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Prof.

Arthur Weilinger - Fragenkatalog


Gesellschaftsrecht

1. Geschftsfhrung bei der GesbR


Bei der GesbR-Geschftsfhrung ist zu unterscheiden zwischen:
Gewhnlichen Geschften (ordentliche Verwaltung) und
Auergewhnlichen Geschften
Ist im Gesellschaftsvertrag nichts anderes vereinbart sind grundstzlich alle
Gesellschafter zur Geschftsfhrung berechtigt und verpflichtet (1185).

Die ordentliche Verwaltung umfasst gewhnliche Geschftsfhrungshandlungen.
Zur ordentlichen Verwaltung gehren alle Manahmen, die
der Erhaltung und Verwaltung des gemeinsamen Guts dienen,
erforderlich und zweckmig sind
den Interessen aller Gesellschafter dienen und
keine besonderen Kosten verursachen
Bei gewhnlichen Geschftsfhrungshandlungen besteht Gesamtgeschftsfhrung mit
Mehrheitsprinzip. Es entscheidet die einfache Mehrheit aller, und nicht nur der
abgegebenen Stimmen nach dem Verhltnis der Kapitalanteile.

Auergewhnliche Geschfte sind alle Geschftsfhrungshandlungen, die nicht von
der ordentlichen Verwaltung umfasst sind, dabei handelt es sich um wichtige
Vernderungen zur Erhaltung oder besseren Bentzung des Hauptstammes (834). Fr
auerordentliche Geschfte sind die Regeln ber die ordentliche Verwaltung
anzuwenden, dh einfache Mehrheit ist ausreichend. Ein Mehrheitsbeschluss ber ein
auergewhnliches Geschft darf aber erst dann erfolgen, wenn auch die Minderheit
dazu gehrt worden ist, andernfalls ist der Beschluss unwirksam. Der wesentliche
Unterschied zur ordentlichen Verwaltung besteht darin, dass die berstimmte
Minderheit bei auergewhnlichen Geschften Sicherstellung fr knftigen Schaden
begehren kann (Minderheitenschutz). Wird dies von der Mehrheit abgelehnt knnen die
berstimmten Gesellschafter aus der Gesellschaft austreten (wollen sie nicht austreten,
entscheidet das Los oder ein Schiedsgutachter ber die Sicherstellung und geplante
Manahme)

Bestimmungen ber die Geschftsfhrung sind dispositiv, d.h. es kann etwa
Einzelgeschftsfhrung vereinbart werden oder mehrere Gesellschafter, bzw. auch
einen Nichtgesellschafter zum Geschftsfhrer (Verwalter) bestellen. Hierfr ist die
Zustimmung aller Gesellschafter erforderlich.

Achtung: Die auergewhnlichen Geschfte sind nicht zu verwechseln mit den
Grundlagengeschften, die nicht zur Geschftsfhrung gehren, sondern die
Grundlagen der Gesellschaft betreffen. Fr diese ist im Zweifel Einstimmigkeit
erforderlich.

2. Vermgensordnung der GesbR.
Beachte:
Das Vermgen der GesbR steht nicht im Eigentum der Gesellschaft, sondern im
ideellen Miteigentum der Gesellschafter. Das Gesellschaftsvermgen ist ein
Sondervermgen und damit vom Privatvermgen der Gesellschafter zu trennen.
Einlagen sind vermgenswerte Leistungen der Gesellschafter, die dem
gemeinsamen Geschftsbetrieb gewidmet sind, also zB in das Gesellschafts-

vermgen bergehen. (z.B. Bareinlagen, Sacheinlagen und Arbeitsleistungen, die


als Einlage gewertet werden)
Die Summe der Einlagen ist der Hauptstamm der Gesellschaft.
Das Gesellschaftsvermgen besteht aus dem Hauptstamm und dem im Rahmen
der Geschftsfhrung hinzuerworbenen Vermgen abzglich allflliger Verluste.


Gesellschafter haben einen Anteil am Vermgen der GesbR. Das Vermgen der GesbR
steht nicht im Eigentum der GesbR sondern im ideellen Miteigentum der
Gesellschafter. Gesellschafter die blo Arbeit, jedoch keine Einlage geleistet haben, sind
nur am Gewinn, nicht aber am Hauptstamm beteiligt (auer es wurde vereinbart). Es
darf kein Gesellschafter ohne Zustimmung der brigen Gesellschafter ber seinen
Miteigentumsanteil verfgen. Ein Gesellschafter kann jedoch grundstzlich ber seinen
Miteigentumsanteil verfgen, er verletzt dadurch aber den Gesellschaftsvertrag und
wird schadenersatzpflichtig.

Rechtsformunterschied: Bei der GesbR steht das Vermgen im Miteigentum der
Gesellschafter. Demgegenber ist die OG/KG selbst Eigentmerin des
Gesellschaftsvermgens.

Das Gesellschaftsvermgen ist ein Sondervermgen der Gesellschafter und daher vom
Privatvermgen er Gesellschafter zu trennen. Es kommt auf die Widmung an, also nur
jenes Vermgen, das Gesellschafter als Gesellschaftsvermgen gewidmet haben, ist ein
solches. Ein Privatglubiger eines Gesellschafters kann seine Ansprche nicht gegen die
Gesellschaft geltend machen (1203).

Da die GesbR keine eigene Rechtspersnlichkeit hat, kann sie selbst keine Rechte
erwerben und Verbindlichkeiten eingehen. Forderungen stehen daher den
Gesellschaftern zu. Die Gesellschafter haben einen Teilanspruch auf die Forderungen im
Verhltnis der Anteile (1203). Die Forderungen der GesbR werden als
Gesamthandforderungen betrachtet, die nicht der Gesellschaft sondern den
Gesellschaftern gemeinsam zustehen. Mangels besonderer Vereinbarung kann
schuldbefreiende Leistung daher nur:
an alle Gesellschafter,
an einen gemeinsamen Bevollmchtigten oder
durch gerichtliche Hinterlegung erfolgen.

Gewinn- und Verlustverteilung: Der Gewinn ist die Differenz zwischen reinem
Gesellschaftsvermgen und Hauptstamm. Ist das Gesellschaftsvermgen niedriger als
der Hauptstamm, liegt ein Verlust vor. Die Gewinne werden im Verhltnis der Einlagen
verteilt. Ein Verlust ist so aufzuteilen, wie ein Gewinn verteilt worden wre.

Die Gesellschafter knnen im Gesellschaftsvertrag von diesen Regelungen abweichende
Vereinbarungen treffen. Ist ein Gesellschafter nur am Verlust, nicht jedoch am Gewinn
beteiligt, liegt eine societas leonina vor. Eine derartige Regelung ist zulssig, es muss
aber im Einzelfall geprft werden, ob die reine Verlustbeteiligung sittenwidrig ist.

Gewinnentnahmerecht: Ist im Gesellschaftsvertrag nichts anderes vereinbart, knnen
die Gesellschafter die Teilung des Gewinnes erst nach Beendigung des Geschfts der
GesbR (Gelegenheitsgesellschaften) oder jhrlich (Dauergesellschaften) verlangen

3. Sonderregeln im UGB fr die GesbR
Wechsel der Rechtsform: berschreiten die Umsatzerlse der GesbR den
Schwellenwert des 189 UGB (zwei Geschftsjahre hindurch 700.000 oder in einem

Geschftsjahr eine Mio Euro), sind die Gesellschafter nach 8 Abs 3 UGB zur Eintragung
der Gesellschaft in das Firmenbuch als OG oder KG verpflichtet. (Eine Ausnahme besteht
fr Freiberufler sowie Land- und Forstwirte).

Vertretung im Auenverhltnis: Handeln Gesellschafter einer unternehmerisch
ttigen GesbR, die im Geschftsverkehr unter eigenem Namen auftritt, oder zur
Vertretung der Gesellschaft bestellte Personnen in deren Namen, werden alle
Gesellschafter daraus berechtigt und verpflichtet (178 UGB). Gesellschafter und
Dritte, die zu Verwaltern bestellt worden sind, knnen daher einzeln vertreten.

Haftungsordnung: Nach dem Gesetzeswortlaut des 1203 gilt Anteilshaftung, jedoch
kann es zur Solidarhaftung kommen. Solidarhaftung heit, dass jeder Gesellschafter
fr die gesamte Schuld in Anspruch genommen werden kann, sich aber im
Innenverhltnis regressieren kann. Nach dem Gesetz ist eine Solidarhaftung in
folgenden Fllen vorgesehen:
Die geschuldete Leistung ist unteilbar (890)
Mehrere Unternehmer verpflichten sich gemeinschaftlich durch Vertrag zu
einer teilbaren Leistung (348 UGB, 1203 ABGB).

4. Wann braucht eine Genossenschaft einen Aufsichtsrat?
Beschftigt eine Genossenschaft dauernd mind 40 Arbeitnehmer ist ein Aufsichtsrat
verpflichten zu bestellen (24 Abs 1 GenG). Der obligatorische Aufsichtsrat hat aus
mindestens drei Mitgliedern zu bestehen, im Genossenschaftsvertrag kann eine hhere
Zahl festgelegt werden. Die Einrichtung eines fakultativen Aufsichtsrats kann im
Genossenschaftsvertrag vorgesehen werden. dieser kann auch au weniger als drei
Mitgliedern bestehen.

Die Aufsichtsratsmitglieder sind von der Generalversammlung aus dem Kreis der
Genossenschafter sowie der Organmitglieder von Genossenschaftsmitgliedern zu
whlen.

Seit dem URG 2008 sieht 24c Bestimmungen ber die innere Ordnung des
Aufsichtsrates vor, etwa ber Vorsitz und Beschlussfassung des Aufsichtsrats.

Die Aufgaben des Aufsichtsrats sind in 24e angefhrt:
die wichtigste davon ist die berwachung des Vorstands. Der Aufsichtsrats
kann zu diesem zweck Bucheinsicht nehmen und vom Vorstand jederzeit einen
Bericht ber Angelegenheiten der Genossenschaft verlangen. (Aus diesem Grund
kann ein Vorstandsmitglied nicht Mitglied des Aufsichtsrats sein).
Der Aufsichtsrat hat weiters insbesondere die Jahresrechnungen, die Bilanzen
und die Gewinnverteilungsvorschlge zu prfen und darber der
Generalversammlung zu berichten.
Der Genossenschaftsvertrag, die Generalversammlung oder der Aufsichtsrat
knnen vorsehen, dass bestimmte Geschfte nur mit Zustimmung des
Aufsichtsrats vorgenommen werden drfen. Die in 24e Abs 3 aufgezhlten
Geschfte drfen in aufsichtsratspflichtigen Genossenschaften nur mit
Zustimmung des Aufsichtsrats vorgenommen werden.
Der Aufsichtsrat hat auch die Generalversammlung einzuberufen, wenn dies im
Interesse der Genossenschaft erforderlich ist.

Die Mitglieder des Aufsichtsrates haften fr den Schaden, den sie durch Nichterfllung
ihrer Obliegenheit verursachen.

5. Haftung der Mitglieder der Genossenschaft


Es knnen nach der Haftung der Genossenschaftsmitglieder drei Arten von
Genossenschaften unterschieden werden (2):
Genossenschaft mit unbeschrnkter Haftung (GenmuH):
Jeder Genossenschafter haftet fr die Verbindlichkeiten der Genossenschaft
solidarisch mit seinem ganzen Vermgen, soweit die Aktiven der Genossenschaft
zur Deckung der Verbindlichkeiten im Fall der Liquidation oder des Konkurses
nicht ausreichen.
Genossenschaften mit beschrnkter Haftung (GenmbH):
Jeder Genossenschafter haftet im Fall des Konkurses oder der Liquidation nicht
nur mit seinen Geschftsanteilen, sondern noch mit einem weiteren Betrag in
der Hhe der Geschftsanteile. Genossenschafter haften daher mindestens in der
Hhe des zweifachen Betrages des Geschftsanteiles.
Genossenschaft mit Geschftsanteilshaftung:
Die Haftung ist auf den Geschftsanteil beschrnkt. Der Geschftsanteil muss
mindestens einen Euro betragen, und die Ttigkeit der Genossenschaft muss auf
die Mitglieder beschrnkt sein, es drfen also Waren nur an Mitglieder
abgegeben werden. Diese Haftung ist nur bei den Konsumgenossenschaften
zulssig (selten). Die Regelungen ber die GenmbH finden sinngem
Anwendung.

6. Wie vertreten mehrere Genossenschaftsvorstnde die Genossenschaft?
(Widerspruchsrecht)
Der Vorstand kann aus einem oder mehreren Mitgliedern bestehen. Dem Vorstand
obliegt die Geschftsfhrung. Der Vorstand vertritt die Genossenschaft nach auen
(17 Abs 1). Besteht der Vorstand aus mehreren Vorstandsmitgliedern, sind diese
gesamtvertretungsbefugt, wenn im Genossenschaftsvertrag nichts Abweichendes
vorgesehen ist. Jedes einzelne Vorstandsmitglied ist passiv vertretungsbefugt. Dritten
gegenber ist die Vertretungsbefugnis des Vorstandes nicht beschrnkbar.
berschreiten Mitglieder des Vorstandes die Grenzen ihres Auftrages oder verstoen
sie gegen das GenG oder den Genossenschaftsvertrag, haften sie persnlich und
solidarisch. Sie haben die Sorgfalt eines ordentlichen Geschftsmannes gem. 1299
ABGB zu verantworten.

7. Vertretung bei der GesbR
8. Vertretung GesbR (Gesamtvertretung oder Vertretung durch
Kapitalmehrheit)
Die Vertretungsbefugnis deckt sich im Zweifel mit der Geschftsfhrungsbefugnis (also
im Zweifel Gesamtvertretungsbefugnis), sodass die Kapitalmehrheit die Gesellschaft
vertreten kann. Ist die Geschftsfhrungsbefugnis eingeschrnkt, ist auch die
Vertretungsbefugnis in gleicher Weise beschrnkt. Die interne Beschrnkung der
Vertretungsbefugnis ist gegenber einem gutglubigen Dritten nicht wirksam.

Es kann Einzel- oder Gesamtvertretung angeordnet werden. Auch einem Dritten kann
Vertretungsmacht eingerumt werden. Handeln Gesellschafter einer unternehmerisch
ttigen GesbR, die im Geschftsverkehr unter einem eigenen Namen auftritt, oder zur
Vertretung der Gesellschaft bestellte Personen in deren Namen, werden alle
Gesellschafter daraus berechtigt oder verpflichtet (178 UGB). Gesellschafter und Dritte,
die zu Verwaltern bestellt worden sind, knnen daher einzeln vertreten.

9. Ist eine GesbR rechnungslegungspflichtig?
1198 ff ABGB normieren eine Rechnungslegungspflicht, da Buchfhrung und
Rechnungslegung Voraussetzung fr die Gewinn- und Verlustverteilung ist. Die

Rechnungslegung obliegt den geschftsfhrenden Gesellschaftern oder den Verwaltern,


die nicht Gesellschafter sein mssen (gesellschaftsfremde Geschftsfhrer). Sie haben
Rechenschaft ber Einnahmen und Ausgaben sowie ber den Hauptstamm zu legen.
Rechnungslegung ber den Hauptstamm knnen jedoch nur jene Gesellschafter fordern,
die am Hauptstamm beteiligt sind.

Die unternehmensrechtlichen Rechnungslegungsvorschriften (189ff UGB) sind auf die
GesbR nicht anzuwenden, weil die Gesellschafter bei berschreitung des fr die
Rechnungslegung magebenden Schwellenwerts zur Eintragung der Gesellschaft als OG
oder KG verpflichtet sind (8 Abs 3 UGB).

Die Gesellschafter knnen aber Buchfhrung nach unternehmensrechtlichen
Vorschriften vereinbaren. Die Grundstze ordnungsgemer Buchfhrung (GoB) sind zu
beachten. Es sind zumindest alle Geschftsflle, Einnahmen und Ausgaben zu
dokumentieren, wobei eine fortlaufende Dokumentation erforderlich ist. Bloe
Endsummen sind nicht ausreichend. Besteht die Gesellschaft ber mehrere Jahre ist
jhrlich Rechnung zu legen. Bei Gelegenheitsgesellschaften (z.B. ARGE) ist grundstzlich
erst nach Vollendung des Geschftes eine Schlussrechnung sowie die Teilung von
Gewinn oder Verlust vorzunehmen (1199).

Jeder Gesellschafter kann von den Geschftsfhrern jhrlich Rechnungslegung
verlangen und zu jeder Zeit auf seine Kosten die Vermgenslage prfen
(Bucheinsichtsrecht), soweit dies nicht schikans geschieht.

10. Woraus setzt sich der Vorstand einer AG zusammen?
Der Vorstand kann aus einer oder mehreren voll geschftsfhigen natrlichen
Personen bestehen. Die Vorstandsmitglieder knnen, mssen aber nicht Aktionre sein
(Drittorganschaft). Eine juristische Person oder Personengesellschaft kann nicht zum
Vorstandsmitglied bestellt werden. Werden mehrere Personen zu Vorstandsmitgliedern
bestellt, kann der Aufsichtsrat ein Mitglied zum Vorsitzenden des Vorstands ernennen.
Wer Vorstandsmitglied ist, kann nicht zugleich auch Aufsichtsratsmitglied sein (90 Abs
1 AktG), denn niemand soll sich selbst berwachen.

11. Wie wird man Vorstand einer AG?
Die Bestellung zum Vorstandsmitglied kann erfolgen:
durch den Aufsichtsrat oder
durch das Gericht

Bestellung durch den Aufsichtsrat: Der Vorstand wird durch Beschluss des
Aufsichtsrates bestellt. Der Beschluss des Aufsichtsrates bedarf einer zweifachen
Mehrheit:
der einfach Mehrheit aller Aufsichtsratsmitglieder (also Kapitalvertreter und
Arbeitnehmervertreter), sowie
einer einfachen Mehrheit der Kapitalvertreter
Gegen den mehrheitlichen Willen der Kapitalvertreter kann daher kein
Vorstandsmitglied bestellt werden. Dadurch soll verhindert werden, dass ein Beschluss
zustande kommt, der durch eine Koalition zwischen Arbeitnehmervertretern und einer
Minderheit der Eigentmervertreter entsteht (Aktionrsschutzklausel).

Die Bestellung zum Vorstandsmitglied bedarf fr ihre Wirksamkeit der Annahme durch
das Vorstandsmitglied (meist konkludent). Sie ist mit fnf Jahren begrenzt. Eine
Wiederbestellung ist mglich, bedarf aber zu ihrer Wirksamkeit der schriftlichen
Besttigung durch den Vorsitzenden des Aufsichtsrates.


Bestellung durch das Gericht: Soweit die zur Vertretung der Gesellschaft
erforderlichen Vorstandsmitglieder fehlen, sind diese in dringenden Fllen vom Gericht
auf Antrag eines Beteiligten (z.B. Aktionr oder Glubiger) fr die Zeit bis zur Behebung
des Mangels zu bestellen. (76 Abs 1: Not-Vorstandsmitglied)

12. Wann hat eine GmbH einen Aufsichtsrat?
13. Wann muss die GmbH einen Aufsichtsrat haben nach dem Gesetz?
Beim GmbH Aufsichtsrat ist zu unterscheiden zwischen Obligatorischem Aufsichtsrat
und dem Fakultativen Aufsichtsrat:
a) Obligatorischer Aufsichtsrat: Ein Aufsichtsrat muss bestellt werden, wenn
Das Stammkapital 70.000 und die Anzahl der Gesellschafter 50 bersteigen,
oder
Die Anzahl der Arbeitnehmer im Durchschnitt 300 bersteigt.
Der Durchschnitt der Arbeitnehmeranzahl bestimmt sich nach den
Arbeitnehmeranzahlen an den jeweiligen Monatsletzten innerhalb des
vorangegangenen Kalenderjahres.
b) Fakultativer Aufsichtsrat: Sieht das Gesetz keine zwingende Bestellung eines
Aufsichtsrates vor, kann die Bestellung eines Aufsichtsrates im Gesellschaftsvertrag
festgesetzt werden. Die nachtrgliche Einfhrung eines solchen fakultativen
Aufsichtsrates bedarf (obwohl es sich um eine Satzungsnderung handelt) nur der
einfachen Mehrheit (50 Abs 2 GmbHG). Wird ein fakultativer Aufsichtsrat bestellt, sind
dennoch die zwingenden gesetzlichen Bestimmungen zu beachten, wie etwa 110
ArbVG ber die Entsendung von Arbeitnehmervertretern.

14. Unterschiede zwischen der Genossenschaftsrevision und der jhrlichen
Abschlussprfung bei der AG? Welche Prfung ist die weitere?
Revision: Genossenschaften sind durch einen unabhngigen und weisungsfeien
Revisor mindestens in jedem zweiten Geschftsjahr zu prfen. Bei Genossenschaften,
die mindestens zwei der in 221 Abs 1 UGB angefhrten Merkmale berschreiten, sowie
bei aufsichtsratspflichtigen Genossenschaften hat die Revision in jedem Geschftsjahr zu
erfolgen.

Bei einer Genossenschaft, die einem Revisionsverband angehrt, ist der Revisor vom
Revisionsverband zu bestellen. Ist dies nicht der Fall, bestellt das Gericht auf Antrag
der Genossenschaft den Revisor.

Der Revisor hat das Recht, zum Zweck der Revision die Bcher und Schriften der
Genossenschaft, sowie die Vermgensgegenstnde und Schulden zu prfen (4 Abs 1
GenRevG). Der Revisor hat dem Vorstand und Aufsichtsrat, wenn ein solcher besteht
einen schriftlichen Bericht ber das Ergebnis der Revision vorzulegen. Die
Genossenschaft hat geeignete Manahmen zur Behebung von Mngeln einzuleiten und
hierber dem Revisor zu berichten. Der Revisor haftet der Genossenschaft gegenber,
wenn er die Revision nicht gewissenhaft und unparteiisch durchfhrt.

Abschlussprfung: Bei der AG ist zwingend eine Abschlussprfung vorzunehmen.
Jahresabschluss und Lagebericht sind durch einen Abschlussprfer zu prfen.
Gegenstand und Umfang der Prfung sind in 269 UGB normiert. Der Abschlussprfer
hat das Ergebnis seiner Prfung in einem Prfungsbericht und einem
Besttigungsvermerk
festzuhalten.
Abschlussprfer
knnen
insbesondere
Wirtschaftsprfer oder Wirtschaftsprfungsgesellschaften sein.


15. Wann ist eine Genossenschaft mit Geschftsanteilshaftung zulssig?


16. Wann ist die Haftungsvariante mit Haftung des Geschftsanteils zulssig?)
(Geht weniger um Haushaltswaren, sondern drfen nur mit Mitglieder
Geschfte machen) Unbeschrnkte Haftung (Innenhaftung, und nur im Fall
der Insolvenz bzw. Liquidierung des Unternehmens).
Bei Genossenschaften mit Geschftsanteilshaftung ist die Haftung auf den
Geschftsanteil beschrnkt. Der Geschftsanteil muss mindestens einen Euro betragen,
und die Ttigkeit der Genossenschaft muss auf die Mitglieder beschrnkt sein, es drfen
also Waren nur an Mitglieder abgegeben werden. Diese Haftungsart ist nur bei den
(seltenen) Konsumgenossenschaften (Beschaffung von Lebensmitteln und anderen
Haushaltswaren) zulssig (2 Abs 3 GenG). Die Regelungen ber die GenmbH finden
sinngem Anwendung.

17. GmbH und OG Unterschiede in der Haftung?
a) Haftungsordnung der OG: Die OG ist ein rechtfhiges Gebilde. Sie kann selbst
Vertragspartnerin sein, sodass sie auch mit dem Gesamten Gesellschaftsvermgen
einzustehen hat. Soll die Gesellschaft aufgrund eines Vertrages zur Haftung
herangezogen werden (z.B. Kaufpreiszahlung 1062) mssen drei Voraussetzungen
vorliegen:
Die OG muss wirksam Vertragspartnerin geworden sein.
Der Anspruch muss fllig sein
Der Anspruch darf noch nicht verjhrt sein (bzw sonstige Einwendungen
rechtmig erhoben worden sein).

Neben der Gesellschaft knnen sich Glubiger der OG auch direkt an die OG
Gesellschafter halten und auf deren Privatvermgen greifen (128 UGB). Fr die
Inanspruchnahme eines OG-Gesellschafters mssen grundstzlich drei Vorausstezungen
erfllt sein:
Vertragspartnerin muss die OG sein
Es muss eine fllige nicht verjhrte Schuld der OG vorliegen
Der in Anspruch genommene Gesellschafter muss zum Zeitpunkt der
Begrndung der Schuld Gesellschafter der OG gewesen sein (oder spter
eingetreten)

Die OG-Gesellschafter haften:
persnlich (mit ihrem Privatvermgen)
unbeschrnkt und unbeschrnkbar (kann nicht auf einen bestimmten
Hchstbetrag begrenzt werden)
unmittelbar (Glubiger kann sich direkt an jeden Gesellschafter halten)
primr (Der Glubiger muss nicht versuchen, seinen Anspruch bei der OG
durchzusetzen, bevor er auf den Gesellschafter greifen kann)
solidarisch: (Die Gesellschafter haften gesamtschuldnerisch und nicht anteilig,
d.h. jeder Gesellschafter kann in voller Hhe in Anspruch genommen werden.
Regress erfolgt dann im Innenverhltnis primr am Gesellschaftsvermgen und
subsidir und anteilig an den restlichen Gesellschaftern.)

b) Haftungsordnung der GmbH: Die GmbH selbst haftet unbeschrnkt mit ihrem
gesamten Gesellschaftsvermgen. Die Gesellschafter haben nur ihre Einlagen zu leisen.
Dann haften sie (abgesehen von Ausnahmen) nicht mehr.

Das Vermgen der GmbH ist von jenem ihrer Gesellschafter getrennt
(Trennungsprinzip). Fr die Verbindlichkeiten der GmbH haftet grundstzlich nur das
Gesellschaftsvermgen, nicht jedoch das Privatvermgen der Gesellschafter

(Haftungsprivileg). Umgekehrt haftet das Gesellschaftsvermgen auch nicht fr die


Verbindlichkeiten der Gesellschafter. Ein Exekutionstitel gegen die GmbH kann daher
nur gegen die GmbH, nicht aber gegen deren Gesellschafter vollstreckt werden.

Nur ausnahmsweise knnen die Gesellschafter einer GmbH zur Haftung herangezogen
werden, indem durch die Gesellschaft auf die Gesellschafter gegriffen wird
(Haftungsdurchgriff). Fr einen solchen Haftungsdurchgriff sind insbesondere
folgende Flle denkbar:
Ein Gesellschafter tritt als faktischer Geschftsfhrer auf. Er nimmt auf die
Leitung der Gesellschaft magebenden Einfluss, obwohl er nicht zum
Geschftsfhrer bestellt wurde, und schdigt dabei Glubiger.
Es liegt eine qualifizierte, die Glubiger gefhrdende Unterkapitalisierung
der Gesellschaft vor (z.B. Luftfahrtunternehmen mit Stammkapital 10.000)
Die Organisationsfreiheit wird missbraucht, indem ein einheitliches
Unternehmen in zahlreiche Gesellschaften aufgespalten wird und riskante
Geschfte in eine eigene GmbH ausgelagert werden.
Das Prinzip der Trennung von Vermgen der Gesellschaft und der
Gesellschafter wird verletzt (Vermgens- oder Sphrenmischung).

Eine Haftung der Gesellschafter ist weiters insbesondere in folgenden Fllen mglich:
Bei Eingriffen eines Gesellschafters in das Gesellschaftsvermgen, nmlich wenn
diese
die
Zahlungsunfhigkeit
der
Gesellschaft
herbeifhren
(Existenzvernichtungshaftung; strittig)
Nach 25 URG haften die Gesellschafter, wenn sie die Geschftsfhrung
angewiesen
haben,
von
der
gebotenen
Einleitung
eines
Reorganisationsverfahrens nach dem URG abzusehen, oder wenn sie einem
darauf gerichteten Vorschlag nicht zugestimmt haben. Die Haftung ist mit
100.000 Euro pro Person begrenzt.
Darber hinaus knnen Gesellschafter haften, wenn sie die Geschftsfhrer dazu
bringen, die Insolvenzerffnung nicht zu beantragen, obwohl die
Voraussetzungen dafr vorliegen.

18. Gibt es bei der Kommanditgesellschaft Flle in denen der Kommanditist
unbeschrnkt haftet?
Der Kommanditist haftet persnlich, unmittelbar, primr und solidarisch im
Unterschied zum Komplementr allerdings nur beschrnkt/begrenz bis zur Hhe der
Haftsumme. Die Haftung des Kommanditisten ist ausgeschlossen, soweit er seine
Pflichteinlage geleistet hat. Erreicht die geleistete Pflichteinlage also nicht den Betrag
der Haftsumme, hat der Kommanditist nach auen persnlich, unmittelbar, primr und
solidarisch fr die Differenz einzustehen. Die Pflichteinlage kann in Form einer Bar-
oder Sacheinlage aufgebracht werden. Als haftungsbefreiende Einlagenleistung gilt
aber auch:
Jedes Stehenlassen von Gewinnen
Die Aufrechnung mit einer Forderung gegen die KG in Hhe des objektiven
Werts der Forderung oder
Die Leistung des Kommanditisten an einen Gesellschaftsglubiger.

176 Abs 2 regelt die Haftung fr Zwischenschulden, also fr Schulden, die in der
Phase zwischen Abschluss des Vertrages und Eintragung des Kommanditisten im
Firmenbuch entstanden sind. Der Kommanditist haftet auch hier nur bis zur Hhe der
Haftsumme. 176 ist nur auf nach dem 31.12.2006 errichtete
Kommanditgesellschaften anzuwenden. Der Kommanditist einer vor diesem Zeitpunkt
errichteten KG haftet gem den bisherigen Bestimmungen des HGB unbeschrnkt,

sofern er der Fortfhrung der Geschfte zugestimmt hat. Seit dem In-Kraft-Treten des
HaRG haftet der Kommanditist nur mehr dann unbeschrnkt, wenn er wie ein
Komplementr auftritt (Rechtssteinhaftung) oder er eine eigene rechtsgeschftliche
Verpflichtung bernommen hat. In allen anderen Fllen ist seine Haftung beschrnkt.

19. Wann haftet der Kommanditist unbeschrnkt?
Der Kommanditist haftet in drei Fllen unbeschrnkt:
Der Kommanditist haftet fr Zwischenschulden, also fr Schulden, die in der
Phase zwischen Abschluss des Vertrages und Eintragung des Kommanditisten
im Firmenbuch entstanden sind, unbeschrnkt, wenn die KG vor dem
31.12.2006 errichtet wurde, sofern er der Fortfhrung der Geschfte
zugestimmt hat. 176, welcher eine blo beschrnkte Haftung fr
Zwischenschulden normiert findet nur auf nach dem 31.12.2006 errichtete
Kommanditgesellschaften Anwendung.
Der Kommanditist haftet unbeschrnkt wenn er wie ein Komplementr
auftritt (Rechtscheinhaftung)
Auerdem haftet der Kommanditist, wenn er eigene rechtsgeschftliche
Verpflichtungen bernommen hat. In allen anderen Fllen ist seine Haftung
beschrnkt.

20. Quoren der Satzungsnderung bei Genossenschaften
Eine nderung des Genossenschaftsvertrages bedarf der Mehrheit von zwei Dritteln
der abgegebenen Stimmen (soweit im Genossenschaftsvertrag nicht Abweichendes
geregelt ist) (33 Abs 2).

Bei manchen Beschlssen ist zwingende Mehrheit von zwei Dritteln der abgegebenen
Stimmen und zustzlich ein Anwesenheitsquorum von einem Drittel erforderlich. Es
handelt sich hierbei um:
Beschlsse auf Umwandlung der Haftungsart
Beschlsse auf Herabsetzung der Haftung
Beschlsse auf Herabsetzung der Geschftsanteile

Bei Erhhung der Haftung, etwa wenn eine beschrnkte Haftung in unbeschrnkte
Umgewandelt wird, oder Erhhung des Nennbetrags der Geschftsanteile haben
Genossenschafter ein auerordentliches Kndigungsrecht. Die dem Beschluss
widersprechenden Genossenschafter knnen binnen 14 Tagen ab der Eintragung des
Beschlusses in das Protokollbuch kndigen.

Bei Herabsetzung der Haftung, etwa wenn eine unbeschrnkte Haftung in beschrnkte
umgewandelt wird, oder Herabsetzung des Nennbetrages der Geschftsanteile ist zum
Schutz
der
Glubiger
ein
Aufgebotsverfahren
durchzufhren.
Der
Generalversammlungsbeschluss ist vom Vorstand zur Anmerkung (! Nicht Eintragung !)
im Firmenbuch anzumelden und von diesem bekanntzumachen. Die nderung des
Genossenschaftsvertrages kann erst nach Ablauf einer Sperrfrist von drei Monaten von
smtlichen Vorstandsmitgliedern zur Eintragung im Firmenbuch angemeldet werden.

21. Kann man eine Privatstiftung widerrufen?
Vor Entstehen der Privatstiftung kann der Stifter die Stiftungserklrung widerrufen
oder abndern. Nach dem Entstehen kann er dies nur mehr dann, wenn er sich
nderungen der Stiftungserklrung bzw. den Widerruf der Privatstiftung vorbehalten
hat (33). Der Widerruf einer Stiftung hat zur Folge, dass der Vorstand einen
Auflsungsbeschluss zu fassen hat und das Stiftungsvermgen nach der Abwicklung auf
die Letztbegnstigten bertragen wird.


Mchte sich ein Stifter nderungen der Stiftungserklrung oder den Widerruf der
Privatstiftung vorbehalten, ist Folgendes zu bedenken:
Hat sich der Stifter ein Widerrufsrecht vorbehalten und ist er zumindest zum
Teil Letztbegnstigter und/oder hat er sich ein nderungsrecht vorbehalten, so
unterliegen diese Rechte des Stifters gegenber der Privatstiftung der
Exekution. In diesem Fall ist daher das Vermgen durch bertragung auf eine
Privatstiftung nicht vor dem Zugriff von Glubigern geschtzt. Glubiger des
Stifters knnen nmlich im Wege der Exekution vom Widerrufsrecht des Stifters
Gebrauch machen und den Liquidationserls aus der Abwicklung der Stiftung
pfnden und verwerten.
hnliche Mglichkeiten bestehen auch, wenn sich der Stifter ein nderungsrecht
vorbehalten hat.
Aber auch ein Verzicht auf das Widerrufs- und nderungsrecht beeintrchtigt
die Rechtsstellung der Glubiger und kann Gegenstand einer Anfechtung sein,
sodass der Stifter bereits bei Grndung zu berlegen hat, ob und welche Rechte
er sich vorbehlt.
Der Vorbehalt eines Widerrufsrechts und nderungsrechts hat auch
Auswirkungen auf die Schenkungsanrechnung nach 785 ABGB. Rechte des
Stifters, die Privatstiftung zu gestalten, gehen auf seine Rechtsnachfolger ber,
sodass bei natrlichen Personen das Recht zur Ausbung von
Gestaltungsrechten jedenfalls mit dem Tod des Stifters erlischt.

22. Was sind die Vorteile einer Privatstiftung? (Vergleich zu einer Anstalt)
Die Vorteile einer Privatstiftung liegen fr den Stifter vorwiegend in der Mglichkeit:
Der Erhaltung von Vermgen (Thesaurierungseffekt ohne Erbschaftssteuer) und
dessen Absicherung vor Fremdeinflssen bei freier Festlegbarkeit des
Stiftungszwecks und der brigen Bestimmungen der Stiftungserklrung durch
den Stifter.
Der finanziellen Absicherung von Familienmitgliedern ber Generationen
hinweg durch die Ertrgnisse des Stiftungsvermgens
Der Sicherung der Unternehmensnachfolge, sowie einem
Abgabenrechtlichen Nutzen (insb. fr Holdingzwecke, da sowohl in- als auch
auslndische Beteiligungsvertrge grundstzlich steuerbefreit sind. Die
Veruerungsgewinne unterliegen einer Besteuerung von 12,5%.)

Die Privatstiftung ermglich dem Stifter somit, sein Vermgen steuerrechtlich
begnstigt ber Generationen hinweg zu bewahren und die Erfllung des von ihm
festgelegten Stiftungszwecks und die Vermgenserhaltung und -nachfolge langfristig
sicherzustellen.

Anstalten heien Moralische Personen, die besondere Einrichtungen fr die
begnstigten Bentzer betreiben, z.B. Kranken- oder Fernsehanstalten (ORF).

Eine Anstalt privaten Rechts ist nur im Frstentum Lichtenstein als eigenstndige
Rechtsform fr ein Unternehmen bekannt. In sterreich sind nur Anstalten ffentlichen
Rechts bekannt (Bundesanstalten) (z.B. Statistik Austria, E-Control etc.)

23. Was ist eine Sparkasse?
Sparkassen sind gem. 1 SpG von Gemeinden oder Sparkassenvereinen gegrndete
juristische Personen des Privatrechts. Sie sind ebenso wie Privatstiftungen
eigentmerlose Rechtsgebilde, die keine Gesellschafter haben. Sie sind somit keine

10

Gesellschaften. Die Mglichkeit zur Umwandlung in eine Privatstiftung bieten 27a ff


SpG.

Allerdings ist die Sparkasse eine eigene, selbstndige Rechtsform und ein Kreditinstitut
iSd BWG. Das BWG sieht vor, das die Ttigkeit von Sparkassen auch in der Rechtsform
einer AG ausgebt werden kann, weshalb in jngerer Vergangenheit viele Sparkassen
ihren operativen Betrieb in eine solche eingebracht haben. Die Sparkasse betreibt damit
selbst kein operatives Geschft mehr, sondern verwaltet ihre Anteile (sog
Anteilsverwaltungssparkasse).

24. Unterschied zwischen einer schlichten Rechtsgemeinschaft und einer
Gesellschaft? (schlichtes Miteigentum und Gesamthandeigentum)
Die schlichte Rechtsgemeinschaft (zB Miteigentumsgemeinschaft, Erbengemeinschaft,
Besitzgemeinschaft) ist keine Gesellschaft. Ihr fehlt es an dem Vorliegen eines
gemeinsamen Zwecks. Die schlichte (Rechts-)Gemeinschaft ist lediglich durch ein
bloes Haben gekennzeichnet. Ist eine schlichte Rechtsgemeinschaft im Gesetz
vorgesehen (wie etwa beim Miteigentum 414 ff) fehlt es berdies an der
rechtsgeschftlichen Begrndung der Gemeinschaft.

Schlichtes Miteigentum: Das in ideelle Anteile (Quoten) zerlegte Eigentum mehrerer.
Gesamthandeigentum: Jeder ist Eigentmer, aber in der Verfgung gebunden.

25. Unterschied Miteigentum und Gesamthandeigentum (+Beispiele)
Das Miteigentum regelt die Aufteilung des Eigentumsrechts, insbesondere die Aufteilung
der daraus resultierenden Vollmacht an einer bestimmten Sache. Theoretisch kann es
mehrere Formen des Miteigentums geben, und zwar real geteiltes Miteigentum,
schlichtes Miteigentum und Gesamthandeigentum.

Beim schlichten Miteigentum gehrt jedem Miteigentmer ein nur ideeller Anteil an
einer Sache. Im Kontrast zum real geteilten Eigentum wird hierbei nur das Recht geteilt,
allerdings nicht die Sache selbst.
Beim Gesamthandeigentum gehrt jedem alles. Offene Gesellschaften und
Kommanditgesellschaften gehren den jeweiligen Gesellschaftern nach herrschender
Ansicht zur gesamten Hand. Jeder ist Eigentmer, aber in der Verfgung gebunden.

26. Was macht eine GmbH & Co KG aus? Vergleich mit einer GmbH? Was kann
man mit einer GmbH & Co KG erreichen, das man mit einer GmbH nicht
erreicht? Warum gibt es sie in der Praxis so oft?
Die Besonderheit der GmbH & Co KG besteht darin, dass zumindest eine
Komplementrstellung von einer Kapitalgesellschaft bernommen wird. Auf diesen
Umstand ist bei der Bildung der Firma Bedacht zu nehmen. Zumeist bernimmt eine
GmbH die Komplementrstellung, es knnten aber auch eine AG (AG & Co KG) oder ein
sonstiger Rechtstrger (z.B. Verein) Komplementre einer KG sein.

Die GmbH & Co KG ist aus der Praxis heraus entstanden. Sie ist eine Mischung aus GmbH
und KG. Es wurde versucht, die Vorteile beider Gesellschaftsformen miteinander zu
vereinen.
Die GmbH & Co KG kann im Vergleich zu den Kapitalgesellschaften flexibler
ausgestaltet werden. Denn die Bestimmungen der 161 ff sind im Unterschied
zu den Bestimmungen des GmbHG weitgehend dispositiv.
Die Unternehmenskontinuitt kann in dieser Gestaltungsform leichter
gewahrt werden. Denn weder mit dem Tod des GmbH-Gesellschafters noch mit
dem Tod des Kommanditisten wird die KG aufgelst.

11

Bis zur Senkung der Krperschaftssteuer von 34% auf 25% durch die
Steuerreform 2005 hatte die GmbH & Co KG den Vorteil einer niedrigeren
Besteuerung.
Denn
Personengesellschaften
werden
nach
dem
Durchgriffsprinzip besteuert, dh der Gewinn wird dem Gesellschafter anteilig
zugerechnet und bei diesem mit dem progressiven Traif des 33 EStG (bis zu
50%) besteuert. Die Kapitalgesellschaften werden hingegen nach dem
Trennungsprinzip besteuert.
Im Vergleich zur KG ist die GmbH & Co KG auch wegen der Haftung
interessanter: Komplementr einer KG haftet zwar unbeschrnkt; die Glubiger
knnen sich aber nur an das Gesellschaftsvermgen der GmbH als
Komplementrin halten, deren Gesellschafter jedoch nur beschrnkt haften. Ein
Durchgriff auf die GmbH-Gesellschafter ist grundstzlich nicht mglich. Damit
trifft keine natrliche Person das Risiko der unbeschrnkten Haftung.
Bei der GmbH & Co KG wird die Gesellschaft durch die Komplementr-GmbH
vertreten. Die GmbH als juristische Person kann jedoch nur durch ihr Organ, den
Geschftsfhrer, handeln. Dieser kann bei der GmbH auch ein Dritter sein. Somit
ermglicht die GmbH & Co KG im Gegensatz zur Selbstorganschaft der KG eine
Drittorganschaft.


27. Unterschied zwischen einer Gesellschaft und einem Verein? Wie ist der
geschlossene Mitgliedschaftsbereich bei Personengesellschaften sichtbar
(Anteile vererbbar?) wie bei Kapitalgesellschaften? Austritt am Beispiel
der AG? Mitgliederwechsel/Eintritt beim Verein?
28. Unterschied zwischen einer Gesellschaft und einem Verein? Was bedeutet
offene Mitgliedschaft?
Bei Gesellschaften ieS OG, KG, GesbR, GmbH, AG, SE etc) ist die Mitgliedschaft
geschlossen. Es muss entweder durch nderung im GV oder durch Schaffung neuer
Anteile (z.B. durch Kapitalerhhung) vorgesehen sein, neue Mitglieder aufzunehmen.
Bei den Gesellschaften iwS (wozu die Vereine zhlen oder Genossenschaften), ist die
Mitgliedschaft offen. Der Beitritt eines weiteren Mitglieds erfordert nicht die nderung
des Gesellschaftsvertrages.

Der Verein muss einen ideellen Zweck verfolgen, darf also nicht auf Gewinn ausgerichtet
sein (die meisten Ges sind zweckoffen und schon deshalb liegt hier ein Unterschied vor)
Zwar darf er im Rahmen des Nebenzweckprivilegs als Unternehmer ttig werden, aber
nur in einer dem Zweck untergeordneten Stellung (z.b. tennisverein hat auch eine
Kantine, die der ffentlichkeit zugnglich ist. Diese kann Gewinne erwirtschaften doch
soll dies nicht dem gewinn bergeordnet sein. Und die Gewinne drfen nur zur
Verwirklichung des zwecks verwendet werden)

Ein verein ist nicht mit nur einer Person mglich, da das Gesetz schon sagt:
"...Zusammenschluss mind. zweier Personen.." Errichtet wird der Verein durch die
Vereinbarung von Statuten. Der Verein entsteht als Rechtsperson mit Ablauf der Frist g,
13 Abs 1.
Ein Ein-Mann-verein ist meiner Meinung nach nicht mglich, weil man ja gemeinsam
einen bestimmten ideellen Zweck verfolgen mchte

Errichtung des Vereins: Grnder haben der Vereinsbehrde eine Errichtungsanzeige zu
erstatten. Die Vereinsbehrde hat innerhalb von 4 Wochen die Grndung zu prfen und
zu gestatten, die Grndung nicht zu gestatten oder zu schweigen = Annahme (die ganzen
4 Wochen). Das Schweigen wird als Einladung zur Aufnahme der Ttigkeit angesehen.
Wenn sie also nicht eine Erklrung zur nicht Gestattung der Ttigkeit abgibt, ist die

12

Ttigkeit gestattet. Die Eintragung ins Vereinsregister hat nur deklarative Wirkung.
Eintragung erfolgt im Vereinsregister, nicht im Firmenbuch.

2. Unterschied Verein - Personengesellschaft
*bei Verein nur ideeller Zweck
*Verein ist juristische Person, Trennungsprinzip
*Aufnahme neuer Mitglieder bedarf keine Zustimmung der brigen Mitglieder

29. Geschftsfhrung der GesbR - Minderheitenschutz? Welche Regelungen
sind bei der Vertretung der GesbR anzuwenden? 178 UGB?
Grundstzlich sind alle Gesellschafter zur Geschftsfhrung berechtigt und verpflichtet
(1185).
Bei
gewhnlichen
Geschftsfhrungshandlungen
besteht
Gesamtgeschftsfhrung mit Mehrstimmigkeitsprinzip (833 Abs 1). Mehrheit der
Stimmen nach dem Verhltnis der Kapitalanteile (keine Kopfmehrheit).

Gleiches gilt fr auergewhnliche Geschfte, doch die berstimmte Minderheit wird
geschtzt:
Muss gehrt werden
Sie kann die Sicherstellung fr knftige Schden begehren.
Wird dies von der Mehrheit ablehent, so knnen die berstimmten aus der Gesellschaft
austreten. Sie knnen aber nicht gezwungen werden. (evtl. Entscheidung durch Richter
ob die Handlung nur mit Sicherstellung, ohne Sicherstellung oder berhaupt
durchgefhrt werden darf).

Die Bestimmungen ber die Geschftsfhrung sind dispositiv.

Vertretung:
Gesetzliche Regelung 1201 ABGB: Eine Vertretungshandlung erfordert eine interne
Entscheidung im Rahmen der Geschftsfhrung, ansonsten gibt es keine wirksame
Vertretungshandlung. Wer die Gesellschaft vertreten darf ist dem Gesetz nicht zu
entnehmen.

Nach hA decken sich bei der GesbR die Geschftsfhrungs- und Vertretungsbefugnis,
sodass die Kapitalmehrheit die Gesellschaft vertreten kann. 178 UGB bestimmt daher,
dass alle Gesellschafter berechtigt und verpflichtet werden, wenn bei einer
unternehmerisch ttigen GesbR in deren Namen gehandelt wird. Dies gilt insbesondere
dann, wenn die handelnde Person keine Vertretungsbefugnis hat bzw diese
berschreitet. Der Dritte ist jedoch schutzwidrig, wenn er den Vertretungsmangel
weder kannte noch kennen musste.

30. Grnde, die fr eine Gesellschaft und gegen einen Einzelunternehmer
sprechen? Nachteile?
a) Vorteile einer Gesellschaft:
Mehrere Personen sind zB an einem Unternehmenskonzept beteiligt. Einer kann
programmieren, der andere designen, der Dritte verkauft. Gemeinsam knnen sie in
einer Gesellschaft ttig werden.
Das finanziele Risiko ist geteilt
Das unternehmerische Risiko ist geteilt
Steuerrechtliche od. Sozialversicherungsrechtliche Vorteile
Unternehmenskontinuitt wenn das Unternehmen ber Generationen erhalten
bleiben soll

b) Ein Nachteil ist, dass natrlich auch der Gewinn geteilt wird.

13

31. Wann hat eine Genossenschaft einen Aufsichtsrat? Hat dieser die gleichen
Kompetenzen wie der Aufsichtsrat bei der AG, insb. im Hinblick auf die
Feststellung des Jahresabschlusses? Was heit das berhaupt? Wann wird
der Jahresabschluss bei der AG von der Hauptversammlung festgestellt?
(letzte Frage, siehe Rechnungslegung)
Beschftigt eine Genossenschaft dauernd mind 40 Arbeitnehmer ist ein Aufsichtsrat
verpflichtend zu bestellen (24 Abs 1 GenG). Der obligatorische Aufsichtsrat hat aus
mindestens drei Mitgliedern zu bestehen, im Genossenschaftsvertrag kann eine hhere
Zahl festgelegt werden. Die Einrichtung eines fakultativen Aufsichtsrats kann im
Genossenschaftsvertrag vorgesehen werden. dieser kann auch au weniger als drei
Mitgliedern bestehen.

Die Aufgaben des Aufsichtsrats sind in 24e angefhrt:
die wichtigste davon ist die berwachung des Vorstands. Der Aufsichtsrats
kann zu diesem zweck Bucheinsicht nehmen und vom Vorstand jederzeit einen
Bericht ber Angelegenheiten der Genossenschaft verlangen. (Aus diesem Grund
kann ein Vorstandsmitglied nicht Mitglied des Aufsichtsrats sein).
Der Aufsichtsrat hat weiters insbesondere die Jahresrechnungen, die Bilanzen
und die Gewinnverteilungsvorschlge zu prfen und darber der
Generalversammlung zu berichten.
Der Genossenschaftsvertrag, die Generalversammlung oder der Aufsichtsrat
knnen vorsehen, dass bestimmte Geschfte nur mit Zustimmung des
Aufsichtsrats vorgenommen werden drfen. Die in 24e Abs 3 aufgezhlten
Geschfte drfen in aufsichtsratspflichtigen Genossenschaften nur mit
Zustimmung des Aufsichtsrats vorgenommen werden.
Der Aufsichtsrat hat auch die Generalversammlung einzuberufen, wenn dies im
Interesse der Genossenschaft erforderlich ist.

Bei der AG ist zwingend ein Aufsichtsrat einzurichten. Hauptaufgabe des Aufsichtsrates
einer AG ist es, die Geschftsfhrung des Vorstands auf ihre Rechtmigkeit,
Zweckmigkeit und Wirtschaftlichkeit zu berwachen (95 Abs 1 AktG). Im AktG (95
Abs 5) ist auerdem ein Katalog von Geschften festgelegt, die nur mit Zustimmung des
Aufsichtsrates vorgenommen werden drfen. Wird die Zustimmung nicht eingeholt, ist
das Geschft zwar nach auen wirksam, im Innenverhltnis kann dies aber zu einer
Haftung oder gar Abberufung des Vorstandes aus wichtigem Grund fhren.
Der Aufsichtsrat hat weiters die Aufgabe, den Jahresabschluss, den Vorschlag auf die
Gewinnverteilung und den Lagebericht, sowie gegebenenfalls den Konzernabschluss
und lagebericht zu prfen. Weiters hat er dem Vorstand gegenber innerhalb von
zwei Monaten nach Vorlage eine Erklrung abzugeben und der Hauptversammlung
darber zu berichten. Den Sitzungen fr die Prfung, Vorbereitung und Feststellung des
Jahresabschlusses ist der Abschlussprfer beizuziehen.

Die Feststellung des Jahresabschlusses zhlt zu den Kompetenzen der
Hauptversammlung einer AG, sofern sich Vorstand und Aufsichtsrat gemeinsam fr eine
Kompetenz der Hauptversammlung zur Beschlussfassung entscheiden.

32. Was ist ein Versicherungsverein auf Gegenseitigkeit?
33. Was ist ein Versicherungsverein auf Gegenseitigkeit? Wo geregelt?
Versicherungsvereine auf Gegenseitigkeit unterliegen wie Versicherungs-
aktiengesellschaften den Regelungen des Versicherungsaufsichtsgesetzes (VAG) und
damit der Prfung und Kontrolle durch die FMA. Auch das Versicherungsvertragsgesetz
und andere versicherungsrechtliche Vorschriften sind fr sie verbindlich. Ihr eigener
Geschftsbereich ist jedoch grundstzlich auf die Sachversicherungssparten sowie auf

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das jeweilige Bundesland konzentriert. Darber hinaus bestehen aber vielfach


Kooperationen mit anderen Versicherungsunternehmungen, um den Mitgliedern eine
Gesamtpalette aller Versicherungssparten anbieten zu knnen.

Aufgrund ihrer Rechtsform sind sie nicht erwerbsorientiert, sondern
genossenschaftlich organisiert. Das heit, nicht der Verkauf von Versicherungsschutz
gegen Entgelt, mit dem Ziel eine Dividende fr fremde Gelde (Aktionre) zu
erwirtschaften, steht im Vordergrund des Wirtschaftens. Ihr Wesen liegt zum Groteil
nach wie vor im ursprnglichen Sinn des Versicherungsgedankens begrndet, nmlich
im Zusammenschluss zu einer Gefahrengemeinschaft zur wirtschaftlichen Absicherung
und zum kostengnstigen Schutz gegen gleichartige Risiken (Gegenseitigkeitsprinzip).

Die Versicherungsnehmer sind deshalb nicht Kunden im herkmmlichen Sinn, sondern
sind als Mitglieder gleichzeitig auf Teilhaber am Versicherungsunternehmen. Jedes
Mitglied ist stimmberechtigt in der Generalversammlung, welche ber Grundsatzfragen
der Geschftspolitik, wie insbesondere Gewinnverteilung, Bestellung es Vorstandes und
des Aufsichtsrates, Satzungsnderungen etc. entscheidet. Die strukturbedingten Vorteile
der kleinen Versicherungsvereine auf Gegenseitigkeit liegen vor allem in ihrer
kostengnstigen Organisation und Betriebsfhrung in einem leicht berschaubaren
Bereich.

Die VVaG unterscheidet sich von der Genossenschaft dadurch, dass diese durch die
Zielsetzung gekennzeichnet ist, die VVaG durch das Gegenseitigkeitsprinzip.
REST: WIKIPEDIA

34. In welcher Form kann ein Versicherungsgeschft betrieben werden?
Versicherungsgeschfte knnen in Rechtsform einer AG, SE oder einem
Versicherungsverein auf Gegenseitigkeit (3 VAG) betrieben werden.

35. Satzungsnderung bei der OG?
Beschlsse der Gesellschafter sind gesetzlich nur vereinzelt vorgesehen. Alle
nderungen des Gesellschaftsvertrages bedrfen eines Gesellschafterbeschlusses. Fr
Gesellschafterbeschlsse ist keine bestimmte Form vorgesehen. Mageblich ist
lediglich, dass alle Gesellschafter eine Willenserklrung abgeben. Dementsprechend
knnen Beschlsse schriftlich, mndlich und auch konkludent gefasst werden. Im
Gesellschaftsvertrag kann die Art und Weise der Beschlussfassung nher geregelt sein
(z.B. Beschlussfassung ausschlielich im Rahmen der Gesellschafterversammlung,
Umlaufbeschlsse).

Bei der nderung des Gesellschaftsvertrages handelt es sich um ein
Grundlagengeschft. Diese bedrfen grundstzlich eines einstimmigen Beschlusses
aller Gesellschafter.

36. Prsenz- und Konsenserfordernisse bei Satzungsnderungen der KG?
Im Kodex nur ber OG: 119:
Fr die von den Gesellschaftern zu fassenden Beschlsse bedarf es der Zustimmung
aller zur Mitwirkung bei der Beschlussfassung berufenen Gesellschafter. Hat nach dem
Gesellschaftsvertrag die Mehrheit der Stimmen zu entscheiden, so bestimmt sich im
Zweifel nach den Beteiligungsverhltnissen der Gesellschafter (109 Abs 1). Sind nicht
alle Gesellschafter am Kapital beteiligt, wird sie nach Kpfen berechnet.
Kommanditisten wirken auch bei Grundlagengeschften mit (wie z.B. nderung des
Gesellschaftsvertrages, Auflsung der Gesellschaft). 164 ist auf diese Geschfte nicht
anzuwenden. Eine vertragliche Beschrnkung dieser Mitwirkungsbefugnis ist jedoch
mglich.

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37. Wie wird man Vorstand bei der AG? Beschluss des Aufsichtsrates
Konsens- und Prsensquorum?
Die Bestellung zum Vorstandsmitglied kann erfolgen:
durch den Aufsichtsrat oder
durch das Gericht

Bestellung durch den Aufsichtsrat: Der Vorstand wird durch Beschluss des
Aufsichtsrates bestellt. Der Beschluss des Aufsichtsrates bedarf einer zweifachen
Mehrheit:
der einfach Mehrheit aller Aufsichtsratsmitglieder (also Kapitalvertreter und
Arbeitnehmervertreter), sowie
einer einfachen Mehrheit der Kapitalvertreter
Gegen den mehrheitlichen Willen der Kapitalvertreter kann daher kein
Vorstandsmitglied bestellt werden. Dadurch soll verhindert werden, dass ein Beschluss
zustande kommt, der durch eine Koalition zwischen Arbeitnehmervertretern und einer
Minderheit der Eigentmervertreter entsteht (Aktionrsschutzklausel).

Die Bestellung zum Vorstandsmitglied bedarf fr ihre Wirksamkeit der Annahme durch
das Vorstandsmitglied (meist konkludent). Sie ist mit fnf Jahren begrenzt. Eine
Wiederbestellung ist mglich, bedarf aber zu ihrer Wirksamkeit der schriftlichen
Besttigung durch den Vorsitzenden des Aufsichtsrates.

Bestellung durch das Gericht: Soweit die zur Vertretung der Gesellschaft
erforderlichen Vorstandsmitglieder fehlen, sind diese in dringenden Fllen vom Gericht
auf Antrag eines Beteiligten (z.B. Aktionr oder Glubiger) fr die Zeit bis zur Behebung
des Mangels zu bestellen. (76 Abs 1: Not-Vorstandsmitglied)

38. Was ist die Aufgabe einer Privatstiftung?
Die Privatstiftung ist eine juristische Person. Im Gegensatz zu krperschaftlich
organisierten juristischen Personen kennt die Privatstiftung aber weder Eigentmer
noch Mitglieder noch Gesellschafter. Sie ist ein eigentmerloses Rechtsgebilde, dem aber
eigene Rechtspersnlichkeit zuerkannt wird, wodurch eine Verselbstndigung des
Vermgens erreicht wird. Die Privatstiftung muss zu einem erlaubten Zweck errichtet
werden. Dieser kann ein gemeinntziger, mildttiger, aber auch privater (z.B.
Versorgung der Familienmitglieder) sein. Die Grndung einer Privatstiftung setzt
voraus, dass die Stifter der Privatstiftung ein Vermgen im Wert von zumindest
70.000 widmen (Missbrauchsschranke 4 PSG).

39. Was ist der Unterschied zwischen einer Anstalt und einer Privatstiftung?
Die Privatstiftung ist eine juristische Person. Im Gegensatz zu krperschaftlich
organisierten juristischen Personen kennt die Privatstiftung aber weder Eigentmer
noch Mitglieder noch Gesellschafter. Sie ist ein eigentmerloses Rechtsgebilde, dem aber
eigene Rechtspersnlichkeit zuerkannt wird, wodurch eine Verselbstndigung des
Vermgens erreicht wird. Die Privatstiftung muss zu einem erlaubten Zweck errichtet
werden. Dieser kann ein gemeinntziger, mildttiger, aber auch privater (z.B.
Versorgung der Familienmitglieder) sein. Die Grndung einer Privatstiftung setzt
voraus, dass die Stifter der Privatstiftung ein Vermgen im Wert von zumindest
70.000 widmen (Missbrauchsschranke 4 PSG).

Eine Anstalt ist eine rechtlich verselbstndigte und organisierte zweckgewidmete
juristische Person. Sie hat Benutzer und keine Mitglieder, dh sie ist keine Gesellschaft.
Eine Privatstiftung hat beides nicht, kann aber Begnstigte haben. Anstalten haben

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immer eine uere Einrichtung (z.B. Krankenhaus). Eine Anstalt privaten Rechts ist nur
im Frstentum Lichtenstein als eigenstndige Rechtsform fr ein Unternehmen bekannt.
In sterreich sind nur Anstalten ffentlichen Rechts bekannt (Bundesanstalten) (z.B.
Statistik Austria, E-Control etc.).

40. Satzungsnderung bei einer AG welche Konsens- und Prsenzquoren
sind erforderlich?
145 AktG: Jede Satzungsnderung (z.B. Kapitalerhhung oder herabsetzung) bedarf
eines Beschlusses der Hauptversammlung. Der Beschluss der Hauptversammlung
bedarf einer Mehrheit, die mindestens drei Viertel des bei der Beschlussfassung
vertretenen Grundkapitals umfasst. Die Satzung kann diese Mehrheit durch eine
andere Kapitalmehrheit jedoch nur durch eine grere Kapitalmehrheit ersetzen. Sie
kann noch andere Erfordernisse aufstellen. Die Zustndigkeit der Hauptversammlung zu
Entscheidungen ber Satzungsnderungen ist zwingend. Nur in den Fllen des 145 Abs
1 Satz 2 (nderungen, die nur die Fassung betreffen) kann eine Zustndigkeit des
Aufsichtsrates begrndet werden.

Die Beschlussfhigkeit der Hauptversammlung ist grundstzlich (im Unterschied zur
GmbH) und sofern Gesetz oder Satzung nichts anderes bestimmen, an kein
Prsenzquorum gebunden: Sie ist unabhngig von der Anzahl der erschienenen oder
vertretenen Aktionre oder der vertretenen Stimmen beschlussfhig (121).

Die erschienenen Aktionre sind in einem Teilnehmerverzeichnis aufzunehmen.
Dieses Verzeichnis ist whrend der Hauptversammlung laufend zu aktualisieren.

Eine Erhhung des Grundkapitals durch Ausgabe neuer Aktien kann nur mit einer
Mehrheit beschlossen werden, die mindestens drei Viertel des bei der Beschlussfassung
vertretenen Grundkapitals umfasst, dh sie bedarf einfacher Stimmenmehrheit sowie
einer Kapitalmehrheit von mindestens drei Vierteln des bei der Beschlussfassung
vertretenen Grundkapitals (149 Abs 1)

41. Satzungsnderung bei einer GmbH welche Konsens- und Prsenzquoren
sind erforderlich?
Bei der GmbH erfolgt die Beschlussfassung durch die Generalversammlung. Die
Generalversammlung ist beschlussfhig, wenn Gesellschafter, die 10% des
Stammkapitals halten, anwesend oder vertreten sind (38 Abs 6). Im
Gesellschaftsvertrag kann etwas anderes bestimmt sein. Ist die einberufene
Generalversammlung nicht beschlussfhig, ist eine neue Generalversammlung
einzuberufen, die auf die Gegenstnde der beschlussunfhigen Generalversammlung
beschrnkt ist. Die zweite Generalversammlung ist, soweit im Gesellschaftsvertrag nicht
Abweichendes vorgesehen ist, unabhngig von der Hhe des vertretenen Stammkapitals
beschlussfhig.

Eine nderung des Gesellschaftsvertrages kann nur durch notariell beurkundeten
Gesellschafterbeschluss erfolgen (49 Abs1 GmbhG). nderungen des
Gesellschaftsvertrages knnen grundstzlich nur mit einer Mehrheit von drei Vierteln
der abgegebenen Stimmen beschlossen werden. Die nderung kann im
Gesellschaftsvertag an weitere Erfordernisse geknpft sein, die Vereinbarung eines
niedrigeren Mehrheitserfordernisses ist jedoch unzulssig.

Fr folgende Beschlussgegenstnde sind im Gesetz von der Dreiviertelmehrheit
abweichende Mehrheitserfordernisse vorgesehen:

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nderung des Unternehmensgegenstandes bedarf der Einstimmigkeit.


Dieses Erfordernis kann im Gesellschaftsvertrag bis zur Dreiviertelmehrheit
herabgesenkt werden.
Folgende Beschlsse bedrfen nur der einfachen Mehrheit:
Die Bestimmung ber die nachtrgliche Einfhrung eines
fakultativen Aufsichtsrates und
Die Herabsetzung der den Geschftsfhrern oder den
Aufsichtsratsmitgliedern nach dem Gesellschaftsvertrag
zukommenden Entlohnung
Strittig ist, ob die nderung unechter (formeller) satzungsbestandteile
einfache oder qualifizierte Mehrheit erfordert.


Smtliche Geschftsfhrer haben jede nderung des Gesellschaftsvertrages zum
Firmenbuch anzumelden (konstitutive Wirkung!). Der Anmeldung ist ein notariell
beurkundeter Abnderungsbeschluss mit dem Nachweis des gltigen
Zustandekommens anzuschlieen.

42. Jemand hat gehrt, der Kommanditist einer KG hat berhaupt keine
Geschftsfhrungsbefugnis - Was ist dazu zu sagen?
43. Der Kommanditist wirkt bei der Geschftsfhrung gar nicht mit stimmt
dieser Satz?
44. Wie ist der Kommanditist nach dem Gesetz in die Geschftsfhrung
einzubinden?
45. Haben Kommanditisten Funktionen in der Geschftsfhrung? Was ist der
Unterschied zwischen gewhnlichen und auergewhnlichen Geschften?
Ist im Gesellschaftsvertrag die Geschftsfhrung nicht geregelt, ist 164 iVm 114 ff
mageblich:
Gem. 164 UGB sind die Komplementre zur Fhrung der gewhnlichen
Geschfte berechtigt. Kommanditisten sind vom gewhnlichen Geschftsbetrieb
ausgeschlossen.
Fr Handlungen, die dem auergewhnlichen Geschftsbetrieb zuzurechnen
sind, ist nach hA die Zustimmung smtlicher Gesellschafter (also auch der
Kommanditisten) erforderlich).

Gegen kompetenzwidrige Geschftsfhrungsmanahmen der Komplementre steht den
Kommanditisten jedoch die actio pro socio zu, mit der sie Ansprche der
Kommanditgesellschaft gegen die Komplementre geltend machen kann.

Die gesetzliche Regelung ber die Geschftsfhrung kann vertraglich modifiziert
werden:
Kommanditisten kann die Geschftsfhrungsbefugnis fr gewhnliche
Geschfte eingerumt werden. Die Zulssigkeit der Einrumung von alleiniger
Geschftsfhrungsbefugnis bzw. Weisungsrechten ist jedoch strittig. Die
Verpflichtung zur Buchfhrung trifft jedoch stets den Komplementr. An der
beschrnkten Haftung des Kommanditisten im Auenverhltnis ndert sich
durch die Geschftsfhrungsbefugnis nichts, es sei denn, dieser veranlasst den
Rechtsschein einer unbeschrnkten Komplementr-Haftung. Auerdem kann
dem Kommanditisten Prokura (48ff) oder Handlungsvollmacht (54 ff)
verliehen werden.
Die gesetzlich vorgesehene Mitwirkungsbefugnis der Kommanditisten bei
auergewhnlichen Geschften kann:
Ebenso vertraglich abgendert,
Beschrnkt oder

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Sogar gnzlich ausgeschlossen werden.



Der Kommanditist hat weiters (unabhngig davon, ob Geschftsfhrungsbefugnis
eingerumt wurde) bei einem Antrag auf Entziehung der Geschftsfhrungsbefugnis
eines
Gesellschafters
mitzuwirken,
wenn
die
Entziehung
der
Geschftsfhrungsbefugnis im Gesellschaftsinteresse liegt.

46. In welcher Form kann der Kommanditist die KG vertreten?
Kommanditisten sind gem. 170 nicht vertretungsbefugt. Die organschaftliche
Vertretungsbefugnis steht daher ausschlielich den Komplementren zu und kann auch
nicht vertraglich den Kommanditisten eingerumt werden.

Allerdings
ist
es
mglich
en
Kommanditisten
rechtsgeschftliche
Vertretungsbefugnis einzurumen, nmlich durch Prokura oder Handlungsvollmacht.
Bei der rechtsgeschftlichen Vertretungsbefugnis ist aber darauf zu achten, dass die KG
auch ohne Mitwirkung des Prokuristen vertreten werden kann, dh es muss eine
Vertretung durch die Organe alleine mglich bleiben. Unzulssig wre es daher z.B.
vorzusehen, dass der einzige vertretungsbefugte Komplementr nur gemeinsam mit
dem Prokuristen, der zugleich Kommanditist ist, vertretungsbefugt ist.

47. Wie ist die Geschftsfhrungsbefugnis bei der OG gesetzlich geregelt?
48. Schildern Sie die Geschftsfhrung in der OG.
Die Geschftsfhrer haben dafr zu sorgen, dass der Gesellschaftszweck erreicht wird
und die dazu erforderlichen Ttigkeiten festgelegt und ausgefhrt werden. Es gehrt
insbesondere zur Aufgabe der Geschftsfhrer, das Unternehmen zu leiten und alle
dafr notwendig rechtlichen und faktischen Manahmen zu treffen: z.B. Buchhaltung
fhren, Einkauf und Verkauf von Waren, Erstellung und Berichtigung einer Bilanz etc.
a) Erteilung:
Die OG ist vom Prinzip der Selbstorganschaft getragen. Jeder Gesellschafter ist daher
ohne formalen Bestellungsakt zur Geschftsfhrung berechtigt (und verpflichet)
unabhngig von seinem Kapitalanteil. Es gilt der Grundsatz der
Einzelgeschftsfhrungsbefugnis, jeder Gesellschafter ist berechtigt alleine die
Geschfte der Gesellschaft zu fhren. Allerdings kann im Gesellschaftsvertrag die
Geschftsfhrung einem oder mehreren Gesellschaftern bertragen werden. In diesem
Fall sind die brigen Gesellschafter von der Geschftsfhrung ausgeschlossen.

Es knnen aber nicht smtliche Gesellschafter von der Geschftsfhrung
ausgeschlossen werden, weil damit das Prinzip der Selbstorganschaft unterlaufen
wrde. Dritten kann daher die Geschftsfhrungsbefugnis etwa durch Einrumung von
Prokura oder Handlungsvollmacht nur insofern bertragen werden, als sichergestellt
ist, dass den Gesellschaftern die oberste Entscheidungsbefugnis zukommt und ihnen
ein Weisungsrecht gegenber dem Dritten eingerumt ist.

b) Entzug
Die Geschftsfhrungsbefugnis kann auf Antrag der brigen Gesellschafter durch
gerichtliche Entscheidung entzogen werden, wenn ein wichtiger Grund vorliegt. Ein
wichtiger Grund kann zB vorliegen bei
Grober Pflichtverletzung
Unfhigkeit zur ordnungsgemen Geschftsfhrung (durch dauernde
Krankheit oder altersbedingt erheblich verminderte Leistungsfhigkeit)
Verlust des Vertrauensverhltnisses,
Wiederholtem berschreiten der eigenen Befugnisse
Missbrauch des Widerspruchsrechtes

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Als Grundregel kann festgehalten werden, dass ein wichtiger Grund immer dann
vorliegt, wenn die konkreten Umstnde eine Fortsetzung der Ttigkeit unzumutbar
machen.

49. Was sind die erforderlichen Beschlussmehrheiten in der Geschftsfhrung
einer OG?
Hinsichtlich der erforderlichen Beschlussmehrheiten ist zunchst danach zu
unterscheiden, ob der Beschlussgegenstand ein gewhnliches oder ein
auergewhnliches Geschft ist. (Davon zu unterscheiden sind die
Grundlagengeschfte)

a) gewhnliche Geschfte: Gem. 114 Abs. 1 sind bei der OG zur Fhrung der
Geschfte der Gesellschaft alle Gesellschafter berechtigt und verpflichtet. Es besteht
allerdings die Mglichkeit im Gesellschaftsvertrag einzelne Gesellschafter von der
Geschftsfhrung auszuschlieen.

Es gilt der Grundsatz der Einzelgeschftsfhrungsbefugnis. Jeder Gesellschafter ist
berechtigt und verpflichtet, alleine die Geschfte der Gesellschaft zu fhren. Dieses
Prinzip hat den Vorteil, dass die Geschftsfhrung flexibler und rascher ist. Das Gesetz
sieht zum Schutz der Gesellschafter jedoch zwei Durchbrechungen des Prinzips der
Einzelgeschftsfhrungsbefugnis vor:
Jeder geschftsfhrende (!) Gesellschafter hat gem. 115 Abs 1 die Mglichkeit,
der Vornahme einer Handlung durch einen anderen geschftsfhrenden
Gesellschafter zu widersprechen. Bei einem Widerspruch hat die Handlung (als
Ausfluss der Treuepflicht) zu unterbleiben. Das Widerspruchsrecht kann
vertraglich jedoch ausgeschlossen oder auf bestimmte (wichtige)
Angelegenheiten beschrnkt werden. Es gibt zwar keine generelle
Informationspflicht, die Treuepflicht verlangt aber, dass ein geschftsfhrender
Gesellschafter die brigen Gesellschafter ber beabsichtigte Handlungen
informiert.
Der geschftsfhrende Gesellschafter kann im Gesellschaftsvertrag an die
Weisungen der brigen Gesellschafter gebunden werden (115 Abs 3).

Abweichend vom gesetzlichen Regelfall der Einzelgeschftsfhrung kann im
Gesellschaftsvertrag auch Gesamtgeschftsfhrung angeordnet sein: So knnen die
geschftsfhrungsbefugten Gesellschafter (je nach Festlegung im Gesellschaftsvertrag)
nur einstimmig oder mehrheitlich eine Entscheidung ber die Vornahme einer
Handlung treffen. Die Mehrheit bemisst sich im Zweifel nach der Beteiligung am
Kapital; sofern nicht alle Gesellschafter am Kapital beteiligt sind, nach Kpfen.

b) Auergewhnliche Geschfte:
Zur Vornahme von auergewhnlichen Geschften ist gem. 116 Abs 2 ein Beschluss
smtlicher Gesellschafter notwendig. Auch nicht geschftsfhrende Gesellschafter
sind daher stimmberechtigt. Abweichend davon kann im Gesellschaftsvertrag aber auch
vorgesehen sein, dass sich die Einzelgeschftsfhrungsbefugnis auf auergewhnliche
Geschfte erstreckt, oder ein Mehrheitserfordernis festgelegt werden.

Ein auergewhnliches Geschft kann sein:
Die Kndigung des Mietgegenstandes der OG
Eine Unternehmenssanierung
Unbliche Kreditgewhrung
Die Aufnahme eines stillen Gesellschafters

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50. Wie ist die Geschftsfhrung in der KG gesetzlich geregelt?


51. Schildern Sie die Geschftsfhrung in der KG. Wann liegt ein gewhnliches
und wann ein auergewhnliches Geschft vor?
Gem. 164 sind die Komplementre zur Fhrung der gewhnlichen Geschfte
berechtigt. Kommanditisten sind vom gewhnlichen Geschftsbetrieb ausgeschlossen.
Sie knnen auch kein Widerspruchsrecht ausben.

Fr Handlungen die dem auergewhnlichen Geschftsbetrieb zuzurechnen sind, ist
nach hA die Zustimmung smtlicher Gesellschafter (also auch der Kommanditisten)
erfoderlich (161 Abs 2 iV, 116 Abs ), obwohl der Gesetzeswortlaut ein bloes
Widerspruchsrecht der Kommanditisten impliziert.

Kommanditisten wirken auch bei Grundlagengeschften mit (z.B. nderung des
Gesellschaftsvertrages, Auflsung der Gesellschaft). 164 ist auf diese Geschfte nicht
anzuwenden. Eine vertragliche Beschrnkung dieser Mitwirkungsbefugnis ist jedoch
mglich.

Die gesetzliche Regelung ber die Geschftsfhrung kann jedoch vertraglich
modifiziert werden:
Kommanditisten kann die Geschftsfhrungsbefugnis fr gewhnliche
Geschfte eingerumt werden.
Die gesetzlich vorgesehene Mitwirkungsbefugnis der Kommanditisten bei
auergewhnlichen Geschften kann ebenso vertraglich abgendert,
beschrnkt oder sogar gnzlich ausgeschlossen werden.

52. Wie kommt man in den Aufsichtsrat einer GmbH?
Mitglied eines Aufsichtsrats kann man werden aufgrund einer
Bestellung durch Gesellschafterbeschluss
Entsendung durch Gesellschafter (wenn ein solches Recht im GV eingerumt)
Bestellung durch Gericht
Entsendung durch Betriebsrat (Arbeitnehmervertreter)

Die Aufsichtsratsmitglieder werden in der Regel durch Gesellschafterbeschluss fr
den einfache Mehrheit erforderlich ist, gewhlt (30 Abs 1). Damit die
Aufsichtsratsmitglieder wirksam bestellt sind, mssen sie die Wahl annehmen. Mit der
Annahme entsteht eine schuldrechtliche Beziehung, in der Regel im Auftragsverhltnis,
zwischen Aufsichtsratsmitgliedern und der GmbH.

Der Gesellschaftsvertrag kann auerdem bestimmten Gesellschaftern oder jeweiligen
Inhabern bestimmter Geschftsanteile das Recht einrumen einzelne oder alle
Mitglieder in den Aufsichtsrat zu entsenden. Das Entsendungsrecht kann nur den
Inhabern vinkulierter Geschftsanteile eingerumt werden, also solcher
Geschftsanteile, deren bertragung an die Zustimmung der Gesellschaft gebunden ist.

Arbeitnehmervertreter werden vom Betriebsrat (oder Zentralbetriebsrat) aus dem
Kreis der Betriebsratsmitglieder entsandt.

53. Was ist eine Sparkasse? Wo geregelt?
Sparkassen sind gem. 1 SpG von Gemeinden oder Sparkassenvereinen gegrndete
juristische Personen des Privatrechts. Sie sind ebenso wie Privatstiftungen
eigentmerlose Rechtsgebilde, die keine Gesellschafter haben. Sie sind somit keine
Gesellschaften. Die Mglichkeit zur Umwandlung in eine Privatstiftung bieten 27a ff
SpG.

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Allerdings ist die Sparkasse eine eigene, selbstndige Rechtsform und ein Kreditinstitut
iSd BWG. Das BWG sieht vor, das die Ttigkeit von Sparkassen auch in der Rechtsform
einer AG ausgebt werden kann, weshalb in jngerer Vergangenheit viele Sparkassen
ihren operativen Betrieb in eine solche eingebracht haben. Die Sparkasse betreibt damit
selbst kein operatives Geschft mehr, sondern verwaltet ihre Anteile (sog
Anteilsverwaltungssparkasse).

54. Haftungsarten bei Genossenschaften? Genaueres zur Genossenschaft mit
Anteilshaftung?
Es knnen nach der Haftung der Genossenschaftsmitglieder drei Arten von
Genossenschaften unterschieden werden (2):
Genossenschaft mit unbeschrnkter Haftung (GenmuH):
Jeder Genossenschafter haftet fr die Verbindlichkeiten der Genossenschaft
solidarisch mit seinem ganzen Vermgen, soweit die Aktiven der Genossenschaft
zur Deckung der Verbindlichkeiten im Fall der Liquidation oder des Konkurses
nicht ausreichen.
Genossenschaften mit beschrnkter Haftung (GenmbH):
Jeder Genossenschafter haftet im Fall des Konkurses oder der Liquidation nicht
nur mit seinen Geschftsanteilen, sondern noch mit einem weiteren Betrag in
der Hhe der Geschftsanteile. Genossenschafter haften daher mindestens in der
Hhe des zweifachen Betrages des Geschftsanteiles.
Genossenschaft mit Geschftsanteilshaftung:
Die Haftung ist auf den Geschftsanteil beschrnkt. Der Geschftsanteil muss
mindestens einen Euro betragen, und die Ttigkeit der Genossenschaft muss auf
die Mitglieder beschrnkt sein, es drfen also Waren nur an Mitglieder
abgegeben werden. Diese Haftung ist nur bei den Konsumgenossenschaften
zulssig (selten). Die Regelungen ber die GenmbH finden sinngem
Anwendung.

55. Rechtsfolgen einer Sachgrndung bei der AG? (Grndungsprfung)
56. Ablauf einer qualifizierten Grndung
Bei der qualifizierten Grndung:
Knnen anstelle von Bareinlagen auch Sacheinlagen geleistet werden
Kann Aktionren oder anderen Personen eine Entschdigung fr den
Grndungsaufwand oder eine Grndungsentschdigung gewhrt werden
Knnen Aktionren oder Dritten Sondervorteile eingerumt werden.

a) Festlegung in der Satzung:
Liegt eine qualifizierte Grndung vor, ist in der Satzung bei sonstiger Unwirksamkeit
entsprechend darauf hinzuweisen. Bei Sacheinlagen ist der konkrete Gegenstand
festzusetzen, weiter die Person von der die Gesellshaft den Gegenstand erwirbt.
Sacheinlagen knnen nur Vermgensgegenstnde sein, deren wirtschaftlicher Wert
feststellbar ist:
Bewegliche und unbewegliche Sachen
Forderungen
Gebrauchs- und Nutzungsrechte

b) Angaben im Grndungsbericht/ interne Grndungsprfung
Wie bei der Bargrndung ist auch bei der qualifizierten Grndung ein
Grndungsbericht zu erstellen. Der Umfang des Grndungsberichts sowie der internen
Grndungsprfung ist jedoch umfassender: So ist besonderes Augenmerk darauf zu

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legen, ob der Wert der Sacheinlagen den Ausgabebetrag der dafr zu gewhrenden
Aktien oder den Wert der dafr zu gewhrenden Leistungen erreicht.

c) Externe Grndungsprfung (!)
Bei Sacheinlagen ist neben dem Grndungsbericht und einer internen
Grndungsprfung auch eine externe Grndungsprfung durch einen vom Gericht zu
bestellenden Grndungsprfer (z.B. Wirtschaftsprfer) durchzufhren (25 Abs 2).

d) Leistung der Mindesteinlage
Sacheinlagen mssen (wie bei der GmbH) sofort in vollem Umfang aufgebracht werden.
Der Wert muss den Ausgabebetrag der Aktien erreichen. (28a Abs 2)

e) Angaben bei der Anmeldung der AG zur Eintragung in das FB
der Firmenbuchanmeldung ist zustzlich der Sacheinlage- und Sachbernahmsvertrag
anzuschlieen.

f) Prfung durch das Firmenbuchgericht
Das Firmenbuchgericht hat sich davon zu berzeugen, dass der Wert der Sacheinlagen
nicht wesentlich hinter dem Ausgabebetrag der dafr zu gewhrenden Aktien
zurckbleibt.

57. Nachgrndung bei der AG
Da Sachgrndungen strengeren Vorschriften unterliegen als Bargrndungen, knnten
Grnder auf die Idee kommen, zunchst eine Gesellschaft unter ausschlielicher
Aufbringung von Barmitteln zu grnden und sodann der Gesellschaft Sachmittel gegen
Leistung eines Entgelts (z.B. Kaufpreis) zur Verfgung zu stellen. Im Ergebnis wird
praktisch eine Sacheinlage erbracht unter Auerachtlassung der Vorschriften ber die
Sachgrndung.

Um derartige Umgehungsmglichkeiten zu verhindern, sind im AktG (45ff)
besondere Regelungen fr Nachgrndungen vorgesehen.

Soll die Gesellschaft von einem Grnder (oder zB einem nahen Angehrigen)
vorhandene oder herzustellende Anlagen oder sonstige Vermgensgegenstnde fr eine
Vergtung von mindestens 10% des Grundkapitals innerhalb von zwei Jahren seit der
Eintragung der Gesellschaft im Firmenbuch erwerben, sind gem. 45 f folgende
Voraussetzungen einzuhalten:
Der Vertrag ist schriftlich abzuschlieen
Der Aufsichtsrat hat den Vertrag zu prfen und einen Bericht
(Nachgrndungsbericht) zu erstatten.
Weiters hat eine Prfung durch einen oder mehrere Grndungsprfer zu
erfolgen.
Sodann ist die Zustimmung der Hauptversammlung einzuholen (3/4
Mehrheit des bei der Beschlussfassung vertretenen Grundkapitals erfoderlich)
Schlielich ist eine Eintragung im Firmenbuch zu veranlassen.

!! Sowohl die Zustimmung der Hauptversammlung (Auenwirkung!) als auch die
Firmenbucheintragung sind Wirksamkeitsvoraussetzungen !!

Werden derartige Vertrge hingegen mehr als zwei Jahre nach der Eintragung der
Gesellschaft im FB abgeschlossen finden die 45 f keine Anwendung

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58. Ausgabe von Wandelschuldverschreibungen durch eine AG, Wandlung in


Aktien des Tochterunternehmens mglich? Ist die Wandlung in einen
Luxus-Urlaub mglich?
59. Wer kann eine Gewinnschuldverschreibung ausgeben?
60. Gewinnschuldverschreibung- wer kann eine solche ausgeben?
Eine AG kann sich notwendige finanzielle Mittel auch durch Ausgabe von Wandel- und
Gewinnschuldverschreibungen beschaffen. Fr dieses Finanzierungsinstrument gelten
besonders aktienrechtliche Vorschriften (174).

Bei Schuldverschreibungen gewhrt der Glubiger der AG ein Darlehen. Sein Anspruch
auf Rckzahlung der Darlehensvaluta samt Zinsen wird in einer Schuldverschreibung
verbrieft. Solche Schuldverschreibungen knnen entweder auf den Inhaber oder auf
den Namen lauten und mit unterschiedlichen Rechten ausgestattet werden. Je nach
Ausstattung wird zwischen Wandelschuldverschreibungen, Optionsschuld-
verschreibungen und Gewinnschuldverschreibungen unterschieden:

Wandelschuldverschreibungen bedeuten, die Tilgung erfolgt in Geld oder
Aktien. Dies muss zum Zeitpunkt 0 vereinbart werden. Wird eine
Schuldverschreibung unter Entfall der Schuldverschreibung in Aktien
umgetauscht (umgewandelt), liegt eine Wandelschuldverschreibung im
engeren Sinn vor. Damit ist dem Glubiger das Wahlrecht eingerumt: Er kann
entweder die Schuldverschreibung behalten (und damit den Anspruch auf
Rckzahlung der Valuta samt Zinsen) oder diese in Aktien umtauschen.

z.B.: Vereinbart wird das 1.000 in Geld oder in 10 Stck Aktien getilgt werden.
Am Ende der Laufzeit haben die Aktien der AG einen Kurs von 3. X wird das Geld
nehmen, weil die Aktien quasi wertlos sind. Falls der Emittent der Anleihe
zahlungsunfhig ist, hat der Inhaber einer Schuldverschreibung eine
Konkursforderung. Sind die Aktien zum Zeitpunkt 200 Wert, wird er die Aktien
nehmen (10x200 = 2000).

Wird hingegen das Recht zum Aktienbezug ausgebt und bleibt dabei die
Schuldverschreibung
aufrecht,
spricht
man
von
einer
Optionsschuldverschreibung: Der Glubiger (Obligationr) hat neben dem
Anspruch auf Rckzahlung der Darlehensvaluta eine Option auf bertragung der
Aktien.
Gewinnschuldverschreibungen verpflichten die Anleihenschuldnerin, das
gewhrte Darlehen zurckzuzahlen (Tilgungspflicht) sowie den Glubiger nach
einem festgelegten Schlssel am Gewinn zu beteiligen (Gewinnbezugsrecht.

Schuldverschreibungen knnen fr die Aktionre zu einer Verwsserung fhren,
konkret wenn sich der Glubiger einer Wandelschuldverschreibung fr den Umtausch in
Aktien entscheidet. Es ist daher zum Schutz der Aktionre ein
Hauptversammlungsbeschluss zu fassen. Dieser Beschluss bedarf der einfachen
Stimmenmehrheit sowie einer Kapitalmehrheit von mindestens drei Vierteln des
bei der Beschlussfassung vertretenen Grundkapitals. Die Hauptversammlung kann auch
den Vorstand fr die Dauer von hchstens fnf Jahren mit einem Beschluss zur
Ausgabe
von
Wandelschuld-verschreibungen
ermchtigen.
(selbe
Mehrheitserfordernisse).

(Nullkuponanleihe: bedeutet, whrend der Laufzeit gibt es keine Zinszahlungen. Am
Ende der Laufzeit werden an die Wertpapierinhaber die Tilgung plus Zinsen uns
Zinseszinsen gezahlt. - mehr dazu siehe Rechnungslegung)

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61. Unterschiede zwischen der Haftung eines offenen Gesellschafters und


eines unbeschrnkt haftenden Genossenschafters?
Bei der Genossenschaft mit unbeschrnkter Haftung (GenmuH) haftet jeder
Genossenschafter fr die Verbindlichkeiten der Genossenschaft solidarisch mit seinem
ganzen Vermgen, soweit die Aktiven der Genossenschaft zur Deckung der
Verbindlichkeiten im Fall der Liquidation oder des Konkurses nicht ausreichen.

Bei der offenen Gesellschaft (OG) knnen sich Glubiger der OG neben der Gesellschaft
selbst auch direkt an die OG Gesellschafter halten und auf deren Privatvermgen greifen
(128). Diese strenge Haftung findet ihre Begrndung darin, dass bei der OG zum Schutz
der
Glubiger
keine
zwingenden
Kapitalaufbringungs-
und
Kapital-
erhaltungsvorschriften normiert sind. Fr die Inanspruchnahme eines OG-
Gesellschafters aufgrund eines Vertrages nach 128 mssen grundstzlich drei
Voraussetzungen erfllt sein:
1. OG muss wirksam Vertragspartnerin geworden sein
2. Es muss eine fllige, nicht verjhrte Schuld der OG vorliegen.
3. Der in Anspruch genommene Gesellschafter muss zum Zeitpunkt der
Begrndung der Schuld Gesellschafter der OG geworden sein.

Die Haftung der Gesellschafter einer OG nach 128 erstreckt sich auf alle
Verbindlichkeiten der Gesellschaft, gleichgltig ob sie auf Vertrag, Gesetz oder
unerlaubter Handlung beruhen. Die OG-Gesellschafter haften persnlich, unbeschrnkt
und unbeschrnkbar, unmittelbar, primr und solidarisch.

Unterschied zur Genossenschaft: der Glubiger muss bei der OG nicht versuchen, seinen
Anspruch bei der OG durchzusetzen, bevor er auf den Gesellschafter greifen kann. In der
Praxis werden in der Klage sowohl die OG als auch smtliche Gesellschafter als Beklagte
gefhrt. Bei der Genossenschaft mit unbeschrnkter Haftung (GenmuH) haftet jeder
Genossenschafter fr die Verbindlichkeiten der Genossenschaft solidarisch mit seinem
ganzen Vermgen, soweit die Aktiven der Genossenschaft zur Deckung der
Verbindlichkeiten im Fall der Liquidation oder des Konkurses nicht ausreichen.

62. Gibt es einen Unterschied zwischen dem Kontrollrecht des
Kommanditisten und dem des stillen Gesellschafters?
166 gewhrt den Kommanditisten im Vergleich zu den Komplementren
eingeschrnkte Informations- und Kontrollrechte. Ihre Rechte sind vergleichbar mit
jenen des stillen Gesellschafters. Sie stimmen berein:
Schriftliche Mitteilung des Jahresabschlusses
Richtigkeit unter Einsicht der Bcher zu prfen
Auskunftsrecht bezglich Geschftsangelegenheiten
Auerordentliches Kontrollrecht nach 166 Abs 3

63. Wo sind die Grenzen beim Weisungsrecht bei einer GmbH?
Nach 20 Abs 1 knnen durch Beschluss der Gesellschafter den Geschftsfhrern
Weisungen erteilt werden. Zu beachten ist auch 35 Abs 1, wo bei bestimmten
Geschften die Geschftsfhrer die Zustimmung der Gesellschafter einzuholen haben.
Zustimmungsbefugnisse und Weisungsrecht knnen durch den Gesellschaftsvertrag
eingeschrnkt bzw. ausgeschlossen werden.

Die Vertretungsmacht ist im Grundsatz unbeschrnkt und unbeschrnkbar, gegenber
Dritten hat eine Beschrnkung daher keine Wirkung. Vertretungshandlungen entgegen
einer internen Weisung binden daher grundstzlich die Gesellschaft.

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Eine Grenze des Weisungsrechts bei der GmbH sind die guten Sitten (andere?). Einzelne
Gesellschafter knnen keine Weisungen erteilen, nur die Gesellschafterversammlung.

64. Wettbewerbsverbot fr den Komplementr und den Kommanditisten
einer KG?
Das gesetzliche Wettbewerbsverbot der 112 f ist ausschlielich auf den
Komplementr anzuwenden. Es soll den Gesellschaftern berlassen bleiben, die fr ihre
Verhltnisse jeweils passende Regelung zu treffen. Hintergrund:
Bei den Kommanditisten besteht weniger die Gefahr der Weitergabe von Informationen
bzw. der Verwendung von Wissen als bei den Komplementren, weil Kommanditisten
von der Geschftsfhrung und Vertretung grundstzlich ausgenommen sind. Auerdem
sollen Kommanditisten nicht daran gehindert werden, Nebenttigkeiten aufzunehmen.

Kommanditisten trifft zwar kein gesetzliches Wettbewerbsverbot, es kann ein solches
jedoch vertraglich vereinbart werden. Der Kommanditist hat aber auch ohne ein
vertragliches Wettbewerbsverbot stets die ihm obliegende Treuepflicht zu beachten
(verboten sind z.B. aktive Eingriffe in die Geschftschancen der KG).

Weiters hat der Kommanditist bei der Aufnahme einer Wettbewerbsttigkeit zu
beachten, dass in der Literatur vertreten wird das Wettbewerbsverbot der 112f
(ausnahmsweise) auf den Kommanditisten anzuwenden, wenn diesem im
Gesellschaftsvertrag Rechte eingerumt sind, die andernfalls nur den Komplementren
zustnden (z.B. wenn ihm beispielsweise vertraglich die Geschftsfhrungsbefugnis
eingerumt worden ist und er damit weitgehend den Komplementren gleichgestellt
ist.). 165 wird hierbei teleologisch reduziert.

65. Besteht ein Wettbewerbsverbot fr den Kommanditisten? Trifft es den
Komplementr, der von der Geschftsfhrung ausgeschlossen ist?
Den Kommanditisten trifft kein gesetzliches Wettbewerbsverbot, es kann ein solches
aber vertraglich vereinbart werden. Das gesetzliche Wettbewerbsverbot der 112f ist
ausschlielich auf den Komplementr anzuwenden (165). Der Kommanditist hat auch
ohne ein vertragliches Wettbewerbsverbot jedoch stets die ihm obliegende
Treuepflicht zu beachten.

Der Kommanditist hat jedoch bei der Aufnahme einer Wettbewerbsttigkeit zu
beachten, dass in der Literatur vertreten wird das Wettbewerbsverbot der 112 f
ausnahmsweise auf den Kommanditisten anzuwenden, wenn diesem im
Gesellschaftsvertrag Rechte eingerumt sind, die andernfalls nur den Komplementren
zustnden (z.B. wenn ihm vertraglich die Geschftsfhrungsbefugnis eingerumt
worden ist und er damit weitgehend den Komplementren gleichgestellt ist.)

165 UGB besagt an sich blo, dass die 112 ff auf die Kommanditisten keine
Anwendung finden. Dem Gesetz nach gilt demnach auch fr den Komplementr, der von
der Geschftsfhrung ausgeschlossen ist, das Wettbewerbsverbot.

66. Nicht nur die OG, sondern gleich alle Gesellschafter klagen warum hrt
man das immer?
67. Warum wird der Glubiger einer OG die Gesellschaft und die Gesellschafter
gemeinsam klagen? (Exekutionstitel)
In der Praxis werden in der Klage sowohl die OG als auch smtliche Gesellschafter als
Beklagte angefhrt. Die OG-Gesellschafter haften persnlich, unbeschrnkt und
unbeschrnkbar, unmittelbar, primr und solidarisch. Primr bedeutet, der Glubiger
muss nicht versuchen, seinen Anspruch bei der OG durchzusetzen, bevor er auf den

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Gesellschafter greifen kann. Die Haftung des Gesellschafters entspricht sohin der
Haftung eines Brgen und Zahlers.

68. Fragerecht (wie bei der AG in der Hauptversammlung) gibt es ein solches
auch bei der GmbH?
Rederecht: Jeder Aktionr hat das Recht, seine Meinung in der Hauptversammlung
darzulegen und an der gesellschaftsinternen Willensbildung mitzuwirken. Dieses
Rederecht erfliet aus dem Teilnahmerecht. Allerdings ist dieses Rederecht in
zweifacher Weise begrenzt:
Der Aktionr darf sich nur zu Dingen uern, die thematisch mit den
Angelegenheiten der Gesellschaft und den einzelnen konkreten
Tagesordnungspunkten in Zusammenhang stehen.
Das Rederecht des Aktionrs kann auch zeitlich begrenzt werden, um die Gefahr
einer Verschleppung der Hauptversammlung hintanzuhalten: Spricht der
Aktionr nicht zu dem betreffenden Tagesordnungspunkt oder langatmig oder
wiederholend, kann nach vorheriger Abmahnung eine Redezeitbeschrnkung
festgelegt werden.

Auskunftsrecht: Jeder Aktionr hat gem 118 ein Auskunftsrecht (oftmals auch
Fragerecht). Auf Verlangen ist jedem Aktionr in der Hauptversammlung Auskunft
ber Angelegenheiten der Gesellschaft zu erteilen, soweit sie zur Beurteilung eines
Tagesordnungspunkts erforderlich ist. Dieses Recht dient auch der Information der
anderen Aktionre und der Hauptversammlung als Ganzes. Anders als bei der GmbH hat
der Aktionr auerhalb der Hauptversammlung aber keinen allgemeinen
Informationsanspruch (ausgenommen ein ao Bucheinsichtsrecht nach 214). Dem
Auskunftsbegehren ist vom Vorstand nachzukommen. Er darf die Auskunft gem 118
Abs 3 nur dann verweigern, wenn nach unternehmerischer Beurteilung erhebliche
Nachteile fr das Unternehmen oder ein verbundenes Unternehmen zu befrchten sind
oder die Erteilung der Auskunft strafbar wre.

Bei der GmbH steht den Gesellschaftern ber das Bucheinsichtsrecht hinaus ein alle
Geschftsangelegenheiten
umfassender
Informationsanspruch
zu.
Den
Informationsanspruch hat auch ein ausgeschiedener Gesellschafter, soweit die begehrte
Einsicht Unterlagen betrifft, die in die Zeit fallen, in der dieser noch Gesellschafter war.
Nur rechtsmissbruchlich erhobenen Informationsbegehren braucht nicht Rechnung
getragen werden, wenn
gesellschaftsfremde, die Gesellschaft schdigende Interessen verfolgt werden
der Gesellschafter die Erlangung von Geschftsinformationen anstrebt, die er
fr sein Konkurrenzunternehmen verwenden will.

69. Kann eine AG Gesellschafterin einer GesbR werden? Kann eine GesbR
Gesellschafterin einer AG werden? Wie bei der KG?
Alle natrlichen und juristischen Personen knnen Gesellschafter einer GesbR sein (also
auch OG und KG). Die AG kann also Gesellschafterin einer GesbR werden, da sie ber
Rechtspersnlichkeit verfgt. Gesellschafter einer AG kann jeder sein der Rechtsfhig
ist, in Betracht kommen also natrliche und juristische Personen. GesbR, stille
Gesellschaften und Erbengemeinschaften knnen sich aufgrund mangelnder
Rechtspersnlichkeit nicht beteiligen.

Die AG kann Gesellschafterin einer KG sein, die KG kann auch Gesellschafterin einer AG
sein, da auch sie ber Rechtspersnlichkeit verfgt.

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70. Prsenz- und Konsensquorum bei der AG? Wie wird man Vorstand?
Welche Mehrheit braucht man?
Die Bestellung zum Vorstandsmitglied kann erfolgen:
durch den Aufsichtsrat oder
durch das Gericht

Bestellung durch den Aufsichtsrat: Der Vorstand wird durch Beschluss des
Aufsichtsrates bestellt. Der Beschluss des Aufsichtsrates bedarf einer zweifachen
Mehrheit:
der einfach Mehrheit aller Aufsichtsratsmitglieder (also Kapitalvertreter und
Arbeitnehmervertreter), sowie
einer einfachen Mehrheit der Kapitalvertreter
Gegen den mehrheitlichen Willen der Kapitalvertreter kann daher kein
Vorstandsmitglied bestellt werden. Dadurch soll verhindert werden, dass ein Beschluss
zustande kommt, der durch eine Koalition zwischen Arbeitnehmervertretern und einer
Minderheit der Eigentmervertreter entsteht (Aktionrsschutzklausel).

Die Bestellung zum Vorstandsmitglied bedarf fr ihre Wirksamkeit der Annahme durch
das Vorstandsmitglied (meist konkludent). Sie ist mit fnf Jahren begrenzt. Eine
Wiederbestellung ist mglich, bedarf aber zu ihrer Wirksamkeit der schriftlichen
Besttigung durch den Vorsitzenden des Aufsichtsrates.

Bestellung durch das Gericht: Soweit die zur Vertretung der Gesellschaft
erforderlichen Vorstandsmitglieder fehlen, sind diese in dringenden Fllen vom Gericht
auf Antrag eines Beteiligten (z.B. Aktionr oder Glubiger) fr die Zeit bis zur Behebung
des Mangels zu bestellen. (76 Abs 1: Not-Vorstandsmitglied)

71. Wie wird man Vorsitzender des Aufsichtsrats einer AG? Welche Mehrheit
ist erforderlich? (doppelte Mehrheit)
Aus der Mitte des Aufsichtsrates sind ein Vorsitzender und mindestens ein
Stellvertreter zu bestellen. Der Beschluss des Aufsichtsrates bedarf einer zweifachen
(doppelten) Mehrheit:
Der einfachen Mehrheit aller Aufsichtsratsmitglieder (Kapitalvertreter und
Arbeitnehmervertreter), sowie
Einer einfachen Mehrheit, der nach dem AktG oder der Satzung bestimmten
Mitglieder, also der Kapitalvertreter. (110 Abs 3 Satz 5 ArbVG).
Die Funktionen des Vorsitzenden und dessen Stellvertreter sind zum Firmenbuch
anzumelden. Der Vorsitzende hat die Aufsichtsratssitzungen und die
Hauptversammlung zu leiten.

72. Kompetenzvergleich Aufsichtsrat bei GmbH und bei AG?
GmbH:
berwachung der Geschftsfhrung
Einberufung der Generalversammlung
Genehmigungspflichtige Geschfte
Prfungs- & Berichtspflichten
Vertretung der Gesellschaft (4 Flle)
Anfechtung von Gesellschafterbeschlssen
Sonstiges

AG:
Bestellung und Abberufung des Vorstandes
berwachung des Vorstandes

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Einberufung der Hauptversammlung


Genehmigungspflichtige Geschfte
Prfungs- und Berichtspflichten
Vertretung der Gesellschaft (ausnahmsweise)
Firmenbuchanmeldung bei Kapitalherabsetzung oder erhhung (sonst
Vorstand)
Sonstiges.

73. Doppelte Mehrheit. Wo gehrt dieser Begriff hin? Fr welche Beschlsse


ist eine doppelte Mehrheit erforderlich?
74. Welches besondere Quorum gibt es bei der AG neben der Mehrheit und
wozu ist es erforderlich?
Der Begriff doppelte Mehrheit bezeichnet ein Abstimmungsverfahren, bei dem fr eine
Beschlussfassung Stimmenmehrheiten nach zwei unterschiedlichen Kriterien
notwendig sind. Eine solche doppelte Mehrheit ist erforderlich
fr die Bestellung des Vorstandes durch den Aufsichtsrat oder (110 Abs 3 Satz
4 ArbVG)
fr die Bestellung des Aufsichtsratsvorsitzenden durch den Aufsichtsrat. (110
Abs 3 Satz 5 ArbVG)
Nachgrndung bei der AG (S:339f)
Abberufung des Vorstandes (S.345)

Der Beschluss des Aufsichtsrates bedarf in beiden Fllen einer zweifachen Mehrheit:
1. der einfachen Mehrheit aller Aufsichtsratsmitglieder (Kapitalvertreter und
Arbeitnehmervertreter), sowie
2. einer einfachen Mehrheit der Kapitalvertreter).

Gegen den mehrheitlichen Willen der Kapitalvertreter kann daher kein
Vorstandsmitglied bestellt werden. Dadurch soll verhindert werden, das ein Beschluss
zustande kommt, der durch eine Koalition zwischen Arbeitnehmervertretern und einer
Minderheit der Eigentmervertreter entsteht (Aktionrsschutzklausel).

75. Was regelt das Eigenkapitalersatzgesetz (EKEG)
Befindet sich eine GmbH in wirtschaftlichen Schwierigkeiten, sind Banken oft nicht
bereit Kredite zu gewhren. In dieser Situation gibt es fr die Gesellschafter zwei
Mglichkeiten:
1. Die Gesellschafter knnen im Wege einer Kapitalerhhung neues Kapital
zufhren.

2. Es kommt eine Kreditgewhrung durch die Gesellschafter infrage.

Die Gesellschafter gewhren der Gesellschaft eher einen Kredit, als ihr neues
Eigenkapital zuzufhren. Dadurch sollen die Kapitalerhaltungsvorschriften umgangen
und das wirtschaftliche Risiko der Sanierung zu Lasten der Fremdglubiger der
Gesellschaft reduziert werden. Eigenkapital wre nmlich im Insolvenzverfahren nicht
rckforderbar, wogegen die Gesellschafter Forderungen aus der Zufhrung von
Fremdkapital, wie etwa den Krediten, in der Hhe der Quote im Insolvenzverfahren
erhalten wrden.

Aus diesem Grund hat die Rechtsprechung schon lange Kredite wie Eigenkapital
behandelt (Eigenkapital ersetzende Gesellschafterleistungen). Die Rckforderung
eines Eigenkapital ersetzenden Kredits kann in der Insolvenz der Gesellschaft daher
nicht geltend gemacht werden.

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Seit 1.1.2004 werden derartige Sachverhalte durch das Eigenkapitalersatzgesetz


(EKEG) geregelt.

Das EKEG ist anzuwenden, wenn
ein Gesellschafter
einer Gesellschaft
in der Krise der Gesellschaft
einen Kredit gewhrt.

Liegen diese Voraussetzungen vor, ist der Kredit Eigenkapital ersetzend (1 EKEG).
Der Kredit kann dann so lange nicht zurckgefordert werden, als die Gesellschaft nicht
saniert ist.

a) Gesellschafter (5 Abs 1 EKEG) (+6 wichtig!)
Gesellschafter ist nach 5 Abs 1 EKEG, wer:
an einer Gesellschaft kontrollierend
beteiligt ist (aufgrund
Stimmrechtsmehrheit der Personalhoheit)
mit einem Anteil von zumindest 25% am Stammkapital beteiligt ist oder
wie ein Gesellschafter, dem die Mehrheit der Stimmrechte zusteht, einen
beherrschenden Einfluss auf die Gesellschaft ausbt, selbst wenn er an dieser
nicht beteiligt ist (z.B. ber Beherrschungsvertrag)
Klein- und Kleinstgesellschafter sind daher grundstzlich ausgenommen, wenn sie nicht
beherrschenden Einfluss ausben.

b) Gesellschaft (4 EKEG)
Nach 4 EKEG sind:
Kapitalgesellschaften (GmbH/AG)
Genossenschaften mit beschrnkter Haftung (GenmbH)
Personengesellschaften, bei denen kein unbeschrnkt haftender Gesellschafter
eine natrliche Person ist (GmbH & Co KG im engsten Sinn)
erfasst.

c) Krise (2 Abs 1 EKEG)
Eine Gesellschaft befindet sich nach 2 Abs 1 EKEG in der Krise, wenn sie:
Zahlungsunfhig (66 IO) oder
berschuldet (67 IO) ist oder wenn
Die Kriterien fr die Vermutung des Reorganisationsbedarfs erfllt sind, also
die Eigenmittelquote der Gesellschaft weniger als 8% und die fiktive
Schuldentilgungsdauer mehr als 15 Jahre betragen (23, 24 URG).

d) Kredit (3 Abs 1 EKEG)
Eine Kreditgewhrung liegt nach 3 Abs 1 EKEG nicht vor, wenn
Ein Geldkredit fr nicht mehr als 60 Tage oder
Ein Waren- oder sonstiger Kredit fr nicht mehr als sechs Monate zur Verfgung
gestellt wird oder
Ein vor der Krise gewhrter Kredit verlngert oder dessen Rckzahlung
gestundet wird (Stehenlassen).





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76. Kann eine KG Anleihen ausgeben?


77. Knnen Sie als Student Anleihen ausgeben?
78. Kann eine Privatperson Anleihen ausgeben?
(nicht sicher) Anleihen sind Schuldverschreibungen. Schuldverschreibungen verbriefen
den Anspruch auf Rckzahlung eines bestimmten Geldbetrags (meist verzinst).

Der unternehmerische Verpflichtungsschein ist die nicht von einer Gegenleistung
abhngige verbriefte Verpflichtung eines Unternehmers, Geld, Wertpapiere od. andere
vertretbare Sachen zu leisten. Der Aussteller muss Unternehmer sein.

Es kann also auch die KG Anleihen ausgeben. Ich als Student kann mangels
unternehmerische Ttigkeit keine Anleihen ausgeben. (nicht sicher).

79. Leitungsgrundstze bei der AG? (70 AktG) Unterschied zu den
Leitungsgrundstzen bei der GmbH?
Der Vorstand fhrt die Geschfte der AG (weisungsfrei) und vertritt diese. Dem
Vorstand kommt das Geschftsfhrungs- (70 AktG) und Vertretungsmonopol (71
AktG) in der AG zu. Der Vorstand hat die Gesellschaft weisungsfrei unter eigener
Verantwortung so zu leiten, wie es dem Wohl des Unternehmens unter
Bercksichtigung der Aktionre und der Arbeitnehmer sowie des ffentlichen
Interesses erfordert (70 Abs 1 AktG).

Der Geschftsfhrer einer GmbH unterliegt, im Gegensatz zum Vorstand er AG den
Weisungen der Generalversammlung (20 GmbHG). Grenzen der Geschftsfhrung
ergeben sich aus dem Unternehmensgegenstand. Bestimmte Gegenstnde sind an die
Beschlussfassung der Gesellschafter gebunden (35 Abs 1). Zustimmungs- und
Weisungsbefugnisse knnen durch den Gesellschaftsvertrag eingeschrnkt bzw.
ausgeschlossen werden. Bei auergewhnlichen Geschften haben die Geschftsfhrer
die Zustimmung der Gesellschafter einzuholen.

80. 1-Personen-AG.
Eine Einmanngrndung ist seit dem GesRG 2004 auch bei der AG zulssig. In diesem
Fall ist mit der Anmeldung zur Eintragung im Firmenbuch auch der Umstand, dass alle
Aktien einem Aktionr gehren, sowie dessen Identitt anzumelden. Die Eigenschaft
einer 1-Personen-AG ist somit im FB ersichtlich.

81. Woraus setzt sich der Aufsichtsrat bei der AG zusammen?
Dem Aufsichtsrat haben gem. 86 Abs 1 mindestens 3 Kapitalvertreter anzugehren.
Die Satzung kann eine hhere Mindestanzahl vorsehen (Hchstgrenze 20 Personen).
Besteht ein (Zentral-)Betriebsrat, kann dieser aus dem Kreis der Betriebsratsmitglieder
fr je zwei Kapitalvertreter einen Arbeitnehmervertreter in den Aufsichtsrat entsenen;
ist die Anzahl der Kapitalvertreter ungerade, ist ein weiterer Arbeitnehmervertreter zu
entsenden (110 ArbVG, Drittelparitt).

Aufsichtsratsmitglied kann nicht sein:
Wer gleichzeitig Vorstandsmitglied ist
Wer Angestellter der Gesellschaft ist
Wer bereits in zehn Kapitalgesellschaften Aufsichtsratsmitglied ist
Wer gesetzlicher Vertreter eines Tochterunternehmens der Gesellschaft ist
(Verbot der Organbestellung gegen das Organisationsgeflle)
Verbot der berkreuzverflechtung (S. 358 R/H)

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82. Wie wird man Aufsichtsrat bei der AG?


Die Bestellung des ersten Aufsichtsrates erfolgt durch die Grnder. Die Bestellung ist
notariell zu beurkunden. Die Kapitalvertreter werden in weiterer Folge bestellt durch:
Einen Hauptversammlungsbeschluss (in der Regel)
Einen Aktionr, wenn diesem ein Sonderrecht auf Entsendung von
Aufsichtsratsmitgliedern eingerumt wurde
Das Gericht.
Die Arbeitnehmervertreter werden bestellt durch den (Zentral-)Betriebsrat. Die
Aufsichtsratsmitglieder werden mangels abweichender Vereinbarung in der Satzung mit
einfacher Stimmenmehrheit gewhlt. Eine Wiederwahl ist zulssig.
Rechtsformvergleich: Bei der GmbH ist diese Bestellungsmglichkeit ebenso
vorgesehen (S. 258 R/H), allerdings nicht anzahlsmig begrenzt

83. Liquidatoren bei der KG?
84. Welche Liquidatoren kennen Sie bei einer KG?
85. Wer ist Abwickler bei der KG?
Im Liquidationsverfahren sind, sofern im Gesellschaftsvertrag oder durch
Gesellschafterbeschluss nichts anderes bestimmt ist, nach 146 iVm 161 Abs 2
smtliche Gesellschafter Liquidatoren, unabhngig davon, ob sie geschftsfhrungs- und
vertretungsbefugt waren. Auch die Kommanditisten sind daher geborene
Liquidatoren.

Reicht das vollstndig liquidierte Gesellschaftsvermgen zur Deckung der
Verbindlichkeiten oder zur Deckung der Guthaben von Gesellschaftern au dem
Gesellschaftsverhltnis nicht aus, ist der Kommanditist anders als der Komplementr
nicht zur Leistung weiterer Beitrge verpflichtet.

86. Was regelt das Umwandlungsgesetz?
87. Was ist der Regelungsbereich des Umwandlungsgesetzes?
88. Kann GmbH zu KG umgewandelt werden? (UmwandlungsG) Geht dies mit
der Einzelrechtsnachfolge oder Gesamtrechtsnachfolge? Geht das nur fr
KG oder auch auf Gesellschafter?
Das Umwandlungsgesetz (UmwG) ermglicht die Umwandlung, durch die
das Vermgen einer Kapitalgesellschaft
unter Ausschluss der Liquidation (Abwicklung)
im Wege der Gesamtrechtsnachfolge (!)
auf den Hauptgesellschafter (verschmelzende Umwandlung) oder auf eine im
Zuge der Umwandlung neu errichtende OG oder KG (errichtende
Umwandlung)
bertragen wird (1 UmwG).

Man unterscheidet verschmelzende und errichtende Umwandlung:
a) verschmelzende Umwandlung (2 UmwG):
Bei der verschmelzenden Umwandlung (2 UmwG) wird das Vermgen auf den
Hauptgesellschafter bertragen. Voraussetzung fr eine verschmelzende Umwandlung
ist, dass dem Hauptgesellschafter Anteilsrechte von mindestens 90% des Nennkapitals
der umzuwandelnden Gesellschaft gehren. Nennkapital ist bei der GmbH das
Stammkapital und bei der AG das Grundkapital. Die brigen Gesellschafter scheiden mit
Eintragung der Umwandlung aus der Gesellschaft aus. Als Ausgleich hierfr ist eine
angemessene Barabfindung zu gewhren. Erforderlich ist weiters ein Beschluss der
Gesellschafterversammlung, der notariell zu beurkunden ist.

32

Mit Eintragung der Umwandlung im Firmenbuch treten im Wesentlichen folgende


Wirkungen ein:
Das Vermgen der Kapitalgesellschaft geht einschlielich der Schulden auf den
Hauptgesellschafter ber.
Die Kapitalgesellschaft (AG/GmbH) erlischt, ohne dass es einer besonderen
Lschung bedarf.
Der Hauptgesellschafter hat den anderen Gesellschaftern eine angemessene
Barabfindung zu gewhren.

Hauptgesellschafter darf aber keine Kapitalgesellschaft sein. Bis zum GesRG 2007
konnte eine aufnehmende Gesellschaft auch eine Kapitalgesellschaft sein. (In diesem
Fall kann man heute ein Squeeze-Out machen). Beim Squeeze Out
(Gesellschafterausschluss) bleibt die unternehmensfhrende GmbH mit ihrem
Unternehmen bestehen, es werden nur alle Anteile an der Gesellschaft auf den
Hauptgesellschafter bertragen.

b) Errichtende Umwandlung (5 UmwG):
Bei der errichtenden Umwandlung wird das Vermgen einer Kapitalgesellschaft auf eine
im Zuge der Umwandlung neu errichtete OG oder KG bertragen (5 UmwG).

Nachfolgerechtstrger kann nur eine OG oder KG sein. Die Gesellschafterversammlung
einer Kapitalgesellschaft kann daher die Errichtung einer OG oder einer KG und
zugleich die bertragung des Vermgens der Kapitalgesellschaft auf diese OG oder KG
beschlieen. Personen die zumindest 90% des Nennkapitals der Kapitalgesellschaft
halten, mssen auch an der neuen Gesellschaft beteiligt sein.

Bei der errichtenden Umwandlung in eine KG muss die Hhe der bernommenen
Kommanditeinlagen (Hafteinlagen) die Hhe des entsprechenden Teils des
Stammkapitals erreichen. Neue Gesellschafter drfen hchstens im Umfang von einem
Zehntel der Anteilsrechte am Nennkapital hinzutreten.

Der Umwandlungsbeschluss bedarf der Zustimmung von neun Zehntel des
Gesamtkapitals, wenn ein Gesellschafter alleine 90% hlt. Somit knnen Gesellschafter
die zusammen bis zu 10% beteiligt sind ausgeschlossen werden. Die ausgeschlossenen
Gesellschafter haben einen Anspruch auf Abfindung. Hlt nicht ein Gesellschafter
alleine 90% Anteile sondern mehrere zusammen, bedarf der Umwandlungsbeschluss
der Zustimmung aller Gesellschafter. D

89. Was regelt das Spaltungsgesetz?
90. Was regelt das Spaltungsrecht? Was ist sein Anliegen?
91. Arten der Spaltung (Beispiele)
92. Spaltung einer GmbH?
93. Welche Formen der Spaltung sind bei der GmbH mglich?
Das SpaltungsG ist die gesetzliche Grundlage von Spaltungen. Nach diesem Gesetz
knnen Kapitalgesellschaften ihr Vermgen spalten.

Charakterisiert sind Spaltungen durch folgende Merkmale:
Alle oder einzelne Vermgensteile einer Gesellschaft werden auf eine oder
mehrere Gesellschaften bertragen.
Die bertragung erfolgt im Wege der (partiellen) Gesamtrechtsnachfolge.
Als Gegenleistung fr das bertragene Vermgen werden den Anteilsinhabern
der bertragenden Gesellschaft jeweils Anteile der bernehmenden
Gesellschaft(en) gewhrt.

33


Eine Spaltung kann erfolgen durch (1 Abs 2 SpaltG)
Aufspaltung zur Neugrndung: Eine bertragende Gesellschaft wird ohne
Abwicklung beendet. Gleichzeitig werden alle ihre Vermgensteile auf dadurch
gegrndete neue Gesellschaften bertragen.
Aufspaltung zur Aufnahme: Eine bertragende Gesellschaft wird ohne
Abwicklung beendet. Gleichzeitig werden alle ihre Vermgensteile auf bereits
bestehende bernehmende Gesellschaften bertragen.
Abspaltung zur Neugrndung: Unter Fortbestand der bertragenen
Gesellschaft erfolgt die bertragung eines oder mehrerer Vermgensteile der
bertragenden Gesellschaft auf eine oder mehrere dadurch gegrndete neue
Gesellschaften.
Abspaltung zur Aufnahme: Unter Fortbestand der bertragenden Gesellschaft
erfolgt die bertragung eines oder mehrerer Vermgensteile der bertragenden
Gesellschaft auf eine oder mehrere bereits bestehende bernehmende
Gesellschaften.

Weiters ist zu unterscheiden zwischen verhltniswahrender Spaltung und nicht
verhltniswahrender Spaltung:
Verhltniswahrende Spaltung liegt vor, wenn die Anteile der bernehmenden
Gesellschaft(en) den Anteilsinhabern der bertragenden Gesellschaft in dem
Verhltnis zugeteilt werden, das ihrer Beteiligung an der bertragenden
Gesellschaft entspricht.
Nicht verhltniswahrende Spaltung: hier ist dies nicht er Fall.

Ablauf: Die wesentlichen Schritte fr die Durchfhrung einer Spaltung lassen sich im
berblick wie folgt zusammenfassen:
Aufstellung des Spaltungsplans
Erstellung des Spaltungsberichts durch Vorstand bzw. Geschftsfhrer
Prfung des Spaltungsplans durch Spaltungsprfer
Prfung durch den Aufsichtsrat
Einreichung des Spaltungsplans beim Firmenbuch und Verffentlichung eines
Hinweises bzw. Verffentlichung in der Ediktsdatei
Einberufung der Gesellschafterversammlung
Beschlussfassung ber die Spaltung
Anmeldung der Spaltung zur Eintragung in das Firmenbuch
Eintragung der Spaltung in das Firmenbuch.

Wirkungen: Mit der Eintragung der Spaltung in das Firmenbuch treten im
Wesentlichen folgende Wirkungen ein.
Die Vermgensteile der bertragenden Gesellschaft gehen entsprechend der im
Spaltungsplan vorgesehenen Zuordnung im Wege der Gesamtrechtsachfolge
auf die neue(n) Gesellschaft(en) ber.
Bei der Aufspaltung erlischt die bertragende Gesellschaft
Die Anteile an den beteiligten Gesellschaften werden entsprechend dem
Spaltungsplan erworben.
Der Mangel der notariellen Beurkundung des Spaltungsbeschlusses wird geheilt.
In 14 SpaltG sind weitere Rechtsfolgen normiert.

Jeder Gesellschafter, der einer nicht verhltniswahrenden Spaltung nicht zugestimmt
hat, kann aus der Gesellschaft austreten und hat dafr Anspruch auf angemessene
Barabfindung seiner Anteile (9 Abs 1 SpaltG).

34

94. Knnen Genossenschaften gespalten werden?


Nein, nur Kapitalgesellschaften.

95. Hat bei der Spaltung der Lieferant ein Auskunftsrecht?
Ja, sogar ein Lieferant hat ein Auskunftsrecht. Jeder, der durch die Spaltung in seinen
rechtlichen Interessen betroffen wird, kann von den beteiligten Gesellschaften die
Erteilung von Ausknften ber die Zuordnung von Vermgensteilen verlangen. (16
SpaltG)

96. Welche besonderen Quoren gibt es bei der Spaltung?
Ein wesentlicher Schritt beim Ablauf einer Spaltung ist die Einberufung der
Gesellschafterversammlung. Die Einberufung der Gesellschafterversammlung, in der
ber die Spaltung beschlossen werden soll, hat nach allgemeinen Regeln zu erfolgen.

Die Spaltung bedarf eines Beschlusses der Gesellschafter.
Bei einer AG ist eine Mehrheit von drei Vierteln des bei der Beschlussfassung
vertretenen Grundkapitals erforderlich
Bei der GmbH ist eine Mehrheit von drei Vierteln der abgegebenen Stimmen
erforderlich.
Die Satzung, bzw. der Gesellschaftsvertrag kann eine grere Mehrheit und weitere
Erfordernisse bestimmen. Bei einer nicht verhltniswahrenden Spaltung bedarf der
Beschluss berdies einer Mehrheit von neun Zehnteln des gesamten Nennkapitals. Der
Spaltungsbeschluss ist notariell zu beurkunden.

97. Spaltung bei der KG? Wie kann man das Resultat einer Spaltung dennoch
erreichen?
Das Pendant zur Spaltung von Kapitalgesellschaften stellt fr Personengesellschaften
(OG/KG) die Realteilung dar. Sie ist handelsrechtlich nicht definiert. 27 Abs 1
UmgStG ist zwar handelsrechtlich nicht mageblich, kann jedoch zur Beschreibung der
Wesenszge einer Realteilung herangezogen werden.

Demnach liegt eine Realteilung dann vor, wenn
Vermgen von Personengesellschaften
Auf Grundlage eines schriftlichen Teilungsvertrages und einer Teilungsbilanz
Zum Ausgleich untergehender Gesellschafterrechte ohne oder ohne
wesentliche Ausgleichszahlung auf Nachfolgeunternehmer bertragen wird,
denen das Vermgen zuzurechnen war.

Es bertrgt also eine Personengesellschaft Vermgen auf ihre Gesellschafter. Die
Gesellschafter geben als Gegenleistung ihre Gesellschafterrechte auf. Als bertragende
Rechtstrger kommen in der Praxis insbesondere OG und KG in Betracht. bernehmer
kann jeder Rechtstrger sein, der Gesellschafter einer Personengesellschaft sein kann,
also natrliche Personen, OG, KG und Kapitalgesellschaften (GmbH, AG).

Man unterscheidet Realabteilung und Realaufteilung:
Wird nur ein Teil des Vermgens der bertragenden Personengesellschaft
bertragen und besteht diese nach der Realteilung fort, spricht man von
Realabteilung:
Wird hingegen das gesamte Vermgen der Personengesellschaft auf ihre
Gesellschafter bertragen und die bertragende Gesellschaft liquidiert, liegt eine
Realaufteilung vor.

35

Grundlage einer Realteilung ist ein Teilungsvertrag, in dem insbesondere das zu


bertragende Vermgen definiert und die Auswirkungen auf die Gesellschafterrechte
beschrieben werden. In einer Teilungsbilanz, die Bestandteil des Teilungsvertrages ist,
sind die zu bertragenden Vermgensgegenstnde erfasst. Die bertragung des
Vermgens erfolgt im Wege der Einzelrechtsnachfolge.

Die wesentlichen Unterschiede zwischen Realteilung und Spaltung:
Im Gegensatz zu Spaltung, bei denen das Vermgen von Kapitalgesellschaften
bertragen wird, wird bei Realteilung Vermgen von Personengesellschaften
bertragen.
Bei Spaltungen wird das Vermgen auf eine Kapitalgesellschaft bertragen, bei
Realteilung auf die Gesellschafter der bertragenden Personengesellschaft.
Bei Spaltungen wird das Vermgen im Wege der Gesamtrechtsnachfolge
bertragen, bei Realteilung im Wege der Einzelrechtsnachfolge.

98. Was wissen Sie ber die steuerrechtlichen Vorteile bei der Spaltung von
Kapitalgesellschaften?
Meistens stecken hinter Umgrndung steuerliche berlegungen. Die steuerlichen
Aspekte von Umgrndungen sind insbesondere im UmgrStG geregelt. Der Gesetzgeber
wollte mit dem UmgrStG verhindern, dass Umgrndungsvorgnge mit steuerlichen
Nachteilen verbunden sind. In der Praxis erfolgt oft ein umgekehrter Zugang: Um einen
steuerlichen Vorteil zu erzielen, wird eine Umgrndung durchgefhrt.

Die Bedeutung des UmgrStG liegt darin, dass bei gewissen qualifizierten
Vermgensbertragungen, in Durchbrechung des allgemeinen Ertragssteuerrechts
keine stillen Reserven versteuert werden mssen. Die Privilegien des UmgrStG gibt es
nicht nur bei den drei Arten der Umgrndung mit Gesamtrechtsnachfolge, sondern auch
in den Fllen der zivilrechtlichen Einzelrechtsnachfolge, bei denen es zu einer
Betriebsbertragung kommt.

99. AG-Hauptversammlung und neue Medien?
Neben der persnlichen Teilnahme der Aktionre an der Hauptversammlung kann die
Satzung seit dem AktRG 2009 auch die Teilnahme in Form einer
Satellitenversammlung, Fernteilnahme oder Fernabstimmung vorsehen (102 Abs
3 AktG):

a) Satellitenversammlung: Hierbei handelt es sich um eine zeitgleich mit der
Hauptversammlung an einem anderen Ort im In- oder Ausland stattfindende
Versammlung, die wie die Hauptversammlung einberufen und durchgefhrt wird und
fr die gesamte Dauer der Hauptversammlung mit dieser durch eine optische und
akustische Zweiweg-Verbindung in Echtzeit verbunden ist.

Ist bei einer Satellitenversammlung die Kommunikation zwischen den
Versammlungsorten gestrt, hat der Vorsitzende die Hauptversammlung fr die Dauer
der Strung zu unterbrechen, andernfalls kann ein Verfahrensmangel vorliegen, der zur
Anfechtbarkeit der Beschlsse fhren kann.

b) Fernteilnahme: Darunter versteht man die Teilnahme an der Hauptversammlung
whrend ihrer gesamten Dauer von jedem Ort aus mittels einer akustischen und
allenfalls auch optischen Zweiweg-Verbindung in Echtzeit, die es den Aktionren
ermglicht, dem Verlauf der Verhandlungen zu folgen und sich selbst an die
Hauptversammlung zu wenden (sofern ihnen der Vorsitzende das Wort erteilt). So
knnte etwa ein Aktionr die ber Internet bertragene Hauptversammlung auf seinem

36

Computer verfolgen und sich gegebenenfalls per Webcam und Mikrofon zu Wort
melden.

c) Fernabstimmung: Darunter ist die Abgabe der Stimme auf elektronischem Weg zu
verstehen, z.B. per E-Mail oder einer Eingabemaske auf einer Homepage. Dabei ist
darauf zu achten, dass weder dem Vorstand, noch dem Aufsichtsrat, noch den brigen
Aktionren das Stimmverhalten der fernabstimmenden Aktionre vor der
Hauptversammlung bekannt wird (126)

100.
Ist der Erwerb eigener Aktien mglich?
101.
Ist der Erwerb eigener Aktien erlaubt und warum?
102.
Was sind eigene Aktien?
Eigene Aktien sind Aktien, die durch die AG selbst erworben werden. Der Erwerb
eigener Aktien durch die Gesellschaft ist grundstzlich gem. 65 f verboten. Denn der
Erwerb eigener Aktien wrde zu einem Abfluss von Vermgen und Liquiditt fhren.
Dies ist mit dem Schutz des Vermgens der Gesellschaft nicht vereinbar.

Der Erwerb eigener Aktien bei der Grndung oder Kapitalerhhung (originrer
Erwerb) ist absolut verboten. Der Erwerb bereits zuvor (an Dritte) begebener Aktien
(derivativer Erwerb) ist nur in bestimmten Konstellationen zulssig. Diese sind in
65 abschlieend festgelegt. Dazu zhlen:
Erwerb zur Schadensabwehr (z.B. bei auergewhnlichen Kursstrzen)
unentgeltlicher Erwerb
Einkaufskommission
Gesamtrechtsnachfolge
Erwerb fr Arbeitnehmer, leitende Angestellte und Organmitglieder
Entschdigung von Minderheitsaktionren
Einziehung
Wertpapierhandel durch ein Kreditinstitut
zweckneutraler Aktienrckerwerb bei Brsennotierung

ein Versto gegen die Vorgaben des 65 fhrt zur Unwirksamkeit des Titelgeschfts
(z.B. Kaufvertrag) ber den Erwerb der eigenen Aktien. Die bertragung der Aktien
selbst, also das Verfgungsgeschft bleibt aber wirksam. Damit wird das Prinzip der
kausalen Tradition durchbrochen, es berechtigt zur Rckabwicklung. Die Gesellschaft
hat bei Erwerb eigener Aktien den diese binnen einem Jahr wieder zu veruern, bei
sonstigem Einzug.

103.
Genossenschaftsrevision? Was ist das besondere daran?
(Zweckm. Gesetzm. Frderungs. Sparzweck)
Gegenstand der Revision ist die Rechtmigkeit, Ordnungsmigkeit und
Zweckmigkeit ihrer Einrichtungen, ihrer Rechnungslegung und ihrer
Geschftsfhrung. Insbesondere wird die Erfllung des Frderungsauftrags und die
Wirtschaftlichkeit sowie Zweckmigkeit, Stand und Entwicklung der Vermgens-,
Finanz- und Ertragslage geprft.

Kurz gesagt:
Zweckmigkeit
Gesetzmigkeit
Erfllung des Frderungsauftrages
Sparzweck (Wirtschaftlichkeit)

37

104.
Teilung von GesmbH Anteilen mglich?
Die Teilung eines Geschftsanteiles ist nur dann zulssig, wenn dies im
Gesellschaftsvertrag gestattet ist (79 Abs 1). Die Teilung eines Geschftsanteiles ohne
bertragung als selbstndige Manahme ist jedoch jedenfalls unzulssig, weil ein
Gesellschafter immer nur einen Geschftsanteil haben kann (75 Abs 2).

Bei bertragung von Geschftsanteilen im Wege der Vererbung ist die Teilung zulssig,
wenn der Gesellschaftsvertrag nichts anderes bestimmt. Die Mindestbetrge der
Stammeinlage und ihrer Bareinzahlung drfen durch Teilung und bertragung eines
Teiles eines Geschftsanteiles nicht unterschritten werden.

Mit anderen Worten:
Eine Teilung ist mglich, wenn es im Gesellschaftsvertrag gestattet wurde. Sie ist
jedoch nicht mglich wenn eine Teilung ohne damit einhergehende bertragung
geschieht, denn ein Gesellschafter darf nur einen Geschftsanteil haben.
Eine Teilung ist auerdem mglich, wenn es zur bertragung im Wege der
Vererbung kommt. Dies kann aber vom Gesellschaftsvertrag ausgeschlossen
sein.

105.
Vorgrndungsgesellschaft kann sie auch eine GmbH sein?
Bei der Grndung einer GmbH knnen folgende Phasen unterschieden werden:
Vorgrndungsstadium (Vorgrndungsgesellschaft): Phase bis zum Abschluss
des Gesellschaftsvertrages.
Grndungsstadium (Vorgesellschaft): vom Abschluss des Gesellschaftsertrages
(Errichtung der Gesellschaft) bis zur Eintragung in das Firmenbuch (Entstehung
der Gesellschaft)
Eingetragene (werbende) GmbH: ab Eintragung in das Firmenbuch

Verpflichten sich zwei oder mehrere Personen vor Abschluss des
Gesellschaftsvertrages in einem Vorvertrag eine GmbH zu grnden, spricht man
von einer Vorgrndungsgesellschaft. Eine Pflicht zum Abschluss des
Gesellschaftsvertrages resultiert nur dann aus dem Vorvertrag wenn dieser als
Notariatsakt geschlossen wurde. Die Vorgrndungsgesellschaft wird in der Regel als
GesbR qualifiziert. Das Recht der GmbH ist damit auf die Vorgrndungsgesellschaft
noch nicht anzuwenden.

(Vor dem HaRG wurde bei Betrieb eines Vollhandelsgewerbes das Vorliegen einer
OHG angenommen. Da aber seit dem HaRG die OG erst durch Eintragung in das
Firmenbuch entsteht, kann diese Gesellschaftsform hier nicht mehr zur Anwendung
kommen.)

106.
Wann werden eintragungspflichtige Tatsachen bei der KG
verffentlicht und wo?
Bei Personengesellschaften und Einzelunternehmer gelten Tatsachen die im
Firmenbuch eingetragen sind als bekannt gemacht, es ist also keine zustzliche
Bekanntmachung erforderlich. Bei Kapitalgesellschaften muss man diese im Amtsblatt
und der Ediktsdatei bekanntmachen. (unvollstndig?)

107.
Aus welchen Grnden kann man eine Privatstiftung auflsen?
Die Privatstiftung wird in folgenden Fllen aufgelst (35 Abs 1 PSG):
Die in der Stiftungserklrung vorgesehene Dauer abgelaufen ist
Erffnung eines Konkursverfahrens ber das Vermgen der Privatstiftung

38

Rechtskrftiger Beschluss ber die Nichterffnung eines Insolvenzverfahrens


mangels kostendeckenden Vermgens
Einstimmiger Auflsungsbeschluss des Stiftungsvorstands
Auflsung durch das Gericht


Der Stiftungsvorstand hat die Auflsung der Privatstiftung in folgenden Fllen zu
beschlieen (35 Abs 2 PSG)
Der Stifter hat die Privatstiftung widerrufen
Der Stiftungszweck ist erreicht oder nicht mehr erreichbar
Bei Privatstiftungen, deren berwiegender Zweck in der Versorgung von
natrlichen Personen ist (Versorgungsstiftungen), nach Ablauf von 100 Jahren.
(auer alle Letztbegnstigten beschlieen einstimmig, die Privatstiftung fr
weitere 100 Jahre fortzusetzen)
Bei Vorliegen anderer, in der Stiftungserklrung festgelegter Grnde (z.B.
Eintritt eines bestimmten Ereignisses)

Der Stiftungsvorstand hat die Auflsung der Privatstiftung zur Eintragung in das
Firmenbuch anzumelden. Im Fall der Auflsung durch Gerichtsbeschluss hat das
Gericht das Firmenbuchgericht zu verstndigen. Die Auflsung ist mit der Eintragung
wirksam.

Der Stiftungsvorstand hat die Glubiger der Privatstiftung auf die Auflsung
hinzuweisen und sie aufzufordern ihre Ansprche anzumelden. Die
Glubigeraufforderung ist zu verffentliche. Das Vermgen, das nach Abzug der
Schulden verbleibt, ist dem Letztbegnstigten zu bertragen (36).

108.
OG Recht: Treueverhltnis der Gesellschafter (Actio pro Socio,
Wettbewerbsverbot)
109.
Welche Regelungen im OG-Recht basieren auf der Treuepflicht?
a) Treueverhltnis der Gesellschafter: Den Gesellschaftern einer OG obliegt nicht nur
gegenber der Gesellschaft sondern auch untereinander eine Treuepflicht. Sie haben
sich loyal zu verhalten und im Interesse der Gesellschaft als auch der Mitgesellschafter
zu handeln. Verletzungen der Treuepflicht knnen zu Schadenersatzansprchen fhren.
Insbesondere im Hinblick der Treuepflicht unterliegen die Gesellschafter auch dem
Wettbewerbsverbot.

b) Wettbewerbsverbot: Jeder Gesellschafter hat das Wettbewerbsverbot der 112 ff
UGB zu beachten. Damit soll in Entsprechung der Treuepflicht erreicht werden, dass die
Gesellschafter ihr Wissen ber die Gesellschaft nicht zu ihrem eigenen Vorteil und
insbesondere nicht zum Nachteil der Gesellschaft einsetzen. Konkre sind zwei Verbote
umfasst:
Ein Gesellschafter darf ohne Einwilligung der anderen im Geschftszweig der
Gesellschaft keine Geschfte machen. (Somit beispielsweise nicht als Vorstand,
Geschftsfhrer oder Handelsvertreter an einer bzw fr eine Gesellschaft des
gleichen Geschftszweigs ttig sein.
Ebenso darf ein Gesellschafter ohne der Einwilligung der anderen Gesellschafter
nicht unbeschrnkt haftender Gesellschafter einer anderen gleichartigen
Gesellschaft sein. Gleichartigkeit iSd 112 liegt vor, wenn die beiden
Gesellschaften miteinander in Wettbewerb geraten knnen

Verstt ein Gesellschafter gegen das Wettbewerbsverbot, kann dies mehrere
Rechtsfolgen nach sich ziehen:
Die Gesellschaft kann Schadenersatz fordern

39

Die Gesellschaft kann vom Gesellschafter verlangen, die aus den Geschften fr
fremde Rechnung bezogene Vergtung herauszugeben bzw seinen Anspruch auf
Vergtung abzutreten. (Eintrittsrecht).
Die Gesellschaft kann von ihrem Unterlassungs- und Beseitigungsanspruch
Gebrauch machen (verschuldensunabhngig)
Der gegen das Wettbewerbsverbot verstoende Gesellschafter kann aus der
Gesellschaft ausgeschlossen werden.
Dem verstoenden Gesellschafter kann die Geschftsfhrungs- und
Vertretungsbefugnis entzogen werden.


c)ACTIO PRO SOCIO: Jeder Gesellschafter hat das (gewohnheitsrechtliche) Recht,
gesellschaftsvertragliche Ansprche der Gesellschaft klageweise geltend zu machen.
Die Befugnis ist unabhngig von einer allflligen Geschftsfhrungs- oder
Vertretungsbefugnis. Mittels ACTIO PRO SOCIO kann jeder Gesellschafter im eigenen
Namen auf Leistungen an die Gesellschaft klagen. Gegenstand der ACTIO PRO SOCIO
knnen grundstzlich alle Ansprche aus dem Gesellschaftsverhltnis sein (z.B. Leistung
der Einlage oder Geltendmachung von Schadenersatzansprchen gegen einen
Gesellschafter). Ansprche gegen Dritte knnen nicht Gegenstand der ACTIO PRO
SOCIO sein. Strittig ist, ob das Recht zur Erhebung der ACTIO PRO SOCIO nur bei
Unttigkeit der Gesellschaft besteht.

110.
Corporate Government Codex, was ist das? Ist das etwas neues? Was
wird darin geregelt? Steht da drinnen, wie man anstndig ein
Unternehmen fhrt? Ja nichts neues, war frher schon geregelt.
111.
Was ist der Corporate Governance Kodex? (Eine Art Regelwerk, wie
man anstndig und ordnungsgem ein Unternehmen fhrt?)
Der sterreichische Corporate Governance KodexB (CGK) stellt zwar keine
normative Rechtsquelle dar, wird aber durch Unterwerfungserklrung der Gesellschaft
verbindlich. Mit dieser freiwilligen Selbstregulierungsmanahme soll das Vertrauen der
Aktionre gefrdert werden, insb. durch:
Mehr Transparenz
Qualittsverbesserung im Zusammenwirken zwischen Aufsichtsrat, Vorstand
und den Aktionren
Ausrichtung auf langfristige Wertschaffung.

Mit dem CGK soll sterreichischen AGs ein Ordnungsrahmen fr die Leitung und
berwachung des Unternehmens zur Verfgung gestellt werden. Man kann also sagen
ja, da steht drinnen, wie man anstndig ein Unternehmen fhrt. Seit 2008 ist von allen
brsennotierten AGs ein Corporate Governance Bericht aufzustellen (welcher ua
beinhalten muss wie stark vom OCGK abgewichen wird)

112.
Kann eine Privatstiftung Konkurs gehen? (ja)
Ja, die Erffnung eines Konkursverfahrens ber das Vermgen der Privatstiftung ist
sogar ein Auflsungs-Fall nach 35 Abs 1 PSG.

113.
Gewinnverteilung bei Kommanditgesellschaft.
Die Gewinn- und Verlustverteilung ist nach 167 vorzunehmen. Basis ist der von den
geschftsfhrungsbefugten Gesellschaftern aufzustellende Jahresabschluss, der von
allen Komplementren zu unterzeichnen ist (den Kommanditisten lediglich im Rahmen
ihres Kontrollrechtes mitzuteilen). Die Verteilung erfolgt hnlich wie bei der OG, jedoch
ist auf die unterschiedlichen Gesellschaftertypen Bedacht zu nehmen:
Den Komplementren ist zunchst ein ihrer Haftung angemessener Betrag des
Jahresgewinns zuzuweisen.

40

Danach ist jenen Gesellschaftern, die ihre Arbeitskraft zur Verfgung gestellt
haben, und keine Beteiligung an der Gesellschaft besetzen (sog.
Arbeitsgesellschafter), ein angemessener Betrag des Jahresgewinnes
zuzuweisen.
Der dann noch verbleibende Jahresgewinn ist dann den Gesellschaftern, die sich
zur Leistung einer Einlage verpflichtet haben, im Verhltnis ihrer Beteiligung
zuzuweisen (Kommanditisten?)


Soweit die Auszahlung zum offenbaren Schaden der Gesellschaft fhrt oder die
Gesellschafter etwas anderes beschlieen, kann der Kommanditist keine
Gewinnauszahlung verlangen.

Der Verlust ist den Gesellschaftern (einschlielich der Kommanditisten!) ebenfalls im
Verhltnis ihrer Beteiligung zuzuweisen.

Im Gesellschaftsvertrag kann Abweichendes festgelegt werden. Die Gewinn- und
Verlustverteilung kann auch jedes Jahr mit Gesellschafterbeschluss festgelegt werden.
Es ist ebenso zulssig einzelne Gesellschafter von der Gewinn- und Verlustverteilung
auszuschlieen. Es ist auch zulssig zu vereinbaren, dass der Kommanditist an den
Verlusten nicht teilnimmt oder gnzlich von der Gewinnbeteiligung ausgeschlossen
wird.

114.
Entnahmerecht bei der Kommanditgesellschaft.
115.
Entnahmerecht des KG-Gesellschafters? (Entnahme ber den
Gewinn hinaus)
Unabhngig von der Verteilung ist die Frage der Entnahme des auf den Gesellschafter
fallenden gewinnanteils zu betrachten. Nach 168 hat jeder Kommanditist
grundstzlich Anspruch auf Auszahlung des auf ihn entfallenden Gewinnanteiles
(Gewinnauszahlugsanspruch). Der Kommanditist darf den auf ihn entfallenden
Gewinnanteil allerdings nicht entnehmen, wenn
Er seine Pflichteinlage noch nicht geleistet hat
Der Betrag seiner Einlageleistung durch eine Verlustzuweisung gemindert,
aufgezehrt oder sogar negativ ist
Der Betrag seiner Einlageleistung durch Gewinnentnahme gemindert,
aufgezehrt oder sogar negativ ist
Die Entnahme zum offenbaren Schaden der Gesellschaft fhrt oder wenn die
Gesellschafter anderes beschlieen.

In der Praxis ist das Entnahmerecht hufig nher im Gesellschaftsvertrag
umschrieben. So kann das Entnahmerecht mit der Hhe der anfallenden persnlichen
Steuerlasten definiert bzw. kann die Entscheidung ber das Entnahmerecht einem
Gesellschafterbeschluss vorbehalten werden.

116.
AG Vorstand: Mindestzustndigkeit?
Der Vorstand hat das Geschftsfhrungs- und Vertretungsmonopol der AG.
1. Geschftsfhrung:
Der Vorstand hat die Gesellschaft weisungsfrei unter eigener Verantwortung so zu
leiten, wie es das Wohl des Unternehmens unter Bercksichtigung der Interessen der
Aktionre und der Arbeitnehmer sowie des ffentlichen Interesses (Allgemeinheit)
erfordert. (70 Abs 1). In 70 Abs 1 AktG wird dem Vorstand die ausschlieliche
Zustndigkeit zur Leitung des von der AG betriebenen Unternehmens bertragen. Der
Vorstand ist das willensbildende Organ der Gesellschaft und hat keinen Vorgesetzten.

41

Sind mehrere Vorstandsmitglieder bestellt, fhren sie die Geschfte gemeinsam nach
dem Mehrstimmigkeitsprinzip, sodass keiner allein zur Geschftsfhrung gehrende
Handlungen vornehmen darf (Gesamtgeschftsfhrung 70 Abs 2 AktG). In der
Satzung kann allerdings Einzelgeschftsfhrungsbefugnis vorgesehen werden.

Sofern in der Satzung nichts anderes festgelegt ist, gibt die Stimme des Vorsitzenden bei
Stimmengleichheit den Ausschlag (Dirimierungsrecht 70 Abs 2). In der Satzung
kann Abweichendes festgelegt werden.

2. Vertretung:
Der Vorstand hat nicht nur das Geschftsfhrungs-, sondern auch das
Vertretungsmonopol in der AG: Die AG wird durch den Vorstand gerichtlich und
auergerichtlich vertreten. Eine Beschrnkung der Vertretungsbefugnis ist einem
Dritten gegenber unwirksam. Die Ausbung der aktiven Vertretungsmacht, also die
Abgabe von Willenserklrungen der Gesellschafter, bedarf der Mitwirkung smtlicher
Vorstandsmitglieder (Gesamtvertretung 71 Abs 2). Die Abgabe von Erklrungen und
Zustellungen an die Gesellschaft (passive Vertretungsmacht) kann wirksam an jedes
Vorstandsmitglied allein vorgenommen werden.

Pflichten des Vorstands:
1. Berichtspflicht (an den Aufsichtsrat)
2. Buchfhrungspflicht
3. Verlustanzeigepflicht (bei Verlust in mind. Halber Hhe des Grundkapitals)
4. Antrag auf Erffnung des Insolvenzverfahrens
5. Verschwiegenheitspflicht
6. Wettbewerbsverbot

117.
Wie haften Vorstandsmitglieder einer AG? (Sorgfaltsmastab?)
Die Vorstandsmitglieder sind der Gesellschaft gegenber verpflichtet, bei ihrer
Geschftsfhrung die Sorgfalt eines ordentlichen und gewissenhaften Geschftsleiters
anzuwenden. Es gilt ein objektiver Sorgfaltsmastab. Vorstandsmitglieder, die ihre
Obliegenheit verletzen, haften grundstzlich der Gesellschaft, nicht aber den einzelnen
Aktionren gegenber (Innenhaftung).

118.
Wie haften Aufsichtsratsmitglieder einer AG? (Sorgfaltsmastab)
Der fr die Vorstandsmitglieder angeordnete Sorgfaltsmastab (84) gilt auch fr die
Mitglieder des Aufsichtsrates (99): Aufsichtsratsmitglieder haben bei Erfllung ihrer
Aufgaben die Sorgfalt eines ordentlichen Aufsichtsratsmitglieds anzuwenden.

Das Aufsichtsratsmitglied hat jene Sorgfalt anzuwenden, die man von einem
ordentlichen Aufsichtsratsmitglied nach der besonderen Lage des Einzelfalles erwarten
kann. Jedes Aufsichtsratsmitglied muss ber das Wissen und die Erfahrung verfgen, die
zur kompetenten Bewltigung der Aufgaben erforderlich ist. In Zweifelsfllen sind
Sachverstndige zu Rate zu ziehen.

Darber hinaus kommt auch eine Haftung nach 25 URG in Betracht (Verweigerung der
Zustimmung zur Einleitung eines Reorganisationsverfahrens bei Vorlage der
Entscheidung durch den Vorstand, oder bei besonderer Zustndigkeit auf der Grundlage
von 95 ABs 5)

119.
Gesellschaftseinlagen bei der KG knnen in Form wovon erfolgen?
Warum ist es sinnvoll hinsichtlich der Einlagenleistung zwischen
Komplementren und Kommanditisten zu differenzieren?

42

Gesellschaftsrecht II

1. Aufsichtsrat bei der AG wie wird der Vorsitzende gewhlt? Prsens- und
Konsensquorum?
Der Vorsitzende wird aus der Mitte des Aufsichtsrates bestellt, plus ein Stellvertreter.
Doppeltes Mehrheitserfordernis (110 Abs 3 Satz 5 ArbVG). Diese Funktionen sind zum
Firmenbuch anzumelden. Der Vorsitzende hat die Aufsichtsratssitzungen und die
Hauptversammlungen zu leiten.

2. Selbstorganschaft und Drittorganschaft (wollte nur wissen Abhngigkeit
von Gesellschafterstellung)
Selbstorganschaft
bei
Personengesellschaften:
Gesellschaftern
soll
die
Vertretungsmacht der Gesellschaft zukommen. Dritten ist de Vertretungsmacht nur
eingeschrnkt mglich. (mehr S.122 R/H)
Drittorganschaft bei Kapitalgesellschaften (z.B. Vorstandsmitglieder knnen, mssen
aber nicht Aktionre sein).

3. Kann im Gesellschaftsvertrag vereinbart werden, dass ein Gesellschafter
mit 40% Anteil Weisungen an die Geschftsfhrer geben kann bei der
GmbH?
Nein, da die Generalversammlung das willensbildende Organ ist

4. Wie ist die Haftung des GesbR-Gesellschafters nach dem Gesetz?
Fr Verbindlichkeiten der GesbR haftet den Glubigern das Gesellschaftsvermgen,
diese steht aber nicht wie bei OG und KG im Vermgen der Gesellschaft sondern im
ideellen Miteigentum der Gesellschafter. Die Gesellschafter haften beschrnkt nach
ihrem Kapitalanteil (1203). Sie haften jedoch nicht nur beschrnkt mit dem
Gesellschaftsvermgen, sondern persnlich und unbeschrnkt auch mit ihrem
Privatvermgen.

Nach dem Gesetzeswortlaut gilt Anteilshaftung, doch kann es auch zur Solidarhaftung
kommen, dh jeder Gesellschafter kann fr die gesamte Schuld in Anspruch genommen
werden (wie bei OG/ KG), kann sich aber im Innenverhltnis regressieren. Nach dem
Gesetz ist eine Solidarhaftung in folgenden Fllen vorgesehen:
Die geschuldete Leistung ist unteilbar (890)
Mehrere Unternehmer verpflichten sich gemeinschaftlich durch Vertrag zur
einer teilbaren Leistung

5. Wer kann Begnstigter einer Privatstiftung sein?
In der Stiftungserklrung ist festzulegen, wer Zuwendungen von der Privatstiftung
erhlt (Begnstigte). Sie knnen namentlich angefhrt werden oder es knnen
bestimmte Kriterien festgelegt werden, aufgrund derer die Begnstigten individualisiert
werden. Es kann aber auch vorgesehen sein, dass die Begnstigten von jemandem, etwa
vom Vorstand, ausgewhlt werden (5 PSG). Zuwendungen knnen sowohl in Geld- als
auch in Sachleistungen bestehen. Des Weiteren sind auch Nutzungsmglichkeiten
zulssig. Sieht die Stiftungserklrung keine Regelungen ber die Hhe und Hufigkeit
der Zuwendungen vor, liegt es im Ermessen des Stiftungsvorstandes, ob und in welcher
Hhe Zuwendungen erfolgen.

6. Firmenbucheintragung bei der OG: Wie werden sie eingetragen und
bekannt gemacht?

43

7. Eine KG hat 4 Gesellschafter. In der Satzung haben sie vereinbart, dass alle
Satzungsnderungen nur in Schriftform zulssig sind. Abends sitzen sie
zusammen und beschlieen, eine von ihnen zum GF zu erklren. Alle
stimmen zu. Ist dies zulssig?

8. Vergleichen Sie die Haftung der OG-Gesellschafter mit jenen der
Genossenschafter der GenmbH?
OG-Gesellschafter haften persnlich, unbeschrnkt und unbeschrnkbar, unmittelbar,
primr und subsidir. Mitglieder einer mit beschrnkter Haftung errichteten
Genossenschaft haften demgegenber im Falle des Konkurses oder der Liquidation
fr deren Verbindlichkeiten, nicht nur mit seinen Geschftsanteilen, sondern auch noch
mit einem weiteren Betrag in der Hhe desselben (sofern der Gesellschaftsvertrag nicht
einen hheren Haftungsbetrag festsetzt).

9. Kann ein OG-Gesellschafter die Gesellschaft kndigen?
131 enthlt eine taxative Liste von gesetzlichen Auflsungsgrnden. Die Gesellschaft
wird demnach aufgelst durch:
Ablauf der Zeit (Im Gesellschaftsvertrag kann eine bestimmte Dauer fr die
Gesellschaft vereinbart werden)
Beschluss der Gesellschafter (Die Gesellschafter knnen die Gesellschaft durch
Beschluss auflsen. Der Beschluss hat einstimmig zu erfolgen
(Grundlagengeschft!), sofern im Gesellschaftsvertrag nichts anderes festgelegt
ist.
Erffnung der Insolvenz ber das Vermgen der Gesellschaft
Erffnung der Insolvenz ber das Vermgen eines Gesellschafters
Tod eines Gesellschafters
Kndigung
Gerichtliche Entscheidung

Kndigung: Die Kndigung der Gesellschaft kann entweder durch einen Gesellschafter
oder durch einen Privatglubiger erfolgen. Die Kndigung fhrt zwar zur Auflsung,
nicht aber zum Erlschen der Gesellschaft. Die Kndigung verwandelt die bisher
werbende Gesellschaft in eine Abwicklungsgesellschaft, also eine Gesellschaft, die nur
mehr dazu dient, das vorhandene Vermgen in liquide Mittel umzuwandeln und zu
verteilen.

a) Kndigung durch einen Gesellschafter: (132 UGB)
Der Gesellschafter einer OG, die auf unbestimmte Zeit gegrndet wurde, kann unter
Einhaltung einer Frist von sechs Monaten die Gesellschaft zum Ende des Geschftsjahre
kndigen (Auflsungskndigung). Abweichende Vereinbarungen sind mglich, jedoch
darf das Kndigungsrecht nicht ausgeschlossen werden, eine angemessene
Verlngerung der Kndigungsfrist ist aber zulssig. Die Kndigungserklrung ist an die
Mitgesellschafter und nicht an die Gesellschaft zu richten. Auch bei der OG auf
unbestimmte Zeit kann eine Auflsungskndigung aber dann unzulssig sein, wenn sie
ausschlielich in Schdigungsabsicht erfolgt ist.

Auf unbestimmte Zeit eingegangen und daher einer Auflsungskndigung zugnglich gilt
eine OG auch dann wenn:
Sie auf Lebenszeit eines Gesellschafters vereinbart oder
Nach dem Ablauf der fr ihre Dauer bestimmten Zeit stillschweigend fortgesetzt
wurde (134)

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Im Gesellschaftsvertrag kann weiters auch eine Austrittskndigung vorgesehen


werden. Ebenso kann eine solche im Nachhinein (ad hoc) bei Zustimmung aller
Gesellschafter vereinbart werden. Eine Austrittskndigung fhrt lediglich zum
Ausscheiden des kndigenden Gesellschafters, ohne dass die Gesellschaft aufgelst wird.

10. Wann sind Inhaberaktien erlaubt?
Inhaberaktien, bei denen der Eigentmer nicht namentlich genannt wird und der Besitz
magebend ist, stellen bislang in sterreich die hufigste Aktienkategorie dar. Der
Ausgabebetrag muss voll einbezahlt sein. Inhaberaktien knnen an der Brse
gehandelt werden. Sie werden in der Praxis bei einem Kreditinstitut auf eiem
Wertpapierdepot verwahrt.

Die bertragung von Inhaberaktien erfolgt durch bereignung der Urkunde oder durch
Zession.

Aktien knnen seit dem GesRG 2011 nur mehr dann auf Inhaber lauten, wenn die AG
brsenotiert ist oder wenn die Aktien nach der Satzung zum Handel an der Brse
zugelassen werden sollen (10 Abs 1 AktG). Da bei Inhaberaktien im Vergleich zu
Namensaktien die Identitt des Aktionrs schwer zu ermitteln ist, wurden nicht
brsenotierte AG mit dem GesRG 2011 zur Umstellung auf Namensaktien
verpflichtet. Brsenotierte AG sollen hingegen auch knftig die Wahl zwischen
Inhaber- und Namensaktien haben, allerdings mssen Inhaberaktien knftig in einer
Sammelurkunde verbrieft und bei einer Wertpapiersammelbank hinterlegt werden.
Damit sollen Aktientransaktionen auch bei brsenotierten AGs nachvollziehbar bleiben.

11. Was ist das genehmigte Kapital?
12. Wo findet sich der Begriff genehmigtes Kapital? und was bedeutet er? Wo
steht er im Gesetz? (AktG)
Genehmigtes Kapital ist eine Form der Kapitalerhhung bei der Aktiengesellschaft.
Bei dieser Form der Kapitalerhhung wird der Vorstand fr hchstens fnf Jahre ab
Eintragung der Satzungsnderung im Firmenbuch ermchtigt das Grundkapital bis zu
einem bestimmten Nennbetrag durch Ausgabe neuer Aktien gegen Einlagen zu erhhen
(169). Damit kann der Vorstand rascher auf Vernderung des Kapitalmarktes oder
sonstige Bedrfnisse fr eine Kapitalerhhung reagieren.

Anders als bei der bedingten Kapitalerhhung besteht keine Zweckbeschrnkung,
sondern lediglich eine Umfangsbeschrnkung sowie eine zeitliche Beschrnkung:
Umfangsbeschrnkung: Der Nennbetrag des genehmigten Kapitals ist
begrenzt mit 50% des zum Zeitpunkt der Eintragung vorhandenen
Grundkapitals)
Zeitliche Beschrnkung: Die Ermchtigung des Vorstandes ist zeitlich auf
hchstens fnf Jahre beschrnkt. Die Satzung bzw. die Hauptversammlung kann
dieses zeitliche Limit auch verkrzen.

Verfahren:
Zunchst bedarf es im Unterschied zur ordentlichen und bedingten Kapitalerhhung
keines Kapitalerhhungsbeschlusses. Es bedarf einer satzungsmigen Ermchtigung
des Vorstands, innerhalb bestimmter zeitlicher und betraglicher Grenzen neue Aktien
gegen Einlagen auszugeben. Die Ermchtigung bedarf der einfachen
Stimmenmehrheit, sowie einer Kapitalmehrheit von mindestens drei Vierteln des
bei der Beschlussfassung vertretenen Grundkapitals. Danach ist der
Kapitalerhhungsbeschluss durch den Vorstand und den Vorsitzenden des Aufsichtsrats
zur Eintragung im Firmenbuch anzumelden.

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Zunchst werden die neuen Aktien durch schriftliche Erklrung (Zeichnungsschein)


gezeichnet. Die Einlagen sind zumindest in Hhe des Mindestbetrages zu leisten.
Sodann haben der Vorstand und der Vorsitzende des Aufsichtsrates die Durchfhrung
der Erhhung des Grundkapitals zur Eintragung im Firmenbuch anzumelden. Mit der
Eintragung der Durchfhrung der Erhhung des Grundkapitals ist das Grundkapital
erhht; die Eintragung im Firmenbuch entfaltet daher konstitutive Wirkung. Erst
danach erfolgt die Ausgabe der Aktienurkunden.

Kurz gesagt:
Satzungsmige Ermchtigung des Vorstandes (bedarf einfacher
Stimmenmehrheit sowie einer Kapitalmehrheit von mindestens drei Viertel des
bei der Beschlussfassung vertretenen Grundkapitals)
Dieser Beschluss (Kapitalerhhungsbeschluss) ist durch den Vorstand und
den Vorsitzenden des Aufsichtsrats zur Eintragung im Firmenbuch
anzumelden.
Die Aktien werden durch Zeichnungsschein gezeichnet.
Die Einlagen sind mindestens in Hhe des Mindestbetrages zu leisten
Vorstand und der Vorsitzende des Aufsichtsrats haben die Durchfhrung der
Erhhung des Grundkapitals zur Eintragung im Firmenbuch anzumelden.
Mit der Eintragung der Durchfhrung ins Firmenbuch ist das Grundkapital
erhht (konstitutive Wirkung)
Erst danach erfolgt die Ausgabe der Aktienurkunden.

13. Ist der Erwerb eigener GmbH-Anteile zulssig? Wo steht das?
14. Kann eine GmbH auch Anteile von sich selbst erhalten?
15. Kann eine GmbH eigene Anteile erwerben?
Es wre denkbar, dass die GmbH ihre eigenen Geschftsanteile von ihren
Gesellschaftern erwirbt. Damit wrde aber unter anderem gegen das verbot der
Einlagenrckgewhr verstoen werden, weil die Gesellschaft dem Gesellschafter den
Preis fr den Erwerb der Anteile bezahlen wrde. Der Erwerb eigener
Geschftsanteile durch die Gesellschaft ist daher verboten und somit wirkungslos
(81 GmbHG). Zweck ist hierbei das Gesellschaftsvermgen zu erhalten.

Zulssig ist der Erwerb nur im Exekutionsweg zur Hereinbringung eigener
Forderungen der Gesellschaft.

Seit dem GesRG 2007 steht einem Minderheitsgesellschafter, der einem
Rechtsformwechsel oder einer rechtsformbergreifenden Verschmelzung widerspricht,
ein Austrittsrecht zu. Zum Zweck der Entschdigung dieser Minderheitsgesellschafter
ist nun ein Erwerb eigener Geschftsanteile zulssig.

Darber hinaus wurde mit dem GesRG 2007 die Zulssigkeit des unentgeltlichen
Erwerbs voll eingezahlter Anteile und des Erwerbs eigener Anteile im Weg der
Gesamtrechtsnachfolge klargestellt. In diesen Fllen sind die fr den Erwerb eigener
Aktien geltenden Vorschriften sinngem anzuwenden. Die Anteile sind mglichst rasch
wieder zu veruern.

Wechselseitige Beteiligungen fhren mittelbar zum Erwerb eigener Anteile und sind
daher ebenfalls grundstzlich unzulssig. In kleinem Umfang knnen wechselseitige
Beteiligungen zulssig sein (strittig) S: 287 R7H


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16. Wann gibt es eine Grndungsprfung im Gesellschaftsrecht?


GmbH: Die Sachgrndung erfolgt durch Sacheinlagen der Gesellschafter. Von der
Regelung, dass mindestens die Hlfte des Stammkapitals bei Grndungen in bar
aufzubringen ist, bestehen zwei Ausnahmen:
Unternehmensfortfhrung (6a Abs 2 und 3)
Wird eine Gesellschaft zum ausschlielichen Zweck der Fortfhrung eines seit
mindestens fnf Jahren bestehenden Unternehmens errichtet und sollen ihr
nur der letzte Inhaber des Unternehmens, dessen Ehegatte und Kinder als
Gesellschafter angehren so sind Bareinlagen nicht erforderlich, soweit das
Stammkapital durch das eingebrachte Unternehmen gedeckt ist.
Grndungsprfung (6a Abs 4):
Das gesamte Stammkapital kann als Sacheinlage aufgebracht werden, soweit die
aktienrechtlichen Vorschriften ber die Grndung mit Sacheinlagen
eingehalten werden. Im Wesentlichen ist folgendes erforderlich:
Im Gesellschaftsvertrag mssen:
Der Gegenstand der Sacheinlage
Die Personen, von der die Gesellschaft den Gegenstand
erwirbt und
Der Nennbetrag der dafr gewhrten Stammeinlage
beschrieben werden
Die Grnder haben ber die Grndung einen Grndungsbericht zu
erstellen
Auf Grundlage dieses Berichts erfolgt eine (interne)
Grndungsprfung durch die Geschftsfhrer und gegebenenfalls
die Mitglieder des Aufsichtsrats.
Darber hinaus hat auch eine Prfung durch einen unabhngigen
Sachverstndigen, der Wirtschaftsprfer sein muss (externer
Grndungsprfer) zu erfolgen. Gegenstand der Prfung ist
insbesondere
die
Richtigkeit
und
Vollstndigkeit
des
Grndungsberichts der Grnder sowie ob der Wert der Sacheinlagen
den Ausgabebetrag der dafr zu gewhrenden Geschftsanteile
erreicht.

AG: Bei der AG haben die Grnder im Unterschied zur GmbH stets (also nicht nur bei der
qualifizierten Grndung) einen schriftlichen Bericht ber den Hergang der Grndung zu
erstatten (Grndungsbericht 24 Abs 1 AktG). In diesem ist unter anderem
darzulegen, ob und in welchem Umfang bei der Grndung fr Rechnung eines
Vorstands- oder Aufsichtsratsmitglieds Aktien bernommen worden sind und ob und in
welcher Weise ein Vorstands- oder Aufsichtsratsmitglied sich einen besonderen Vorteil
ausbedungen hat. Auf Grundlage dieses Berichts erfolgt eine interne
Grndungsprfung durch Vorstand, Aufsichtsrat. In Fllen des 25 Abs 2 hat
auerdem eine externe Grndungsprfung durch einen unabhngigen
Grndungsprfer zu erfolgen wenn:
Ein Mitglied des Vorstands oder Aufsichtsrats sich einen besonderen Vorteil
oder eine Grndungsentschdigung- oder Belohnung ausbedungen hat
Bei Grndung mit Sacheinlagen oder Sachbernahmen.

Bei Sacheinlagen bzw. Sachbernahmen sowie bei Vorteilsgewrung bzw.
Entschdigung fr den grndungsaufwand an Vorstands- oder Aufsichtsratsmitglieder
ist neben dem Grndungsbericht und einer internen Grndungsprfung also auch eine
externe Grndungsprfung durch einen vom Gericht zu bestellenden
Grndungsprfer (z.B. Wirtschaftsprfer) durchzufhren (25 Abs 2). Bei dieser

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externen Grndungsprfung ist ein besonderes Augenmerk auf die Sacheinlagen zu


legen. Die Einlage ist konkret zu beschreiben und die Bewertungsmethode anzugeben.

17. Ist es mglich, dass eine GmbH-Gesellschafterin ihre Anteil der GmbH an
der sie beteiligt ist vererbt?
Die Geschftsanteile einer GmbH sind frei vererblich nach 76 Abs 1 GmbHG. Strittig
ist , ob die Vererblichkeit zwingend ist, oder ausgeschlossen werden kann. Zulssig ist,
im Gesellschaftsvertrag Aufgriffsrechte fr den Todesfall eines Gesellschafters
vorzusehen oder Auflagen zu Lasten der Erben, etwa die Auflage, den Geschftsanteil an
die brigen Gesellschafter zu bertragen.

Darber hinaus wurde mit dem GesRG 2007 die Zulssigkeit des unentgeltlichen
Erwerbs voll eingezahlter Anteile und des Erwerbs eigener Anteile im Weg der
Gesamtrechtsnachfolge klargestellt.

18. Grter Unterschied zwischen einer Gesellschaft und schlichter
Rechtsgemeinschaft? (unternehm. Zweck)
Die schlichte Rechtsgemeinschaft (zB Miteigentumsgemeinschaft, Erbengemeinschaft,
Besitzgemeinschaft) ist keine Gesellschaft. Ihr fehlt es an dem Vorliegen eines
gemeinsamen Zwecks (unternehmerischer Zweck). Die schlichte (Rechts-
)Gemeinschaft ist lediglich durch ein bloes Haben gekennzeichnet. Ist eine schlichte
Rechtsgemeinschaft im Gesetz vorgesehen (wie etwa beim Miteigentum 414 ff) fehlt
es berdies an der rechtsgeschftlichen Begrndung der Gemeinschaft.

19. Gibt es eine Europische Privatgesellschaft? (Nicht verwechseln mit
Europischer Gesellschaft)
Die Europische Privatgesellschaft ist eine supranationale Gesellschaftsform, die noch
in Planung ist. Es handelt sich um ein Projekt der Europischen Union, nmlich die SPE;
SOCIETAS PRIVATA EUROPAEA, eine stark vereinfachte GmbH mit einer
Mindestkapitalanforderung von 1 Euro.

Hinter dieser Gesellschaft steht die berlegung, dass kleine und mittelstndische
Unternehmen mehr als 99% der Unternehmen in der Europischen Union ausmachen
und annhernd 70% der privatwirtschaftlichen Arbeitspltze stellen. Allerdings sind
nur wenige dieser Unternehmen im grenzberschreitenden Handel ttig, aufgrund der
Kosten fr Eintragung und Rechtsberatung, Notargebhren, Mindestkapital etc.

Die bereits bestehende Europische wirtschaftliche Interessensvereinigung (EWIV)
ist als supranationale Rechtsform nur bedingt geeignet, weil ihr Anwendungsbereich auf
Hilfsttigkeiten eingeschrnkt ist.

Die SE (Societas Europaea) ist aufgrund der Kapitalaufbringungsvorschriften
(Mindestkapital 120.000 Euro) nur fr wenige groe Unternehmen interessant.

Die englische Limited (Ltd) hat zwar aufgrund der Rechtsprechung des EuGH zur
Niederlassungsfreiheit und den liberalen Regeln betreffend Stammkapital (i Pfund) bei
KMU (klein und mittelgroen Unternehmen) starke Verbreitung gefunden, hat
allerdings den Nachteil, dass die Fhrung einer solchen Gesellschaft mit hohen Kosten
verbunden ist.

Die Europische Kommission hat am 25.6.2008 einen so genannten Small Business Act
zur Untersttzung der europischen KMU vorgelegt. Als besonders wichtiger Punkt gilt
dabei die SPE. Obwohl das Parlament dem von der Europischen Kommission im Juni
2008 vorgelegten VO-Entwurf zugestimmt hat, ist der Diskussionsprozess noch nicht

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abgeschlossen. Bis jetzt wurde das Vorhaben trotz Petitionen zur schnellstmglichen
Umsetzung nicht realisiert.

20. Gibt es in Europa eine SE bzw eine SCE, die berall gleich ist, oder mehrere
verschiedene? (Grundkonzept gleich, aber durch Umsetzung der RL
berall anders)
Die EU hat 28 Mitgliedstaaten. Die SE (Europische Aktiengesellschaft) und SCE
(Europische Genossenschaft) sind supranationale Rechtsformen. Die SE findet
insbesondere fr grenzberschreitende Ttigkeiten von relativ groen Unternehmen
Anwendung. In den letzten Jahren wird die SE verstrkt von der Praxis aufgenommen.
Mit Stichtag 8.7.2013 waren in der EU 1.256 SE eingetragen, 17 davon in sterreich.
(STRABAG SE, war europaweit eine der ersten SE)

Vom Grundkonzept sind alle gleich, es handelt sich um eine Gesellschaft, deren Kapital
in Aktien zerlegt ist. Jeder Aktionr haftet nur bis zur Hhe des von ihm gezeichneten
Kapitals. Die SE besitzt Rechtspersnlichkeit und ist damit eine juristische Person. Die
Umsetzung der SE ist jedoch in jedem Mitgliedsland unterschiedlich. (Socieats Europaea
Gesetz in sterreich)

21. Kann ein Kindergarten in der Rechtsform einer OG gefhrt werden?
Die OG steht seit dem 1.1.2007, dem In-Kraft-Treten des HaRG (wie auch die GesbR)
fr jede unternehmerische und nicht unternehmerische (z.B. ideelle oder karitative)
Ttigkeit zur Verfgung. Die OG kann daher nunmehr insbesondere fr gewerbliche,
land- und forstwirtschaftliche, freiberufliche, sonstige wirtschaftliche, blo
vermgensverwaltende oder ideelle Ttigkeiten verwendet werden. Es muss sich nur
um eine erlaubte, also nicht gegen gesetzlich verbotene oder gegen die guten Sitten
verstoende Ttigkeiten handeln und die Ttigkeit darf nicht zwingend einer anderen
Rechtsform vorbehalten sein. (z.B. Beteiligungsfondsgeschfte sind zwingend in
Rechtsform einer AG zu fhren)

Ein Kindergarten fllt in den Bereich der Freiberuflichen Ttigkeit, somit kann auch ein
solcher in der Rechtsform einer OG gefhrt werden.

22. Materielle Grenzen des Weisungsrechts bei der GmbH?
Nur die Gesellschafterversammlung kann als willensbildendes Organ Weisungen
erteilen. Grenzen sind die guten Sitten.

23. Sind die Bestimmungen der OG betreffend das Auenverhltnis zwingend
oder dispositiv? Welche Regelungen, die das Auenverhltnis betreffen
kennen Sie?
Nur abnderbar, wenn Vertrag mit Glubiger generell problematisch (wollte er
nicht hren).
Vertretungsnderung schon
Sonstige Regelungen das Auenverhltnis betreffend? Z.B. Nachhaftung.

24. Wo gibt es im sterreichischen Gesellschaftsrecht monistische und
dualistische Systeme nebeneinander?
Bei manchen Gesellschaften ist das Leitungs- und Aufsichtsorgan ein und dasselbe; bei
manchen Gesellschaften wird ein Leistungs- und, ein davon zu unterscheidendes
Aufsichtsorgan eingerichtet.
Sind Geschftsfhrung und Kontrolle getrennt, spricht man von einem
dualistischen System. Dieses hat den Vorteil, dass sich ein Organ nicht selbst
berwacht. (AG, GmbH und Gen).

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Liegen hingegen beide Funktionen bei einem Organ (monistisches System), so


wie dies etwa bei der SE oder der SCE der Fall sein kann, geht damit die Gefahr
der Selbstkontrolle einher. Andererseits ermglicht dieses Organisationssystem
effizientere Arbeit.


Fr die Organisation einer SE gibt es zwei Mglichkeiten: das dualistische oder das
monistische System:

Beiden gemeinsam ist das Organ der Hauptversammlung. Der wesentliche
Unterschied zwischen den beiden Systemen besteht darin, dass beim dualistischen
System das operative Leitungsorgan vom berwachungsorgan getrennt ist, wohingegen
beim monistischen System beide Funktionen von einem Organ, in sterreich dem
Verwaltungsrat (board of directors) ausgefhrt werden. Der sterreichische
Gesetzgeber hat in Entsprechung des Art. 38 SE-VO diese beiden Systeme im SEG
vorgesehen. Die Entscheidung fr das eine oder das andere System hat jede SE in der
Satzung zu treffen.

Beim dualistischen System ist, wie bei der AG, ein Leitungs- und ein Aufsichtsorgan
notwendig:
Das Leitungsorgan (Vorstand) fhrt die Geschfte der SE.
Das Aufsichtsorgan (Aufsichtsrat) berwacht die Fhrung der Geschfte durch
das Leitungsorgan.

Beim monistischen System tritt an die Stelle des Leitungs- und Aufsichtsorgans das
Verwaltungsorgan, in sterreich als Verwaltungsrat bezeichnet. Der Verwaltungsrat
fhrt die Geschfte der SE. Fr die laufenden Geschfte hat der Verwaltungsrat einen
oder mehrere geschftsfhrende Direktoren auf hchstens fnf Jahre zu bestellen.

25. Was sind die Rechtsfolgen des Ausscheidens des vorletzten Gesellschafters
einer KG? Muss abgewickelt werden? Spielt es eine Rolle, ob ein
Komplementr oder ein Kommanditist wegfllt?
26. Rechtsfolgen des Ausscheidens des vorletzten Gesellschafters einer KG?
Ja es spielt eine Rolle, ob ein Komplementr oder ein Kommanditist wegfllt:
Ist kein Komplementr mehr vorhanden wird die Gesellschaft aufgelst. Ein
Fortbestehen der KG nach Ausscheiden aller persnlich haftender Gesellschafter ist nur
dann mglich, wenn der Gesellschaftsvertrag Bestimmungen enthlt, nach denen
entweder der Erbe des ausgeschiedenen Gesellschafters oder ein Dritter an dessen
Stelle in die Gesellschaft als Komplementr eintritt oder ein Kommanditist seine
Beteiligung zu der eines Komplementrs umwandelt.

Sind hingegen keine Kommanditisten mehr vorhanden, wird die KG wenn zumindest
zwei Komplementre vorhanden sind als OG fortgefhrt. Ist nur mehr ein
Gesellschafter vorhanden, kommt es zur Vermgensbertragung nach 142. Das
Unternehmen geht ohne Liquidation mit seinen Aktiven und Passiven auf den
verbleibenden Gesellschafter ber. Das Gesellschaftsvermgen geht im Wege der
Gesamtrechtsnachfolge auf den letzten Gesellschafter ber. (Der ausscheidende
Gesellschafter ist abzufinden)

Der Tod eines Komplementrs fhrt, soweit nichts abweichendes im
Gesellschaftsvertrag vereinbart wurde, jedoch zur Auflsung der Gesellschaft, nicht
jedoch der Tod eines Kommanditisten.

Kurz gesagt:

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Ist der letzte Gesellschafter ein Kommanditist, wird die Gesellschaft aufgelst,
wenn nicht der Gesellschaftsvertrag Bestimmungen enthlt, nach denen der
Erbe oder ein Dritter an dessen Stelle als Komplementr auftritt.

Ist der letzte Gesellschafter ein Komplementr kommt es zur


Vermgensbertragung nach 142. Das Unternehmen geht ohne Liquidation mit
seinen Aktiven und Passiven auf den verbleibenden Gesellschafter ber.


27. Was besagt der Begriff des NUMERUS CLAUSUS im Gesellschaftsrecht?
Kann man eine Gesellschaft erfinden?
Der Gesetzgeber hat nur eine bestimmte, geschlossene Anzahl von mglichen
Gesellschaftsformen zur Verfgung gestellt. Der Rechtsunterworfene hat aus diesem
gesetzlichen Angebot von Gesellschaftsformen seine gewnschte Gesellschaft
auszuwhlen.
Andere,
sich
in
diesem
Angebot
nicht
befindliche
Gestaltungsmglichkeiten stehen nicht zur Verfgung. Nur so kann sichergestellt
werden, dass ein gewisser rechtlicher Mindeststandard zum Schutz der Glubiger, der
Gesellschaft und der ffentlichkeit gewahrt ist. Man kann also nicht seine eigene
Gesellschaft erfinden.

Auerdem ist der Rechtsunterworfene insofern beschrnkt, als aufgrund
sondergesetzlicher Vorgaben nicht smtliche angebotene Gesellschaftsformen fr die
Ausbung smtlicher Ttigkeiten zur Verfgung stehen So sind etwa:
Kreditinstitute zwingend in einer Kapitalgesellschaft, Genossenschaft oder
Sparkasse (5 Abs 1 Z1 BWG)
Versicherungsgeschfte in einer AG, SE oder einem Versicherungsverein auf
Gegenseitigkeit (3 VAG)
Beteiligungsfondsgeschfte in einer AG (3 BeteilFG) oder
Investmentfondsgeschfte in einer AG oder GmbH
zu betreiben.

Bei der konkreten Ausgestaltung der Gesellschaft steht dem Rechtsanwender aber ein
gewisser Spielraum zur Verfgung. Er hat im Rahmen der Privatautonomie die
Mglichkeit, dispositive Gesetzesbestimmungen durch vertragliche Ausgestaltung seiner
Gesellschaft zu modifizieren und aufzuweichen sowie diese im Hinblick auf seine
konkreten Bedrfnisse anzupassen (Prinzip der Gestaltungsfreiheit)

28. In einem Vertrag ber die KG steht eine Klausel, dass der Vertrag nur
schriftlich abgendert werden kann. Dennoch wird einstimmig eine
mndliche nderung vorgenommen. Ist sie zulssig?

29. Was versteht man unter der Lehre der fehlerhaften Gesellschaft? Welche
Bestimmungen wendet man an? (die der Liquidation)
Bei Grndung einer Gesellschaft knnen Fehler unterlaufen. So kann zB der
Gesellschaftsvertrag mit einem Mangel behaftet sein. Dies ist z.B. dann der Fall, wenn bei
Abschluss des Gesellschaftsvertrages ein beachtlicher Irrtum vorgelegen ist, der von
einem Gesellschafter mittels einer Irrtumsanfechtung geltend gemacht werden kann
(innerhalb von 3 Jahren).

In so einem Fall wrde der Gesellschaftsvertrag rckwirkend (ex tunc) wegfallen. Fr
die im Namen der Gesellschaft geschlossenen Rechtsgeschfte wrde dies bedeuten,
dass diese aufgrund der ex tunc Wirkung der Irrtumsanfechtung, im Namen einer nicht
existenten Gesellschaft abgeschlossen wurden. Dritten wrde pltzlich kein

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Vertragspartner mehr gegenberstehen; die Gesellschafter selbst wrden in ihrem


Vertrauen auf den wirksamen Bestand ihrer Gesellschaft enttuscht werden.

Dieses Problem hat die Rechtsprechung im Rahmen einer richterlichen Rechtsfortbildung
mit der Lehre von der fehlerhaften Gesellschaft gelst. Die Gesellshcaft gilt
ausnahmsweise trotz Vorliegens eines Mangels aus Grnden des Verkehrs- und
Bestandschutzes (und Vertrauensschutz), sowohl im Innen- als auch im
Auenverhltnis als wirksam entstanden wenn zwei Voraussetzungen vorliegen:
Die Gesellschaft wurde bereits in Vollzug gesetzt
Keine gewichtigen Belange der Allgemeinheit oder bestimmter schutzwrdiger
Personen stehen dem entgegen.

Bei Vorliegen dieser Voraussetzungen kann der Mangel des Gesellschaftsvertrages dann
nur mehr mit Wirkung ex nunc geltend gemacht werden, etwa aufgrund Vorliegens
eines wichtigen Grundes fr die Auflsung und Abwicklung der Gesellschaft. Bei einer
Gesellschaft, die berhaupt nicht in das Firmenbuch einzutragen ist, (GesbR) ist die
Lehre von der fehlerhaften Gesellschaft nicht anzuwenden.

Liegen obige Voraussetzungen nicht vor, kann der Grndungsfehler aus Grnden des
Verkehrsschutzes nicht geheilt werden; die Gesellschaft gilt als von Anfang an nichtig.
Wer im Namen der nicht bestehenden Gesellschaft gehandelt hat haftet aus culpa in
contrahendo. berdies ist eine bereicherungsrechtliche Rckabwicklung
vorzunehmen.

30. In welcher Form knnen bei der KG Einlagen Erbracht werden? Kann eine
Arbeitsleistung bei beiden Typen der Gesellschafter vorliegen?
Die Leistung von Beitrgen wird in 168 UGB als bedungene Einlage bezeichnet.
Unter bedungener Einlage ist die Pflichteinlage zu verstehen. Sie beschreibt jene
Leistung, zu deren Erbringung sich der Kommanditist der Gesellschaft gegenber
verpflichtet hat. Es kann sich dabei sowohl um eine Bar- als auch um eine Sacheinlage
handeln. Auch eine Leistung von Diensten (Arbeitsleistung) ist denkbar, sofern sich
dadurch das Gesellschaftsvermgen vergrert hat.
Leistet ein Gesellschafter eine Einlage, erhlt er dafr als Gegenleistung eine Beteiligung
an der Gesellschaft (Kapitalanteil). Die Beteiligung bemisst sich dabei nach der
gesellschaftsvertraglichen Vereinbarung, bzw. mangels Vereinbarung nach dem
Verhltnis des Wertes der vereinbarten Einlagen.
Bei der KG hat der Kommanditist (nicht jedoch der Komplementr) im Innenverhltnis
eine Pflichteinlage zu erbringen, im Auenverhltnis ist eine Haftusumme zu
vereinbaren. In diesem Zusammenhang ist zwischen den Begriffen Einlage und Beitrag
zu differenzieren:

Beitrag (iwS): Darunter versteht man alle Leistungen, die zur Erreichung des
Gesellschatftszwecks frderlich sind (z.B. Zurverfgungstellung der Arbeitskraft, Eintritt
als Gesellschafter und damit Erhhung des Haftungsfonds)

Einlagen (Beitrge ieS): Darunter werden alle Vermgenswerte verstanden, die von
den Gesellschaftern geleistet werden und in das Gesellschaftsvermgen bergehen
sollen. Der Begriff der Einlage ist gleichzusetzen mit dem Begriff der Beitrge ieS.

31. Kann eine OG als Erbe eingesetzt werden?
Erbe knnen grundstzlich alle natrlichen und juristischen Personen sein (somit auch
Gesellschaften). Die offene Gesellschaft ist jedoch keine juristische Person, kann aber
trotzdem Trger von Rechten und Pflichten sein. Sie ist rechtsfhig. Ich wrde die
Erbfhigkeit einer OG bejahen.

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32. Ist der Erwerb eigener OG-Anteile zulssig?



33. Was halten Sie von einer 10.000 GmbH?
Das Stammkapital wurde durch das GesRG 2013 von 35.000 Euro auf 10.000 Euro
herabgesetzt. Die Herabsetzung des Mindeststammkapitals wurde in der Literatur
kritisiert (z.B. Hgel, Krejci, Reich-Rohrwig, Rffler, Torggler). Im Zentrum der Kritik
stand, dass durch die Herabsetzung des Mindeststammkapitals und damit auch der
Seriosittsschwelle der Glubigerschutz beeintrchtigt wird. Bedenkt man, dass vom
Mindeststammkapital nur die Hlfte in bar aufgebacht werden muss, bei der Grndung,
und davon noch die Grndungskosten in Hhe von bis zu 20% des Stammkapitals
bezahlt werden knnen, verbleibt nur mehr wenig Kapital fr die Finanzierung des
Unternehmens.

Positiv ist, dass die Grndungskosten gesenkt wurden (durch Reduktion der
Notarkosten und Entfall der Verffentlichung der GmbH im Amtsblatt zur Wiener
Zeitung). Ziel des GesRG 2013 ist, die Grndung von GmbH zu erleichtern und die
Rechtsform der GmbH im vergleich zu auslndischen Gesellschaften wie der deutschen
GmbH oder der britischen Limited, wettbewerbsfhiger zu machen.

Ein wirtschaftlicher Vorteil liegt darin, dass Jungunternehmern Steine aus dem Weg
gerumt werden.
Von Juristen immer wieder ins Spiel gebracht wird ein Alternativmodell, das es in
Deutschland gibt: die UG oder Unternehmergesellschaft (haftungsbeschrnkt). Sie ist
speziell fr Grnder gedacht, ein Euro Stammkapital gengt. Dafr besteht aber eine
Gewinnrcklagepflicht: Zur Kapitalaufstockung muss jeweils ein Viertel des um den
Verlustvortrag verminderten Jahresberschusses angespart werden. Ist das GmbH-
Mindestkapital das in Deutschland 25.000 Euro betrgt erreicht, kann die UG in eine
GmbH umgewandelt werden.
Eine solche kleine Schwester der GmbH wre auch fr sterreich eine Lsung finde ich.
Denn dann wre wenigstens die Rechtsform eine andere und fr Geschftspartner wre
erkennbar, dass man es hier eben nicht mit einer GmbH zu tun hat. Setzt man dagegen
das Mindestkapital der GmbH herab wird die GmbH ihren guten Ruf verlieren.
Ein Problem bekommt man durch die Einfhrung einer UG aber nicht in den Griff: Dass
es, wenn es kein oder nur nur wenig Stammkapital zu verlieren gibt, Grndern nicht
mehr wirklich wehtut, wenn sie ihr Unternehmen in den Sand setzen. Gerade das sei
aber zur Verhaltenssteuerung wichtig, sagt Torggler.
Hanns F. Hgel, Rechtsanwalt und Professor fr Unternehmens- und Steuerrecht an der
Uni Wien, pldiert ebenfalls fr eine eigene Rechtsform. Grundstzlich msse man sich
fragen, ob man eine GmbH light braucht, obwohl das Glubigergefhrdung bewirke.
Eine politische Entscheidung dafr sei aber zu akzeptieren, auch wenn wir aus
Deutschland wissen, dass viele Billig-GmbHs bald in Konkurs gehen und sich dort unter
den Neugrndungen auch etliche Kridatare und Vorbestrafte finden. Mit all dem knne
man notfalls wie in Deutschland leben. Wahnsinn sei es, wenn man bestehende
GmbHs dazu reizt, Kapitalherabsetzungen zu machen und Einlagen auszuschtten.
Bestehende GmbHs knnen ebenfalls ihr Stammkapital auf 10.000 Euro reduzieren, was
aufgrund der groen Zahl an GmbHs (mehr als 100.000) zu erheblichen
Glubigerschdigungen fhren kann. Verlockend ist die Entkapitalisierung, wenn
Gewinnausschttungen anstehen: Diese msste man mit 25% KESt versteuern. Eine

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Kapitalherabsetzung ist dagegen steuerfrei mglich. Jeder Steuerberater wrde dazu


raten, meint Hgel.
34. Was versteht man unter Hauptstamm? Wo begegnet einem dieser Begriff?
Unter Hauptstamm versteht man die Summe der Einlagen einer GesbR (das Kapital).
Vom Hauptstamm ist das Gesellschaftsvermgen zu unterscheiden. Das
Gesellschaftsvermgen besteht aus dem Hauptstamm und dem im Rahmen der
Geschftsfhrung hinzuerworbenen Vermgen abzglich allflliger Verluste. Ein Gewinn
erhht daher das Gesellschaftsvermgen, nicht aber den Hauptstamm. Die Bildung eines
Hauptstammes ist nicht zwingend vorgesehen.

35. Wie verhalten sich stille Gesellschaften und das partiarische Darlehen
zueinander? Ist das das gleiche?zu
Die stille Gesellschaft (179-188) ist
eine Beteiligung eines stillen Gesellschafters (natrliche oder juristische
Person, OG und KG) ein einem Unternehmen, das ein anderer (Unternehmer,
AG, GmbH, OG, KG) betreibt
mit einer Vermgenseinlage, die in das Vermgen des Inhabers des
Unternehmens bergeht,
gegen Gewinnbeteiligung.

Ein partiarisches Darlehen ist ein Darlehen mit Gewinnbeteiligung; es wird also
anstelle eines bestimmten Zinssatzes eine Beteiligung am Gewinn vereinbart. Folgede
Merkmale der stillen Gesellschaft unterscheiden diese vom partiarischen Darlehen:
Verlustbeteiligung,
Kontrollrechte,
Betriebspflicht des Unternehmers
Verfolgung eines gemeinsamen Zwecks, nmlich der Gewinnerzielung durch das
Unternehmen mit Hilfe der Vermgenseinlage.

Es ist im Einzelfall zu beurteilen, ob ein partiarisches Darlehen oder eine stille
Gesellschaft vorliegt. So kann etwa auch bei der stillen Gesellschaft die
Verlustbeteiligung ausgeschlossen werden, wenn aber trotzdem die brigen Elemente
berwiegen, liegt dennoch eine stille Gesellschaft vor.

Weiters von der stillen Gesellschaft zu unterscheiden ist der partiarische
Dienstvertrag. Beim partiarischen Dienstvertrag werden Arbeitsleistungen gegen
gewinnabhngige Entlohnung erbracht.

36. Was ist dazu zusagen, wenn eine Behrde einen Brief an einen
Gesellschafter schickt mit der Aufforderung, die KG aufgrund mangelnder
Berechtigung aufzulsen. (Wollte 6 hren.)
Gem. 6 UGB wird die Anwendung des UGB durch Vorschriften des ffentlichen Rechts,
nach denen die Befugnis zur unternehmerischen Ttigkeit ausgeschlossen oder von
gewissen Voraussetzungen abhngig gemacht ist, nicht berhrt.

37. Wer beschliet bei der KG Haftungsherabsetzung.
Eine Erhhung sowie die Herabsetzung einer Haftsumme sind durch smtliche
Gesellschafter zur Eintragung in das Firmenbuch anzumelden. Wird die Haftsumme
reduziert, kann diese Herabsetzung, solange sie nicht in das Firmenbuch eingetragen ist,
Glubigern gegenber nicht wirksam entgegengehalten werden. Verabsumt das
Gericht eine Eintragung der Haftsumme vorzunehmen, dann gilt jene Haftsumme, die
vertraglich zwischen dem Gesellschafter und der Gesellschaft vereinbart wurde.

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38. Kann eine schlichte Rechtsgemeinschaft auch zu einer Gesellschaft
werden?
Als Gesellschaft wird eine
durch Rechtsgeschft begrndete (Gesellschaftsvertrag)
Rechtsgemeinschaft mindestens zweier Personen,
die einen bestimmten Zweck (Zweck muss erlaubt sein)
durch organisiertes Zusammenwirken erreichen will,
bezeichnet.

Schlichten Rechtsgemeinschaften fehlt es an einem zentralen Charakteristikum, nmlich
dem Vorliegen eines gemeinsamen Zwecks. Es ist aber mglich dass aus einer schlichten
Rechtsgemeinschaft eine Gesellschaft entsteht.

Beispiel: A & B erben von ihrem verstorbenen Vater ein Grundstck (Erbengemeinschaft
= schlichte Rechtsgemeinschaft). Wenig spter beschlieen Sie (Gesellschaftsvertrag)
auf dem Grundstck eine Auto-Werkstatt zu errichten (z.B. OG). Achtung! GesBR nur
wenn nicht Schwellenwert des 189 UGB berschritten !

































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Wertpapierrecht

1. Ist der Staatsbrgerschaftsnachweis ein Wertpapier?


2. Ist der Reisepass ein Wertpapier?
Nach der heute herrschenden Definition des Wertpapiers, ist ein Wertpapier eine
Urkunde, in der ein privates Recht in der Weise verbrieft ist, dass zur Geltendmachung
des Rechts die Innehabung der Urkunde erforderlich ist. (weiter Wertpapierbegriff
H.Brunner). Die Staatsbrgerschaft ist ein hoheitliches, offentlich-rechtliches Recht und
kann somit nicht Gegenstand eines Wertpapiers sein.

3. Ist der Garderobenschein ein Wertpapier?
Ein Garderobenschein ist zwar eine Urkunde ber ein privates Recht, aber der
Verwahrer kann den Inhaber des Rechts (Hinterleger) nicht sperren, wenn der
Hinterleger ohne Garderobeschein kommt, aber anders seine materielle Berechtigung
nachweisen kann. Es handelt sich beim Garderobeschein um ein einfaches
Legitimationspapier.

Einfach Legitimationspapiere besitzen neben der Beweiswirkung nur
Liberationswirkung, dh der Schuldner kann schuldbefreiend an den Inhaber leisten.
Die Leistung ist hingegen nicht nur gegen Vorlage des Papiers mglich (keine
Sperrwirkung), sondern der Berechtigte kann auch ohne Vorlage Leistung erlangen,
wenn er seine Berechtigung nachweist. Ein Beispiel fr einfache Legitimationspapiere
ist der Garderobenschein. Der Hinterleger kann den Mantel auch ohne Schein erhalten,
wenn er seine materielle Berechtigung nachweisen kann. Einfache Legitimationspapiere
und bloe Beweisurkunden zhlen nicht zu den Wertpapieren.

4. Ist ein Sparbuch ein Wertpapier? Kann man ein Sparbuch auf irgendeinen
Namen erffnen?
Fr die wertpapierrechtliche Einordnung der Sparurkunde sind entsprechende
Bestimmungen des BWG mageblich.

Nach 40 Abs 1 Z1 BWG sind Kreditinstitute bei Anknpfung einer dauernden
Geschftsbeziehung verpflichtet, die Identitt des Kunden festzuhalten. Darunter fllt
auch das Spareinlagengeschft. Unabhngig von der formalen Ausgestaltung der
Sparurkunde hat die Bank also beim Spareinlagengeschft jedenfalls die Identitt des
Kunden festzustellen und zu vermerken. Darber hinaus ist die Identitt des Kunden
auch bei allen Ein- und Auszahlungen von Spareinlagen festzuhalten, wenn der ein- oder
auszuzahlende Betrag mindestens 15.000 betrgt.

Nach 32 Abs 2 BWG drfen Auszahlungen aus einer Sparurkunde nur gegen Vorlage
der Sparurkunde geleistet werden. Daraus ergibt sich fr die wertpapierrechtliche
Einordnung des Sparbuchs, dass es sich dabei jedenfalls um ein Wertpapier handelt, da
zur Erlangung der Leistung die Vorlage der Urkunde erforderlich ist.

a) Namenssparbuch: 31 Abs 1 BWG sieht zuncht vor, dass Sparbcher auf den
Namen des Kunden lauten knnen. Dies muss der Name des identifizierten Kunden sein.
Man bezeichnet diese Sparbcher als Namenssparbcher. Auszahlungen von
Namensparbchern drfen nur an den identifizierten Kunden und gegen Vorlage des
Papiers erfolgen. Fr die wertpapierrechtliche Einordnung des Namenssparbuchs
bedeutet das, dass es sich um Rektapapiere handelt. Die bertragung kann nur durch
Zession und nicht nach sachenrechtlichen Regeln erfolgen. Fr die Auszahlung ist die
Vorlage der Urkunde erforderlich, sie hat aber keine Legitimationsfunktion (weder
zugunsten des Glubigers noch zu Gunsten des Schuldners)

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b) Bezeichnungssparbuch: 31 BWG lsst noch eine weitere Ausgestaltung des
Sparbuchs zu. Sparbcher knnen danach auch auf eine andere Bezeichnung als den
Namen lauten. (z.B. geographische Bezeichnungen, Phantasiebezeichnungen u.). Auch
fr diese Bezeichnungssparbcher wird davon ausgegangen, dass es sich grundstzlich
um Rektapapiere handelt.
Bezeichnungssparbcher mit Losungswort: Bei Bezeichnungssparurkunden,
deren Guthaben weniger als 15.000 betrgt, ist zwingend der Vorbehalt zu
machen, dass Verfgungen nur unter Angabe eines Losungsworts vorgenommen
werden drfen .Die Bank ist dann berechtigt (nicht verpflichtet), an den
Inhaber des Sparbuchs gegen Nennung des Losungsworts und Vorlage der
Sparurkunde auszuzahlen. Die Legitimation des Berechtigten lsst sich bei den
Bezeichnungssparbchern aufgrund der Identifizierung des Kunden auch
nachprfen. Sieht man die Einordnung als Rektapapier als sachgerecht an, dann
tritt bei den kleinbetragssparurkunden mit Losungswort Liberationswirkung
hinzu. Die Bezeichnungssparbcher mit Losungswort sind damit qualifizierte
Legitimationspapiere. Weitere wertpapierrechtliche Funktionen haen diese
Papiere nicht.
Sonstige Bezeichnungssparbcher: Bei Bezeichnungssparbchern, deren
Guthabensstand 15.000 betrgt oder bersteigt drfen Auszahlungen nur an
den identifizierten Kunden erfolgen. Aufgrund der Identifizierung des Kunden
ist der Nachweis der materiellen Berechtigung mglich und die Bank darf nur an
den materiell Berechtigten und als solchen identifizierten Kunden auszahlen. Sie
sind daher reine Rektapapiere.

Postsparbcher nach dem PSK-G lauten auf den Namen des Sparers. Dieer hat seine
Identitt nachzuweisen. Auch das Postsparbuch ist zwingend Wertpapier. Die
Rckzahlung des Guthabens erfolgt nur gegen Vorlage der Urkunde. Das Postsparbuch
ist ein reines Rektapapier. Es hat keine Legitimationswirkung.

5. Was ist ein Indossament? Liegt dem Indossament ein Vertrag zugrunde?
Was ist ein Teilindossament und ist es zulssig?
Der Wechsel ist ein geborenes Orderpapier. Jeder Wechsel kann durch Indossament
bertragen werden (Art. 11 Abs 1 WechselG). Das Indossament ist die wechselrechtliche
Form der Wechselbertragung, durch die sowohl das Eigentum am Wechsel als Sache
als auch die Wechselforderung bertragen wird. Das Indossament fhrt dabei zu
einem derivativen unbedingten Rechtserwerb des Indossatars.

Beim Indossament wird also vom bertrger (Indossant) durch Indossament und
bergabe des Papiers dem Berechtigten (Indossatar) das Wertpapier bertragen. Der
Wortlaut ist allerdings ungenau, denn zum Indossament (dem Skripturakt) muss
wiederum Einigung der Parteien ber Rechtsbertragung (Begebungsvertrag) und die
bergabe des Papiers hinzukommen. Partner des Begebungsvertrags sind der
bertrger der Wechselforderung (Indossant) und der neue Berechtigte (Indossatar).

Das Indossament bedarf der Schriftform. Es muss auf den Wechsel oder auf ein mit dem
Wechsel verbundenes Blatt gesetzt werden und vom Indossanten unterschrieben
werden. eine weitere Form ist nicht vorgesehen. blicherweise wird das Indossament
auf die Rckseite (des wegen Indossament von ital. in-dosso) des Wechsels gesetzt
(an X).

Das Indossament bertrgt alle Rechte aus dem Wechsel. Das Recht des Erwerbers
des Wechsels richtet sich daher grundstzlich nach dem Inhalt der Urkunde.

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Die bertragung nur eines Teils der Wechselforderung (sog. Teilindossament) ist
nichtig gem. Art 12 Abs 2 WechselG). Damit soll eine Aufspaltung der Wechselforderung
vermieden werden. Die Wechselforderung kann damit durch Indossament immer nur
im vollen Umfang und ohne Bedingung bertragen werden.

6. Welche Arten des Indossaments gibt es?
Fr alle Arten des Indossaments gilt, dass sie schriftlich auf dem Wechsel abgegeben
werden mssen. Zwingend erforderlich ist die Unterschrift des Indossanten. Im
Einzelnen kennt das WechselG zwei verschiedene grundstzliche Arten des
Indossaments.

a) Vollindossament: (z.B. Fr mich an B, A (Unterschrift), An B, A (Unterschrift),
Fr mich an die Order des B, A (Unterschrift)) Es enthlt den Namen des Indossanten
und des Indossatar und die Unterschrift des Indossanten. Es kann auf der Rckseite
oder auf der Vorderseite des Wechsels stehen (Art 13 Abs 1 WechselG).

b) Blankoindossament: (Fr mich an den Inhaber, A (Unterschrift), Fr mich an die
Order des ..., A (Unterschrift) oder einfach A (Unterschrift)) Auch das so genannte
Blankoindossament ist zulssig. Es handelt sich dabei um ein Indossament, das den
neuen Berechtigten (Indossatar) nicht namentlich bezeichnet. Es kann selbst in der
bloen Unterschriften des Indossanten bestehen). In diesem Fall muss das Indossament
jedoch auf der Rckseite oder auf einem Anhang gesetzt werden. der Grund liegt in der
Unterscheidung von anderen wechselrechtlichen Erklrungen (z.B. Wechselbrgschaft).

Derjenige der den Wechsel durch Blankoindossament erhalten hat, kann zunchst das
Indossament vervollstndigen, indem er seinen Namen oder den Namen eines
anderen als Indossatar einsetzt. Dadurch verwandelt er es in ein Vollindossament.

7. Welche besonderen Arten des Indossaments gibt es neben Voll- und
Blankoindossament?
Neben Voll- und Blankoindossament sind noch besondere Arten des Indossaments zu
nennen.

a) Rektaindossament
Nach Art. 15 Abs 2 WechselG kann der Indossant die Weiterindossierung des
Wechsels untersagen. Man spricht in diesem Fall von einem Rektaindossament. Zweck
des Rektaindossaments ist es vor allem die Haftung des Indossanten fr Annahme und
Zahlung auf den Unmittelbaren Nachmann zu beschrnken. Weitere Indossamente sind
jedoch trotz Verbots wirksam, jedoch derjenige, der die Indossierung ausgeschlossen
hat, haftet nicht gegenber den spteren Erwerbern.

b) Prokura- oder Inkassoindossament
Das Prokura- oder Inkassoindossament bertrgt den Wechsel lediglich zur Einziehung
der Forderung im Namen des Indossanten. Der Indossatar ist dabei lediglich
Bevollmchtigter des Indossanten, macht also dessen Rechte geltend. (Anwendungsfall
ist das Inkasso durch Banken, ausgedrckt wird das Inkassoindossament durch
Formulierungen wie Wert zur Entziehung, oder zum Inkasso oder, in Prokura.

Das Indossament hat nur Legitimationsfunktion, dh der Inhaber gilt als formell
legitimiert. Es hat aber keine Transportfunktion: der Indossatar wird nicht
Eigentmer des Wechsels und Inhaber der Wechselforderung. Er ist nur berechtigt, die
Rechte des Indossanten in dessen Namen geltend zu machen. Es begrndet auch keine
Haftung fr Annahme und Zahlung (keine Garantiewirkung).

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c) Pfandindossament:
Neben der bereignung ist auch Verpfndung des Wechsels mglich. Das kann
zunchst nach den brgerlich-rechtlichen Vorschriften ber die Verpfndung erfolgen.
(also durch Einigung und bergabe des nicht indossierten Wechsels). Das WechselG
sieht zu diesem Zweck auch das Pfandindossament vor. (Vermerk wie Wert zur
Sicherheit, Wert zum Pfande). Der Pfandindossatar wird nicht Eigentmer der
Wechselforderung. Er ist aber berechtigt, alle Forderungen aus dem Wechsel geltend zu
machen (volle Legitimationsfunktion).

d) Garantieindossament:
Von einem Garantieindossament spricht man, wenn keine bertragung des Wechsels
beabsichtigt ist, sondern das Indossament lediglich die zustzliche Haftung als
Indossant nach Art. 15 WechselG begrnden sol. Das Indossament hat also keine
Transportfunktion, sondern lediglich Garantiefunktion.

e) Rckindossament: der Wechsel kann auch an einen frheren Zeichner des
Wechsels indossiert werden. In Betracht kommen sowohl der Aussteller als auch
andere Wechselverpflichtete, insb. frhere Indossanten. Auch ein Rckindossament an
den Bezogenen ist mglich. Hinsichtlich der Wirkungen ist zu differenzieren ob er den
Wechsel bereits akzeptiert hat (Wechselforderung erlischt durch Konfusion) oder noch
nicht akzeptiert hat (Wechselforderung erlischt nicht, weil er ohne Akzept noch nicht
Schuldner des Wechsels geworden ist)

f) Nachindossament: Im Normalfall wird ein Wechsel nur bis zum Flligkeitszeitpunkt
durch Indossament bertragen. Nach Art. 20 WechselG kann ein Indossament auch noch
nach Verfall des Wechsels wirksam gesetzt werden, wenn die Protestfrist noch nicht
abgelaufen ist und noch kein Protest erhoben worden ist. Von einem Nachindossament
spricht man dagegen, wenn der Wechsel nach dem Ablauf der Protestfrist oder nach
erhobenem Protest mit einem Indossament versehen worden ist. (S. 612 Krejci)

8. Was ist die Bedeutung eines Blankoindossaments?
Die entscheidende Wirkung des Blankoindossaments besteht darin, dass der Inhaber
des Wechsels den Wechsel nun auch durch bloe Einigung und bergabe bertragen
(blank begeben) kann. Darin liegt keine Abtretung, sondern vollgltiger Erwerb des
Wechsels mit allen Wirkungen. Die bloe bereignung nach einem Blankoindossament
hat den entscheidenden Vorteil dass die Unterschrift des bertrgers des Wechsels auf
dem Wechsel berhaupt nicht aufscheint. Daher haftet er auch nicht wechselrechtlich
fr die Annahme und Zahlung. Auf der anderen Seite begrndet die bertragung des
Wechsels wiederum Eigentum am Wechsel und auch die Geschlossenheit der
Indossamentenkette bleibt gewahrt.

Der Wechsel hnelt in diesem Fall in seinen Wirkungen dem Inhaberpapier, das
ebenfalls durch Einigung und bergabe bertragen werden kann.

9. Was ist ein Rektaindossament?
Nach Art. 15 Abs 2 WechselG kann der Indossant (derjenige der das Wertpapier durch
Indossament an den Indossatar bertrgt) die Weiterindossierung des Wechsels
untersagen. Man spricht in einem solchen Fall von einem Rektaindossament.

Der Indossatar erwirbt Eigentum am Wechsel und an der Wechselforderung. Insoweit
handelt es sich also um ein voll wirksames Indossament. Es hat Legitimations- und
Transportfunktion. Der Indossant untersagt jedoch dem Erwerber die
Weiterindossierung.

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Zweck des Rektaindossaments ist es vor allem die Haftung des Indossanten fr
Annahme und Zahlung auf den unmittelbaren Nachmann zu beschrnken: Kann die
Wechselforderung nur mehr mit den Wirkungen einer einfachen Abtretung bertragen
werden, haftet der Indossant den Erwerbern der Wechselforderung nicht mehr
wechselrechtlich, weil ihnen nur Ansprche gegen ihren unmittelbaren Vormann
zustehen.

Um diesen Zweck zu erreichen bedarf es aber nicht einer derart weitgehenden
Einschrnkung der Umlauffhigkeit des Wechsels. Art 15 Abs 2 WechselG bestimmt
daher, dass weitere Indossamente trotz des Verbots wirksam sind, jedoch derjenige, der
die Indossierung ausgeschlossen hat, den spteren Erwerbern nicht haftet. Der Wechsel
kann also durch Indossament bertragen werden. Die Regressverpflichtung des
Indossanten geht jedoch mit den weiteren Indossamenten nicht ber, dh. er haftet nur
seinem unmittelbaren Nachmann.

10. Gibt es ein Rektaindossament beim Scheck?
Ein Rektaindossament in der Form wie es beim Wechsel der Fall ist ist beim Scheck
nicht mglich, jedoch kann der Scheck ebenso wie der Wechsel (als geborenes
Orderpapier) durch entsprechenden Vermerk (Rektaklausel) auch als Rektapapier
ausgestaltet werden (z.B. nicht an Order).

11. Was ist eine sog. Rektaklausel?
Man unterscheiden zwischen geborenen Orderpapieren und gekorenen Orderpapieren.
Der Unterschied liegt darin, ob die bertragung durch Indossament ohne weiteres
mglich ist, oder eine Orderklausel (an Order) auf dem Papier erforderlich ist, um das
Papier zum Orderpapier zu machen.
Geborene Orderpapiere (z.B. Wechsel, Scheck, Namensaktie)
Gekorene Orderpapiere (z.B. unternehmerische Wertpapiere des 363 UGB); sie
knnen durch Indossament bertragen werden wenn sie an Order lauten.

Der Wechsel ist ein geborenes Orderpapier. Er kann durch Indossament bertragen
werden, eine orderklausel auf dem Wechsel ist daher unntig, aber unschdlich.

Die bertragung durch Indossament kann durch den Aussteller aber ausnahmsweise
ausgeschlossen werden (Art. 11 Abs 2 WechselG). Man bezeichnet dies als negative
Orderklausel oder Rektaklausel. Der Aussteller setzt hierfr einen Vermerk nicht an
Order oder einen Vermerk gleicher Bedeutung auf den Wechsel.

Da der Wechsel nicht mehr durch Indossament bertragen werden kann, kann die
Forderung nur mehr im Weg der Zession bertragen werden, der Wechsel ist damit
Rektapapier (=Rektawechsel). Die bertragung lst aber dann aber auch nur mehr
zessionsrechtliche Wirkungen aus. Fr Verbrauchergeschfte sieht 11 KSchG ein
Verbot des Orderwechsels vor.

12. Was ist die sog. Angstklausel?
Nach Art 1. Z8 WechselG ist die Unterschrift des Ausstellers notwendiger Bestandteil
des Wechsels. Die Unterschrift muss eigenhndig und auf der Vorderseite abgegeben
werden. Aus der Unterschrift resultiert zusammen mit dem Begebungsvertrag die
wechselrechtliche Haftung des Ausstellers. Der Aussteller haftet nach Art 9 Abs 1
WechselG fr Annahme und Zahlung des Wechsels. Nur die Haftung fr die Annahme
kann durch einen entsprechenden Vermerk ausgeschlossen werden (sog. Angstklausel
des Ausstellers). Ein Ausschluss der Haftung fr die Zahlung gilt als nicht geschrieben.

60

z.B. ohne Gewhr, ohne obligio. Hintergrund ist dabei, dass es durchaus mglich ist,
dass ein Bezogener zwar vor Flligkeit und entsprechender Deckung durch den
Aussteller nicht zur Abgabe des Akzepts und zur bernahme der Haftung bereit ist,
allerdings im Flligkeitszeitpunkt bezahlt. Der Haftungsausschluss des Ausstellers fr
die Annahme erstreckt sich auch auf alle weiteren Indossanten.

Mit dem Ausschluss der Haftung fr die Annahme kann gleichzeitig auch die
Rckgriffshaftung vor Flligkeit des Wechsels ausgeschlossen werden. Diese ist bei
Rckgriff mangels Annahme schon vor Verfall mglich. Dieses Ergebnis kann der
Aussteller auch durch ein Vorlegungsverbot Erreichen.

13. Was ist ein sog. Angstindossament?
Das Angstindossament ist (laut Fragenkatalog) ein Indossament mit dem Zusatz ohne
Obligo oder ohne Gewhr. Der Indossant schliet hierdurch jede wechselrechtliche
Haftung fr sich aus. Im Gegensatz zum Aussteller kann der Indossant durch eine
Angstklausel nicht nur die Haftung fr die Annahme, sondern auch die Zahlung
ausschlieen.

14. Was ist die Prospekthaftung? Muss wahr sein, nicht irrefhrend etc. Wenn
falsch, haften Aussteller und berprfer.
15. Was ist die Prospekthaftung und wo ist sie geregelt?
Prospekthaftung bedeutet, der Emittent eines Wertpapiers und der berprfer haften
fr entstandene Schden, wenn der Emissionsprospekt eines Wertpapiers unwahre
oder irrefhrende Angaben zum Nachteil von Kufern enthlt. Das Prospekt muss ein
zutreffendes Bild von der angebotenen Kapitalanlage vermitteln.

Die Prospekthaftung der Emittenten von Wertpapieren gegenber Anlegern ist im
Kapitalmarktgesetz geregelt ( 11 KMG): Ein Emittent von Wertpapieren haftet
demnach den Anlegern fr Schden, die diese
im Vertrauen auf unrichtige oder unvollstndige Prospektangaben (oder
sonstigen nach dem Gesetz erforderlichen Angaben),
die fr die Beurteilung der Wertpapiere oder Veranlagungen erheblich sind,
erleiden.

Die Prospekthaftung nach dem KMG steht allerdings in einem Konflikt mit dem Verbot
der Einlagenrckgewhr, das im Aktiengesetz ( 52) geregelt ist. Nun wird diskutiert, ob
ausgerechnet beim Prototyp aller Emitenten der Aktiengesellschaft - die
Prospekthaftung zu entfallen hat.

Und das ist der Meinungsstand zu dieser fr die Praxis enorm wichtigen Frage:
1.
Das Verbot der Einlagenrckgewhr steht einer Prospekthaftung gegenber
Aktionren nicht entgegen (so Rffler).
2.
Das Verbot der Einlagenrckgewhr geht der Prospekthaftung nicht generell
vor. Allerdings darf der Schadenersatz nur aus Mitteln erfolgen, die auch als
Bilanzgewinn ausgeschttet werden knnten (so Kalss, Oppitz, Zollner,
Doralt/Winner, Artmann, Karollus, Saurer).
3.
Es muss zwischen Klein- und Groanlegern unterschieden werden: Kleinanleger
sind immer zu befriedigen; Groanleger nur dann, wenn das nicht zur
Zahlungsunfhigkeit der AG fhrt (so Reich-Rohrwig).
4.
Eine Prospekthaftung gegenber Aktionren ist generell unzulssig (so Gruber
und Eckert).

Buch: Nach der jngsten - in der Lehre kritisierten Rechtsprechung des OGH steht das
Verbot der Einlagenrckgewhr Prospekthaftungsansprchen der Aktionre nach 11

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KMG nicht entgegen. Aktionre sind daher diesbezglich als Drittglubiger anzusehen,
sodass das Verbot der Einlagenrckgewhr nicht zur Anwendung gelangt. Im Ergebnis
hat damit die Prospekthaftung Vorrang vor den Kapitalerhaltungsregeln.

16. Zahlungsfristen beim Wechsel
17. Vorlagefristen im Bereich des Wechselrechts?
Art. 1 Z5 WechselG enthlt als weiteren notwendigen Bestandteil die Angabe der
Verfallszeit. Das ist jener Zeitpunkt, zu dem der Wechsel bezahlt werden soll und somit
der Flligkeitszeitpunkt der Wechselforderung. Die Flligkeit kann nach dem WechselG
auf verschiedene Arten angegeben sein. In Art. 33 Abs 1 WechselG werden die vier
Arten der Verfallszeit aufgezhlt:
Sichtwechsel: der Wechsel kann zunchst auf Sicht ausgestellt werden. Die
Wechselforderung wird dann mit Vorlegung an den Bezogenen fllig. Der
Sichtwechsel muss dabei innerhalb eines Jahres nach der Ausstellung zur
Zahlung vorgelegt werden (Mglichkeit der Verlngerung oder Verkrzung).
Beim Sichtwechsel kann der Schuldner daher jederzeit in Anspruch genommen
werden.
Nachsichtwechsel: Mglich ist auch die Angabe der Verfallszeit auf eine
bestimmte Zeit nach Sicht. Der Wechsel wird eine bestimmte Zeit, nachdem er
dem Bezogenen zur Annahme vorgelegt worden ist, fllig. (z.B. 14 Tage nach
Sicht). Auch Wechsel, die auf eine bestimmte Zeit nach Sicht lauten, mssen
wiederum innerhalb eines Jahres zur Annahme vorgelegt werden.

In der Praxis hufiger st die Angabe der Verfallszeit mit einem bestimmten Tag
(Flligkeitstag) und damit der Angabe einer festen Laufzeit. Dabei bestehen zwei
Mglichkeiten:
Datowechsel: Die Verfallszeit kann mit einer bestimmten Zeit nach der
Ausstellung angegeben werden (z.B. Gegen diesen Wechsel zahlen Sie in drei
Monaten...
Tagwechsel: Weiters kann auch der Tag der Flligkeit im Wechsel genannt
werden. Das ist in der Praxis der hufigste Fall. (z.B. Gegen diesen Wechsel
zahlen Sie am 31.10.2008....

Fehlt die Angabe einer Verfallszeit, ist der Wechsel nicht ungltig. Nach Art 2 Abs 2
WechselG gilt ein Wechsel ohne Angabe der Verfallszeit als Sichtwechsel. Enthlt er
mehrere Verfallszeiten oder andere als in Art 33 Abs 1 aufgezhlte, ist der Wechsel
nichtig.

18. Was kann das bedeuten, wenn auf der Scheck-Vorderseite zwei
Unterschriften stehen?
19. Zwei Unterschriften auf einem Scheck was bedeutet das?
(Scheckbrgschaft)
Die Zahlung der Wechselsumme durch einen bestimmten Verpflichteten kann nach Art
30 WechselG durch Wechselbrgschaft gesichert werden. In Betracht kommt die
Wechselbrgschaft zugunsten eines jeden, der aus dem Wechsel verpflichtet ist, also
zugunsten des Ausstellers, des Indossanten oder des Akzeptanten. Die Brgschaft wird
auf den Wechsel oder den Anhang gesetzt. In der Brgschaft ist auch grundstzlich
anzugeben, fr wen die Brgschaft geleistet wird. Mangels einer solchen Angabe gilt sie
jedoch als Wechselbrgschaft fr den Aussteller. (Vermerk als Brge). Der
Wechselbrge haftet in der gleichen Weise wie derjenige, fr den er sich verbrgt
hat.

(1) Die Brgschaftserklrung wird auf den Scheck oder auf einen Anhang gesetzt.

62

(2) Sie wird durch die Worte "als Brge" oder einen gleichbedeutenden Vermerk
ausgedrckt; sie ist von dem Scheckbrgen zu unterschreiben.
(3) Die bloe Unterschrift auf der Vorderseite des Schecks gilt als
Brgschaftserklrung, soweit es sich nicht um die Unterschrift des Ausstellers handelt.
(4) In der Erklrung ist anzugeben, fr wen die Brgschaft geleistet wird; mangels einer
solchen Angabe gilt sie fr den Aussteller.

Die bloe Unterschrift auf der Vorderseite des Schecks gilt als Brgschaftserklrung,
soweit es sich nicht um die Unterschrift des Ausstellers handelt.
Es knnte sich auch um einen Traveller-Scheck handeln: Der Kunde erhlt die gekauften
Schecks und muss sie sofort beim Kauf unterschreiben. Bei der spteren Verwendung
des Reiseschecks als Zahlungsmittel ist eine zweite, identische Unterschrift des Kunden
auf dem Scheck erforderlich.

Bei dem Reisescheck (auch: Travellerscheck, Travelers Cheque) handelt es sich im
Grunde genommen nicht um einen Scheck, sondern um eine Versicherung. Reiseschecks
werden jedoch international als Zahlungsmittel akzeptiert und im Verkehr der Banken
untereinander wie Schecks behandelt.

Verschiedene Anbieter wie American Express oder die Thomas Cook Group bieten
Reiseschecks in gngigen Whrungen (Euro, US-Dollar, Pfund Sterling etc.) und
Stckelungen an. Gegen eine Gebhr, die in der Regel 1 % betrgt, knnen sie bei
Banken und Sparkassen, Wechselstuben und dem ADAC gekauft werden. Der Kunde
erhlt die gekauften Schecks und muss sie sofort beim Kauf unterschreiben. Bei der
spteren Verwendung des Reiseschecks als Zahlungsmittel ist eine zweite, identische
Unterschrift des Kunden auf dem Scheck erforderlich.

Reiseschecks sind sicherer als Bargeld. Bei Verlust werden sie dem Kunden vor Ort
kostenlos und in der Regel innerhalb von 24 Stunden ersetzt. Da beim Kauf von
Reiseschecks in einer fremden Whrung der gnstige Umtauschkurs fr Devisen (und
nicht fr Valuten) angewendet wird, ist eine kostengnstige Bargeldversorgung im
Ausland mglich."

20. Was sind gekorene Orderpapiere?
Bei den Orderpapieren besteht numerus clausus, also sachenrechtlicher Typenzwang.
Dabei unterscheidet man geborene und gekorene Orderpapiere. Der Unterschied liegt
darin, ob die bertragung durch Indossament ohne weiteres mglich ist, oder eine
Orderklausel (an Order) auf dem Papier erforderlich ist um das Papier zum
Orderpapier zu machen.
Geborene
Orderpapiere:
z.B.
Wechsel,
Scheck,
Namensaktie,
Namensanteilsscheine von Investmentgesellschaften.
Gekorene Orderpapiere: z.B. unternehmerische Wertpapiere des 363 UGB;
sie knnen durch Indossament bertragen werden wenn sie an Order lauten,
also eine Orderklausel enthalten.

21. Was ist der Wechselprotest?
Aus dem Wechsel haftet nicht nur der Akzeptant, sondern es haften daneben auch der
Aussteller smtliche Indosanten sowie etwaige Wechselbrgen. Ihre Haftung ist
jedoch nur subsidir. Der Rckgriff ist daher nicht sofort mglich, sondern an
materielle und formelle Voraussetzungen geknpft:

Materielle Voraussetzung: Materielle Voraussetzung fr die Rckgriffshaftung ist das
Vorliegen eines Rckgriffsgrundes. In Betracht kommen drei Flle (Art 43 WechselG):

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Regress mangels Zahlung: Der Inhaber kann Rckgriff nehmen, wenn der
Wechsel bei Verfall nicht bezahlt worden ist.
Regress mangels Annahme: Der Inhaber des Wechsels kann auch vor Verfall
Rckgriff nehmen, wenn die Annahme ganz oder teilweise verweigert worden
ist.
Regress mangels Sicherheit: Rckgriff kann auch genommen werden, wen
beim Bezogenen ein Insolvenzverfahren erffnet wird. Gleichgestellt ist bereits
eine Einstellung der Zahlung oder eine erfolglose Zwangsvollstreckung in das
Vermgen des Bezogenen.


Formelle Voraussetzung: Weitere Voraussetzung der Rckgriffshaftung ist die
frmliche
Feststellung
der
Rckgriffsvoraussetzungen.
Um
diese
Rckgriffsvoraussetzungen frmlich festzustellen, sieht das WechselG grundstzlich die
Protesterhebung vor (Art 44 Abs 1 WechselG).

Der Protest ist die in einer ffentlichen Urkunde erfolgte Feststellung, dass eine
wechselmige Leistung (Annahme oder Zahlung) ordnungsgem verlangt wurde,
diese aber vom Bezogenen oder Akzeptanten verweigert wurde. Man unterscheidet
dabei entsprechend den Rckgriffsgrnden
Protest mangels Annahme,
Protest mangels Zahlung und
Protest mangels Sicherheit.

Der Protest mangels Annahme muss innerhalb der Frist fr die Annahme erhoben
werden, sptestens also am Verfallstag.

Der Protest mangels Zahlung muss grundstzlich an einem der beiden auf den
Verfallstag folgenden Werktagen erhoben werden.

In einigen Fllen kann der Rckgriff ausnahmsweise auch ohne Protest erfolgen. Das ist
zunchst beim Rckgriff mangels Sicherheit wegen Einleitung eines Insolvenzverfahrens
der Fall. In diesem Fall ersetzt der Gerichtsbeschluss ber die Einleitung den Protest.

Darber hinaus gibt es die Mglichkeit eines Protestverbots des Austellers bzw.
Protestverzichts des Indossanten oder Wechselbrgen. Zweck ist vor allem die
Vermeidung der mit dem Protest verbundenen Kosten. Von einem Protestverbot spricht
man, wenn der Aussteller des Wechsels durch einen unterschriebenen Vermerk auf der
Urkunde den Inhaber davon befreit, vor Rckgriff Protest erheben zu lassen. (Vermerk
ohne Kosten, ohne Protest).

Der Protest muss durch einen Notar oder Gerichtsbeamten aufgenommen werden.
Der Protestbeamte ist dabei ermchtigt, die Zahlung entgegenzunehmen. Das kann nicht
ausgeschlossen werden. Der Protest muss auf den Wechsel oder auf ein mit dem
Wechsel zu verbindendes Formblatt gesetzt werden und ist eine ffentliche Urkunde.

22. Was bedeutet materielle Wechselstrenge?
23. Was versteht man unter der materiellen Wechselstrenge? Wann entfaltet
sie sich? (Ab bergabe an einen Dritten)
Der Einwendungsausschluss (S.621 f.) im Wechselrecht wird auch mit dem Prinzip
der materiellen Wechselstrenge umschrieben.

Materielle Wechselstrenge bedeutet, dass fr den Inhalt der wertpapierrechtlichen
Verpflichtung grundstzlich der Inhalt der Urkunde mageblich ist Grund fr dieses

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Prinzip ist wie erwhnt die Umlauffhigkeit des Wechsels, also die Schaffung eines fr
den Umlauf bestimmten Wertpapiers.

Zum Ausdruck kommt die materielle Wechselstrenge in Art. 17 WechselG. Danach kann
derjenige, der aus einem Wechsel in Anspruch genommen wird, dem Inhaber keine
Einwendungen entgegensetzen, die sich auf seine unmittelbaren Beziehungen zu dem
Aussteller oder zu einem frheren Inhaber grnden, es sei denn, dass der Inhaber bei
dem Erwerb des Wechsels bewusst zum Nachteil des Schuldners gehandelt hat.

Das WechselG regelt den Einwendungsausschluss nicht abschlieend. Dieser ist daher
nach ganz hA um das Prinzip der Haftung aus veranlasstem Rechtsschein zu ergnzen.

24. Formerfordernisse beim Wechsel
Der Wechsel ist streng formgebunden. Art 1 WechselG zhlt die zwingenden
Formerfordernisse auf. Entspricht die Urkunde den Formerfordernissen, liegt ein
wirksamer Wechsel vor.

a) Wechselklausel: Der Wechsel muss die Bezeichnung als Wechsel im Text der
Urkunde enthalten (z.B. gegen diesen Wechsel zahlen Sie..

b) Zahlungsklausel: der Wechsel muss die unbedingte Anweisung enthalten, eine
bestimmte Geldsumme zu bezahlen.

c) Bezogener: Weiterer notwendiger Bestandteil des Wechsels ist der Name dessen der
zahlen soll. Wird eine nicht existierende Person eingetragen, spricht man von einem
Kellerwechsel.

d) Der Name des Begnstigen: Als weitere Personenangabe ist der Name des
Begnstigten notwendiger Bestandteil des Wechsels. Er ist derjenige, an den oder
dessen Order gezahlt werden soll. (Remittent). Der Wechsel kann auch an die eigene
Order des Ausstellers lauten. Als Begnstigter kann damit auch der Aussteller selbst
genannt werden (Wechsel an eigene Order).

e) Unterschrift des Ausstellers: Die Unterschrift des Ausstellers ist notwendiger
Bestandteil des Wechsels. Das Personendreieck des Wechsels wird durch den Aussteller
selbst vervollstndigt (Bezogener, Begnstigter, Aussteller)

f) Angabe des Tages und des Orts der Ausstellung: Notwendiger Bestandteil des
Wechsels sind auch bestimmte Modalitten der Ausstellung, nmlich die Angabe des
Tages und des Orts, an dem der Wechsel ausgestellt wird.

g) Angabe der Verfallszeit: Weiters anzugeben ist der Verfallszeitpunkt. Das ist jener
Zeitpunkt, zu dem der Wechsel bezahlt werden soll und somit der Flligkeitszeitpunkt
der Wechselforderung. Man unterscheidet vier Arten der Verfallszeit (abschlieend):
Sichtwechsel
Nachsichtwechsel
Datowechsel
Tagwechsel

25. Scheck zahlbar 10 Tage nach Sicht Was sagen Sie dazu?
Nach Art. 28 ScheckG ist der Scheck bei Sicht zahlbar. Eine gegenteilige Angabe gilt als
nicht geschrieben. Die Zahlbarkeit bei Sicht kann auch durch die Vordatierung eines

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Schecks nicht hinausgeschoben werden. ein vordatierter Scheck ist am Vorlegungstag


zahlbar.

Nach Art. 29 ScheckG bestehen fr den Scheck zwingende Vorlegungsfristen. Schecks die
in dem Staat der Ausstellung zahlbar sind (Inlandsschecks) mssen binnen acht Tagen
zur Zahlung vorgelegt werden. Bei Auslandsschecks betrgt die Vorlegungsfrist zwanzig
Tage, wenn sich Ausstellungsort und Zahlungsort in demselben Erdteil befinden,
ansonsten siebzig Tage. Die Vorlegungsfristen beginnen mit dem am Scheck
aufscheinenden Ausstellungsdatum zu laufen.

Die Versumung der Vorlegungsfrist macht den Scheck nicht unwirksam. Der Bezogene
kann weiterhin zahlen, jedoch lst die Versumung verschiedene Rechtsfolgen aus:
Der Inhaber verliert zunchst die Rckgriffsrechte gegen die Indossanten, den
Aussteller und die anderen Scheckverpflichtungen.
Auerdem kann der Scheck nach Ablauf der Vorlegungsfrist durch den
Aussteller widerrufen (gesperrt) werden.

Beim Wechsel gilt anderes: Mglich ist beim Wechsel auch die Angabe der Verfallszeit
auf eine bestimmte Zeit nach Sicht (sog. Nachsichtwechsel). Der Wechsel wird eine
bestimmte Zeit, nachdem er dem Bezogenen zur Annahme vorgelegt worden ist, fllig.
(z.B. 14 Tage nach Sicht). Auch Wechsel, die auf eine bestimmte Zeit nach Sicht lauten,
mssen wiederum innerhalb eines Jahres zur Annahme vorgelegt werden.

26. Was gilt wenn ein Wechsel durchgestrichen ist?
Mit der Ausstellung des Wechsels entsteht noch keine Zahlungsverpflichtung des
Bezogenen. Wie bei der Anweisung ist seine Mitwirkung in Form einer Annahme
erforderlich. Die Annahmeerklrung besteht aus einem spezifischen Skripturakt auf der
Urkunde, dem sog. Akzept und dem Begebungsvertrag. Ein bedingtes Akzept ist
unzulssig.

Nach Art. 29 WechselG gilt ein durchgestrichenes Akzept als Annahmeverweigerung.
Es wird bis zum Beweis des Gegenteils vermutet, dass durchgestrichene Akzepte vor der
Rckgabe gestrichen wurden. Art. 29 WechselG spricht damit fr die Vertrags- und
gegen die Kreationstheorie zur Entstehung der wertpapierrechtlichen Verpflichtung. Die
Vorschrift besttigt die Ansicht, dass sich die Endgltigkeit der Willensbildung nicht
schon durch die Ausstellung des Papiers, sondern erst durch die Begebung des Papiers
manifestiert.

27. Was ist ein Investmentfonds? Investmentzertifikat?
Wikipedia: Ein Investmentfonds, ist ein Konstrukt zur Geldanlage. Eine
Investmentgesellschaft (Verwaltungsgesellschaft) sammelt das Geld der Anleger,
bndelt es in einem Sondervermgen dem Investmentfonds und investiert es in
einem oder mehreren Anlagebereichen. Investmentfonds mssen im Regelfall bei der
Geldanlage den Grundsatz der Risikostreuung beachten, das heit es darf nicht das
gesamte Fondsvermgen in nur eine Aktie oder nur eine Immobilie investiert werden.
Durch die Streuung des Geldes auf verschiedene Anlagegegenstnde (Diversifikation)
wird das Anlagerisiko reduziert. Mit dem Kauf von Investmentfondsanteilen
(Investmenzertifikaten)wird der Anleger Miteigentmer am Fondsvermgen und hat
einen Anspruch auf Gewinnbeteiligung und Anteilsrckgabe zum jeweils gltigen
Rcknahmepreis.

Buch: Das InvFG schafft die Mglichkeit, in einer Anlageform verschiedene Wertpapiere
mit unterschiedlichem Risiko zu bndeln. Ermglicht wird das durch die Bildung eines

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Sondervermgens an Wertpapiere, den Kapitalanlagefonds (Investmentfonds), an


dem die einzelnen Anleger beteiligt sind.

Das InvFG 2011 unterscheidet unter dem berbegriff Kapitalanlagefonds EU-
rechtlich harmonisierte und europarechtlich harmonisierte Investmentfonds.
EU-rechtlich harmonisierte Kapitalanlagefonds werden in als Organismen zur
gemeinsamen Veranlagung in Wertpapieren, kurz OGAW,
sonstige (wie etwa Immobilien-Investmentfonds und Pensioninvestment-fonds)
als Alternative Investmentfonds, kurz AIF bezeichnet.

Ein in sterreich errichteter OGAW oder AIF bildet ein Sondervermgen ohne eigene
Rechtspersnlichkeit, das in gleiche, in Wertpapier verkrperte Anteile
(Anteilsscheine) zerfllt. Dieses idR hauptschlich aus Wertpapieren inlndischer und
auslndischer Emittenten bestehende Sondervermgen wird von einer
Verwaltungsgesellschaft in der Rechtsform einer AG oder GmbH verwaltet, und zwar
im eigenen Namen, aber auf Rechnung der Anteilsinhaber. Die Verwaltung von
Investmentfonds stellt ein Bankgeschft dar und unterliegt besonderen
Voraussetzungen.

Der Investmentfonds steht im Miteigentum der Anteilsinhaber. Die Wertpapiere, die
das Sondervermgen bilden, werden von einer Depotbank verwahrt.

Zur Beteiligung an diesem Sondervermgen werden Anteilsscheine
(Investmentzertifikate) ausgegeben. Die Anteilsscheine verbriefen den
Miteigentumsanteil an den Vermgenswerten des Kapitalanlagefonds und die Rechte
der Anteilsinhaber gegenber der Verwaltungsgesellschaft. Ein Investmentzertifikat
verbrieft ein Sachenrecht, nmlich den Miteigentumsanteil am Investmentfonds, es
handelt sich daher um ein sachenrechtliches Wertpapier.

Die Anteilsscheine sind Wertpapiere und knnen entweder als Inhaberpapier oder
Orderpapier ausgestaltet sein.

Das InvFG 2011 enthlt darber hinaus ausfhrliche Bestimmungen ber die
Wertpapiere, die fr einen Investmentfonds erworben werden drfen. Die Auswahl hat
dabei nach dem Prinzip der Risikostreuung zu erfolgen (66 Abs 1 InvFG 2011).

28. Was ist ein Pfandbrief?
Ein Pfandbrief ist eine Sonderform der Schuldverschreibung. Geregelt ist der Pfandbrief
und die Ausgabe von Pfandbriefen im PfandbriefG und im HypBG. Pfandbriefe sind
Schuldverschreibungen, zu deren Deckung Hypotheken bestimmt sind.

Pfandbriefe weisen also eine Besonderheit hinsichtlich der Deckung des Kapitals auf.
Die Schuldverschreibungen mssen in Hhe des Nennwerts jederzeit durch Hypotheken
des Emittenten von mindestens gleicher Hhe und mindestens gleichem Zinsertrag
gedeckt sein. Die Ausgabe von Pfandbriefen ist bestimmten Banken vorbehalten, die
ber eine Konzession nach dem HypBG oder dem PfandbriefG verfgen.

Die Hypothekenbank gewhrt dabei ein Darlehen, fr die sie eine hypothekarische
Sicherheit durch den Darlehensnehmer erhlt. Das Kapital dafr erhlt sie durch die
Ausgabe von Pfandbriefen an die Pfandbriefglubiger.

Im Konkurs des Kreditnehmers hat die Bank aufgrund der Hypothek ein vorrangiges
Befriedigungsrecht. Im Konkurs der Bank dienen die Hypotheken wiederum vorrangig
zur Befriedigung der Pfandbriefglubiger.

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29. Was sind stimmrechtslose Vorzugsaktien?
Aktien knnen mit unterschiedlichen Rechten ausgestaltet werden. Man unterscheidet
beispielsweise Stammaktien und Vorzugsaktien:
Stammaktien: vermitteln ein Stimmrecht in der Hauptversammlung. Das
Stimmgewicht hngt von der Hhe der Beteiligung ab.
Vorzugsaktien: haben hingegen oft kein Stimmrecht (stimmrechtslose
Vorzugsaktien). Sie genieen in aller Regel den Vorteil einer hheren
Dividendenzahlung. Der Zweck der Ausgabe von Vorzugsaktien liegt im
Gewinn von Kapitalgebern, die mehr Wert auf hheren Ertrag als auf
Mitbestimmungsrechte legen. Durch die Neuausgabe stimmrechtloser
Vorzugsaktien wird vor allem auch der Einfluss der bisherigen Aktionre
abgesichert, weil sich durch deren Ausgabe das Stimmgewicht nicht verschiebt.
Das Stimmrecht lebt allerdings bei qualifiziertem Auszahlungsrckstand des
Vorzugsbetrages wieder auf. Stimmrechtslose Vorzugsaktien drfen nur bis zu
einem Drittel des Grundkapitals ausgegeben werden. Wird von Aktien
gesprochen, sind meist Stammaktien gemeint.

30. Wann sind Inhaberaktien erlaubt? (GesRG 2011 warum wurde es
gendert?
Inhaberaktien, bei denen der Eigentmer nicht namentlich genannt wird und der Besitz
magebend ist, stellen bislang in sterreich die hufigste Aktienkategorie dar. Der
Ausgabebetrag muss voll einbezahlt sein. Inhaberaktien knnen an der Brse
gehandelt werden. Sie werden in der Praxis bei einem Kreditinstitut auf eiem
Wertpapierdepot verwahrt.

Die bertragung von Inhaberaktien erfolgt durch bereignung der Urkunde oder durch
Zession.

Aktien knnen seit dem GesRG 2011 nur mehr dann auf Inhaber lauten, wenn die AG
brsenotiert ist oder wenn die Aktien nach der Satzung zum Handel an der Brse
zugelassen werden sollen (10 Abs 1 AktG). Da bei Inhaberaktien im Vergleich zu
Namensaktien die Identitt des Aktionrs schwer zu ermitteln ist, wurden nicht
brsenotierte AG mit dem GesRG 2011 zur Umstellung auf Namensaktien
verpflichtet. Brsenotierte AG sollen hingegen auch knftig die Wahl zwischen
Inhaber- und Namensaktien haben, allerdings mssen Inhaberaktien knftig in einer
Sammelurkunde verbrieft und bei einer Wertpapiersammelbank hinterlegt werden.
Damit sollen Aktientransaktionen auch bei brsenotierten AGs nachvollziehbar bleiben.

31. Was ist ein Ladeschein?
Der Frachtfhrer hat die Befrderung des Frachtgutes auszufhren. Dabei hat der
Frachtfhrer die Interessen des Absenders zu wahren (Interessenwahrungspflicht),
was insb auch an der Obhutspflicht des Frachtfhrers erkennbar ist.

Das Frachtgut ist an den Bestimmungsort zu bringen und dem Empfnger abzuliefern.
Es muss in die Dispositionssphre des Empfngers gelangen.

Wurde ein Ladeschein aufgestellt, so ist der Frachtfhrer nur gegen Rckggabe des
Ladescheins verpflichtet, das Frachtgut abzuliefern. Der Frachtfhrer kann auf
Verlangen des Absenders einen Ladeschein ausstellen (444 UGB). Ein solches
Verlangen wird im Bereich des Landfrachtrechts kaum gestellt; Ladescheine sind hier
unblich. Die 444-450 UGB sind insofern praktisch totes Recht. Das gilt im
Wesentlichen auch fr den Einsatz von Ladescheinen im Bereich des sterreichischen

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Binnenschifffahrtsrechts. Auf eine nhere Darstellung des Ladescheins wird daher


verzichtet.

Der Ladeschein dient der Verfgung ber Gter, die sich auf dem Transport auf dem
Land oder Binnengewssern (Frachtgeschft, 435-452) befinden. Ladescheine sind
weitgehend unblich. Das Konnossement erfllt diese Funktion fr das
Seefrachtgeschft.














































69

Unternehmensrecht (AT)

1. Was erfasst die Ladenvollmacht?


2. Was umfasst die Ladenvollmacht? (Was heit offenes Warenlager?)
(Beispiel: In einem Lebensmittelladen wird der Brosessel verkauft
Geschft auch von Ladenvollmacht umfasst? (keine Differenzierung
zwischen gewhnlichen und auergewhnlichen Geschften)
3. Wozu berechtigt die Ladenvollmacht? (auch Entgegennahme von Ware
Lieferant geschtzt)
4. Was umfasst die Ladenvollmacht? Was ist ein offenes Warenlager?
Wer in einem Laden oder in einem offenen Warenlager angestellt ist, gilt als ermchtigt
zu Verkufen und Empfangnahmen, die in einem derartigen Laden oder Warenlager
gewhnlich geschehen (56 UGB).
Laden heit jede Verkaufssttte, auch wenn sie nur vorbergehend zu
Verkaufszwecken gentzt wird.
Warenlager ist jeder Ort, an dem Waren aufbewahrt werden. Offen ist ein
solches Warenlager, wenn es Geschftspartnern zugnglich ist und dort auch
Geschfte gettigt werden.
Anstellung wird mglichst weit verstanden. Es geht keineswegs nur um
Angestellte iSd Arbeitsrechts; auch andere Rechtsverhltnisse zum
Geschftsherrn reichen aus. Entscheidend ist lediglich, dass der Vertreter auch
nach auen hin fr den Geschftsherrn ttig wird.

Die Bedeutung der Laden- und Lagervollmacht geht weit ber jenen Rahmen hinaus,
den der gesetzliche Tatbestand prima facie zieht. Denn es geht keineswegs nur um
Lden und Lager. Auch andere spezifische Funktionen und Ttigkeiten, die im Rahmen
eines Unternehmens einem Mitarbeiter zugewiesen werden, sind geeignet, einen
entsprechenden Vollmachtsumfang zu gewhren. Dies schlgt die Brcke zur
Verwaltervollmacht, dem wohl wichtigsten Fall der Anscheinsvollmacht. (1029 ABGB).

5. Rechtfolgen einer Aliud Lieferung?
6. Rechtsfolgen einer Aliud-Lieferung bei der Gewhrleistung nach dem UGB?
7. Wie sieht es mit der Mngelrge bei Aliud-Lieferungen aus?
377 UGB kennt eine wichtige Sonderregeln, nmlich die Obliegenheit, in Fllen
beiderseitiger unternehmensbezogener Geschfte festgestellte Mngel der Ware binnen
angemessener Frist zu rgen. Man spricht von Mngelrge. Diese Regel gilt nicht nur
fr Mngel, sondern auch fr Falschlieferungen (aliud-Lieferungen), sofern die
gelieferte Ware nicht offensichtlich von der Bestellung so erheblich abweicht, dass der
Verkufer die Genehmigung des Kufers als ausgeschlossen betrachten musste (378
UGB). Die Rgeobliegenheit betrifft sowohl Qualitts- als auch Qnatittsmngel, Aliud-
Lieferungen unter Beachtung des 389 UGB.

378: Die Vorschriften des 377 finden auch dann Anwendung, wenn
eine andere als die bedungene Ware, oder
eine andere als die bedungene Menge von Waren
Geliefert ist, sofern die gelieferte Ware nicht offensichtlich von der Bestellung so erheblich
abweicht, dass der Verkufer die Genehmigung des Kufers als ausgeschlossen betrachten
musste.

8. Wie wird die Prokura begrndet und beendet?
9. Wie endet die Prokura?
10. Wodurch entsteht und endet die Prokura? Begrndung, warum die
Prokura ein einseitiges und zweiseitiges Rechtsgeschft ist?

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Die Prokura (48-53 UGB) ist eine:


ins Firmenbuch einzutragende,
jederzeit widerrufliche
ihrem Umfang nach gesetzlich festgelegte,
unbertragbare und unbeschrnkbare Vollmacht
die nur ein in das FB eingetragener Unternehmer erteilen kann.

a) Wer kann Prokura erteilen? Nur ein in das Firmenbuch eingetragener
Unternehmer kann Prokura erteilen. Auch ein Formunternehmer (2 UGB), auch wenn
er kein Unternehmen betreibt, sowie ein 3-Unternehmer, der mangels
unternehmerischer Ttigkeit zu Unrecht im FB eingetragen ist. Scheinunternehmer
kraft Auftretens sind nicht im Firmenbuch eingetragen und knnen daher schon
deshalb keine Prokura erteilen.

Die Prokura kann nur der eingetragene Unternehmer selbst oder sein gesetzlicher
Vertreter erteilen; das ist bei einer Gesellschaft deren organschaftlicher Vertreter,
nicht aber blo rechtsgeschftlicher; auch kein Prokurist.

OG: Zur Bestellung eines Prokuristen vertretungsbefugt ist der einzelne
Gesellschafter. Im Innenverhltnis bedarf es jedoch der Zustimmung aller
geschftsfhrenden Gesellschafter.
KG: Zur Bestellung vertretungsbefugt ist der einzelne Komplementr, nicht
aber ein Kommanditist, selbst wenn er geschftsfhrungsbefugt ist; denn
Kommanditisten sind als solche nicht vertretungsbefugt. Im Innenverhltnis
mssen alle geschftsfhrenden Komplementre zustimmen. Ist ausnahmsweise
auch ein Kommanditist mit der Geschftsfhrung betraut, ist auch seine
Zustimmung erforderlich.
AG: Der Prokurist der AG wird im Auenverhltnis durch den Vorstand bestellt.
Im Innenverhltnis ist die Zustimmung des Aufsichtsrats nach 95 Abs 5 Z10
AktG einzuholen. Auch Ohne sie ist die Bestellung aber im Auenverhltnis
wirksam.
GmbH: Die Erteilung der Prokura im Auenverhtnis erfolgt grundstzlich
durch alle Geschftsfhrer. Im Innenverhltnis entscheiden die Gesellschafter
darber, ob eine Prokura erteilt werden darf.
Gen: Die Erteilung der Prokura erfolgt im Auenverhltnis durch den Vorstand;
im Innenverhltnis ist aber die Zustimmung des Aufsichtsrates erforderlich
sofern es einen gibt.
Bei sonstigen jurP. Die ein Unternehmen betreiben bestellt im Auenverhltnis
das Vertretungsorgan die Prokuristen; im Innenverhltnis kann es zustzliche
Mitwirkungsbefugnisse anderer Organe geben.
Bei Sparkassen: bentigt der den Prokuristen bestellende Vorstand im
Innenverhltnis die Zustimmung des Sparkassenrates. Sie drfen wie
Kreditinstitute nur Gesamtprokuristen bestellen.
Insolvenzverwalter und Abwickler drfen keine Prokuristen bestellen, weil
die Befugnisse des Prokuristen weiter reichen wrden, als jene, die zur
Abwicklung des Unternehmens erforderlich sind.

b) Wem kann Prokura erteilt werden? Prokurist kann nur eine natrliche Person
sein. Der Grund dafr liegt im hchstpersnlichen Vertrauensverhltnis zwischen
Geschftsherrn und Prokuristen, das bei einer jurP nicht gegeben sein kann.
Geschftsfhigkeit ist erforderlich. Auch Kommanditisten, nicht geschftsfhrende
Gesellschafter einer GmbH, OG oder KG, Aktionre und stille Gesellschafter knnen
Prokura haben.

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c) Wie wird Prokura erteilt?
Die Prokura muss ausdrcklich erteilt werden. Man erhlt sie nicht blo durch
schlssiges Verhalten. Andererseits bedeutet Ausdrcklichkeit nicht schon das
Erfordernis der Schriftlichkeit. Die Erklrung kann gegenber dem knftigen
Prokuristen, einem Dritten oder gegenber der ffentlichkeit abgegeben werden.
Vollmachten werden durch einseitige Willenserklrung erteilt. Es handelt sich um ein
einseitiges Rechtsgeschft, wer Prokura bekommt, erhlt ein Recht, keine Pflicht.
Anmeldung zum FB. Nicht erst durch Eintragung wird man Prokurist, sondern durch
rechtsgeschftliche Erteilung. Die Eintragung der Prokura im FB ist zwar verpflichtend
vorgeschrieben aber nur deklarativ.

11. Welche Rechtsgeschfte umfasst die Prokura nicht? Warum darf der
Prokurist keine Grundstcke verkaufen?
12. Welche Rechtsgeschfte sind von der Prokura nicht erfasst?
13. Was darf ein Prokurist nicht?
Die Prokura ermchtigt zu allen Arten von gerichtlichen und auergerichtlichen
Geschften und Rechtshandlungen, die der Betrieb eines Unternehmens mit sich bringt.
Es kommt nicht auf den Gegenstand des konkreten Betriebes an, sondern es sind die
Aktivitten jedweden bzw irgendeines Unternehmens gemeint. Erfasst sind
grundstzlich gewhnliche wie auergewhnliche Geschfte.

Folgende Geschfte darf der Prokurist nicht ttigen:
Veruerung und Belastung von Grundstcken (49 Abs 2 UGB
Immobiliarklausel) Grundstcke erwerben, vermieten oder verpachten darf
der Prokurist schon; er darf auch eine Hypothek auf ein neu erworbenes
Grundstck aufnehmen, um auf diese Weise den Kaufpreis zu sichern. Insofern
wird die Immobiliarklausel teleologisch reduziert.
Erteilung einer Prokura (48 Abs 1 UGB)
bertragung der eigenen Prokura auf einen anderen (52 Abs 2 UGB)
Anmeldung zum FB (12 UGB)
Unterzeichnung des Jahresabschlusses (194 UGB)
nderungen des Gesellschaftsvertrages des Unternehmenstrgers (hierzu
zhlen zB Stilllegungen des Geschftsbetriebes, Veruerung des Unternehmens,
nderung der Firma, nderung der Rechtsform des Unternehmens)

Dem Prokuristen kann zustzliche Vollmacht hinsichtlich dieser Ausnahmen erteilt
werden.

Immobiliarklausel fehlt noch: (warum Grundstckverkufe ausgenommen)

14. Welche Geschfte kann ein Filialprokurist im Unterschied zum
Prokuristen des gesamten Unternehmens abschlieen? Warum gibt es die
Filialprokura?
15. Gibt es etwas was der Prokurist darf, aber der Filialprokurist nicht?
16. Schildern Sie die Filialprokura.
Filialprokurist ist, wer die Prokura nur fr eine Zweigniederlassung erhalten hat
(50 Abs 3 UGB). Die Filialprokura setzt voraus, dass die Zweigniederlassung unter
eigener Firma betrieben wird. Auch der Filialprokurist vertritt den Rechtstrger des
gesamten Unternehmens und nicht die Zweigniederlassung als solche, weil
Zweigniederlassungen keine eigene Rechtspersnlichkeit haben. Da auch die
Filialprokura nach auen hin unbeschrnkbar ist, kann auch der Filialprokurist wirksam

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Geschfte schlieen, die ber den Aufgabenbereich der Zweigniederlassung


hinausgehen.

17. Handlungsvollmacht
18. Was umfasst die Handlungsvollmacht?
19. Was umfasst die Handlungsvollmacht nach 54 UGB? Ist die
unterschiedliche Ausgestaltung relevant fr das Innen- oder
Auenverhltnis?
Handlungsvollmacht heit jede von einem Unternehmer im Rahmen seines
Betriebes erteilte Vollmacht, die nicht als Prokura erteilt wurde. Anders als bei der
Prokura ist die Erteilung einer Handlungsvollmacht nicht nur im FB eingetragenen
Unternehmern vorbehalten. Die Regeln ber die Handlungsvollmacht unterscheiden
sich erheblich weniger als jene ber die Prokura vom Vertretungsrecht des allgemeinen
Privatrechts. Insb ist die Handlungsvollmacht keine der Prokura vergleichbare
Formalvollmacht. Vielmehr kann die Handlungsvollmacht nach Belieben gestaltet
werden. Auch das allgemeine Privatrecht kennt eine 54 UGB vergleichbare Regelung.

a) Erteilung der Handlungsvollmacht:
Der Unternehmer erteilt die Handlungsvollmacht entweder selbst oder durch
seinen gesetzlichen Vertreter. Da Unternehmer, die nicht in das FB eingetragen
sind, keine Prokuristen bestellen knnen, kommt fr sie nur die Erteilung von
Handlungsvollmacht in Betracht.
Gesellschaften und jurP erteilen Handlungsvollmacht durch ihre
organschaftlichen Vertreter.
Auch Prokuristen und idR auch Handlungsbevollmchtigte sind berechtigt,
anderen Personen Handlungsvollmacht zu erteilen. 58 Abs 2 UGB untersagt
jedoch die private bertragung der eigenen Handlungsvollmacht auf einen
anderen (Vollsubstitution ohne Zustimmung des Unternehmers. Eine bloe
Untervollmacht kann der Handlungsbevollmchtigte jedoch ohne Zustimmung
des Unternehmers erteilen.

c) Wem wird die Handlungsvollmacht erteilt? Jeder geschftsfhigen natrlichen
Person kann Handlungsvollmacht erteilt werden. Ob auch jurP Handlungsvollmacht
eingerumt werden kann ist strittig, sollte aber bejaht werden: Prokurist kann zwar nur
eine natrliche Person sein; fr Handlungsvollmachten fehlt aber eine vergleichbare
gesetzliche Beschrnkung.

d) Wie wird die Handlungsvollmacht erteilt? Es bestehen keine Formvorschriften.
Ausdrckliche oder auch schlssige Erklrung gengt. Magebend ist der nach dem
Empfngerhorizont zu beurteilende Erklrungswert.

e) Umfang der Handlungsvollmacht: Der Gesetzgeber bietet fr das Auenverhltnis
eine Zweifelsregel. Sofern nichts anderes erklrt und dem Dritten bekannt ist oder
bekannt sein musste, gilt als Vollmachtsumfang, was gesetzlich vorgesehen ist. Insofern
ist die Handlungsvollmacht also keine Dritten gegenber unbeschrnkbare
Formalvollmacht wie die Prokura oder die organschaftlichen Vertretungen; dennoch
aber ist vorgesorgt, dass ber den Umfang der Handlungsvollmacht mglichst wenig
Unklarheiten herrschen.

54 Abs 1 UGB unterscheidet dem Umfang nach zwischen der
Generalhandlungsvollmacht,
der
Arthandlungsvollmacht
und
der
Einzelhandlungsvollmacht.

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Generalhanflungsvollmacht: Generalhandlungsvollmacht hat, wer zum Betrieb


eines Unternehmens ermchtigt ist. Der Generalhandlungsbevollmchtigte kann
alle zu diesem Unternehmen gehrenden Geschfte abschlieen. Zum Abschluss
auergewhnlicher Geschfte ist der Generalhandlungsbevollmchtigte nicht
befugt. Was auergewhnlich ist, ist nach den rtlichen, zeitlichen und
branchenmigen Anschauungen zu beurteilen.


Die Generalhandlungsvollmacht ist insofern eingeschrnkt, als zu folgenden
Geschften eine Einzelvollmacht notwendig ist:
Veruerung oder Belastung von Grundstcken
Eingehen von Wechselverbindlichkeiten
Aufnahme von Darlehen
Prozessfhrung.
(jene Geschfte die auch ein Prokurist nicht schlieen kann)

Arthandlungsvollmacht: Arthandlungsvollmacht hat, wer befugt ist, eine


bestimmte, zum Unternehmen des Vollmachtgebers gehrende Art von
Geschften zu schlieen (z.B. nur Geschfte des Ein- bzw. Verkaufs, Geschfte,
die einen bestimmten Betrag nicht berschreiten etc.)


20. Erlschen unternehmerische Vollmachten nach dem Tod des
Unternehmers? Wie bei Prokura? Wie bei Handlungsvollmacht?
Die Prokura endet durch:
Jederzeitigen Widerruf seitens des Vertretenen (52 Abs 1 UGB)
Kndigung durch den Prokuristen
Tod des Prokuristen
Verlust der Geschftsfhigkeit
Konkurs des Prokuristen
Konkurs des Vertretenen
uU bei Beendigung des vertraglichen Grundverhltnisses der Prokura
bertragende Umwandlung und Verschmelzungen
Einbringungen und Spaltungen
Verlust der Unternehmereigenschaft
bernahme der Position des Vertetenen bzw. einer Organfunktion (Erlschen
der Prokura durch Bestellung zum Geschftsfhrer der GmbH)

Die Prokura endet insb. nicht durch den Tod des Vertretenen (52 Abs 3 UGB). Darin
zeigt sich der besondere Unternehmensbezug der Prokura.
Die Prokura kann jederzeit durch einseitige, formlose Willenserklrung ohne Rcksicht
auf das der Erteilung zugrunde liegende Rechtsverhltnis widerrufen werden. Dieses
Recht des Unternehmers ist unverzichtbar. Widerrufsberechtigt ist im Allgemeinen,
wer die Prokura erteilen kann. Wie die Eintragung ist auch die Lschung der Prokura im
Firmenbuch nur deklarativ. Die Handlungsvollmacht endet wie die Prokura.

21. Welche Sondernormen gibt es fr Schadenersatz?
22. Schadenersatzrechtliche Sonderregelungen fr Unternehmer?
23. Schadenersatzrechtliche Regelungen im UGB (Wird sowohl fr pos. Schaden
als auch entgangenen Gewinn gehaftet. Unterschied zu Zivilrecht, auch bei
leichter Fahrlssigkeit. Gibt erhhten Sorgfaltsmastab, htte man streichen
knnen, gibt es sowieso 1299 ABGB. Andere SE-rechtliche Bestimmungen?
24. Welche schadenersatzrechtlichen Sonderregelungen im UR kennen Sie?
347 UGB: Der Unternehmer hat seinen Vertragspartnern gegenber fr die Sorgfalt
eines ordentlichen Unternehmers einzustehen. Ob Jemand die Sorgfalt eines
ordentlichen Unternehmers an den Tag legt, wird nach objektiven Gesichtspunkten

74

beurteilt. Nicht nur um den Grad der Aufmerksamkeit und des Fleies geht es; der
Unternehmer hat auch dafr einzustehen, dass er ber die fr seine Ttigkeit gebotenen
Fhigkeiten und Kenntnisse verfgt (Garantiehaftung). Der Unternehmer steht
insoweit einem Sachverstndigen gleich (1299 ABGB).

Anwendungsbereich des 347 UGB: Die Sorgfalt des ordentlichen Unternehmers betrifft
alle Unternehmer unabhngig von ihrer Gre (auch 3-Unternehmer). Die Sorgfalt des
ordentlichen Unternehmers wird allerdings mitunter auch fr Nichtunternehmer
vorgeschrieben, die in vergleichbaren Positionen wirken (Vorstandsmitglieder,
Geschftsfhrer und Aufsichtsrte bei Erfllung ihrer gesellschaftlichen Aufgaben und
Funktionen). 347 gilt fr Sorgfaltspflichten aus Geschften eines Unternehmens, die auf
einer Seite unternehmensbezogene Geschfte sind. Doch fallen schon Flle des
vorvertraglichen
Kontaktes
(culpa
in
contrahendo)
und
andere
Schutzpflichtverletzungen im Rahmen der geschftlichen Ttigkeit (z.B. Haftung fr
Rat und Auskunft) darunter.

349: Beim Vermgensschaden wird zwischen positivem Schaden (Beeintrchtigung
bestehender Vermgensgter und Rechte) und entgangenem Gewinn
(Beeintrchtigung knftiger Erwerbs- und Gewinnchancen) unterschieden. Nach
allgemeinem Zivilrecht wird volle Genugtuung (posi. Schaden + entgangener Gewinn)
nur bei grobem verschulden gewhrt; damit ist vorstzliches oder grob fahrlssiges
Verhalten gemeint. Demgegenber ordnet 349 UGB an, dass der aufgrund von
Schadenersatzansprchen aus unternehmensbezogenen Geschften zu ersetzende
Schaden auch bei leichter Fahrlssigkeit den entgangenen Gewinn mitumfasst.
(Grund: Es gibt keine spezifische unternehmensrechtliche Erklrung dafr. Der Grund
liegt in der Geschichte, da der sterreichische Gesetzgeber eine Reihe wichtiger BGB-
Vorschriften bernommen hat. Das BGB kennt den gegliederten Schadensbegriff des
ABGB nicht, sondern spricht unabhngig vom Verschuldensgrad stets neben dem
positiven Schaden auch den entgangenen Gewinn zu.)

348 UGB: Nach 889 ABGB ist bei teilbaren Leistungen iZw ein Teilverschulden
anzunehmen. 348 ordnet demgegenber iZw Gesamtschuld an wenn sich mehrere
Unternehmer aufgrund eines unternehmensbezogenen Geschfts gemeinschaftlich zu
einer teilbaren Leistung verpflichten. Die Solidarverpflichtung trifft nur die
Unternehmer.

Produkthaftung: Fr Fehler eines Produkts, durch die ein Mensch am Krper verletzt
oder an der Gesundheit geschdigt oder eine von dem Produkt verschiedene krperliche
Sache beschdigt wird, haftet fr den Ersatz des Schadens der Unternehmer, der das
Produkt hergestellt und in den Verkehr gebracht hat, bzw. der Unternehmer der es zum
Vertrieb in den EWR eingefhrt und hier in den Verkehr gebracht hat (Importeur). Diese
Haftung besteht in vollem Umfang nur gegenber Verbrauchern. Die Produkthaftung ist
eine Unternehmerhaftung. Sie ist auervertraglich, weil sie keinen Vertrag zwischen
dem Hersteller und dem Verbraucher voraussetzt. Lge ein Vertrag vor wrde sich die
Haftung nach PHG erbrigen.

25. UGB: Schadenersatzanspruch wegen Nichterfllung?
26. Unternehmerischer Schadenersatzanspruch wegen Nichterfllung?
367 Abs 1-3 UGB betreffen die Schadensberechnung bei Nichterfllung der
Leistungspflicht durch den Verkufer (was zu einem Deckungskauf seitens des Kufers
fhren kann) oder durch den Kufer (was zu einem Deckungsverkauf des Verkufers
fhren kann).

75

1. Abstrakte Schadensberechnung ohne konkretes Deckungsgeschft: Der


Nichterfllungsschaden ergibt sich, wenn die Ware einen Brsen- oder Marktpreis hat,
aus der Differenz zwischen vereinbartem Preis der Ware und ihrem Brsen- oder
Marktpreis zur Zeit und am Ort der geschuldeten Leistung (367 Abs 2 UGB). Es bedarf
weder eines konkreten Deckungsgeschfts noch eines Schadensnachweises. Es gengt
die Feststellung, dass sich der Kufer im Flligkeitszeitpunkt mit gleicher, aber teurerer
Ware eindecken htte knnen (fiktiver Deckungs(ver)kauf).

2. Konkrete Schadensberechnung bei konkretem Deckungsgeschft: Anstelle der
abstrakten Schadensberechnung ist auch bei Waren mit Brsen- oder Marktpreis eine
konkrete zulssig. Doch muss der Deckungskauf, um schuldnerfeindliche Spekulationen
hintanzuhalten,
sofort nach Ablauf der bedungenen Leistungszeit oder Leistungsfrist
durchgefhrt werden, und zwar
entweder durch ffentliche Versteigerung
oder durch einen zu solchen Verkufen oder Kufen oder zu einer ffentlichen
Versteigerung befugten Unternehmer
zum laufenden Preis.

Hat die Ware keinen Brsen- oder Marktpreis, so hat der Kufer grundstzlich nur
die Mglichkeit konkreter Schadensberechnung. Die genannten Einschrnkungen gelten
in solchen Fllen nicht. Mageblich sind vielmehr die allgemeinen zivilrechtlichen
Regeln (921 ABGB).

Der Glubiger muss sich bemhen, ein gnstiges Deckungsgeschft zu schlieen
(Schadensminderungspflicht, Treu und Glauben).

Schuldnerbenachrichtigung: Vom erfolgten Deckungsgeschft hat der Glubiger den
Schuldner unverzglich zu benachrichtigen.

27. Was ist zu dieser Aussage zu sagen? Beim Unternehmensgeschft hat man
bei mangelhafter Ware immer Anspruch auf Preisminderung.
28. Gilt auch im UR die Reihenfolge der Gewhrleistungsbehelfe? Warum?
Auf Warenkufe wie auf sonstige unternehmensbezogene Geschfte findet weitgehend
das allgemeine Leistungsstrungsrecht des brgerlichen Rechts Anwendung. Das gilt
insb. auch fr die Gewhrleistungsregeln des brgerlichen Rechts, sowie seine
Vorschriften ber den Schadenersatz bei positiver Vertagsverletzung in Fllen bereits
erbrachter Leistung.

29. Welche Formvorschriften bei der Mngelrge?
30. Mngelrge Rechtsfolgen? Bei Tauschgeschften anzuwenden?
31. Die Mngelrge gilt fr welche Geschfte? Quantitts- und
Qualittsmngel? Rechtsmngel?
32. Welche Formvorschriften gibt es fr die Mngelrge?
33. Gewhrleistungsrecht im UGB fr welche Rechtsgeschfte gilt es?
34. Unternehmerische Mngelrge, Definition einer Obliegenheit?
35. In welcher Form muss eine Mngelrge erfolgen?
377 UGB kennt eine wichtige Sonderregel, nmlich die Obliegenheit, in Fllen
beiderseitiger unternehmensbezogener Geschfte festgestellte Mngel der Ware binnen
angemessener Frist zu rgen. Man spricht von der Mngelrge. Diese Regel gilt nicht
nur fr Mngel, sondern auch fr Falschlieferungen (aliud-Lieferungen), sofern die
gelieferte Ware nicht offensichtlich von der Bestellung so erheblich abweicht, dass der
Verkufer die Genehmigung des Kufers als ausgeschlossen betrachten musste (378
UGB).

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377 UGB bestimmt, dass im Falle eines beiderseitigen unternehmensbezogenen
Geschfts der Kufer
binnen angemessener Frist nach Ablieferung der Ware,
soweit dies nach ordnungsgemem Geschftsgang tunlich ist,
durch Untersuchung festgestellte Mngel der Ware
dem Kufer anzuzeigen hat.

Die Rgeobliegenheit betrifft Waren, also bewegliche Sachen. Sie besteht auch dann,
wenn bewegliche Sachen in unbewegliche einzubauen sind.

Der Kufer wahrt seine Rechte, wenn er die Anzeige rechtzeitig absendet. Auf den
Zugang der Anzeige kommt es nicht an.

Vom Verkufer arglistig oder grob fahrlssig verursachte oder verschwiegene
Mngel begrnden keine Rgeobliegenheit (377 Abs 5 UGB).

Rechtsfolgen: Es besteht keine Rgepflicht, sondern lediglich eine Obliegenheit. Wird sie
verletzt, verliert der Kufer die den nicht gergten Mangel betreffenden
Vertragsansprche:
Gewhrleistungs- aber auch
Vertragliche Schadenersatzansprche auf Ersatz des Mangelschadens sowie
Anfechtungsansprche aufgrund Irrtums ber die Mangelfreiheit der Sache.

Normzweck: 377 UGB wurde im Interesse des Verkufers geschaffen, es handelt sich
jedoch um dispositives Recht. Der Verkufer soll mglichst bald erfahren, ob seine
Lieferung in Ordnung geht, also er weiter disponieren kann. berdies soll der Verkufer
mglichst bald die erforderlichen Beweise sicherstellen knnen.

Anwendungsbereich: Die Rgeobliegenheit trifft nur Unternehmer; sie gilt somit nur
fr zweiseitige unternehmensbezogene Geschfte. Es gengt 3-Unternehmer zu
sein.

Voraussetzungen: Die Rgeobliegenheit setzt Ablieferung voraus. Das Kaufgut muss
also mit Annahmewillen des Kufers in dessen Dispositionsbereich gekommen sein.
Betroffen sind Sachmngel, nicht Rechtsmngel. Ob die Mngel von vornherein
bestanden oder erst durch unsachgeme Verpackung oder Befrderung verursacht
wurden, spielt keine Rolle. Im Allgemeinen ist der Mangelbegriff des brgerlichen
Rechts beachtlich. Die Rgeobliegenheit betrifft sowohl Qualitts- als auch
Quantittsmngel. Auf Rechtsmngel lassen sich Waren schwerlich untersuchen,
deshalb sind diese nicht betroffen.

Auch Schlechtlieferungen mssen gergt werden, die so erheblich vom Vereinbarten
abweichen, dass der Verkufer mit einer Genehmigung durch den Kufer nicht rechnen
darf. Genehmigungsunfhig ist nur eine offensichtlich fr jeden Zweck unbrauchbare
Ware.

Man unterscheidet weiters:
Versteckte (verborgene) Mngel: Diese lsen die Rgeobliegenheit erst mit
der Entdeckung aus. Versteckte Mngel sind solche, die trotz ordnungsgemer
Untersuchung der Ware nicht erkennbar waren. Verborgene Mngel mssen
sofort nach ihrer Entdeckung gergt werden.
Offene Mngel: sind solche, deren Erkennen einer Untersuchung nicht bedarf,
oder solche Mngel, die bei ordnungsgemer Untersuchung hervorkommen

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oder htten hervorkommen mssen. 377 Abs 1 UGB spricht davon dass binnen
angemessener frist zu rgen ist. Vorbild ist Art 39 Abs 1 UNK. Die Rsp erachtet
hierzu im Zweifel eine Frist von 14 Tagen als angemessen.

Arglistiges oder grob fahrlssiges Verursachen oder Verschweigen des Mangels
verwehrt es dem Verkufer, dem Kufer die Versptung der Mngelrge
entgegenzuhalten. Das gilt auch in Fllen arglistiger oder grob fahrlssiger Zusicherung
einer Eigenschaft der gekauften Sache.

Untersuchung der Ware: Der Kufer hat den durch Untersuchung festgestellten
Mangel anzuzeigen. Von einer Pflicht oder Obliegenheit, die Ware zu untersuchen, sagt
der Gesetzgeber nichts. Es ist sachgeme, mit fachkundiger Sorgfalt
vorgenommene Untersuchung geboten. Die Lieferung groer mengen bestimmter
Waren lsst nicht zu, dass jede Einzelne untersucht wird, reprsentative Stichproben
gengen. Dabei braucht der Kufer nur solche Mengen zu opfern, die nicht ins Gewicht
fallen.

Inhalt der Mngelrge: Die Rge bezieht sich auf die festgestellten Mngel der
gelieferten Ware. Es muss sich um konkrete Mngel handeln. Eine Globalrge wie z.B.
Ich rge Mngel aller Art, welche die Ware hat) erfllt die Rgeobliegenheit nicht. Die
Rge muss substantiiert sein, dh. alle Angaben darber enthalten, welche Waren
betroffen sind; worin der Mangel im Einzelnen besteht und unter welchen
Begleitumstnden er aufgetreten ist.

Form der Mngelrge: Die Mngelrge kann formfrei abgegeben werden. Somit sind
auch mndliche (telefonische) Anzeigen zulssig. Sie knnen sogar konkludent erfolgen
(z.B. durch Rcksendung der Ware). Wird schriftlich gergt, entscheidet fristgerechtes
Absenden. (377 Abs 4 UGB).

Rechtsfolgen der Obliegenheitsverletzung: Die Handelsrechtsreform hat klargestellt,
welche Ansprche der Kufer verliert, wenn er die Mngelrge versumt. 377 nennt
folgende Ansprche:
Ansprche auf Gewhrleistung (922 ff ABGB)
Ansprche auf Schadenersatz wegen des Mangels selbst (933a Abs 2 ABGB)
Ansprche aus einem Irrtum ber die Mangelfreiheit der Sache (871 f
ABGB).

Definition Obliegenheit: (Wikipedia) Eine Obliegenheit bezeichnet im
Schuldverhltnis Pflichten minderen Grades, die vom Glubiger nicht eingeklagt werden
knnen und bei deren Verletzung sich der Schuldner auch nicht schadensersatzpflichtig
macht. Der Schuldner muss allerdings im Falle der Verletzung der ihm zur Last fallenden
Obliegenheiten die aus dieser Verletzung entstehenden Nachteile dergestalt hinnehmen,
dass er bestehende eigene Rechte verliert, bzw. nicht mehr geltend machen kann oder
dass er Rechte, die er bei Wahrnehmung der Obliegenheit erwerben wrde, nicht erhlt.

36. Mngelschaden und Mangelfolgeschaden im UR (weiterfhrend, was ist ein
Begleitschaden?)
Schadenersatzansprche aufgrund von Mangelfolgeschden stehen dem Kufer trotz
versumter Mngelrge ebenso wie Schadenersatzansprche aus Delikt.




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37. Rechtsfolgen eines offensichtlichen Mangels? Besteht Rgepflicht?


38. Was sind die Rechtsfolgen des offensichtlichen Mangels?
39. Was sind die Rechtsfolgen des offensichtlichen Mangels? Was ist der
offensichtliche Mangel?
Nach Krejci: Offene Mngel sind solche, deren Erkennen einer Untersuchung nicht
bedarf, oder solche Mngel, die bei ordnungsgemer Untersuchung hervorkommen
oder hervorkommen htten mssen. Rgefrist 14-Tage.

Weilinger: Prof. Weilinger versteht unter dem offenen Mangel bzw. offensichtlichen
Mangel den offenkundigen Mangel iSd ABGB. 928 ABGB normiert: Fallen die Mngel
einer Sache in die Augen so findet auer dem Falle arglistigen Verschweigens des
Mangels oder einer ausdrcklichen Zusage, dass die Sache von allen Fehlern und Lasten
frei sei, keine Gewhrleistung statt. Kauft also jemand eine Gitarre mit 2 anstatt 6 Seiten,
so hat man keinen Anspruch auf Gewhrleistung. Es handelt sich um Mngel die bereits
zu Vertragsabschluss vorhanden waren und augenscheinlich waren.

40. Hndlerregress? Wohin gehrt das? (GWL Hndler ist Unternehmer, hat
mangelhafte Ware verkauft. Im ABGB geregelt, obwohl UR-Norm. Besonderheit?
Welcher Spezielle Punkt der Gewhrleistung wird hier Angesprochen? Antwort:
die Fristen! Frist knnte nach 377 abgelaufen sein, es beginnt eine neue Frist zu
laufen, ab dem Zeitpunkt wo Mangel bekannt.)
Der Hndlerregress (auch besonderer Rckgriff) befindet sich mit 933b ABGB in
systemwidriger Weise nicht im UGB.

Zweck: Von der Erzeugung der Ware bis zu ihrer Ankunft beim Enderwerber ist es ein
langer weg ber eine ganze Absatzkette (z.B. Erzeuger, Grohndler, Hndler,
Endverbraucher). Ist eine Ware mangelhaft, und wird dies erst beim Enderwerber
entdeckt, so mag dieser zwar den mangel gegenber dem Verkufer noch rechtzeitig
geltend machen, doch kann es leicht sein, dass schon der Verkufer, gegenber seinem
Lieferanten keinen eigenen Gewhrleistungsanspruch mehr hat. In solch einem Fall
bleibt der Verkufer dann auf dem Nachteil sitzen, der ihm daraus erwachsen ist, dass er
den Gewhrleistungsanspruch des Endverbrauchers befriedigen musste, obwohl der
Verkufer fr den Mangel der Ware meist gar nichts kann.

Diese Konsequenz will Art. 4 Verbrauchsgter-RL vermeiden und fordert von den
Mitgliedstaaten Regelungen, die dem unternehmerischen Letztverkufer eine effektive
Regressmglichkeit innerhalb der Vertragskette ermglicht. Die Umsetzung in
sterreich erfolgte durch 933b ABGB.

Anwendungsbereich: 933b ABGB sieht vor, dass ein Unternehmer, der einem
Verbraucher Gewhr geleistet hat, von seinem unternehmerischen Vormann auch noch
nach Ablauf der Gewhrleistungsfrist Gewhrleistung fordern kann. Dasselbe gilt auch
fr frhere bergeber. Der Hndlerregress gilt also nur, wenn ein einseitiges
unternehmensbezogenes Geschft (Verbrauchergeschft) das Ende der Absatzkette
bildet. Wird die mangelhafte Ware an einen Unternehmer als Letztabnehmer verkauft,
fehlt es fr den Hndlerregress an einem wesentlichen Tatbestandsmerkmal. Auerdem
wird der Regress versagt, wenn der Enderwerber den Mangel zum Anlass nimmt, statt
eines Gewhrleistungsanspruchs auf Ersatz des Mangels aus dem Titel des
Schadenersatzes zu klagen.

Diese Vorschrift stellt dispositives Recht dar. Es kann also Abweichendes vereinbart
werden, sofern kein Verbrauchergeschft vorliegt oder die getroffene Vereinbarung den
guten Sitten widerspricht. Schliet der Vertrag zwischen Lieferanten und mit dem

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Letztverkufer die Regressregel aus, bleibt der Letztverkufer nach Ablauf der fr ihn
Mageblichen Gewhrleistungsrist auf dem Nachteil der ihm erwachsen ist sitzen.

Anspruchsbegrenzung: Der Anspruch des jeweils Regressberechtigten ist jeweils mit
der Hhe des eigenen Aufwands begrenzt, den er hatte, um seiner eigenen
Gewhrleistungspflicht zu gengen. Mehr als seine konkreten Verbesserungskosten
darf der Regressberechtigte nicht verlangen.

Fristen: Die Besonderheit des Hndlerregress liegt in den Fristen. Die jeweiligen
Ansprche sind innerhalb von zwei Monaten ab Erfllung der eigenen
Gewhrleistungspflicht gerichtlich geltend zu machen. Die Haftung eines
Rckgriffspflichtigen verjhrt jedoch innerhalb von 5 Jahren nach Erbringung seiner
Leistung. Diese Frist wird durch eine Streitverkndung fr die Dauer des Rechtsstreits
gehemmt.

41. Was regelt das Unternehmensreorganisationsgesetz (URG)? Details?
Das URG dient dem Glubigerschutz. Vertretungsorgane einer Kapitalgesellschaft (und
GmbH & CoKG) sind verpflichtet ein Reorganisationsverfahren einzuleiten, wenn
Reorganisationsbedarf besteht. 1 URG normiert: Bedarf ein Unternehmen der
Reorganisation,
so
kann
der
Unternehmer
die
Einleitung
eines
Reorganisationsverfahrens beantragen. Reorganisation ist eine Manahme zur
Verbesserung der Vermgens- Finanz- und Ertragslage eines im Bestand gefhrdeten
Unternehmens, die dessen nachhaltige Weiterfhrung ermglicht.
Reorganisationsbedarf besteht, wenn
die Eigenmittelquote kleiner als 8% ist und
die fiktive Schuldentilgungsdauer grer als 15% ist.

Weiters ist zu unterscheiden zwischen der Haftung nach 22 und der nach 25:
Voraussetzungen fr die Haftung des Geschftsfhrers nach 22:
ber das Vermgen der Gesellschaft wird ein Insolvenzverfahren erffnet
Die Gesellschaft ist prfungspflichtig
Es gibt einen Bericht des Jahresabschlussprfers, aus dem der
Reorganisationsbedarf hervorgeht oder
Der Jahresabschluss wurde nicht rechtzeitig aufgestellt.

Voraussetzungen fr eine Haftung der Gesellschafter nach 25:
Das Vertretungsorgan muss dann kein Reorganisationsverfahren beantragen, wenn er
den Gesellschaftern den Reorganisationsbedarf mitteilt, die dafr notwendige
Zustimmung des Aufsichtsrats bzw. der Gesellschafterversammlung nicht erhalten hat
oder die Gesellschafter den Geschftsfhrer anweisen es nicht einzuleiten. In diesem
Fall haftet der Geschftsfhrer nicht, die Haftung geht gem. 25 auf die Gesellschafter
ber.

Die Hhe der Haftung ist in beiden Fllen beschrnkt mit 100.000,- pro Person. Sie
besteht gegenber der GmbH (gegenber der juristischen Person), dh in der Praxis
klagt der Masseverwalter die Geschftsfhrer im Namen der GmbH. Danach mssen die
Geschftsfhrer in die GmbH-Masse einzahlen, dies kommt den GmbH-Glubigern zu
Gute. Sie haften zur ungeteilten Hand.





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42. Welche Firmengrundstze gibt es?


43. Firmenwahrheit und Firmenkontinuitt (Kontinuitt verdrngt Wahrheit)
44. Grundstze im Firmenrecht
Es werden 5 Firmenrechtsgrundstze unterschieden:
Firmeneinheit
Firmenffentlichkeit
Firmenwahrheit (und Verbot der Irrefhrungseignung)
Firmenkontinuitt (Firmenbestndigkeit)
Unternehmensbindung (Verbot der Leerbertragung)

a) Firmeneinheit: Der Grundsatz der Firmeneinheit sagt in seiner radikalsten Form,
dass niemand zugleich zwei Firmen fhren drfe.
Kein einheitliches Unternehmen mit mehreren Firmen: Niemand darf fr
dasselbe, als organisatorische Einheit gefhrte Unternehmen zwei Firmen
haben.
Eigene Firmen fr Haupt- und Zweigniederlassung: Zweigniederlassungen
eines Unternehmens drfen jedoch eigene Firmen fhren. Doch muss die
Zugehrigkeit erkennbar sein. Die Firma einer Zweigniederlassung hat daher
den Firmenkern der Hauptniederlassung mit einem speziellen Filialzusatz oder
einen eigenstndigen Firmenkern mit Firmenzusatz zu enthalten, der den
Firmenkern der Hauptniederlassung beinhaltet.
Eigene Firmen fr organisatorisch selbstndige Unternehmen des
Einzelunternehmers. Einzelunternehmer knnen fr jedes von mehreren,
organisatorisch voneinander getrennten Unternehmen eine eigene Firma haben.
Dies erlaubt dem Unternehmer ein Unternehmen zu erwerben und dessen Firma
fortzufhren, ohne die bisherige, eigene Firma aufgeben zu mssen.
Nur eine Firma fr eine Gesellschaft: Gesellschaften haben auch dann, wenn
sie mehrere, getrennt organisierte Unternehmen fhren, rechtlich immer nur ein
einziges Unternehmen. Drfte eine Gesellschaft fr jede selbstndige
Wirtschaftseinheit einen eigenen Namen fhren, wre die Gesellschaft nicht
mehr eindeutig identifizierbar.

b) Firmenffentlichkeit: Die Firma dient als solche der Publizitt unternehmerischen
Wirkens. Dieser Effekt wird durch die Eintragung der Firma als eine der
eintragungspflichtigen Tatsachen ins Firmenbuch weiter verstrkt.

Die Firma muss zur Kennzeichnung des Unternehmens geeignet sein und
Unterscheidungskraft haben (18 Abs 1 UGB). Ferner darf die Firma keine Angaben
enthalten, die geeignet sind, ber geschftliche Verhltnisse irrezufhren.
Die Eignung zur Kennzeichnung betrifft die Namensfunktion der Firma.
Manche Inhalte sind von vornherein nicht geeignet, eine Namensfunktion zu
erfllen, zB weil der Inhalt unaussprechbar ist, wie dies bei bloen
Sonderzeichen der Fall ist. Eignung zur Kennzeichnung bedeutet, dass die Firma
als Name individualisiert werden kann.
Die Unterscheidungskraft meint eine wesentliche Funtion der Firma im
Geschftsverkehr. Unterscheidungskraft bedeutet, dass die Firma geeignet ist,
bei den Adressaten die Assoziation mit einem ganz bestimmten Unternehmen zu
stiften.

Kennzeichnungseignung:
Worte und keine Bild oder sonstigen Sonderzeichen
Worte mssen aussprechbar sein
Worte mssen in lateinischen Buchstaben formuliert sein
Nicht bloe Buchstaben oder Buchstabenkombinationen (AAA)

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Nicht bloe Zahlenkombinationen, auer ruft im Geschftsverkehr


Assoziation hervor (z.b: 4711 - Klnisch Wasser, Drei)
Kennzeichnungsgeeignet sind grundstzlich:
Personennamen (Gnesda GmbH)
Hinweise auf die Ttigkeit des Unternehmens (z.B. Hoch- und
Tiefbau)
Fantasieworte (Perablutsch)

Unterscheidungskraft (Firmenausschlielichkeit). Die Firma muss sich ausreichend
von anderen Firmen abheben, um nicht verwechselt zu werden. Reine Branchen- oder
Gattungsbezeichnungen tendieren zur Unterscheidungsschwche. Verlangt wird
berdies, dass sich jede neue Firma von allen am selben Ort oder in der politischen
Gemeinde bereits bestehenden und im FB eingetragenen Firmen deutlich
unterscheiden muss (29 Abs 1 UGB).
Unterschiede im Firmenkern und in Firmenzustzen. Haben
Einzelunternehmer denselben Namen, ist die Unterscheidung nur
durch geeignete Firmenzustze zu erreichen.
Deutlichkeit: die Firmen mssen deutlich unterscheidbar sein.
Prioritt: Geschtzt wird vor allem die zuerst eingetragene Firma
gegenber der nicht unterscheidbaren, noch nicht eingetragenen.
Schutzzweck: Das bloe Einverstndnis des bereits eingetragenen
Firmenberechtigten, vermag eine derartige Firmenfhrung nicht zu
rechtfertigen. Es geht um den allgemeinen Verkehrsschutz.

c) Firmenwahrheit (und verbot der Irrefhrungseignug): Die Firma soll wahr sein,
also den tatschlichen Verhltnissen des einzutragenden Rechtstrgers und des
Unternehmens entsprechen soll.
Personenfirma: Der Einzelunternehmer darf nur seinen brgerlichen Namen in
die Firma aufnehmen und keinen anderen.
Sachfirmen: mssen dem Gegenstand des Unternehmens entsprechen und
drfen keinen gesellschaftsfremden Unternehmensgegenstand erwhnen (z.B.
Firma Bau und Recht fr Bautrger)
Fantasiefirmen: knnen dann irrefhren, wenn die Verwechslung mit einer
Sachfirma naheliegt (z.B. Firma Sun Services GmbH fr eine
Unternehmensberatung).
Geographische Firmenzustze sind nur zulssig, wenn dem Unternehmen
berdurchschnittliche Bedeutung zukommt.

Der Wahrheitsgrundsatz wird vor allem aus Rcksicht vor dem hohen Wert einer im
Geschftsverkehr bekannten Firma durchbrochen. Es kommt zur Durchbrechung des
Wahrheitsgrundsatzes durch den Grundsatz der Firmenbestndigkeit.

d) Firmenbestndigkeit (Firmenkontinuitt): Wird eine Firma von einem
Rechtsnachfolger fortgefhrt, spricht man von einer abgeleiteten Firma. Dass derartige
Firmenfortfhrungen zulssig sind, ermglicht der Grundsatz der Firmenbestndigkeit.
Eine Firmenfortfhrung iSd 22 UGB setzt voraus, dass ein bestehendes Unternehmen
dergestalt bertragen wird, dass ein bergang des Unternehmens im Groen und
Ganzen (also im Unternehmenskern) stattfindet. Der Erwerber ist grundstzlich zur
Fortfhrung der Firma berechtigt, nicht verpflichtet.

Flle der Firmenfortfhrung:
Namensnderung (durch Heirat, Adoption, Legitimation, Scheidung) hindert
nicht die Fortfhrung der bisherigen Firma (21 UGB). Der Geschiedene hat

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jedoch das Recht, dem vormaligen Ehepartner die Weiterfhrung des Namens zu
untersagen.
Unternehmenserwerb (22 UGB). Wer ein Unternehmen unter Lebenden oder
von Todes wegen erwirbt, darf die bisherige Firma mit oder ohne Beifgung
eines Nacholgezusatzes fortfhren, wenn die Einwilligung des Vorberechtigten,
bzw. seiner Erben vorliegt. Wird das Fortfhrungsrecht missbraucht, steht ein
Widerrufsrecht zu.


e) Unternehmensbindung (Verbot der Leerbertragung)
Firmen sind zwar Namen, dennoch aber bertragbar (Januskpfigkeit der Firma).
Leerbertragungen sind aber nicht mglich. Die Firma kann nur gemeinsam mit dem
Unternehmen, das der Rechtstrger unter der Firma betreibt, bertragen werden (23
UGB) die Firma klebt am Unternehmen.

45. Kann eine Firma ohne das Unternehmen bertragen werden?
Nein denn es herrscht das Verbot der Leerbertragung (Unternehmensbindung). Die
Firma kann nur gemeinsam mit dem Unternehmen, das der rechtstrger unter der
Firma betreibt, bertragen werden (23 UGB). Wer ein Unternehmen gemeinsam mit
der Firma erwirbt, das Unternehmen aber nicht weiter betreibt, sondern endgltig
einstellt und abwickelt, hat auch die bernommene Firma zu lschen und kann sie nicht
als abgeleitete Firma auf Eis legen, um sie spter fr ein neues Unternehmen zu
verwenden. Das Erlschen einer Gewerbeberechtigung fhrt fr sich allein nicht zum
Erlschen der Firma, sondern nur dann, wenn es die dauernde Einstellung des
Unternehmens nach sich zieht.

46. Was ist eine Firma? Wann muss man eine Firma ndern?
Firma heit gem. 17 Abs 1 UGB der in das Firmenbuch eingetragene Name eines
Unternehmers, unter dem er seine Geschfte bestreibt und die Unterschrift abgibt. Eine
Firma darf nur fhren wird im Firmenbuch eingetragen ist. Die Firma dient der
Publizitt des Wirkens und der Identifizierung des Unternehmenstrges.

Hinsichtlich des Firmenschutzes ist zu unterscheiden:
Unternehmensrechtlicher Firmenschutz:
Unterlassungsansprche: 37 UGB gewhrt demjenigen, der in seinen Rechten
dadurch verletzt wird, dass ein anderer eine Firma unbefugt gebraucht, einen
Unterlassungsanspruch.
Schadenersatzansprche stehen berdies zu.
Zwangsstrafen: Wer eine ihm nicht zustehende Firma gebraucht ist vom FB-
Gericht durch Zwangsstrafen bis zu 3.600 anzuhalten, den Gebrauch der Firma
zu unterlassen oder darzutun, dass der Gebrauch der Firma rechtmig ist (24
Abs 1 FBG).
Lschung: bWer eine ihm nicht zustehende Firma ins FB eintragen lie, ist
gehalten, die Firma wieder lschen zu lassen. Die Lschung kann von Amts
wegen erfolgen.

Zivilrechtlicher Namensschutz: Die Firma ist ein Name. Insofern kommt dem
Firmenberechtigten der Namensschutz nach 43 ABGB zugute. Er erfasst jedwede
Beeintrchtigung des Namensgebrauches, steht aber nur dem Namenstrger selbst zu.

Wettbewerbsrechtlicher Firmenschutz: Wer im Geschftsverkehr eine Firma in einer
Weise bentzt, die geeignet ist, Verwechslung mit Unternehmenskennzeichen
hervorzurufen, deren sich ein anderer befugterweise bedient, kann von diesm auf
Unterlassung, Beseitigung des gesetzwidrigen Zustandes und bei Verschulden auf
Schadenersatz in Anspruch genommen werden (UWG)

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Markenrechtlicher Firmenschutz: Firmen drfen nicht ohne Zustimmung des
Berechtigten zur Kennzeichnung von Waren oder Dienstleistungen gebraucht werden
(12 MarkSchG). Ein Versto wird markenschutzrechtlich mit Ansprchen auf
angemessenes Entgelt, Herausgabe der Bereicherung und Schadenersatz geahndet.

47. Unterschied zwischen dem Zurckbehaltungsrecht im ABGB und im UGB?
Wann kommt das Zurckbehaltungsrecht des UGB zur Anwendung?
Sonderregel bei der Verwertung?
48. Unterschied Retention ABGB/UGB.
49. Zurckbehaltungsrecht nach ABGB, was ist eine konnexe Forderung?
50. Eigenes Zurckbehaltungsrecht ist es ein gesetzliches Pfandrecht?
51. Unterschiede zwischen dem Zurckbehaltungsrecht nach UGB und nach
ABGB?
52. Zurckbehaltungsrecht im UGB und im ABGB? Unterschiede? Auf welcher
Basis grndet das ABGB-Zurckbehaltungsrecht? (Zug um Zug Prinzip)
53. Was versteht man unter Zurckbehaltungsrecht?
Man unterscheidet:
1. Zurckbehaltungsrecht iwS: ist das Recht der Zug um Zug verpflicheten
Vertragspartei, die eigene Leistung so lange zurckzuhalten, bis die anderen ihrer
Verpflichtung nachgekommen sind (1052, 1062)
2. Zurckbehaltungsrecht ieS: (unternehmerisches Zurckbehaltungsrecht) ist das in
471 ABGB und in den 369 ff UGB geregelte Recht, die Herausgabe einer Sache zu
verweigern. Die unternehmensrechtlichen Sonderregeln rechtfertigen es, diesbezglich
vom unternehmerischen Zurckbehaltungsrecht zu sprechen.

Das unternehmerische Zurckbehaltungsrecht der 369 ff UGB zeichnet sich
gegenber dem zivilrechtlichen (471 ABGB) vor allem dadurch aus, dass es:
keine Konnexitt voraussetzt, sondern nur (irgend)eine Forderung aus einem
beiderseitigen unternehmensbezogenen Geschft.
ein pfandhnliches Befriedigungsrecht gewhrt;
in bestimmten Fllen (Notretention) keine Flligkeit des Anspruches erfordert,
aufgrunddessen zurckbehalten wird.
Nur bei Verwendungsbestimmung bzw. Verwendungsverpflichtung
ausgeschlossen ist

Tatbestandselemente:
Ein Zurckbehaltungsrecht nach 369 Abs 1 UGB hat ein Unternehmer (Glubiger)
wegen der grundstzlich flligen Geldforderung, die ihm gegen einen anderen
Unternehmer (Schuldner) aus den zwischen ihnen bestehenden (also beiderseitigen)
unternehmensbezogenen Geschften zustehen, an den beweglichen Sachen und
Wertpapieren des Schuldners, welche mit Willen des Schuldners aufgrund von
unternehmensbezogenen Geschften, in den Besitz (=die Gewahrsame) des
Glubigers gelangt sind, sofern er sie noch in Gewahrsame hat. Ob der Schuldner oder
der Glubiger Eigentmer des Retentionsgutes ist spielt dabei keine Rolle.

Glubiger und Schuldner mssen Unternehmer sein: Die
Unternehmereigenschaft muss im Zeitpunkt des Entstehens der Forderung und
des Zurckbehaltungsrechts gegeben sein.
Beiderseitiges unternehmensbezogenes Geschft: Die zu sichernde
Forderung
muss
ihre
Grundlage
in
einem
beiderseitigen
unternehmensbezogenen Geschft haben.

84

Fllige
Geldforderung:
Die
Forderungen,
derentwegen
das
Zurckbehaltungsrecht ausgebt werden kann, mssen Geldforderungen sein
oder zumindest in solche bergehen knnen. Ferner mssen sie fllig sein. Eine
Ausnahme zum Erfordernis der Flligkeit bildet das Notzurckbehaltungsrecht.
Nur bewegliche Sachen und Wertpapiere sind Gegenstand des
Zurckbehaltungsrechts. Es mssen individualisierte Gegenstnde sein
(Spezialittsgrundsatz.
Mit Willen des Schuldners muss das Retentionsgut in die Gewahrsame des
Glubigers gekommen sein.
Gewahrsame des Glubigers: Er muss Inhaber sein
Eigentum am Retentionsgut: Der Schuldner muss nicht Eigentmer des
Retentionsguts, wohl aber berechtigt sein, es vom Glubiger herauszuverlangen.


Keine Konnexitt: Das UGB fordert nicht, dass die zurckbehaltene Sache im Rahmen
gerade jenes Rechtsverhltnisses dem Glubiger zugekommen ist, aus dem die offene
Forderung stammt, derentwegen die Sache zurckbehalten wird.

Befriedigungsrecht: Der Retentionsberechtigte ist befugt, sich aus dem Retentionsgut
fr seine Forderung zu befriedigen (371). Bin mir nicht sicher ob es sich hierbei
tatschlich um ein gesetzliches Pfandrecht handelt.

Erlschen des Zurckbehaltungsrechts:
Das Zurckbehaltungsrecht erlischt durch:
Sicherheitsleistung des Schuldners
Untergang der zurckbehaltenen Sache
Erlschen der zu sichernden Forderung
Aufgabe der Gewahrsame
Sonstigen Verlust der Verfgungsmacht ber die zurckbehaltene Sache.

54. Gutglaubenserwerb vom Nichtberechtigten. Gibt es eine Sonderregel fr
Unternehmer? Wie im ABGB geregelt?
Im UGB geregelt ist nur mehr die Ergnzung zum gutglubigen Erwerb gesetzlicher
Pfandrechte. Das gesetzliche Pfandrecht des Kommissionrs, des Spediteurs, des
Lagerhalters und des Frachtfhrers steht hinsichtlich des Gutglaubensschutzes einem
gem. 456 ABGB durch Vertrag erworbenen Pfandrecht gleich. Dieser Schutz wird in
367 UGB normiert.

Gutglubiger Eigentumserwerb ist in 367 ABGB geregelt.
Wenn ein
entgeltliches, gltiges Titelgeschft
ber eine bewegliche, krperliche Sache vorliegt, die
bereits bergeben wurde, kann ein
gutglubiger Erwerber
bei Vorliegen eines der folgenden Tatbestandsmerkmale originr Eigentum
Erwerben:
Erwerb in einer ffentlichen Versteigerung
Erwerb vom Unternehmer im gewhnlichen Betrieb seines Unternehmens
Erwerb vom Vertrauensmann



85

55. Aufgaben des Spediteurs? Eigenes Zurckbehaltungsrecht ist es ein


gesetzliches Pfandrecht? Wie haften mehrere Spediteure?
56. Aufgaben des Spediteurs
Spediteur ist, wer es bernimmt Gterversendungen durch Frachtfhrer fr Rechnung
eines anderen (des Versenders) im eigenen Namen zu besorgen (407 Abs 1 UGB).
Hauptpflicht des Spediteurs ist der Abschluss jener Frachtvertrge, die erforderlich sind,
um das Speditionsgut an den Bestimmungsort zu befrdern. Der Frachtfhrer ist nicht
Erfllungsgehilfe des Spediteurs. Der Spediteur hat die Versendung zu organisieren.
Dabei obliegt ihm insb die Auswahl des Frachtfhrers, der Verfrachter und der
Zwischenspediteure. Der Spediteur hat demnach in erster Linie Fracht-, Speditions-
und Lagervertrge abzuschlieen. Alle diese Pflichten hat der Spediteur mit der
Sorgfalt eines ordentlichen Unternehmers unter
Wahrung der Interessen des Versenders und
Befolgung von dessen Weisungen auszufhren.

Dem Spediteur steht fr seine vereinbarte Ttigkeit ein Provisionsanspruch zu (409
UGB). Besteht eine vertragliche Einstandspflicht des Spediteurs, darf dafr eine
besondere Vergtung verlangt werden (Delkredereprovision). Provision heit das
gesamte, alle Nebenleistungen des Spediteurs umfassende Entgelt, Frachten und
Auslagen ausgenommen, das der Spediteur fr seine Leistung erhlt. Der
Provisionsanspruch richtet sich grundstzlich an den Versender als Vertragspartner.

410 UGB gewhrt dem Spediteur ein spezielles gesetzliches Pfandrecht am
Speditionsgut wegen der Fracht, der Provision, der Auslagen und Verwendungen sowie
wegen der auf das Gut gegebenen Vorschsse.

Das gesetzliche Pfandrecht des Spediteurs sichert nur konnexe Forderungen (also nur
solche, die mit dem konkreten Speditionsgeschft zusammenhngen). Das Prandrecht
erfasst alle Speditionsgter, die der Spediteur im Rahmen eines einheitlichen
Speditionsauftrages innehat. Er darf das Pfandrecht hinsichtlich der gesamten
gesicherten Forderung an jedem Teil der Sendung geltend machen. Das Pfandrecht wir
aber erst wirksam, sobald der Schuldner Eigentmer des Speditionsgutes geworden ist;
es besteht nur solange, als der Spediteur das Speditionsgut noch innehat, er also
darber mittels Konnossements, Ladescheins oder Lagerscheins verfgen kann. Dem
Spediteur stehen aufgrund des gesetzlichen Pfandrechts, die einem Unternehmer
gebhrenden Befriedigungsrechte (Pfandverwertung) und das unternehmerische
Zurckbehaltungsrecht (369 UGB) zu.

57. Anwendung des UGB, Unternehmerbegriff des UGB im Vergleich zu jenem
des KSchG?
58. Wer ist Unternehmer im Sinne des UGB?
59. Sind Landwirte Unternehmer?
Man unterscheidet folgende Arten von Unternehmer:
Unternehmer kraft betriebenen Unternehmens:
Unternehmer kraft Rechtsform (Formunternehmer)
Unternehmer kraft unzulssiger FB-Eintragung
Scheinunternehmer kraft Auftretens.

1) Unternehmer kraft betriebenen Unternehmens
Das UGB geht grundstzlich davon aus, dass die Unternehmereigenschaft beim
Einzelunternehmer nicht davon abhngt, ob der Betreffende in das FB eingetragen ist.
Dies bedeutet, dass das UGB auf alle Unternehmer anzuwenden ist, unabhngig davon
ob sie in das FB eingetragen sind oder nicht. Angehrige freier Berufe und Land- und

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Forstwirte sind gleichfalls Unternehmer iSd 1 UGB. Auf sie sind aber nicht alle
Vorschriften des UGB anwendbar, sondern nur das Zweite und das Vierte Buch sowie
der erste Abschnitt des Ersten buches (1-6 UGB). Es besteht aber die Mglichkeit, sich
freiwillig auch den brigen Vorschriften des UGB zu unterstellen, wenn sie sich in das FB
eintragen lassen (Opting in)

2) Unternehmer kraft Rechtsform:
Bei Unternehmern kraft Rechtsform (2 UGB) hngt die Unternehmereigenschaft nicht
von unternehmerischer Ttigkeit ab, sondern ausschlielich von der gewhlten
Rechtsform. 2 UGB hlt fest, wer gemeint ist:
AG
GmbH
Genossenschaft
Versicherungsverein auf Gegenseitigkeit
Sp
EWIV
SE
SCE

Keine Formunternehmer sind hingegen die OG, KG, PS und der IV.

3) Unternehmer kraft Eintragung:
Der zu Unrecht in das FB eingetragene Nichtunternehmer: Personen, die zu Unrecht
im FB eingetragen sind und unter ihrer Firma handeln, gelten als Unternehmer kraft
Eintragung (3 UGB). Das UGB ist auf Unternehmer kraft Eintragung nur dann
anzuwenden, wenn die zu Unrecht Eingetragenen berdies auch unter ihrer Firma
handeln. Sie mssen also auch durch die Firmenfhrung im Geschftsverkehr den
Anschein erwecken, Unternehmer zu sein. 3 UGB bezweckt Verkehrsschutz, nicht
Vertrauensschutz. Damit wird der Geschftsverkehr von strenden Unsicherheiten
befreit.

Abgrenzung zu 15 UGB: Whrend 3 UGB der Beseitigung von Ungewissheit ber das
Vorliegen der Unternehmereigenschaft dient, schtzt 15 Abs 1 UGB lediglich das
Vertrauen des gutglubigen Geschftsverkehrs auf die Vollstndigkeit des FB. Sofern 3
nicht greift, kann 15 zum Tragen kommen.

4. Scheinunternehmer kraft Auftretens: Wer wie ein Unternehmer auftritt, ohne es zu
sein, muss sich vom gutglubigen Geschftspartner wie ein Unternehmer behandeln
lassen. Unter den Voraussetzungen (S.67f) muss sich der Scheinunternehmer kraft
Auftretens als Unternehmer behandeln lassen. Dh: Ist der vertrauende Geschftspartner
selbst Unternehmer, so ist das Geschft als beiderseitiges (und nicht blo als einseitiges)
unternehmensbezogenes Geschft zu sehen; ist der Geschftspartner hingegen
Nichtunternehmer, gilt das Geschft als einseitiges unternehmensbezogenes geschft.
Der Gutglubige kann sich sobald nach Geschftsabschluss hervorkommt, dass der
andere kein Unternehmer ist, dafr entscheiden, das Geschft jenem Regime zu
unterstellen, das gegolten htte, wre das Geschft von vornherein in Kenntnis der
wahren Verhltnisse geschlossen worden.

Keine Rosinentheorie: der Gutglubige darf nicht die eine der anstehenden
Ordnungsfragen des fraglichen Geschftes dem einen, die andere dem anderen Regime
unterstellen, je nachdem, was fr ihn gerade gnstiger erscheint. Er hat sich
grundstzlich zu entscheiden. Einmal so, einmal anders: das geht nicht.

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Mit anderen Worten: (aus anderem Fragenkatalog)


UGB:
1. Einzelunternehmer (Unternehmer kraft Betrieb eines Unternehmens) wird im 1
UGB erlutert,
2. Unternehmer kraft Rechtsform, 2 UGB und
3. Unternehmer kraft Eintragung im Firmenbuch 3 UGB.

Der Unternehmensbegriff des KSchG deckt sich nicht mit jenem des UGB oder ABGB .
Unter den weiteren Unternehmensbegriff des KSchG fallen insbesonders auch die freien
Berufe und die Landwirtschaft und Forstwirtschaft, doch sind auch sie nicht gnzlich vom
Anwendungsbereich des UGB ausgeschlossen.
Der weite Unternehmerbegriff des 1 KSchG bringt es mit sich, dass nicht immer leicht
feststellbar ist, ob jemand Unternehmer ist oder nicht; derjenige, der den Schutz des
Konsumentenschutzgesetzes fr sich in Anspruch nehmen will, muss daher behaupten
und nachweisen, dass die Voraussetzungen fr diesen Schutz gegeben sind, und
erklren, dass er die Bestimmungen des ersten Hauptstckes des Gesetzes auf ein von
ihm abgeschlossenes Rechtsgeschft angewendet haben will, sofern sich die Eigenschaft
als Verbraucher nicht ganz klar aus den Umstnden ergibt.
Eine bestimmte Betriebsgre der Unternehmen des 1 KSchG, ein Mindestkapital oder
eine sonstige Mindestorganisation ist nicht erforderlich. Mageblich ist nur, da sich
eine selbstndige wirtschaftliche Ttigkeit in Bezug auf das konkrete Rechtsgeschft als
unternehmerisch darstellt, weil die Beurteilung als Verbrauchergeschft nur vom
funktionellen Verhltnis zwischen den Streitteilen abhngt.

60. Unternehmensbezogene Geschfte
Unternehmensbezogene Geschfte sind alle Geschfte eines Unternehmers, die zum
Betrieb seines Unternehmens gehren (343 Abs 2 UGB). Diese Umschreibung
enthlt ein persnliches und ein sachliches Element:
Das persnliche liegt in dem Umstand, dass der Handelnde grundstzlich
Unternehmer sein muss (gibt Ausnahmen)
Das sachliche Element findet sich darin, dass das Geschft zum Betrieb des
Unternehmens gehren muss.

Unternehmer meint alle Unternehmer iSd 1-3 UGB. Die Unternehmereigenschaft
muss im Zeitpunkt der Geschftsvornahme vorliegen.

Geschft meint alle Arten von Rechtsgeschften und rechtsgeschftshnlichen
Handlungen (z.B. auch Mahnungen).

Zum Betrieb des Unternehmens gehren alle Geschfte, die zur ausgebten
unternehmerischen Ttigkeit zhlen. Eine extensive Interpretation ist geboten. Nicht
nur die gewhnlichen, fr das Unternehmen typischen und blichen Geschfte sind
gemeint, sondern auch ungewhnliche, auergewhnliche Geschfte.
Rechtsgeschfte, die ein Unternehmer schliet, gelten im Zweifel als zum Betrieb seines
Unternehmens gehrig (Zweifelsregel - 344 Abs 1 UGB).

Man unterscheidet beiderseitige (zweiseitige) und einseitige unternehmensbezogene
Geschfte. Beiderseitige unternehmensbezogene Geschfte sind fr beide Parteiseiten
unternehmensbezogen, weil sie auf beiden Seiten zum Betrieb des Unternehmens der
Parteien gehren. Es stehen einander also zwei Unternehmer gegenber.

Sind am Geschft mehr als zwei Parteien beteiligt, und sind alle Unternehmer, spricht
man mitunter von einem mehrseitigen unternehmensbezogenen Geschft.

88


Einseitige unternehmensbezogene Geschfte sind nur fr eine der Parteien
unternehmensbezogen, weil nur eine Partei Unternehmer ist.

61. Flle, in denen der Gesetzgeber zweiseitig unternehmensbezogene
Geschfte vorsieht?
62. Welche Regelungen des UGB gelten nur fr beiderseitig
unternehmensbezogene Geschfte?
63. Welche Regelungen im UGB gelten nur fr rein unternehmensbezogene
Geschfte? (aufzhlen)
346: Geltung von Unternehmensbruchen
352f: (Regelungen ber Zinsen) aufgehoben!
369 372 UGB: unternehmerisches Zurckbehaltungsrecht
377 379: Mngelrge beim Warenkauf
391 UGB: Mngelrge bei Einkaufskommission.

64. Publizitt des Firmenbuchs
65. FB-Auszge
66. Wo werden die Tatsachen bekannt gemacht?
67. Publizitt im Firmenbuch
68. Publizitt beim Firmenbuch
69. Publizitt des Firmenbuchs (pos Publizittswirkung, neg.) Schonfrist 15
Tage? Neg. Abs 1, pos Abs 2 Rosinentheorie?)
Das Firmenbuch ist ein von den Gerichten gefhrtes ffentliches Verzeichnis
(Register) ber bestimmte, fr den Geschftsverkehr wichtige Tatsachen zum Zweck
ihrer Offenlegung. Jedermann darf das FB (das Hauptbuch wie die Urkundensammlung)
einsehen (9 Abs 1 UGB). Es knnen Auszge (Ausdrucke) von Eintragungen und den
Urkundensammlungen eingereichter Schriftstcke gefordert werden. Grundstzlich sind
alle Eintragungen von Amts wegen vollinhaltlich ffentlich bekanntzumachen. Die
Bekanntmachung hat im Amtsblatt zur Wiener Zeitung und in der Ediktsdatei zu
erfolgen.

Ins Hauptbuch einzutragen sind (2 FBG): Einzelunternehmer, OG/KG, GmbH, Gen,
VVaG, Sp, PS, EWIV, SE, SCE und sonstige Rechtstrger, deren Eintragung gesetzlich
vorgesehen ist. GesbR sind nicht einzutragen, weil sie nicht rechtsfhig sind.

Man unterscheidet eintragungspflichtige und eintragungsfhige Tatsachen.
Eintragungspflichtige Tatsachen mssen, eintragungsfhige knnen eingetragen werden.
Liegt nicht einmal eine eintragungsfhige Tatsache vor, darf sie nicht eingetragen
werden.

Die negative Publizitt:
15 Abs 1 UGB lautet Solange eine in das FB einzutragende Tatsache nicht eingetragen
und bekannt gemacht ist, kann sie von demjenigen, in dessen Angelegenheiten sie
einzutragen war, einem Dritten nicht entgegengesetzt werden, es sei denn, dass sie
diesem bekannt war. Diese Regel will Dritte gegen die Folgen nicht eingetragener
Tatsachen schtze. Es geht um die Wirkung des Schweigens des Firmenbuchs.

Die positive Publizitt:
15 Abs 2 UGB sagt: Ist die Tatsache eingetragen und bekannt gemacht worden, so
muss ein Dritter sie gegen sich gelten lassen. Es geht um die Wirkung eingetragener
und bekannt gemachter zutreffender Tatsachen gegen Dritte.

89

Die positive Publizitt bei ursprnglich unrichtigen Eintragungen:


15 Abs 3 UGB sagt: Wer eine unrichtige Eintragung veranlasst...muss die unrichtige
Eintragung dem Dritten gegenber im Geschftsverkehr gegen sich gelten lassen. Damit
positiviert der Gesetzgeber den in Lehre und Rspr. anerkannten Grundsatz der
Rechtsscheinhaftung fr unrichtige Eintragungen.

70. Kann ein Verbraucher vom Unternehmer gestohlene Waren gutglubig
erwerben?
71. Kann ein Unternehmer gutglubig vom Nichteigentmer eine gestohlene
Sache erwerben?
72. Kann ein Unternehmer gutglubig gestohlene Sachen erwerben? (hier
wollte er 367 hren)
die Regeln ber den gutglubigen Eigentums- und Pfandrechtserwerb vom
Nichtberechtigten (366-367 HGB) wurden bis auf eine kleine Ausnahme gestrichen
und durch die aus diesem Anlas neu gefasste Bestimmung des ABGB ersetzt. Im UGB
geregelt ist nur mehr eine Ergnzung zum gutglubigen Erwerb gesetzlicher
Pfandrechte. Das gesetzliche Pfandrecht des Kommissionrs, des Spediteurs, des
Lagerhalters und des Frachtfhrers steht hinsichtlich des Gutglaubensschutzes einem
gem 456 ABGB durch Vertrag erworbenen Pfandrecht gleich (367 UGB). Im brigen
ist auf den Stoff des allgemeinen Zivilrechts zu verweisen.

73. Brgschaft eines Unternehmers?
74. Wie ist die Brgschaft ausgestattet materiell? Welche Formen der
Brgschaft?
(gemeine
Brgschaft,
subsidire
Brgscahft,
Ausfallsbrgschaft)
75. Wie ist eine Brgschaft die ein Unternehmer abgibt?
76. Wie ist die Brgschaft eines Unternehmers materiell ausgestaltet?
Die Brgschaft ist rein nach ABGB geregelt. Man unterscheidet gemeine Brgschaft,
subsidire Brgschaft und Ausfallsbrgschaft. Die bisherige Formfreiheit der
vollkaufmnnischen Brgschaft entfllt. 350 HGB wurde gestrichen.

77. Formerfordernisse allgemein? Wo kennen Sie solche?
Bei AG bestehen viele Formerfordernisse, im Wertpapierecht beim Wechsel, Brgschaft
etc

78. Gilt das UGB auch fr einen einem unternehmensbezogenen Geschft
beteiligten Nichtunternehmer? (gilt fr Studentin UGB?)
79. Gilt das UGB auch fr Konsumenten?
Der Umstand, dass einseitige unternehmensbezogene Geschfte nur fr einen der
beiden Teile unternehmensbezogen sind, bedeutet nicht, dass nur fr diesen Teil das
UGB anzuwenden ist. Das Unternehmensecht gilt nach 345 UGB auch fr einseitige
unternehmensbezogene Geschfte, soweit sich aus dem UGB nichts anderes ergibt. Dh.
Auch der Nichtunternehmer untersteht grundstzlich dem UGB. Dieser Grundsatz
kann uU jene benachteiligen, die nicht so gewandt und professionell wie Unternehmer
sind. Um solche Hrten zu vermeiden, gibt es eine Reihe von Ausnahmen vom
Grundsatz der Anwendung einzelner UGB-Regeln auf Nichtunternehmer:
369 UGB: unternehmerisches Zurckbehaltungsrecht
377 UGB: Mngelrge beim Warenkauf
347 UGB: Gebot unternehmerischer Sorgfaltspflicht etc...

80. Ist ein Scheinunternehmer rechnungslegungspflichtig? (nach 3? Kraft
Auftreten?) Wem gegenber wirkt Rechtscheinwirkung? Keine Objektive
Rechnungslegungspflicht.

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81. Zahlungsverzugsgesetz.
Wesentliche
Unterschiede
zu
frher.
Erfllungsort? (bei Schuld) qualifizierte Schickschuld? berweisung? Geld
muss bei Flligkeit auf Konto sein. Bei Miete: Innerhalb von 5 Tagen muss
das Geld abgeschickt sein.
82. Was sind wesentliche nderungspunkte des Zahlungsverzugsgesetzes? Wo
ist jetzt der Erfllungsort? Frher? Wie muss berweisung jetzt zeitlich
erfolgen?
Die wesentlichen Eckpunkte der Neuregelung sind die folgenden:
a) Geldschuld: Geldschulden sind nunmehr prinzipiell Bringschulden und am
Wohnsitz des Glubigers zu erfllen. Der Schuldner kann entweder den Geldbetrag an
den Glubiger bergeben (zB Barzahlung, Geldbote) oder auf das bekannt gegebene
Bankkonto berweisen. Nur in zwei Bereichen kann der Geldschuldner verkehrsbliche
Bankverbindungsdaten einfordern:
1. der Mieter fr den Mietzins aber nur bei Mietvertrgen im
Vollanwendungsbereich des MRG ( 15 Abs 3 MRG) und
2. der Konsument gegenber einem Unternehmer aber nur, wenn beim
konkreten Geschft Barzahlung nicht blich ist bzw keine abweichende
vertragliche Vereinbarung vorliegt ( 6a Abs 1 KSchG)

Der Glubiger darf vom Schuldner verlangen, dass die Geldschuld statt durch
Barzahlung durch Bankberweisung erfllt wird. Bei Erfllung durch
Bankberweisung muss der Glubiger ber den geschuldeten Betrag sptestens zum
Flligkeitszeitpunkt auf dem Glubigerkonto verfgen knnen. Die Parteien knnen zB
qualifizierte Schickschuld (berweisungsauftrag am letzten Tag reicht) oder Holschuld
(Einziehungsermchtigung des Glubigers) vereinbaren

Bei Mietvertrgen wird der gesetzliche Zahlungstermin fr den Mietzins vom 1. auf
den 5. jedes Monats verlegt, im Vollanwendungsbereich des MRG sind zu Lasten
des Mieters abweichende Vereinbarungen unwirksam ( 15 Abs 3 MRG), im
sonstigen Bestandrecht jedoch prinzipiell zulssig ( 1100 ABGB)[7]. Der Mietzins
muss iZw am letzten Tag der Flligkeit, also idR am 5. des Monats beim Vermieter
eingelangt sein ( 907a ABGB).

b) Verzugszinsen: Fr Unternehmer wird der Verzugszinssatz von 8,0 auf 9,2 Prozent
ber dem Basiszinssatz des ersten Kalendertages jedes Halbjahres angehoben. Diese
Verzugszinsen schuldet ein Unternehmer nur mehr bei schuldhaftem Zahlungsverzug (
456 UGB), der allerdings (widerleglich) vermutet wird

c) Verbandsklage: Gegen grblich benachteiligende Regelungen kann im Wege einer
Verbandsklage vorgegangen werden (460 UGB).

c) Inkrafttreten: Die nderungen des ABGB, UGB und KSchG gelten prinzipiell nur fr
Vertrge, die ab dem 16. Mrz 2013 abgeschlossen werden, die nderungen des ABGB
und KSchG aber auch fr nach dem 16. Mrz fllig werdende wiederholte Geldleistungen
aus vor diesem Zeitpunkt begrndeten Rechtsverhltnissen. Die Neuerungen im
Bestandrecht gelten generell auch fr bestehende Vertrge.






91

Unternehmensrecht II

83. Unternehmerisches Besttigungsschreiben (!!)


84. Was ist ein unternehmerisches Besttigungsschreiben? Ist es gesetzlich
geregelt?
Unternehmerische Besttigungsschreiben sind im Geschftsverkehr bliche
Mitteilungen ber den Inhalt bereits mndlich geschlossener Vertrge. Solche Schreiben
wollen aktenkundig machen, was bereits vorher rechtswirksam vereinbart wurde (auch
Telefax).

Man unterscheidet konstitutive und deklarative Besttigungsschreiben:
Konstitutive Besttigungsschreiben sind jene, wo die mndliche Vereinbarung
noch zu regelnde Fragen offen lie oder ein Formvorbehalt gemacht wurde.
Hier ist der beabsichtigte Vertrag noch nicht mndlich zustande gekommen.
Deklarative Besttigungsschreiben sind solche, die sich auf einen bereits
vollstndig und rechtswirksam geschlossenen mndlichen Vertrag beziehen,
dessen Inhalt lediglich zu Beweiszwecken besttigt werden soll. Keine
Besttigungsschreiben sind bloe Tagesauszge bzw. Kontoauszge.

Probleme stellen sich ein, wenn das Besttigungsschreiben den Inhalt des bereits
mndlich geschlossenen Vertrages nicht richtig wiedergibt, sondern ihn ndert bzw.
ergnzt. Dann ist zu fragen, ob und inwieweit das unternehmerische
Besttigungsschreiben Einfluss auf den anders lautenden Vertrag hat. Das Gesetz gibt
darauf keine ausdrckliche Antwort. Lehre und Rsp haben das Schweigen auf
abweichende Besttigungsschreiben in einem im Laufe der Zeit zunehmend
eingeschrnkten Ausma als Zustimmung anerkannt. Dies wurde jedoch in der Lehre
stark kritisiert, worauf die Rsp ihre Position modifizierte.

Nach hM lst das Schweigen auf ein vom bereits geschlossenen vertrag abweichendes
Besttigungsschreiben nur dann vertragsndernde Wirkung aus, wenn die
Abweichungen die erkennbaren Interessen des Empfngers nicht sprbar
beeintrchtigen, daher der Schreiber eine Zustimmung des schweigenden Empfngers
vernnftigerweise erwarten kann. Besttigungsschreiben, bei denen der Absender
angesichts der erheblichen Abweichung vernnftigerweise auch dann nicht mit dem
Einverstndnis des Empfngers rechnen darf, wenn dieser schweigt, haben keine
vertragsndernde Wirkung.

Das unternehmerische Besttigungsschreiben ist nicht gesetzlich geregelt. Es handelt
sich
um
Unternehmensgewohnheitsrecht
(soweit
diesbezglich
keine
rechtsdogmatische Lsung anerkennenswert erscheint, was strittig ist)

85. Entgeltlichkeit im UGB und im ABGB? (wollte darauf hinaus, das man dies
schon im Arbeitsrecht findet, genauso wie beim Werkvertrag)
86. Was ist ein angemessenes Entgelt und wann wird es geschuldet?
Die frher unzulngliche, weil zuwenig allgemein gehaltene Regelung ber die
grundstzliche Entgeltlichkeit unternehmensbezogener Geschfte wurde durch die
Handelsrechtsreform 2005 generalisiert. Wurde in einem Rechtsgeschft kein Entgelt
bestimmt und auch nicht Unentgeltlichkeit vereinbart, steht heute gem 354 UGB im
Zweifel dem Unternehmer ein angemessenes Entgelt zu.

Welcher Vertrag notwendig oder zumindest im Zweifel entgeltlich ist und welcher nicht,
bestimmen die Regeln ber die einzelnen vertragstypen. Vor der Handelsrechtsreform
bot 354 HGB einen gewissen Ansatz fr die These, dass unternehmensbezogene

92

Geschfte grundstzlich entgeltlich sind. Nunmehr formuliert dies 354 Abs 1 UGB
allgemein und klar: Ist in einem Geschft kein Entgelt bestimmt und auch nicht
Unentgeltlichkeit vereinbart, so gilt ein angemessenes Entgelt als bedungen. Damit ist
der Grundsatz der Entgeltlichkeit unternehmensbezogener Geschfte ausdrcklich im
Gesetz verankern.

Der Gedanke, dass im Zweifel Entgeltlichkeit anzunehmen ist, ist allerdings nichts neues,
und findet sich nicht nur im Handelsrecht. Er prgt z.B. auch den Dienstvertrag, wo
nach 1152 ABGB ebenfalls im Zweifel ein angemessenes Entgelt als bedungen gilt.

87. Hat 38 UGB eine Vertragsbernahme oder ein gesetzlicher Schuldbeitritt
zum Inhalt? (Beides! Abs 1 und Abs 4)
88. Normiert 38 UGB einen Vertragsbergang oder einen gesetzlichen
Schuldbeitritt? Wie ist das Verhltnis zwischen Abs 1 und Abs 4?
89. Erwerberhaftung bei Unternehmensbergang?
38 Abs 1 UGB ordnet an, dass derjenige, der ein unter Lebenden erworbenes
Unternehmen
fortfhrt,
sofern
nichts
anderes
vereinbart
ist,
die
unternehmensbezogenen Rechtsverhltnissen des Veruerers mit den bis dahin
entstandenen Rechten und Verbindlichkeiten bernimmt. 38 Abs 1 UGB bezieht sich
auf Unternehmen also jede auf Dauer angelegte Organisation selbstndiger
wirtschaftlicher Ttigkeit. (38 = Einzelrechtsnachfolge)

Die Anordnungen des 38 Abs 1 UGB sind dispositives Recht. Die Parteien des
Geschfts knnen anderes vereinbaren. Parteistellungen in unternehmensbezogenen,
nicht hchstpersnlichen Vertrgen gehen (wenn nichts anderes vereinbart ist) im
Zeitpunkt des Unternehmensbergangs auf den Erwerber mit ex tunc Wirkung ber. Es
liegt demnach eine gesetzliche Vertragsbernahme ex tunc vor. Einer Zustimmung der
Dritten bedarf es nicht, jedoch wurde vom GG ihnen ein Widerspruchsrecht eingerumt.

Der Veruerer haftet nach 38 Abs 1 iVm 39 UGB fr die vom Erwerber
bernommenen, bis zum Unternehmensbergang entstandenen unternehmens-
bezogenen, nicht hchstpersnlichen Verbindlichkeiten weiter. Vorerst handelt es sich
also trotz gesetzlicher Vertragsbernahme ex tunc bezglich der Altverbindlichkeiten
des Veruerers um einen Schuldbreitritt. Der Schuldbreitritt ist jedoch zeitlich
begrenzt; nach Fristenablauf kommt es daher zur privaten Schuldbernahme durch
den Erwerber. Die Haftung des Veruerers greift fr diese Altverbindlichkeiten
allerdings nur, soweit sie vor Ablauf von fnf Jahren nach dem Unternehmensbergang
fllig werden.

38 UGB hat also eine Vertragsbernahme und einen gesetzlichen Schuldbreitritt
zum Inhalt!

Kommt es zu keiner Fortsetzung der Rechtsverhltnisse (Abs 1 ist ja dispositiv!) durch
den Erwerber, weil dies ausgeschlossen wird, so soll er dennoch fr die
unternehmensbezogenen Altverbindlichkeiten des Veruerers haften. Auch diese
Rgeel ist allerdings dispositiv. Wirksam wird eine abweichende Vereinbarung allerdings
nur wenn sie entweder:
im FB eingetragen wird
auf verkehrsbliche Weise bekannt gemacht
dem Dritten vom Veruerer oder Erwerber mitgeteilt wurde.

Anmerkung: Wird ein Unternehmen im Wege eines Zwangsvollstreckungsverfahrens
oder Insolvenzverfahrens erworben, so finden die 38 f UGB keine Anwendung.

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90. Haftung nach 1409 ABGB.
91. Haftung nach 1409 wann im UR bedeutsam? (Verkauf von Unternehmen
gesetzlicher Schuldbeitritt. UGB-Regel dispositiv, kann unbeschr. Haftung
ausschlieen, ABGB zwingend.
Wer ein Vermgen oder Unternehmen rechtsgeschftlich erwirbt, tritt zwingend
jenen vermgens- oder unternehmensbezogenen Schulden des Veruerers bei
(Schuldbeitritt), die er bei bergabe kannte oder kennen musste. Leichte
Fahrlssigkeit gengt. Bei nahen Angehrigen wir das kennen bzw. Kennenmssen
gesetzlich vermutet.

1409 ABGB besagt, wenn ein Unternehmen veruert wird, so haftet der Erwerber
neben dem Veruerer fr die unternehmensbezogenen Schulden. Bei dieser Haftung
handelt es sich um eine Solidarhaftung, ein gesetzlich geregelter Schuldbeitritt. Der
Erwerber haftet nach 1409 aber nur mit zwei Einschrnkungen:

1. Er haftet nur fr unternehmensbezogene Schulden des Veruerers, die er als
Erwerber kannte oder kennen musste (kennen muss er alle Verbindlichkeiten, die in
der Buchhaltung vorkommen)

2. Er haftet nur betragsbeschrnkt bis zur Hhe der bernommenen Aktiven (=
Aktivwerte in diesem Unternehmen). (Laut Buch wird der Erwerber von der Haftung
insoweit frei, als er an solchen Schulden schon so viel berichtigt hat, wie der Wert des
bernommenen Vermgens oder Unternehmens betrgt) (z.B. man erwirbt ein
Unternehmen mit Aktiven 100.000,-, und Geschftsschulden von 150.000,-, wie hoch ist
die Haftung des Erwerbers nach 1409 ABGB? Der Erwerber haftet bis zur Grenze von
100.000). Dies ist so, weil die Aktiven des Unternehmens der Haftungsfonds sind, der
den Glubigern haftet, dieser soll schlielich erhalten werden.

Es handelt sich um eine Pro-Viribus-Haftung. Der Erwerber haftet mit seinem
gesamten Vermgen, aber betragsbeschrnkt bis zur Hhe der bernommenen Aktiven.
Bereits das ABGB kennt mit 1409 also bereits einen Schutz der Glubiger wenn das
Unternehmen veruert wird. Diese Haftung ist kraft Gesetzes zwingend und kann nicht
ausgeschlossen werden.

92. Rechtsfolgen des Annahmeverzuges

93. Gibt es ein richterliches Migungsrecht bei der unternehmerischen
Konventionalstrafe?
94. Unterliegt eine Vertragsstrafe, die von einem Unternehmer versprochen
wurde dem richterlichen Migungsrecht nach 1336 Abs 2 ABGB?
(1336 ABGB anzuwenden, es gibt keine Regelung (mehr) im UGB. Es ist deshalb
ABGB anzuwenden mit richterlichem Migungsrecht.)
348 HGB und Art 8 Nr 3 EVHGB wurde im Zuge der Handelsrechtsreform 2005
gestrichen. Unternehmensbezogene Geschfte unterstehen fortan den Regeln des ABGB
ber die Vertragsstrafe. Es besteht daher auch bei unternehmensbezogenen Geschften
zwingend das richterliche Migungsrecht nach 1336 Abs 2 ABGB. Ein, die
Pauschale bersteigender Schaden, kann nach 1336 Abs 3 ABGB allgemein geltend
gemacht werden. Bei Verbrauchergeschften muss dies, sofern der Verbraucher der
Schuldner ist, im Einzelfall ausgehandelt werden.



94

95. Welche Unternehmer haben ein gesetzliches Pfandrecht?


96. Welche Unternehmer haben ein gesetzliches Pfandrecht nach dem UGB?
Kommissionr
Frachtfhrer
Lagerhalter
Spediteur

97. Wie ist ein Leasingvertrag einzuordnen? Kaufvertrag oder Mietvertrag?


(Kommt immer darauf an, wie genau der Inhalt ausgestaltet ist. Leasingvertrag
selbst ist ja nicht gesetzlich geregelt.)
Leasingvertrge sind gesetzlich nicht geregelte Vertrge sui generis. Sie knnen je nach
inhaltlicher Ausgestaltung entweder in die Nhe von Mietvertrgen einerseits oder von
Kaufvertrgen tendieren. Die Besonderheit des Leasings und somit die Abgrenzung vom
Bestandvertrag ist, dass der Leasinggeber der Eigentmer des Leasinggegenstandes
bleibt, allerdings werden das Investitionsrisiko und sie Sach- und Preisgefahr
berwiegend auf den Leasingnehmer berwlzt. Dies zeigt sich dadurch dass in den
Vertrgen vereinbart wird, dass auch im Fall der Unbrauchbarkeit des Leasingobjekts
die Leasingrate weiterzuzahlen ist. Beim Bestandvertrag knnte man eine
Mietzinsminderung geltend machen, bzw. lst sich der Bestandvertrag auf.

98. Wer bzw. was ist ein Makler? Unterschied zum Handelsvertreter?
Nach 1 MaklerG ist Makler, wer aufgrund einer privatrechtliche Vereinbarung
(Maklervertrag) fr einen Auftraggeber Geschfte mit einem Dritten vermittelt, ohne
damit stndig betraut zu sein. Eine Vermittlungspflicht besteht grundstzlich nicht.
Die Vermittlung beschrnkt sich auf den Nachweis einer Abschlussgelegenheit. In der
Praxis kommt es allerdings hufig vor, dass Makler auch zum Abschluss von Vertrgen
bevollmchtigt werden.

Der Makler ist typischerweise von Fall zu Fall ttig. Er hat idR nicht nur einen Kunden,
sondern mehrere. Dies schliet nicht aus, dass ein Makler dennoch laufend fr einen
bestimmten Kunden ttig ist. Wird aus der laufenden Betrauung ein den Vermittler
stndig verpflichtendes Dauerrechtsverhltnis, ist bei gewerblichem Wirken zu
prfen, ob das HVertrG anzuwenden ist. Immobilienmakler beispielsweise sind Makler,
die Geschfte ber unbewegliche Sachen (!) vermitteln. Immobilienmakler sind idR
Unternehmer.

Demgegenber ist Handelsvertreter wer von einem Unternehmer mit der Vermittlung
oder dem Abschlussvon geschften (ausgenommen ber unbewegliche Sachen!) in
dessen Namen und fr dessen Rechnung stndig betraut ist und diese Ttigkeit
selbstndig und gewerbsmig ausbt. Handelsvertreter sind Unternehmer nach 1
UGB. Der Handelsvertretervertrag kombiniert Elemente des Auftrages mit solchen des
freien Dienstvertrages.

99. Gewohnheitsrecht im UR? Steht im UGB was zum Gewohnheitsrecht?
Beispiele?
Unter Gewohnheitsrecht versteht man eine nicht gesatzte, lang andauernde,
gleichfrmige, sterreichweite, allgemeine Gepflogenheit (Gewohnheit), von der man
berzeugt ist, dass sie verbindliches Recht darstellt. Unternehmensgewohnheitsrecht
unterscheidet sich vom allgemeinen Gewohnheitsrecht dadurch, dass es sich auf den
Bereich des unternehmerischen Geschftsverkehr bezieht. Das ist kein wesensmiger
Unterschied. Nur der Entwicklungs- und Anwendungsbereich ist beim
Unternehmensgewohnheitsrecht ein besonderer.

95

Gesatztes Recht geht dem Gewohnheitsrecht vor. Das gilt fortan ohne Einschrnkung
auch fr das Verhltnis des Unternehmensgewohnheitsrechts zum allgemeinen
Zivilrecht. Vor der Handelsrechtsreform war dies noch anders, hier war festgehalten,
dass das Handelsgewohnheitsrecht dem gesatzten allgemeinen Zivilrecht vorgeht.

Heute ist das Unternehmensrecht im Wesentlichen gesatztes Recht. Dem
Gewohnheitsrecht kommt nur mehr bescheidene Bedeutung zu; z.B:
Die Regeln ber das unternehmerische Besttigungsschreiben
Die Gestaltung der Geschftsbcher
Die Actio Socii Pro Societate
Die Zulssigkeit der Organgesellschaft
Die Regeln ber das unternehmerische Besttigungsschreiben

(Phnomene wie GmbH & Co KG oder der Vorbehalt des Rckkaufs von Leerflaschen
lassen sich auch ohne Berufung auf Unternehmensgewohnheitsrecht dogmatisch
erklren)

100.
Ist eine juristische Person deliktsfhig?
Juristischen Personen wird durch ihre Organe nicht nur Geschftsfhigkeit vermittelt;
durch die Zurechnung des Verhaltens natrlicher Personen ist vielmehr auch
Deliktsfhigkeit gegeben, wobei nicht nur Organwalter zugerechnet werden, sondern
alle Machthaber iSd 337 ABGB, die einen Dritten bei Wahrnehmung ihrer Aufgaben
schdigen. Als Machthaber (auch Reprsentanten) werden in diesem
Zusammenhang alle Personen angesehen, die leitend und eigenverantwortlich in einem
Wirkungsbereich ttig sind den sie selbstndig zu erledigen haben. Zustzlich gelten fr
juristische Personen infolge ihrer Gleichstellung mit natrlichen Personen (26 ABGB)
die allgemeinen Grundstze ber die Gehilfenhaftung.

Das Verbandsverantwortlichkeitsgesetz ordnet auerdem die unmittelbare
Strafbarkeit juristischer Personen an, denen dabei insb. das Verhalten ihrer
Entscheidungstrger zugerechnet wird. Dazu zhlen vor allem die Mitglieder des
Geschftsfhrungs- und Vertretungsorgans (Geschftsfhrer, Vorstandsmitglieder).
Sanktion ist die Verhngung einer Geldbue.

101.
Sitztheorie und Grndungstheorie? Wo haben diese Theorien
Bedeutung?
102.
Grndungs- und Sitztheorie? Welche in sterreich?
Es wird zwischen Sitztheorie und Grndungstheorie unterschieden:

Nach der Sitztheorie bestimmt sich das Gesellschaftsstatut nach dem Recht des Staates,
in dem die Gesellschaft ihren tatschlichen Verwaltungssitz hat. Der Sitztheorie folgten
neben sterreich auch Belgien, Deutschland, Spanien, Griechenland, Frankreich, Italien,
Luxemburg und Portugal. Nach dem Recht des Sitzstaates richtet sich die Rechts-,
Handlungs-, und Parteifhigkeit der Gesellschaft; das Recht des Staates bestimmt auch
den zwingenden gesellschaftsrechtlichen Glubiger-, Gesellschafter, Minderheiten- und
Allgemeinschutz. Folgt man der Sitztheorie, muss sich eine auslndische Gesellschaft,
will sie im Inland ihren Hauptsitz errichten, nach inlndischem Recht neu grnden. Will
eine inlndische Gesellschaft ihren Sitz ins Ausland verlegen, wird sie nach der
Sitztheorie im Inland aufgelst.

Sofern das IPR eines Staates der Grndungstheorie folgt, bestimmt sich das
Gesellschaftsstatut nach dem Recht des Grndungsstaates; dies auch dann, wenn nach
Grndung der tatschliche Sitz der Gesellschaft in einen anderen Staat verlegt wird. Der

96

Grndungstheorie folgen Dnemark, Finnland, Irland, Niederlande, Schweden,


Grobritannien und der brige anglo-amerikanische Rechtsraum. Die Grndungstheorie
ermglicht demnach eine freie Wahl des Gesellschaftsstatuts (mehr oder weniger).

Die den Zielen des sterreichischen Gesellschaftsrechts entsprechende Sitztheorie wird
vom EuGH fr gemeinschaftsrechtswidrig erachtet. Die Niederlassungsfreiheit
erfordere, dass Gesellschaften die in einem anderen Mitgliedstaat gegrndet werden,
auch ohne Unterwerfung unter das inlndische Gesellschaftsrecht im Inland unter
Anerkennung ihrer im Grndungsstaat zuerkannten Rechts- und Handlungsfhigkeit
sowie gesellschaftsrechtlichen Konzeption im Inland ttig sein knnen.











































97

Rechnungslegung

1. Welche Bewertungsgrundstze kennt das UGB?


2. Welche Bewertungsgrundstze kennt das UGB (201 UGB)
3. Welche Bewertungsgrundstze von Vermgen sieht das UGB vor?
4. Grundsatz der Bilanzvorsicht?
Um aus den Ergebnissen der Inventur das Inventar und auf dessen Basis die Bilanz zu
erstellen mssen den erfassten Gtern Werte in Form von Geldbetrgen zugeordnet
werden. Dabei sind folgende Grundstze einzuhalten:

a) Grundsatz der Einzelbewertung (soweit dies mglich ist)
Die Vermgensgegenstnde und Schulden sind zum Abschlussstichtag einzeln zu
bewerten (201 Abs 2 Z3 UGB). Der Wert ist unabhngig von anderen
Bewertungsgegenstnden zu ermitteln. Insb drfen Vermgen und Schulden nicht als
Gesamtheit bewertet werden (Verrechnungsverbot, Bruttoprinzip). Z.B. drfen
Verluste bei einer Wertpapierart nicht mit Gewinnen einer anderen Wertpapierart
aufgerechnet werden. In der Praxis muss allerdings aus konomischen bzw. technischen
Grnden oft von der Einzelbewertung abgegangen werden. (z.B. Eine Tankstelle kauft
Benzin zu unterschiedlichen Preisen ein. Das Benzin mischt sich im Tank. Eine
Einzelbewertung ist rein technisch nicht mglich).

b) Grundsatz der Einheitlichkeit der Bewertung
Dieser Grundsatz besagt, dass innerhalb eines Jahresabschlusses fr gleichartige
Vermgensgegenstnde unterschiedliche Bewertungsmethoden nur bei sachlicher
Rechtfertigung gewhlt werden drfen. Gleichartige Vermgensgegenstnde sollen also
grundstzlich nach derselben Methode bewertet werden. Der Grundsatz der
Einheitlichkeit der Bewertung ist gesetzlich nicht verankert.

c) Grundsatz der Unternehmensfortfhrung (Going-Concern-Prinzip)
Bei der Bewertung ist von der Fortfhrung des Unternehmens auszugehen, solange dem
keine tatschlichen oder rechtlichen Grnde entgegenstehen. Diese Regel wird
Grundsatz der Unternehmensfortfhrung oder Going-concern-Prinzip genannt.
Vermgensgter, wie Maschinen, Fabrikgebude etc. sind wesentlich weniger wert,
wenn das Unternehmen nicht fortgefhrt wird. Solange daher die Annahme, dass das
Unternehmen fortgefhrt wird, dem Prinzip der Vorsicht nicht widerspricht, ist von
diesem going concernPrinzip auszugehen.

d) Grundsatz der Bilanzvorsicht
der Grundsatz der Bilanzvorsicht umfasst eine Reihe verschiedener Prinzipien.
Gemeinsam ist ihnen das Anliegen, dass sich der Unternehmer nicht reicher darstellen
darf, als er ist. Der Grundsatz der Vorsicht besagt, dass bei unsicheren Erwartungen
eher vom ungnstigeren Fall ausgegangen werden soll. Aus dem Grundsatz der
Bilanzvorsicht ableitbar sind:
Das Anschaffungswertprinzip
Niederstwertprinzip bei Aktiva
Hchstwertprinzip bei Passiva und das
(imparittische) Realisationsprinzip

1. Das Anschaffungswertprinzip besagt, dass Vermgensgter hchstens zum
Anschaffungswert bewertet werden drfen (Anschaffungswert = Obergrenze).
Schulden mssen mindestens zum Anschaffungswert bewertet werden
(Anschaffungswert = Untergrenze).

98

2. Das Niederstwertprinzip bei Aktiva besagt, dass bei mehreren mglichen


Wertansetzen fr Aktiva vorsichtshalber der niedrigste zu whlen ist. Innerhalb der
Aktiva ist bekanntlich noch weiter zu unterscheiden zwischen Anlagevermgen und
Umlaufvermgen.
a. Fr Anlagevermgen (z.B. Grndstcke, Wertpapiere) gilt das gemilderte
Niederstwertprinzip, dh die Wertminderung muss nur bercksichigt
werden, wenn sie voraussichtlich von Dauer ist.
b. Fr Umlaufvermgen (z.B. Vorrte) gilt das strenge Niederstwertprinzip,
dh Wertminderungen sind jedenfalls zu bercksichtigen. (207 UGB).
3. Das Hchstwertprinzip bei Passiva besagt, dass bei mehreren mglichen
Wertansetzen fr Passiva der (vorsichtshalber) der hchste Wert zu whlen ist.
4. Das Realisationsprinzip besagt, dass bei unsicheren Erwartungen eher vom
ungnstigeren Fall ausgegangen werden soll. Es wird zwischen dem
Realisationsprinzip bei Ertrgen und jenem bei Aufwendungen unterscheiden:
a. Bei potenziellen Gewinnen drfen Ertrge erst dann angesetzt werden,
wenn sie tatschlich realisiert wurden.
b. Bei potenziellen Verlusten: Das Realisationsprinzip ist imparittisch, weil
es fr Verluste nicht gilt (man spricht auch vom Imparittsprinzip).

5. Welche Inventurverfahren gibt es?
6. Was wissen sie ber die Mglichkeit einer zeitlich verlegten Inventur?
Wann ist dies mglich?
Inventur heit die zur Errichtung des Inventars erforderliche, grundstzlich
krperliche Aufnahme (Zhlen, Messen, Wiegen etc.) des Bestandes der
Vermgensgegenstnde und Schulden und ihre Bewertung (192 Abs 1 UGB). Die
Aufnahmeergebnisse sind dokumentarisch festzuhalten. Die Inventur ist der Weg zum
Inventar. Das Inventar ist also nichts anderes als das Ergebnis der Inventur.

Arten der Inventur:
Stichtagsinventur: liegt vor, wenn die Bestnde am Bilanzstichtag erfasst
werden.

Laufende (permanente) Inventur (192 Abs 2 UGB) Hier wird die krperliche
Aufnahme ber das gesamte Geschftsjahr verteilt und bis zum Bilanzstichtag
fortgerechnet. Hier mssen kontinuierlich Aufzeichnungen ber die
Bestandsbewegungen gemacht weren. Eine laufende Inventur kommt nur in
Frage, wenn eine Stichtagsinventur zu aufwndig wre.

Stichprobeninventur: Gem 192 Abs 4 UGB darf der Bestand von
Vermgensgegenstnden nach Art, Menge und Wert auch mit Hilfe anerkannter
mathematisch-statistischer Methoden aufgrund von Stichproben ermittelt
werden. Anerkannt sind sog. freie und die gebundene Mittelwertschtzung.
Der Aussagewert eines Stichprobeninventars muss dem Aussagewert eines
aufgrund einer krperlichen Bestandaufnahme aufgestellten Inventars
gleichkommen (Gebot der Aussagequivalenz).

Inventar heit das Verzeichnis aller zum Betrieb des Unternehmens gehrenden
Vermgensgegenstnde und Schulden unter Angabe ihrer Werte.
Vermgensgegenstand ist alles was zur Aktivseite der Bilanz gehrt. Es
geht nicht nur um Eigentum, sondern um alle selbstndig bewertbaren und
verkehrsfhigen, materiellen und immateriellen Gter (Maschinen,
Grundstcke, Rohstoffe, Forderungen, Wertpapiere, Patent- und
Lizenzrechte).

99

Schulden sind nicht nur Verbindlichkeiten, sondern auch Rckstellungenb


fr drohende Aufwendungen und Belastungen, die nach Grund bzw. Hhe
noch ungewiss sind.


Bewertung: Das Inventar hat Wertangaben zu enthalten. Die Bewertung ist nach den
fr die Bilanzerstellung mageblichen Regeln vorzunehmen.

Arten des Inventars: Es wird zwischen Erffnungs- und Jahresinventar unterschieden:
Erffnungsinventar: Der Unternehmer hat zu Beginn seines Unternehmens ein
Inventar aufzustellen.
Jahresinventar: Ferner hat der Unternehmer ein Inventar fr den Schluss eines
jeden Geschftsjahres aufzustellen. Der Inventarstichtag fllt auf den
Bilanzstichtag.

Zeitlich verlegte Inventur: Bei der zeitlich verlegten Inventur knnen die
Bestandsaufnahmen innerhalb der letzten drei Monate vor oder der ersten zwei Monate
nach dem Bilanzstichtag vorgenommen werden. Diese Inventur erfordert eine
wertmige Fortschreibung bzw. eine wertmige Rckrechnung der durch die
Inventur ermittelten Bestnde zum Bilanzstichtag. Eine nur mengenmige
Fortschreibung bzw. Rckrechnung reicht nicht aus. Fr Bestnde, die durch Schwund,
Verderb und hnliche Vorgnge unvorhersehbare Abgnge erleiden knnen und fr
besonders wertvolle Gter ist nur die Stichtagsinventur zulssig. Zu beachten ist
ebenfalls, dass Steuervergnstigungen wie das Verbrauchsfolge-Verfahren, die auf die
Zusammensetzung der Bestnde am Bilanzstichtag abstellen, nicht in Anspruch
genommen werden knnen.

7. Wie entstehen stille Reserven?
Stille Reserven (stille Rcklagen) entstehen bei der Bewertung.
Durch Unterbewertung der Aktiva, durch zu hohe Abschreibung des
Anlagevermgens, durch Anwendung des Niederstwertprinzips bzw. des
Anschaffungswertprinzips.
Durch berbewertung der Passiva (z.B. durch zu hohe Rckstellungen (Kodak)

8. Bilanzierungsverbote?
Bilanzierungsverbote bilden eine Ausnahme vom Grundsatz der Vollstndigkeit, der
Besagt, dass die Bilanz so zu erstellen ist, dass das betriebliche Vermgen und Kapital
dem Grunde und der Hhe nach (Bewertung) richtig und vollstndig ausgewiesen
werden. Diese beiden verwandten Aspekte pflegt man unter dem Stichwort
Bilanzwahrheit zusammenzufassen.

(197
UGB):
Aufwendungen
fr
die
Unternehmensgrndung
und
Eigenkapitalbeschaffung sowie immaterielle Gegenstnde des Anlagevermgens, die
nicht entgeltlich erworben wurden, drfen nicht als Aktivposten in die Bilanz eingestellt
werden. Das Bedeutet etwa, dass ein Softwareunternehmen selbst erstellte Patente
nicht aktivieren darf, was zu Verzerrungen der Vermgensdarstellung fhrt.

9. Was ist eine Rckstellung?
Skript: Rckstellungen sind Passivposten in der Bilanz, die fr erkennbare Risiken und
drohende Verluste gebildet werden, die zwar von der Verursachung her in das
Abschlussjahr gehren, jedoch der Hhe oder dem Rechtsgrund nach noch nicht
feststehen. Die Bildung der Rckstellung (Dotation) wird als Aufwand verbucht. Dh die
Zufhrung mindert im Jahr der Bildung den Jahresgewinn. Die Rckstellung selbst ist
eine Passivpost in der Bilanz, man knnte vereinfacht sagen eine ungewisse

100

Verbindlichkeit, die solange bestehen bleibt, bis die endgltige hhe der
Verbindlichkeit feststeht. Rckstellungen zhlen daher zum Fremdkapital.

Ist die Dotation zu hoch, wird ein zu niedriger Gewinn ausgewiesen. In diesem Fall ist
auch die Rckstellung zu hoch und das Eigenkapital wird zu niedrig ausgewieen. Z.B.
Polaroid klagte Kodak wegen zahlreicher Patentverletzungen auf USD 12 Milliarden.
Kodak wusste also zum Bilanztermin, dass ein hoher Schaden drohte. Im Sinne des
Vorsichtsprinzips war eine Rckstellung zu bilden. Der Prozess wurde erst 17 Jahre
spter entschieden. Polaroid erhielt eine Summe von 900 mio USD. Dh jedoch, dass
durch die berbewertung der Rckstellung ber 16 Jahe eine stille Reserve von rund 11
Milliarden in der Bilanz von Kodak enthalten war. Tatschlich stiegen die Kodakaktien
als Kodak den Prozess verlor, war doch Kodak pltzlich um einige Milliarden Dollar
reicher geworden als in der Bilanz bisher ausgewiesen worden war.

Laut UGB werden die Rckstellungen wir folgt gegliedert:
Abfertigungsrckstellungen (Unternehmer sind uU verpflichtet fr
Mitarbeiter, beim Ausscheiden dieser Arbeitnehmer Abfertigungen zu bezahlen.
Dafr sind Rckstellungen zu bilden.)
Pensionsrckstellungen (werden nach versicherungsmathematischen
Grundstzen, in der Regel von besonderen Fachleuten berechnet)
Steuerrckstellungen
Sonstige Rckstellungen

Rckstellung heit die bilanzielle Vorsorge fr drohende Aufwendungen und Verluste,
die am Bilanzstichtag entweder nur bedingt oder zwar dem Grunde, nicht aber ihrer
Hhe nach feststehen, wobei eine hohe Wahrscheinlichkeit fr den Eintritt der
Bedingung
spricht.
Rckstellungen
gehren
zum
Fremdkapital
im
betriebswirtschaftlichen Sinn. 189 Abs 8 UGB nennt Beispiele fr Rckstellungen (etwa
fr Abfertigungen, Pensionen, Produkthaftungsrisiken). Man unterscheidet
Rckstellungen fr ungewisse Verbindlichkeiten und
Aufwandsrckstellungen (hier besteht keine Verpflichtung Dritten gegenber
(z.B. Rckstellung fr unterlassene Instandhaltung). (unblich)

Die Pflicht zum Ausweis von Rckstellungen entspricht dem imparittischen
Realisationsprinzip und wird insofern dem Grundsatz der Bilanzvorsicht
zugerechnet. Die Rckstellungspflicht setzt allerdings voraus, dass die Rckstellung
nicht von untergeordneter Bedeutung ist. Die Rckstellung muss also wesentlich sein.
Unwesentlichkeit liegt im Allgemeinen vor, wenn der zur Diskussion stehende Betrag
keine 5% der jeweils relevanten Bilanzposition erreicht.

Stille Reserven: In Rckstellungen knnen stille Reserven enthalten sein. Das ist der
Fall, wenn der Rckstellungsbetrag, dh, der prognostizierte Aufwand, fr hher
eingeschtzt wird als der spter tatschlich erforderliche Betrag.

10. Was versteht man unter Rcklagen? Woraus werden Gewinnrcklagen
gespeist?
Skript: Unter Rcklagen versteht man Teile des Eigenkapitals, die nicht am
Kapitalkonto ausgewiesen werden. Die Bildung von Rcklagen stellt
Gewinnverwendung dar. Man unterscheidet zwei Arten von Rcklagen:

Kapitalrcklagen sind dadurch gekennzeichnet, dass Kapital von auen zugefhrt wird
(Auenfinanzierung). Die Zufhrung ist daher erfolgsneutral und kann mit einer
Privateinlage eines Einzelunternehmers gleichgesetzt werden.

101


Es sind zwei Arten zu unterscheiden:
Gebundene Kapitalrcklagen: In eine gebundene Kapitalrcklage sind
einzustelen:
o das Agio, also jener Betrag der bei der Ausgabe von Aktien den Nennwert
bersteigt
o der Betrag, der bei der Ausgabe von Schuldverschreibungen fr Wandel-
und Optionsrechte zum Erwerb von Anteilen erzielt wird.
o Der Betrag, der bei vereinfachter Kapitalherabsetzung den Verlust
bersteigt.
Gebundene Kapitalrcklagen drfen nur zur Abdeckung von Verlusten
herangezogen werden.
Ungebundene Kapitalrcklagen: Sie knnen z.B. durch die Zahlung der
Gesellschafter aus verschiedenen Grnden entstehen. Ihre Verwendung ist an
keine Vorschriften gebunden. Kapitalrcklagen findet man fast ausschlielcih in
Kapitalgesellschaften.

Gewinnrcklagen werden aus dem erwirtschafteten Gewinn gebildet, sie stellen
Innenfinanzierung dar. Das heit, nicht der gesamte Gewinn wird an die Gesellschafter
ausgeschttet, sondern ein Teil dieses Gewinnes wird in der Gesellschaft behalten.
Gewinnrcklagen werden vom versteuerten Gewinn gebildet.

Bei Kapitalgesellschaften werden Gewinnrcklagen aus dem Jahresberschuss gebildet.
Der Jahresberschuss ergibt sich nach Bercksichtigung der Krperschaftssteuer. Bilden
Personengesellschaften eine Gewinnrcklage, bedeutet dies, dass die Zufhrung
steuerrechtlich nicht als Aufwand anerkannt ist. Man unterscheidet drei Arten von
Gewinnrcklagen:
Gesetzliche Rcklagen
Satzungsmige Rcklagen
Freie (ungebundene) Rcklagen

Buch: Fr Kapitalgesellschaften schreibt das RLG vor, dass alle das Eigenkapital
betreffenden Posten in einer Gruppe zusammenzufassen sind. 244 Abs 3 A I-IV UGB
differenziert bei der Passivierung des Eigenkapitals der Kapitalgesellschaften zwischen:
Nennkapital und ausstehende Einlagen
Gewinnrcklagen
Bilanzgewinn
Kapitalrcklagen

Gewinnrcklagen: werden aus Gewinnen gebildet. Als Gewinnrcklagen drfen nur
Betrge ausgewiesen werden, die im Geschftsjahr oder in einem frheren
Geschftsjahr aus dem Jahresberschuss gebildet worden sind. Es handelt sich um
einbehaltene (thesaurierte) Gewinne. Sie stellen die Innenfinanzierung der Gesellschaft
dar, im Gegensatz zur Auenfinanzierung, etwa im Zuge einer Kapitalerhhung oder
eine Kreditaufnahme. Ein Teil des Gewinns hat bei AG und groen GmbH in die
gesetzliche Rcklage zu kommen.

11. Vorsichtigkeitsgrundsatz (Bilanz)
Der Grundsatz der Bilanzvorsicht umfasst eine ganze Reihe verschiedener Prinzipien.
Gemeinsam ist ihnen das Anliegen, das sich der Unternehmer nicht reicher darstellen
darf, als er ist. Aus dem Grundsatz der Bilanzvorsicht ableitbar ist das:
Anschaffungswertprinzip
Niederstwertprinzip bei Aktiva

102

Hchstwertprinzip bei Passiva


(imparittische) Realisationsprinzip


a) Das Anschaffungsprinzip besagt, dass Vermgensgegenstnde niemals zu einem
hheren Wert angesetzt werden drfen als jenem, zu welchem sie angeschafft wurden.

b) Bei Aktiva gilt das Niederstwertprinzip. Es besagt, dass bei mehreren mglichen
Wertanstzen fr Aktiva vorsichtshalber der niedrigste zu whlen ist. Innerhalb der
Aktiva ist noch weiter zu differenzieren.
Fr das Anlagevermgen gilt das gemilderte Niederstwertprinzip, dh
Wertminderungen sind nur zu bercksichtigen, wenn sie voraussichtlich von
Dauer sind.
Beim Umlaufvermgen gilt hingegen das strenge Niederstwertprinzip, dh
Wertminderungen sind jedenfalls zu bercksichtigen.

c) Bei Passiva gilt das Hchstwertprinzip. Das Hchstwertprinzip besagt, dass bei
mehreren mglichen Wertanstzen fr Passiva vorsichtshalber der hchste Wert zu
whlen ist.

d) (Imparittisches) Realisationsprinzip: Zwischen dem Realisationsprinzip bei
Ertrgen und jenem bei Aufwendungen wird unterschieden.
Bei potenziellen Gewinnen: Ertrge drfen erst dann angesetzt werden, wenn
sie tatschlich realisiert wurden.
Bei potenziellen Verlusten: Das Realisationsprinzip ist imparittisch, weil es
fr Verluste nicht gilt. (Imparittsprinzip)

12. Was versteht man unter Ausleihungen im Bilanzrecht?
13. Was sind Ausleihungen? Zhlen sie zu Kapital oder Vermgen?
14. Was sind Ausleihungen?
Ausleihungen sind in 227 UGB geregelt. Es handelt sich um Forderungen mit einer
langen Laufzeit (mind 5 Jahre). Forderungen sind Vermgen, und somit auf der linken
Seite (Aktivseite) auszuweisen und zwar im Finanzanlagevermgen. Das
Anlagevermgen teil sich in
- Immaterielle Anlagevermgen
- Sachanlagevermgen
- Finanzanlagevermgen (z.B. Ausleihung!!)

Ganz allgemein ist eine Ausleihung als langfristige, dem Geschftsbetrieb auf Dauer
dienende Kapitalhingabe zu sehen, die mit keiner Gesellschafterstellung einhergeht.
Also insbesondere handelt es sich um langfristige Darlehen usw.

Sie sind auf der Aktivseite in der Bilanz auszuweisen und zhlen zu den Finanzanlagen
des Unternehmens. Forderungen mit einer Laufzeit von mindestens fnf Jahren sind
jedenfalls als Ausleihungen auszuweisen. Ausleihungen mit einer Restlaufzeit bis zu
einem Jahr sind im Anhang anzugeben.

Was den 227 betrifft: Da steht ja, dass ich eine Forderung, die eine Laufzeit von fnf
Jahren bersteigt, jedenfalls als Ausleihung ausweisen muss. Ich glaube das ist in dem
Zusammenhang zu sehen, dass ich mir bei Kapitalhingaben auch berlegen kann, ob ich
sie - statt im Anlagevermgen - im Umlaufvermgen ausweise (das ist ja ein Unterschied
hinsichtlich der Bewertung).

103

15. Umlaufkostenrechnung und Gesamtkostenrechnung? Warum kommt das


gleiche heraus?
16. Gesamtkostenverfahren und Umsatzkostenverfahren, wo ist der Gewinn
hher?
17. Gewinn- und Verlustrechnung- Kostenverfahren: Gesamtkostenverfahren,
Umsatzkostenverfahren:
Was
macht
man,
damit
beim
Umsatzkostenverfahren auf das selbe Ergebnis kommt wie beim
Gesamtkostenverfahren? (G - alle Aufwendungen werden erfasst U -
weniger) (Stcke die erzeugt worden sind werden aktiviert.)
18. Was macht man in der GuV beim Gesamtkostenverfahren und
Umsatzkostenverfahren, damit das gleiche Ergebnis raus kommt? (Sachen,
die noch nicht verkauft wurden, werden in der Bilanz aktiviert beim
Umlaufvermgen)
19. Wo
kommt
ein
grerer
Gewinn
raus?
Gesamt-
oder
Umsatzkostenverfahren?
Rechtskurs: Kapitalgesellschaften haben zwei Mglichkeiten, wie sie die GuB
durchfhrt. Entweder gem 231 Abs 2 (Gesamtkostenverfahren) oder 231 Abs 3
(Umsatzkostenverfahren).
Gesamtkostenverfahren: Hier zieht man vom Umsatzerls die einzelnen
Aufwendungen ab. Beispiele fr Aufwendungsarten sind Personalaufwand,
Materialaufwand, Abschreibungen. Fr den Leser das Jahresabschlusses ist
erkennbar, wie hoch die Personalkosten sind.
Umsatzkostenverfahren:
Hier
werden
vom
Umsatzerls
die
Herstellungskosten abgezogen. Zu den Herstellungskosten gehren
Personalkosten und Materialkosten sowie Abschreibungen. Beim
Umsatzkostenverfahren ist es fr einen Jahresabschlussleser nicht erkennbar,
wie hoch die Lohnkosten sind, weil sie ein Teil der Herstellungskosten sind. Das
Umsatzkostenverfahren macht in der Praxis fast niemand, weil es setzt voraus,
dass man eine Kostenrechnung macht.

Buch: Bei der GuV in Staffelform werden zwei Verfahren unterschieden: Das
Gesamtkosten- und das Umsatzkostenverfahren. Beide Verfahren werden fr
gleichwertig gehalten und fhren auch zum selben Endergebnis. 231 Abs. 1 UGB
gewhrt den Kapitalgesellschaften ausdrcklich ein Wahlrecht.

Gesamtkostenverfahren: Beim Gesamtkostenverfahren sind smtliche in der Periode
angefallenen Aufwendungen auszuweisen, also alle Herstellungskosten, auch die fr
solche Erzeugnisse, die noch nicht umgesetzt wurden. Den Gesamtkosten stehen die
Bestandsvernderungen und die (im Anlagevermgen zu aktivierenden)
Eigenleistungen gegenber. Die Aufwandsgliederung ist somit produktionsbezogen.
Das Gesamtkostenverfahren zeigt die gesamte Leistung des Unternehmens: Nicht nur,
was bereits umgesetzt wurde (Umsatzerlse), wird bercksichtigt, sondern auch jene
Eigenleistungen des Unternehmens, die noch nicht umgesetzt (veruert) wurden
(Bestandsvernderungen).

Das Gesamtkostenverfahren lsst sich einfach aus den Konten der Buchhaltung ableiten
und geht daher von einer Gliederung der Aufwendungen des Geschftsjahres nach den
auf den Konten erfassten primren Aufwandsarten aus. So werden zB der
Materialaufwand, Personalaufwand, die Abschreibungen und die sonstigen
betrieblichen Aufwendungen ausgewiesen.

Umsatzkostenverfahren: Das Umsatzkostenverfahren beschrnkt sich hingegen auf
die umgesetzten Leistungen. Von den Herstellungskosten sind daher nur jene
Aufwendungen auszuweisen, die fr in der Periode umgesetzte Leistungen entstanden

104

sind. Daher werden, sofern nicht alles in der Periode umgesetzt, sondern auch auf Lager
produzier wurde, nicht smtliche Aufwendungen, die in der Periode angefallen sind,
gezeigt. Andererseits enthlt die GuV nach dem Umsatzkostenverfahren beim Verkauf
von Erzeugnissen, die in einer frheren Periode produziert wurden, die
Herstellungskosten, welche auf diese Produkte entfallen. Das Umsatzkostenverfahren ist
nicht produktions- sondern umsatzbezogen.

Die Gliederung nach dem Umsatzkostenverfahren bedingt eine berleitung der auf den
Konten erfassten primren Aufwendungsarten in eigene Kostenstelen. Darin liegt ein
Nachteil des Umsatzkostenverfahrens gegenber dem Gesamtkostenverfahren. Als
Vorteil wird gewertet, dass das Umsatzkostenverfahren aufgrund seiner
Absatzorientierung oft der Gestaltung des innerbetrieblichen Berichtswesens und der
Kostenrechnung entspricht. Es erlaubt die Integration in das betriebliche
Rechnungswesen und die Verbindung mit kurzfristigen Erfolgsrechnungen. Neben den
Herstellungskosten der zur Erzielung der Umsatzerlse erbrachten Leistungen werden
die Verwaltungs- und Vertriebskosten und die sonstigen betrieblichen Aufwendungen
gesondert ausgewiesen.

Das Umsatzkostenverfahren eignet sich eher fr Betriebe mit Serienfertigung. Das
Gesamtkostenverfahren ist dem Umsatzkostenverfahren in Betrieben mit langfristiger
Fertigung berlegen.

20. Anlage- und Umlaufvermgen: Unterschied?
21. Unterschied zwischen Anlage- und Umlaufvermgen? Warum gibt es eine
Differenzierung?
Anlage und Umlaufvermgen sind in der Bilanzgliederung auf der Aktivseite (also
links) auszuweisen.

Anlagevermgen: Als Anlagevermgen sind dem Geschftsbetrieb dauernd gewidmete
Gegenstnde auszuweisen (198 Abs 2 UGB). Im Unternehmensrecht fehlt eine genaue
zeitliche Abgrenzung, im Steuerrecht wird eine Einjahresgrenze zur Abgrenzung
herangezogen. Entscheidend ist die Zweckbestimmung: so kann ein Kfz in einem
gewhnlichen Betrieb zum Anlagevermgen zhlen, bei einem Autohndler zum
Umlaufvermgen. Anlagevermgen ist also Gebrauchsvermgen. Umlaufvermgen
hingegen Verbrauchs- bzw. Veruerungsvermgen.

Das Anlagevermgen umfasst drei groe Gruppen:
Immaterielle Vermgensgegenstnde umfassen etwa Konzessionen, Patente,
Lizenzen, Marken, Urheber- und Verlagsrechte sowie entgeltlich erworbenen
Geschfts(firmen)wert.
Sachanlagen sind insb Grundstcke, technische Anlagen und Maschinen,
Betriebs- und Geschftsausstattung sowie selbsterstellte Anlagen.
Finanzanlagen sind insb die Anteile an verbundenen Unternehmen,
Beteiligungen und sonstige Wertpapiere des Anlagevermgens.

Vor dem Posten Anlagevermgen auszuweisen sind Aufwendungen fr das
Ingangsetzen und Erweitern eines Betriebes.

Umlaufvermgen: Das Umlaufvermgen bilden die dem Geschftsbetrieb nicht
dauernd dienenden Vermgensgegenstnde. Die Zuordnung zum Anlage bzw.
Umlaufvermgen ist zu jedem Bilanzstichtag neu zu berprfen. Die Absicht, ein
Anlagegut zu veruern, macht aus dem Anlagegut noch kein Umlaufgut. Wichtige Teile

105

des Umlaufvermgens sind die Vorrte, die Forderungen, die Wertpapiere des
Umlaufvermgens und der Kassenbestand, Schecks und Guthaben bei Kreditinstituten:
Vorrte: der Posten Vorrte ist besonders in Produktionsbetrieben bedeutend.
Er umfasst zunchst Roh-, Hilfs- und Betriebsstoffe. Rohstoffe gehen als
Hauptbestandteile (Holz fr einen Tisch), Hilfsstoffe als Nebenbestandteile
(Schrauben und Farben), Betriebsstoffe nur indirekt (Schmiermittel fr die
Sgemaschine zur Herstellung) in das Produkt ein. Daneben zhlen auch
unfertige und fertige Erzeugnisse zu den Vorrten.
Forderungen werden nach ihrer Herkunft weiter unterteilt in Forderungen aus
Lieferungen und Leistungen, Forderungen gegen verbundene Unternehmen,
Forderungen gegen Unternehmen, mit denen ein Beteiligungsverhltnis besteht
und sonstige Forderungen.
Wertpapiere des Umlaufvermgens unterscheiden sich nur in der
Zweckwidmung von denen des Anlagevermgens.
Der Kassenbestand umfasst den Bestand an gesetzlichen Zahlungsmitteln,
Schecks sind alle Inhaber- und Orderschecks, Guthaben bei Kreditinstituten
sind insb Kontokorrentguthaben.

22. Welche Funktion hat die Abschreibung im Bilanzrecht?
23. Was sind Zuschreibungen / Aufwertungen?
24. Zuschreibung
25. Sind Aufwertungen in der Bilanz zulssig? (Zuschreibung)
26. Unter welchen Voraussetzungen sind Zuschreibungen zulssig?
27. Was versteht man unter der Wertaufholung in der Bilanz?
(Zuschreibungen) Voraussetzungen?
28. Wertvermehrung ohne Umsatzerls. Zuschreibung, wann mglich (z.B.
Liegenschaft?)
Abntzbare Gter des Anlagevermgens werden im Verlauf der Zeit weniger wert.
Ursache fr diese Wertminderung kann zunchst der
ordentliche wirtschaftliche Gebrauch im Unternehmen sein. Die Entwertung
durch ordentlichen wirtschaftlichen Gebrauch wird durch die planmige
Abschreibung bercksichtigt.
Wertverluste knnen aber auch aus anderen Ursachen auftreten, und zwar
wegen
o technischer und wirtschaftlicher Entwertung
o Entwertung durch Schadensflle, wie Brand, Machinenbruch etc.
Diese Wertverluste werden durch die auerplanmige Abschreibung
bercksichtigt (das Steuerrecht spricht in diesen Fllen von Abschreibungen auf
den niedrigeren Teilwert)

a) Die planmige Abschreibung:
Durch die planmige Abschreibung wird der Anschaffungswert der abnutzbaren
Anlagegter auf die Nutzungsdauer gleichmig als Aufwand verteilt und in der GuV-
Rechnung bercksichtigt. Durch die planmige Abschreibung wird dann der jhrliche
Wertverlust als Aufwand bercksichtigt. Der Wert wird jhrlich berichtigt und damit ein
einigermaen zutreffender Bilanzansatz ausgewiesen.

b) Die auerplanmige Abschreibung:
Durch eine auerplanmige Abschreibung werden unternehmensrechtlich zustzlich
zur planmigen Abschreibung
Technische und wirtschaftliche Entwertung (z.B. durch Einfhrung neuer
Technologien, nderungen des Kuferverhaltens) oder

106

Entwertung durch Schadensflle wie Brand, Maschinenbruch (Anlage kann nur


mehr eingeschrnkt gentzt werden)
bercksichtigt.

c) Zuschreibung
Zuschreibungen sind das Rckgngigmachen einer auerplanmigen
Abschreibung. Fllt der Grund fr eine auerplanmige Abschreibung weg, hat eine
entsprechende Zuschreibung auf jenen Buchwert zu erfolgen, der ohne
auerplanmige Abschreibung anzusetzen ist. Das Unternehmensrecht weist in 208
(1) darauf hin: Wird bei einem Vermgensgegenstand eine auerplanmige
Abschreibung vorgenommen und stellt sich in einem spteren Geschftsjahr heraus, dass
die Grnde dafr nicht mehr bestehen, so ist der Betrag dieser Abschreibung im Umfang
der Werterhhung unter Bercksichtigung der Abschreibungen, die inzwischen
vorzunehmen gewesen wren, zuzuschreiben.
Daher ist im Jahr des Wegfalles des Grundes fr die auerplanmige Abschreibung eine
Vergleichsrechnung anzustellen.

Skript: Zuschreibungen sind Aufwertungen, wenn ein herabgeminderter Wert wieder
steigt. Aufwertungen fhren zu Aufwertungsgewinnen, die auch krperschaftssteur-
bzw. einkommenssteuerpflichtig sind. Aufwertungen werden in der Regel nur in
Verlustjahren vorgenommen. (Problem der Wertaufholung 208 UGB).

Buch: Gegenstnde des Anlagevermgens sind mit den Anschaffungs- oder
Herstellungskosten, vermindert um die gebotenen Abschreibungen anzusetzen.
Anschaffungskosten sind die Aufwendungen, die geleistet werden, um einen
Vermgensgegenstand zu erwerben und ihn in einen betriebsbereiten Zustand
zu versetzen.
Herstellungskosten sind die Aufwendungen, die fr die Herstellung eines
Vermgensgegenstandes entstehen.
Zinsen fr Fremdkapital, das zur Finanzierung der Herstellung eines
Vermgensgegenstands verwendet wird drfen im Rahmen der
Herstellungskosten angesetzt werden, soweit sie auf den Zeitraum der
Herstellung entfallen.
Planmige Abschreibungen: Die Anschaffungs- und Herstellungskosten sind bei
den Gegenstnden des Anlagevermgens mit begrenzter Nutzungsdauer
(abnutzbares Aktivvermgen) um planmige Abschreibungen zu vermindern.
Der Plan muss die Anschaffungs- oder Herstellungskosten auf die Geschftsjahre
verteilen, in denen der Vermgensgegenstand vorrausichtlich wirtschaftlich
genutzt werden kann.
Sofortabschreibung: Geringwertige Vermgensgegenstnde des abnutzbaren
Anlagevermgens knnen sofort abgeschrieben werden. Dabei orientiert man
sich aus praktischen Grnen an den steuerrechtlichen Hchstbetrgen (derzeit
400).
Plannderung: Der Grundsatz der der Bewertungsstetigkeit gebietet, dass der
einmal festgelegte Plan grundstzlich bis zum Ablauf der Nutzungsdauer
eingehalten wird. Aus gesetzlichen Vorschriften knnen sich jedoch zwingende
Plannderungen ergeben.
Auerplanmige Abschreibungen: Gegenstnde des Anlagevermgens mssen
bei unvorhergesehenen, voraussichtlich dauernden Wertminderungen ohne
Rcksicht darauf, ob ihre Nutzung zeitlich begrenzt ist, auerplanmig auf den
niedrigeren Wert, der ihnen am Abschlussstichtag unter Bedachtnahme auf die
Nutzungsmglichkeit im Unternehmen beizulegen ist, abgeschrieben werden.

107

Voraussichtlich vorbergehende Wertminderungen drfen nicht zu


Abschreibungen fhren (gemildertes Niederstwertprinzip)
Zuschreibungen: Stellt sich in einem spteren Geschftsjahr heraus, dass die
Grnde fr die auerplanmige Abschreibung nicht mehr bestehen, so ist der
Betrag dieser Abschreibung im Umfang der Werterhhung (Wertaufholung)
unter Bercksichtigung der Abschreibungen, die inzwischen vorzunehmen
gewesen wren, grundstzlich zuzuschreiben (208 UGB). Zuschreibungen heit
demnach die Erhhung des Bilanzwertes eines Vermgensgegenstandes ohne
Realisierung durch einen Umsatz.


29. Aufgabe des Lageberichts beim Jahresabschluss? Wann muss man
bestellen?
30. Aufgabe des Lageberichts? Muss jede AG und GmbH einen erstellen?
31. Ist der Lagebericht Teil des Jahresabschlusses?
Der Lagebericht ergnzt den Jahresabschluss um eine hauptschlich verbale
Darstellung, in der die Geschftsfhrung eine Gesamtansicht und Einschtzung der
Unternehmensentwicklung bietet. Auch der Lagebericht soll ein mglichst getreues Bild
der Vermgens-, Finanz- und Ertragslage vermitteln und soll berdies die wesentlichen
Risiken und Ungewissheiten, denen das Unternehmen ausgesetzt ist, beschreiben. Er hat
einzugehen auf:
Vorgnge von besonderer Bedeutung, die nach dem Schluss des Geschftsjahres
eingetreten sind,
Voraussichtliche Entwicklung des Unternehmens und
den Bereich der Forschung und Entwicklung (23 Abs 2 Z1-3 UGB).

Auerdem sind Angaben zu Finanzinstrumenten zu machen. Mit dem
Rechnungslegungsnderungsgesetz 2004 wurde der Lagebericht insofern erweitert, als
die Analyse des Geschftsverlaufs und der Lage des Unternehmens auch die wichtigsten
finanziellen Leistungsindikatoren (Kennzahlen) sowie bei groen Kapitalgesellschaften
auch nicht finanzielle Leistungsindikatoren (gemeint sind etwa Schadstoffaussto und
Mitarbeiterstand) erfassen muss.

Mit dem bRG 2006 wurden weitere Offenlegungspflichten fr den Lagebericht
brsenotierter Gesellschaften eingefhrt, die besonders die Gesellschafterstrukturen
und Mechanismen betreffen, die eine bernahme erschweren knnen.

Der Lagebericht hat vor allem die Zukunft des Unternehmens im Auge. Das Gebot der
Darstellungsstetigkeit tritt somit in den Hintergrund. Kleine GmbHs mssen keinen
Lagebericht erstellen.

32. Ist Scheinunternehmer rechnungslegungspflichtig?
33. Ist der Scheinunternehmer kraft Auftretens rechnungslegungspflichtig?

34. Periodengerechte Erfolgsermittlung?
35. Welcher rechtlichen Instrumente bedient man sich bei der
periodengerechten Erfolgsermittlung? (ARA und PRA)
36. Welche Rechtsinstitute dienen der periodengerechten Erfolgsermittlung?
37. Rechnungsabgrenzungsposten? Wozu dienen sie? (Geht nicht um Bilanz,
geht um Aufwendungen und Ertrge. Periodengerechte Erfolgsermittlung -
geht nicht um das Vermgen)
38. Wozu dienen Rechnungsabgrenzungsposten? (Achtung: nur fr
Aufwendungen, nicht Vermgen!)
39. Was ist ein Rckstand?

108

40. Was sind Antizipationen?


Es besteht der Grundsatz der Periodenabgrenzung: Der Jahresabschluss ist ein
periodenbezogenes Zahlenwerk. Der Grundsatz der Periodenabgrenzung besagt, dass
Aufwendungen und Ertrge jener Periode zuzurechnen sind, in der sie wirtschaftlich
betrachtet angefallen sind. Dieser Grundsatz erfordert allerdings die Einrichtung der
aktiven und passiven Rechnungsabgrenzungsposten und der Rckstellungen.

Im GuV-Konto sind nur jene Aufwendungen und Ertrge zu erfassen, die das
Abschlussjahr betreffen. Es gibt jedoch Geschftsflle die,
bereits im Abschlussjahr zu einer Aufwand- oder Ertragsbuchung gefhrt
haben, obwohl diese Aufwnde bzw. Ertrge vollstndig oder teilweise das neue
Jahr betreffen (z.B. Vorauszahlung der Versicherungsprmie fr ein halbes Jahr
am 1.12)
erst in der Folgeperiode einen buchmigen Niederschlag finden, sich jedoch
auf Aufwnde bzw. Etrge beziehen, die bereits im Abschlussjahr zu
erfolgswirksamen Konsequenzen gefhrt haben (z.B. Zinsen im Nachhinein)

Die Aufgabe der Rechnungsabgrenzung ist es, den periodenreinen Ausweis von
Aufwnden und Ertrgen zu bewirken, um den Gewinn bzw. Verlust des Bilanzjahres
richtig auszuweisen. Aufgrund der aufgezeigten Geschftsflle unterscheidet man zwei
Arten von Rechnungsabgrenzungen:

1. Transitorien: (Vorauszahlungen): Aufwand bzw. Ertrag ist bereits verbucht,
gehrt jedoch teilweise in das Folgejahr.
2. Antizipationen: (Rckstnde): Aufwand bzw. Ertrag wird erst im Folgejahr
verbucht, gehrt jedoch teilweise in dieses Jahr.

a) Transitorien: (im Voraus bezahlte Aufwnde, im Voraus erhaltene Ertrge).
Im Abschlussjahr wurden Aufwendungen oder Ertrge verbucht, die ganz oder teilweise
in das Folgejahr gehren. Man unterscheidet zwischen:
- voraus bezahlten Aufwendungen (aktiven Transitorien) und
- voraus erhaltenen Ertrgen (passiven Transitorien)

Aktive Transitorien sind Aufwendungen, die bereits im Abschlussjahr bezahlt wurden,
jedoch erst zur Gnze oder teilweise in der Folgeperiode erfolgswirksam werden. der
Aufwand betrifft die Folgeperiode.

Passive Transitorien betreffen Ertrge, die man im Abschlussjahr erhielt, die aber erst
zur Gnze oder teilweise in der Folgeperiode wirksam werden.

b) Antizipationen (noch nicht bezahlte Aufwnde, noch nicht erhaltene Ertrge).
Antizipationen (Rckstnde) sind Aufwnde oder Ertrge, die bereits im Abschlussjahr
erfolgswirksam sind, bei denen der Zahlungsvorgang jedoch erst im Folgejahr erfolgt.
Man unterscheidet zwischen:
- aktiven Antizipationen noch nicht erhaltene Ertrge (fremder Rckstand)
- passiven Antizipationen noch nicht bezahlte Aufwnde (eigener Rckstand)

Aktive Antizipationen sind Ertrge die erst in der Folgeperiode zuflieen, aber
teilweise bereits im Abschlussjahr erfolgswirksam sind.

Passive Antizipationen sind Aufwendungen, die erst in der Folgeperiode bezahlt
werden, die aber bereits in der Abschlussperiode teilweise oder zur Gnze
erfolgswirksam sind.

109


Buch:
Zweck: Die zu bilanzierenden Rechnungsabgrenzungsposten dienen dazu, eine
periodenwidrige Zuordnung von Aufwendungen bzw. Ertrgen zu vermeiden. Einerseits
sollen tatschlich bereits gettigte Ausgaben nicht unbercksichtigt bleiben, es soll aber
dennoch erkennbar sein, dass die dadurch zu erzielenden Vorteile in eine andere
Periode fallen. Andererseits sollen die in der abzuschlieenden Periode bereits
erhobenen Einnahmen nicht ausgegrenzt bleiben, obwohl die korrespondierenden
Aufwendungen erst in einer spteren Periode anfallen werden.

Beispiel: Im Dezember wird die Miete fr das Geschftslokal fr ein Jahr im Voraus
bezahlt. Nur ein Monat betrifft tatschlich das laufende Geschftsjahr. Der restliche
Mietaufwand wird durch einen (hier: aktiven) Rechnungsabgrenzungsposten
ausgeglichen.

a) Aktive Rechnungsabgrenzungsposten sind auf der Aktivseite auszuweisende
Ausgaben vor dem Abschlussstichtag, soweit sie Aufwand fr bestimmte Zeit nach
diesem Tag sind. Es handelt sich um Vorauszahlungen des Bilanzierenden. Der Ausweis
von Aufwendungen, die eine erst in einer spteren Abschlussperiode anfallende
Gegenleistung betreffen, wre ohne Rechnungsabgrenzungsposten unzulssig, weil die
gettigte Ausgabe in der abzuschlieenden Periode noch keinen bilanzierungsfhigen
Vermgensgegenstand schafft. Man spricht idR von aktiven (eigenen) Transitorien.

b) Passive Rechnungsabgrenzungsposten sind auf der Passivseite auszuweisende
Einnahmen vor dem Abschlussstichtag, soweit sie Ertrag fr eine bestimmte Zeit nach
diesem Tag sind. Die als Vorleistung eines Dritten erhobenen Einnahmen, denen in
der Abrechnungsperiode noch keine Gegenleistungen des Bilanzierenden
gegenberstehen, wrden zwar den in der abzurechnenden Periode realisierten Gewinn
mehren, jedoch das angestrebte Vermgensbild verzerren, weil die korrespondierende
Gegenleistung noch nicht bilanziert werden kann. Man spricht idZ von passiven
(fremden) Transitorien.

c) Antizipationen (Rckstnde): Von den Transitorien sind die Antizipationen
(Rckstnde) zu unterscheiden. Dies sind Aufwnde oder Ertrge, die wirtschaftlich
sehr wohl in das Abschlussjahr gehren, deren Zahlung jedoch erst im Folgejahr erfolgt.
Sie sind in der Bilanz unter sonstige Verbindlichkeiten bzw. sonstige
Forderungen auszuweisen. Beispiel: Ende Jnner wird die Miete fr ein Geschftslokal
fr ein Jahr im Nachhinein bezahlt. Fr 11 Monate ist eine sonstige Verbindlichkeit
einzubuchen, der Mietaufwand belastet die GuV.

Wesentlichkeitsprinzip: Unwesentliche Abgrenzungen knnen unterbleiben.

41. Mit welchem Grundsatz ist der Rckstand vereinbar? (periodengerechte
Ermittlung)
Von den Transitorien sind die Antizipationen (Rckstnde) zu unterscheiden. Dies sind
Aufwnde oder Ertrge, die wirtschaftlich sehr wohl in das Abschlussjahr gehren,
deren Zahlung jedoch erst im Folgejahr erfolgt. Sie sind in der Bilanz unter sonstige
Verbindlichkeiten bzw. sonstige Forderungen auszuweisen. Beispiel: Ende Jnner
wird die Miete fr ein Geschftslokal fr ein Jahr im Nachhinein bezahlt. Fr 11 Monate
ist eine sonstige Verbindlichkeit einzubuchen, der Mietaufwand belastet die GuV.



110

Rechnungslegung II

1. Was versteht man unter der Feststellung des Jahresabschlusses bei der
AG?
Nach der Prfung des Jahresabschlusses hat der Aufsichtsrat der Hauptversammlung
ber das Ergebnis dieser Prfung zu berichten. Danach erfolgt die Feststellung des
Jahresabschlusses. Darunter versteht man die rechtliche Verbindlichmachung des
Jahresabschlusses samt Entscheidung ber die Hhe des Jahresergebnisses und des
verteilungsfhigen Bilanzgewinns:
- entweder durch den Aufsichtsrat, wenn dieser den Jahresabschluss billigt und
sich nicht gemeinsam mit dem Vorstand fr eine Feststellungskompetenz der
Hauptversammlung entscheidet, oder

- (in allen anderen Fllen) durch die Hauptversammlung.

2. Unter welchen Voraussetzungen ist eine Kompensation mglich?

3. Unversteuerte Rcklagen?
Skript: Unversteuerte Rcklagen werden ausschlielich auf Grund steuerrechtlicher
Vorschriften gebildet. Diese Vorschriften sehen daher immer eine Reihe von
Bedingungen und Ausschlieungsgrnde vor. Sehr oft ist die Bildung solcher Rcklagen
zeitmig beschrnkt. Es handelt sich in der Regel um staatlich gelenkte
Investitionsfrderungsmanahmen, bzw. um Manahmen zur Verringerung der
Belastung von Unternehmen nach Naturkatastrophen, wie z.B. Hochwasser.

Unversteuerte Rcklagen sind Teile des Gewinnes, die zunchst als steuerfreie Rcklage
ausgewiesen werden. In den meisten Fllen sind sie nur vorlufig steuerfrei. Da es zu
einer Nachversteuerung kommen kann (wird), sind sie zwischen dem Eigenkapital im
engeren Sinn und dem Fremdkapital angesiedelt.

Buch: Den Kapital- und Gewinnrcklagen stehen die in 224 Abs 3 B UGB genannten
unversteuerten Rcklagen gegenber. Demnach sind steuerrechtliche
Sonderabschreibungen von Vermgensgegenstnden des Anlagevermgens
(Bewertungsreserve)
und
sonstige
unversteuerte
Rcklagen
(z.B.
Investitionsfreibetrge) unter Angabe der Vorschriften, nach denen sie gebildet sind, auf
der Passivseite auszuweisen.

Die unversteuerten Rcklagen sind auf der Passivseite auszuweisen. Die
Bewertungsreserve ist insoweit aufzulsen, als die Vermgensgegenstnde, fr die sie
gebildet wurde, aus dem Vermgen ausscheiden oder die steuerliche Wertminderung
durch unternehmensrechtliche Abschreibungen zu ersetzen sind. (vgl 205 UGB).

4. Was regelt das Festwertverfahren?
Der Festwert ist ein Begriff aus der Buchhaltung. Er bezieht sich auf Anlagegter, die
immer wieder ersetzt werden, deren Menge aber weitgehend gleich bleibt. So zhlt etwa
das Geschirr eines Restaurants dazu. Aber auch Roh- und Hilfsstoffe des
Industriebetriebs lassen sich mit dem Festwert ansetzen. Er bietet dem
Steuerpflichtigen den Vorteil, dass er nicht stndig diese Gter einzeln erfassen muss.
Voraussetzung ist jedoch die jhrliche Bestandsaufnahme. Sollte sich nach drei Jahren
herausstellen, dass der Wert deutlich gestiegen (oder auch gesunken) ist, muss man den
Festwert neu bestimmen.


111

5. Kapitalrcklagen?
Kapitalrcklagen sind Rcklagen, die nicht (wie Gewinnrcklagen) aus dem Gewinn
gebildet werden. Es handelt sich um jene Betrge, die in 229 Abs 2 Z1-5 UGB aufgezhlt
sind. AG und groe GmbH haben gebundene Rcklagen auszuweisen, die aus der
gebundenen Kapitalrcklage und der gesetzlichen Rcklage bestehen. In die
gebundene Kapitalrcklage sind einzustellen: der Betrag der bei der ersten oder einer
spteren Ausgabe von Anteilen fr einen hheren Betrag als den Nennbetrag oder den
dem anteiligen Betrag des Grundkapitals entsprechenden Betrag ber diesen hinaus
erzielt wird (Agio).

6. Welche Probleme stellen sich bei Konzernverrechnungspreisen?
Aus Internet: Auch Transfer Pricing: Mit dem Begriff Transfer Pricing wird in der
Praxis die Preisgestaltung von grenzberschreitenden Transaktionen zwischen
verbundenen Unternehmen, wie zB die Lieferung von Waren, Erbringung von
Dienstleistungen und bertragung von immateriellen Vermgenswerten im Konzern
bezeichnet.
Dabei richten sich in den vielen Lndern die Grundstze der Verrechnungspreise nach
den OECD-Richtlinien, denen zufolge die Preisgestaltung zwischen verbundenen
Unternehmen nach dem so genannten Fremdvergleichsgrundsatz (arms length
principle) erfolgt. Ohne Bercksichtigung dieses Grundsatzes stnde es verbundenen
Unternehmen frei Steuersubstrat zwischen verschiedenen Lndern zu verschieben.
Vor diesem Hintergrund und den in den letzten Jahrzehnte an Volumen stark
ansteigenden grenzberschreitenden innerbetrieblichen Transaktionen, bei welchen die
Wahl des Verrechnungspreises erhebliche fiskalische Auswirkungen fr die beteiligten
Staaten hat, verwundert es auch nicht, dass immer mehr Lnder spezifische
Verrechnungspreisvorschriften verabschieden.
Auch in sterreich sind die Anforderungen betreffend Verrechnungspreisermittlung
und -dokumentation in den letzten Jahren deutlich angestiegen. Weiters stehen die
Verrechnungspreise auch immer hufiger im Mittelpunkt von Prfungen durch die
Finanzbehrden.
Aus Sicht des Steuerzahlers stellt Transfer Pricing ein wesentliches Instrument der
Konzernsteuerplanung und des Risk Managements dar und kann unter Einhaltung
des Fremdverhaltensgrundsatzes auch Steuergestaltungspotential erffnen. Um unsere
Klienten im Bereich der Verrechnungspreise kompetent beraten und untersttzen zu
knnen, hat KPMG schon vor Jahren ein globales Netzwerk von Spezialisten aufgebaut,
die Ihnen somit auch ber die Grenzen hinweg zur Verfgung stehen und global
abgestimmte auf Ihre Bedrfnisse angepasste Lsungen anbieten knnen. Derzeit
gehren ber 1200 Verrechnungspreisspezialisten dem weltweiten Global Transfer
Pricing Services Netzwerk von KPMG kurz GTPS genannt an.










112

Wettbewerbs- und Immaterialgterrecht


1. Urheberrecht allgemein.
Das Urheberrecht dient dem Schutz von Werken der Literatur, Musik, bildenden
Knste und Filmkunst. Geschtzt wird hierbei das Werk, welches durch eine
eigentmliche geistige Leistung entstanden ist. Es dient dem Schutz der
Schpferpersnlichkeit, der Verwertung des geschaffenen Werkes und dem Schutz der
Verwertungsmglichkeit. Geregelt ist das Urheberrecht im Urheberrechtsgesetz
(UrhG).

Schutzgegenstand: Gem 1 Abs 1 UrhG schtzt das Urheberrechtsgesetz eigentmliche
geistige Schpfungen (Werke) auf den Gebieten der Literatur, der Tonkunst, der
bildenden Knste und der Filmkunst.

Fr die Schutzfhigkeit nach dem Urheberrecht mssen die Schpfungen drei
Voraussetzungen erfllen:
Es muss sich um eine geistige Schpfung handeln,
die Eigentmlichkeit iSv individueller Eigenart aufweist und
sich in einer der Werkkategorien des 1 Abs 1 UrhG einordnen lsst.
(keine geistigen Schpfungen stellen Gedanken, allgemeine Ideen und Tatsachen
dar)

Es ist zwingend notwendig, dass die Idee in eine konkrete Form umgesetzt wurde und
nach auen fr den menschlichen Geist wahrnehmbar ist.

Die Werkkategorien setzen sich wie folgt zusammen:
Werke der Literatur (2 UrhG): Hierunter fallen Sprachwerke aller Art
einschlielich Computerprogramme, Bhnenwerke iSv Choreographie und
Werke wissenschaftlicher oder belehrender Art (Bcher, Liedtexte,
Ausdruckstanz, Landkarten)
Werke der Tonkunst (1 UrhG): Hierbei wird die geistige Schpfung durch
Tne zum Ausdruck gebracht
Werke der bildenden Knste (3 UrhG): Dazu zhlen allgemein Werke der
bildenden Kunst, aber auch Lichtbildwerke, Werke der Baukunst und Werke der
angewandten Kunst.
Werke der Filmkunst (4 UrhG): Ein Film muss einer besonderen individuellen
Leistung entspringen um gem 4 UrhG geschtzt zu sein. Ein bloes Aufzeichnen
von Sportereignis gengt zB nicht den Erfordernissen.

2. Wer ist Urheber?
Urheber eines Werkes ist nach 10 UrhG diejenige natrliche Person, die das Werk
geschaffen hat. Es gilt das Schpferprinzip, weil es nur auf die Person ankommt, die das
Werk geschaffen hat. So entsteht der urheberrechtliche Schutz mit dem Realakt der
Schpfung. Das bedeutet, dass das Werk ab Entstehung geschtzt ist, ohne dass eine
Registrierung erforderlich wre.

Schaffen mehrere natrliche Personen ein Werk gemeinsam und ist dieses Werk
untrennbar verbunden, sind sie Miturheber und es steht ihnen allen das Urheberrecht
gemeinsam zu (11 UrhG). Der Mitschpfer muss jedoch im Entstehungsprozess eine
eigene geistige Leistung eingebracht haben, um als Miturheber qualifiziert zu werden.
Beschrnkt sich der Beitrag nur auf Hilfsttigkeiten, ist der Handelnde kein Miturheber.

113

Das Urheberrecht ist ein Bndel an Rechten, die unteilbar, unverzichtbar und
unveruerlich sind.

Das Urheberrecht besteht fr alle Werkarten einheitlich 70 Jahre bzw fr
nachgelassene Werke (Erbfolge) 25 Jahre. Der Fristenlauf beginnt nach dem Tod des
Schpfers, bzw. im Falle einer Miturheberschaft nach dem Tod des letzten Miturhebers.

23 Abs 2 UrhG statuiert, dass eine bertragung des Urheberrechts unter Lebenden
nicht mglich ist. Nach 24, 26 ist aber eine Einrumung von Rechten an Dritte
mglich.
Einerseits findet sich hier die Mglichkeit der Werknutzungsbewilligung. Dem
Berechtigten kommt hierbei nur ein relatives Recht zu, dh der Urheber rumt
einer dritten Person ein begrenztes Recht zur Nutzung des Werkes ein und
erklrt sich bereit, von seinen Abwehrrechten im Rahmen des Nutzungsvertrags
keinen Gebrauch zu machen (z.B. bei Lizenz bei Standardsoftware).
Andererseits gibt es die Variante des Werknutzungsrechts. Hierbei wird dem
Berechtigten ein ausschlieliches Recht zur Verwertung des Werkes
eingerumt (z.B. Vertrag des Autors mit dem Buchverlag). Der
Werknutzungsberechtigte besitzt eine absolute Rechtsposition, dh jedermann
(Dritte und auch der Urheber selbst) ist dazu angehalten, sich der Verwertung
des Werkes an den vereinbarten Umfang des Rechts zu halten.

Rechte des Urhebers:
Dem Urheber steht allein das Recht zu, sein Werk zu verwerten (Verwertungsrechte
nach 14-18a UrhG)

Folgende Verwertungsrechte finden sich im UrhG:
Vervielfltigungsrecht (alleiniges Recht, das Werk zu vervielfltigen)
Verbreitungsrecht (allein befugt, Werkstcke zu verbreiten oder sonst
ffentlich in Verkehr zu bringen z.B. Verkauf des Buches)
Vermiet- und Verleihrecht
Folgerecht
Senderecht
Recht der ffentlichen Wiedergabe
Zurverfgungsstellungsrecht (betrifft va das Online-Wiedergaberecht des
Urhebers)

Schranken des Urheberrechts: dem Urheber ist eine Abwgung der wirtschaftlichen
Interessen des Urhebers und der Interessen der Werkkonsumenten immanent.
(schlichter Werkgenuss S.247 Kopiertes Skript)

3. Darf ich Mitarbeiter abwerben?
4. Ist das Abwerben von Mitarbeitern zulssig?
5. Abwerben von Mitarbeitern zulssig? Wo sind die Grenzen?
(problematisch ist das planmige Herbeiziehen von AN, z.B. ganz viele!)
Das Abwerben von Beschftigten eines Mitbewerbers ist grundstzlich erlaubt.
Oftmals kann ein Unternehmer nur dann tchtige Mitarbeiter und Arbeitnehmer haben,
wenn er sie vom Mitbewerber zu sich herberzieht; die damit verbundene
Beeintrchtigung des Mitbewerbers folgt aus dem Wesen des Wettbewerbes. Es
verstt gegen die guten Sitten iSd 1 UWG, wenn Dienstnehmer oder sonstige
Mitarbeiter eines Konkurrenten planmig "ausgespannt" werden, damit der
Geschftsbetrieb des Konkurrenzunternehmens ernsthaft beeintrchtigt, der
Mitbewerber also geschdigt wird. Das trifft nicht nur dann zu, wenn die

114

Wettbewerbshandlung gerade zu dem Zweck begangen wird, den Geschftsbetrieb des


Mitbewerbers ernsthaft zu beeintrchtigen, sondern auch dann, wenn dieses Ergebnis
(nur) bewusst in Kauf genommen wird.
Das Vorgehen muss eine wettbewerbliche Kampfmanahme sein, die erkennen lsst,
dass der Abwerbende den Mitbewerber durch planmiges Ausspannen von
(eingearbeiteten) Arbeitskrften schdigen will. Fr ein gezieltes Vorgehen spricht es,
dass ohne Rcksicht auf andere Mglichkeiten, die der Arbeitsmarkt bietet, gerade
Beschftigte eines bestimmten Unternehmens abgeworben werden. Auch spricht es fr
eine gezielte Aktion, wenn zahlreiche Beschftigte eines Mitbewerbers abgeworben
werden; andererseits ist aber die Zahl der Abgeworbenen fr sich allein nicht
entscheidend. Die Umstnde des Einzelfalles sind magebend und hierbei insbesondere
die Gre der Unternehmen der Mitbewerber, die Lage des Arbeitsmarktes und der
Grad des Wettbewerbes.

6. Ist vergleichende Werbung zulssig? (gesetzliche Regelung?, Zulssigkeit
unter welchen Voraussetzungen)
7. Zulssigkeit vergleichbarer Werbung?
8. Zulssigkeit von vergleichender Werbung?
9. Ist vergleichende Werbung erlaubt?
Bei vergleichender Werbung (2a UWG findet ein Vergleich des eigenen Angebots mit
Waren oder Dienstleistungen von Mitbewerbern statt. Vergleicht ein Unternehmen also
die Preise der eigenen Produkte miteinander, ist der Tatbestand des 2a UWG nicht
erfllt, da ein bloer Eigenvergleich vorliegt. Der Mitbewerber muss im Rahmen der
vergleichenden Werbung erkennbar sein.

Vergleichende Werbung darf nicht gegen die 1 (groe Generalklausel), 1a (aggressive
Geschftspraktiken), 2 (irrefhrende Geschftspraktiken), 7 (Herabsetzung eines
Unternehmens) und 9 Abs 1 bis 3 (Missbrauch von Kennzeichen eines Unternehmens)
verstoen. Vergleichende Werbung kann also in vielerlei Hinsicht unlauter sein.

Vergleichende Werbung ist zB dann zussig, wenn Waren und Dienstleistungen, die fr
denselben Bedarf oder dieselben Zweckbestimmungen dienen verglichen werde, also im
objektiven Sinne Vergleichbarkeit vorliegt. Hierbei steht an erster Stelle die
Substituierbarkeit der Gter. (Beisp: Ein Vergleich von Markenware mit No-Name-
Produkten ist zulssig hinsichtlich ihres Primrnutzens. Der Primrnutzen definiert sich
in der Substituierbarkeit der in Frage stehenden Gter.

Ein weiteres Bsp fr die Zulssigkeit ist ein Werbevergleich auf Grundlage von
objektive nachprfbaren Eigenschaften von Waren und Dienstleistungen, der zudem
dem Sachlichkeitsgebot unterliegt. (z.B. Wachstum von Abonnentenzahlen oder
Leserzahlenvergleiche sind objektiv nachprfbare Eigenschaften)

Zulssigkeitsvoraussetzungen nach Art. 4 der RL ber irrefhrende und vergleichende
Werbung. Danach ist vergleichende Werbung zulssig, wenn
Sie nicht irrefhrend ist (Irrefhrungsverbot)
Sie Waren oder Dienstleistungen fr den gleichen Bedarf oder dieselbe
Zweckbestimmung vergleicht (Vergleichbarkeit)
Sie objektiv eine oder mehrere wesentliche nachprfbare Eigenschaften dieser
Waren und Dienstleistungen, vergleicht (auch Preis)(Objektivittsgrundsatz)
Durch sie weder die Markenm Handelsnamen, noch die Waren, Dienstleistungen,
Ttigkeiten oder Verhltnisse eines Mitbewerbers herabgesetzt werden
(Herabsetzungsverbot 1 UWG)

115

Sie sich bei Waren mit Ursprungsbezeichnung in jedem Fall auf Waren mit der
gleichen Bezeichnung bezieht.
Die den Ruf einer Marke eines Mitbewerbers nicht in unlauter Weise ausnutzt
(Verbot der Rufausbeutung 1 UGW)
Sie nicht eine Ware oder eine Dienstleistung als Imitation oder Nachahmung
einer Ware oder Dienstleistung mit geschtzter Marke oder geschtzten
Handelsnamen darstellt (Verbot von Imitation)
Sie
begrndet
keine
Verwechlungsgefahr
(Ausschluss
der
Verwechslungsgefahr 9 und 2 Abs 3 UWG und 51 MarkSchG)


Der Katalog der RL ber irrefhrende und vergleichende Werbung wurde durch
Verweis auf 1, 1a, 2, 2a, 7 oder 9 Abs 1 bis 3 UWG umgesetzt (2a Abs 1 UWG).

10. Ist das Werben mit Statt-Preisen zulssig? (Ist das Werben mit zuknftigen
Statt-Preisen zulssig? (z.B: beim Geschftserffnung Werbung jetzt fr
14 Tage nur 5 statt 10)
Preisgegenberstellungen begegnen dem aufgeschlossenen Marktteilnehmer tagtglich
im geschftlichen Verkehr, etwa in Supermrkten oder Elektrofachgeschften. Grs ist
gegen diese Geschftsmethode nichts einzuwenden, weil dem Kunden eine zustzliche
Vergleichsmglichkeit geboten wird. Problematisch werden Preisgegenberstellungen
dann, wenn durch die Bezugsgre eine Fehlvorstellung ber tatschliche
Vergnstigungen geweckt werden. Werden etwa willkrlich festgesetzte, berhhte
Preise (Mondpreise) etwa in Form Unverbindlicher Preisempfehlungen eingesetzt,
liegt regelmig eine relevante Tuschung vor. Ja, die Werbung mit Stattpreisen ist also
zulssig, aber nur wenn eindeutig erkennbar ist, welche Preise bisher tatschlich
verlangt worden sind und die bisherigen Preise angemessen waren.

11. Irrefhrungsverbot
12. Begriff der Irrefhrung im UWG, Anwendungsbereiche?
Irrefhrend ist eine Geschftspraktik, wenn sie durch eine relevante Tuschung zur
Beeinflussung der Marktgegenseite beitrgt, sodass geschftliche Entscheidungen
getroffen werden, die der Marktteilnehmer sonst nicht getroffen htte. 2 UWG
untersagt das Verwenden von Geschftspraktiken, die unrichtige Angaben enthalten
oder sonst zur Tuschung geeignet sind. Geschftspraktiken sollen nach 2 UWG zwei
Grundstzen unterliegen:
Wahrheitsgrundsatz, indem die Marktgegenseite nicht mit unlauteren Mitteln
getuscht wird
Informationsgrundsatz, wonach der Marktteilnehmer eine informierte
geschftliche Entscheidung treffen soll.

Weiters werden in 2 UWG noch irrefhrende Handlungen und irrefhrende
Unterlassungen unterschieden:

a) Irrefhrende Handlungen umfasst Geschftspraktiken, die unrichtige oder unwahre
Angaben enthalten und solche, denen Tuschungseignung inne wohnt, wie Tuschung
mit wahren Angaben. Angaben haben dabei Tatsachenqualitt, dh die Aussage ist
objektiv feststellbar und berprfbar. Teilweise enthalten einige Werturteile aber einen
berprfbaren Tatsachenkern. (z.B. Behauptung, man stelle das beste Bier
sterreichs her ist nicht objektiv nachprfbar, jedoch beinhaltet die Aussage einen
objektiven Tatsachenkern, nmlich erstklassige Qualitt des Biers.

Keine Angaben sind zB Sinn- und inhaltsleere Werbeaussagen, da sie keinen
Informationsgehalt besitzen (z.B. sterreichs schnster Wein).

116


In 2 Abs 1 Z1 bis 7 finden sich folgende beispielhafte Fallgruppen nach
Referenzpunkten:
Vorhandensein und Art des Produkts (Z1): Das angebotene Produkt muss
existieren und zu haben sein.
Wesentliche Produktmerkmale (Z2): Dazu zhlen Verfgbarkeit, Vorteile,
Risiken, Zusammensetzung, Menge, Beschaffenheit usw.
Identitt und Eigenschaften des Werbenden (Z6): Hierunter fallen Angaben ber
Person, Eigenschaften oder Rechte des Unternehmers. (z.B. falsche akademische
Grade)
Preis und Preisbildung: Hiervon umfasst sind vor allem Irrefhrungen ber die
Preisbemessung oder auch Bestpreisgarantien, die dem Verbraucher die
Preisfhrerschaft des Werbenden vermitteln.

b) Irrefhrung durch Unterlassung: behandelt den Gesamteindruck eines Produktes.
Die Fallgruppen zur Unterlassung setzen sich wie folgt zusammen:
Tuschung durch information overload: Ein berma an Informationen
beeintrchtigt die Markttransparenz.
Tarnung des kommerziellen Zwecks: Dieser Tatbestand ist dann gegeben, wenn
dem Durchschnittsverbraucher nicht bewusst ist, dass er in Wirklichkeit mit
Werbung in Berhrung ist. (z.B. Werbefahrten, Erlagscheinwerbung)
Afforderung zum Kauf: Hierbei wird va das Stadium der konkreten
Vertragsanbahnung am Ende der Werbephase angesprochen

Beachtlich bei der Qualifikation, ob Irrefhrung vorliegt ist jedenfalls der
Gesamteindruck, den der Durchschnittsverbraucher erlangt. Im Anhang zum UWG
finden sich zu 2 einige Geschftspraktiken, die jedenfalls unlauter sind wie zB die
Verwendung des AMA-Gtesiegels fr Produkte, denen das Gtesiegel nicht zuerkannt
wurde.

13. Jemand kommt in ihre Kanzlei und beschwert sich, dass das neue
Haarshampoo, welches mit dem Spruch wirbt sie werden sich wie neu
geboren fhlen nicht wirkt. Was werden sie raten? (Werbeslogan,
Durchschnittsverbraucher kann das nicht ernst nehmen..)
14. Haarshampoo-Beispiel. Hat es rechtliche Konsequenzen, wenn sich der
Kunde nicht neu geboren fhlt?
Bei Inhalten, die auf den Verbraucher abstellen, geht man immer vom
Verbraucherleitbild des Durchschnittsverbrauchers aus. Dieser zeichnet sich dadurch
aus, dass er angemessen gut unterrichtet und angemessen aufmerksam und kritisch ist.
Seine sozialen, kulturellen Fhigkeiten werden ebenfalls bercksichtigt. Bei
Marktschreierei ist es offensichtlich dass es nicht ernstgemeint ist, niemand nimmt es
ernst. Es ist kein Versto gegen das UWG weil die bertreibung sofort erkennbar ist und
er auch keine kausale Fehlvorstellung beim Publikum auslst.

15. Welche Markenarten kennen sie?
16. Welche Arten von Marken gibt es?
17. Welche Markenarten gibt es? Was genau wird geschtzt?
Folgende Markenarten werden anerkannt:
Wortmarken: knnen aus einem einzigen Wort, aus mehreren Wrtern oder
aus ganzen Stzen bestehen. Allerdings ist zu beachten, dass es sich um eine
aussprechbare Buchstabenkombination handeln muss. Ein Wort ist dann
markenfhig, wenn es fr irgendeine Ware oder Dienstleistung abstrakt

117

unterscheidungsfhig ist. Nicht geeignet sind z.B. med, super, extra oder
international
Bildmarken: bestehen rein aus Abbildungen jeglicher Art, die nicht als Wort
wirken. Dabei kommen vorallem Logos oder Bilder im herkmmlichen Sinne in
Betracht. Z.B. Mercedes-Stern oder Lacoste-Krokodil.
Wort-Bild-Marken: Auch eine Kombination ist mglich. Hierbei reicht die
besondere graphische Darstellung des Schriftbildes. (z.B, Coca-Cola-Schriftzug,
Tanne in der Spar-Marke)
Buchstabenmarken: bestehen aus einzelnen Buchstaben, die keine
aussprechbare Einheit bilden. IBM und AEG sind Beispiele fr
Buchstabenmarken.
Ziffernmarken: bestehen lediglich aus einzelnen Ziffern oder Zahlen.
Formmarken: (krperliche Marken, dreidimensionale Marken) bestehen
aus der ueren Gestalt einer Sache. Formmarken knnen somit selbstndige
Figuren, Gestaltung der Warenverpackung oder die Form der Ware selbst sein.
Z.B. Michelin Mnnchen, lila Kuh von Milka, besondere Warenform von Toblerone
(Dreiecksform)(z.B. Vslauer-Flasche).
Klangmarken: schtzen die Tonfolge, die typisch fr ein Unternehmen ist und
zu dessen Unterscheidungskraft beisteuert. Bei der Registrierung von
Klangmarken sieht der Gesetzgeber vor, dass die Notenschrift und ein
Datentrger (CD, DVD usw) zur klanglichen Wiedergabe beizulegen sind. Z.B.
fnf Tne der deutschen Telekom.
Geruchsmarken: problematisch ist bei Geruchsmarken die graphische
Darstellbarkeit. Es verbleiben nur Methoden wie eine chemische Formel oder
eine wrtliche Beschreibung. Der EuGH hat jedoch ausgesprochen, dass die
zurzeit zur Verfgung stehenden Methoden nicht ausreichen. Chemische
Formeln sind als solche nicht verstndlich genug, da sie nicht den Geruch der
Substanz wiedergeben. Bisher einmalig wurde der Geruch von drisch
geschnittenem grnen Gras fr Tennisblle als Gemeinschaftsmarke
eingetragen.
Farbmarken: darunter versteht man solche Marken, die lediglich aus einer oder
mehreren konturlosen Farben bestehen. Es gengt die Bezeichnung der Farbe
nach einem anerkannten Kennzeichnungscode. (z.B. Milka-lila, Manz-Rot,
Manner-Rosa)
Geschmacksmarken: hier gilt zurzeit das Gleiche wie fr Duftmarken. Ein
Schutz nach dem MSchG ist nicht absolut ausgeschlossen, aber derzeit ist die
grafische Darstellbarkeit nicht gegeben.


Daneben bestehen noch andere Markenarten:
Sammelmarken: mehrteilige zusammengesetzte Marken (z.B. Hals- und
Bauchetikette einer Flasche)
Positionsmarken: Zeichen tritt stets an einer bestimmten Stelle der Ware in
Erscheinung (Adidas-Zeichen bei Schuhen)
Serienzeichen: Zeichen, die den gleichen Wort- oder Bildstamm aufweisen (z.B.
Mc bei Burger-bezeichnungen
Dienstleistungsmarken: dienen zur Unterscheidung von Dienstleistungen. Z.B.
Habsburg Wscherei.
Vorratsmarken (S.119)
Defensivmarken.

18. Werk der Tonkunst und Urheberrecht allgemein
(1 UrhG) Der Gesetzgeber setzt den Begriff der Tonkunst als allgemein bekannt voraus,
sodass sich weder im UrhG selbst, noch in den Mat eine Begriffsbestimmung finden

118

lsst. Werke der Tonkunst bringen die ihnen zugrunde liegende geistige Schpfung
durch Tne zum Ausdruck, wobei es gleichgltig ist, ob dies durch die menschliche
Stimme oder Instrumente geschieht.

Nach der hM ist das individuelle Tongefge als Ganzes, das heit Aufbau der Tonfolge,
Rhythmus, Instrumentierung etc. einschlielich seiner Melodie, als Werk der Tonkusnt
Schutzgegenstand des UrhG. Die Schutzvoraussetzungen der schpferischen
Eigentmlichkeit ist regelmig dann zu bejahen, wenn dem Werk der Tonkunst eine
gewisse individuelle, sthetische Ausdruckskraft innewohnt. Die krperliche
Festlegung in Form von Tontrgern oder durch Notenschrift ist keine
Schutzvoraussetzung.

Nicht schutzfhig sind der musikalische Stil, musikalisches Allgemeingut, formale
Gestaltungselemente, die auf musikalischen Lehren beruhen, oder einzelne Akkorde
oder Motive, die aus wenigen Tnen bestehen. Nicht schutzfhig sind weiters
unwesentliche Bearbeitungen gemeinfreier Stcke oder natrliche Gerusche
(Vogelgezwitscher).

Beispiele: Schlagermusik, Filmmusik, Opernarien, Handy-Klingeltne mit
entsprechender Lnge, Werbe-Jingles sowie Bearbeitungen von Volksliedern. Auch der
Refrain von Stevie Wonders Happy Birthday to you ist schutzfhig, weil hier
Eigentmlichkeit aufgrund der charakteristischen Phasenverschiebung vorliegt.

19. Sind Zugaben zulssig? Bsp. zum Zeitungs-Abo gibt einen Schirm dazu?
20. UWG im Bezug auf Zugaben (Beurteilung nach den Generalklauseln, 9a gibt
es nicht mehr)
21. Sind Zugaben zulssig?
22. Zugabe zulssig?
Das sterreichische Zugabenverbot (9a UWG) untersagt die Beigebung von
unentgeltlichen Vorteilen zu einem Hauptprodukt. Es handelt sich um ein Per-se-Verbot
und gilt grundstzlich sowohl im B2B- als auch im B2C-Bereich.

Nach Erlass der UGP-RL war fraglich, ob ein nationales Per-Se-Verbot, wie das in 9a
UWG, unionsrechtlich zulssig ist. Die UGP-RL sieht nmlich in ihrem Anhang
(schwarze Liste) Per-se-Verbote vor. Ein Zugabeverbot ist darin allerdings nicht
enthalten. Trotzdem wurde die Bestimmung auch nach der Reform beibehalten. Der
OGH legte im Fall Fuballer des Jahres die Frage der Zulssigkeit dem EuGH zur
Vorabentscheidung vor. Der EuGH stellte klar, dass die im Anhang angefhrten
Geschftspraktiken abschlieend sind. Da Zugaben nach sterreichischem Recht per-se
unzulssig sind widerspreche 9a UWG dem Unionsrecht. Dies gilt allerdings nur im
Verhltnis zu Verbrauchern, nicht aber zu Unternehmern, da die UGP-RL nur den B2C
Bereich regelt. Gegenber Unternehmen ist das Zugabenverbot derzeit noch zur Gnze
anwendbar.

Auf Grundlage dieser Vorabentscheidung hielt der OGH fest, dass das Ankndigen,
Anbieten oder Gewhren von Zugaben gegenber Verbrauchern nur mehr dann
unzulssig ist, wenn dies im Einzelfall:
irrefhrend (1 Abs 3 Z1 UWG),
aggressiv (1 Abs 3 Z2 UWG)
oder sonst unlauter ist (1 Abs 1 lit c UWG).

119

Zugaben die sich an Verbraucher richten, sind nach jngster Judikatur des OGH grds.
Also zulssig. Sie sind nur dann verboten, wenn sie im Einzelfall irrefhrend, aggressiv
oder sonst unlauter sind.

Zugabe: unter Zugabe versteht man nach hL einen zustzlich gewhrten Vorteil, der
neben einem Hauptprodukt unentgeltlich angeboten wird, um den Absatz des
Hauptprodukts zu frdern.

Irrefhrend kann es bspw. sein, wenn der Unternehmer flschlicherweise
behauptet, dass die Zugabe nur eine sehr begrenzte Zeit verfgbar sein wird, um
den Verbraucher so zu einer sofortigen Entscheidung zu verleiten und der
Verbraucher weder Zeit noch Gelegenheit hat, eine informierte Entscheidung zu
treffen.

Eine Geschftspraktik ist aggressiv, wenn auf den Verbraucher Druck ausgebt
wird. Von einer Zugabe geht idR kein Druck, sondern ein Anreiz aus. Wird also
eher selten vorkommen.

OGH Fall: Fuballer des Jahres: Die Tageszeitung sterreich veranstaltete im Jahr 2007
die Wahl eines Fuballer des Jahres und forderte das Publikum auf, per Internet oder
Walkupons teilzunehmen. Die Teilnahme an der Wahl ermglichte den Gewinn eines
Abendessens mit dem Gewhlten Fuballer. Diese Zugabe wurde weder als irrefhrend,
aggressiv noch als sonst unlauter gewertet.

23. Ausstattungsschutz? Nach Markenrecht? Unternehmenskennzeichnung?
Schutz erlangen kann auch die Ausstattung von Waren. Die Ausstattung ist jede
Aufmachung der Ware oder Dienstleistung, die im Verkehr als Hinweis auf ein
bestimmtes Unternehmen aufgefasst wird. Ein solcher Schutz kann durch das MarkSchG
gewhrleistet werden. (z.B. Farbmarke: Manz-Rot, Formmarke: Toblerone-Form)

Weiters ist auch der Schutz von Unternehmenskennzeichen nach 9 UWG mglich.
Der Begriff des Unternehmenskennzeichen ist ein umfassender, daher fallen darunter
ua. registrierte Marken, nicht registrierte Marken, Namen Firma (sowie
Firmenschlagworte), Etablissementbezeichnungen und Titel von Druckwerken.

24. Sind Medikamente patentrechtlich geschtzt?
Daneben bestehen spezielle Ausnahmen von der Patentierbarkeit gem 2 PatG:
Verfahren zum Klonen von menschlichen Lebewesen
Verfahren zur Behandlung von Mensch und Tier (dies gilt nicht fr Erzeugnisse
zur Behandlung z.B. Medikamente!)
Verfahren zur Zchtung von Pflanzensorten

25. Wer geniet Urheberrechtsschutz an einem Filmwerk?
26. Urheberrecht von Filmwerken?
Werke der Filmkunst (Filmwerk) stellen eine selbstndige Kunstgattung dar. Diese
Werke bestehen zumindest aus einer Abfolge von Lichtbildern, kurz Laufbildern.
Erfasst sind sowohl analoge als auch digitale Aufnahmen. Knnen Laufbilder als
eigentmliche geistige Schpfung iSd 1 Abs 1 UrhG qualifiziert werden, liegt ein
urheberrechtlich schutzfhiges Filmwerk vor. Unerheblich sind Zweck und Inhalt
eines Films, weil der Werkbegriff des UrhG zweckneutral und objektiv ist. Fragen der
sthetik und des knstlerischen Werts sind ebenso fr die Beurteilung der Werkqualitt
unerheblich.

120

Filmwerke iSd 4 UrhG sind daher Laubilder mit oder ohne Ton, sofern die Laufbilder
als solche, oder in Kombination mit Filmmusik, Dialog und Soundeffekten die geforderte
Eigentmlichkeit erreichen. Die individuelle Leistung kann in jeder Phase der
Filmherstellung in das Werk einflieen, das heit bei der Vorbereitung, whrend der
Dreharbeiten, und in der Nachbearbeitung. Ob nun ein Filmwerk vorliegt, hngt
mageblich davon ab, ob der Filmgestalter kreatives Gestaltungspotential ausntzt oder
sich auf bloe authentische Wiedergabe von Ereignissen beschrnkt.

Beispiele: Nicht schutzfhig sind daher bloe Aufzeichnungen von Naturszenen,
Sportereignissen oder Theateraufzeichnungen mit fixer Kamera, sowie unknstlerischer
Pornografie. Fernseh-Live-bertragungen knnen jedoch als Filmwerk zu qualifizieren
sein, wenn der Regiseur bzw. Aufnahmeleiter aus einer Vielzahl von
Kameraperspektiven whlt und entsprechend gezielt berblendet.

Filmurheberschaft: An Filmproduktionen sind idR eine Vielzahl an Personen beteiligt,
sodass sich die Frage der Urheberschaft bei dieser Werkkategorie in besonderer Weise
stellt. Dem urheberrechtlichen Schpferprinzip folgend, sind jene Mitwirkenden als
Filmurheber eines Filmwerks zu qualifizieren, die der Gesamtgestaltung des Filmwerks
eine eigentmliche geistige Prgung verliehen haben. Filmurheber sind demnach idR
Der Regisseur als Trger der knstlerischen Hauptverantwortung,
Der Urheber des Drehbuchs und
der Urheber der Dialoge.

Ebenso zhlt der Komponist der speziell fr das Filmwerk geschaffene Filmmusik zu
den Filmurhebern.

Sofern ein eigener schpferischer Beitrag erbracht wird, knnen insb. auch dem
Produzenten, Kameramann, Cutter, sowie Kostm- und Maskenbildner, etc ebenfalls die
Filmurheberschaft zukommen. (im Einzelfall zu beurteilen).

Zwischen den genannten Filmurhebern entsteht am Gesamtwerk nur dieses ist
Schutzgegenstand von 4 UrhG Miturheberschaft isV 11 Abs 1 UrhG.

27. Ist die Kopie eines ausgeliehenen Buches erlaubt?
Nach 42 Abs 4 UrhG haben natrliche Personen das Recht von einem Werk einzelne
Vervielfltigungsstcke zum privaten Gebrauch (Recht auf Privatkopie) ohne
Einschrnkung auf ein bestimmtes Trgermedium (Papier) anzufertigen. Auch die
Kopie eines ausgeliehenen Buches ist grundstzlich nicht verboten.

28. Urheberschutz fr Komponisten? Werkshhe? Wie lange geschtzt?
Das Urheberrecht an Werken der Tonkunst (sowie an Werken der Literatur und der
bildenden Knste) endet gem. 60 UrhG 70 Jahre nach dem Tod des Schpfers. Im
Falle einer Miturheberschaft nach 11 UrhG endet das Urheberrecht 70 Jahre nach
dem Tod des letztlebenden Mitschpfers.

Das Erforerniss der Eigentmlichkeit der geistigen Schpfung ist erfllt, wenn das
Werk seine Eigenheit, die es von anderen Werken unterscheidet, aus der
Persnlichkeit seines Schpfers empfangen hat. Das UrhG kennt nur einen
einheitlichen, von den einzelnen Werkkategorien unabhngigen Werkbegriff, sodass fr
jede einzelne dieser Werkkategorien, keine abweichenden oder strengeren Mastbe an
die Schutzvorschriften, insb. an die Eigentmlichkeit, anzulegen sind. Daher bedarf es
auch im Bereich der Tonkunst keiner besonderen, ber die Erfordernisse des 1 UrhG
hinausgehenden Werkhhe (Kriterium).

121


29. Folgerecht (UrheberG)
30. Was ist das Folgerecht?
31. Was ist das Folgerecht? (Urheberrecht, Recht auf Anteil bei spterem
Verkauf des Werkbestellers der es in Auftrag gibt)
Wird das Original eines Werkes der bildenden Knste nach der Erstveruerung durch
den Urheber weiterveruert, hat der Urheber gem 16b UrhG einen Anspruch auf
Folgerechtsvergtung von bis zu 12.500,- fr jede nachfolgende Weiterveruerung.
Der Anspruch ermittelt sich durch einen degressiv gestaffelten Prozentsatz vom
Nettoverkaufspreis (von 4% bis 0,25%).

Originale iSd Folgerechts sind gem 16b Abs 3 UrhG Werkstcke, die der Urheber
selbst geschaffen hat oder unter seiner Leitung in begrenzter Auflage hergestellt
wurden oder sonst als Originale angesehen werden.

Die Vergtung steht nur zu, wenn der Verkaufserls 2.500,- bersteigt und an der
Veruerung ein Vertreter des Kunstmarkts (Auktionshaus, Galerie, Kunsthndler etc)
als Verkufer, Kufer oder Vermittler beteiligt ist. Der Anspruch auf
Folgerechtsvergtung ist unveruerlich und im Voraus nicht verzichtbar. Der
Anspruch geht auf die Erben des Urhebers ber.

Keine Folgerechtsvergtung gebhrt, wenn ein Vertreter des Kunstmarkts ein
Original innerhalb von drei Jahren nach dem Ankauf vom Urheber weiterveruert und
der Verkaufspreis 10.000,- nicht berstiegen hat. Zweck dieser Regelung ist es, den
Kunstmarkt, insb die erste Veruerung, nicht zu erschweren und dadurch letztlich den
Urheber zu schdigen.

Das Folgerecht wurde in Umsetzung der Folgerechts-RL im Jahr 2006 dem UrhG
hinzugefgt und erfasst gem. UrhG-Nov 2005 auch Werke, die vor dem Inkraft-Treten
der Novelle geschaffen wurden.

32. Sammelwerke im Urheberrecht (Gesamtwerk?) Wann liegt es vor, das
urheberrechtlich geschtzt wird?
33. Was sind Sammelwerke im Urheberrecht? Wer macht das Gesamtwerk?
Wann liegt es vor?
Das UrhG unterscheidet bei Sammlungen iwS:
bloe Sammlungen und
schutzwrdige Sammelwerke.

Eine Sammlung ist eine Zusammenstellung einzelner Beitrge, zu einem einheitlichen
Ganzen. Stellt dies eine eigentmliche geistige Schpfung dar, liegt gem 6 UrhG ein
urheberrechtlich geschtztes Sammelwerk vor. Die gem 1 UrhG geforderte
Eigentmlichkeit von Sammelwerken liegt in der Auswahl und Anordnung der
Beitrge. Es gengt nicht das bloe Aneinanderreihen oder Einteilen nach alltglichen
oder ueren Gesichtspunkten (z.B. Ablegen von Rechnungsbelegen), vielmehr hat der
Sammlung ein originrer Leitgedanke inne zu wohnen. Dieser Leitgedanke, das
individuelle Ordnungsprinzip, muss die Sammlung von anderen Sammlungen
unterscheidbar machen. Bei der Verwertung von Sammelwerken sind jedoch etwaige
Urheberrechte bzgl. einzelner Beitrge zu bercksichtigen.

Beispiele: Typische Flle fr Sammelwerke sind insb. Lexika, Gesetzeskommentare,
Kochbcher, Zeitungen und Zeitschriften sowie Musik-Sampler. Nicht schutzfhig sind z.B.
Telefonbcher, weil sie weder in Zusammenstellung, Auswahl oder Anordnung eine
eigentmliche Schpfung erkennen lassen.

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Ein Unterfall der Kategorie Sammelwerke sind Datenbankwerke. Der Unterschied
beider Kategorien liegt darin, dass die Beitrge in Datenbankwerken einzeln zugnglich
sind.

Miturheber und Teilurheber (11)
Haben mehrere natrliche Personen ein Werk geschaffen und bildet das Werk eine
untrennbare Einheit, kommt gem. 11 Abs 1 UrhG das Urheberrecht allen Miturhebern
gemeinschaftlich zu. Miturheberschaft setzt demnach ein gemeinsames, wissentliches,
willentliches und partnerschaftliches Handeln der Beteiligten (Schpfer) mit dem Zweck
ein einheitliches, unteilbares Werk zu schaffen voraus. Die Unteilbarkeit des Werkes ist
nicht an der faktischen Unmglichkeit der Trennung zu messen, sondern ist im
Rechtssinn zu verstehen. Die Miturheberschaft ist von der bloen Bearbeitung eines
Werkes iSd 5 UrhG abzugrenzen. Wird etwa ein unvollendetes Werk durch einen
Anderen fertiggestellt, liegt mangels gemeinsamen Schaffens keine Miturheberschaft,
sondern ggf. eine Bearbeitung des urspr. Werkes vor.

Vom Einheitswerk mit echter Miturheberschaft ist die Werkverbindung strikt zu
unterscheiden. Werden Werke verschiedener Art miteinander verbunden, etwa Musik
und Text zu einem Musical, so begrndet dies keine Miturheberschaft, sondern
Teilurheberschaft. Auch Sammelwerke iSd 6 UrhG begrnden eine
Teilurheberschaft, obwohl es sich um eine Verbindung von Werken der gleichen
Werkart handelt. Die Rechtstellung der einzelnen Teilurheber ist nach 10 UrhG zu
beurteilen.

Der einzelne Miturheber kann nicht alleine ber die Verwertungsrechte am
Einheitswerk verfgen, weil dieses nur ein Urheberrecht begrndet, worber nur alle
Miturheber gemeinschaftlich verfgen knnen. Die Miturheber bilden somist eine
Gesamthandgemeinschaft. Rechtsverletzungen knnen hingegen von jedem einzelnen
Miturheber wahrgenommen werden ohne das hierfr die Einwilligung der anderen
Miturheber erforderlich ist. (11 Abs 2 UrhG).

34. Werben mit Konkursware (30 UWG)
35. Darf man Werbung mit Konkurswaren machen?
36. Werbung mit Liquidationspreisen unter welchen Voraussetzungen
zulssig?
Bei der Ankndigung, dass Waren verkauft werden, die aus einer Konkursmasse
stammen, die aber tatschlich nicht mehr zum Bestand der Konkursmasse gehren, ist
jede Bezugnahme auf die Herkunft der Ware aus der Konkursmasse verboten.
Voraussetzung ist, dass eine solche Ankndigung in einer ffentlichen Bekanntmachung
oder Mitteilung erfolgt, die fr einen greren Kreis von Personen bestimmt ist (30
Abs 1 UWG).

Hinter dieser Bestimmung steht die Erwgung dass das Publikum Kufe von waren, die
vom Masseverwalter veruert werden bevorzugt, da es sich eine gnstige
Kaufgelegenheit erwartet. Die Interessenten differenzieren aber nicht bei der
Ankndigung von Waren au der Konkursmasse, ob der Verkauf durch den
Masseverwalter oder jemanden erfolgt, der die Waren aus der Konkursmasse erworben
hat. Bei einem Verkauf durch einen Dritten kann der Kufer aber nicht mehr von einer
gnstigen Kaufgelegenheit ausgehen, da dann bereits die Gewinnspanne des Dritten
hinzukommt. Das per-se-Verbot des 30 UWG soll demnach wegen der abstrakten
Irrefhrungseignung einer solchen Ankndigung verhindern, dass der Dritte die
Neigung des Publikums fr sich ausntzt.

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Unter dem Begriff Waren fllt alles, was Gegenstand des Geschftsverkehrs sein kann.
ffentlich oder an einen greren Kreis von Personen gerichtet ist eine
Bekanntmachung, wenn sie sich an eine nicht erkennbar miteinander verbundene
Vielzahl von Personen wendet.

30 UWG wird als unionswidrig gewertet, weil der Verkauf unter Hinweis auf die
Konkursmasse im Anhang der UGP-RL, der taxativ alle Per-se-Verbote enthlt, nicht
untersagt ist.

37. Ist ein Verkauf unter dem Einstandspreis zulssig? (Wettbewerbsrecht).
Gibt es Normen die das verbieten wrden? Heute zulssig auer wenn man
anderen zerstren will.
38. Ist der Verkauf unter Einstandspreis zulssig?
Der Verkauf unter Einstandspreis ist ein Missbrauchsmerkmal des 5 KartG. Das
Missbrauchsverbot des sterreichischen Kartellrechts entspricht weitgehend dem Art
102 AEUV. Dabei sind aber die wenigen Unterschiede, wie der zustzliche
Missbrauchstatbestand Verbot des Verkaufs unter dem Einstandspreis, die
Marktbeherrschungsvermutung
und
der
wesentlich
genauer
definierte
Marktbeherrschungstatbestand zu beachten.

Art. 102 AEUV verbietet Unternehmen ihre marktbeherrschende Stellung auszuntzen.
Im Gegensatz zum Kartellverbot des Art 101 AEUV geht es beim Missbrauchsverbot
nicht um zwei- oder mehrseitige Vereinbarungen, sondern um ein einseitiges Verhalte
von Unternehmen.

Gem 5 KartG ist der Missbrauch einer marktbeherrschenden Stellung verboten z.B.
durch sachlich gerechtfertigten Verkauf von Waren unter dem Einstandspreis. Heute ist
dies zulssig auer wenn man anderen zerstren will.

39. Was sind Kartelle? Welche Arten kennen Sie?
40. Was ist ein Kartell? Welche Arten gibt es? Ist es eine jur. Person?
Kartelle nach dem Kartellverbot sind:
Vereinbarungen zwischen Unternehmern
Beschlsse von Unternehmensvereinigungen und
Aufeinander abgestimmte Verhaltensweisen,
die eine Verhinderung, Einschrnkung oder Verflschung des Wettbewerbs bezwecken
oder bewirken. (1 Abs 1 KartG).

Das Kartellverbot untersagt grundstzlich alle zwei- oder mehrseitigen Vereinbarungen
zwischen Unternehmen, die geeignet sind, den Wettbewerb zu beschrnken. Das
Kartellverbot schtzt den freien Wettbewerb und soll die gesamtwirtschaftlich
nachteiligen Folgen verhindern, die sich daraus ergeben, dass Unternehmer die Preis-,
Konditionen- und Mengenbildung nicht mehr den Marktverhltnissen berlassen,
sondern zum Gegenstand von Vereinbarungen machen. Die negativen Auswirkungen
sind idR hhere Preise und eingeschrnkte Angebote fr Verbraucher und Abnehmer
sowie die gezielte Schdigung von Wettbewerbern auf dem betroffenen Markt.

Das Kartellverbot unterscheidet zwischen Vereinbarungen, Beschlssen und
abgestimmten Verhaltensweisen. Eine Vereinbarung liegt vor, wenn mindestens zwei
selbstndige Unternehmen ihren gemeinsamen Willen zum Ausdruck bringen, sich auf
dem Markt in einer bestimmten Weise zu verhalten. Dabei ist zu unterscheiden:

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Horizontale Vereinbarungen: Vereinbarungen, wenn sie zwischen


Wettbewerbern, die auf der gleichen Produktions- oder Vertriebskette stehen
abgeschlossen werden (z.B. Preiskartell von Produzenten).
Vertikale Vereinbarungen: Vereinbarungen die zwischen Unternehmen
abgeschlossen werden, die auf verschiedenen Stufen derselben Produktions-,
Vertriebs-, oder Dienstleistungskette ttig sind (z.B. Vertriebsbeschrnkungen
zwischen Hersteller und Grohndler).


Abgestimmte Verhaltensweisen umfassen jede Form der praktischen
Zusammenarbeit von Unternehmen, die nicht auf einer Vereinbarung beruht.

Bei Beschlssen von Unternehmensvereinigungen ist es unerheblich, ob sie
rechtsverbindlich sind, nur eine Empfehlung darstellen oder in Form eines
Memorandums erfolgen, solange sie die Koordinierung des Verhaltens der Mitglieder
bezwecken.

Eine konkrete Zuordnung verlangt die Rechtsprechung nicht, da fr alle drei Formen
dieselben Rechtsfolgen vorgesehen sind. Die Rechtsfolgen sind folgende:
Vereinbarungen oder Beschlsse, die gegen das Kartellverbot verstoen sind
nichtig.
Die durch das Kartell Geschdigten knnen Schadenersatzansprche gegen die
Kartellbeteiligten geltend machen.
Unterlassungsklagen sind ebenfalls mglich.

Kartellarten:
Preiskartell: Einheitliche Preisgestaltung oder Preisabsprachen mit dem Ziel,
das Preisniveau entweder hoch oder niedrig zu halten. Hier arbeitet man oft mit
Mindestpreisen fr die Anbieter oder mit Hchstpreisen fr die Nachfrager.
Produktionskartell: Die kartellierten Unternehmen steuern gemeinsam
Produktion und Angebot, so dass keine berkapazitten entstehen. Diese
Kartellart ist nach modernem Recht verboten.
Exportkartell: Die Mitglieder unterwerfen sich Absprachen, die sich jedoch nur
auf den Absatz im Ausland beziehen.
Importkartell: Die Mitglieder unterwerfen sich Absprachen, die nur fr den
Bezug aus dem Ausland gelten sollen.
Gebietskartell: Zum Zwecke der rumliche Aufspaltung der Mrkte (=
Abgrenzung der Absatzgebiete). Jedem Kartellunternehmen wird ein
abgegrenztes Absatzgebiet zugeteilt. Ihm wird untersagt, Kunden auerhalb
seines ihm zugeteilten Marktes zu beliefern. Innerhalb des zugeteilten
Absatzgebietes kann jedes Kartellmitglied einen intensiven Absatz anstreben.
Die Expansion auf den Mrkten soll jedoch unterbunden werden. (Form des
Absatzkartells)

41. Sind Absatzkartelle zulssig? (Sind nicht zulssig, Beispiel: Gebietskartell.)
42. wirtschaftliche Betrachtungsweise im KartG
43. Ist das UWG nur ein Verbraucherschutzgesetz?
Unbekannte Fragen:
1. Bezugsrecht
2. Was ist eine Bestandsvernderung?
3. Seerecht in sterreich (Kanditat erklrte dass es in sterreich
mangels Hafen wenig Bedeutung hat, aber trotzdem einige Schiffe
unter sterreichischer Flagge Segeln Warum so segeln so viele
Schiffe unter der Flagge von Panama? (weil billig)

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