TEORIA DEL DELITO OMISIVO

Omisin propia e impropia y su problema dogmtico: Hacer

responsable la que omite de la misma manera que el que realiza
activamente la conducta, hay una distincin ontolgica, pero no
normativa o valorativa, ya que ambas conductas tienen igual grado de
desvalor del injusto lo que acarrea igual responsabilidad penal (comisin
por omisin es que acciona por omisin).
No hacer: de lo ontolgico a lo normativo
El no hacer se presenta como el gnero de la especie omisin jurdicopenalmente relevante, en cuanto, no hacer puede ser un no hacer
bueno, malo o indiferente, carente de toda valoracin, para el derecho
penal, es relevante el no hacer malo, en cuanto segn Armin Kaufmman
omisin es no hacer cuando se poda hacer algo, radica en el plano del
ser, definicin que carece del elemento valorativo, que lo hace
penalmente relevante y sancionable punitivamente, es decir, que el
sujeto no slo poda, sino que deba actuar
(se esperaba que
actuare)por hallarse en una situacin jurdica o extra-juridica que lo
envesta de un deber ya de proteccin del bien jurdico, como de
disminuir los riesgos que este poda sufrir.
Definicin
Normativo: Omite quien no hace algo que se esperaba que hara por
cuanto deba hacerlo al hallarse obligado por el ordenamiento
normativo, es decir, rompera una norma de mandato. Aqu una de sus
falencias es la confusin entre la omisin y su antijuridicidad, en cuanto
no hacer lo que deba es lo mismo que decir que se ha conducido por
una manera contraria a la establecida por el ordenamiento jurdico
(omisin propia).
Natural por asimilacin a accin: Omite quien admite que el suceder
causal circundante se oriente, conforme a su dinmica natural, de
acuerdo a su fines. Se deje continuar los cursos causales naturales. Asi
sera una manifestacin de la voluntad al igual que la accin.
Natural por oposicin a accin: (A y No-A): Consiste en no hacer aquello
se tena el poder final de ejectuar. La PdG se traslada a la tipicidad.

TIPO DE LA OMISION
Omisin propia:

Comisin por omisin: delitos que se pueden cometer ya sea por accin
o por omisin. Y en omisin en cuanto tienen una posicin de garante
del inters jurdico, el cual formaparte del tipo comisivo, ya que al existir
error en la existencia de la PdG acarrea un error de tipo, distinto de un
error en el deber de actuar, el cual forma parte de la antijuridicidad y
estaramos frente a un error de prohibicin.
Causalidad: El que nada hace, nada causa.
Teoria de la equivalencia de las condiciones, la adicin mental
hipottica.
Se basara en valores de probalidad Qu valores? Al borde de la
certidumbre que si hubiese actuado, este hubiese evitado la produccin
del resultado lesivo.
Asi no tenemos una causalidad real, si no una causalidad potencial o
cuasicausalidad de la omisin con el resultado lesivo
Lo que se imputa, es no haber actuado Homicidio por omisin , es
imputable por que mato por no haber hecho nada, o solo el hecho de no
haber hecho nada debiendo hacerlo?
Imputacin objetiva: se infringe el deber de actuar cuando el
omitente hubiera reducido claramente con su accin el peligro que corra
el bien jurdico, lo que presupone, segn la capacidad y conocimientos
del autor, que este haya podido reconocer la existencia de la posibilidad
de reducir el peligro para el bien jurdico con su accionar.
OMISION IMPROPIA O COMISION POR OMISION
Lo nico seguro en los delitos de omisin impropia es que no hay nada
seguro
Enrique Gimbernat La omisin impropia en la dogmatica penal
alemana. Una exposicin (1999)
Comisin de un delito: Accin u omisin.
Art. 1 del C, hay que distinguir en delitos de mera actividad y delitos de
resultado, y a la vez en delitos de lesin y delitos de peligro.
- Asi los delitos de mera actividad slo se puede realizar mediantes
acciones, prevaricar, dar falso testimonio, injuriar, delitos sexuales.
- Los delitos de omisin propia, slo se puede realizar omisivamente
como la omisin al deber de socorro, la negacin de justicia o el
desacato.

- Y algunos delitos que se pueden cometer activa y omisivamente, que

son la amplia mayora de delitos contra la vida, contra la salud o de
daos.
Posicin de Garante: En la omisin propia el omitente esta
desvinculado extrapenalmente del inters que protege el tipo penal en
cuestin, mientras que en la comisin por omisin el omitente se que
encuentra en una posicin de garante, porque en virtud de un deber
jurdico extrapenal (civil, administrativo, natural) de actuar
garantizara frente a la sociedad la integridad del bien jurdico.
Fuentes de la posicin de garante (palabra de Binding):
Que puede ser de proteccin de un bien jurdico o de control de una
fuente de peligro
Ley, contrato e injerencia.
Ley y contratos (Feuerbach): Leyes extrapenales de derecho publico
(deber funcionario de vigilancia), del derecho privado (deber de guarda)
o de los contratos (prestacin de servicios de cuidado del menor o
contrato laboral de salvavidas).
Asuncin jurdica o fctica del contrato, existi un discusin si bajo
el principio de legalidad solo las relaciones basados en un deber jurdico
podan constituir la PdG (excluyndose deberes morales o sociales), asi
solo quienes tenia un contrato legalmente celebrado y valido se hallaban
en esa posicin. As los pololos o ex conyugues no podan cometer
omitiendo ya que no haba relacin jurdica relevante. Aquello fue
rpidamente superado, bajo la facticidad del contrato, siendo la
asuncin ontolgica de las relaciones contractuales las que
fundamentaban la PdG. Todo ello ayudado por la morigeracin del
principio de legalidad por el rgimen Nacionlasocialista del sano sentir
popular.
En Chile el prof. Novoa abogo por eliminar conceptos morales o sociales
del derecho penal volviendo al estricto principio que solo mandatos
jurdicos pueden garantizar la proteccin de bienes jurdicos. Por la
contraparte Ferrer y Jimenez de Asa quienes hablan de un clima
convencional , poltico, en general social deberes que nacen por el
hecho de vivir en sociedad.
Injerencia o hacer precedente(Stubel, Merkel, casi 100 aos de
diferencia)
Aquel que crea un peligro de lesin de un bien jurdico, responde
de dicha lesin, si omite evitar el resultado tpico en que va a

desembocar la cadena causal puesta en marcha por aquel hacer

precedente.
Ej: El que carga un camin con palos de madera y no los amarra bien,
responde de las lesiones que produzca del despredimiento de dichas
maderas, aplquese lo mismo para las obras de construccin. O aquellas
reparaciones en la via publica mal sealizadas (Los obreros de una calle
culpables por comisin por omisin imprudente de lesiones?)
Casos limite:
a) Sujeto A cierra una puerta sin saber que hay alguien adentro, quien
empieza a golpear la puerta, enterndose el sujeto A, quien no abre la
puerta del recinto = detencin ilegal dolosa por comisin por omisin.
b)Conductor que sin dolo atropella a una persona, dndose a la fuga,
dejndolo con sus heridas quien fallece posteriormente = homicidio
doloso por comisin por omisin.
c) Tabernero que sirve alcohol a un sujeto llegando al estado de ebriedad
y no impide que este se vaya conduciendo un vehiculo, atropellando y
matando a un sujeto B = homicidio imprudente por comisin por
omisin.
Limites a la responsabilidad por injerencia (regressum in infinitum
de la causalidad de condicin equivalente)
1. Debe ser un hacer precedente peligroso para la produccin del
resultado
a. Conducta justificada: algunos establecen que no sita una PdG, y
otros si, distinguiendo las exclusiones del injusto en cuanto la legitima
defensa no creara una injerencia suficiente por la injusta actuacin del
ofensor, a contrario, el estado de necesidad si creara una injerencia
adecuada, a los menos, en cuanto, sea agresiva (el ciclista quien
atropella a un peatn esquivando un automvil, debera evitar la muerte
del peatn lesionado). Todo esto teniendo presente el caso de la
detencin ilegal, en que el hacer imprudente, no llega a ser justificado,
por cuanto es atpico ya que no hay imputacin subjetiva posible (por
dolo o culpa).
b. Atropella y deja morir: a titulo imprudente o caso fortuito, existen en
doctrina las tres posibilidad: solo imprudente, tanto imprudente como
fortuito, ni el fortuito ni el imprudente.

c. Caso del Tabernero, la moderno doctrina lo limita ya sea al servir

alcohol hasta convertir en inimputable al sujeto A, o hasta que superaba
los limites de alcohol de la legislacin de bares y tabernas.
Schnemann: Se hace responsable de un resultado (no evitacin dolosa)
por la creacin imprudente o fortuita de un peligro de lesin, resultado
que esta fuera de su dominio material, crendose bajo la figura del dolo
subsecuente, un verdadero versare in re illicita. No se imputara el
resultado por una culpabilidad en el resultado (fuera de su dominio), sino
por la actitud subjetiva posterior a la realizacin del hecho, la mala
voluntad pasiva se equiparara a la accin injusta activa.
Tendencia de la mancha de aceite de la posicin de garante
Estrecha relacin vital: Este criterio tiene como base el contrato de
matrimonio, limitndolo y expandindolo como antecedente histrico, ya
que se requiere una vinculo de confianza, de estima, de deposito de
seguridad en el otro que lo hace posicionarse como garante de sus
bienes jurdicos. As caeran relaciones familiares como extrafamiliares
(noviazgo o amistad heterosexual y homosexual), pero tambin limitara
relaciones matrimoniales, por ejemplo al estar separados de hecho o
existir una real desconfianza e ingratitud entre los conyugues. (Relacin
sentimental - SUBJETIVA)
Esta se encuentra muy relacionada con la comunidad de vivienda. Otro
aspecto a analizar es qu bienes jurdicos son los que debe garantizar
quien se haya en dicha situacin, sin duda el cnyuge o padre deber
velar por los bienes patrimoniales del otro cnyuge o de su hijo, pero un
sobrino que convive con una ta debera velar por su vida, pero no por el
estado de salud de su perro.
Comunidad de vivienda: Superara las limitaciones de la subjetividad
de la relacin vital, creando un criterio objetivo que fundamente la PdG.
Sin perjuicio que se requiere que haya un relacin entre garante y
garantizado, ms alla del techo, pero que no se limita a lo sentimental.
Ha servido de criterio para ampliar restriccin morales del punto
anterior,
en cuanto,
algunos
incluiran
aqu
relaciones
de
amancebamiento u homosexuales.
Comunidad de peligro: Se fundamenta en la decisin comn de crear
un curso causal peligroso, que cree un riesgo de peligro. Requiere el
concierto previo, excluyndose las comunidades de peligro de origen
casual.
Dominio de la cosa (Traeger): El deber de actuar surge para aquel en
cuya zona de dominio surge un situacin de peligro con la que slo l

puede acabar, independiente que esa situacin la haya creado el azar o

un tercero.
Deberes de aseguramiento del trfico: Creacin de un peligro lcito
o permitido tambin fundamentara la PdG. Es el deber de hacer
seguimiento de los cursos causales que creas mientras estn en la
esfera de dominio o influencia (no peligrosos).
Responsabilidad por el producto: Caso Lederspray.

Parricidio por omisin: se fundamentara el tipo por la PdG por la relacin

de familiar, pero la vez se fundamentara una punicin agravada por la
relacin familiar, ocupando la relacin de familia para construir el delito
y a la vez para agravarlo. Solo puedo matar por omisin si soy familiar, y
por ende solo podra ser parricida.