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Grandriss

B.'M"

des

Deutschen Strafrechts
Allgemeiner Teil
Von

Dr. Karl Binding

ordentlichem Pi-ofessor der Rechte in Leipzig.

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1.

Ai^hte, iwit der sii^j^es^n gtejchlautende Aiiflage.

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Leipzig
V e r j a g von F l i x Meiner
1913.
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Meinen Zuhrern
aufs neue gewidmet.

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Vorwort zur siebenten Auflage.

Ais .,einseitiger Vertreter des Rechts und des Strafrechts insbesondere" bergebe ich meinen Horern aufs neue diesen Grundriss
des Strafrechts von den Vielseitigen und den Dilettanten darum
sicher, aber zu meiner Freude, lebhaft getadelt, dazu jedoch genotigt
durch den Stolz auf meine Wissenschaft und ihren Gegenstand wer
kann des Stolzes auf den wunderbaren Bau der Rechtsordnung weniger
entbehren, ais der, der ihi so selten hat: der Mann des Rechts? ,
dc3s Weiteren durch meine Abneigung gegen alies dilettantische Treiben,
das mir verachtlich wird, wenn es sich aufblaht und mit der Anmassung verbindet.
Ich bin Lehrer des Strafrechts und ais solcher will ich und darf
ich nichts Anderes lehren ais eben Strafrecht. Mogen die Dilettanten
und die juristischen Apostaten die Rolle dieses Rechtsteiles und derer,
die sich ihm widmen, auf das bescheidenste Mass zurckfhren wollen :
das Verbrechen und der Verbrecher Beide sind leider unsterblich,
und eine Ahndung des Verbrechens wird es geben, so lange die
Welt steht!
Das Verbrechen zu lehren samt seiner Rechtsfolge wird also
stets eine grosse, scharf geschlossene Aufgabe der Rechtswissenschaft
bleiben. Gerade dieser Lehre habe ich mein Leben gewidmet, und
meine Zuhorer etwas Anderes zu lehren, ais ich weiss und sie gerade
an dieser Stelle lernen soUen, hielte ich das Eine fr eine Charlatanerie
und das Andere fr eine Gewissenlosigkeit ihnen gegenber.
Da auch der Kriminalist noch sozusagen ein Mensch ist, kann er
sich bei dem Gedanken an das doppelte Schicksal, ais welches sich
das Verbrechen fr die Menschheit und fr ihr sundines Mitglied
zugleich darstellt, der tiefsten Bewegung nicht entschlagen. Und
ganz von selbst wendet sich sein Blick rckwarts in die Zeit vor der
Missetat und er fragt sich: Hatte sie nicht verhtet werden konnen,
verhtet werden soUen, und wie?

VI

Und Gedanken nach Gedanken im Dienst der Vorbeugung schwirren

ihm durch den Kopf. Denn auch ihn freut die verhtete Missetat
unendlich mehr ais selbst die vollkommen gerecht geahndete. Und wie
weit bleibt das Menschenwerk der Verbrechens-Bestrafung hinter der
Anforderung voUendeter Gerechtigkeit zurck! Les choses parfaites
ne sont pas du ressort de l'humanit, klagte schon Friedrich der Grosse,
angesichts der Unmoglichkeit vollkommene Gesetze zu schaffen!
SoUte also der Kriminalist nicht dem Prophylaktiker die Hand
zum gemeinsamen Kanipfe gegen das Verbrechen" reichen? Ja
stnde ihm nicht wol an, den Schwerpunkt seiner ganzen Tatigkeit
statt in die Aimdung des Verbrechens in dessen Hinderung zu verlegen? Lebhaft genug wird er von alien Seiten dazu aufgefordert!
Erleuchtete Augen sehen neue Horizonte", und ihre Trger werden
heftig und ausfallend gegen die Rckstandigen, deren Blick jene
neuen Horizonte" nur ais alte und neue Nebelbanke erkannt h a t ^
Dieser ganze Begrif der Verbrechensbekampfung" aber, wovon die Strafrechtspflege nur eine kleine Unterabteilung darstellen
sol, entbehrt aller wissenschaftlichen Brauchbarkeit. Denn was durch
die Vorbeugungsmassnahmen bekampft werden sol, ist nicht das Verbrechen", sondern d i e N e i g u n g z u m V e r b r e c h e n in d e r A l l g e m e i n h e i t , und womit sich das Strafrecht allein zu befassen hat, ist
allein d i e a i s b e g a n g e n g e d a c h t e u n d d i e w i r k l i c h b e g a n g e n e M i s s e t a t d e s E i n z e l n e n . Gerade durch diese Tat
wird eine ganz eigene dramatische Scene eingeleitet, die sich zwischen
dem Staate und dem in concreto Schuldigen sozusagen unter vier
Augen abspielt. Zu diesem Drama giebt es auf dem ganzen weiten
Gebiete der Verbrechensbekampfung" kein Gegenstck. Denn dieses
Drama heisst Verbrech e r - Bekampfung!
Von alien den Massnahmen aber, die uns ais solche der VerbrechensProphylaxe bezeichnet und empfohlen werden, hat nicht eine einzige
diese Hinderung zum alleinigen Zwecke^. Es sind nicht weniger ais
alie die grossen Massnahmen der Wohlfahrtspflege, oder wie man
heute lieber, aber nicht besser sagt, der Sozialpolitik" gemeint, die
ganz willkrlich in ihren wirklichen Zwecken beschrankt werden.
^ brigens ist docb vielleicht zu betonen, dass in dieser ganzen modenien
Bewegung" nicht ein einziger neuer Gedanke aufgetaucht ist! Sie sind alie
schon frher vertreten worden mit Ausnahme der bedingten Verurteilung!
Ihre bereinstimmung mit den treibenden Gedanken und den praktischen Zieleu
der B e w e g u n g , welche die zweite Hlfte des 18. Jahrhunderts beherrscht hat,
ist vielfach geradezu frappant!
' Nicht einmal von der Frsorge fr die entlassenen Strflinge darf das
Gegenteil behauptet werden.

VII

Das unendliche Gebiet der physischen und moralischen Volksgesundungspflege: die Hebung des Wolstandes und Wolanstandes,
die Besserung der Wohnungsverhaltnisse, die Massnahmen zur moglichsten Unschadlichmachung der Prostitution und zur Zurckdrangung
des Alkohols, und wie sie alie sonst heissen, lediglich unter den
Gesichtspunkt der Verbrechenshinderung stellen, das vermag in der
Tat nur, wer sich von der Flle der Zwecke dieser ganzen so segensreichen und dankenswerten Gesamtaktion ganz ungengende Vorstellungen macht!
Und der Kriminalist sol dieses unermessliche Gebiet des Verwaltungsrechtes seinem Fachgebiete einverleiben und beanspruchen,
es in seinem Interesse meistern zu drfen?
Steht denn a priori fest, dass fr die zu tuenden Schritte gerade
der Gesichtspunkt der Minderung verbrecherischer Neigungen der
entscheidende sein sol, und nicht vielleicht ein ganz anderer, hinter
dem die Rcksicht darauf, dass durch die Massnahme vielleicht
Verbrechen gerade ausgelost werden, vollstandig in den Hintergrund
treten muss?
Desshalb kann man auch, was seitens der Verbrechensbekampfer"
in dieser Richtung vorgebracht wird, gar manchmal nicht ohne Anwandlung grosser Heiterkeit geniessen!
Man lese doch nur einmal unbefangen den Abschnitt bei F e r r i
ber die ganz per nefas sog. Strafersatzmittel (Das Verbrechen ais
sociale Erscheinung^ bersetzt von Kurella, S. 178 ff.)! Und sein
Nachbeter A s c h a f f e n b u r g . Das Verbrechen und seine Bekampfung
S. 195 ff., blast vorsichtiger. aber in ganz dasselbe H o r n \
Es.ist ja zweifellos richtig lacherlich richtig! , dass wenn
das Papiergeld abgeschafft wird, seine Falschung von selbst aufhort,
dass die Aufhebung der Zolle und der Steuern alie Defrauden verschwinden machen wird, dass wenn keine unehelichen Kinder mehr
geboren werden, der Kindesmord erloschen muss, dass . k e i n e Kinder
oder nur e i n s oder hochstens z w e i in armeren Familien diese befreien von einer Flle von Nahrungssorgen, die zu alien moglichen Ver' Man beachte die Flle aller moglichen Vorschlge in dieser Richtung,
die A s c h a f f e n b u r g macht! Freilich die ihm so erwnschte sehr hohe Besteuerung von W e i n und Bier wrde die Zahl der Defrauden ausserordentlich
steigern, das Verbot des Branntweinverkaufs von Sonnabend Mittag bis Montag
eine grosse Flle von Polizeikontraventionen auslosen u. s. w. W i r bezahlen
die Aussicht auf Verbrechensminderung sehenden Auges sehr oft mit dem Kaufpreis sicherer Verbrechensvermehrung. Bei alien solchen Geschften k a n n der
Preis auch grosser sein, ais der Gewinn! Und so ist grosse Yorsicht geboten.

/
Vilt

IX

brechen fhren kSnnen, dass berhaupt die Linderung der okonomischen

Notlage gleichbedeutend ist mit einer Zurckdrangung der Diebstahle
und ihrer gewinnschtigen Verwandten! Es fehlt nur noch die
Empfehlung der einzigen Massnahme, die radikal helfen wrde: die
Abschafung des Menschen berhaupt. Dann sind alie Morder vvas
sage ich: berhaupt alie Verbrecher und Verbrechen auf immer gewesen! ^

unseres menschlichen Interesses, und jeder von uns wird mitarbeiten

an ihrer Forderung nach seiner Kraft, aber gleichzeitig liegen sie ganz
ausserhalb unserer wissenschaftlichen Aufgabe.

Aber abschaffen" ist das Gegenteil von schaFen. Und sieht man
einmal all den grossen schopferischen Massnahmen der Gesetzgebung
zur Hebung des deutschen Volkes seit den letzten dreissig Jahren ins
Antlitz, so hat fast jede die MSglichkeit neuer Verbrechen geschaflfen,
und doch durfte nicht eine einzige im Hinblick darauf unterbleiben!
Ich bertreibe sehr wenig mit den Worten, dass jeder grosse
Kulturfortschritt zugleich einen Ausbau des Verbrechensgebietes und
eine Auslosung bestimmter verbrecherischer Neigungen, oft auch eine
starke Steigerung verbrecherischer Fahigkeiten bedeutet. Und wenn
ich gegenber dem schwachlichen Jamraern ber die Zunahme der
Verbrechen ich lasse hier freilich die furchtbaren russischen Verhaltnisse, in denen heute die Snden Aller an Alien geracht werden, ausser
Betracht! den Satz aufstellen wrde, dass die Zunahme der Verbrechen, in richtigem Sinn verstanden, ein Symptom steigender
Kultur ware, so drfte man diesen Satz zwar paradox nennen, eine
verstandige Auslegung aber konnte seinen starken Wahrheitsgehalt
nicht verkennen!
Dem Kriminalisten aber zumuten, er solle auf diesem Grebiete
der Gesetzgebung und der Verwaltung die Fackel vorantragen und sie
lehren, wie sie es berall zu machen hatten, um vor allem verbrecherische
Neigungen moglichst hintanzuhalten, heisst ihm nicht nur eine unlosbare Riesenaufgabe, sondern auch eine unertragliche AufdringHchkeit
zumuten. Und nur ein riesenhafter Dilettantismus kann die Naivitat
haben, uns solche Zumutung zu machen!
So werden wir Pfleger des Strafrechts uns damit begngen mssen,
diese Akte der Wohlfahrtspflege mit unserer vollsten Sympathie zu begleiten und hie und da aus unserer Kenntnis der Verbrecherwelt heraus
von einer Massnahme abzuraten, weil der durch sie erzielte Gewinn
ausser Verhaltnis stehen wrde zu der durch sie ausgelSsten Neigung,
Verbrechen zu begehen. Im brigen liegen sie zwar ganz innerhalb
1 Freilich die Verbrechen" der Tiere und die abgeschmackteste Erfinduug
L o m b r o s o s , die Verbrechen" der insektenfresaenden Pflanzen, wrden brig
bleiben!

Wie jedoch kann man d a s V e r b r e c h e n lehren ohne d e n V e r b r e c h e r ais Spezies des Menschengeschlechtes und ais durch die
Gesellschaft tausendfltig bedingtes Wesen zu schildern? Wie kann man
d a s V e r b r e c h e n strafen wollen statt d e s V e r b r e c h e r s , den die
Manner der neuen Horizonte doch im Gegensatz zu den Rckstandigen
ais den allein Strafwrdigen bezeichnen?
Es giebt Satze, bei denen unser Auge, wenn es zuerst auf ihnen
haftet, nach dem erlosenden Druckfehler spaht. Freilich hie und da,
wie gerade hier, vergebens!
Seit der Erfindung der Strafe ist grundsiitzlich nie Jemand anders
ais der Verbrecher gestraft worden. Und gerade seine Bestrafung
sol der neue Horizont sein! Die einzige Neuheit konnte doch in
dem Nachweise bestehen, wie man endlich einmal das Verbrechen
strafen konne ohne den braven, des Mitleids aller Edlen so wrdigen
Verbrecher mitzutreffen! Diese schwere Kunst hat von den neuen
Unsterblichen freilich noch Niemand zu lehren vermochtl^
Aber dieser Verbrecher wird uns in ganz neues Licht gerUckt,
und allein in diesem ihn zu sehen ware unsere Pflicht, wenn anders
die Zeit der Pflicht nicht auch schon weit hinter uns lage!
Er kommt ais verbrecherisches Menschenkind auf die Welt. In
der Wiege ist er schon Morder. Er mag dann durch die Welt
wandern und hundert Jahre alt werden, ohne je die geringste Normwidrigkeit begangen zu haben: stets tragt er das Kainszeichen des
Brudermordes auf der Stirne!
Und Aver diesen geborenen Verbrecher", der vielleicht nie eine
Missetat begangen, diesen Virtuosen in einer Kunst, die er nie gebt
^ Dass der Verbrecher im Einzelfall des tiefsten Mitleides wrdig sein kann,
weiss ich aus Erfahrnng znr Genge. Aber die ganze Klasse an diesem Mitleiden
teiluehmen zu lassen trtz der Eile verchtlicher, abstossender, j a abscheulicher
Elemente in ihrer Mitte, dazu fehlt aller Grund! Doch vergreift sich hiebei wenigstens
eine natrliche Empfindunc; nur in ihrem Gegenstande. Geradezu monstros ist
aber die Verherrlichung de3 Verbrechens" und die K l a g e , dass der Verbrecher
von heute unter die verbrecherische Vollkommenheit der grossten Scheusler
der Eenaissance herabgesunken sei, wozu sich N i e t z s c h e verstiegen hat.
S. D r i n g e r , Nietzsches Philosophie vom Standpunkte des modernen Rechtes,
2. Aufl., Leipz. 1906 S. 106 ff. Dnkel und Krankheit in tragischem Vereiu haben
hier eine geradezu grauenhafte Perversitt der Gedanken und der Empfindungen
erzeugt!

XT

hat, mit Widerstreben, aber durch wissenschaftliche Erkenntnis geno tigt, in die Rarittenkammer des allererlesensten Unsinns verweist,
der ficbt dann ais Moderner wieder einmal, wie die alten Rellenen
sehon vielfach mit gleichem Misserblge getan haben, die Zurechnungsfahigkeit des Verbrechers an. Denn wir Alie folgen stets und ausnahmelos
unwiderslehlichem Zwange: der arme Scblucker, der Raubmord und
Notzucht begeht, ebenso wie Rafael und Michelangelo, Mozart und
Beethoven, Goethe und Schiller, wenn sie unsterbliche Kunstwerke
erzeugen, wie Kaiser WilheJii, Bismarck und Moltke, wenn sie das
Deutsche Reich errichten, wie die grossen Gelehrten, wenn sie ihre Bilcher
schreiben, wie schmahschtige Parlamentarier, die elende KlatschStinkereien urbi et orbi ais ausgemachte Wahrheit verknden! Ven
unbekannter Macht wird die Billardkugel des Motivs gegen das Band
des Charakters geschleudert, und der Effekt ist da: bald in der Gestalt eines Mordes, einer Schandung, einer Verleumdung, bald in der
erfreulicheren einer Sixtina, eines Faust, einer C-Moll-8ymphonie, des
Deutschen Reichs oder eines Werkes ber Psychiatrie.
Indessen : ultra posse nemo obligatur! Freilich auch von Konnen"
darf ja nach moderner sog. Naturwissenschaft keirie Rede mehr sein. Und
so mag der Jurist woUen oder nicht: das G e g e n t e i l d i e s e r L e h r e
muss er glauben. Er ware in schlimmer Lage, wenn sie wirklich
sieghafte wissenschaftliche Wahrheit enthielte. Davon aber ist sie um
eine Unendlichkeit entfernt. Den Beweis fr den Menschen ais reines
Mittelglied mechanischer Kausalitat, fr seine Unverantwortlichkeit
in Ausbung seiner Taten hat noch Niemand auch nur bis zur
leisesten Wahrscheinlichkeit gefhrt^ so laut die ihn zu fhren unternehmen, jedesmal ihren Sieg in die Welt geschrieen haben und noch
schreien. Die grosse Wahrheit jedoch tritt schweigsam in die Welt,
jedenfalls hat sie stets den Larra und die Posaune verschmaht. Und so
steht auch jetzt trotz aller zuversichtlichen Lautheit an Stelle des Beweises wieder die Hypothese, und noch dazu eine Hypothese, gegen
deren Richtigkeit nicht weniger ais alie Wahrscheinlichkeitsgrnde
sprechen.
Ein Grund von ganz besonderer Kraft ist die Tatsache, dass jede
Rechtsordnung der Welt auf die Einteilung der Menschen in Zurechnungsfhige und Unzurechnungsfahige basirt ist. Staatsrecht wie
Privatrecht, Prozess- wie Verwaltungsrecht, und ganz selbstverstandlich
das Strafrecht sie alie tragt dasselbe Fundament. Und dieser historische Grund wird verstarkt durch die Erkenntriis, dass nie eine
Rechtsordnung denkbar sein wird, die auf diese Unterscheidung verzichten k()nnte. Wir werden den Wansinnigen nicht zur personlichen

Regierung lassen, wir werden ihn nie zum Beamten machen, wir
werden sein Testament und seine Vertrage nicht anerkennen, wir
werden ihn seinen Prozess nicht selbst fhren lassen, wir werden frsorgend ihm wie dem Kinde den gesetzlichen Vertreter geben, werden
das Strafverfahren gegen ihn einstellen und ihn wissentlich nie in Strafe
nehmen. Natrlich bleibt er uns Rechtssubjekt. Aber wir trauen
ihm rechtlich bedeutsames Haudeln nicht zu und machen ihn desshalb nie fr seine Taten verantwortlich!
Wer nur das geringste Verstandnis dafr hat, wie sich tiefste
Wahrheiten in der Geschichte oFenbaren, wie sie sich den Volkern
unbewusst ais treibende Machte erweisen, in dieser ihrer wirksamen
Herrlichkeit von ihnen ais selbstverstandlich anerkannt werden, und
wie die Welt nicht ohne sie eingerichtet und fortbestehend gedacht
wei'den kann, der wrde sich sagen, dass sie unbedingte Achtung
verdienen, auch wenn unsere Fahigkeit nicht entfernt hinreichen soUte,
sie wissenschaftlich exakt zu erklaren, und er wrde verstehen, dass
die Versuche des Einzelnen, an ihnen zu rtteln, keinen anderen
Erfolg verdienen ais den, der Lacherlichkeit zu ver fallen.
Wir nehmen guten Rat von Jedermann, natrlich auch von Seiten
der Naturwissenschaften. Wir vergelten nach unserer vornehmen Art zu
vergelten den schlechten, den uns manche ihrer (Pseudo-)Vertreter neuerdings so gerne erteilen, mit dem doppelten guten: sich freizuhalten
von dem Dnkel, ais konnten die Naturwissenschaften je die Schlssel
zum Verstandnis des menschlichen Seelenlebens geben, und dem
weiteren, die Scheuklappen abzuwerfen, die ihnen die Erfassung grosser
geschichtlicher Wahrheit unmoglich machen.
Wie dann Alie die, welche dieHandlungsfahigkeit willig anerkennen,
sie sich bescheiden zu erklaren versuchen, ob deterministisch, ob indeterministisch das gilt ganz gleich. Ihrer Aller Gedanken, so
scheint mir, sind gleich unzulanglich, bis auf den Grund des Ratsels
zu tauchen, und Ihrer Aller Sprache ist gleichermassen ein Versuch
mit untauglichen Mitteln, das Unsagbare, den Kern tiefster individueller
Empfindung denn darum handelt es sich schliesslich! , in Wortform zu bannen. Wer aber die Zurechnungsfhigkeit berhaupt leugnet,
also alie Menschen zu Wansinnigen in unserem Sinne degradirt, der is
ein r e c h t l i c h e r N i h i l i s t , und mit dem haben wir Alie gar keine
Gemeinschaft, ausser der, dass wir ihm, wenn er uns dazu notigt, die
Macht des Rechts an seinem eignen Leibe beweisen.
ber die gerade in Deutschland leider nicht kleine Gruppen der
Halben" aber, welche an der Zurechnungsfhigkeit im Grunde festhaltend aufs usserste beflissen sind, diese ihre Anerkennung unschad-

XII

XIII

lich zu machen und sich die Consequenzen Derer anzueignen, die sie
leugnen, denke ich genau wie F e r r i : zu wahren Bundesgenossen
sind sie r alie Ganzen gleich unbrauchbar! Aber unseren Gegnern
gilt ihre Liebe, und ihnen suchen sie nach Krfiften zu nutzen. So
bleibt uns nur brig, sie ais Hlfstruppen unserer Feinde zu betrachten.

Solange ich auf dem Katheder stehe, habe ich meinen Zuhorern
ans Herz gelegt, bei dem geringsten Zweifel an der Zurechnungsfahigkeit des Angeklagten die Zuziehung des Sachverstandigen nicht
zu verabsaumen.
Sol ich jetzt noch genotigt werden, ihnen das Misstrauen gegen
die After-Sachverstandigen in die Seele zu pflanzen, weil diese die
ganze Welt zu einem Tollhause machen, jeden Angeklagten zu einem
Unzurechnungsfahigen stempeln und sich selbst bescheidentlich zu
den allein tauglichen Weltenrichtern erheben wollen ? Wahrlich!
Zum segensreichen Antpitte dieses Richteramtes durch die Pratendenten
ist die Welt noch nicht ganz reif geworden! Sie mssen sich noch
etwas in Geduld fassen!

Ali die aber, die an der Handlungsffihigkeit festhalten und sich

darin treu bleiben, bilden den geschlossenen Heerbann des Rechtes,
dessen Einheit durch den Unterschied deterministischer und indeterministischer Grundstimraung nie gefahrdet werden drfte!
Eine Rechtsordnung berhaupt und ein Strafrecht insbesondere,
basirt auf die allgemeine menschliche Handlungsunfahigkeit, ist in den
Augen des Sachverstandigen und ais solcher darf sich hier wirklich einnial der Jurist betrachten! ehrlich herausgesprochen nichts
ais ein grotesker Unsinn! Darn andert auch die Tatsache nichts,
dass unter den Juristen selbst die Nihilisten nicht mangeln. Apostaten
hat es zu alien Zeiten und in alien Lagern gegeben.
Nun sagt man mir, die Grenzen zwischen krank und gesund
liessen sich nicht genau feststellen. Ich bemerke zunachst, nicht um
die Grenzen von gesund und krank handelt es sich, sondern um die
ven handlungsfahig und handlungsunfhig, und es drfte der Handlungsfahgen noch genug geben, die der erfahrene Psychiater, der
eine Geisteskrankheit schon in ihren ersten Anfangen erkennt, schon
fiir krank wird erklaren mssen.
Dss aber auch diese zvveite Grenze im Einzelfalle sehr wol einraal zweifelhaft sein kann, wissen wir seit Jahrhunderten. Wir wissen
auch, dass n der Rechtsgemeinschaft gar mannichfach Handlungsfahige ais handlungsunfhig, Geisteskranke ais handlungsfahig behandelt worden sind. Beides bedauern wir tief, konnten es friiher noch
woniger verhten ais jetzt, und helfen uns prinzipiell so, dass wir im
Zweifelfalle Fahigkeit oder Unfhigkeit v e r m u t e n , je nachdem die
eine oder die andere Prasumtion dem zweifelhaften Menschenkinde
mehr Vorteil bringt.
Psychiater aber, die den fundamentalsten rechtlichen Unterschied unter den Menschen nicht anerkennen wollen, die nicht bereit,
vielleicht auch nicht fahig sind, sich in unsere unentbehrlichen Betrachtungsweisen hineinzudenken, konnen ais sachverstndige Gehtilfen
der Rechtspfiege" nicht benutzt werden ^
' Ich brauche kaum zu betoneu, dass ich hier nur gegen diejenigen Vertreter der Psychiatrie kmpfe, welche diese extremen Ansichten verfechten. Ihren
Standesgenossen Jeisten sie dadureh ceiuen Dienst!

Ist der Verbrecher" unzurechnungsfahig, dann hat es fr uns

keine Wichtigkeit mehr, welcher Anteil d e n V e r h l t n i s s e n - ,
welcher andrerseits s e i n e m C h a r a k t e r an der begangenen Tat
zusteht. Ist e*r dagegen zurechnungsfahig, dann kann es fr die Strafzumessung bedeutsam genug werden, wie grade dieser Mensch sich
herausgebildet hat, und welchen Druck die Verhaltnisse auf ihn
gebt haben.
Solange es nun eine Strafrechtspflege giebt, hat sie VerbrecherSoziologie treiben mssen, zur Zeit der absolut bestimmten Strafen
freilich noch unvollkommen genug aber die Schuldfrage stand doch
stets zur Beantwortung! ^ , von der Erfindung der relativen Strafe
an eingehender und bedachtiger und ergiebiger. Eine Flle wertvollster Beobachtungen ber die Verbrecher, ihre Lebens-, Denk- und
Handlungsweise hat sich im Laufe der Jahrhunderte in der Strafrechtspflege aufgespeichert zum guten Teil von der Gesetzgebung zu
ihren Satzungen verwertet.
Es drfte wenig bessere Kenner dieser Menschengruppe geben
ais unsere Beamten der gerichtlichen Polizei, unsere Staatsanwalte,
unsere Richter ganz besonders unsere Untersuchungsrichter und
unsere Strafvollstreckungsbeamten, die doch heute noch an der Strafrechtspflege wirklich beteiligt sind! Der Popanz des weltfremden
Richters" besteht doch nur in den Kopfen derer, die ihn verSchtlich
machen wollen.
SoM^eit wir also zum Verstandniss des Verbrechers und seiner
Taten dessea benotigten, was man neuerdings Soziologie nennt, haben
wir unsere Soziologie selbstandig herausgebildet, woraus sich erklaren
drfte, dass ich aus der modernen Soziologie zum Verstandniss der
Verbrecherwlt und ihrer Aktion nichts gelernt habe, was mir nicht

xrv

XV

schoB' langst gelauig war. Und meinen Fachgenossen in Theorie wie

Praxis drfte es kaum andera gegangen sein!
So werden wir uns an soziologischen Werken ven Herzen erfreuen, wenn feine, exakte, vor allem unbefangen gemachte Beobachtungen geistreich zur Darslellung gebracht werden; aber die
Soziologie in grosserem Umfange in die Darstellung des Strafrechts
aufzunehmen dazu liegt fr uns kein Grund vor.
Doch kann dies ais eine Sache personlicher Liebhaberei bezeichnet
werden!
Was endlich die Verbrechensstatistik anlangt^ vor der so Viele anbetend in den Staub snken, so tile ich diese Verehrung nicht. Vor
alien anderen Statistiken hat sie den Vorzug der grossen Ungenauigkeit voraus. Nur ais Fleisszeugniss tur die Aktion der Gericlite und
Staatsanwalte im einzelnen Geschaftsjahre trift sie wirklich zu. Die
grosse Erganzung, die m. E. allein im Stande ware, die richtige
Lesung und Deutung jener ZifFern zu ermSglichen, d i e S t a t i s t i k
b e r d i e Z a h l d e r d e m R e c h t g e m s s e n H a n d l u n g e n und
b e r d i e Z a h l u n t e r d r c k t e r V e r b r e c h e n s r e i z e , wird sich
ja nie geben lassen. Und so kann mir nicht imponiren, wenn man
die Tasachen einfachster Beobachtung angeblich hochst wissenschaftlich
und aufs Haar exakt bis zur Ermdung in den Prozenten statistischer
Daten zum Ausdruck bringt. Noch fehlt fr diesen Irrgarten nach
meiner Ubrzeugung der leitende rote Faden, und so veranlasst man
den jungen Juristen besser nicht, ihn schon in seinen Lehrjahren zu
betreten. J a auch wer sich spater hineinwagt, mag sich vorsehen!
Kein Teil der Statistik scheint mir tendenzioser Ausdeutung und
Ausbeutung mehr ausgesetzt und mehr unterlegen zu sein, ais grade
dieser!
So wird die "^'^erbrechensstatistik grade heut gern dazu benutzt,
um den Bankrott unseres Strafrechtssystems" zu beweisen. Ich bin
der letzte, dessen Unverbesserlichkeit zu behaupten. Von einem
Bankrott aber zu sprechen halte ich fr ganz unerlaubt! Oft dient ja
auch diese Behauptung offensichtlich nur zu tendenzioser Entstellung.
Weil wir rait Hlfe unserer Strafe der Verbrechenswiederholung seitens
derselben Person bisher nicht Meister geworden sind, sol sie und sollen
wir mit ihr Bankrott gemacht haben? Man wird doch nicht behaupten
woUen, die frhere Zeit htte den Kckfall besser zu hintertreiben
verstanden natrlich von der reicheren Anwendung des einzigen
radikalen Mittels gegen den Rckfall, der Todesstrafe abgesehen!
Aber in der Zukunft! Da wird es sicher in Folge der prophylaktischen Mas^regeln aller Art fast keine Verbrechen mehr geben, und

in Folge der Sicherungsstrafe" wird der sog. Rckfall ganz aussterben.

So wird uns hoFnungsfreudig versichert so wird uns zuversichtlich
prophezeit! Ob aber die Zukunft die Wechsel einlosen wird, welche
die HoFnung auf sie zu ziehen wagt, das ist denn doch noch
eine ganz offene Frage.
Ich lasse die Prophylaxe hier einmal bei Seite, weil aueh ich Einiges
von ihr erhoffe, relativ am Meisten von der Zurckdrangung der Vorliebe zum Alkohol. Was aber die sog. Sicherungsstrafe nach dem
neuesten Recept anlangt, die Strafe, die keine mehr ist, nur noch missbrauchlich ihren amen fhrt, die nicht mehr getragen wird von dem
tiefen Gefhl der Missbilligung des Unrechts, von der berzeugung
ihrer Notwendigkeit und Gerechtigkeit, sondern nur noch eine Massregel des Mitleids mit dem schuldlosen Verbrecher sein sol, die somit
alies Ernstes, aller Eindrucksfahigkeit entkleidet wird, so getraue ich
mir, Prophezeiung gegen Prophezeiung zu stellen: d i e s e S t r a f e "
w i r d in d e r T a t d e n B a n k r o t t m a c h e n , d e n m a n u n s r e r
g e s c h i c h t l i c h b e r l i e f e r t e n S t r a f e zu U n r e c h t n a c h s a g t !
Und was berechtigt mich zu dieser Vorhersagung? Die Kenntniss
der menschlichen Natur, ganz besonders der Leidenschaften, die den
Nahrboden der Verbrechen zu bildeu pflegen. Eine Flut wilder Erregung vor verderblichem Ausbruch zu bewahren, dazu bedarf es eines
Aufwandes berlegener Energie: mit der Limonade des Mitleids ist
dagegen nichts auszurichten!
Diese Sicherung8strafe", die lediglich darauf ausgeht, den Keim
verbrecherischer Tat in dem Strafling zu ersticken die damit
nebenbei gesagt dem Staat eine thorichte, weil ganz unlosbare Aufgabe
stellt bersieht vollstandig, dass Strafandrohung wie Strafvollzug
an erster Stelle ihre Wirkung auf die ganze Rechtsgemeinschaft zu
ben bestimmt sind, und dass Beide dieses nur konnen, wenn sie
eindrucksvoll bleiben, womoglich auf den Verbrecher u n d die Gesammtheit, ist diess nicht nicht mOglich, dann wenigstens auf die Gesammtheit allein. Denn diese letztere Wirkung ist die unendlich bedeutendere
und segensreichere! ^
So lehne ich also Alies ab, was zur Sicherung der Gesellschaft" neuerdings gegenber dem Verbrecher" vorgeschlagen
worden ist?
^ Wenn S o m m e r iu seinem schonen, durch relatives Massbalten ausgezeichneten Werke Die Krimmalpsychologie" (Leipzig 1904), S. 326 sagt: eine
Strafe sei psychologiscli nur dann richtig, wenn in der Person des zu Bestrafenden
eine B e e i n f l u s s b a r k e i t durcli das S t r a f m i t t e l vorhanden sei", so ist dabei
diese Hauptfunktion der Strafe vollstandig verkannt.

XVli

XVI

Ja und nein!
Unbedingt lehne ich ab die Herabwtirdigung der Strafe zur
polizeilichen Sicherungsmassregel. Sie ist etwas wesentlich Anderes,
Hoheres, Edleres!
Unbedingt lehne ich ab jede Gleichbehandlung von Verbrechern
und Irren! Jeder Mann des Rechts muss sie verwerfen ais ebenso
sinnlos wie ungerecht!
Ebenso weise ich den Missbrauch zurck, diese Gleichbehandlung
mit dem lgnerischen amen der Strafe zu belegen, und nicht minder
den ungeheuerlichen Versuch, die Zurechnungsfahigkeit zu verwerfen,
aber doch eine soziale Verantwortlichkeit" des Unzurechnungsfahigen
aufrecht halten zu woUen! Dann ist auch der Maniakalische, der
einen Andern anallt, dem gegenber verantwortlich", der sich
wider ihn vrteidigt^ und der bissige Hund erfahrt seine soziale Verantwortlichkeit" dadurch, dass er den zu seiner Abwehr notigen Tritt
erhalt! Weltgeschichtliche Begriffe wie den der Verantwortlichkeit so
unerhort zu falschen ist unerlaubt!
Unbedingt lehne ich ab die Aufhebung des Strafmasses! Ich verweise dazu auf das, was ich darber unten S. 236 238 ausgefhrt habe.
Nicht minder die Bestimmung des Strafgehaltes der Freiheitsstrafe einseitig nach den Rcksichten der Besserung oder der SpezialPravention. Die Strafe muss bel fr den Strafling, die Behandlung
des Irren auch die notgedrungen strenge fr diesen eine Woltat
bleiben!
Andrerseits trete ich ein fr die Erweiterung des Versuchs, den
Strafling sich durch gute Fhrung eine Abkrzung der Strafzeit verdienen zu lassen, wenngleich bei diesem Versuche grosse Vorsicht
angezeigt ist.
Angesichts der Einheit der Staatszwecke scheint auch mir geboten, wahrend der langer dauernden Freiheitsstrafe den Versuch einer
Einwirkung auf den Charakter des Straflings im Sinne einer Festigung
im Rechten nicht zu verabsaumen freilich nur ais Versuch und in
dem Masse, dass dadurch das Wesen der Strafe nicht verflchtigt wird!
Denn nie darf unter der Adhasion des Nebenzwecks der Hauptzweck
leiden!
Ich glaube in der Tat: in der richtigen Behandlung dieser
schwierigen Elemente werden wir von den Irrenarzten bei aller Verschiedenheit der Aufgaben viel lernen konnen und dankbar lernen.
Sie haben auf diesem Gebiete in neuer Zeit sich grosse Verdienste
erworben! Ziehen wir daraus Nutzen, soweit wir irgend knnen und

drfen! Vergessen wir dabei aber nie, dass die Aufgabe der Strafe
nie ist, Kranke zu heilen!
Unbedingt lehne ich ab die Bemessung der Strafe lediglich
nach dem Maasse des Sicherungsbedrfnisses der Gesellschaft grade
gegenber diesem konkreten Verbrecher, Es giebt nur e i n e n Strafmassstab, der sich allerdings in Wahrheit aus zweien kombinirt: das
ist die Schwere der schuldhaften Tat und die Rcksicht auf Aufrechthaltung und Stabilirung der durch sie erschtterten Autoritat des
Gesetzes.
Nach meiner Ueberzeugung wird diese zweite Rcksicht in wichtigen Fallen noch nicht in gebhrendem Maasse gebt. Ich bedenke
mich nicht einen Augenblick, fr schwere Angriffe der Gefangenen auf
das Gefangnisspersonal, fr schwere Verbrechen Ausgebrochener, fr
Totschlage, um sich der Ergreifung auf frischer Tat zu entziehen, die
Zulssigkeit der Todesstrafe in relativ bestimmten Strafgesetzen zu
fordern. Wo alie Repressionsmittel gegen den Lebenden versagen,
muss die Todesstrafe Platz greifen: die Macht des Rechts kann nicht
darauf verzichten, sich in alien Lagen ais die berlegene zu beweisen!
Merkwrdig ist freilich, zu sehen, mit welcher Kunst F e r r i (S. 436 F.)
wie A s c h a f f e n b u r g (S. 228 f.) die Todesstrafe umgehen, deren
Kultivirung doch ganz in ihrer Richtung der Reinigung der Gesellschaft von unertraglichen Plaggeistern liegt: sie msste in zu grossem
Umfange angewandt werden, desshalb wrde sie besser gar nicht angewandt ( F e r r i S. 438. 439)! Ob Beide nicht innerlich zurckgebebt sind vor der Hinrichtung Geisteskranker einer Barbarei
sonder Gleichen!
Ebenso bin ich stets fr exemplarische Bestrafung eingetreten,
wenn Verbrechen mit der Wirkung einer ausnahmsweise starken Erschtterung gesetzlicher Autoritat begangen vvurden.
Ues Weiteren bin ich von jeher der Ansicht gewesen, dass verbrecherische Ilartnackigkeit, die aber nicht ohne Weiteres aus einer
Mehrheit begangener Straftaten desselben Taters geschlossen werden
kann, ais allgemeiner Grund fakultativer Strafscharfung aerkannt
werden msste!
Und die Unverbesserlichen ?" hore ich lebhaft fragen. Ich will
hier auf den ausserordentlich vorsichtig zu bestimmenden Beg iff nicht
eingehen. Ich gebe ohne Weiteres zu: es giebt Subjekte, bezglich
deren bei ihrer eventuellen Entlassung aus der Haft eine fast an Gewissheit grenzendc Wahrscheinlichkeit besteht, dass sie die Freiheit
nur dazu benutzen, un sich das Wiederkommen durch neue Missetat
zu verdienen. Diese und diese allein will ich hier ais UnverbesserB i n d i n g , Strafrecht.

(Jrandriss. 7. Auft.

II

XVIII

XIX

liche, d- h. gegen Strafandrohung und StrafvoUzug vollkommen

indifferente verstanden wissen.
Von j e h e r , lange vor alien modernen Bestrebungen in dieser
Richtung, war ich fr Unschadlichmachung dieser Sippschaft a b e r
n u r soweit nicht lediglich Bagatellsachen in F r a g e stehen.
Sollte es sich hier um Wiederholung schwerer T a t e n handeln
Totschlag, schwere Korperverletzung, Raub, schwerer Diebstahl, Notz u c h t , U n z u c h t mit K i n d e r n unter 14 J a h r e n u. s. w. , so stande
m, E. nichts im W e g e ^ die Rckfallstrafe so zu steigern, dass die
W i e d e r h o l u n g , soweit es Menschen b e r h a u p t mOglich ist, hintangehalten w i r d : also eventuell bis zur Todes- oder Freiheits-Strafe auf
Lebenszeit! Auch bei letzterer sollte jedoch dem Strafling die M(5glichkeit, sich durch g u t e F h r u n g bessere Existenzbedingungen in der
Anstalt zu verdienen, nicht abgeschnitten sein.
Im U b r i g e n kommen wesentlich die einfachen Vermogensverbrechen, die Korperverletzungen und die Beleidigungen in Betracht.
Hier scheint mir solche bis zur Lebenslnglichkeit erstreckte Rckfallstrafe nicht zulassig. W o l aber nach verbsster Strafe die U n t e r b r i n g u n g
in polizeiliche Nachhaft wenn notig selbst auf Lebenszeit. Die
Behandlung in diesen Anstalten msste sich aber von der in den
Strafanstalten w e s e n t l i c h unterscheiden. Insbesondere konnten hier
alie Erleichterungen der Haft zugelassen werden, die sich mit dem
Detinirungszweck irgend vertragen.
Unsere Bettelarmut an Mitteln notigt uns leider, die E i n s p e r r u n g
den verschiedenartigsten Zwecken ais Mittel dienstbar zu machen.
D e m Auge, das am usseren haftet, vor Allem dem des Dilettanten,
erscheint dann leicht Alies gleich, was im Gewande zwangsweiser
Detention einhertritt. Dieser Schein ist neuerdings verhangnisvoU gew o r d e n ! Oft bildet die Einsperrung fr uns nur die unerwnschte,
aber unentbehrliche Voraussetzung, welche die Anwendung des Mittels,
worauf es a n k o m m t , erst ermoglichen sol: so gerade die des Irren,
der geheilt werden sol. Oft ist sie gerade im Gegenteil das Mittel
selbst oder wenigstens ein wesentlicher Teil der zur Verfgung stehenden
Mittel: so bei der Zwangsstrafe, vor Allem aber bei der Rechtsstrafe.
Die Detention des Irren, des wegen Unverbesserlichkeit Detinirten und
des Straflings zu identificiren ist ein arger Missgriff! Es handelt
sich hier ura drei verschiedene Massnahmen in ausserlich gleichem
Gewand!
Aber auch Zulassigkeit und D a u e r j e n e r Nachhaft, die sich auch
an die Geldstrafe anschliessen k o n n t e , waren vom Richter zu bestimmen.

Bei den Bagatellsachen jedoch ich denke besonders an kleine

Forst- und Feldfrevel sowie an die Polizeikontraventionen wrde
solche eventuell lebenslnglich dauernde Nachhaft ausser allem Verhaltnisse zu ihrem Anlass stehen und ausserdem den Staat zu bermassiger Ausdehnung seiner Verbrecher-Pensionen notigen. Ich glaube,
man hatte sich hier mit der Rckfallstrafe zu begngen.
Die Gesellschaft muss doch auch zum Teil selbsttatig mitwirken
zu ihrem Schutze wider verbrecherische Angriffe. Sie ist doch wahrlich kein unmndiges Kind, das sich nicht wehren k a n n ! Soweit ihr
dies dann misslingt, muss sie die Unbill tragen!
Aber Strafe und Sicherungsmassnahme sind scharf auseinanderzuhalten, und nie darf jene zu einer Unterart von dieser herabgezogen werden.
So hat die Strafrechtstheorie mehr ais j e triftigen Grund, ihr
Gebiet scharf zu umgrenzen, keine unntzen Ausflge auf fremde Gebiete
zu machen, festzuhalten an dem Schatze der ihr durch die Geschichte
berlieferten gesunden und praktisch brauchbaren G e d a n k e n , weiter
zu arbeiten an deren Vertiefung behufs der Fortbildung des Rechtszustandes der Gegenwart in der Richtung geschichtlicher berlieferung.
Ihre erste Aufgabe ist und bleibt jedoch immer, das Verstndniss des
Rechts der Gegenwart zu vermitteln. D e r Zukunft hat sie vorzubauen
unter der L o s u n g : maassvolle Reform, aber unerschtterliche Feindschaft gegen Revolution und gegen alie, die zu ihr aufrufen, besonders
die rechtlichen Nihiiisten!
U n d so habe ich keinen Grund gehabt, neue Materien meiner
Vorlesung und ihrem Grundrisse einzuverleiben. Wol aber hatte ich
Anlass, an beiden zu bessern. W e r suchen m a g , wird die Spuren
dieser bessernden H a n d vielerorts wahrnehmen konnen. Ganz neu
bearbeitet ist die L e h r e von der Teilnahme ( 6271), bezglich deren
ich zu neuen, wie mir scheinen will, haltbarercn Ergebnissen gelangt bin.
L e i p z i g , am ersten Weihnachtstag 1906.

Dr. Karl Binding.

II'

'^t^^k
BIBLIOTECA

I n h a 11.
VorbemerkuDg zur achten Auflaga
Die 7. Auflage dieses Grundrisses, der aus den Bedrfnissen der

Seite

Vorrede
Verzeichnis der Abkrzungen

1.

Vorlesungen entstanden war, vergriFsich whrend des letzten Semesters,

in welchem sein Verfasser las.

Es ist dann aber der Verlagshandlung von den verschiedensten
Seiten der dringende Wunsch ausgesprochen worden, diesen eigenartigen Grundriss des Strafrechts, der ja zugleich fr den allgemeinen
Teil der vollstandigste ist, doch nicht aus dera Handel verschwinden
zu lassen. Und die Verlagshandlung hielt es fr ihre Pflicht, diesen
Anforderiingen zu entsprechen und dafr zu sorgen, dass das Buch
anch fernevhin allgemein zugnglich bleibe.
Da sich der Verfasser einer Neubearbeitung nicht unterziehen
woUte, erscheint mit seiner Zustimmung der Grundriss" deshalb neu
im unveranderten Wiederabdruck der 7. Auflage.

2.
3.

v5

4.
5.
6.
7.

8.
9.

10.
11.
12.
13.
14.

Nur eine Anzahl von Fehlern sind verbessert worden.

15.
I 16.

Der Verlag.

VXIX
1 4

Einleitung.
I. Das Strafrecht und sein Gegenstand. Insbes. Delikt und Verbrechen
II. bersiclit ber die Greschichte des deutschen Strafrechts.
A. Hauptphasen der Strafrechtsentwicklung b e r h a u p t . . .
B . Die drei Elemente der deutschen Strafrechtsgeschichte .
und ihr Verhltnis z einander
. . . .
C. D a s Strafrecht der Justinianischen Eechtssammlung.
1. Einleitung
2. Crimina legitima und extraordinaria . . . . . . . .
3. Delicia privata und actiones populares . . . . . . . .
4. Die Auffassung des Verbrechens im Justinianischen
Rechte

5. Das Strafensystem des Justinianischen Rechtes . . .
D. Das kanonische Strafrecht
E. Das germanisch-deutsche Strafrecht.
1. Das germanische Strafrecht bis zum Untergange der
Volksrechte
2. Das deutsche Strafrecht bis zur Bambergensis . . . .
3. J o h a n n zu Schwarzenberg. Die Bambergensis von 1507,
die Brandenburgica von 1516, die Peinliche Gerichtsordnung Karls V. von 1532
4. Das gemeine deutsche Strafrecht von der Karolina bis
zu semem Ende
5. Geschichte der deutschen Landes-Strafgesetzgebung
von 1 8 1 3 - 1 8 6 9 .
III. Das heutige gemeine deutsche Strafrecht und -seine Quellen
IV. Literatur des deutschen Strafrechts. (Anhang: Literatur des
franzos., belg., hollnd.,. da., schwed., norweg., ital., engl.
Strafrechts)

58
8
8
9--10
10 15
1520
2022
2225
25
2526
2630
30 36
3639
39-43
4450
5062

llpraener Tel.
Erstes Buch. Das objektiye Strafrecht.
17.
18.
19.
20.
21.
S 22.
23.

I. Die Normen und die Strafgesetze.

A. Die Normen, Bedeutung, Inhalt und Arten
B. Die Strafgesetze, Bedeutung, Inhalt und Arten
C. Ihre Auslegung
II. Entstehung der Normen und der Strafgesetze.
A. G-esetzosrecht
B. Ungesetztes Recht, insbes. s, Auffindung durch Analogie
[II.
Das Geltungsgebiet der Normen und der Strafrechte.
A. Ihr zeitliches Geltungsgebiet
B. Das Verhltnis koexistirender Normen und Strafgesetze
zu einander.
1. Gemeines und partikulares Recht

6365
6566
6667
6768
6871
7173
7376

.
^^^^^

XXII
Seite

24.
25.

2. Allgemeines und besoiideres Recht

3. Alternativitt und Subsidiaritt er Strafgesetze . .
Das sachliche Geltungsgebiet der eiiizelnen Normen und
der einzelneri Strafgesetze: das sog. ntemationale Strafrecht
_.
1. Grundsatze desselben in Doktrin und Gesetzgebung
der Gegenwart
2. Principieller Umfang der Strafbarkeit des Inlnders
3. Prineipieller Umfang der Strafbarkeit des Ausliinders
4. Satzungen der gemeinen deutschen Strafgesetzbcher

26.

27.
28.
29.

7677
7778
7880
80
80
80
8085

Zweites Buch. Das subjektive Strafrecht und das Strafrechtsverhltnis.

30.

Das Strafrecht. Sein Inhaber. Sein Inhalt. Der Straf ling.

Sein Unterschied \ o m Strafklagerecht

8586

Erste Abteilung. Die Entstehung des Strafrechts. Vom Verbrechen

insbesondere.
31.
32.
33.
34.
35.
36.

37.
38.
39.
40.
41.
42.
43.
44.
45.

46.
47.
48.
49.
50.

I
9

51.
^
vt
oes-

I. Das Verbrechen.
A. Das Verbrechen iu seinen allgemein wesentlichen
Merkmalen
B. Die Verbrechensart.
1. Ihr Begriff und ihr Verliltnis zum Delikte . . . .
2. Ihre Norrawidrigkeits- oder Deiikts- und ihre Strafbarkeitsmerkmale
3. Einteilung der Verbrechensarten
C. Der Verbrechensfall ais Bedingung des Strafrechts . .
II. Die anderweiten Bedingungen des Straf- und des Straf klagrechts. Insbesondere der Strafantrag

87
87
87
8791
91

1.
II.
III.
IV.
V.

Zweites K p i t e l . i e T a t s e i t e des T e r b r e c h e n s .
I. Die Tatseite bei fahrlssigen Verbrechen . . . . . . . .
II- pie^ Tatseite bei vorsatzlichen Verbrechen.
' o ' X ? " VolleuduTig und Versueh im allgemeinen . . . .
U. Die Vollendung des Verbrechens und ilir Verhltnis zur
Vollendung des Deiikts .

115117
117121
121124
125127
127
128

C. D e r Versueh.
\
A /
1- Begrif desselben
-^_i.^VV
2. Stufen desselben?
..^,.,-^^Vy^.
3. Strafbarkeit desselben
v^< . .
D . Zusammentreffen von Versueh und Vollendung . . . .

128131
132
132139
139

Drlttes Kapitel. Die Zuredinung der Tat sur Schnld.

I. Die Lehre vom Kausalzusammenhange
141
I I . Insbesondere bei Unterlassungsverbrechen
141142
Viertes Kapitel. Verbrechenseinheit und Verbrechensmehrheit.
60.
I. Die Verbrechenseinheit. Insbesondere vom fortgesetzten
Verbrechen
142144
61.
I I . Die Verbrechensmehrheit. Insbesondere von der Konkurrenz der Verbrechen
144
8 58.
I 59.

Dritte Unterabteilung. Das wirkliche Subjekt des Verbrechens.

62.
63.

64.
65.
66.
67.
68.
69.

70.
71.

9195

Erste Unterabteilung. Die Voraussetzungen des Deiikts.

I. Tauglichkeit des Subjekts.
A. Begriff der Handlungs-, insbes. der Deliktsfhigkeit und
der Handlung. Deliktsfhige Subjekte . . . . . . . .
9599
B. Wegfall der Deliktsfihigkeit.
99
1. Wegen unentwickelter Schuldfahigkeit (Jugend und
Taubstummheit)
99102
2. Wegen vorbergehend aufgehobener Schuldfahigkeit 102104
Vom Irrtume insbesondere
104111
3. W e g e n dauernd aufgehobener Schuldfahigkeit . . . 1 1 1
4. W e g e n Zwang
111
C. Anderweite .subjektive Erfordernisse
111112
I I . Tauglichkeit des Angriffsobjektes
112113
n i . Tauglichkeit des Angriffsmittls
113114
Zweite Unterabteilung. Die verbrecherische Handlung.
E r s t e s K a p i t e l . Die Schuldseite des V e r b r e c h e n s .
Die Deliktschuld und ihre Arten
Der Vorsatz bei Delikten
Die Fahrlassigkeit bei Delikten
Die Schukl bei Verbrechen
Zusammentreffen vor.stzlicher und fahrissiger Verbrechen

R 54.
H 55.
H 56.
A 57.

A_.>

r.iBbiOT.i::.;A-=;

72.
73.

Die moglichen Formen des verbrecherischen Subjektes. .

I . D e r Tater.
A. Seine wesentlichen Eigenschafteu
B. Die Mittater insbesondere
1. Die gemeinsamen Merkmale der Mittterschaft . .
2. Mittelbarer u n d unmittelbarer Tter
3. Die Mittater im engeren Sinne
I I . D e r Urheber
[II. Der Gehlfe
Ergnzung zu I^III. Anomale Erscheiuungen und ihre
Beurteilung de lege lata und de lege ferenda
IV. Die allgemeinen Satzungen des heutigen gemeinen Eechts
ber die Teiluahme
V. Die Satzungen ber die selbstndige Strafbarkeit sog. versuchter und vollendeter Anstiftung, ber gemeinsame Beg e h u n g ais Schrfungsgrund, ber Komplott und Bande .
A n h a n g I. Das Verbrechen der Begnstigung . . . . . . . .
A n h a n g I I . Das Verbrechen der unterlassenen Anzeige. . . .

145149
149151
151158
153154
154159
159160
161-162
162166
166167
167176
176178
178181
181183

Zweite Abteilung. (rrnde der Nichtentstehnng des Strafrechts.

74.
75.
76.
77.
78.

79.
80.
81.
82.
83.
84.

I. Fehlende Handlung
183
II. Reclitliche Irnlevanz der Handlung.
A. Die Selbstvcrletzung
.'
183184
B. Untauglichkeit des ange^riffeuen Objektes.
1. Die irrtmlich deKtische Handlung. Insbesondere
das Wahnverbrechen
184
2. Singulre Rechtlosigkeit infolge Staatswillens . . . 184185
3. Untaugliclikeit durcli Einwilligung des Verletzten . 185186
III. Erlaubtheit oder Unverbotensein der Handlung, also fehlendes Delikt.
A. Die Notwer und ihre Anloga
186191
B . D e r Notstand
191197
C. Anderweite unverbotene Handlungen
197199
D. Anderweite Ausbung eiues Spezialrechts
199201
E. Rechtspflicht und bindender Befehl
201
IV. Privilegium der Straflosigkeit von Delikten (Privileg der
Frsten, der Abgeordneteu und der Berichterstatter ber
Reichstags- und Landtagsverhandlungen)
202

l)ritte Abteilung. Das Strafrecht nach Grrund, Zweck, Inhalt, Umfang.

128

85.

\9S

^ 86.

Erstes Kapitel. Grund und Zweek des Strafrechts.

I. D e r Gegeusatz der Straftheorieen
II. D i e wicTitigsten absoluten Theorieen.
A. Die Heilungstheorie

203210
210-213

XXIV
Seite

81

93.
94.
95.
96.

97.

98.
99.
100.
101.
102.
103.
104.
105.
106.

B. Die Vergeltungstheorieen.
1. Die Theorie der gottlichen Vergeltung
2. Die Theorie der sittlichen Vergeltung
3. Die Theorie der rechtlichen Vergeltung
n i . Relative Theorieen
Vereinigun^stheorieen
IV.
V. Die Strafe, ihr Begriff, ihr Grund, ihr Zweok, ihre Grenze
iiach positivem Eechte
Zweites Kapitel. Die grsetzlichen Strafmittel.
I. Leitende Gedanken des heutigen Strafensystems . . . .
II. Die Strafmittel des heutigen deutschen Strafreehts.
Echte und unechte Strafen
A. Echte Strafen.
1. Die Todesstrafe
2. Die Freiheitsstrafe
a. Ihre Arten im allgem. Strafgesetzbuch: 1. Zuchthaus. 2. Gefngnis. 3. Festungshaft. 4. Haft . .
b. Gemeinsame Bestimmungen ber sie: 1. Berechnung
der Zeitdauer. 2. Vorlufige Entlassung. 3. Vollzug iu Einzelhaft. Tabelle der Freiheitsstrafen . .
c. Die Freiheitsstrafe" des Militrstrafgesetzbuchs und
ihre Arten
3. Die Ehrenstrafen.
a. Die allgemeinen Ehrenstrafen: 1. Der Verweis. 2. Die
Nebenstrafen an der Ehre
b. Die besonderen Ehrenstrafen wider Personen des
Soldatenstandes und Militrbeamte
4. Die Vermogcnsstrafen.
a. Die Geldstrafe
b. Die Nebenstrafen am Vermogen
B. Unechte Strafen.
1. Einziehung und Unbrauchbarmachuug im objektiven
Strafverfahren...
Polizeiaufsicht und berweisung an die Landespolizeibehorde
Das E e c h t zur Verofifentlichung des Strafurteils . . .
Das Recht auf Busse

213
214215
215219
219223
223226
226-236

236--238
238--241
241
241--242
243245
245248
248249
250-255
255256
257258
258262
263264
264265
266-267
267-270

Drittes Kapitel. Die fiestimmang des Strafaquivalentes fttr das einzelne

107.
108.
109.
110.
111.
112.
113.
114.

Verbrechen.
I. Das Strafgesetz und der Strafrichter
11. Die richterliehe Straffeststellung.
A. Der Strafmassstab u. die richterliehe Strafzumessung.
Insbesondere vnn den mildernden Umstnden . . . .
B. Die sogenanute Strafuderung.
AVesen und Art derselben
1. Die Strafmilderung
Unechte Milderungsgrude: 1. Anrechnung der
ntersuchungshaft. 2. Eetorsion
Die Strafschrfung. Insbesondere vom E.ckfall .
Die Strafverwandlung
C. Die Strafanwendung bei Verbrechenskonkurrenz . . .

271
271
271 -272
272 -276
276 -279
280 -284
284 -290
290297

Vierte Abteilung. ntergang des Strafreehts.

115.
116.
117.
118.
119.

I. bersicht ber die Grnde

I I . Der Tod des Schuldigen
I I I . Die Verjhrung.
1. Die Verjhrung des Strafklagrechts
2. Die Verjbrung des Strafreehts. Sog. Verjhrung der
Strafvolistreckung
IV. Die Begnadigung

298
298300
300308
308310
310321

Verzelchnis der Abkrzung-en.

=

Archiv des Krirainalrechts, herausgeg. von Klein und

Kleinschrod*, fortgesetzt von Konopak, Mittermaier
und Anderen, Halle 17981857. Und zwar AA =
Altes Archiv, 7 Bde. 17991807; NA = Neues
Archiv, 14 Bde. 1817-1833; ANF = Archiv Neue
Folge, 24 Bde. 1834-1857.
A f. Kr.Anthr. = Archiv fr Kritninal-Anthropologie und Krminalistik, herausgeg. von Gross. I ff. Leipzig 1899 f.
AOR
=- Archiv fr OfFentliches Recht, herausgeg. von Laband
und Stoerk. I F. Freiburg i. Br. 1886 ff.
B
=
Berner, Lehrbuch des deutschen Strafreehts. 18. Aufl.
Leipzig 1898.
Bdg, E
= Binding, Die gemeinen deutschen Strafgesetzbcher,
1. Einleitung. 2. Aufl. Leipzig 1877.
Bdg, H
=
Binding, Handbuch des Strafreehts I. Leipzig 1885.
== Binding, (Kritik) ber den Entwurf eines StrafBdg, Kr
gesetzbuchs fr den Norddeutschen Bund. Leipzig
1869.
Bdg, L
== Binding, Lehrbuch des gemeinen deutschen Straf^^|fichts besonderer Teil. I. 2. Aufl. Leipzig 1902.
J | ( ^ i 1. 2. Aufl. Das. 1904. II 2. Das. 1905.
Bdg, N
=
Binding, Die Normen und ihre bertretung. I.
2. Aufl. Leipzig 1890 u. 11. 1. Aufl. Das. 1877.
BGB
=
Brgerliches Gesetzbuch v. 18. August 1896.
Bohm Z
= Zeitschrift fr internationales Privat- und Strafrecht.
Iff.,,herausg. v. Bohm. Erlangen, dann Leipzig 1891 ff.
DJZ
=
Deutsche Juristenzeitung, herausgeg. von Laband,
Stenglein u. Staub. I ff. 1896 ff.
E
=
Entscheidungen des Reichsgerichts. Herausgeg. von
den Mitgliedern des Gerichtshofes. I ff. Leipzig
1880 ff.
EG
=
Einfhrungsgesetz.
Fi
=
Finger, Lehrbuch des deutschen Strafreehts I.
Berln 1904.
G
=^ Geib, Lehrbuch des deutschen Strafreehts I. ( 1
bis 60): Geschichte; II ( 61123): System. Leipzig
1861 u. 1862. (Ohne Text. Reichhaltige QuellenB i n d i n g , Strafrecht.

Grundriss. 7. Aufl.

GA

GB
Grnh.
GS

HH
HRLex
K

KV
KrV
L
Liepmann
Li
M
MI
MdJV

und Literaturnachweise.
Der spezielle Teil fehlt
leider.)
Goltdanimer, Arcbiv fr preussisches Strafrecht, seit
Bd. X I X (1871) fr gemeines deutsches und fr
preussisches Strafrecht. Berlin, seit 1853. Fortgesetzt von Mager (1872), 1 8 7 3 - 1 8 7 9 von Hahn,
dann anonym, seit 1887 von Meves, seit 1901 ( X L V I I )
von Kohler.
(Rev.) Strafgesetzbuch fr das Deutsche Reich vom
26. F e b r u a r 1876. Die P a r a g r a p h e n bezeichnen zugleich die einschlagigen Stellen der Kommentare.
Grnhut, Zeitschrift fr das Privat- und fFentliche
Recht der Gegenwart. I F. Wien 1874 ff.
Gerichtssaal, Zeitschrift fr volksthmh'ches Recht.
E r l a n g e n 1849 ff.; seit 1864 Zeitschrift fr Strafrecht und Strafprozess. Die neun ersten J a h r g n g e
zhlen je 2 B a n d e ; von da an jahrlich ein Band (bis
1888), Bd. X L I u. X L I I 1889. X L I I I 1890; von da
an ausser 1894 und 1895 j e 2 Bande im J a h r .
H a i s c h n e r , System des preussischen Strafrechts. I
u, I I . Bonn 1858 u. 1868. (Der Schluss des speziellen
Teils fehlt leider.)
H a i s c h n e r , Das gemeine deutsche Strafrecht. I.
Bonn 1881. II, 1 u. 2. Das. 1884 u. 1887.
V. Holtzendorff, Handbuch des deutschen Strafrechts.
In Einzelbeitragen. L I I I . Berlin 1871 1874.
I V (Supplement). D a s . 1877
V. Holtzendorff, Rechtslexikon. 3. Aufl. Leipzig
1880.^ 1881.
Kostlin, System des deutschen Strafrechts. I. T bingen 1885; im besonderen Teil aber Kostlin, Abhandl. aus dem Strafrecht.
1858. (Torso des
speziellen Teils des Systems.)
Korperverletzung.
Kritische Vierteljahrsschrift fr Gesetzgebung und
Rechtswissenschaft, herausgeg. von Pozl und Anderen.
Mnchen 1859 ff.
L u d e n , Handbuch des deutschen gemeinen und
partikularen Strafrechts. 1. J e n a 1842. (Mehr leider
nicht erschienen.)
Liepmann, Einleitung in das Strafrecht. Berlin 1900.
von L i s z t , L e h r b u c h des deutschen Strafrechts.
14. u. 15. Aufl. Berlin 1905.
Meyer, Lehrbuch des deutschen Strafrechts. 5. Aufl.
Erlangen 1895.
Merkel, Lehrbuch des deutschen Strafrechts. Stuttgart 1889.
Mitteilungen des Internationalen krirainalistischen
Vereinigung. 1 ff. Berln u. Brssel 1889 ff.

]VGB

Monatsschr. 1
f. Krim.- > =
Psychol. J
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Militar-Strafgesetzbuch fr das Deutsche Reich. Vom

20. J u n i 1872.
Monatsschrift fr Kriminalpsychologie u. Strafrechtsireform, herausgeg. v. Aschaffenburg. I ff. Heideltt>erg 1905 ff.
Motive zum Strafgesetzbuch fr den Nordd. Bund
(citirt nach der Ausgabe bel Kortkampf.
Berlin
1870).
Neues Archiv. S. oben unter A.
Olshausen, K o m m e n t a r z. Strafgesetzbuch f. d. Deutsche Reich. I. I I . 7. Aufl. Unter Mitwirkung von
Z w e i g e r t Berlin 1904. 1906.
Oppenhoff, Das Strafgesetzbuch f. d. Deutsche Reich;
eriutert. Herausgeg. von Delius. 14, Ausg. Berlin
1901.
Reichs-Straf-Prozess-Ordnung vom 1. F e b r . 1877.
Entscheidung des Reichsgerichts. D e r entscheidende
Strafsenat ist mit rSmischef Ziffer bezeichnet: RG I.
11. I I I . l y .
Rdorff, Strafgesetzbuch fr das Deutsche Reich. Mit
Kommentar. 4. Aufl. von Stenglein. Berlin 1892.
Zeitschrift der Savigny-Stiftung fr Rechtsgeschichte.
B a n d I ff. Weimar 1879 ff. R = Romanistische A b teilung. G == Germnistische Abteilung.
S c h t z e , L e h r b u c h des deutschen Strafrechts auf
G r u n d des Reichsstrafgesetzbuchs. 2. Aufl. Leipzig
1874.
jSchrader, Reallexikon der indogermanischen Alter\ t u m s k u n d e . Strassburg 1901.
v. S c h w a r z e , Kommentar z. Strafgesetzbuch f. d.
Deutsche Reich. 5. Aufl. Leipzig 1884.
Allgemeine Gerichtszeitung fr das Konigreich
Sachsen. Herausgeg. von Schwarze. Leipzig 1857
bis 1881.
Allgemeine deutsche Strafrechtszeitung, herausgeg.
von V. Holtzendorff. Leipzig 1861 1 8 7 3 . Seit
1874 im Gerichtssaale aufgegangen.
W a c h t e r , Lehrbuch des rOmisch-teutschen Strafrechts. I u. H . Stuttgart 1825 u. 1826.
Wachter, Beilagen zu Vorlesungea ber das deutsche
Strafrecht. Stuttgart 1877 (1. Lieferung).
Wachter, Handbuch des k. sachs. und des thr.
Strafrechts. 3 Hefte. Stuttgart 1857. (Bricht in
der L e h r e vom dolus ab.)
V. W c h t e r , Deutsches Strafrecht.
Vorlesungen.
Herausgeg. von O. v. Wachter. Leipzig 1881.
Zeitschrift.
Zeitschrift fr deutsches R e c h t , herausgeg. von
Rey sch er und Wilda. Leipzig 1839 ff.
1*

Z f. RG

Zeitschrift fr Rechtsgeschicbte, herausgeg. von

Rudorff, Bruna, Roth, Merkel und Anderen. 13 Blnde.
Weimar 18611878. Von Band XIV Zeitschrift
der Savigny-Stiftung fr Rechtsgeschichte Bd. 1 ff.
S. oben Sav. Z.
Z f. Schweiz.l1
(Zeitschrift fr Schweizer Strafrecht, herausgeg. v.
1 ~ l e . Stooss. I ff. Bern 1888 ff.
StrR
=
Zeitschrift fr die gesamte Strafrechtswissenschaft.
Z f. StrRW
Begrndet von Dochow u. v. Liszt. I ff. Berlin
u. Leipzig 1881 ff.
Z f.vergl.RW = Zeitschrift fr vergleichende Rechtswissenschaft,
herausgeg. von Bernhoft u. Cohn. I ff. Stuttgart
1878 ff.
Die beigesetzten arabischen Ziffern beziehen sich bei Lehr- und
Handbchern auf die dieser Werke; nur H H sowie die Zeitschriften mssen nach Seiten, WB nach der Ziffer der Beilage citirt
werden.

Einleitung.
1. I. Das Strafreclit und sein Gegenstand. H^ 1. 916. 110. 111. 125.
Bdg, H 1. B 1. 2. 3537. Sch 1. M 1. 4. 6. MI 2. Li 1. 13. 26. 44.
G 61. 71 a. E. 84. 88. L Einl 1. H 1-4. 19. 41. 53. 54. K 18. 18.
21. 35. 36. 60. 63. 80. HH (Scbaper) II 87-89. WB 1. 4. WV 1. Fi 1. 2,
I. Was zuerst in den zWanziger Jahren des 19. Jahrhunderts nach
Vorgang der Gesetzgebung (s. Binding, E S. 4 ff.) und jetzt ganz allgemein von der Doktrin S t r a f r e c h t genannt wird, hiess in den
lateinischen Werken ber Strafrecht j u s c r i m n a l e und j u s p o e n a l e (beides unromisch), und ais die deutschen Schriftsteller deutsch
zu schreiben begannen, K r i m i n a l r e c h t und p e i n l i c h e s R e c h t
(s. noch F e u e r b a c h , Lehrb. d. peinl. Rechts, 14. Aufl. von M i t t e r m a i e r , Giessen 1847). ber den beschrftnkten Begriff der peinlichen Falle und peinlichen Strafen im frh. gem. Recht s. unten 34.
Jus crimnale ist deshalb eine schlechte Bezeichnung, weil in den
romischen Quellen die widerrechtliche Handlung delictum (die Verfehlung, Entgleisung: M o m m s e n , Rom. Strafrecht S. 1 1 ; auch
H i t z i g in Paulys Real-Enzykl. s. v, delictum), auch wohl peccatum
oder maleficium, das strafbare Unrecht aber facinus, scelus und nur
seiten crimen heisst. Crimen ist regelmassig die Klage auf Offentliche
Strafe, die accusatio (usserst seiten steht dafr actio); z. B. perseverare in crimine, crimina audire et discutere, in crimen subscribere;
dann die gerichtliche Verfolgung, der Prozess auf accusatio hin (z. B.
aliquem in crimen vocare); in zwei Stellen des Paulus (1 5 D de his
qui not. infamia 3, 2 und 1 16 D de dolo malo 4, 3) bedeutet es die
Beschuldigung wegen eines Privatdeliktes, bei Ulpian (in 1 31 2 D
de reb. auct. jud. 42, 5) umfasst crimen jedenfals die Privatdelikte
mit. Vergl. bes. B i r n b a u m , NA VIII 366 ff. 643 ff. IX 339 ff.;
P e r n i c e , Labeo II 2. Aufl. S. 1 1 ; M o m m s e n . R6m. Strafr. S. 9 ff.;
V o c a b l a r i u m J u r i s p r u d . R o m a n a e I 1066 ff. s. v. crimen.
II. S t r a f r e c h t hat nicht weniger ais sechs verschiedene Bedeutungen: es bezeichnet 1. die Summe von Rechtssatzen, welche an
einen Tatbestand eine (iffentliche oder Privatstrafe knpfen (sog. m a t e r i e l l e s S t r a f r e c h t ) u n d welche die Realisirung dieser Strafgesetze regeln (sog. f o r m e l l e s S t r a f r e c h t , auch S t r a f p r o z e s s r e c h t ) ; 2. diese Rechtsstze vermehrt um die Satze des sog. Disziplinar-

7
strafrechts und des Diszipl. - Verfahrens: eine ganz unzulassige Erweiterung; 3. das materielle Strafrecht allein; 4. den Inhalt der Strafgesetze im e. S. im Gegensatze zu den Polizeistrafgesetzen; 5. das
sirbjektive Recht des Staates auf Strafe; 6. die Theorie des Strafrechts
im Sinne 1 oder 3 , welche brigens ihren Gegenstand traditionell,
aber ziemlich willkiirlich durch Ausstossung zahlreicher sog. Polizeivergehen und durch Beiseitelassen zahlreicher delicta propria (der
Seeleute, der Gewerbetreibenden, der Militarpersonen) beschrankt.
III. V e r b r e c h e n bedeutet 1. jede strafbare Handlung (so
regelmassig in diesem Grundrisse); 2. die strafbaren Handlungen rait
Abzug der sog. Polizeivergehen 5 3. die schwerste Klasse der strafbaren
Handlungen (Verbrechen"; s. GB 1 und unten 34).
IV. V e r b r e c h e n und G e d a n k e n . L 18 D 48, 19 de poenis:
Cogitationis poenam nemo patitur ( U l p i a n ) . Vergl. 1. 225 D de V. S.
( T r y p h o n i n ) . . si modo (scil. quis) eius ments sit, ut occasione
data id (scil. furtura, adulterum etc.) coramissurus sit, tamen oportere
eadem haec crimina a s s u m t o a c t u intelligi. Sehr treffend sagen
deutche Rechtssprchworter: Gedanken sind zoUfrei, aber nichthollenfrei. Frs Denken tut man keinen hnken. Ums Denken kann
man keinn kranken. Die Tat totet den Mann.
V. V e r b r e c h e n u n d Z u f a l l : B i n d i n g , N I S. 111 F., II
S. 35 F. und die dort. Angeff. S. auch W i n d e l b a n d , Die Lehren
vom Zufall, Berlin 1870; W a h b e r g , Handlung und Zufall, Kleine
Schriften III S. 230 f.; R m e l i n , Reden u. Aufsatze. Dritte Folge.
1894 S. 278 F.; M. R m e l i n , Der Zufall im Recht. Freib. u. Leipzig
1896. J o d i , GS LXIV 1904 S. 417 ff. (Nicht vom Begrift", sondern
von der Herrschaft des Zufalls im Strafrecht handelt S c h o b e r l e c h n e r , Allgem. osterreich. Gerichtszeitung 1887 Nr. 3542.)
VI. U n t e r s c h i e d von V e r b r e c h e n und N i c h t v e r b r e c h e n .
S. bes. M e r k e l * , Krim. Abhandl. I. Giessen 1867. S. 175. D e r s . ,
Enzyklopdie S. 83 ff., 105 ff., 288 ff", 308 ff. D e r s . , Lehrbuch
411. 67. J h e r i n g * , Schuldmoment im rom. Privatrecht. Griessen
1867. H l s c h n e r , Lehre v. Unrecht i n s e i n e n verschiedenen F o r m e n :
GS 1869 S. 1186, 81114 (auch separat erschienen); nochmals GS
1876 S. 401 ff. V. B a r , Grundlagen des Strafrechts. Leipzig 1869.
D e r s . , Handbuch I S. 388 ff. v. L i s z t , Die Grenzgebiete zw.
Privatrecht u. Strafrecht. Berl. u. Leipz. 1889 (aus Bekker u. Fischer,
Beitrge zur . . . Beurt. d. Entw. e. brg. Gesetzbuchs f. d. D. Reich).
W a h l b e r g , Prinzip der Individualisirung. W i e n 1869 S. 108 f.
l e y s s l e r , Das Civilunrecht und seine Formen. W i e n 1870. D e r s .
bei Grnh. VI 1879 S. 357 ff; IX 1883 S. 14 ff'. J e l l i n e k , Die
sozalethische B e d e u t u n g von R e c h t , Unrecht und Strafe. Wien 1878.
H e r t z , Das Unrecht und die allgemeinen L e h r e n des Strafrechts. I.
Hamburg 1880 (verfehlt). W a a g , Der innere Zusammenhang . . .
des Civil- und des Strafrechts. Mannheim 1883 (unverstndlich).
V. W o r i n g e n , U b e r die Grenzen des Einflusses des Sittengesetzes auf
das Strafgesetz. Freiburg i. Br. 1864. B i n d i n g , N I 3759; vgl.
H e i n z e, GS 1861 S: 422 ff. T h o n , Rechtsnorm und subj. Recht.
W e i m a r 1878 S. 1 ff. (dazu M e r k e l bei Grnh. VI 1879 S. 367 ff. und
B i j i d i n g , KrV X X I 179 S. 542 ff.). L i e p m a n n S. 418. B e r o l z h e i m e r , Entgeltung, bes. S. 159 ff. B i e r l i n g , Prinzipienlehre I I I bes. S. 215 ff.

1.

Den Ausgang fr die so zahlreichen Untersuchungen ber verschiedene Arten des Unrechts bildet die Wahrnehmung der Verschiedenheit ihrer Rechtsfolgen: besonders der Strafe und der Ersatzverbindlichkeit,
A. Bis auf M e r k e l herrschte die Lehre, es gabe zwei Arten des
Unrechtes: das V e r b r e c h e n und das b r g e r l i c h e U n r e c h t .
Aus der qualitativen Verschiedenheit ihrer Tatbestande. sollte sich die
ihrer Folgen logisch ergeben. Jene Verschiedenheit wurde gefunden
entweder:
1. in der s u b j e k t i v e n , der S c h u l d - S e i t e . a, Die bedeutendste dieser Ansichten ist die H e g e l s . Er fasst das Civilunrecht ais u n b e f a n g e n es U n r e c h t " ; es enthlt einen Konflikt
des besonderen Willens mit dem Rechte berhaupt nicht. Beide Parteien
im Civilprozesse wollten nur das Recht und stritten lediglich ber
die Subsumtion der Tatsachen unter dasselbe. Dagegen enthielte das
Verbrechen e i n e b e w u s s t e V e r l e t z u n g des R e c h t e s ais R e c h t .
Danach ware alies dolse Unrecht Verbrechen und erzeugte die Notwendigkeit der Bestrafung. Dagegen gehorte die gesamte culpa und
alies schuldlose Unrecht zum Civilunrecht. Diese Theorie stimmt
nicht zu den Tatsachen: es gibt kulpose Verbrechen und angeblich
auch doloses Civilunrecht. b. Eine andere Ansicht macht den vergeblichen Versuch, den dolus wie die culpa in je eine kriminelle und eine
civile Halfte zu spalten. Oder
2. in d e r o b j e k t i v e n S e i t e , d. h. in d e m A n g r i f f s o b j e k t o d e r der Art des Angriffs.
a. Eine Gruppe von Ansichten lasst das Verbrechen andern
Normen ais das Civilunrecht zuwiderlaufen.
a. Fasst man jenes ais das po si ti v e , dieses ais das
n e g a t i v e Unrecht, so steht jenes unter V e r b o t , dieses unter G e b o t .
Es gibt aber strafbare Unterlassngen und kommissives Civilunrecht.
i. Fasst man jenes ais das a b s o l u t , dieses ais das r e l a t i v
U n e r l a u b t e , so msste jenes ausnahmelosen Normen widersprechen.
Solche aber bestehen nicht.
y. Fasst man dieses ais b e r t r e t u n g d e r N o r m e n
zum S c h u t z d e s V e r m o g e n s r e c h t e s , jenes ais b e r t r e t u n g
d e s R e s t e s d e r N o r m e n , so schiede das Familienrecht aus dem
Privatrechte und das VermOgensverbrechen aus dera Strafrechte aus.
b. Ganz andera eine frher vielfach vertretene Auffassung.
Danach kehre sich das V e r b r e c h e n wider das o b j e k t i v e , das
b r g e r l i c h e U n r e c h t nur wider das s u b j e k t i v e R e c h t . Allein
das subjektive Recht fliesst nur aus dem Gesetz, und seine Verletzung"
ist notwendig zugleich Gesetzes-Verletzung".
c. Nach der frheren Auffassung H a l s c h n e r s ist das Verbrechen u n m i t t e l b a r e s , das brgerliche Unrecht nur m i t t e l b a r e s ,
erst durch die Erklarung des Verletzten, er fhle sich verletzt, zustande kommendes Unrecht. Allein das Civilunrecht ist da vor dieser
Erklarung, und auch fr das Deliktsgebiet gilt in bestimmtem Umfange
der Satz: nulla injuria est, quae in volentem fit.

 2. 3.

B . In klarer E r k e n n t n i s der Verfehltheit dieser Scheidungsversuche

langte M e r k e l an bei der L e h r e v o n d e r E i n h e i t l i c h k e i t
a l i e s U n r e c h t s ais s c h u l d h a f t e r A u f l e h n u n g g e g e n das
G e s e t z . Das sog. objektive Unrecht wird zur Seite geschoben, aus
dem U n r e c h t der Moraent subjektiver Rechtsverletzung eliminirt.
Abgesehen von dem letzten Fehler stand die erste Auflage der Normen
ganz auf dem Boden dieser Ansich. Alsbald aber entsteht eine neue
Schwierigkeit. W i e stimmt der einheitliche Unrechtstatbestand mit der
Verschiedenheit der Unrechtsfolgen? Zwei Erklarungen sind moglich:
1. Diese Verschiedenheit ist eine nur scheinbare: Ersatz und
Strafe sind nicht wesentHch verschieden, denn der Ersatz ist A r t der
Strafe (so H e i n z e , M e r k e l ) , oder die Strafe Art des Ersatzes (so
frher W e l c k e r und H e p p ) . 2. Indessen sind beide in der T a t
fundamental verschieden. So kSnnte man g l a u b e n , die einzige Unrechtsfolge schlechthin sei die Strafe, die Ersatzverbindlichkeit sei aber
Rechtsfolge des Unrechts b e r h a u p t nicht. So die Normen in der
1. Auflage.
C. Bezglich der m. E. richtigen Auffassung s. die Vorlesung.
I I . Jber8cht ber die Geschichte des dentschcn Strafrechts.
H e n k e , Grundriss einer Geschichte des deutschen peinl. Eechts und
der peinl. Rechtswissenschaft. 2 Bde. Sulzbach 1809. T i t t m a n n ,
Gesch. der deutschen Strafgesctze. Leipzig 1832. R o f s h i r t , Gesch.
und System des deutschen Strafrechts IIII. Stuttgart 1838. 1839.
S. auch G o n z e n b a e h , Z. f. DR XV S. 458 ff. (ber Literatur).
Du B o y s , Histoire du droit criniinel des peuples anciens. Paris 1845.
Du Boys., Histoire du droit crim. des peuples modernes depuis la chute
de l'empire roraain jusqu'au XIX sicle. 6 tom. Paris 18541874.
Erster Band. 2. Aufl. das. 1865. T h o n i s s e n , Histoire du droit criminel
des peuples anciens. Bruxelles 1869. K o s t l i n , Geschichte des
deutschen Strafrechts im Umriss. Herausgeg. von G e s s l e r . Tbingen
1859. G e i b , Lehrbuch I. Leipzig 1861. T i s s o t , Le droit penal
des divers peuples. Bd. I u. II. Trois. d. Paris 1888. v. B a r ,
Handbueh des deutschen Strafrechts I. S. 3189. Vergl. L u d e n ,
Handb. 1. Einleit. 2028. S. auch S. M a y e r , Geschichte der
Strafrechte. Trier 1876.
2. A, Hanptphasen der Strafrechtsentwicklnng berhanpt. G 1 u. 2. M. 7,
MI 11. Li 2. Vergl.: Zum ltesten Strafrecht der Kulturvolker.
Fragen, gestellt von Th. Mommsen. Beantwortet von B r u n n e r ,
Freudenthal, Gcldziher, Hitzig, Noeldeke, Oldenber^,
E o e t h e , W e l l h a u s e n , v. W i l a m o w i t z - M o e l l e n d o r f f . Leipzig
1905. Interessant auch S c h r a d e r , RealLex, bes. s. v. Blutrache
S. 98 ff.; Familie S. 213 ff.; Strafe S. 831 ff. (zum Teil recht bedenklich)Verbrechen S. 904ff". Fr das Strafrecht bei den Israeliten wertvoll
F o r s t e r , Das Mosaische Strafrecht in seiner geschichtl. Entwicklung.
Diss. Leipzig 1900.
8. B. Die drei Elemente der dentsclien Strafreclits^eschicbte und ihr
Terbaitnis zu einander. G 3. Vgl. HH I S. 17.
C. Das Strafrecht der Jnstinianischen Bechtssammlnug. Sch. 5. M. 8.
Li 3. G 421. L 4. HH I S. 2138. WV 16. 17. A n t n Matt h a e u s , De criminibus ad lib. XLVII et XLVIII Di^. commentarius.
Traiecti 1644 (zuletzt cum adnotationibus Nani. Ticmi 1803). De
B o s c h K e m p e r , Dissert. de ndole iuris crim. apud Romanos. Lugd.
Batav. 1830. G e i b , Geschichte des romischen Kriminalprozesses.
Leipzig 1842. P l a t n e r , Quaestiones de iur criminum Romano.

4.

Marhurgi 1842. Rein (Philolog), Das Kriminalrecht der Romer.

Leipzig 1844 (als Kompilation eines Nichtjuristen brauchbar":
B o e c k i n g ) . P e r n i c e , Labeo IL 2. Aufl. Halle 1895. Interessant
auch P e r n i c e , Friede und Friedensbewahr. im rom.-griech. Rechte;
Sav. Z XVII R 1896 S. 167 ff. M a d w i g , Verfass. u. Verwaltung des
rom. Staats. II. Leipzig 1882. S. 268-340. S c h u l i n . Lehrbuch
der Geschichte des romischen Rechts. Stuttgart 1889, bes. S. 130-156.
Vgl. auch M. V o i g t , Die XII Tafeln. Leipzig 1883. I S. 374 ff. II
S. 516 ff. B r u n n e n m e i s t e r * , Das Totungsverbrechen im altrom.
Recht. Leipzig 1887 (dazu L o e n i n g , Z f. StrW Vil S. 664 ff.). Vgl.
auch H i t z i g , Z f. Schweiz. Strafr. IX S. 16 ff. F e r r i n i , Diritto
pnale romano teorie genrale. Milano 1899. L a n d u c c i , Storia del
diritto romano. Vol. I parte III: Storia del diritto pnale. Verona 1897.
Th. M o m m s e n , Der Religionsfrevel nach romiscEem Recht (aus v. Sybels
histor. Zeitschr. LXlV S. 389 ff.). D e r s . , Zum rom. Grabrecht; Sav.
Z XVI R S. 293 ff". Ders., Abriss des rom. Staatsrechts. Leipzig
1893 (aus Binding, Syst. Handb. der Rechtswiss.), bes. S. 222 ff. 237 ff.
325 ff. 347 ff. (s. auch unten zu 5). D e r s . * , Romisches Strafrecht.
Leipzig 1899 (aus Binding, System. Handb. der Rechtswiss.). Dazu
H i t z i g , Z f. Schweiz. StrR XIII 1900 S. 182 ff. C o n r a t , Die
Christenverfolgupgen im Rom. Reiche vom Standpunkt des Juristen,
Leipzig 1897. F e r r i n i in P e s s i n a , Enciclopedia del diritto pnale
italiano I. Milano 1905. S. 3-428. T r i e b s , Studien zur Lex Dei.
Heft I. Das romische Recht der Lex Dei ber das 5. Gebot des Dekalogs. Freiburg i. Br. 1905. Wertvoll auch die einschlagenden Artikel
von H i t z i g in P a u l y , Real-Encyklopdie, herausg. v. W i s s o w a .
Stuttgart 1894 ff. S. auch K r g e r , Gesch. der Quellen u. Literatur
des romischen Rechts. 2. Aufl. Leipzig 1912 (aus Binding, Syst, Handb.
d. deutschen Rechtswissenschaft).
4.

1. Einleitung.
I. Die Geschichte des romischen Strafrechts bildet keinen Teil der
deutschen Strafrechtsgeschichte: denn in diese trat es in der scheinbar
abgeschlossenen Forra der Justinianischen Rechtssammlung ein. N u r
muss allerdings zum Verstandnisse des Justinianischen Rechts vielfach
auf dessen Vorgeschichte zurckgegrifen werden.
I I . Die wichtigsten Teile des Corpus j u r i s civ. fr das Strafrecht
sind: I n s t . lib. 4 t. 15 ( P r i v a t d e l i k t e ) ; t. 18 (de publicis judiciis);
D i g . lib. 47 u. 48 (von Justinian selbst in der Constit. T a n t a ad 1 2
8 de vetere j u r e enucl. 1, 17 die d o t e r r i b i l e s l i b r i g e n a n n t ) ;
lib. 9 t. 2 Ad legem A q u i l i a m ; lib. 43 t. 16 D e vi et de vi a r m a t a ;
lib. 3 t. 6 D e caumniatoribus. Nicht hierher gehort lib. 3 t. 2 : D e
his, qui notantur infamia. C o d e x lib. 9 (entspricht dem lib. 9 des
Codex Theodos.); lib, 6 t. 2 D e furtis et servo corrupto etc. N o v .
12. 14. 77. 117. 124. 134. 141 u. 142 (beide nicht gloss.). 143. 150
(Nov. 153 D e infantibus expositis, nicht glossirt, spricht nicht von einem
besonderen Verbrechen der Kindesaussetzung). Z u r Vergleichung
heranzuziehen sind bes. G a i u s , Inst, I I I 182 ff. (ber die obligationes,
quae ex delicto n a s c u n t u r ) ; P a u l u s , Sent, V t. 3. 4. 13 3 1 ;
M o s a i c a r . e t R o m a n a r u m l e g u m c o l l a t i o t. I V I I I . X I X V .
III. Die libri terribiles sind angeordnet scheinbar nach einer Vierteilung der strafbaren Handlungen in 1. d e l i c t a p r i v a t a (T D 47,
110; nicht vollstandig: die so wichtige und interessante Sachbeschadigung wird z. B, T D 9, 2 behandelt); 2. c r i m i n a e x t r a o r d i n a r i a (T D 47, 1122); 3. a c t i o n e s p o p u l a r e s (T D 47,

 5.

10

11

23); 4. j u d i c i a oder c r i m i n a p u b l i c a s e u l e g i t i m a ( T D 48,

1-, 416). Allein in W a h r h e i t begegnet man hier einer prozessualen
Zweiteilung der K l a g e n mit j e zwei G l i e d e r n : actio ist die vor dem
Civilrichter anzustellende Klage, auch wenn sie auf poena geht, crimen
die beim Kriminalgericht anzustellende Klage auf oFentliche Strafe.

1. D i e l e g e s a i s S t r a f g e s e t z e . J e n e Gesetze nun stellten

nicht etwa einen VerbrechensbegriF nach seinen wesentlichen Merkmalen auf, um dem Richter die Subsumtion des einzelnen Falles unter
diesen Begriff zu berlassen. Dazu ausser Stande und doch dem
Bestreben entsprungen, den Richter moglichst genau an den Wortlaut
des Gesetzes zu binden, mussten sie der Kasuistik verfallen, und so
belegen sie mit einer und derselben poena legitima eine Rehe einzelner
genau spezialisirter H a n d l u n g e n , die in unseren A u g c n teils Vollendungen eines Verbrechens, teils Versuche, teils Vorbereitungen zu
demselben darstellen, vielleicht auch ganz verschiedenen Verbrechensgattungen von hauig sehr vager Verwandtschaft angehoren. Sehr
lehrreich 1 1 4 D ad leg. Cornel. de sicariis et venef. 48, 8. Und
wenn die Gesetze auch die verschiedenen A r t e n der Mitschuldigen bei
einem und demselben Verbrechen auseinander halten und den T t e r
ais factor, malefactor, reus principalis unterscheiden von dem Anstifter
ais auctor, mandator, is, cuius dolo malo, consilio, opera scelus commissum est, und den Gehilfen ais den ministri, participes, satellites,
so wird diese Unterscheidung fr die Bstrafung nicht ausgenutzt:
auf alie findet die eine poena legitima Anwendung.
So verschieden aber auch die H a n d l u n g e n sein m o c h t e n , welche
von derselben lex umfasst wurden die lex Cornelia de sicariis begriff nicht n u r Mord, Totschlag, Giftmord und Vorbereitungshandlungen
dazu, sondern auch Brandstiftung, gewisse Falle des falschen Zeugnisses
und der B e s t e c h u n g , in einem gleichen sie sich: s i e e n t s p r i n g e n
a l i e a u s d o l u s m a l u s . U n d was P a u l u s (17 D h. t. 48, 8) von
der lex Cornelia de sicariis s a g t : e q u e i n h a c l e g e c u l p a l a t - a
p r o d o l o a c c i p i t u r , gilt von alien diesen leges.
Ignoriren diese absolut bestimmten Strafgesetze die verschiedene
Schwere der von ihnen verponten Handlungen vollig, so sind doch
die von ihnen angedrohten Strafen verhaltnismssig sehr milde. So
war die Strafe der lex Cornelia ursprnglich die aquae et ignis interdictio: Ulpian in der Mos. et Rom. leg. collatio X I I c. 5.
2. D i e l e g e s a i s P r o z e s s g e s e t z e . J e d e s deser Gesetze
schuf nun fr alie, auf G r u n d seiner erhobenen Anklagen einen besonderen standigen Gerichtshof, quaestio. Diesem prasidirte regelmssig der praetor, der, weil mit E r m i t t l u n g der Sache betraut, auch
quaesitor, j a judex quaestionis genannt wird ( M o m m s e n , Rom. Staatsrecht 3. Aui. I I S. 2 2 4 ; etwas abweichend Rom. Strafr. S. 205 f.),
selten der Obmann der Geschworenen, der dann gleichfalls quaesitor
genannt wird, aber auch bei-der Urteilsndung mitstimmt (so tritt nach
M o m m s e n a. a. O. I I S. 584 in den zwei wichtigen Quastionen de
vi und sodaliciorum nie ein Beamter ais Leiter der Verhandlung auf).
Die Stellung des Obmannes ist dann der des praetor analog (s. M o m m s e n
a. a. O. I I S. 585591). Diesem lediglich fr ein J a h r bestellten
Vorsitzenden standen die gleichfalls alljhrlich neu zu wahlenden
judices gegenber, die ursprnglich fr j e d e quaestio gesondert (nach
der lx Servilia fr das crimen r e p e t u n d a r u m alljahrlich 450 Richter),
spter fr alie zusammen bestellt wurden (zu Augusts Zeit etwa 4000
fr jedes J a h r ) . D a diese judices vereidigt w u r d e n , hat man diese

5.

2.

Criiniua legitima un<l extraorilinaria.

S. darber insbesondere de H a g e n , Quale sit discrimen nter
delicia publica, tam ordinai-ia quam extraordinaria, atque privata.
Gottingen 1832; und darber B i r n b a u n , ANF 1835 S. 321 F.
P l a t n e r , a. a. O., bes. S. 107 F. Ge ib, Gesch. des romischen
Kriminalprozesses. Leipzig 1842 S. 402 f., 519 F. B i n d i n g ,
De natura inquis. procesa, crim. Eomanor. Gottingen 1863 S. 3 F.
Z u m p t , Das Rriminalrecht der romischen Repubiik I u. II.
Berln 18651869. M o r e a u , Des jurisdictions criminelles jusqu'
l'extinction des quaestiones perpetuae, etde.la composition du jury.
Paris 1876. H a r t m a n n - l J b b e l o h d e , ber die rom. Gerichtsverfassung. Gottingen 1886. Th. M o m m s e n , Rom. Staatsrecht,
8. Aufl. I. S. 162169. II. 1. S. 222 F. S. 582 F. II. 2. S. 598974.
III. 2. S. 1065 ff. Ders., Abriss des romischen Staatsrechts, bes.
S. 222 ft'. 237 F. D e r s . Rom. Strafrecht, bes. S. 186 tf. 537 F..
W c h t e r , Beilagen I Beil. 19. W l a s s a k , Rom. Prozessgesetze
II. Leipzig 1891, bes. S. 87 F.

Nun zerfallen die c r i m i n a

I. in c r i m i n a l e g i t i m a . Crimen legitimum oder publicura ist
j e d e A n k l a g e , welche durch eine lex publici judicii auf G r u n d bestimmter Verbrechens-Tatbestande hauig sehr verschiedener Natur,
aber stets niit einer und derselben absolut bestimmten Strafe versehen,
an ein standiges Sehwurgericht gewiesen ist. Diese Schwurgerichte
heissen an n u r zwei Stellen ( C i c e r o , pro Caecina 10, 29 u. P c - m p o n i u s l 2 3 2 D d e origine juris 1, 2) q u a e s t i o n e s p e r p e t u a e ,
D i e durch j e n e leges freigegebenen Anklagen standen durehaus nicht
n u r den durch das Verbrechen Verletzten, sondern cuivis ex populo
z u : 1 43 10 D 23, 2 de ritu nuptiar.; 1 30 1 D 48, 10 de lege
Cornel. de fals. In diesen quaestiones sprach das Volk Recht, daher
heissen sie quaestiones publicae, judicia publica, auch populi, die sie
einfhrenden Gesetze leges judiciorum p u b l i c o r u m , die durch eine
solche lex gegebene Anklage crimen publici judicii, auch crimen legitimum. In den A n k l a g e v e r m e r k e n , die regelmssig der A n k l a g e r
selbst in das Gerichtsprotokoll eintragt (inscriptio) und unterschreibt
(subscriptio), m u s s ^ i e Anklage ausdrcklich auf die betr. lex fundirt
w e r d e n : 1 3 pr. l U f S , 2 (Paulus) de accus. et inscript.: Libellorum
inscriptionis conceptio talis est: Consul et dies. Apud illum praetorem vl proconsulem Lucius Titius professus est se Maeviam lege
Julia de adulteriis ream deferre, quod dicat eam cum Gaio Seio in
civitate illa, domo illius, mense. illo, consulibus illis adulterium commisisse." ber die Analogie der formula mit diesem libellus inscriptionis
s. S a n i o , D e lurisprudentia Roraanorum formularia in iure criminum
haud negligenda specimen I. Regiomonti Prijssorum 1862; ber die
subscriptio B r u n s , Kleine Schriften I I S. 49 f. Vgl. auch M o m m s e n ,
Rom. Strafr. S. 384 ff.

5.

^
13
Gerichte S c h w u r g e r i c h t e genannt. Die Richter fr den einzelnen
Fall wurden meist durch Auslosung (sog. sortitio) bestimmt: ihre Zahl
ist nach den verschiedenen quaestiones vei'schieden (erwahnt werden
zwischen 32 und 75 judices in den einzelnen Prozessen). Bei diesen
judices lag die ganze ungeteilte Urteilsgewalt. Der Vorsitzende verkndete nur das Resultat der Abstimmung mit fecisse videtur oder
non fecisse videtur. Bei der absoluten Bestimmtheit der Strafgesetze
ergab sich die juristische Konsequenz des Schuldspruehs ganz von
selbst. Jene Gerichte sind also von unsern heutigen Schwurgerichten
wesentlich verschieden, s i e s i n d n i c h t S c h w u r g e r i c h t e im
technischen Sinne, nicht Gerichte mit haiber Urteilsgewalt.
3. Die P e r i o d e d e r l e g e s j u d i c i o r u m p u b l i c o r u m
begann mit der lex Calpurnia de pecuniis repetundis 605 der Stadt
(149 V. Chr.)^. Die bedeutendsten Gesetzgeber in ihr waren Sulla
(leges Corneliae), Pompejus, Caesar und August (leges Juliae). Von
hervorragendster Wichtigkeit sind: die l e x C o r n e l i a d e s i c a r i i s
et v e n e f i c i s , wesentlich bestimmt zum Schutze des Lebens (T D 48,
8; T C 9, 19; vgl. darber die verdienstHche Schrift von S a n i o ,
Observat. ad leg. Cornel. de sicariis, Regiomont. 1827) *, spater erganzt
durch die l e x P o m p j a d e p a r r i c i d i i s gegen Verwandtenmord
(T D 48, 9; T C 9, 7)-, die l e x C o r n e l i a t e s t a m e n t a r i a
n u m m a r i a , spater d e f a l s i s genannt, gegen Falschung schriflicher
Testamente, der Mtinze, des Zeugnisses, Bestechung des judex (T D
48, 10; T C 9, 22); die l e x C o r n e l i a m a j e s t a t i s (673 der Stadt;
Abschaffung der Todesstrafe fr die politischen Verbrechen, die sie
behandelt); von den l e g e s J u l i a e die lex repetundarum von Casar
(695 der Stadt; 101 Kapitel) gegen Bestechungen und Erpressungen
der Magistrate zum Schutze der Einzelnen gegen die Organe der
Staatsgewalt (T D 48, 1 1 ; T C 9, 27); die l e x J u l i a m a j e s t a t i s
von Caesar (708 der Stadt) gegen Hochverrat, Landesverrat und andere
staatsgefahrliche Verbrechen zum Schutze des Lebeijs des Staates
(T D 48, 4; T C 9, 8); die l e x J u l i a d e v i von demselben (708
der Stadt; M o m m s e n , Rom. Strafr, S. 561, teilt sie dem Augustus
zu) gegen bewaFnete Gewalt, derogirt durch die l e x J u l i a d e v i
p u b l i c a e t p r i v a t a wol von August (T D 48, 6 und 7; T C 9, 12;
ob nur e i n Gesetz erlassen wurde oder aber z w e i , das eine ber vis
publ., das andere ber vis privata, ist zweifelhaft^); diese leges de vi
sollten durchaus nicht lediglich die Freiheit des Einzelnen, sondern auch
Leben und Korperintegritat desselben gegen unberechtigte Angriffe
1 In einer interessanten Stelle des L u c i l i u s , Satur. 1. 20 n. 7 (vgl. M l l e r ,
Lucil. satur. reliquae. Leipzig 1872. S. 76), deren Nachweis ich Prof. O e t k e r
danke, bezeichnet sie der Dichter ais Calpurni s a e v a lex. ber den Ursprung der Qustioneu s. Lolise, De quaestion. perpetuar, origine, praesidibus,
consiliis. Diss. Plaviae 1876.
2 Mommsen, Rom. Strafr. S. 344 spricht von eineni csarischen Doppelgesetze" und identifizirt ausserdem die lex Julia judiciorum privatorum mit der
lex Julia de vi publica, und die lex Julia judiciorum privatorum mit der lex
Julia de vi privata. Alleiu soine Beweise haben mich nicht berzeugt. Ich
teile die Bedenken H i t z i g s , Z f. Schweiz. StrR XIII S. 202 ff.

5.

der OFentlichen Gewalt, sowie Frieden und Sicherheit des Staatslebens

schtzen; die l e x J u l i a d e a d u l t e r i i s (736 der Stadt) ber Sittlichkeitsverbrechen (ber ihr Strafsystem s, S e h l i n g , Sav. Z IV
R S. 169 ff.).
4. E n d e d e r Q u s t i o n e n . S c h i c k s a l e d e r l e g e s . Am
Ende des 1. Jahrhunderts nach Chr. verlieren diese Schwurgerichte
ihre Bedeutung; ihre Kompetenz wird durch die des Senats, des
Kaisers und der kaiserlichen Beamten, bes. des praef. urbi eingeengt;
vereinzelte Spuren reichen bis in die Zeit des Septimius Severus,
also wol bis in den Anfang des 3. Jahrhunderts nach Chr. G e i b ,
Gesch. des rom. Kr.-Proz. S. 393 401; ders., Lehrb. I S. 77;
D i r k s e n , Civil. Abhandl. I S. 173. 174; M e n n , De interitu
quaestionum perpetuarum. 4. 1859 (Programm des Gymnas. zu Neuss);
M o m m s e n , Rom. Strafr. S. 219 ff. Die magistratische Kriminaljurisdiktion, die Jurisdiktion des Einzelrichtrs tragt ber die judicia
populi, das ausserordentliche Verfahren ber den solemnis ordo judiciorum den Sieg davon.
Dagegen bleiben die leges judicior. publicor. in ihren materiellrechtlichen Bestandteilen und auch in ihren Satzungen ber den Umfang des Anklagerechts in Kraft. S. P a u l u s libro singul. de judiciis
publicis (I 8 D 48, 1 h. t.): Ordo exercendorum publicorum eapitalium
in usu esse desiit, durante tamen poena legum, cum extra ordinem
crimina probantur. Dieser strafrechtliche Teil wurde aber teiis weiter-,
teils umgebildet. Trotz der Ausdrucksweise des Paulus wurden die
poenae legitimae durch andere, meist viel scharfere und fr die VolksIdassen der honestiores und humiliores verschieden normirte Strafen
(poenae extraordinariae) verdrangt. Die T a t b e s t a n d e d e r l e g e s
aber wurden durch die spatere Gesetzgebung (Senatusconsulte, kaiserl.
Reskripte) und vor allem durch die interpretatio prudentium vervollstandigt und modifizirt. Wesentlichen Einfluss auf dieselbe bte
auch die Anderung der Staatsverfassung: infolge der Einfhrung der
Monarchie erhielt z. B. das crimen majestatis ein neues Objekt, den
imperator; infolge der Ernennung der Beamten durch den Kaiser verlor
das crimen ambitus (Wahlstimmenerschleichung) den wesentlichsten Teil
seiner Bedeutung.
nter den Strafgesetzen der Kaiserzeit ragen hervor das SC
Libonianum (16 n. Chr.), bestimmt die Satzungen der lex Cornelia de
falsis zu erginzen (T D 48, 10; T C 9, 23), und das SC Turpilianum
(61 n. Chr.) wider tergiversatio der Anklager im Schwurgerichtsprozess,
dem prozessualischen Gegenstck der Fahnenflucht" ( M o m m s e n ,
Rom. Strafrecht S. 498).
5. G e a n d e r t e B e d e u t u n g v o n j u d i c i u m p u b l i c u m .
Mit dem Wegfalle der quaestiones publicae musste das Wort publicum
judicium seine Bedeutung andern. Es bezeichnet nun
a. die durch die leges judiciorum publicorum eingefhrten
crimina, die crimina legitima, und die daraufhin gefhrten Prozesse;
b. da die Haupteigentmlichkeit dieser crimina legitima darin
lag, dass jeder aus dem Volke sie anstellen konnte, so wurde nun
jeder Stranall, aus welchem alie Anklagefahigen die Anklage erheben

 0.

16
ber die P o p u l a r k l a g e n : B r u n s , Z. f. RG III S. 340415;
M a s c h k e , Sav. Z VI E S. 226 ff.; v. K e l l e r , Der Rom. Civilprozess (5. Ausg. v. Wach) 92; auch G e i b I S. 69 ff.; B r i n z ,
Pand. 2. Aufl. I S. 281; H o l d e r , HRLex s. Popularklagen III
S. 90 ff.; P a a l z o w , Z. Lehre v. d. Popularklagen. Berln 1889
(darber K i p p , Sav. Z XI R S. 331 ff.); F a d d a , L'azione popolare.
I. Parte storico. Diritto romano. Torino 1894; T h . Mommsen
Sav. Z XXIV 1903 R S. 1 ff'.

Hochst interessant ist, zu sehen, in welchem Umfange die Romer

die Verfolgung des Deliktes zwecks Bestrafung auf den Civilweg verwiesen haben und sich dann mit der P r i v a t k l a g e und meist auch mit
der Privatstrafe j a h r h u n d e r t e l a n g zu begngen wussten. An praktischer Bpdeutung kann kein Deliktsbestand mit denen des furtum,
der injuria, des damnum injuria datum wetteifern.
Im Gegensatze zu den crimina zerfallen nun die c i v i l e n P r i v a t k l a g e n (actiones) auf Strafe in zwei Massen:
1. in d i e a c t i o n e s a u s d e n p r i v a t a d e l i c t a . Diese Klagen
stehen nur dem bei der Klagerhebung Interessirten zu (s. bes. 1. 10
D 47, 2 de furtis), g e b e n s t e t s a u f e i n e B u s s e , d i e i n d i e
T a s c h e d e s K l a g e r s f a l l t , also Privatstrafe ist, und werden bei
dem Civilrichter erhoben. W a r aber der Verurteilte arm, wie der fur
wol meistens, so konnte das Urteil nicht unverandert gegen ihn voUstreckt werden (1 1 3 D 48, 19 de poenis). Deshalb hatte schon
zu Ulpians Zeit der Klagberechtigte (ausser bei der actio legis Aquiliae,
die offenbar deshalb nicht im 47. Buch behandeit wird, und dem
furtum domesticum) die W a h l zAvischen civiler und krimineller Verfolgungj d. h. der Interessirte konnte z. B . die actio furti oder ein
crimen extraordinarium aus dem furtum anstellen, das furtum war also
nach W a h l des Klagers entweder mit der actio poenalis oder dem
crimen extraordinarium verfolgbar; 1 93 D 47, 2 de furtis (Ulp.):
Meminisse oportebit nunc furti plerumque criminaliter agi et eum qui
agit in crimen subscribere, non quasi publicum sit judicium, sed quia
visum est, temeritatem agentium etiam extraordinaria animadversione
coercendam: non ideo tamen minus, si qui velit, poterit civiliter a g e r e ;
I 3 D de priv. del. 47, 1 ; 1 45 D de injuriis 47, 10; 1 21 D de his,
qui n o t , infam. 3 , 2 (vgl. S a v i g n y , Oblig.-R. I I S. 300 ff.). Die
offentliche Strafe schliesst also stets die Privatstrafe a u s ; die einzige
Ausnahme scheint 1 9 5 D 39, 4 de publicanis zu bilden: allein hier
nehmen die Romer offenbar eine K o n k u r r e n z strafbarer Handlungen
a n . ber die bei a l i e n P r i v a t d e l i k t e n zulassige Verwandlung
der ausgesprochenen Privatstrafe des insolventen Verurteilten in eine
offentliche (meist PrUgeI-)Strafe durch den kompetenten Strafrichter
s. B i n d i n g , N I S. 154 Note 52, und B i n d i n g , Kulpose Verbrechen im geni. rom. Rechte? Zweite Abhandl. Leipzig 1877. S. 5 ff.;
P e r n i c e , Labeo I I ( 1 . Aufl.) S. 390 n. 47.
D i e wichtigsten der actiones, mit denen ein crimen extraordinarium
zur W a h l verstellt gewesen ist, sind
1. Die a c t i o f u r t i m a n i f e s t i auf das q u a d r u p l u m , die
a c t i o f u r t i n e c m a n i f e s t i auf das d u p l u m des Werts der entwandten Sache (T D 47, 2 ; T C 6, 2). D e r Tatbestand des furtum

6.

17

ist ausserordentlich weit und ermangelt an einigen Stellen der testen

Begrenzung. Sehr wahrscheinlich war dem furtum ursprnglich und
auf lange hinaus das Merkmal der Heimlichkeit wesentlich. Vgl,
B i n d i n g , N 11 S. 455 n'. 52. P a u l u s definirt in 1 1 3 D 47, 2
so: F u r t u m est contrectatio rei fraudolosa lucri faciendi gratia vel
ipsius rei, vel etiam usus eius possessionisve (vgl. 1 J de obl. quae
ex del. 4, 1 u. P a u l u s , Sent. I I t. 31 1 : F u r est, qui dolo malo
rem alienam contrectat). Schon daraus geht hervor, dass das furtum
nicht nur un^ern Diebstahl, sondern auch die Unterschlagung begreift,
dass es zwar nur an beweglichen (s. freil. I 25 pr. D 47, 2 ; S a b i n u s
kennt noch ein furtum an G r u n d s t c k e n ) , aber durchaus nicht lediglich an f r e m d e n Sachen begangen werden k o n n t e ^ , dass aber die
eigne Sache um taugliches Objekt des furtum zu sein einer fremden
bonae fidei possesio oder einem fremden Pfandrecht verstrickt sein
musste, dass die Absicht gerichtet sein musste entweder auf A n e i g n u n g
einer fremden Sache (furtum rei ipsius), oder auf Anmassung des Gebrauches derselben (furtum usus), oder auf Entziehung der eignen
Sache aus fremdem Rechte (furtum possessionis), dass die H a n d l u n g
bestand in einem korperlichen E i n w i r k e n auf die Sache, welches nicht
immer eine Ergreifung zu sein brauchte, jedenfalls aber jene Absicht
realisiren musste
W e n n aber Paulus in seine Definition das lucri
faciendi gratia aufnimmt, woraus man vielfach abgeleitet hat, der fur
msse in der Absicht einen (rechtswidrigen) Gewinn zu machen behandeit haben, so trifft dies, falls man unrichtig den Gewinn okonomith
und nicht rein juristisch fasst, nicht immer zu. Bei einer grosseren
Anzahl zweifelloser furta fehlt diese Art Gewnnsucht g a n z , j a es ist
moglich, dass der fur sich durch das furtum bewusst schadigt. Vgl,.
z. B. 1 20 1; 1 36 3 (2 Sklaven helfen einander zur F l u c h t ) ;
1 48 3 4 7 ; 1 54 4 ; 1 55 1 D . h. t. b e r diesen P u n k t
s, schon W c h t e r bei W e i s k e , R L e x I I I S. 367. 3 6 8 ; dann
H u b e r , Die U n t e r s c h l a g u n g , S. 9ff.; R o s e n b e r g e r , a. a. O.
S. 46 ff.; G e b a u e r , D e r strafrtl. Schutz wertloser Gegenstande.
Breslau 1804, S. 2 1 ; M o m m s e n , Rom. Strafr. S. 741. 742.
E i n e scharfe Scheidung des furtum von der Sachbeschadigung
fehlt. So geben die Romer z. B. im Falle des Durchstreichens einer
S c h u l d u r k u n d e , um den Glaubiger um seine F o r d e r u n g zu bringen,
sowol die actio furti, ais die actio legis Aquiliae (1 27 3 , vgl, 1 31
1 D h. t. 4 7 , 2). E b e n s o fallen einige Falle des furtum nach
unserer. Auffassung unter den B e t r u g (s. 1 14 D de condict. c. data
12, 4 ; 1 18 D de cond. furt. 13, 1 ; vgl. ferner die fein unterscheidende
1 43 D 47, 2) oder unter nicht betrgerische und nicht furtive Vermogensbeschadigung (s. z. B . 1 67 2 D h. t. 47, 2).
b e r den schon von den Zwolftafeln verwandten Unterschied
zwischen furtum manifestum und nec manifestum s. bes. G a i u s I I I
^ Den Sachen stehen bezglich der actio furti gleich freie Personen in
potestate: G a i u s III 199; 1 38 D de furtis 47, 2. ^Der ursprngliche Begrift'
von furtum umfasst durchaus nur die Entwendung remder Sachen." H i t z i g ,
Sav. Z XXIII R S. 319. Oh diese Behauptung zutrifft, ist mir sehr zweifelhaft.
B i n d i n g , Strafrecht. Grundriss. 7. Aufl.

6.

6.

18

19

184. 185; P a a l u s , Sent. II t. 31 2: manifestus fur est, qui in

faciendo deprehensus est et qui intra trminos ejus loci, unde quid
sustulerat, deprehensus est, vel antequam ad eum locum quo destinaverat pervenerit; 1 35 D 47, 2. Die Busse des furtum manifestum
war die hohere, weil sie die zur Rache geneigte Gereiztheit des Bestohlenen, der den Tter auf handhafter Tat ergriF, zu besanftigen
bestiinmt war. - ber die actio furti concepti und oblati, die auf
das triplum ging, und die actio furti prohibiti auf das Vierfache,
welche alie nach Gaius' und Paulus' Zeit ausser Gebrauch kamen,
s. G a i u s III 183194; P a u l u s , Sent. II t. 31 3 ff. ber die
furta, welche schon frher mit einem crimen extraordinarium verfolgt
werden konnten, s. oben 5 a. E. Einige furta bildeten auch Falle
der leges judiciorum publicorum; so stand das furtum mit WaFen
unter der lex Cornelia de sicariis: 1 1 pr. D ad leg. Cornel. 48, 8, das
furtum an der pecunia sacra, religiosa, publica unter der lex Julia
peculatus; 1 1 und 1 4 pr. D ad leg. Jul. pecul. 48, 13.
2. Die a c t i o vi b o n o r u m r a p t o r u r a auf das q u a d r u p l u m
i n t r a a n n u m u t i l e m (T D 47, 8; T C 9, 32). Die Ausscheidung
der rapia aus dem furtum sol durch das pratorische Edikt um das
Jahr 70 v. Chr. geschehen sein. S. 1 14 pr. D 47, 8: Praetor ait:
Si cui dolo malo, h o m i n i b u s c o a c t i s damni quid factura esse
dicetur s i v e c u i u s b o n a r a p t a e s s e d i c e n t u r , in eum
judicium dabo." Diese Erfordernisse des Edikts beschrankte die
Kaiserzeit. Schon nach G a i u s II 209 (vgl. 1 2 6 D 47, 8) gengt
zur rapia ein einziger Tater. Zu beachten ist brigens, dass gar
manche Raubfalle unter den leges de vi standen. Vgl. M o m m s e n ,
Rom. Strafr. S. 660. 661. 737. 738.
3. Die a c t i o de i n c e n d i o , r u i n a , n a u f r a g i o , r a t e ,
n a v e e x p u g n a t a a u f d a s s e l b e (T D 47, 9) gegen den, der bestimmte Unglcksfalle zum Rauben benutzte.
4. E n d l i c h d i e a c t i o i n j u r i a r u m a e s t i m a t o r i a (T D
47, 10; T C 9, 35. 36) nicht unwahrscheinlich dem griech. Rechte
entnommen (if,r ahtag).
S. H i t z i g , Injuria S. 71. Sie leistet
gegen die mannigfachsten AngriFe auf die P e r s o n , was die actio
furti gegen die mannigfachsten Vermogensdelikte. Wenn wir ais Objekt
der romischen injuria die E h r e bezeichnen, so ist dies irrefhrend;
den Romern war unser subjektivistischer EhrbegriF fremd, und nur
wenn wir mit v. K e l l e r , Pandekten 376, die romische Ehre bezeichnen ais alie Attribute des Menschen, welche nicht Vermogensrechte sind und doch den Schutz des Staates geniessen, mag man die
injuria mit Ehrverletzung identifiziren.
Injuria ist den Romern zunachst alies, quod non jure fit (alma);
in engerer technischer Bedeutung die contumelia (Ulp. 1 1 pr. D 47, 10;
contumelia autem a contemnendo). Ais Objekt des contemnere ers^cheint die Personlichkeit, insbesondere ihr illaesae dignitatis status.
So glaubt K o s t l i n , Abhandlungen S. 8, die rOmische injuria definiren zu drfen ais jede solche Storung der Person in" der ungehinderten Bewegung in ihrem vom Staate anerkannten Rechtskreise",
sofern die Absicht gegen die Person und nicht gegen das Vermogen

gerichtet war; und v. K e l l e r , Institutionen S. 145, sagt richtig: So

begreift die Injuria eigentlich jede Verletzung teils des menschlichen
Korpers, teils sonst der Wrde, welche dem M e n s c h e n , dem F r e i e n ,
dem B r g e r zukommt." M o m m s e n , a.a. O. S. 785 definirt die injuria
ais die absichtliche und widerrechtliche Verletzung der'PersOnlichkeit
eines Dritten" und fhrt S. 787 aus, die Personlichkeit konne in dreifacher Beziehung verletzt werden: entweder an ihrem K5rper, oder
in ihrer Rechtsstellung oder an ihrer Ehre."
So konnte mit der actio injuriarum verfolgt werden:
a. j e d e v o r s a t z l i c h e G e s u n d h e i t s v e r l e t z u n g d u r c h
Verwundung, Stoss, Schlag, Erregen einer G e i s t e s s t o r u n g (s. z. B. 1 1 1, 2 , 7; 1 3 1, 3, 4; 1 5 pr. 1; 1 7
1, 2, 5, 8; 1 8, P a u l u s : Vulneris magnitudo atrocitatem facit et
nonnumquam locus vulneris, veluti oculo percusso; 1 9 pr. 1; I 15
pr. D 47, 10). Nur die TOtung sol mit der accus. ex lege Cornelia
de sicariis eingeklagt werden: I 7 1 eod.;
b. j e d e v o r s a t z l i c h e B e s c h i m p f u n g und j e d e s o n s t i g e
d e r s o c i a l e n S t e l l u n g o d e r der G e s c h l e c h t s e h r e d e r v e r l e t z t e n P e r s o n zu n a h e t r e t e n d e B e h a n d l u n g . L a b e o teilt
in 1 1 2 D 47, 10 die injuria in 3 Klassen: in corpus fit; ad dignitatem pertinet; ad infamiam pertinet, eum pudicitia adtemptatur. Zu
den beiden letzten Klassen gehort es: eum comes matronae abducitur;
ferner wenn man Personen inunzchtige Absicht anredet oder ihnen
auffllig nachfolgt (adsectari); wenn man einen Nichtschuldner ais
Schuldner oder einen zur Zahlung bereiten Schuldner ais renitent behandelt; wenn man einen Freien in servittem revocirt oder ais fugitivum ergreift; wenn man sich einen Eingriff in die patria potestas
erlaubt. Besonders hervorgehoben untr den Beschimpfungen wird das
Abfassen oder Ediren infamirender Bcher oder Epigramme. Vgl.
1 4 2, 5, 1 9 4, 1 10, I 11, I 12, 1 15 1623, 8133, 1 19,
I 20, 1 22 D 47, 10;
c. j e d e r v o r s a t z l i c h e H a u s f r i e d e n s b r u c h : 15 pr. 2
bis 5, 1 7 5, 1 23 D 47, 10; 1 54 pr. D de furtis 47, 2;
d. j e d e v o r s a t z l i c h e S t 5 r u n g d e r h a u s h e r r l i c h e n
G e w a l t (s. oben s. b. a. E.);
e. d i e m u t w i l l i g e H i n d e r u n g des E i g e n t m e r s , sein
E i g e n t u m zu g e b r a u c h e n , und die H i n d e r u n g i r g e n d
j e m a n d e s an d e r o r d n u n g s m a s s i g e n B e n u t z u n g e i n e r
r e s p u b l i c a : 1 25 D de action. empti venditi 19, 1; 1 13 7, 1 15
31, I 24, I 44 D 47, 10; 1 2 9 D ne quid in loco publ. 43, 8;
f. die u n g e h o r i g e V e r l e t z u n g a n v e r t r a u t e r G e h e i m n i s s e : I 41 pr. D ad leg. Aq. 9, 2 ; I 1 38 D depositi 16, 3.
Die actio injuriarum war eine aestimatoria insofern, ais der Klager
die ihm widerfahrene injuria in Geld ausschatzte, also auf eine von
ihm bemessene Busse klagte, und dem Richter ein Ermassigungsrecht
zustand.
Drei Falle der injuria (quod quis pulsatus verberatusve domusve
ejus vi introita sit) hatte eine lex Cornelia de injuriis von Sulla unter
eine gesetzliche Strafe gestellt. Diese sol eine lex publici jdicii ge2*

 7.

20

wesen sein (arg. 1 22 D de accus. 48, 2): damit will allerdings nicht
stimmen, dass die Klage aus dieser lex stets a c t i o und nicht accusatio legis Corneliae genannt wird, dass lediglich der Verletzte, nicht
einmal der Vater des injuriirten Haussohnes sie erheben kann, und
dass der Klager dem Beklagten den Eid zuschieben kann: injuriam
se non fecisse. Vgl. ber die viel bestrittene lex Cornelia de injuriis
1 5, 1 37 1 D 47, 10; 1 12 4 D de accus. 48, 2; 1 41 1 D de
procur. 3, 3 ; P a u l u s Sent. V t. 4 8. S, auch M o m m s e n a. a. O.
S. 785 Note 2.
Man bezeichnet vielfach die romische actio injuriarum ais subsidiare Klage (z. B. W a l t e r , NA IV S. 251; K ' o s t l i n . Abhandl.
S. 9) und stellt sie so in Parallele mit dem crimen stellionatus. Dies
ist falsch; letzteres wurde ais subsidiare Klage eingefhrt, bestimmt,
eine empfindliche Lcke auszufllen; die injuria dagegen war ein altes
umfassendes romisches Delikt, dessen schwerste Falle durch die leges
jud. publ, mit poenae legitimae ausgestattet worden waren (z. B. die
Totung, die vis). Und mit Bezug auf diese Falle der injuria entscheidet l p i a n in 1 7 1 D 47, 10 allerdings, aus ihnen solle die
actio injuriarum verweigert werden, damit sie an den Strafrichter gelangten: von den zwei moglichen Klagen aus demselben Tatbestand
sol die civile der kriminellen den Platz raumen. Diese Analogie ist
fr das crimen stellationatus ganz undenkbar,
II. D i e a c t i o n e s p o p u l a r e s . T I ) 47, 23. Es sind meist
Strafklagen aus sog. Polizei-Gesetzwidrigkeiten. Im weiteren Sinne
ist jede pnale Civilklage eine a. popul., die quilibet ex populo anstellen kann. Im alteren und eigentlichen Sinne sind es solche im
oFentlichen Interesse gegebenen Klagen, die jeder erheben kann, die
aber nach der Erhebung ais Privatklagen des Klgers zu seinem
Nutzen und Vorteile behandelt werden. Es sind dies nur 1. die
popularen Interdikte bei den res publicae und 2. die popularen p r a t o r i s c h e n resp. a d i l i c i s c h e n Strafklagen (z. B. die actio sepulcri
violati: s. T D 47, 12). Daneben giebt es g e s e t z l i c h e Strafklagen, die quilibet ex populo anstellen kann, die jedoch nirgend Popularklagen genannt werden, bei welchen die eingeklagte Geldbusse aber
nicht dem Klager, sondern dem Staate oder der Gemeinde zu Gute
kommt (populo oder in publicum oder municipibus dar damnas esto).
Die Munizipai- und Koloniaiverhaltnisse scheinen ihr Hauptgebiet gebildet zu haben.
7.

4. Die uffassung: des Verbrechens iin Jastinianischen Reclite.

Wie weit das Verbrechen in der romischen Kaiserzeit ais im
ofentlichen Interesse zu verfolgende Verletzung des Gemeinwesens
betrachtet wurde, zeigt sich am deutlichsten in den prozessualen
Satzungen ber Verbrechensverfolgung. Diese Satzungen bilden freilich
im Justinianischen Rechte nicht ein abgeschlossenes Ganzes, sie beweisen aber, wie sich die Verbrechensauffassung wahrend der ganzen
Kaiserzeit in merkwrdigem Fortschreiten befunden hat. Die Verhaltnisse drangen mit unwiderstehlicher Gewalt zur Anerkennung des
Satzes, das Verbrechen m u s s e in moglichst umfassender Weise zu
krimineller Verfolgung gelangen.

21

7.

Aus diesera Druck der Tatsachen erklart sich zunchst, dass mit
der civilen Ponalklage aus dem Privatdelikt das crimen extraordinarium zur Wahl gestellt wurde (s. oben 6), ferner dass bei manchen
crimina legitima das Anklagerecht selbst Weibern und Sklaven freigegeben wurde (s. z. B. bez. des crimen majest. P a u l . V 13 3 ;
1 7 pr. 1 u. 2, 1 8 D ad leg. Jul. maj. 48, 4; vgl. B i n d i n g , De
nat. inquis. S. 4 u. 5), endlich dass die Kaiser so manche der durch
sie eingefuhrten Anklagen fr crimina publica erklart haben (s. oben
5 s. I 5).
Allein die Wirkungen dieses Druckes gehen viel weiter und treiben
zur Aufstellung weitgehender Ausnahmen von festgehalteen Prozessgrundsatzen.
Bis zu Justinians Zeit wird und zwar sowol fr judicia publica
wie fr crimina extraordinaria grundsatzlich am A c c u s a t i o n s p r o z e s s und zwar an der f r e i w i l l i g e n P r i v a t a n k l a g e festgehalten. Freilich beweist bei den judicia publica das Klagerecht der
Gemeinschaft und bei ihnen wie bei den crimina extraordinaria das
Verbot fr den Klager die begonnene Verfolgung willkrlich fallen zu
lassen (tergiverstio) oder mit dem Beklagten unter einer Decke zu
spielen (praevaricatio) das Interesse des Staates an der Verbrechensverfolgung. Aber dies Interesse fhrt in gewissen Fallen

I. zu e i n e m s e i ' s i n d i r e k t e n s e i ' s d i r e k t e n Z w a n g z u r
Verbrechensverfolgung.
1. So werden durch das SC. Silanianum die Erben des Ermordeten durch Androhung pekuniarer Nachteile zur Folterung der
Sklaven des Ermordeten gezwungen; P a u l u s , Sent. III. t. 5 1;
vgl. 1 1 C 6, 35. L 2 C de calumniator. 9, 46 spricht geradezu von
einer officii necessitas heredis im Gegensatze zur voluntaria accusatio.
So mssen nach 1 1 C Th de famos. libell. 9, 35 (319 n. Chr.) die
Urheber von famosi libelli ihre schriftlichen Verbrechensbeschuldigungen zu formlichen Anklagen umpragen. So muss, wer einen Freigesprochenen wieder verklagen will, den frheren Anklager erst wegen
praevaricatio belangen: 1 3 2 D de praevar. 47, 15. Vgl. B i n d i n g
a. a. O. S. 612.
2. Richtete sich bisher der Zwang gegen Prvate, so zeigen
uns die Quellen eine Anzahl von U n t e r b e a m t e n (apparitores,
irenarchae usw.) ais verpflichtet den Magistraten durch elogia oder
notoria begangene Verbrechen zu melden, die Wahrheit ihrer Meldung
aber zu beweisen: sie sind also eine Art O f f z i a l k l a g e r . S. bes,
1 1 C de curiosis 12, 23 und B i n d i n g a. a. . S. 2123;
II. z u r p r a k t i s c h e n A n e r k e n n u n g d e s I n q u i s i t i o n s p r o z e s s e s . Des Weiteren sollen andere Beamte, die praefecti vigilum,
die civitatum und ecclesiae defensores in den Fallen, wo sie selbst
keine Straf kompetenz haben, die Verbrecher ergreifen, den kompetenten
Magistraten bergeben und diese sollen dann die Verhafteten inquiriren.
S. B i n d i n g a. a. O. S. 2324. Endlich sind gewisse Magistrate
befugt ex officio und inquisitorisch gewisse Verbrecher und Verbrechen
zu verfolgen: so vor alien die praesides provinciarum, der praefectus
urbi, der praefectus praetorii, der praefectus vigilum fr die Falle

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8.

24

b. F r e i h e i t s s t r a f e n . Und zwar die damnato in nietallum

(prxima morti poena metalli: 1 28 pr. D de poen. 48, 19) mit ihren
zwei Graden der poena metalli und der durch leichtere Fesselung
gemilderten poena operis metalli: s. 1 8 4(i, 3, 10; 1 3G D h. t.
Vgl. M o m m s e n S. 949 ff. Dagegen war die damnatio ad ludum
venatorium und ad ludum gladiatorium, d. i. die Verurteilung zum
Kampf m i t der Aussicht auf R e t t u n g (s. bes. Collatio leg. Mos. et
Rom. X I c. 7), von Constantin aufgehoben worden.
2. S t r a f e n , d e r e n u r t e i l s m a s s i g e V e r h a n g u n g d e m
V e r u r t e i l t e n z w a r n i c h t den s t a t u s der F r e i h e i t , wol
a b e r d i e c i v i t a s n a h m , ihm somit eine capitis deminutio media
verursachte. E r verlor sein Vermogen und a l i e R e c h t e d e s j u s
c i v i l e ; er behielt n u r die Rechte des j u s gentium. E r konnte zwar
Vermogen wieder e r w e r b e n , allein auch dies verfiel bei seinem Tode
dem F i s k u s . Vgl. 1 17 1 D de poen. 48, 1 9 ; 1 1 pr. D de bonis
damnator. 48, 2 0 ; 1 1 2 u. 3 D de leg. 1, 3 ; 1 8 pr. 1 D 28, 1,
qui testamenta facer poss.
Hierher g e h o r e n : 1. d i e l e b e n s langliche Zwangsarbeitsstrafe
(opus pblicum perpetuum)
und 2. d i e V e r b a n n u n g s s t r a f e der deportatio, d. h. die lebenslangliche Verstrickung auf eine Insel mit Verlust des Veraiogens und
aller j u r a civilia. Sie trat in der Kaiserzeit an Stelle der alten aquae
et ignis interdictio. S. v. H o l t z e n d o r f f , Die Deportation ais Strafmittel. Leipzig 1859. S. IfF.; H a r t m a n n , Sav. Z I X R S. 42 ff.
Vgl. 1 17 1 D de poen. 48, 1 9 ; 1 2 1 D eod.; 1 1 2 u. 3 D
de leg. 1, 3 ; 1 7 3 D de bon. damnat. 48, 20 und T D 48, 22 D e
interdictis et relegatis et deportatis.
B. N i c h t k a p i t a l s t r a f e n ,
Hierher gehoren
1. ais L e i b e s s t r a f e n a. die den klassischen Quellen
fremden v e r s t m m e l n d e n S t r a f e n , von denen Justinian in Nov.
134 c. 13 nur das Abhauen e i n e r H a n d beibehielt, und b. die
P r g e l s t r a f e in ihren zwei Gestalten der G e i s s e l u n g (flagellatio),
ais Hauptstrafe nur gegen Sklaven verhangbar (qualifizirt war das
supplicium plumbatarum, d. s. Geisseln, die an der Spitze mit Blei
ausgefllt w a r e n : 1 40 C de decurin. 10, 32), und der S t o c k p r g e l
(fustigatio) fr Freie niedern Standes. Vgl. 1 10 pr,, 1 7, 1 28 15
D de poen. 48, 1 9 ;
2. a l s F r e i h e i t s s t r a f e n a. d i e Z w a n g s a r b e i t s s t r a f e
a u f b e s t i m m t e Z e i t . L 8 7 u. 8, 1 23 u. 1 28 t D de. poen.
48, 1 9 ; ber die damnatio in pistrinum 1 19 C de poenis 9, 4 7 ; vgl.
1 3, 57, 9 C T h de poen. 9, 4 0 ; b. die auf Lebenslang oder auf
Zeit e r k e n n b a r e r e l e g a t i o, die den Verurteilten entweder aus bestimmten Orten verwies oder auf bestimmte O r t e , in der Regel in
insulam, verstrickte und Vermogenskonfiskation nicht ipso j u r e zur
Folge h a t t e : 1 1. 4. 7. 14. 17. 18 D de interdictis et relegat". 48, 2 2 ;
1 8 0 9, 47 de poenis; c. das gegen Freie nur auf bestimmte Zeit
e r k e n n b a r e einfache G e f a n g n i s (carcer, vincula, custodia) ohne
Arbeitszwang. An seine Stelle setzte Justinian fr F r a u e n die Einschliessung in ein Kloster (Nov. 134 c. 9 u. 10). Vgl. 1 1 4 D de
aleator. 11, 5 ; 1 2 C de custodia reor. 9, 4 ; 1 35 u. 1 8 18 D de

25

II

5 9. 10.

poen. 48, 1 9 ; d. der H a u s a r r e s t ais mildeste Freiheitsstrafe: 1 9

D 48, 22 de interd. et releg.;
3. a i s V e r m o g e n s s t r a f e n a. die K o n f i s k a t i o n d e s
g a n z e n o d e r e i n e s T e i l e s (regelmassig der Hlfte, zuweilen eines
Drittels) d e s V e r m o g e n s . Die ungemein hufige Gesamtkonfiskation
trat neben anderen Anwendungen ais Folge einer Kapitalstrafe von
Rechts wegen ein: 1 1 pr. D de bonis damnator. 48, 20. Vgl. I 7
5 h. t. (Konfisk. neben relegatio). b e r die Konfiskation ais
Hauptstrafe s. 4 J 4, 18 de publicis j u d i c i i s ; 1 1 pr. D 48, 7 ad
leg. J u l . de vi priv. u. s. w. Uber die W i r k u n g e n der Konfiskation s.
W a c h t . e r , Beil. I S. 74. 7 5 ; b . di-e K o n f i s k a t i o n
einzeiner
G e g e n s t a n d e , bes. der W e r k z e u g e zur Begehung von Verbrechen
und der F r c h t e derselben: 1 11 2 u. 3 D de publican. 39, 4 ; 1 12
D 48, 10 de lege Cornel.; 1 9 D 49, 14 de j u r e fisci; c. d i e G e l d s t r a f e n , mulctae, poenae pecuniariae: 1 131 1, 1 244 D de V S ;
T C de modo mulctar. 1, 54. Vgl. B r u n s , Zeitschr. f. Rechtsgesch.
I I I S. 344ff.; H u s c h k e , Die muleta und das sacramentum. Leipzig
1874 (dazu bes. M. V o i g t , Krit. Vierteljahrsschrift X I X S. 121 ff.).
S. auch M o m m s e n S. 1004 ff.; 1012 ff.
4. a i s E h r e n s t r a f e n .
Z u diesen gehort nicht die infamia, obgleich sie Folge der Verurteilung wegen der meisten dolosen
Verbrechen w a r , und die Strafe des opus pblicum temporarium sie
zur Folge h a t t e : denn die Infamie ist keine Strafe. Wol aber die
Strafe der Intestabilitat ( = Unfahigkeit Solennittszeuge zu sein,
Strafe des P a s q u i l l s : 1 18 1 D 2 8 , 1, qui testam. fac. non poss.;
1 5 2 D de injuriis 47, 10); ferner die Unfhigkeit zu Ehrenstellen;
U n t e r s a g u n g der A d v o k a t u r , des Notariates, des Gewerbebetriebes.
S. auch M o m m s e n S. 986 ff.
9. D. Das kanonische Strafrecht. Sch 7. G 2228. L 5. HH I S. 3951.
M 9. Literatur bei G S. 124. 125. M n c h e n , Das kanonische
Gerichtsverfahren und Strafrecht. 2 Bde. Koln und Neuss. 2. Aufl.
1874. K a t z , Ein Grundriss des kanonischen Strafrechts. Berln
1881. E c k , De natura poenarum sec. jus canon. Berol. 1860.
V. S c h u l t e , ber Kirchenstrafen. Berln 1872. L o e n i n g , Geschichte des deutschen Kirchenrechts II. Strassburg 1878 S. 4^-^539.
H i n s c h i u s * , Das Kirchenrecht der Katholiken und Protestanten
in Deutschland IV. Abt. 2. S. 691877; V. VI. 1. S c h i a p p o l i ,
Diritto pnale cannico in Pes!?ina, Enciclopedia I S. 613967.
S c h i a p p o l i , Responsabilita pnale senza dolo e colpa nel diritto
cannico. Memoria Prato 1904. F r i e d b e r g , Kircheui'echt, 5. Aufl.
102 ff. S. 276 ff.
Die wichtigstin Teile des Corpus juris canonici fr Strafrecht sind:
das Decretum Gratiani an den verschiedensten Stellen; ferner Decretal.
Gregor IX L. V.; Liber Sextus L. V.; Ciernent. L. V. S. auch Extravag. Johan. XXII, t. 813; Extravag. Comm. L. V. Genauere Aufzhlung bei K l e n z e , Lehrbuch des gemeinen Strafrechts, Berln 1833,
S. 12 u. 13.
E. Das germanisch-deutsche Strafrecht.
10.

1. Das germanische Strafrecht bis znm Untergange der Volksrechte. B 10. G 2934. Sch 6 HH 1 S. 5157. M 9. L 4. WV
18. G r i m m , Rechtsaltertmer. 4. Aufl. von Heusler und Hbner

 11.

26
I u. II. Bes. II S. 175 '. W i l d a * , Das Strafrecht der Germanen.
Halle 1842. B r u n n e r * , Deutsche Rechtsgeschielite(aus B i n d i n g ,
Syst. Handb. d. d. Rechtswiss.) I 2. Aufl., bes. S. 195 ff. II bes.
S. 586 ff. D c r s . * , Sippe und 'Wergeld nach niederdeutschen
Rechten. Sav. Z I I I (I S. 1 ff. D e r s . * , Duodecimalsystem nnd
Decimalsystem in den Busszahlen der frnkischen Volksrechte (aus
Sitzungsber. der Kon. Preuss. Ak. der Wissensch., Bd. X L V I I 1889).
D e r s . * , Abspaltungen der Friedlosigkeit, Sav. Z X I Gr S. 62 tf.
D e r s . * , ber absichtslose Missctat im alten deutschen Strafrechte (aus Sitzungsbei*. der Kon. Preuss. Ak. der Wissensch.,
Bd. X X X V 1890 S. 815 ff"). D e r s . * , Die Strafe des Pfhlens;
Sav. Z X X V I 1905 S. 258 ff'. S c h r o e d e r , Lehrb. der deutsch.
Rechtsgesch., 4. Aufl. Leipzig 1902. S. 73 ff., 339 ff. v. A m i r a *
im Grundriss der Germ. Philol., herausg. von P a u l , Abschn. X I :
Recht. Bd. I I , 2 Abt.: Grundriss des germ. Rechts. 2. Aufl.
Strassburg 1897. Bes. S. 141 ff. W a i t z , Verfassungsgesch. I.
3. Aufl. S. 418 ff, IV, 2. Aufl. 8. 365 ff. v. A m i r a * , Das altnorwegische Vollstreckungsverfahren. Mnchen 1874. D e r s . * ,
Nordgermanisches Obligationenrecht I. Leipzig 1882. II. 1. 1892.
D e r s . * , Thirstrafen und Thierprozesse; Mittheil. des Inst. fr
osterreichische Geschichtsforsch., herausg. von M h l b a c h e r X I I
(1891) S. 545 ff. B r a n d t , Nordmaendenes gamle strafferet I.
Kristiania 1876. B r a n d t , Forelaesninger over den norske Retshistorie. I und II. Kristiania 1880 und 1883. L e h m a n n , Der
Konigsfriede der Nordgermanen. Berlin und Leipzig 1886.
B a u m s t a r k , Urdeutsche Staatsaltertmer. Berlin 1873. S. 421 ff.
V. W o r i n g e n , Beitrge zur Geschichte des deutschen Strafrechts. Berlin 1836. J a s t r o w , Zur strafrechtl. Stellung der
Sklaven bei Deutschen u. Angelsachsen. Breslau 1878. W a i t z ,
Das alte Recht der salischen Franken. Kiel 1846. 8. 185-202.
T h o n i s s e n , L'organisation judiciaire, le droit penal et la procdure pnale de la oi salique. 2^ d. Paris 1882. S i c k e l , Zur
G e s c h i c h t e ' d e s Bannes. Marburg 1886. O s e n b r g g e n , Das
Strafrecht der Langobarden. Schaffhausen 1863. v. R i c h t h o f e n . Zur lex Saxonum. Berlin 1868; bes. S. 218 f. D a h n ,
Westgothische Studien. W r z b u r g 1874. S. 141 ff. H e c k , Altfriesische Gerichtsverfassung. Weimar 1894. P e r t i l e , Storia
del diritto italiano V (diritto pnale); 2. ediz. Torino 1892.
L o e n i n g , Der Vertragsbruch I. Strassburg 1876 (handelt auch
ber das spatere M.-A.). M a x F r a n k , Die kasuellen Totungen
in den deutschen Volksrechten. Berlin 1890. B e w e r . Die l o t schlagsshne in der Lex Prisin.; Sav. Z X I I I G 1892 S. 95 ff".
S c h r e u e r , Die Behandl. d. Verbrechenskonkurrenz in den Volksrechten. Breslau 1896. G n t h e r , Idee der Wiedervergeltung
I S. 162 ff. G e f f c k e n , Lex Slica zum akadem. Gebrauche.
Leipzig 1898. H a I b a n , Das rom. Recht in den germ. Volksstaaten. Breslau 1899. V i n s g r a d o f f , Sav. Z G X X I I I 1902.
S. 123 ff. D e l G i u d i c e , in P e s s i n a Enciclopaedia I S. 431
bis 609. Vgl. auch v. B e t h m a n n - H o l l w e g , Der germanischroman. Civilprozess I. Bonn 1868. Interessantes Material zu
Rache und Wergeld enthlt K o h l e r , Shakespeare vor dem Forum
der deutschen Jurisprudenz. W r z b u r g 1883. S. 119 ff. Siehe
auch P a p p e n h e i m , ber Moorleichen, Sav. Z X X I I 1901 (G)
S. 354/5.

V? 11.

2.

Das deutsche Strafrecht bis zur Bambergeusis. B U18,

G 3540. Sch 6. 8. HH I S. 5766. M 9. Li 4. W V 19.
S c h r o e d e r , Rechtsgeschichte S. 755 ff". W a i t z , Verfassungsgeschichte VI. 2. Aufl. S. 457 ff. E r n s t M a y e r , Deutsche
u. franzos. Verfassungsgeschichte vom 9. bis zum 14. J a h r h u n d e r t .
I u. IL Leipzig 1898. Bes. I S. 134 ff. F r a u e n s t d t * , Blut-

27

11.

rache und Totschlagsshne im deutschen Mittelalter. Leipzig 1881.

D e r s . , Breslaus Strafreehtspflege im 14. bis 16. J a h r h u n d e r t ;
Z f. S t r R W X 1890 S. 1 ff"., 229 ff. O s e n b r g g e n , Das alamannische Strafrecht im deutschen Mittelalter. Schaffhausen 1860.
D e r s . , . Studien zur deutschen und schweizer Rechtsgeschichte.
Das. 1868. D e r s., Das Strafrecht in Kaiser Ludwigs Landrechtsbuch von 1346; K r V V I I I 1866 S. 123 ff., 213 ff. - H i s * , Das
Strafrecht der Friesen im Mittelalter. Leipzig 1901. F r i e s e ,
Das Strafrecht des Sachsenspiegels. Breslau 1898. P l a n c k ,
Waffenverbot und Reichsacht im Sachsenspiegel (Sitzungsberichte
der . . . hist. Klasse der bayr. Akademie der Wissenschaften 1884,
Heft I , S. 102-178) B r o c k , Die Entstehung des Fehderechts
im Deutschen Reiche des Mittelalters. Berlin 1887. T r e u s c h
V. B u t l a r , Der Kampf Joachims I. von Brandenburg gegen den
Adel seines Landes. Diss. Dresden 1889 (interessant). J o h n ,
Das Strafrecht in Norddeutscbland zur Zeit der Rechtsbcher I.
Leipzig 1858. v. F r e y m a n n , Das Strafrecht der livlndischen
Ritterrechte. Dorpat 1889. B i s c h o f f , Steiermrk, Landrecht.
Graz 1875 (vgl. darber v. A m i r a , KrV X V I I I S. 140 ff.).
H l s c h n e r * , Geschichte des brandenburg. - preuss. Strafrechts.
Bonn 1855. 18. S. 578. Z o e p f l , Das alte Bamberger
R e c h t ais Quelle der Carolina. Heidelberg 1839. S. 104130.
B r u n n e n m e i s t e r * , DieQuellen der Bambergensis. Leipzig 1879.
v. W c h t e r , Beitrge zur deutschen Geschichte, insbesondere
zur Geschichte des deutschen Strafrechts. Tbingen 1845.
G o e c k e , Die Anfnge der Landfriedensaufrichtungen in Deutschland. Dusseldorf 1875. E g g e r t , Studien zur Geschichte der
Landfrieden. Gottingen 1875. B o h l a u , Nove Constitutiones
Domini Alb.erti, d. i. der Landfrieden v. J . 1235. Weimar 1858 (in
Beil. V I : b e r die Entwicklung der Strafrechtsidee bis z. Landfrieden V. J. 1235) K l u c k h o n n , Geschichte des Gottesfriedens.
Leipzig 1857. N i t z s c h , Heinrich IV. und der G'ottes- und Landfrieden; Forschungen zur deutschen Geschichte X X I S. 226 .
H e r z b e r g - F r n k e l , Die ltesten Land- 'und Gottesfrieden in
Deutschland. Das. X X I I I . S. 117 ff. H u b e r t i , Studien zur
Rechtsgesch. der Gottesfrieden u. Landfrieden. I, Ansbach 1892.
Z a l l i n g e r * , Der Kampf um den Landfrieden in Deutschland
whrend des M.-A.; Mhlbacher, Mitteil. IV. Ergnzungsband
S. 443 ff. B o r e t i u s , De jure bellorum privatorum ex legibus
imperii Romano-Germanici. Halae 1858. G a s p a r , Darstell. des
strafrechtl. Inhaltes des Schwabenspiegels u. des AugsburgeT Stadtrechts. Berlin 1892. W i e g a n d , Das Femgericnt Westfalens.
Hamm 1825. D u n c k e r , Krit. Besprech. d. wicht. Quellen zur
Gesch. der westfl. Femgeriehte; Z f. R G X V I I I Germ. Abt. S. 116 ff.
L i n d n e r , Die Fem. Mnster und Paderborn 1888. T h u d i c h u m , Femgericht u. Inquisition; histor. Zeitschr. N. F . X X X I I
S. 1 ff. S p e r l i n g , Zur Geschichte von Busse und G e w e t t e . i m
Mittelalter. Strassburg i. E. 1874. S o l d n , Geschichte der
Hexenprozesse. Stuttgart u. Tbingen 1843. Neu bearbeitet von
H e p p e . 2 Bde. Stuttgart 1880. L n g i n , Religin ttnd Hexenprozess. Leipz. 1888. R i e z l e r , Geschichte der Hexenprozesse
in Bayern. Stuttgart 1896. B a a d e r , Nrnberger Polizeiordnungen aus dem XIII.XV. J a h r h . ; Bibl. des litterar. Vereins in
Stuttgart. P u b l . L X I I I (1861). Dazu A b e g g , Der strafrechtl.
Inhalt der . . . Nrnberger Polizeiordnungen aus dem 13. bis
15. J a h r h . : Z f. R G IV S 446 ff, V S. 120 ff. D e r s . , Z f. DR
X V I I I 8. 389 ff'. K n a p p , Das alte N r n b . Kriminalverfahren
bis zur Einfhrung der Karolina; Z f. S t r R W X I I S. 200 ff.
D e r s . , Das alte Nrnb. Kriminalrecht. Berlin 1896. M e r k e l ,
Quellen des Nrnberger Stadtrechts (Gott. Festgaben f. Regelsberger. Leipzig 1901. S. 59 ff".: ber die Nrnb. Reform v. 1479).

 11.

28
G a h n , Beitr. z. Quellengesch. des Bamberger Zivil- u. Kriminalrechts. Diss. Bamberg 1893. S e b e e l , Das alte Bamberger Strafrecht vor der Bambergensis. Berln 1903. Buff, Verbrechen
und Verbrecher zu Augsburg in der 2. llfte des 14. Jahrh.; Geschichte des histor. Veieins fr Schwaben und Neuburg III 1877
S. 160 fF. H a r s t e r , Das Strafrecht der freen Reichsstadt Speier.
Breslau 1900. G r e i n e r , Das altere Recht der Eeichsstadt Rottweil. Stuttgart 1900. K o h n e , Die Reformation des Wormser
Stadtrechts vom Jahre 1499. I. Berln 1897. Magdeburger
Schoflfensprehe, herausg. von F r i e s e und L e s e g a n g . I. Berlin
1901. S t o l z e l , Die Entwicklung der gelehrten Rechtsprechung
. . auf Grund der Akten des Brandenburger SchofFenstuhls. Bd. L
Berln 1901. Dazu Urkunden Bd, IIV. Berlin 1901. (Zu den
zwei letzten Werken .^. die wertvoUe Anzeige von v. A m i r a , Sav.
Z XXIII 1902 G S. 271 ff.). W a h l b e r g , Die Maximilaneischen
Halsgerichtsordnungen. Wien 1859 (auch Gesammelte Schriften II
S. 86ff".). Ders., ber die Maxmilianeische Malifizordnun^ fr
die Landeshauptstadt Laibach (gedruckt Diplomatarium Carolinicum
I. Laibach 1855) vom 20. August 1514; Z f. RG I S. 460 ff. (stimmt
fast wortlich mit der Tirolenss von 1499 berein). Mi t i e r ra ai er, ber die . . Halsgerchtsordnung von 1506 fr die Stadt
Ratolphzell: NA IV S. 44 ff. B i r n b a u r a , ber einige noch
unbenutzte Hilfsmittel zur Auslegung der Carolina: das. XII
S. 390 ff. Dagegen W c h t e r , Beitrag zur Lehre von den
Quellen der Carolina: ANF 1834 S. 82 ff. G n t h e r , Idee der
Wiedervergeltung I S. 201 ff. Fr die Verbrechensauffassung
bedeutsam Z a l l i n g e r , Das Verfabren gegen die landschdl. Leute
in Sddeutscbland. Innsbfuck 1895. Vgl. auch G r o s s m a n n ,
Das Rigische Strafrecht bis zum Jahre 1673; Dorpater Zeitschr. f
Rechtswss. X S. 218 ff.; de Q r o o s , Hist. du droit crim. et penal
en Flandre. 1878; C a t t i e r , Evolution du droit penal germanique
en Hainault au XVe sicle. Mons 1894; K o h l e r , Studien IIV
Mannheim 18951897: Das Strafrecht der Ital. Statuten vom 12.
bis 16. Jahrh. (wesentlich eine Zusammenstellung von Quellen-Excerpten); R i c k e n b a c h e r , Das Strafrecht des alten Laudes
Schwjz. Diss. Boma-Leipzig 1902; P e r e s , Die Justizverwegerung
im alten Reche seit 1495; Sav. XXV 1904 G S. 1 ff.; U t s c h , Penl.
Urfehde. Diss. Erlangen 1903; v. B e l o w , Die rsachen der
Rezeption des Rom. Rechts in Deutschland. Mnchen und Berlin
1905. S. auch die Literatr vor 13.

I. D a s deutsche Strafrecht blieb ein ungelehrtes Recht, d. h. ein

Recht ohne selbstandige wissenschaftliche B e a r b e i t u n g , bis wir durch
die Rezeption des romischen Rechts und der italienischen J u r i s p r u d e n z
diesen Mangel einbrachten.
Eine deutsche Rechtswissenschaft von
einiger Selbstandigkeit datirt in Deutschland erst von B e r l i c h und
C a r p z o v , s. 13. ber die italienische L i t e r a t r und die sich
darn anlehnende deutsche s. v. S a v i g n j , Gesch. des rom. Rechts im
Mittelalter, 2. Aufl., Bd. I I I bis VII, Heidelberg 1 8 3 4 1 8 5 1 ; B i e n e r ,
Beitrage zur Geschichte des Inquis.-Prozesses, Leipzig 1827, S. 78 F.;
V. B e t h m a n n - H o l l w e g , Civilprozess des gem. Rechts VI. 1, Bonn
1874, S. 197 f.; S t i n t z i n g * , Die populare L i t t e r a t u r des romischkanon. Rechts in Deutschland am E n d e des 15. und ara Anfang des
16. J a h r h u n d e r t s , Leipzig 18()7; d e r s e l b e * , Gesch. der deutschen
Rechtswissenschaft I, Mnchen u. Leipzig 1880, bes. S. 37F.; A U a r d ,
Hist. de la justice criminelle au X V l e sicle, G a n d , P a r i s , Leipzig
1868, S. 390 ff.; S e e g e r , G S 1872 S. 207 ff

29

11.

Die wichtigsten W e r k e der fremden kriminalistischen Literatr,

sofern sie auf Deutschland grOsseren Einfluss bte, s i n d :
1. I t a l i e n i s c h e v o m 1 4 . 1 7 . J a h r h u n d e r t .
Albertus
d e G a n d n o (f um 1300), Tractatus de malefics. Zweite Ausgabe
1299 zu Siena veranstallet; zuerst g e d r u c k t 1491 in Venedig. ^
G u i l i e l m u s D u r a n t i s ( 1 2 3 7 - 1 2 9 6 1. Nov.), Speculum judiciale.
Buch I I I behandelt sehr k u r z den Kriminalprozess. 1. Ausg. 1272?
2. Ausg. 1286. 1. D r u c k 1 4 7 3 , 22. Nov. Argent. J a c o b u s d e
B e l v i s i o (etwa 12701335), Practica criminalis. 1. D r u c k L u g d .
1515. n g e l u s A r e t i n u s d e G a m b i l i o n i b u s (f nach 1451),
Tractatus de malefics; zuerst gedruckt Lugd. 1472. B o n i f a c i u s
d e V i t a l i n i s (der bald nach ngelus Aretinus schrieb), Tractatus
super malefics.
Mediol. 1514. H i p p o l y t u s d e M a r s i l i i s
( t um 1525), Practica causarum criminalium. L u g d . 1538. A e g i d i u s
B o s si US (f 1546), T r a c t a t u s var qui omnem fere criminalem materiam complectuntur. Ed. rec. Venetiis 1570. T i r a q u e l l u s (geb.
wol gegen 1480, f 1558), D e poenis legum. Seine W e r k e erschienen
in 5 Banden. Paris 1574. J u l i u s C l a r u s (15251575), Practica
criminalis, s. Sententiarum recept. Ubr. V. Francof, 1560 und ofter.
E d . accur. Genevae 1739. T i b . D e c i a n u s (1508 1571), Tractatus
criminalis. Mehrfach gedruckt. P r o s p e r F a r i n a c i u s (1544 bis
1618), Opera omnia criminalia, zu verschiedenen Malen in 9, 10 oder
13 Banden gedruckt.
2. N i e d e r l a n d i s c h e d e s 1 6 . u n d 1 7 . J a h r h u n d e r t s .
J o d o c u s D a m h o u d e r , P r a x i s (auch E n c h i r i d i o n ) rerum criminalium. Antw. 1554 und Lovanii 1554. Vielfach gedruckt. Deutsch
durch Michael Beuther von Carlstatt. Frankf. 1571. A n t n
M a t t h a e u s (16011654), De criminibus ad lib. X L V I I et X L V I I L
D i g . commentarius. T r a j . 1644, zuletzt cum adnotationibus Nani.
Ticini 1805.
II. Die beiden wichtigsten W e r k e der deutschen juristischen
Literatr des 15. und 16. J a h r h u n d e r t s w a r e n :
1. D e r falschlich vielfach dem S e b a s t i a n B r a n t zugeschriebene, wohl aber 1516 von ihm neu aufgelegte und getaufte
R i c h t e r l i c h C l a g s p i e g e l " das alteste und umfassendste
Kompendium des romischen Rechts in deutscher Sprache , entstanden im nordl. Schwaben (wahrscheinlich zu Schwabisch-Hall) im
1. Viertel des 15. J a h r h u n d e r t s , zuerst gedruckt in den 70er J a h r e n
dess. Das W e r k besteht aus zwei T r a k t a t e n : der 2. enthalt
Kriminalrecht und P r o z e s s , letzterer dargestellt nach Roffredi iibelli
de j u r e pontificio, pars V I L ; dann folgen die einzelnen Verbrechen
nach der Reihenfolge des Cod. J. I X , 4 5 1 , wesentlich nach der
Summe des Azo. S. S t i n t z i n g a. a. O , - S . 335407.
2. D e r L a y e n s p i e g e l von U l r i c h T e n n g l e r (f 1510
oder 1 5 1 1 ; stand nicht unwahrscbeinlich mit S c h w a r z e n b e r g in
personlicher Verbindung), wahrscheinlich 1509 zuerst edirt, wichtigste
Ausgabe A u g s b u r g 1511. E r benutzte den Clagspiegel und wus.ste
berhaupt die wichtigsten Hlfsbcher fr die P r a x i s sich einzuverleiben. T e n n g l e r woUte aus dem deutschen Rechtsleben schopfen,

 12.

30

hat aber sehr stark das kanonische und romische Recht sowie die
gelehrte Literatur benutzt. D e r drittc Teil handelt von peinlichen
S a c h e n , gibt teils den 2. T r a k t a t des Ciagspiegels, teils die B a m bergensis nach ihrem Inhalte wieder, deren Grundstze er so ber
einen grossen Teil Deutschlands verbreitete, schopft aber bezglich
Ketzerei und Hexerei aus dem beriichtigten Malleus maleficarum
(1. Ausg. 1489).
I I I : Die wichtigsten Gesetzeswerke des endenden 15. und beginnenden 16. J a h r h u n d e r t s abgesehen von der Bambergensis sind
1. d i e N e u e R e f o r r a a t i o n d e r S t a d t N r n b e r g 1 4 7 9
und d e r S t a d t W o r m s R e f o r m a t i o n von 1 4 9 8 (von ini r5mischen Recht gebildeten Juristen beeinflusst);
2. die Maximilianischen Halsgerichtsordnungen, und zwar
a. G e s a t z u n d o r d n u n g e n d e r y n z i c h t e n M a l e f i t z
Rechten und annderer nottirftigen hendeln
desLands
d e r G r a v e s c h a f t T y r o l l v. 30. Nov. 1499 die sog. T i r o l e n s i s ) .
T e x t unter anderen bei W e i s k e , A b h a n d l . aus d. Gebiete des deutschen Rechts. S. 187198. Mit der Tirolensis stimmt fast w5rtlich
berein d i e H a l s g e r i c h t s o r d n u n g f r R a d o l f z e l l am Untersee,
V. 20. Dez. 1506, und die M a x i m i l . H a l s g e r i c h t s o r d n u n g f.
d. L a n d e s h a u p t s t a d t L a i b a c h vom 20. A u g . 1514;
b. L a n d g e r i c h t s o r d n u n g f r d a s E r z h e r z o g t u m
O s t e r r e i c h u n t e r d e r E n n s vom 2 1 . August 1514, abgedruckt
bei H y e , Beitr. zur osterreichichen Rechtsgeschichte. Wien 1884.
S. 20 f. Sie bildet die Grundiage fr die Landgerichtsordnungen fr
O b e r O s t e r r e i c h 1559, K r a i n 1539, K a r n t h e n 1577.
12.

3 . Johann zu Schwarzenberg. Die Bambergensis ron ISO? die

Brandenburgica ron 1516, die Peinliche Gerichtsordnnng
Karls V. ron 1532. H^ 16-18. B 14-16. M 10. Li 5. G. 4549.
Sch 9. L 9. HH I S 6771. WV 20. Fi 9.
S c h r o e d e r , Rechtsgeschichte S. 906. 907. M a l b l a n k ,
Geschichte der peinlichen Gerichtsordnung Kaiser Karls V.
Nrnberg 1783. H e r r m a n n * , Johann Freiherr zu Schwarzenberg. Leipzig 1841. R o s s h i r t , Johann zu Schwarzenberg
in seinen Beziehungen z. Bamberg. und Carolina: NA IX
S. 284 f. G e r v i n u s , Geschichte der deutschen Dichtung,
4. Ausg. II S. 418. E a n k e , Deutsche Geschichte im Zeitalter der Reformation II S. 39 ff. (der Smmtl. Werke).
W e i s s e l , Hanns Freiherr v. Schwarzenberg. Grnberg 1878.
S che el, Johann Freiherr zu Schwarzenberg. Berln 1905.
(Durch grossere Ausnutzung der archival. Materialien verdienstlich.) -- W a c h t e r , Ad historiam constitutionis criminalis Carolinae symbolarum pars I. Lipsiae 1835. D e r s . ,
Beil. I Bell. 27 und 29 S. 100120. 122126. H o h b a c h ,
Beitrag zur Geschichte des deutschen Strafrechts: ANF 1844
5. 238 ff. G e i b , Beitrag zur Geschichte der Quellen des
deutschen Strafrechts; das. 1845 S. 105 fi", 178 ff. (H und G
handeln besonders ber das Korrektorium zur Bamberger Halsgerichtsordnung, entstanden 15071515). A b e g g , ANF
1854 S. 439 ff. H l s c h n e r a. a. O. S. 78-96. - S t o b b e ,
Rechtsquellen II S. 241 ff. Dazu kommen die trefflichen
einander ergnzenden Werke von G t e r b o e k , Die Entstehungsgeschichte der Carolina, Wrzburg 1876, und von

31

12.

B r u i i n e n m e i s t e r , Die Quellen der Bambergensis. Leipzig

1879. S e i t z , Das Bamberger Hofgerichtsbuch mit den Urteilen Schwarzenbergs; Z f. RG II S. 435 ft'. G a h n , Beitrge zur Quellengeschichte des Bamberger Zivil- und Kriminalrechts. Diss. Bamb. 1893. - L e i t s c h u h , Die Bamberg. Gerichtsordnung. Ein Beitrag zur Gesch. der Bcherillustration
(Repertor. f. Kunstwiss. IX. Stuttg. 1886. S. 1ff.). S t i n t z i n g,
Gesch. der Rechtsw. I S. 608 ff. S. auch A b e g g , ber das
religiose Element in der Peinl. Gerichtsordnung; ANF 1852
Beilageheft. Ders., Symbolae ad histor. jur. crim. literariam.
1843. 4. K l e e , Die Strafrechtstheorie der Carolina u. des
Carpzov; Z f. vergl. RW XVI 1901 S. 220 ff. G n t h e r ,
Idee der Wiedervergeltung I S. 285 fi". O p p e r m a n n , Die
Schuldlehre der Carolina. Diss. Leipzig 1904. Interessant
D a r g u n , Die Reception der peinlichen Halsgerichtsordnung
Karls V. in Polen, Sav. Z X G S. 168 ff.; ber ihr Schicksal
in der Schweiz L a u t e r b u r g , Eidesdelikte S. 71; ber die
Bambergensis in der Mark" H o l t z e , Forsch. zur brandenburg.
und preuss. Geschichte III S. 59 ft".

1.

Ausgaben:
1. D i e B a m b e r g e n s i s (286, nicht nur 278 A r t . ) ^ : s. darber
S p a n g e n b e r g , N A V I I S. 452 F.; R o s s h i r t , das. I X S. 224 ff.
S. auch S t o b b e , R.-Quellen I I S. 241 Nr. 22. Die editio princeps
ist die V. 1507 Bamberg Sambstag nach sanct Veyt, d u r c h Hanfsen
Pfeyll" 85 Bl. fol. mit 19 Holzschnitten; 1508 veranataltete J . Schdffer
in Mainz 3 Ausgaben und von jeder mehrere Titelausgaben. Zu
Mainz und Bamberg wurde sie spater noch mehrfach herausgegeben.
Vgl. K o h l e r u. S c h e e l , das. S. V I I I ff. Im J a h r e 1510 erschien
in Rostock eine b e r t r a g u n g ins Niederdeutsche. Vgl. K o h l e r u.
S c h e e l S. X X V . X X V I u. S. 169209. V o r l e t z t e A u s g a b e :
Z o p f l , Die Peinl. Gerichtsordnung Karls V. nebst der Bamberger
und der B r a n d e n b u r g e r Halsgerichtsordnung. Heidelberg 1842. Zweite
(synopt.) Ausgabe Leipzig und Heidelberg 1876. Dritte unverSnd.
Aufl. Leipzig 1883. L e t z t e A u s g a b e : Die Bambergische Halsgerichtsordnung unter Heranziehung der revidierten Fassung von 1580
u n d der Brandenburg. Halsgerichtsordnung zusammen mit dem sog.
Correctorium, einer romanistischen Glosse und einer P r o b der Niederdeutschen bersetzung. Herausgegeben von K o h l e r und S c h e e l .
Halle a. S. 1902. Die Ausgabe hat nicht die Absicht, die Editio
princeps genau abzudrucken, sondern unter Heranziehung samtlicher
Nachdrucke, der zweiten Redaktion von 1580, die ein erweiterter Abd r u c k der Princeps ist, und der Brandenburg. H G O . . . den T e x t
des Originaldrucks zu reinigen, ohne in den Fehler zu verfallen,
sekundare Lesarten einzufhren.
Haben wir mit vorsichtiger Ver^ Die Zhlung der Artikel in der Editio princeps ist sehr ungenau. Der
letzte Artikel trgt..die Ziffer CCLXXVIII. Aber die Ziffern laufen nicht genau
durch. Die zwei Uberschriften sind ais zwei Artikel gezhlt, so dass der erste
Artikel mit III (im Text flschlich mit II bezeichnet) einsetzt. Zwei Artikel sind
mit der Ziffer 72 bezeichnet (72 und 72), zwei mit 76, drei mit 221, zwei mit
258, bei drei Artikeln fehlt die Ziffer, whrend die nchste doch nur um eine
Ziffer weiter rckt (hinter Artikel 110. 124. 264); 278 Artikel + 8 Artikel =
286 Artikel.

i
12.

32

wendung dieser Hilfsmittel den von Schwarzenberg gewollten T e x t der

Princeps rekonstruiert, so ist unsere Aufgabe gelost" (das. S. V I I I ) .
Eine Handschrift der Bamb. haben die Herausgeber trotz ihrer Miihewaltung nicht entdecken konnen. Die Ausgabe ist viel k o r r e k t e r
we die K o h l e r - S c h e e l ' c h e der Carolina.
2. D i e B r a n d e n b u r g e n s i s : s. d a r b e r R o s s h i r t , NA
I X S. 245. 2 4 6 ; K o h l e r - S c h e e l , S. X X V I ff. Ed. p r i n c : 1516
N r n b e r g durch J o b s t G u t k n e c h t ; 1582 bei Pfeilschmidt in Hof; zuletzt bei Z o p f l a a. O. K o h l e r - S c h e e l drucken ebenso wie
Z O p f l die B r a n d e n b . nicht besonders a b , sondern geben n u r unter
dem T e x t e ihre Abweichungen von der Bambergensis an.
3. D i e C a r o l i n a : s. d a r b e r G. W. B o h m e r , ber die
authent. Ausgaben der Carolina. 2. Aufl. Gottingen 1837 G t e r b o c k a. a. O. S. 193 . W a c h t e r , Beil. I Beil. 28 S. 120 ff.
Ed. p r i n c . : Gedruckt zu Meyntz bei J v o Schoffer j ais man zalt nach
der geburt Christi unsers H e r r n M D X X X I I j a r im raonat H o r n u n g . "
48 Bl. fol. A u s s e r d e m etwa 38 Ausgaben im 16., 53 im 17. J a h r h .
(diese Angabe aus W a c h , Grundriss zu Vorlesungen ber deutsches
Strafrecht S. 14. Vgl. auch K o h l e r - S c h e e l a. a. O. S. X I X ff.).
Eine neuere Ausgabe mit den Projekten von 1521 und 1529 bei
Z o p f l a. a. O.
Die neueste Ausgabe geben J, K o h l e r u. W. S c h e e l in dem
W e r k e ; Die Carolina und ihre Vorgangerinnen. T e x t , Erlauterung,
Geschichte : Die Peinliche Gerichtsordnung Kaiser Karls V. Halle a. S.
1900. Dem Texte dieser Ausgabe wird aber nicht die Editio princeps
zu Grunde gelegt, sondern eine Kolner Handschrift, die eine H a n d schrift ersten Ranges ist" und weit ber derjenigen steht, die dem
D r u c k e zu G r u n d e liegt" (S. X L V I I I das.). D i e Berechtigung dieses
Urteils w a r mir bei nherer Vergleichung mehr ais zweifelhaft geworden. Seine Unrichtigkeit ist jetzt vollig erwiesen durch die sehr
verdienstliche Arbeit von H e r i n g , Die im histor. Archive der Stadt
Coln aufgefundene Carolina-Handschrift R. 1. Diss. Leipzig 1904
(s. dazu S c h r e u e r , Sav. Z X X V I 1905 S. 341/2 und E n g e l m a n n ,
G S L X V I I I 1906 S. 7 6 ; dagegen S c h e e l , Deutsche Literatur-Zeit.
1905 S. 494 ff. und kaum w r d i g , K o h l e r , G A L 1903 S. 59 ff.;
L I 1904 S. 152 ff.; 380 ff; L H 1906 S. 121 ff
A b e r ganz abgesehen d a v o n : ich halte es bei der H e r a u s g a b e
von Quellen, die in bestimmter F o r m in die Welt getreten sind und
sie in dieser F o r m beherrscht h a b e n , fr kritisch ganz u n e r l a u b t , an
dieser F o r m zu rtteln und eine H a n d s c h r i f t an Stelle einer
Publikation zu setzen, welch letztere nach damaliger Auffassung e i n e
o f f i c i e l l e war^. Sehr seltsam ist auch, dass auf S. 1 das Bild der
Editio princeps gegeben w i r d , welches in der Kilner Handschrift
^ Die Analogie mit dem Zurckgelien auf die Florentina (a. a. O. S. LXXXIV)
wird m. E. ganz zu Uurecht gezogen. Dass es damals und noch auf lange Zeit
hiuaus keine tvirklich amtliche Publikationen der Gesetze gegeben hat, ist ja
allbekannt. Wenn aber der Kaiser ais Haupt des Keiches allein dem Schoffer
das Privileg des Druckes gab, so war doch der Wille darauf gerichtet, dass
Schoffers Druek ais authentisch angesehen werde.

12.

natrlich fehlt. V o n d i p l o m a t i s c h g e n a u e r W i e d e r g a b e d e r
K o l n e r H a n d s c h r i f t , die ich genau eingesehen h a b e , w i e d e r
E d i t i o p r i n c e p s i s t k e i n e R e d e ! A b g e d r u c k t wird usserlich
letztere, dem Wortlaute nach wol erstere. Auch dies muss ich fr
kritisch unerlaubt halten, A u s s e r d e m i s t d i e K o l l a t i o n d e r
K o l n e r H a n d s c h r i f t n i c h t e i n m a l g e n a u , was den ganzen
Varianton-Apparat der Ausgabe verdchtig macht.
So
bleibt der Ausgabe von Z o e p f l trotz mancher Mngel leider noch
immer der Vorzug.
II. Z a r Auslegung der CCC dienen, von den deutschen Worterbchern von G r i m m , M l l e r , L e x e r , W e y g a n d abgesehen,
H a l t a u s , Glossarium Germanicum med aevi. Lipsiae 1758 fol.;
W a l c h , Glossarium Germn, interpretationi CCC inserviens. J e n a e
1790; des weiteren das Wortverzeichniss" der Ausgabe von K o h l e r
u. S c h e e l , das leider an H o m e y e r s treffliches Register z. Sachsenspiegel nicht heran reicht. F e r n e r die lateinische bersetzung der
CCC von G o b l e r (erschienen Basiloae 1543) und die lateinische
P a r a p h r a s e von R e m u s (Herborn 1594, 2. Ausg. das. 1600), beide
neu herausgegeben von A b e g g ,
Heidelberg 1837. Vgl, dazu
W a c h t e r , NA X I I 1832 S. 82 ff. F r die T e x t k r i t i k wichtig
S c h l e t t e r , Z u r T e x t k r i t i k der Carolina, Leipzig 1854, bes. aber
G t e r b o c k a. a. O. S. 216254. Unter den Kommentaren der
CCC sind h e r v o r z u h e b e n : F r o h l i c h v. F r o h l i c h s b u r g , Commentarius in Kayser Cari V. . . . Peinl. Hals-Gerichs-Ordnung, Ulm 1709.
Letzte Ausgabe von S c o p p , F r a n k f u r t und Leipzig 1759. K r e s s ,
s. w. Hannover 1721.
Comnientatio succincta in const, crim. Car. V
Letzte Ausgabe das, 1780. D e r beste ist der von J . S. F r . B o h m e r ,
Meditationes in CCC. Halae Magdeb. 1770. (Vgl. auch B o h m e r ,
H a n d b u c h der L i t e r a t u r S. 62 ff.)
I I I . Das sog. C o r r e c t o r i u m z u r B a m b e r g e n s i s war eine
dieser spater ein- oder angefgte Sammlung von Bamberg. Verordnungen und Rechtssprchen aus den J a h r e n 15071530, welche die
Bamb. in einzelnen P u n k t e n erganzten, erluterten und abanderten.
Einen A b d r u c k seiner Bestandteile giebt die K o h l e r - S c h e e l sche
Bambergensis-Ausgabe S. 121165. Vgl. auch das. S. L X I X L X X X I .
IV. F r die E n t s t e h u n g s g e s - c h i c h t e der CCC ist zu bemerken:
Abschied des Reichs-Tags zu F r e y b u r g im Brissgaw Anno 1498
3 4 : Auf die Vorstellung des K a m m e r g e r i c h t s : So teglich wider
Frsten, Reichsteet und ander Oberkeyt in Klagsweyse einem Gericht
anbraclit wirdet, dass Sy L e u t unverschuld on Recht und redlich
Ursach zum Tode verurteylen und richten lassen haben sellen," beschloss der Reichstag: ..Wirdet not sein, deshalb ein gemein Reformation
und Ordnung in dem Reich frzunemen, wie man in Criminalibus
proeediren sol" (Neue Sammlung der Reichs-Abschiede I I S. 46).
1. W o r m s e r E n t w u r f v. 1521. Gearbeitet auf Grundlage
der Bamberg, (seltsamer Weise einer sehr inkorrekten Ausgabe ders.
von J . S c h o f f e r zu Mainz 1508 oder 1510, was G t e r b o c k a, a. O.
S. 65 ff. gegen die Teilnahme Schwarzenbergs an dem 1. Entwurfe
B i n d i n g , Strafrecht. Grundriss. 7. Aufl.

 12.

34

ins Feld fhrt. Dagegen Deutsche Reichstagsakten. Jngere Reihe l

1896 S. 241; S c h e e l , Schwarzenberg S. 70 ff.) und des Bamberger
Correctorium, von einer ad lioc bestellten Kommission des Reichstags
zu Worms 1521, und im April 1521 dem Reichstage vorgelegt.
236 Art. G t e r b o c k glaubt ein erstes Konzept zu diesem Entwurfe, ofFenbar die Arbeit e i n es Mannes, in 247 Art. gefunden zu
haben: a. a. O. S. 52 F.
2. I S l r n b e r g e r E n t w u r f v. 1523. Der Wormser R.-A. v.
1521 18 (Deutsche Reichstagsakten. Jngere Reihe II S. 735) bertrug dem Reichsregiment die Revisin und Feststellung des Entwurfs
sowie sene Publikation ais Gesetz. Dasselbe stellte unter Assistenz
i S c h w a r z e n b e r g s und mit Zurckgreifen auf die erste Ausgabe der
Bamberg. in der ersten Halfte des Jahres 1523 den zweiten, relativ
stark veranderten Entwurf fest, publizirte denselben aber nicht,
sondern legte ihn alsbald dem am 14. Januar 1524 eroFneten Reichstage zu Nrnberg vor. Dieser E. kam nicht zur Verhandlung, und
der Abschied des am 18. April 1524 geschlossenen Reichstags erwahnt
die Halsgerichtsordnung mit keiner Silbe. 227 Art.
3. S p e y e r e r E n t w u r f y. 1529. Ausgearbeitet vom Reichsregiment unH eine Revisin des Entwurfs von 1523. Im grossen
Ausschuss des Reichstags von 1529 nahm zum ersten Male der Partikularismus eine gegnerische Stellung zum ntwurfe ein. Auf dem
Reichstage selbst wurde der ^ntwurf n i c h t beraten. vielmehr verwies ihn der R. A. vom 22. April 1529 32 an eine (nie zusammengetretene) Kommission von zwei Sachverstandigen aus jedem der sechs
Reichskreise. 226 Art.
4. A u g s b u r g e r E n t w u r f v. 1530. Der am 20. Juni 1530
zusammengetretene Reichstag von Augsburg berwies die Frage der
Halsgerichtsordnung neben anderen Fragen einem aus der Mitte der
Stande ernannten Ausschuss, der sich sehr eifrig mit der Revisin des
Speyerer Entwurfs beschftigte und schon Ende Juli den 4. Entwurf
den Standen voriegen konnte. Nur die Fassung der Vorrede, welche
insbesondere das Verhaltnis des gemeinen zum Partikularrecht feststellen sollte, war gegenber der sachs. Protestation (wonach dieH.-G.-O.
jm heil. Reiche auffzurichten salvo jure Saxonum"), der sich u. A.
auch Brandenburg anschloss, dem Ausschuss ebensowenig ais den
Stnden gelungen: man kam zu keiner Ausgleichsformel:
5. Auf dem R e i c h s t a g e zu R e g e n s b u r g wurde ein neuer
Entwurf nicht aufgestellt, wol aber ward diese Vorrede vereinbart
und kamen einige Inkorrektheiten des Augsburger Entwurfs zur Verbesserung. Ara 22. Juni 1532 wandten sich nun die Stigde an den
Kaiser mit der Bitte, die Publikation und den Druck des Gesetzes zu
veranlassen. Dieser Bitt wurde durch EroFnung an die Stande ara
5. Juli 1532 die Erfllung zugesagt.
6. D e r o f f i z i e l l e T i t e l d e s G e s e t z e s lautet: SDe allerburd^Ieuc^ttgften groBme(igftenunbern)inbId)ften^Qi)er^ar be fnfften:
unb be ^et)d^en Somfen 3etd^ peintd^ gcr(^ orbnung i auf bett
Seid^Btageu ju 2lugfpurgf unb 9egenfpurgf | in jaren bret)ig | un jroet)
unb brepfeig geiaen auffgerid^t unb befd^offen." Die berhmte sog.

21

12.

alvatorische Klausel'' lautet: 2)oc^ roolen rair burd^ bife gnebigc

rnnerung (S)urfrften 'Jrflcn unb tenben | an i^rcn alten TDol)l)er=
bra^en rc)tmeffigen unnb billc^en gebreud)en | nic^t benommen )abn."
V. A n o r d n u n g d e r C a r o l i n a . Die CCC ist eine Ordnung
des peinlichen Gerichts und ais solche, d. h. ais Strafprozessordnung,
angelegt. Nacli dem Publikationspatent werden abgehandelt Gerichtsverfassung und llide der Gerichtspersonen (Art. 1 - 5). Dann wird
besprochen die verschiedene Eronung des Prozesses: das Annehmen
des beltaters von Amts wegen (Inquisitionsprozess: Art. 610) und
das Annehmen desselben auf Begehren des KUigers (Art. 11 ~ 15).
Art. 16 handelt vom Verfahren bei unzweiffenlichen missthaten, und
nachdem Art. 17 noch bestimmte Weisungen fr den Anklager, falls
er sich vom Gerichtsort enternt, aufgestellt hat, beginnt die ungemein
sorgfaltige Darstellung des Beweisverfahrens und der Beweismittel.
Diese ist so disponirt, dass von den beiden Beweismitteln der CCC,
Gestndnis und Bevveisungj zunachst das erste behandelt wird. Da
es zum Gestndnis regelmassig nur auf Grund der peinlichen Frage
und zu dieser regelmassig auf Grund vorhandener Indicien kommt, so
wird der Indicienbeweis Art. 1844, die peinliche Frage Art. 45, 46
und das Beweisverfahren mittels derselben Art. 4761 dargestellt.
Dann folgt die Beweisung Art. 6276. An das Beweisverfahren
schliesst sich die Regelung des Ijrteils, des sog. endlichen Rechtstages,
und der Exekution: Art. 77103. D a n u n r i c h t i g n u r u r t e i l e n
kann, wer das m a t e r i e l l e S t r a f r e c h t k e n n t , ist hier eing e s c h o b e n : Ey,n v o r r e d e w i e m a n
raissthatt
peinlich
s t r a f f e n sol", Art. 104180. Von diesen Artikeln widmen sich den
Fragen des allgemeinen Teils die folgenden: Art. 104. 105. 139145
(Notwehr). 150. 164. 166. 177 (Gehilfschaft). 178 (Versuch). 179
(Zurechnungunfahigkeit). Verhaltnismassig ausfhrlich sind die
Flschungsfalle (Art. 111114), die Unzuchtsverbrechen (Art. 116 bis
123), vor alien Dingen aber die Totung (Art. 130156) und der Diebstahl (Art. 157175) behandelt. Nach diesem Einschiebsel handeln
Art. 181203 vom Protokoll, insbesondere von der Urteilsformelung,
Art. 204 von den Kosten (vgl. Art. 205 u. 206), die Art. 207214
von gestolner oder geraubter hab, so inn die gericht kompt", Art. 215
bis 217 von der Besserung der Galgen, Art. 218 -tritt allerlei Missbrauchen bezglich des Straverfahrens in Deutschland entgegen, und
Art. 219 regelt das Ratsuchen und die Aktenversendung.
VI. S t r a f e n s y s t e m der CCC. Vgl. bes. W a c h t e r , Beil. I
S. 122 F. Die Strafgesetze sind vielfach absolut bestimmt oder absolut
unbestimmt; die relativ unbestimmte Strafe wird nur sehr unvoUkommen gehandhabt. Zu beachten ist, dass das Strafensystem des
gemeinen romischen Rechts dem der Gerichtsordnung ihren eigenen
Intentionen gemass subsidiar ist S. bes. CCC A. 104. 105.
Die Strafen sind nun 1. p e i n l i c h e , d. s. Strafen an L e b e n ,
L e i b (incl. Freiheit), E h r e und die V e r m o g e n s k o n f i s k a t i o n
(CCC A. 104. 110. 113. 135.142 a E. 145. 152); oder 2. b r g e r l i c h e ,
d. i. die Einziehung von Vermogensquoten, von einzelnen Gegenstanden, und die Geldbussen (CCC A. 138. 157. 158. 167 a. E. Vgl.

 13.

36

Reichspol.-Ordnung von 1577 T. 14

7; T. 17 8). - Die p e i n I i c h e n Strafen sind :
1. T o d e s s t r a f e n , und zwar a. q u a l i f i z i r t e : das V i e r t e i l e n (A. 192. 124); das L e b e n d i g b e g r a b e n und P f h l e n
(A. 192. 131); das V e r b r e n n e n (A. 192. 109. 111. 116. 125. 172);
d a s R a d e r n (A. 192. 130. 137); b. e i n f a c h e : E n t h a u p t e n mit
d e m S c h w e r t (A. 192. 119. 126. 127. 128. 129. 133. 137), die alte
ehrliche Todesstrafe; E r h a n g e n am G a l g e n (A. 192. 159. 162),
die alte unehrliche Todesstrafe; E r t r a n k e n (A. 192. 131), besonders
fr Weiber angedroht, fr sie bald an Stelle einer qualifizirten (A. 124.
130), bald an Stelle einer einfachen Strafe (A. 133. 158, 162). Die
Todesstrafen, und zwar einfache und qualifizirte, konnen aber noch
gescharft werden durch R e i s s e n m i t g l h e n d e n Z a n g e n oder
S c h l e i f e n z u r R i c h t s t a t t e (A. 193. 194. 124. 130. 131. 137), oder
durch Exekutionen gegen den Leichnam des Hingerichteten (A. 124).
2. L e b e s s t r a f e n und zwar a. v e r s t m m e l n de S t r a f e n :
A b s c h l a g e n der F i n g e r , der H a n d , A b s c h n e i d e n der O h r e n
und A u s s t e c h e n d e r A u g e n (Art. 68. 107. 110. 123.159.180).
Diese Strafen waren imfamirend, da sie durch den Henker vollzogen
wurden, dabei gewohnlich mit Landesverweisung verknpft. Vgl.
Art. 198; b. k O r p e r l i c h e Z c h t i g u n g e n (A. 115. 123. 127. 158.
198). Ebenso wie die vorigen mit Ausstellun_g am Pranger verbunden.
3. F r e i h e i t s s t r a f e n : a. L a n d e s v e r w e i s u n g e n (A. 113.
115. 123. 127. 161); O r t s v e r w e i s u n g e n (A. 127); V e r s t r i c k u n g
a n e i n e n e i n z e l n e n O r t (A. 161); b. G e f a n g n i s und zwar
e w i g e s G e f a n g n i s und a u f Z e i t (A. 10. 101. 157. 161. 176. 216).
4. E h r e n s t r a f e n : E h r l o s i g k e i t (A. 107. 122); A u s s t e l l u n g am P r a n g e r oder im H a l s e i s e n (A. 115. 123. 158. 160).
5. V e r m o g e n s s t r a fen : V e r m o g e n s k o nf i s k a t i o n e n ,
jedoch nur fr die in dem Gesetz ausdrcklich bestimmten Falle
(A. 135. 218).
13.

4. Das gemeine deutsche Strafrecht von der Karolina bis zn seinem

Ende. H ^ 1921. 24. B 1721. G 5058. 60. Sch 10 und 11.
H H I S. 7184. M 10. Li 6. 7. W V 21. 22. Fi 9 und 10. v . B a r
I S. 131 F. Ein Teil der L i t e r a t u r vor 11 schigt auch hier
ein. S. auaserdem:
W c h t e r * , Gremeines Recht Deutschlands, nsbes. gemeines
deutsches Strafrecht. Leipzig 1844. S. 32168; d e r s . , b e r die E,ezeption der Carolina, bes. in Sachsen: A N F 1837 S. 59 ff.: d e r s . ,
ber die deutsche kriminelle Literatur des XVI. J a h r h . : A N F 1836
S. 115 ff.; d e r s . , Beil. I Beil. 30 S. 127 ff. H l s c h n e r * a. a. O.
1021 S. 96189. O r t o l a n , Cours de lgislation pnale compare. Introd. histor. Histoire du droit crimine! en Europe depuis
le X V I I I . sicle j u s q u ' ce jour. Faris 1841. L e v i t a , Von der
CCC bis zur Gegenwart: GS 1860 S. 437 ff. S t i n t z i n g a. a. O.
I S. 630 ff. 672 ff. I I S. 1 ff.; bes. S 55 ff. (ber Carpzov). L a n d s b e r g , Gesch. der deutschen Rechtswiss. I I I , bes. S. 71 ff. 214 ff. 301 ff.
385 ff. 461 ff. K a n t o r o w i c z , Goblers Carolinenkommentar und
seine Nachfolger. Berln 1904. A b e g g , Geschichte des Strafrechts
der brandenburg.-preuss. L a n d e . Berlin 1835; d e r s . , Beitrge zur
Geschichte der Strafrechtspflege in Schlesien, insbes. im 15. und
16. J a h r h . : Zeitschrift fr deutsches Recht X V I I I S. 389 ff.; d e r s . ,

37

13.

Beitrag zur Geschichte der ltesten einheimischen Sti-afrechtspflege,

mit Rcksicht auf die sog. Malefizbcher: Z f. R G III S. 90124.
S e l l o , Die Gerichtsverfassung und das Schoffengericht Berlins,
in den Mrkischen Forschungen (Berlin 1881) S. 1128. K a r l
O p p e n h o f f , Die Strafrechtspflege des Schoffenstuhls zu Aachen
(aus der Zeitschrift des Aachener Geschichtsvereins Bd. VI. Aachen
1884). N o I d e e k e , Die Criminalrechtspflege in Celle, insbes. im
16. und 17. J a h r h . Celle (1886). v. M a a s b u r g , Die. Galeerenstrafe in den deutschen und bohmischen Erblndern Osterreichs.
Wien 1385. S c h l e t t e r , Die Konstitutionen Kurfrst Augusts
von Sachsen von 1572. Leipzig 1857. D i s t e l , Einige altere
Leipziger Schoppensprche in Strafsachen, Z f. S t r W V I I I S. 589 ff.;
IX S. 206 ff.; d e r s . , Strafrechtsgesch. Findlinge, Z f. S t r R W X
1889 S. 421 ff.; d e r s , Sav. Z III Germn. Abt. S. 184ff._ L o b e ,
Die allgem. strafrechtlichen Begriffe nach Carpzov. Leipzig 1894.
F r a u e n s t ' d t , Drei (Breslauer) Malefizbcher: Z f. StrR X X I I I
1903 S. 269 ff. Vgl. d e n s . , das. X X V I 1906 S. 50 ff. L i p o w s k y ,
Geschichte des bayr. Kriminalrechts. Mnchen 1803. G e s s l e r ,
Der Entwurf einer Kriminalordnung fr W r t t e m b e r g von 1609:
Zeitschrift fr deutsches Recht X X S. 223 ff. B i n z , Dr. J o h a n n
W e y e r . . ., der erste Bekmpfer des Hexenwahns. Bonn 1885
(dazu B i r k m e y e r , KrV X X X 1888 S. 304 ft".). 2. Aufl. Berlin
1896. H a n s e n , ' Zaubevwahn, Inquisition und Hexenprozess
im M. - A. Mnchen 1900. H a n s e n , Quellen und Unteisuchungen zur Geschichte des Hexenwahns und der Hexenverfolg.
im M.-A. Berlin 1901. B u x h o e v e d e n und v. B l a n k e n h a g e n ,
Dorpater Jurist. Studien I. 1893 S. 1 ff. : S. 247 ff". S t i l i m a r k , Beitrge zur Kenntnis der altlivlnd. Bauernrechte II. 1.
Dorpat 1893 S. 1 ft". H e r t z , Voltaire und die franzosische Strafrechtspflege im 18. J a h r h . Stuttgart 1887. M a s m o n t e i l , L a
lgislation criminelle dans l'oeuvre de Voltaire. Thse. Pars 1901.
V. O v e r b e c k , Das Strafrecht der franzosischen Enzyklopdie.
Karlsruhe 1902. W i l l e n b c h e r , Die strafrechtsphlos. Anschauungen Friedrichs des Gr. Breslau 1904. H o l t z e , Geschichte
des Kammergerichts in Brandenburg-Preussen. IIV. Berlin 1890
bis 1904. F r a n k , Die Wolffsche Strafrechtsphilosophie und hr
Verhltnis zur criminalpolitschen Auf klrung im X V I I I . Jahi'h. Gott.
1887. S t o l z e l , Karl Gottlieb Suarez. Berlin 1885. D e r s . ,
B r a n d e n b u r g - P r e u s s e n s Rechtsverwaltung und Rechtsverfassung.
2 Bnde. Berln 1888. H o l t z e , Strafrechtspflege unter Konig
Friedrich Wilhelm I. Berlin 1894. G n t h e r , Idee der Wiedervergeltung II. Erlangen 1891. D e r s . , Thomaso N a t a l e ; G A
X L V I I I 1901 S. 1 ff. D e r s . , ber Marat ais Crimnalisten; GS
L X I 1902 S. 161 ff. S e e g e r , Die strafrechtlichen Consilia
Tubngensa. Tbngen 1897. H e g l e r , Die prakt. Ttigket der
Juristenfakultten des 17. und 18. Jahrh.' Freibnrg i. Br. 1899.
H o g e l , Geschichte des osterr. Strafrechts I und II. Wien 1904.
S. avich D o p l e r , Schauplatz Derer Leibes- und Lebensstrafen.
Sondershasen 1693.

I. G e s e t z g e b u n g . A. Die R e i c h s g e s e t z g e b u n g unterliess ganzlich das Werk der CCC weiterzufhren. Im Anschluss an

Romisch Kayserlicher Majestat Ordnung und Reformation guter
Policey, im Heiligen Romischen Reich zu Augspurg Anno 1530,
upgericht" erschienen die Ordnung und Reformation guter Policey"
von 1548 und die reformirte und gebesserte Policey-Ordnung"
von 1577.
B. Die L a n d e s g e s e t z g e b u n g ist 1. bis zur Mitte des
18. Jahrhunderts der CCC nicht feindlich, ignorirt sie selten vollstndig, nimmt sie vielfach ganz oder grosstenteils in sich auf, sucht

18.

38

sie in einzelnen Bestimmungen zu bessern, erkennt sie fast durchweg

an. S. W a c h t e r A N F 1837 S. 59F.; d e r s . , Gemein. Recht S. 32 F.;
S t o b b e , Rechtsquellen I I S. 253 F.
Zu einer bedeutenderen Fortbildung der CCC durch die Landesgesetzgebung k a m es aber nur in S a c h s e n . Behufs Beseitigung entstandener Rechtsunsicherheit beauftragte der K u r f r s t
August
auf Anregung der Stande im J a h r e 1565 bald danach die Juristenfakultaten und Schoppensthle zu Leipzig und W i t t e n b e r g , ber die
Entscheidung ihnen gestellter wichtiger Rechtsfragen ihre Gutachten
zu geben. Diese wurden 1571 und 1572 weiter beraten, und jene Gutachten und diese Beratungen zusammen heissen die C o n u l t a t i o n e s
S a x o n i c a e . Resultat derselben waren die am 21. April 1572 erlassenen und noch in demselben J a h r e durch den D r u c k publizirten
K o n s t i t u t i o n e n K u r f r s t A u g u s t s v o n S a c h s e n " , deren
4. Teil in 48 Konstitutionen von Peinlichen Fallen" handeit, i e s e
enthalten eine Reihe sehr wertvoller Entscheidungen zweifelhafter
P u n k t e und Erganzungen des geltenden Rechts (vgl. bes. S c h l e t t e r
a. a. O. S. 312 F.) Dadurch wurde eine gesunde und konstante Strafrechts-Praxis ermdglicht.
2. Mit dem J a h r e 1751 beginnt aber diejenige Landesgesetzgebung,
deren Erzeugnisse das gemeine Strafrecht von ihrem Geltungsgebiete
vollstndig ausschliessen, ihm nicht einmal eine subsidiare Geltung
gestattend. Und zwar schreiten gerade die grosseren deutschen Staaten
voran.
So e n t s t a n d e n :
a. in B a y e r n der Codex juris Bavarici criminalis de anno
M D C C L I . Erlassen von dem Kurfrsten Maximilian Josef. Gegeben
. . . den 7. Okt. 1751." In der Hauptsache verfasst vori dem Staatsk a n z l e r v. K r e i t t m a y ;
b. in O s t e r r e i c h Constitutio Criminalis Theresiana oder
. . . Mariae Theresae . . . peinliche Gerichtsordnung". Gegeben Wien
3 1 . Dez. 1768. (S. dazu W a h l b e r g , Kleinere Schriften II S. 115 ff.;
v o n M a a s b u g , Z u r Entstehungsgeschichte der Theres. Halsgerichtsordnung. Wien 1880; v. K w i a t o w s k i , Die Constitutio Criminalis
Theresiana. I n n s b r u c k 1904.) I h r ist grosstenteils derogirt durch
J o s e f s II. A I l g e m e i n e s G e s e t z b e r V e r b r e c h e n
und
deren Bestrafung".
W i e n , 13. J a n u a r 1787. (S. dazu W a h l b e r g , Kleinere Schriften I I I S. 1 f.) An Stelle dieses Gesetzes ist
dann F r a n z ' II. verdienstvolles G e 8 e t z b u c h b e r V e r b r e c h e n
u n d s c h w e r e P o l i z e j - e b e r t r e t u n g e n " v o m 3. S e p t . 1803,
in Kraft vom 1. J a n . 1804, getreten;
c. in P r e u s s e n das A I l g e m e i n e L a n d r e c h t f r d i e
p r e u s s i s c h e n S t a a t e n " , publizirt am 20. Marz 1 7 9 1 ; suspendirt
durch Kabinetsordre vom 18. April 1792; wieder publizirt am
5. F e b r u a r 1794. In Kraft vom 1. J u n i 1794. Das Strafrecht steht
in Teil 11 Titel X X .
II. D o k t r i n .
Die strafrechtliche Literatur Deutschlands im
16. und 17. J a h r h . ist von zwei Ausnahmen ohne jeden wissenschaftlichen W e r t : A n d r e a s P e r n e d e r (f um 1540), Von Straff und

39

^ 14.

Peen aller und Jeder Malezhandlvmgen, oder Halsgericiitsordnung.

Zuerst Ingolstadt 1545. J u s t i n G o b l e r (15031567), Der Kechten
Spiegel. Frankf. 1550. C h i l i a n K o n i g (f 1526), Practica. Zuerst
1541. H e i n r , R a u c h d o r n , Practica vnd Process pcinlieher Halsgerichtsordnung. Budissin 1564. v. D o r n e c k , Practica und Process
Peinlicher Gerichtshandlung. Frankf. 1576. A b r a h a m S a w r , Straffbuch. 1. Ausg. 1577 f o l . N i c o l a u s V i g e l i u s , Consitntionis Carolinae public. judicior. etc. 1. Ausg. 1583? 3. Ausg. 1603. J o h a n n e s
H a r p p r e c h t , Tractatus criminalis aliquot titulorum libri IV 1(503.
1()04. L u d o v i c u s G i l h a u s e n , Arbor judiciaria criminalis. lt)06
fol. Weit bedeutender ais die samtlichen bisher genannten sind die
beiden sachsischen J u r i s t e n : M a t t h i a s B e r l i c h (15861638, Advokat,
spater Professor in Leipzig), Conclusiones practicabiles secund. ordinem
constitutionum D . Augusti electoris Saxoniae discussae V part. Lips.
16141618 (dem Strafrecht gewidmet T . 4 und 5 ) , und B e n e d i c t
C a r p z o v (15951()66: von 1620 an Mitglied, von 1(332 Snior des
Leipziger Schoppenstuhls, seit 1645 auch noch Ordinarius der Leipziger
J u r i s t e n - F a k u l t a t , 16531661 in Dresden ais Geh. R a t , seit 1661
wieder am Leipziger Schoppenstuhl), Practica nova Imperialis Saxonica
r e r u m criminalium I I I part. (in 150 (^uaestion. geteilt). Lipsiae 1635.
Erlebte 14 Auflagen. Nisi Berlichius berlichiasset, Carpzovius von
carpzoviaset.
Mit dem 18. J a h r h . b e g i n n t , getragen durch bessere E r k e n n t n i s
des romischen Rechts (bes. Verdienst von Antn M a t t h a e u s ; s. zu
11 s. I 2) und durch den Geist der Aufklarung in Gestalt des
N a t u r r e c h t s , die Reaktion gegen C a r p z o v und gegen das gemeine
Recht b e r h a u p t , bes. sein Strafensystem. Besondere Verdienste erw a r b sich C h r i s t i a n T h o m a s i u s (16551728) durch eine grosse
Zahl das Strafrecht betr. Dissertationen. Gegen C a r p z o v richteten
sich vor alien J . O l d e k o p , Observationes criminales practicae, ed.
nov. 1698, und viel hervorragender J. S. F . B o h m e r , Observationes
selecta ad B. Carpzovii practicam u. s. w. Francof. 1759 fol.
Gleichzeitig beginnen auf den Universitaten besondere L e h r v o r t r a g e
ber das Strafrecht und damit auch die L e h r b c h e r : J . G. G a r t n e r ,
Inst. j . crim. in usum lection. acad. Lips. 1729, K e m m e r i c h ,
Synopis j u r i s criminalis. J e n . et Lips. 1731. J. S. F . d e B o h m e r *
( t 1772), Elementa j u r i s pr. crim. H a l . 1736. 6. Ausg. 1774. C h i - .
F r . G. M e i s t e r (der altere), Principia j u r . crim. Goett. 1755. 6. Ausg.
1781. P t t m a n n , Elem. j u r . crim. Lips. 1779. 2. Ausg. von
C h . G. B i e n e r , das. 1802. G. J . F r . M e i s t e r (der jngere),
Principia j u r . crim. Goett. 1789. 7. Ausg. 1828. K l e i n , Grundsatze des geineinen deutschen u. preuss. peinl. Rechts. Halle 1796.
2. Ausg. 1799.
14.

5. Geschichte der dentscheu Landes-Strafgesetzgebnng von 1813 bis

1869. H2 2123. Bdg. H 8. B 22. 24. M 11. Li 8. G .57. .59.
60. L 7. H 2227. WH 1-12. WB* 31. .38. WV 23. Sch 12.
HH 1 S. 87-126. Fi 11. 12. v. B a r I S. 174 fi'.
Ausser den Einleitungen in die Kommentare zi> den neueren
Strafgesetzbchern (s. 16 sub IV) sind besonders zu vergleichen:

 14.

40
M i t t e r r n a i e r , lber den neuesten Zustand der Kriminalgesetzgebung in Deutschland. Heidelberg 1825. D e r s . , Die Strafgesetzgebung in ihrer Fortbildung. 1. und 2. Beitrag. Heidelberg 1841
und 1848. W c h t e r , b e r deutsche partikularr. Strafgesetzg e b u n g : NA 1834 S. 306 F. B e r n e r , Die Strafgesetzgebung in
Deutschland vom J a h r e 1761 bis zur Gegenwart. Leipzig 1867
(schopft wesentlich aus den historischen Einleitungen der Kommentare). G n t h e r , Idee der Wiedervergeltung I I I , 1. Erlangen
1895. S. auch Z a c b a r i a , GS 1868 S. 198 F., und S t o l z e l ,
Brandenburg-Preussens Rechtsverwaltung Bd. II. Eine Zusammenstellung aer offiziellen Straf'gesetzbcher und Strafgesetzentwrfe
von 17511874 giebt B i n d i n g , E S. 3 - 1 3 .
Von A n s e l m F e u e r b a c h (geboren zu Hainichen am 14. November 1775, gestorben zu Frankfurt a. M. am 29. Mai 1833) kommen
hier i n B e t r a c h t : 1. Revisin der Grundstze und GrundbegriFe des
positiven peinlichen Rechts. L Erfurt 1799. II. Chemnitz 1800.
2. Lehrbuch des gemeinen, in Deutschland gltigen Peinlichen
Rechts. Giessen 1801. 3. Kritik des Kleinschrodischen Entwurfs
zu einem peinlichen Gesetzbuche fr die Churpfalz-Bayrischen Staaten.
IIII. Giessen 1804. 4. Entwurf des Gesetz-Buchs ber Verbrechen und Vergehen fr das Konigreich Bayern". Beendet 1807.
Gedruckt Miinchen 1810. b e r F e u e r b a c h s. bes. A. v. F e u e r b a c h s Leben und Wirken aus seinen ungedruckten Briefen u. s. w.
veroffentlicht von Ludwig Feuerbach. I und II. Leipzig 1852. Vgl.
auch G l a s e r , Kleine Schriften. I S. 17 ft'.; M a r q u a r d s e n , Allgemeine Deutsche Biographie VI S. 781 fF.; B i n d i n g , Augsburger
Allgemeine Zeitung, Beilage vom 15. Nov. 1875; G e y e r , Festrede
zu Feuerbacbs nundertjhrigem
Geburtstage.
Mnchen 1875;
D e r s . , Deutsche Rundschau 1875 S. 465 ff.; H o l d e r , Savigny und
F e u e r b a c h , Berln 1881; B e c h m a n n , Feuerbach und Savigny.
Mnchen 1894; B r e u e r , Die polit. Gesinn. u. Wirksamk. des Kriminalisten Anselm v . F e u e r b a c h . Diss. Strassbui-g 1905; F l e i s c h m a n n ,
Anselm v. Feuerbach, der Jurist ais Philosoph. Mnchen 1906.

I. Feuerbach und das Bayrische Strafgesetzbuch Ton 1813 (s. die Vorlesung).
II. Chronologische bersicht der deutschen Strafgesetzbcher von
1813 Ms 18691.
1. I. Bayern. A l l g e m e i n e s S t r a f g e s e t z b u c h f r d a s K o n i g r e i c h B a y e r n . V o m 16. M a i 1 8 1 3 . In Kraft vom 1. Oktober 1813. 459 A r t t ,
wovon 141 auf den allgemeinen Teil. Mit einem Verkndigungspateut in 4 Artt.
vom 16. Mai 1818.
2. X. Oldenburg. S t r a f g e s e t z b u c h f r d i e H e r z o g l . H o l s t e i n O l d e n b u r g i s c h en L a n d e
G e g e b e n 10. S e p t e m b e r 1814. In Kraft
vom 1. Oktober desselben Jahres. 488 A r t t . , wovon 146 auf den allgem. Teil.
Mit einem Verkndigungspatent von I I I Artt. vom 10. Sept. 1814. Wesentlich
das Bayrische Gesetzbuch von 1813.
3. V. Konigreich Sachsen. K r i m i n a l g e s e t z b u c h f r d a s K o n i g r e i c h S a c h s e n . V o m 30. M a r z 1838. In Kraft vom 5. Mai 1838. 326 A r t t ,
wovon 80 auf den allgem. Teil. Mit einer Publikationsverordnung von VI Artt.
vom 30. Mrz 1838.
4. IV. "Wrttemberg. S t r a f g e s e t z b u c h f r d a s K o n i g r e i c h
W r t t e m b e r g . V o m 1. M r z 1839. In Kraft vom 15. Mai dess. J a h r e s .
462 Artt., wovon 133 auf den allgem. Teil. Artt. 184139 leiten den speziellen
Teil ein. Mit einer Einfhrungsverordnung von- 8 Artt. vom 1. Mrz 1839.
5. VI. Orossherzoglum Hachsen-TVeimar. S t r a f g e s e t z b u c h f r d a s
G r o s s h . Sa c h s e n - W e i m a r - E i s e n a c h .
V o m 5. A p r i l 1839. In Kraft
1 I. ist Bayern, II. Preussen, III. sterreich, IV. Wrttemberg, V. Sachsen,
VI. Thringen, Vil. Hannover, VIH. Badn, IX. Grossherzogtum Hessen. Nassau,
Frankfurt a. M., X. Oldenburg, X I . Braunschweig und Lippe-Detmold, X I I . Hamburg, X I I I . Lbeck.

41

i
H

11

14.

vom 1. August 1839. Mit Publikationspatent in VI Artt. von demselben T a g e .

Mit Avenigen Abweichungen d. Kr.-G.-B. f. d. K. Sachsen (s. 1838). 326 Artt.,
wovon 80 auf den allgem. Teil.
6. Vil. Hannover. A l l g e m . K r i m i n a l g e s e t z b u c h f r d a s K o n i g r e i c h H a n n o v e r . V o m 8. A u g u s t 1 8 4 0 . In Kraft vom 1. November 1840.
Mit Einhrungspatent von 10 >?;; von demselben Tage. 373 A r t t . , wovon 117
auf den allgem. Teil
7. XI. Braunschweig. K r i m i n a l g e s e t z b u c h f r d a s H e r z o g t u m
B r a u n s c h w e i g . V o m 10. J u l i 1840. 287 , wovon 72 auf den allgem.
Teil und 7380 auf Worterkliirungen. Mit Einfhrungspatent von 11 von
demselben Tage.
8. VI. Sachsen-Altenburg. K r i m i n a l g e s e t z b u c h f r d a s H e r z o g t u m S a c h s e n - A l t e n b u r g . V o m 3. M a i 1 8 4 1 . Jn Kraft vom 1. Okt. 1841.
Mit wenigen Abnderungen das Kriminalgesetzbuch fr das Konigreich Sachsen.
826 Artt., wovon 80 auf den allgem. Teil. Mit Publikationspatent von VI Artt.
von demselben Tage.
9. IX. Grrossherzogtun Hessen. S t r a f g e s e t z b u c h f r d a s G r o s s h e r z o g t u m H e s s e n . V o m 18. O k t o b e r 1 8 4 1 . In Kraft vom 1. April 1842.
484 A r t t . , wovon 128 auf den allgem. Teil. Mit einem Einfhrungsgesetz von
35 Artt. vom 17. Sept. 1841.
10. X I . Lippe-etniold. K r i m i n a l g e s e t z b u c h d e s F r s t e n t u m s
L i p p e - D e t m o l d . V o m 18. J u n i 1 8 4 3 . Mit Einfhrungsjjatent in 9 von
demselben Tage. In Kraft vom 1. Oktober 1848.
11. VI. Sachsen-Meiningen. S t r a f g e s e t z b u c h f r d a s H e r z o g t u m S a c h s e n - M e i i T n g e n . V o m 1. A u g u s t 1844. Mit Einfhrungsgesetz
von dems. T a g e . In Kraft vom Tage der Publikation, 7. Sept. 1844. Mit geringen Abweichungen das Konigl. Sachs. Kriminalgesetzbuch von 1838.
12. AT. Schwarzburg-Sondershauseu. K r i m i n a l g e s e t z b u c h f r d a s
F r s t e n t u m S c h w a r z b u r g - S o n d e r s h a u s e n . V o m 10. M a i 1845 Mit
Publikationsverordnung in XV Artt. von dems. Tage. In Kraft vom 24. Juli 1845.
326 Artt., wovon 80 auf,den allgem. Teil. Wesentlich das Konigl. Sachs. Krim.G.-B. von 1888.
18. VIII. Badn. S t r a f g e s e t z b u c h f r d a s
Grossherzogtum
B a d n . V o m 6. M r z 1 8 4 5 . Mit Einfhrungsedikt in 8 von dems. T a g e
und einem Einfhrungsgesetz von 178 vom 5. Febr. 1851. In Kraft vom
1. Mrz 1851* 714 , wovon 202 auf den allgem. Teil.
14. IX. Nassau. S t r a f g e s e t z b u c h f r d a s H e r z o g t u m N a s s a u .
V o m 14. A p r i l ' 1 8 4 9 . In Kraft vom 1. Juli 1849. 460 A r t t , wovon 127 auf
den allgem. Teil. Mit einem Einfhrungsgesetz vom 17. Mai 1849 in 3 .
Wesentlich bereinstimmend mit dem Hess. Str.G.-H. von 1841.
1520. VI. Thringen. Das sog. T h r i n g i s c h e S t r a f g e s e t z b u c h
(322 Artt., wovon 76 auf den allgem. Teil) wurde publizirt ais
1. S t r a f g e s e t z b u c h f r d a s G r o s s h e r z o g t u m Saclisen-WeimarEisenach. Mit einem Einfhrungsgesetz vom 20. Mrz 1850 in 12 Artt. Publizirt 20. April 1850. Gesetzeskraft vom T a g e der Verkndigung an.
2. S t r a f g e s e t z b u c h f r d a s F r s t e n t u m Schwarzburg-Sondershausen. Mit Einfhrungsgesetz in 12 Artt. v o m 2 5. M r z 185 0. In Kraft
vom Tage der Verkndigung.
3. S t r a f g e s e t z b u c h f r d a s F r s t e n t u m Schwarzburg-Budolstadt. Mit Einfhrungsgesetz in 18 Artt. v o m 26. A p r i l 1850. In Kraft vom
T a g e der Verkndigung.
4. S t r a f g e s e t z b u c h f r nhalt-Dessau u n d f r Anhalt-Eothen.
Mit Einfhrungsgesetz in 6 v o m 28. M a i 18 50. Publizirt am 24. Juli 1850.
In Kraft vom 1. Oktober 1850.
5. S t r a f g e s e t z b u c h f r d a s H e r z o g t u m Sachsen-Meiningen.
Mit Einfhrungsgesetz in 8 Artt. v o m 2 1 . J u n i 1850. In Kraft vom T a g e der
Verkndigung n.
6. S t r a f g e s e t z b u c h f r d a s H e r z o g t u m O o t h a . V o m 12. J u l i
1 8 5 0 . Mit Einfhrungsgesetz in 8 Artt. vom 23. Dezember 1851. In Kraft vom
1. J u n i 1852.

 14.

42

21. I I . P r e a s e n . S t r a f g e s e t z b u c h f r d i e p r e u s s i s c h e n S t a a t e n .
V o m 14. A p r i l 1 8 5 1 . 349 , wovon 60 auf den allgem Teil. Mit einem E i n f h r u n g s g e s e t z in 27 Artt. von dems. T a g e . In Kraft vom 1. Juli 1851; in
Hohenzoern vom 1. J a n u a r 1852.
22. VI T h Q r n g e n . Thringisches Strafgesetzbuch (s. oben zu 1850):
7. S t r a f g e s e t z b u c h f r d a s H e r z o g t u m S a c h s e n * K o b n r g .
Publizirt 25. J a n u a r 1851. Mit Einfhrungsgesetz in 8 Artt. v o m 29. N o v e m b e r 1 8 5 0 . . i n Kraft vom 28. J a n u a r 1851.
.23. II. d s t e r r e i e h . S t r a f g e s e t z b e r V e r b r e c h e n , V e r g e h e n
und b e r t r e t u n g e n fr den g a n z e n U m f a n g des R e i c h s mit Auan a h m e d e r M i l i t r g r e n z e . Kundgemacht durcli ein Kaiserl. Patent v o m
27. M a i 1 8 5 2 in 9 Artt. In Kraft seit dem 1. Sept. 1852. Besteht aus 532 ,
wovon 165 und 527532 auf den allgem. Teil. Officiell ais neue . . .
ergnzt Ausgabe des Strafgesetzbuchs fr Verbrechen und schwere Polizeibertretungen vom 3. Sept. 1803" bezeichnet. Es w a r Aussicht vorhanden,
dass d a s ' v o n G l s e r begonneno W e r k eines neuer osterreich. Strafgesetzbuchs
endlich zum Abschluss gelangen wrde. Allein nachdem auf der Grundlage des
Glaserischen Ent.wurfes eine Anzahl weiterer Entwrfe z u S t a n d e gekommen
w a r , ist dieser Versuch aufgegeben, und scheint ein ganz neuer unternommen
werden zu sollen.
24. VI. A n h a l t - B e r n b n r g . S t r a f g e s e t z b u c h f r d a s H e r z o g t u m
A n h a l t - B e r n b u r g . Mit einem Einfhrungsgesetz v o m 5. F e b r u a r 1 8 5 2
in X X I Artt. In Kraft vom 31. Mrz 1852. Wesentlich das Preuss. Strafgesetzbuch
von 1851.
25. VI. T h U r i n g e n . Thringisches Strafgesetzbuch (s. oben zu 1851):
8. S t r a f g e s e t z b u c h f r d a s F r s t e n t u m B e u s s j . L. Mit Einfhrungsgesetz v o m 14. A p r i l 1 8 5 2 in 7 Artt. Publizirt und in Kraft seit dem
15. Mai 1852.
26. II. Waldech nnd P y r m o n t . S t r a f g e s e t z b u c h f r d i e F r s t e n t m e r W a l d e c k u n d P y r m o n t . 318 , wovon 66 auf den allgem. Teil.
Mit einem Einfhrungsgesetz in X X I I I Artt. v o m 25. M a i 1 8 5 5 . In Ki*aft vom.
1. Oktober 1865. Es ist eine Umarbeitung des Preuss. Strafgesetzbuchs von 1851.
27. V. E S n i g r e i c h S a c h s e n . S t r a f g e s e t z b u c h f r d a s K o n i g r e i c h
S a c h s e n . Mit Publikationsordnung in 8 v o m 13. A u g u s t 1855. In Kraft
seit dem 1. Oktober 1856. 375 Artt., wovon 115 auf den allgem. Teil.
28. IX, F r a n k f n r t ani Main. Dort wurde durch Gesetz v o m 16. S e p t .
1 8 6 6 (publizirt 28. Oktober 1856) d a s S t r a f g e s e t z b u c h f r d a s G r o s s h e r z o g t u m H e s s e n (selbstverstndlich mit den notigen Modifikationen) vom
1. J a n u a r 1857 mit Gesetzeskraft fr den Staat Frankfurt ausgestattet.
29. XI. O l d e n b n r g . S t r a f g e s e t z b u c h f r d a s G r o s s h e r z o g t u m
O l d e n b u r g . V o m 3. J u l i 1 8 5 8 . 327 Artt. (wovon 57 auf den allgem. Teil)
mit zwei Schlussbestimmungen A. 328 u. 329. Publizirt fr Oldenburg 20. J u l i
1858, fr das Frstentum Lbeck 14. August 1858, fr das Frstentum Birkenfeld ani 18. August 1858. In Kraft in Oldenburg seit 1. Nov. 1858, in den beiden
F r s t e n t m e r n seit 1. Nov. 1861. Es ist eine Umarbeitung des Preuss. Strafgesetzbuchs in der zweiten amtlichen Ausgabe vom 21. April 1856.
30. IX. Hes$en>Honibnrg.- Durch landesherrlithes Gesetz v o m 22. M r z
1 8 5 9 wurde das G r o s s h e r z o g l . H e s s i s c h e S t r a f g e s e t z b u c h vom 17'o Sept.
1841 nebst dem modiizirenden Grossh. Hessischen Gesetze vom 23. Febr. 1849
eingefhrt. In Kraft seit dem 1. Juli 1859.
31. I. B a y e m . S t r a f g e s e t z b u c h f r d a s K o n i g r e i c h B a y e r n .
V o m 10. N o v . 1 8 6 1 . 398 Artt., wovon 100 auf den allgem. Teil. Mit einem
Einfhrungsgesetz (die Einfhrung des Strafgesetzbuchs und des Polizeistrafesetzbuchs fr das Konigreich Bayern betr.") in 148 Artt. vom 10. Nov. 1861.
n Kraft seit dem 1. Juli 1862. U n t e r besonderer Bercksichtigung des Preuss.
Strafgesetzbuchs abgefasst.
32. VI. B e n s s S l t e r e r Linip. S t r a f g e s e t z b u c h . V o m 27. N o v . 1 8 6 1 .
In Kraft vom 1. J a n u a r 1862. Im Anschluss an das Schsische Strafgesetzbuch
von 1855 gearbeitet.

33.
Lbeck.

XIII. Lttbeck. S t r a f g e s e t z b u c h f r d i e f r e i e H a n s e s t a d t
V o m 20. J u l i 1 8 6 3 . Verkndet am 24. August 1863. In Kraft

43

14.

vom 1. Mrz 1864. 277 , wovon 59 auf den allgem. Teil. Schliesst sich.aufs
engste an das Preuss. Gesetzbuch an, lsst aber dessen 3. Teil Von den bertretungen" weg.
34. VI. T h r i n g e u . Das Thringische Strafgesetzbuch wird rezipirt in:
9. A n h a l t . B e r n b u r g (s. oben 1852). P u b l i z i r t 1. J u l i 1 8 6 4 In Kraft
seit dem 31. Oktober 1864.
35. V. K o n i g r e i c h S a c h s e n . R e v i d i r t e s S t r a f g e s e t z b u c h .
Vom
1. O k t o b e r 1 8 6 8 . 375 A r t t . , wovon 115 auf den allgem. Teil. Mit einer
Publikationsverordnung in X I X Artt. vom 1. Oktober 1868. In Kraft von demselben T a g e .
36. VI. T h r i n g e n . Das Thringische Strafgesetzbuch wird rezipirt in
10. Benss a l t e r e r L i n i e (vgl. 1861). Publizirt 5. S e p t . 1 8 6 8 . In
Kraft vom 1. Oktober 1868.
37. X I I . H a m b n r g . K r i m i n a l g e s e t z b u c h . V o m 30. A p r i l 1869.
223 Artt., wovon 71 auf den allgem. Teil. Mit einem Einfhrungsgesetz zu den
Getetzen betr. Reform des Strafverfahrens. Von dems. T a g e . In Kraft vom
1. Sept. 1869.
I I I . Das S t r a f r e c h t im Norddentschen B u n d e vor E r l a s s des Nord*
d e u t s c h e n Strafsresetzbnchs.
Fasst man das Resultat dieser berreiehen gesetzgeberischen Ttigkeit fr
Norddeutschland und zwar fr das J a h r 1869 ins A u g e , so ist es einfacher, ais
man erwarten sollte. Zwei Tatsachen bewirkten diese Koncentration: einmal
die Vergrosserung Preussens durch die Eroberungen von 1866. Durch Konigliche
Verordnung vom 25. J u n i 1867 wurde das Pr. StrGB fr alie 1866 mit der Monarchie vereinigten L a n d e s t e i l e ' eingefhrt^ und trat dort am 1. September 1867
in Kraft ^. Dadurch fielen weg die StrGB von Hannover, Nassau, Frankfurt a. M.;
das Hessische StrGB verlor einen Teil seines bisherigen Geltungsgebietes, und
endlich trat das gemeine Strafrecht in Schleswig-Holstein und Kurhessen ausser
Kraft. Ausserdem aber kmpfte in Norddeutschland mit dem T r i e b e der Besonderung das Bedrfnis nach Schaflfung grosserer Gebiete materiell gemeinen
Rechtes. So adoptirten einige Staaten die StrGB von anderen, und eine Gruppe
kleinerer Staaten im mittleren und nordlichen Deutschland tat sich zur Aufstellung eines gemeinsamen StrGBs zusammen.
So kam es, dass Norddeutschland im J a h r e 1869 strafrechtlich im Wesentlichen in acht Gebiete zerfllt, deren Strafrecht dann allerdings sehr verschiedene
Entwicklungsstufen reprsentirt.
a. Das g e m e i n e S t r a f r e c h t hatte sich erhalten: 1. in M e c k l e n b u r g - S c h w e r i n ; 2. M e c k l e n b u r g - S t r e l i t z ; 3. S c h a u m b u r g - L i p p e ;
4. B r e m e n .
b. Daneben galten die Strafgesetzbcher
A. von B r a u n s c h w e i g vom J a h r e 1840: in 1. B r a u n s c h w e i g
(s. oben Nr. 7) und 2. L i p p e - D e t m o l d (Nr. 10).
B. von A l t e n b u r g vom J a h r e 1841 daselbst (8).
C. von H e s s e n vom J a h r e 1841 daselbst (9).
D. d a s T h r i n g i s c h e S t r a f g e s e t z b u c h in 1. S a c h s e n W e i m a r ; 2. M e i n i n g e n ; 3. K o b u r g - G o t h a ; 4. A n h a l t ;
5. S c h w a r z b u r g - R u d o l s t a d t ; 6. S c h w a r z b u r g - S o n d e r s h a u s e n ; 7. R e u s s j . L . ; 8. R e u s s . L. (s. Nr. 1520-, 22; 25;
34; 36).
E. das Strafgesetzbuch von P r e u s s e n vom J a h r e 1851; 1. in
P r e u s s e n (21); 2. in W a l d e c k und P y r m o n t (26); 3. mit
starken Abnderungen in O l d e n b u r g (29); 4. erheblich verndert-,
insbes. verkrzt, in L b e c k (33)
F . von S a c h s e n vom J a h r e 1868 (35) daselbst.
G. von H a m b u r g vom J a h r e 1869 (37) daselbst.
^ Mit Ausnahme des vormaligen Oberamtsbezirks Meisenheim und der
E n k l a v e Kaalsdorf.
2 Eine Verordnung vom 12. Dezember 1866 hatte seine beiden ersten Teile
schon fr Frankfurt publizirt.
8 In Frankfurt am 1. J a n u a r 1867.

 15.

44
15
I. I I I . Das heutig-e g-emeine deutsche Strafrecht nnd seine Qnellen. H^
26-30. Bdg, H 9-26. B 25. M 12. Sch 3. 13. HH I S. 127137.
Li 11. 12. 17. WB* 35-39. WV 25-27. F 13. 14. - E u b o , Komm.
S. 178. R d o r f f , Kommentar 1. Aufl. S. 172; 4. Aufl. S 9.50.
B i n d i n g , Einleitung 2. Aufl. 8. .14139. S e u f f e r t in der
Strafgesetzgebung der Gegenwart I. B^rlin 1896 (berausg. von v. Liszt)
S. 1112. W e i s m a n n , Ein Vierteljahrhundert deutscher Strafgesetzgebung. Rektoratsrede. Greifswald 1898.
D e r Norddeutsche Bund und seine E r w e t e r u n g , das Deutsche
R e i c h , haben dem Partikularismus des deutschen Strafrechts in der
Hauptsache ein E n d e bereitet.
Die Verfassung des Nordd. Bundes A. 4. berwies der Beaufsichtigung des Bundes und der Gesetzgebung desselben . . . . 13. die
gemeinsame Gesetzgebung ber das , . . S t r a f r e c h t " .
Infolge davon
ist gemeines Strafrecht im grossen mfange zur Entstehung gekommen.
Seine Quellen zerfallen in drei grosse Massen; das a l l g e m e i n e
Strafgesetzbuch,
das M i l i t f t r s t r a f g e s e t z b u c h
und die
S o n d e r s t r a f g e s e t z e des D e u t s c h e n Reiches.
I. Das a l l g e m e i n e S t r a f g e s e t z b u c h gilt heute schon in
der 3. Redaktion. Es sind zu unterscheiden

A. Das Strafgesetzbuch fr den Norddeutschen Bund v.

3 1 . M a i 1 8 7 0 (RGBl. 1870 S. 195273). Auf Grund der BV. A. 4
Nr. 13 beschloss am 18. April 1868 der Reichstag: den Bundeskanzler
aufzufordern, Entwrfe eines gemeinsamen Strafrechtes und eines
gemeinsamen Strafprozessps . . . baldtunlichst vorbereiten und dem
Reichstage vorlegen zu lassen", Dieser Antrag fand die Billigung
des B u n d e s r a t e s , und der Bundeskanzler ersuchte nun den preuss,
Justizminister D r . Leonhardt durch Schreiben vom 17. J u n i 1868:
die Ausarbeitung des Entwurfes eines Strafgesetzbuches fr den
Norddeutschen Bund veranlassen . . und den E n t w u r f demnachst ihm
zugehen lassen zu wollen". Von dem Minister ward der damalige
Geh. Oberjustizrat D r . F r i e d b e r g mit der Ausarbeitung beauftragt.
Ihm assistirten Kreisrichter R d o r f f und Assessor Dr. R u b o .
1. D e r E n t w u r f F r i e d b e r g (I). In d e n k b a r krzester
Zeit eriedigte F r i e d b e r g seine umfangreiche Augabe. Schon am
3 1 . Juli 1869 konnte der Entwurf eines Strafgesetzbuches fr den
Norddeutschen B u n d " (356 , wovon 166 und 337347 auf
den aligera. Teil k o m m e n ) , mit dem Entwrfe eines EinfhrungsGesetzes von V I Artikeln dem Bundeskanzler gedruckt berreicht
und gleichzeitig verFentlicht werden ^
Den E n t w u r f begleiteten
Motive (200 S. fol.). Den guten Motiven waren 4 sehr wertvolle Anlagen beigegeben: 1. Vergleich. Zusammenstellung strafrechtlicher
Bestimmungen aus deutschen und ausserdutschen Gesetzgebungen"
(264 S. fol.). 2. b e r die Todesstrafe" (115 S. fol.). 3. Erorterungen strafrechtlicher Fragen aus dem Gebiete der gerichtlichen
Medizin" (36 S. fol.). 4. ber die hochste D a u e r zetiger Zuchthausstrafe" (71 S. fol.).
112 S. fol.
(R. V.' Decker).

Berln, Verlag der Konigl. Geh. Ober-Hofbuchdruckerei

45

1^

D e r E n t w u r f ist eine Nachbildung des Preuss. Strafgesetzbuchs,

die dasselbe ganz wesentlich verbessert, seine Strafdrohungen geraildert,
sch aber doch in zu grosser Abhangigkeit von ihm erhalten hat.
In der Vorbemerkung zum Entwurf war gesagt: Derselbe wird
alsbald der Vorberatung einer von dem B u n d e s r a t e zu diesem E n d e
erwhlten, aus sieben Juristen Norddeutschlands zusammengesetzten
Komraission unterbreitet werden.
Z u r F o r d e r u n g der dieser Kommission gestellten Aufgabe wird
es wesentlich beitragen, wenn schon vor ihrem Zusammentritt alien
denen, welche die Aufforderung und den Beruf in sich empinden, an
dem nationalen W e r k e mitzuarbeiten, die Moglichkeit und der Anlass
geboten w i r d , sich ber den aufgestellten Entwurf vernehmen zu
lassen und zu seiner Verbesserung
raitzuwirken."
Obgleich n u n die Kommission der sieben J u r i s t e n schon am
1. Oktober zusammentreten sollte und die Zeit fr eine Kritik des
Entwurfs so wol absichtlich auf ein Mnimum zusammengedrangt war,
ist j e n e r Aufforderung doch eine ganze Anzahl von Mannern nachgekommen ^.
2. D e r E n t w u r f d e r B u n d e s k o m m i s s i o n (II). In
einer Sitzung vom 3. Juli 1869 beschloss der B u n d e s r a t , diesen Entwurf einer Kommission von sieben angesehenen Juristen Norddeutschlands zu unterbreitn ^. Dieselbe trat am 1. Oktober 1869 in
Berlin zusammen und hat, wie ihr vom Bundesrat aufgetragen, ihre
^ Diese usserungen sind zusammengestellt in den Motiven des dritten Entwurfs in der Ausgabe bei Kortkampf S. 28 und 29; die gedruckten Kritiken bei
v. W c h t e r , Beitrag zur Geschichte und Kritik S. 1820 (nach der Reihenfolge
ihres Erscheinens) und bei v. S c h w a r z e , GS 1870 S. 146 ff.; vgl. S. 149160
und S. 220 (alphabetiseh); vgl. aucli die Ubersichten von S. in Hol tz e n d o r f f s
Strafrechtszeitpg 1870 Heft3: Superrevision der ber den ersten Entwurf des
Norddeutschen Strafgesetzbuches erschienenen Kritiken." Die umfassendsten
ber den Entwurf I sind folgende:
1. B e r n e r , Kr. d. E. e. Strafgesetzbuchs f. d. Norddeutschen Bund. Leipzig
1869. 74 SS. 2. B i n d i n g , Der E. e. Strafgesetzbuchs f. d. Norddeutschen
Bund in s. Grundstzen. Leipzig 1869. 136 SS. 3. G e y e r , Bemerkungen z.
d. E. e. StrGBs f. d. Nd. Bund; KrV 1870 Bd. XII S. 161-227. - 4. H b e r l i n ,
Krit. Bem. z d. E. e. StrGBs f. d. Nd. Bund. Erlangen 1869. 103 SS.
5. H l s c h n e r , Beitrge z. Beurt. des StrGBs f. d. Nd. Bund. Bonn 1870. 76 SS.
6. H e i n z e * , Staatsrechtl. und strafrechtl. Erorterungen zu dem amtl. Entwurf e. StrGB f. d. Nd. Bund. Leipzig 1870. 273 SS. 7. H e l d , Bemerkungen
z. d. E. e StGBs f. d. Nd. Bund. Dresden 1870. 76 SS. 8. J o h n , Das Strafrecht in Norddeutschland (in Form eines revid. Entwurfs). Gottingen 1870.
9 H u g o M e y e r , Das Norddeutsche Strafrecht. Eine Beurt d. E. e StrGBs
f. d. Nd. Bund. Halle 1869. 89 SS. 10. VolTlsrt, D. E. e. StrGBs f d. Nd.
Bund. In den Blttern f. Rechtspflege in Thringen und Anhalt XVII 1870
S. 1-68 (auch im Separatabdruck erschienen). 11. Verhandlungen des neunten
deutschen Juristentages. Bd. I. Berlin 1870. 97 SS. Enthlt vier Gutachten
von V. S t e n g 1 e i n (S. 315), M e r k e 1 (S. 1660), v. G e s s 1 e r (S. 6173),
S e e g e r (S. 7497).
'^ Bei der Auswahl ward die deutsche Wissenschaft unerhorter Weise bergangen. Die Komraission bestand aus dem preuss. JM. Dr. L e o n h a r d t , Dr.
F r i e d b e r g , Dr. S c h w a r z e aus Dresden, Dr. D o n a n d t aus Bremen, Justizrat D o r n aus Berlin, OAG. B r g e r s aus Koln, OAG. Dr. B u d d e aus Rostock.

 15.

46

47

mhe- und hochst verdienstvolle Ttgkeit bis zura 31. Dezember 1869
erledgt. An demselben Tage wurde der zweite Entwurf (366 ,
wovon 77 auf den allgemeinen Teil fallen) ohne weitere Beilagen
publizirt (104 S. fol.). Fast kein des Entwurfs I ist unverandert
geblieben, die Redakton ist durchweg klarer und gleichmassiger geworden, aber auch an dem Inhalte ward wesentlich gebessert.
3. D e r E n t w u r f d e s B u n d e s r a t e s (111). Dieser Entwurf ging nun an den Bundesrat, wurde dort in 4 (EG 1 u. 2;
GB 31 u. 209) geandert und in dieser Gestalt vom Bundesrat unter
dem 11. Februar 1870 angenommen. Im Januar waren die Motive
des ersten Entwurfs entspreehend umgearbeitet worden, und diese
samt den vier Anlagen der ersten Motive (s. oben S. 44) begleiteten
den Entwurf vor den Reichstag ^.
4. D e r E n t w u r f d e s R e i c h s t a g s (IV). Der Reichstag
las den Entwurf dreimal vom 22. Februar bis zum 25. Mai 1870 und
amendirte ihn in zahlreichen Stellen. Fast ware an der Frage der
Todesstrafe, welche der Reichstag in erster und zweiter Lesung verworfen hatte, das ganze Gesetzgebungsw^rk gescheitert.
5. An demselben 25. Mai, an welchem der Reichstag mit
sehr grosser Majoritat den Entwurf in dritter Lesung annahm, sanktionirte den dergestalt festgestellten Entwurf der Bundesrat. Am
3 1 . Mai 1 8 7 0 vollzogen, sind GB und EG am 8. J u n i 1 8 7 0
publizirt worden und am 1. J a n u a r 1 8 7 1 fr den Norddeutschen
Bund in Kraft getreten. Das GB zahlte 370 , wovon 79 auf den
allgemeinen Teil kamen; das EG bestand aus 8 .

5.

3. V. 6. Febr 1875 67 ber d. Beurk. des Personenstandes:

GB 337.
Das GB bestand somit schliesslich aus 369 ,

C. Das revidirte Strafgesetzbuch fr das Deutsche Reich

V. 2 6. F e b r u a r 187 6. Auf Antrag Preussens im Bundesrate am
31. Januar 1874 begann die Reichsregierung eine Revisin des StrGBs
vorzubereiten. Sie war in der Tat erfordei'lich, um eine grossere
Anzalil hervorgetretener Redaktionsfehler zu beseitigen (was schliesslich nur ganz ungengend geschah), ferner um die unhaltbaren Bestimmungen ber Antragsverbrechen, bes. ber die Rcknehmbarkeit
des Antrags. abzuandern, endlich um die Geldstrafen der neuen Markwahrung anzupassen. Der wenig glckliche Revisionsentwurf aber,
dessen Verfasser nicht bekannt geworden ist, fand, da er sich auf
diese Aufgaben nicht beschrankte, soiidern die Repressivkraft des
GBs berhaupt zu scharfen beabsichtigte, 53 abgeandert und 6
neue (darunter den 49a, Duchesne genannt, und den 353a,
den Arnim) aufgenommen haben woUte, beim Reichstag sehr wenig
Anklang. Doch kam ein Gesetz, betr. die Abnderung von Bestimmungen des StrGBs fr das Deutsche Reich vom 15. Mai 1871
und die Ergnzung desselben zu stande" und ward am 26. F e b r u a r
1876 vom Kaiser vollzogen (RGBl. 1876 S. 25 ff.). Es anderte 44
des RStrGBs ab und fhrte ihm 6 neue und dem 361 eine weitere
Ziffer zu. Kraft gesetzlicher Ermachtigung publizirte der Reichskanzler durch Bekauntmachung vom 26. Febr. den neuredigirten Text
des StrGBs (RGBl. 1876 S. 39 ff.). I n s e i n e r n e u e n F o r m t r a t
d a s G e s e t z am 20. M a r z 1876 in K r a f t .
Sein Geltungsgebiet hat sich inzwischen erweitert: es ist in den
Jahren seit 1886 successive in alien unseren Kolonieen und durch Verordnung v. 22. Marz 1891 mit dem 1. April 1891 in Helgoland in Kraft
gestellt worden. Dadurch hat sich der s t r a f r e c h t l i c h e Begriff
des Inlandes bedeutend erweitert.
Auch das GB v. 26. E^ebruar 1876 ist aber inzwischen 13 Male
abgeandert worden:
1. Durch die K O v. l o . F e b r . 1877 209214 (in Kraft
V. 1. Okt. 1879) ist leider der ganze 24. Abschnitt des GBs ( 281
bis 283) beseitigt.
2. Durch das G e s e t z , b e t r . den W u c h e r , v. 23. Mai 1880
(in Kraft v. 14. Juni 1880) sind in das GB die 302 ad eingestellt
und ist GB 360 n. 12 erweitert worden.
3. Durch das G e s e t z , b e t r . die un t e r A u s s c h l u s s d e r
ffentlichkeit stattfindenden
Gerichtsverhandlungen
V. 5. April 1888 (in Kraft v. 24. April 1888) hat 184 einen zweiten
Absatz erhalten.
4. Durch G e s e t z , b e t r . d i e A b a n d e r u n g e n v o n B e s t i m m u n g e n d e s S t r G B s v. 13. Mai 1891 (in Kraft v. 5. Juni
1891) haben
a. die 276 u. 364 einen 2. Absatz, 367 eine neue
Nummer 5 a erhalten ;

B. Das Strafgesetzbuch fr das Deutsche Reich v, 15. Mai

187 1. Infolge der Ende 1870 abgeschlossenen sog. Verfassungsvertrage
des Norddeutschen Bundes mit H e s s en bezglich Sdhessens, B a d n ,
B a y e r n und W r t t e m b e r g wurde das Norddeutsche Strafgesetzbuch samt EG zum Gesetz des Deutschen Bundes" erhoben und ist
ais solches in Sdhessen am 1. Januar 1871., in den brigen sddeutschen Staaten am 1. Januar 1872 in Kraft getreten.
Durch Reichsgesetz vom 15. Mai 1871 hat es die fr ein Reichsgesetz passende Fassung erhalten u n d t r a t in d i e s e r -mit d e m
1. J a n u a r l 8 7 2 in K r a f t : d a s E G a b e r i s t b i s h e u t e u n v e r a n d e r t g e b l i e b e n (RGBl 1871 S. 127 ff.).
In Elsass-Lothringen ist es am 1. Oktober 1871 in Kraft getreten.
Wahrend seiner Geltungszeit hat es d r e i A b a n d e r u n g e n erfahren :
1. durch Reichsgesetz v. 10, Dez. 1871 ward es durch 130a,
den sog. Kanzelparagraphen, ve.rmehrt. Es wurden aufgehoben
durch die Gesetze
2. v. 30. Nov. 1874 ( 14. 18 u. 20) ber den Markenschutz:
OB 287;
1 Auf diese revidirten Entwrfe beziehen sich 1. Heinze, Z. rev. E. e.
StrGBs f. d. Nd. Bund. Leipzig 1870. 31 SS. 2. Vollert, Der rev. E. e.
StrGBs f. d. Nd. Bund. Bltter fr Kechtspflege in Thringen XVII S. 74152.
3. V. Wchter*, Beitrag zur Gesch. u. Kritik des Entw. e. StrGBs f. d. Nd.
Bund- Leipzig 1870. 140 SS.

i.

 15.
worden;

48
49

b. sind de 317 u. 318 durch eine neue F a s s u n g ersetzt

c. st hinter 318 eiii 318 a eingeschaltet;

d. ist de F a s s u n g von 360 n, 4 geandert worden.
5. Durch G e s e t z , b e t r . d e A b a n d e r u n g d e s 6 9
d e s S t r G B s f r d a s D e u t s c h e R e i c h , v. 26. Marz 1893 (in
Kraft V, 12. April 1893) ist 69 abgeandert worden.
6. Durch G e s e t z , b e t r . E r g a n z u n g d e r B e s t i m m u n g e n b e r d e n W u c h e r , v. 19. J u n i 1893 (in Kraft v. 8. Juli
1893) snd
a. die 302 a u. 302 d abgeandert,
b. ist en 302 e eingeschoben und
c. 367 um eine N u m m e r 15 vermehrt worden,
7. Durch G e s e t z g e g e n d e n V e r r a t m i l i t a r i s c h e r
G e h e i m n i s s e v. 3. Juli 1893 (in Kraft v. 28. Jul 1893) haben de
89 u. 90 eine neue Redakton erhalten,
8. Durch G e s e t z , b e t r . d i e A e n d e r u n g d e s G e s . b e r
den ( J n t e r s t t z u n g s w o h n s i t z und die E r g a n z u n g
des
S t r a f g e s e t z b u c h s v. 12. Marz 1894 (in Kraft v. 1. April 1894)
Art. 2 ist 361 n. 10 neu eingestellt u. atn Schlusse des eingefgt:

9 u n d 10.
9. D u r c h E G B G B v. 18. August 1896 (in Kraft v. 1. J a n .
1900) sind geandert die 34 N. 6. 55. 65. 171. 195. 235. 237. 238.
Eingefgt ist Art, 145 a.
10. D u r c h G e s e t z , b e t r , d i e A b a n d e r u n g d e s 316
d e s S t r a f g e s e t z b u c h s v, 27. Dezember 1899 (in Kraft v. 13. J a n .
1900) ist in 316 Abs. 1 hinter mit Gef. bis zu Einem Jahre'" eingeschoben oder mit Geldstrafe bis zu neunhundert Mark".
11. D u r c h G e s e t z , b e t r . A e n d e r u n g e n u n d E r g a n z u n g e n d e s S t r a f g e s e t z b u c h s v. 25. J u n 1900 (in Kraft v,
14. Juli 1900) werden die 180. 181. 184, u. 362 durch anders gefasste ersetzt und die 181a, 184a und 184b neu eingefgt.
12. D u r c h G e s e t z b e r d i e p r i v a t e n V e r s i c h e r u n g s u n t e r n e h r a u n g e n v. 12. Mai 1901 (in Kraft v, 1, J a n . 1902) 108,3
wird S t r G B 360 n. 9 aufgehoben, soweit sich die Bestmmung auf
Versicherungsunternehraungen ira Sinne dieses Gesetzes bezieht.
13. D u r c h die S e e m O v. 2. J u n i 1902 93 Abs. 3 wird
298 des G B insoweit abgeandert, ais bei MU Geld v, 3 M. 300 M,
eintreen kann.
So besteht das Gesetz heute nominell aus 370, tatsachlich aus
381 ^
' Die einzige authentische Ausgabe des rev. StrGBs ist die im EGBl. 1876
S. 39 ff. Gute Ausgabe des preuss. Justizministerims Berlin 1876 (bei Nauck
u. Co.)- Von Privatausgaben, deren Zahl beraus gross ist, sind zu nennen
die von R d o r f f * , 22. Aui., von Appelius, Berlin 1907, von O I s h a u s e n * ,
8. Aufl. Berlin 1905, von D a u d e , 10. Aufl. Berlin 1907, von S t a u d i n g e r * ,
9. Aufl. Mnchen 1907, von H e n l e u. S c h i e r l i n g e r , 2. Aufl. Mnchen 1903,
von M a u c k i s c h (unter bes. Bercks. d. K. Sachs. Landesgesetzgebung u. Praxis).
Leipzig 1898, von B i n d i n g u. N a g l e r , Leipzig 1905, die einzige Ausgabe mit
einem genauen Worterverzeichniss. Vgl. unten 16 sub V E.

15.

II. D a s Militar - Strafgesetzbiich v. 20. J u n i 1872 (166 ,

wovon 55 auf den allgem. Teil). mit E G von demselben Tage in 3 .
KGBl. 1872 S. 173 ff. Nach der G r n d u n g des Deutschen Reichs
beherrschten dasselbe trotz der Einheit des Heeres vier verschiedene
Militar-Strafgesetzbcher: 1. das F r e u s s i s c h e vom 3. April 1845,
das auf G r u n d der N B V A. 61 durch Verordnung vom 29. Dezember
1867 zum gemenen norddeutschen Gesetzbuch erhoben worden w a r ;
2. das S a c h s i s c h e vom 4. November 1867, dem Preussischen sehr
eng angeschlossen ; 3. das W r t t era b e r g i s c h e vom 20. Juli 1868;
4. das B a y e r i s c h e vom 29. April 1869. Diesem Zustande raachte
das M l i t r - S t r a f g e s e t z b u c h vom 20. J u n i 1872 (in Kraft v.
1. Okt. 1872) ein Ende. Demselben sind 3 Entwrfe vorangegangen,
wovon der dritte, aus dem Bundesrate stammende, in 170 bestehend,
mit guten Motiven v e r s e h e n , dem Reichstag vorgelegt worden ist.
D a s Xhere s. bei B i n d i n g , Einl. S. 89 ff. H a n d b . 1 S. 100 ff. Das
Gesetzbuch schlesst sich aufs engste dem ailgemeinen Reichsstrafgesetzbuche an ^. D u r c h Kais. V e r o r d n u n g v. 26. Jul 1896 (RGBl,
1896 S. 669) ist dasselbe in den afrikanischen Schutzgebieten mit der
Maassgabe eingefhrt, dass im Sinne des Mlitr-Strafgesetzbuchs v.
26. (lies 20.) J u n i 1872 unter Heer auch de Kaiserlichen Sehutztruppen zu verstehen sind".
III. Neben diesen beiden Strafgesetzbchern steht nun noeh eine
grosse Anzahl von Sonder-Strafgesetzen des Norddeutschen Bundes
und des Deutschen Reiches. Ein genaues Verzeichnis (freilich nur
bis zum 18. Jul 1884) bei B i n d i n g , H a n d b u c h I S. 126144. In
gleicher Weise weiter gez^hlt erreicht die Zahl mit der Bekanntmachung, betr. die F a s s u n g des Reichstempelgesetzes, v. 7. J u n i 190()
die Hohe von 2 8 1 N u m m e r n ! S. auch v. L i s z t , Lehrbuch S. 59 ff.;
F i n g e r , L e h r b u c h S. 73 ff. Eine sehr brauchbare Zusaramenstellung
bei O I s h a u s e n , Die Strafgesetzgebung des Deutschen Reichs.
T e x t a u s g a b e mit A n m e r k u n g e n . I I X . Berln 1901 1 9 0 3 , und
bei H e 11 w e g und A r n d t , D i e detsche
Strafgesetzgebung,
Berln u. Leipzig 1883. Erganzungsheft das. 1886, sowe bei A l l f e l d , Die Strafgesetzgebung des Deutschen Reichs. Mnchen 1900.
Nachtrg. das. 1903. S. auch B a r c h e r t , C d e x d e s d e u t s c h p r e u s s i s c h e n S t r a f r e c h t s u n d S t r a f p r o z e s s e s l u . II, Berln
1883, erster Nachtrag Berlin 1887, zweter Nachtrag 1 8 9 3 , und D i e
G e s e t z g e b u n g des D e u t s c h e n R e i c h s von der G r n d u n g
d e s N o r d d . B u n d e s b i s a u f d i e G e g e n w a r t . Mit E r l a u t e r u n g e n
und Registern. Herausgeg. von G a u p p , H e l l w e g und A n d e r s
I V , Berlin u. Leipzig 188386.
o
Lasst man de Staatsvertrage bei Seite, so nehmen den relativ
breitesten Raum die Z o l l - , S t e u e r - , und S t e m p e l g e s e t z e ein,
Avelche die Zahl 30 berstegen. Eine sehr wertvolle festgeschlossene
' Die einzige authentische Ausgabe des MGBs ist di im RGBl. 1872
S. 173fi^. Empfehlenswerte Handausgaben sind die von O I s h a u s e n , Reichsmilitrstrafgesetzgebung. Berlin 1902. S. 1 ff., und von v. H e r z - E r n s t , Militrstrafgesetzbuch f. d. Deutsche Rich. Berlin 1903.
B i n d i n g , Strafrecht. Grundriss. 7. Aufl.

CBIBLIOTECA= 10.

50

51

G r u p p e bilden d i e . G e s e t z e z u m S c h u t z e d e r U r b e b e r - u n d
E r f i n d e r r e c h t e V. 11. J u n i 1870, 9. 10. u. 11. J a n u a r 1876, 19. J u n i
1901 und das Patentgesetz v. 22, Mai 1877, in neuer Fassung v. 7. April
1891. D a r n schh'essen sioh einen ahnchen Zweck mit andern Mitteln
verfolgend das G e s e t z b e r M a r k e n s c h u t z v. 30. Nov. 1874,
das G e s e t z , b e t r . d e n S c h u t z v o n G e b r a u c h s m u s t e r n , v.
1. J u n i 1891 und das G e s e t z z u m S c h u t z d e r W a r e n b e z e i c h n u n g e n v. 12. Mai 1894. Besonders wichtig zur E r g a n z u n g des
GBs sind das G e s e t z , b e t r . d e n V e r k e h r m i t N a h r u n g s m i . t t e l n , G e n u s s m i t t e l n u n d G e b r a u c h s g e g e n s t a n d e n , v.
14. Mai 1879, das G e s e t z , b e t r , d i e A b w e h r v o n V i e h s e u c h e n ,
V. 23. J u n i 1880 mit dem Abanderungsgesetz v, 1, Mai 1894, das
Gesetz gegen den verbrech, und gemeingefahrl. Geb r a u c h v o n S p r e n g s t o f f e n v. 9. J u n i 1884, das G e s e t z g e g e n
d e n . V e r r a t m i l i t r i s c h e r G e h e i m n i s s e v. 3, Juli 1893, das
G e s e t z , betr. d i e B e s t r a f u n g d e s S k l a v e n r a u b e s und d e s
S k l a v e n h a n d e l s , v. 28. Juli 1895, das G e s e t z z u r B e k a m p f u n g
d e s u i i l a u t e r e n W e t t b e w e r b s v, 27. Mai 1896, das G e s e t z ,
b e t r . d i e P f l i c h t e n dei' K a u f l e u t e bei A u f b e w a h r u n g
f r e m d e r W e r t p a p i e r e , v, 5, Juli 1896, das G e s e t z b e r d a s
A u s w a n d e r u n g s w e s e n v. 9. J u n i 1897, das s o g . M a r g a r i n e g e s e t z V. 15. J u n i 1897, das G e s e t z , b e t r . d i e B e s t r a f u n g
d e r E n t z i e h u n g e l e k t r i s c h e r A r b e i t , v. 9. April 1900.

V. K i r c h e n h e i m , Die Litteratur de.s Strafrechts "^HinJJljiimr^^jhiiE

linalpolitik
18841894. Leipzig 1896.
"^
-^
n . Lexikon: v. J a g e m a n n und.Brauer, Kriminallexikon. Erlangen 1864.
III. Die hanptsachlichsten Werke der gemeinrechtlichen Literatur.
A. H a n d b c h e r . Q u i s t o r p , Grundstze des teutschen peinl Rechts.
2 Teile. Leipzig 1770. 6. Aufl. 3 Bnde und zwar 1. Band 1810 von K l e i n ;
2. Band 1812 von K o n o p a k ; 3^. Band (Prozess) 1821 v o n R o s s . * K l e i n s c h r o d ,
System. Entwicklung der Grundbegriffe und Grundwahrheiten des peinl. Rechts.
3 Teile. Erlangen 17941796. 8. Ausgabe 180.5. F e u e r b a c h , Revisin der
Grundstze und Grundbegriffe des ges.peinl. Rechts. 2 Bnde. Erfurt und Chemnitz
1799. 1800. T i t t r a a n n , Handbuch der Strafrechtswissenschaft und der deutschen
Strafgesetzkiinde. 4 Teile. Halle 18061810. 2. Aufl. 3 Bnde. Halle 18221824.
^ W i r t h , Handbuch der Strafrechtswissenschaft und Strafgesetzgebung. 3 Bnue.
Breslau 1822 funvollendet). H e n k e * , Handbuch des Kriminah'echts und der
Kriminalpolitik. Berlin und Stettiu. 3 Teile. 1823, 1826 und 1830. J a r c k e ,
Handbucn des gemeinen deutschen Strafrechts 3 Bnde. Berlin 18271830.
Luden*, Handbuch des teutschen gemeinen und partikularen Strafrechts. 1. Band.
Jena 1842 (unvollendet). K o s t l i n * , Neue Revisin der Grundbegrifte des
Kriminalrechts. Tbingen 1845. K o s t l i n * , System des deutschen Strafrechts.
1. Abteilung. Tbingen 1855. Dazu K o s t l i n * , Abhandlungen aus dem Strafrechte. Herausgeg. v. G e s s l e r . Tbingen 1858 B e k k e r , Theorie des heutigen
deutschen Strafrechts. I. Leipzig 1859 (unvollendet).
B. L e h r b c h e r . J. S. F. B o h m e r , Elementa jurisprudentiae criminalis.
Halae 1733. Ed. VI. Halae 1774. 6 . J Fr. M e i s t e r , Principia jur. crim.
german. commun. Goett. 1789. Ed. Vil. Goett. 1828. S t b e l , System des
allgem. peinl. Rechts. I u, II. Leipzig 1795. K l e i n , Grundstze des gemeinen
deutschen und preussischen peinl. Rechts. Halle 1796. 2. Aufl. das. 1799.
G r o l m a n * , Grundstze der Kriminalrechtswissenschaft. Giessen 1798. 4. Aufl.
1825. F e u e r b a c h * , Lehrbuch des gemeinen in Deutschland gltigen peinl.
Rechts. Giessen 1801. 14. Aufl. von M i t t e r m a i e r . Giessen 1847. Die besten
Ausgaben sind die von F e u e r b a c h selbst noch besorgten 9. 11. Giessen 1826.
1828. 1832 Mit Ausfhrlichem kritisehem Kommentar" ist dies Lehrbuch von
M o r s t a d t und O s e n b r g g e n versehen worden: 2. Abt. Schaff'hausen 1852
und 1855. M a r t i n , Lehrbuch des deutschen gemeinen Kriminalrechts. Heidelberg 1825. 2. Aufl. das. 1829. W c h t e r * , Lehrbuch des romisch-teutschen
Strafrechts. 2 Teile. Stuttgart 1825. 1826. (hne Text. Grundriss mit sehr
wertvollen Ausfhrungen.) B a u e r , Lehrbuch des Strafrechts. Gottingen 1827.
2. Aufl. das. 1833. H e f f t e r , Lehrbuch des gemeinen deutschen Strafrechts.
Braunschweig 1833. 6. Ausg. 1857. K l e n z e , Lehrbuch des gemeinen Strafrechts. Berlin 1833 (Grundriss mit reichen Quellenangaben). A b e g g , Lehrbuch der Strafrechtswissenschaft. Neustadt an der Orla 1836. MarezoU,
Das gemeine deutsche Kriminalrecht. Leipzig 1841. 3. Aufl. das. 1856.
G e i b *, Lehrbuch des deutschen Strafrechts. Bd. I. Geschichte. Bd. II. Allgem.
Lehren. Leipzig 1861 u. 1862 (Grundriss mit reichen Literatur- und QueTlennachweisen, leider unvollendet). B e r n e r , Lehrbuch des deutschen Strafrechts.
Leipzig 1857. S. unten sub V. T e m m e , Lehrbuch des gemeinen deutschen
Strafrechts. Stuttgart 18V6 (wertlos). Vgl. unten sub V B.
IV. Die Iiauptsachlichsten Werlie ber das Strafrecht der einzelnen
deutschen Staaten^ H b e r l i n , Grundstze des Kriminalrechts nach den neuen
deutschen Strafgesetzbchern. 4 Bde. Leipzig 18451849.
1. B a y e r n . Zum Strafgesetzbuch vom 16. Mai 1816 erschienen offizielle
Anmerkungen zum Strafgesetzbuche fr das Konigreich Bayern. Nach den
Frotokollen des konigl. geh. Rats". 3 Bde. Mnchen 1813 und 1814. Vgl.
R o t t m a n n , Das Bayerische Strafrecht. Erlangen 1851. Zum Strafgesetzbuch

Einge dieser Sondergesetze verfolgen das gleiche Ziel wie dr

Abschnitt 28 des S t r G B s und das ganze M G B : das namlich, e i n
S t r a f r e c h t f r b e s t i m m t e B e r u f s s t n d e aufzustellen. So die
G e w e r b e o r d n u n g v. 2 1 . J u n i 1869, mit ihren vielen Nachtrgen,
in neuer F a s s u n g v. 26. J u l i 1900, fr die G e w e r b e t r e i b e n d e n ,
die S e e m a n n s o r d n u n g vom 27, Dez, 1872 und in neuer Fassung
v. 2, J u n i 1902 fr die S e e l e u t e , das P r e s s g e s e t z v. 7, Mai 1874
fr den S t a n d d e r P r e s s e .
Einen Kommentar zu diesen Nebengesetzen hat in V e r b i n d u n g
mit A p p e l i u s und K l e i n f e 1 1 e r S t e n g l e i n herausgegeben: Die
strafrechtHchen Nebengesetze des Deutschen Reiches. Berln 1893,
Zweite Aufl. von S t e n g l e i n allein das, 1895. Dritte Aufl. das, 1903,
16. IV. Literatur des deutschen Strafrechts. (Anhang: Literatur des franzos.,
bel^., hollnd., dan., schwed., norweg., ital., engl. Strafrechts'.) H^ 30. 31.
Bdg, H 27. 28. B .30 bis 33. Sch 4. G 64. L 10. HH I S. 84-86. M 18.
Li 18. WB* 34, 29. VVV 24. 27. Bdg, E 22. Fi 15. 16. S. auch
R. L o e n i n g , ber geschichtl. und ungeschichtl. Behandl. des deutschen Strafrechts: Z f. StrRW III S. 219 f., und die Literatur-Nachweise in: Das Strafrecht der Staaten Europas. Herausg. von
V. L i s z t . Berlin 1894.
I. Repertorien. Bohmer, Handbuch derLiter. desKriminalrechts. Gottingen
1816. K a p p l e r , Handbuch der Lit. des Kriminalrechts. Stuttgart 1838 fl214 S.
Lex.-Format) N y p e l s , Bibliothque choisie du droit criminel. Bruxelles 1864.
W. E n g e l m a n n , Bibliotheca juridica (bes. von 1750 bis Mitte 1839). Leipzig
1840. Dazu Supplementheft (bes. vom Jahre 1750 bis Mitte 1848). Leipzig
1849. W u t t i g , Bibliotheca juridica (seit 1749 bis Mitte 1867). Leipzig 1867.
R o s s b e r g , Bibliotheca juridica (seit 1867 bis Mitte 1876). Leipzig 1877.

y.c> j

16.

1 Hier sind auch die Zeitschriften und Prjudiziensammlungen der einzelnen

deutschen Staaten angefhrt, welche spter ausser dem partikularen auch dem
neuen gemeinen Recht gewidmet sind. Ebenso die wichtigsten Sammlungeri der
Landesstrafgesetze.
4*

 16.

16.

52

vom 10. Nov. 1861 erschienen nicht weniger ais 5 umfassendere K o m m e u t a r e :

1. von D o l l m a n n und nach dessen Tod fortgesetzt von R i s e h . Erlangeii seit
1862 (unvollendet); 2. von W e i s . 2 Bde. Nordlingen 1861 und 18G2; 3. von
S t e n g l e i n . 2 Bde. Mnchen 1861 und 1862; 4. von H o c h e d e r . Bd. I.
Mnchen 1862 (unvollendet); 5. von S t e n g l e i n , Das Straf'gesetzbuch fr das
Knigreich Bayern vom 10. Nov. 1861, erlutert aus den Materialien der Reclitslehre und den Entschcidungen der Gerichte. 6 Hefte. Mnchen 1870. 1871.
Vgl. ferner E d e l , Das,Polizeistrafgesetzbuch fr das Knigreich Bayern vom
26. Dez. 1871. Erlangen 1872. R i e d e l , Das bayerische Polizeistrafgesetzbuch
erliutert. 5. Aufl. von P r o b s t . Nordlingen 1894. R e g e r , Die in Bayern
geltende allgemeine Polizeistra^'gesetzgebung. Ansbach 1880. 2. Aufl. von R e u s s .
Das. 1895. S t a u d i n g e r , Das Polizeistrafgesetzbuch f. d. Knigreich Bayern
. . . mit den . . . Abanderungen durch die neuere Gesetzgebung. 2. Aufl. Nordlingen 1885. A U f e l d , Samnilung der neben dem StrGB und dem M8trGB f.
d. Deutsche Reich in Bayern geltenden Reichs- und Landesgcsetze strafrechtl.
Inhalts. Mit Anmerkungcn. 2. Aufl. Hildburghausen 1887. V V i c h t i g e Z e i t s c h r i f f e n : B l i i t t e r f r R e c h t s a n w e n d u n g z u n c h s t i n B a y e r n , von
S e u f f e r t , spter von S t e p p e s . Erlangen 1886 ff. (erscheinen \veiterj.
S i t z u n g s b e r i c h t e d e r b a y e r i s c h e n S t r a f g e r i c h t e . 5 Bde. Erlangen
18501853. Fortgesetzt ais Z e i t s c h r i f t f r G e s e t z g e b u n g u n d R e c h t s p f l e g e im Konigrich B a y e r n . Erlangen 18541867. S t e n g l e i n , Zeitschrift fr'Gerichtspraxis und Rechtswissenschaft in Bayern. IXVIII. Mnchen
1862 fl'. In neuer Folge von 1871 an. Beendei 1879. S a m n i l u n g v o n E n t s c h c i d u n g e n d e s o b e r s t e n G e r i ch t s h o f e s f r B a y e r n in G e g e n s t n d e n d e s S t r a r e c li s u n d S t r a f p r o z e s s e s. I - IX. Erlangen 1872
bis 18b0. S a m m l n n g d e r E n t s c h c i d u n g e n d e s OLG. M n c h e n i n
G e g e n s t n d e n des S t r a l ' r e c h t s und Strafprozesses.
1 fl'. Erlangen
1881 fl". Erscheint weiter. S. auch bezgl. der jetzt neben dem GB in Bayern
geltenden Strafgesetze die Ausgabcn des RStrGBs von S t a u d i n g e r (bes. Ergnzungsband) und von H e n l e u S c h i e r l i n g e r oben S. 48 Note 1.
2. P r e u s s e n . 1. K o n i m e n t a r e : G o l t d a m m e r * , Materialien zum Strafo-esetzbuche fr die prcuss. Staaten. 2 Bde. Berlin .1851. 1852. B e s e l e r ,
Kommentar. Leipzig 1861. O p p e n h o f f , Das Strafgesetzbuch . . . erlutert
aus den Materialien, der Recltslehre und den Entschcidungen des konigl. Obertribunals. Berlin 856. 6. Aufl. das. 1869. H a h n , Das Strafgesetzbuch . . .
mit den neneren Bestimmungen und den Entschcidungen des Obertribunals.
6. Aufl. 1869. W a l l m a n n , Das preuss. Strafgesetzbuch in seiner praktischen
Anwendung. Berlin 1866. 2. Aufl. das. 1869. 2. ' r e i e w i s s e n s c h a f t l i c h e
B e a r b e i t u n g e n : T e m m e , Lehrbuch des preussischen Strafrechts.
Berlin
1853. H l s c h n e r * , System des preussischen Strafrechts. 1. Teil Bonn 1855
(Ailgem. Teil) 2. 'J'eil (Die Verbrechen gegen das Recht der Privatpersonen)
Bonn 1868 (leider unvollendet). B e r n e r , Grundsiitze des preussischen Strafrechts. Leipzig 1861. 3. W i c h t i g e Z i t s c h r i f t e n : A r c h i v f r d a s
C i v i l - u n d K r i m i n a i r e e lit d e r k o n i g l i c h p r e u s s i s c h e n R h e i n p r o v i n z e n . Bd. 17. Koln 18111825. Neue Folge das. 1826 ff. (erscheint
weiter). H i t z i g , Zeitschrift fr- die Kriminalrechts])flege in den preussischen
Staaten. Bd. 124. Berlin 18261833. E n t s c h c i d u n g e n d e s k o n i g l .
G e h . O b e r t r i b u n a l s . Berlin 1837 fl'. Die Publikation endet mit Bd. 83.
Berlin 1879. G o l t d a m m e r , Archiv des preussischen Strafrechts. Berlin
1853 ff. (erscheint weitei') O p p e n h o f f , Die Rechtssprechung des koniglichen
Obertribunals in Strafsachen. L - X X . Berlin 1861 1879. Jahrbuch der Entschcidungen des Kammergerichts
in Strafsachen, von J o ii o w und
K n t z e l . 1 ff. Berlin 1881 ff. Erscheint weiter. S. auch a l c k e , Strafrecht und Strafpi-ozess. 9. Aufl. Berlin 1905; G r o s c h u f f , E i c h h o r n und
D e l i u s , Die preuss. Strafgesetze. 2. Aufl. Berlin 1904.
3. O s t e r r e i c h . 1. F r das Strafrecht des Gesetzbuches vom J a h r e 1803
kommen in Bctracht: J e n u l l , Das osten-eichische Kriminalrecht nach seinen
Grnden und seinem Geiste daigestellt. 4 Teile. 3. resp. 2. Aufl. Wien 1837.
M a u c h e r , Systematisches Handbuch des osterreichischen Strafgesetzes ber
Verbrechen. 3 Teile. Wien 1844. M a u c h e r , Darstellung der Quellen und
der Literatur der osterreichischen Strafgesetzgebung ber verbrechen. W i e n

1849. - 2. F r das Strafrecht des Gesetzes vom .Tabre 18-52 kommen in Betracht
a. ais K o m m e n t a r e : H y e . y o n G l u n e k . Das osterreichische Strafgesetz ber
Verbrechen, Vergehen und Ubertretungen und die Prozessovdnung vom 27. Mai
1852. Bd. I. Wien 1855 (mehr nicht erschienen). H e r b s t , Handbuch des
allgemeinen osterreichischen Strafrechts. 2 Bde. 7. Aufl. Wien 1882. 1883.
F r h w a l d , Handbuch des osterreichischen Strafgesetzes ber Verbrechen, Vei*gehen und Ubertretungen. 4. Aufl. Wien 1867. Vgl. F r h w a l d , Die Fortbildung des osterreichischen Strafrechts. Wien 1865. b. a i s f r e i e w i s s e n s c h a f t l i c h e B e a r b e i t u n g e n : G e y e r , Erorterungen ber den allgemeinen
Tatbestand der Verbrechen nach osterreichischem Recht, Innsbruck 1862.
J a n k a , Das osterreichische Strafrecht. 4 Aufl. Herausgeg. von v. K a l l i n a .
Wien. Prag. Leipzig 1902. F i n g e r , Das osterreich. Strafrecht. Der besondei'e
Teil des Systemes I. 1. P r a g 1891. ^ D e r s . , Das (osterreich.) Strafrecht I und
11. Berlin 1894/95. I 2. Aufl. Berlin 1902. L a m m a s c h , Grundriss des
(osterreich.) Strafrechts. 2. Aufl. Leipzig 1903. H o e g e l , Goschichte des
osterreich. Strafrechts in Verbind. mit e. Erlut. seiner grundsatzl. Bestimm. I
und II. Wien 1 9 0 4 . 3 W i c h t i g e Z e i t s c h r i f t e n : Allgemeine osterreichische
Gerichtszeitung von R i z i , S t u b e n r a u c h , G l a s e r , N o w a c k . Wien 18-50 ff.
Erscheint weiter. H a i m e r l , Magazin fr Rechts- und Staatswissenschatt.
Wien 1850 ft". H a i m e r l , Osterreichische Vierteljahrsschrift fr Rechts- und
Staatswissenschaft. Wien 1858 ff. Vgl. noch H e r b s t , Die grundstzlichen
Entschcidungen des k. k. Kassationshofes ber zweifelhafte Fragen des aligera,
osterreichischen Strafrechts. 3. Aufl. Wien 1858. Nachtragsheft das. 1860.
S a m m l u n g s t r a f r e c h t l i c h e r E n t s c h c i d u n g e n d e s k. k. o b e r s t e n
G e r i c h t s - u n d K a s s a t i o n s h o f e s , herausgeg. von A d l e r , K r a l l und von
W a l t h e r . Bd. 13. Wien 1874- R e c h t s s p r e c h u n g d e s k. k o s t e r r e i c h i s c h e n o b e r s t e n G e r i c h t s h o f e s in alien Zweigen der Civil- und
Strafgesetz'gebung. Herausgeg. von S c h i r a k o w s k i , fortgesetzt von B e r g und
K r i s . Bd. I - I V . Wien 18691872. P 1 e n a r b e s c h 1 s s e u n d E n t s c h c i d u n g e n d e s k. k. K a s s a t i o n s h o f e s . I ff'. Wien 1879 ff. Erscheinen weiter.
4. W r t t e m b e r g . D a s S t r a f r e c h t v o r d e m S t r a f g e s e t z b u c h
vom 1. Mrz 1839 stellt dar: K n a p p , Das wrttembergisehe Kriminalrecht.
2. Abteilung. Stuttgart 1828. 1829. D e m S t r a f r e c h t e d e s G e s e t z e s
s e l b s t s i n d g e w i d m e t : H e p p , Kommentar ber das neue wrttembergische
Strafgesetzbuch, nach seinen authentischen Quellen u. s. w. 3 Bde. Tbingen
18391842 H u f n a g e l * , Das Strafgesetzbuch fr das Knigreich Wrttemberg. 2 Bde. Stuttgart 1840 und 1842; dazu erschien 1845 ais dritter Band ein
B a n d : Neue Prajudicien der wrttembergischen hoheren Gerichte, Berichtigungen
und Zustze zu dem Kommentar . . . H u f n a g e l , Das Strafgesetzbuch fr
das Knigreich W r t t e m b e r g mit erluternden Anmerkungen vornehmlich aus
der Praxis der Gerichte. Tbingen 1845. B i t z e r , Das wrttembergische
Polizeistrafrecht. Stuttgart 1872. L e b r e t , Strafrechtspflege der Gerichte des
Konigreichs Wrttemberg. 2 Bde. Stuttgart 1854 und 1857. S c h i c k e r , Das
Polizeistrafrecht und Polizeistrafverfahren im K. Wrttemberg. 2. Aufl. Stuttgart 1888. W i c h t i g e Z e i t s c h r i f t e n : S a r w e y , Monatsschrift fr wrttembergische Justizpflege. 20 Bde. 18371856; fortgesetzt in K b e I und S a r w e y ,
Wrttembergisches Archiv fr Recht und Rechtsverwaltung. 23 Bde. Stuttgart
18571"84. W r t t e m b e r g i s c h e s G e r i c h t s b l a t t , herausgegeben von
Kbel
21 Bde. Stuttgart 18571882. Jahrbcher der wrttembergischen
Rechtspflege I " Tbingen 1887 ff. Erscheinen weiter. S. auch F r i s c h , Die
Straf-Gesetze des K. Wrttemberg. 2. Aufl. Ohne Druckort. 1878; B e l i n g ,
W r t t e m b e r g . Strafgesetzgebung. T b . und Leipzig 1903.
5. K n i g r e i c h S a c h s e n . 1. K o m m e n t a r e z u m K r i m i n a l g e s e t z b u c h e v o m 30. M r z 1 8 3 8 : G r o s s , Kriminalgesetzbuch fr das Knigreich
Sachsen . . . mit Anmerkungen zum praktischen Gebrauche. 2 Abteilungen.
Dresden 1838. H a r t i t z s c h , Das Kriminalgesetzbuch fr das Knigreich
Sachsen . ..., aus den Landtagsverhandlungen erlutert und mit Anmerkungen
versehen. Leipzig 1841. S c h a ^ f r a t h , Kommentar zum allgemeinen Teile
des schsischen Kriminalgesetz'buchs. Leipzig 1842. Bildet das dritte Heft der
Grundwissenschaften des Rechts und insbesondere des Strafrechts". W e i s s ,

 16.

54

55

Kriminalgesetzbuch fr das Konigreich Sachsen mit erluternden Bemerkungen . . .

8 Bde, Leipzig und Dresden 18411843.'2. Aufl. 1848. H e l d und S i e b d r a t ,
Kriminalgesetzbuch und forststraft-echtliche Bestimmungen fr das Konigreich
Sachsen, das Grossherzogtum Sachsen-Weimar-Eisenach u. s. w. . . . nebst einem
durchlaufendeu Kommentar zum Handgebrauch. Leipzig 1848. 2. S t r a f e s e t z b u c h v o m 11. A u g . 1 8 5 5 . a. K o m m e n t a r e : K r u g , Kommentar zu
em Strafgesetzbuche fr das Konigreich Sachsen vom 11. August 1855. 4 Abteilungen. Leipzig 1855. 2. Aufl. 2 Abteilungen, das. 1861 (die 4. Abteilung der
I. Aun. Abhandlungen ist in die 2. nicht mit aufgenommen). K r u g ,
Das Strafgesetzbuch fr das Konigreich Sachsen mit Erluterungen. Leipzig
1855. S i e b d r a t , Das Strafgesetzbuch fr das Konigreich Sachsen vom
I I . A u g . 1855 mit einem durchlaufenden Kommentar zum Handgebrauch. Leipzig
1862. b. V. W c h t e r * , Das koniglich schsische und das thringische S t r a
recht. Stuttgart 1857. 3 Hefte (geht leider nur bis zum Anfang der Schuldlehre). 3. R e v i d i r t e s S t r a f g e s e t z b u c h vom 1. Okt. 1868: S c h w a r z e ,
Das revidirte Strafgesetzbuch vom 1. Okt. 1868. 4. Z e i t s c h r i f t e n : K r i m i n a l i s t i s c h e J a h r b c h e r f r d a s K o n i g r e i c h S a c h s e n . Herausgegeben
von V. W a t z d o r f und S i e b d r a t . 2 Bde. Zwickau 1837. 1838. J a h r b c h e r fr s c h s i s c h e s S t r a f r e c h t .
Herausgegeben von denselben.
Zwickau 1839. N e u e J a h r b c h e r f r s c h s i s c h e s S t r a f r e c h t . Herausgegeben Bd. I von dens.; Bd. JI ff. von H e l d , S i e b d r a t und S c h w a r z e .
Dresden und Leipzig 1841 ff.; vom 6. Bd. an Leipzig; 9 Bde. bis 1856. ~
S c h w a r z e , Allgemeine Gerichtszeitung fr das Konigreich Sachsen. IXXV.
Leipzig 18571881. A n n a l e n d e s k o n i g l i c h s c h s i s c h e n O b e r a p p e l l a t i o n s g e r i c h t s z u D r e s d e n . Leipzig 1860 ff. 8 Bde. Neue Folge
18661873. 10 Bde. Eine zweite Folge begann mit 1874. Die Zeitschrift endete
mit Folge I I Bd. 6. Leipzig 1879. An sie schliessen sich: A n n a l e n d e s
k g l . s c h s i s c h e n O b e r - L a n d e s - G e r i c h f s z u D r e s d e n . Bd. 1 ff. Leipzig
1880 ff. Erscheinen weiter. Z e i t s c h r i f t f r R e c h t s p f l e g e u n d V e r w a l t u n g z u n c h s t f r d a s K o n i g r e i c h S a c h s e n . Leipzig 1838 ff. 3 Bde.
Neue Folge das. 18411873. Erscheint weiter. S. auch M a n g o l d t , Das im
K. Sachsen neben den Strafgesetzbchern gelt. Reichs- und Landesstrafrecht.
I u. II. Leipzig 1886. v. F e i l i t z s c h , Das K. Sachs. Landesstrafrecht. 1 u.
2. Leipzig 1899 und 1902.

16.

9. K u r h e s s e n . H e u s e r , Systematisches Handbuch des kurhessischen

Straf- und Polizeirechts. Kassel 1853. K e r s t i n g , Das Strafrecht in Kurhessen. 2 Bde. Rinte'n 18531855. S t r i p p e l m a n n , Neue Sammlung bemerkenswerter Entscheidungn des Oberappellationsgerichts zu Kassel. Teil 1
bis 8. Kassel 18421852. H e u s e r , Bemerkenswerte Entscheidungn des
Kriminalsenates des Oberappellationsgei-ichts zu Kassel. 6 Bde. Kassel 1845 bis
1852, H e u s e r , Annalen der Justizpflege und Verwaltung. Kassel 1854 ff.
Bis Bd, 28, 1885. Vgl. G o l t d a m m e r , Archiv X I V S. 668 ff'.
10. G r o s s h e r z o g t u m H e s s e n ( N a s s a u , F r a n k f u r t a m M a i n ) .
B r e i d e n b a c h , Kommentar ber das grossherzoglich hessische Strafgesetzbuch.
Bd. I in 2 Abteil. Darmstadt 18421845. B o p p , -Handbuch der Kriminalgesetzgebung fr das Grossherzogtum Hessen. 2. Ausg Giessen 1854 ~ S a m m l u n g d e r E n t s c h e i d . u n g e n d e s K a s s a t i o n s h o f e s z u D a r m s t a d t , her'ausgegeben von E m m e r l i n g , spter von D e r n b u r g u. a. Darmstadt 1853 ff.
Gediehen bis zu den Entscheid. des Jahres 1876. Darmstadt 1878. G l a u b r e c h
und D e r n b u r g , Archiv fr das Strafrecht . . . in dem Grossherzogtum Hessen.
Bd. I und II Heft 1 und 2. Mainz 18501853. A r c h i v f r d i e P r a x i s
d e s i n H e s s e n - N a s s a u g e l t e n d e n R e c h t s . 11 Bde. Rdesheim, spter
Wiesbaden 18591872.
11. O l d e n b u r g . ( R u n d e ) Das Strafgesetzbuch und die Strafprozessordnung fr das Grossherzogtum Oldenburg, mit Noten und alphabetischen Sachregistern. 2. Aufl. Oldenburg 1864. W e d d e r k o p p und H e m k e n , Handbuch
fr die Strafrechtspflege, insbesondere die polizeiliche, im Herzogtum Oldenburg.
Oldenburg 1867. A r c h i v f r d i e P r a x i s d e s g e s a m t e n i m G r o s s h e r z o g t u m O l d e n b u r g g e l t e n d e n R e c h t s . 10 Bde. Oldenburg 1844 bis
1869. Z e i t s c h r i f t f r V e r w a l t u n g u n d R e c h t s p f l e g e im G r o s s h e r z o g t u m O l d e n b u r g . I ff. Oldenburg 1870 ff. Erscheint weiter.
12. M e c k l e n b u r g . G o e s c h und v. D r i n g , Mecklenburg Landesstrafrecht. Ausgabe f. Mecklenburg-Schwerin und. Ausg. f. Mecklenburg-Strelitz.
Schwerin 1886 und Neustrelitz 1887. Z e i t s c h r i f t f r R e c h t s p f l e g e u n d
R e c h t s w i s s e n s e h a f t , herausgeg. von B u d d e , M o l l e r , B i r k m e y e r . I ff.
VVismar 1881 ff. Erscheint weiter.
13. B r a u n s c h w e i g ( L i p p e - D e t m o l d ) . ( B r e y i a n n , ) Das Kriminalgesetzbuch fr das Herzogtum Braunschweig. Nebst den Motiven.
Braunschweig 1840. G o t t h a r d und K o c h , spter D e d e k i n d , Zeitschrift fr
Rechtspflege im Herzogtum Braunschweig. 1854 ff". Erscheint weiter. S a m m l u n g d e r v o m K a s s a t i o n s h o f e des Herzogtums B r a u n s c h w e i g e n t s c h i e d e n e n S t r a f r e c h t s f l l e von W . G o r z . Bd. I V. Wolfenbttel
18531866.
14. S c h l e s w i g - H o l s t e i n . v. S c h i r a c h , Handbuch des schleswigholsteinischen Kriminalrechts und -Prozesses. 2 Bde. Altona 1828 und 1829. ~
S c h t z e , Samling af de Slevigshe straftelove. Kopenhagen 1856. S c h l e s w i g - H o l s t e i n i s c h e A n z e i g e n . NF. I ff. Glckstadt 1867 ff. Erscheinen
weiter. Vgl. G o l t d a m m e r , Archiv X I V S. 679 ff.
15. B r e m e n . P a u l i , Das bremische Strafrecht. Ein Handbuch fr GeschAvorene. Bremen 1863. F r H a m b u r g , L b e c k und B r e m e n w i c h t i g
ist die S a m m l u n g d e r E n t s c h e i d u n g n d e s O b e r a p p e U a t i o n s g e r i c h t s z u L b e c k , herausgeg. von K i e r u l f f . H a m b u r g , spter Lbeck
1866-1874. S. auch unten sub VIL B. S. 58.
16. E l s a s s - L o t h r i n g e n . Sammlung der in Elsass-Lothringen geltenden
Gesetze. Herausgeg. von l t h o f f u. A. IIV. Strassburg 18801886.
F o r t s c h und L e o n i , Sammlung der in Elsass-Lothringen in Geltung gebliebenen franzosischen Strafgesetze. I u. II. 1875. 1876. J u r i s t i s c h e
Z e i t s c h r i f t f r d a s R e i c n s l a n d E l s a s s - L o t h r i n g e n . Herausgeg. von
P u c h e l t u. M e u r e r . I tt'. Mannheim 1876 ff. Erscheint Aveiter. - K a y s e r ,
bersicht des Sonderstrafrechts von Elsass-Lothringen. Bei H H IV S. 639744.
C o e r m a n n , Die Strafgesetze Elsass-Lothringens. Berlin 1897.

6. T h r i n g e n . S. v. W c h t e r unter 5 2 b. W o c h e n b l a t t f r
S t r a f r e c h t s p f l e g e i n T h r i n g e n , herausgegeben von R. S c h m id. 2. J a h r g .
W e i m a r 1851. 1B52. B l t t e r f r R e c h t s p f l e g e i n T h r i n g e n u n d A n h a l t , spater herausgegeben von V o l l e r t , zuletzt von B r e t s c h n e i d e r .
Jena
1854 ff, Erscheinen weiter. v. G r o s s , Die Strafrechtspflege in Deutschland.
Weimar 18571861. A n d r e a , Rechtssprechung des Gesamt Oberappellationsgerichts zu J e n a in Strafsachen. 2 Hefte. Weimar 1864. 1865.
7. H a n n o v e r . L e o n h a r d t , . Kommentar ber das Kriminalgesetzbuch
fr das Konigreich Hannover. 2 Bde. Hannover 1846 und 1851. D e r s . , Das
Kriminalgesetzbuch (fr Hannover) und seine Nebengesetze. 3. Aufl. Hannover
1860. P e t e r s s e n , Polizeistrafgesetzbuch fr das Konigreich Hannover vom
25. Mai 1847. 2. Aufl. Hannover 1865. v. B o t h m e r , Erorterungen und Abhandlungen aus dem Gebiete des hannoverschen Kriminalrechts und Kriminalprozesses. 3 Bde. 1843. 1846. 1847. M a g a z i n f r h a n n o v e r s c h e s R e c h t .
Seit 1851. Gottingen, Hannover 18531859. N e u e s M a g a z i n r h a n n o v .
R e c h t . 9 Bde. Hannover 18601869. Z e i t s c h r i f t f r h a n n . R e c h t .
10 Bde. Hannover 18651879. Vgl. G o l t d a m m e r , Archiv X I V S. 65 ff.
8. B a d n , T h i l o , Das Strafgesetzbuch fr das Grossherzogtum Badn
mit den Motiven der Regierung. Karlsruhe 1845. P u c h e l t , Das Strafgesetzbuch fr das Grossherzogtum B a d n , nebst Abnderungen und Ergnzungen.
Mannheim 18661868. J o l l y und E i s e n l o h r , Polizeistrafgesetzbuch . . fr
das Grossherzogtum Badn. Heidelberg 18641867. H o h n h o r s t , Jahrbcher
des Oberhofgerichts zu Mannheim. Das. 1831 ff. A n n a l e n d e r g r o s s h e r z o g l i c h b a d i s c h e n G e r i c h t e . Karlsruhe, spter Mannheim 1833 ff.
S t e h e n 1906 i n B a n d L X X I . S. auch B i n g n e r u. E i s e n l o h r , Badisches
Strafrecht. Heidelberg 1872; S c h l u s s e r , Das Bad. Polizeistrafrecht. 2. Aufl.
Karlsruhe 1897.

V. Literatur des heutigen Strafrechts. S. B i n d i n g , E 22

(S. 140 F.).

i.

 16.

56

A. W e r k e a 11 g e ra e i n e r e n C li a r a k t e r s. B i u d i n g , Die
Normen nnd ihre bertretung, 1. 2. Aufl. Leipzig 1800. . das,
1877. T h o n , Rechtsnorm und subjektives Recht. Weimar 1878
(dazu B i n d i n g , K r V X X I . 1879. S. 541 ff.). H e r t z , Das Unrecht und die allgemeinen Labren des Strafrechts, I. H a m b u r g 1880.
B i e r l i n g , Juristische Principienlehre. I. F r e i b u r g u. Leipzig 1894.
I I das. 1898. I I I 1905. L i e p m a n n , Einleitung n da Strafrecht.
Berlin 1900. B e r o l z h e i m e r , Die Entgeltung im Strafrecht.
Mnchen 1903 (dazu B i r k r a e y e r , K r V J S c h r X L V L 1905. S. 76 ff.).
B e l i n g , Die L e h r e vom Verbrechen. Tbingen 1906. v. B a r ,
Gesetz u. Schuld im Strafrecht. I I I I . Berlin 1906 1909.
Vgl. auch i J V l a k a r e w i c z ,
Einfhr. in die Philosophie des Strafrechts auf entwicklungsgeschichtlicher Grundlage. Stuttgart 1906.
B. H a n d b c h e r .
Handbuch des deutschen Strafrechts. In
Einzelbeitrgen. Herausgeg. von v. H o l t z e n d o r f f . I I I I . Berlin
1871 bis 1874. IV. Erganzungen. Berlin 1877. H a l s c h n e r * ,
D a s gemeine deutsche Strafrecht. I. II. Bonn 1881 1887 (dazu
M e r k e l , Z. f. S t r R W I S. .553 ff.). v. B a r , H a n d b u c h des
deutschen Strafrechts. Berlin 1882 (enthalt. die Geschichte des Strafrechts und der Strafrechtstheorieen). B i n d i n g , H a n d b u c h des
Strafrechts. I. Leipzig 1885.
C. L e h r b c h e r .
B e r n e r , L e h r b u c h des deutschen Strafrechts. 18, Aufl. Leipzig 1898. S c h t z e , Lehrbuch des deutschen
Strafrechts auf G r u n d des Reiehsstrafgesetzbuches. 2. Aufl. Leipzig
1874. M e y e r , L e h r b u c h des deutschen Strafrechts. 7. Aufl. von
A l i f e l d . Leipzig 1912. v. L i s z t , L e h r b u c h des deutschen Strafrechts.
19. Aufl.
Berlin 1912. M e r k e l * , L e h r b u c h des deutschen
Strafrechts, Stuttgart 1889. v, W a c h t e r , Deutsches Strafrecht.
Vorlesungen. Herausgegeben von O. v, W a c h t e r , Leipzig 1881.
F i n g e r , Lehrbuch des deutschen Strafrechts. I. Berlin 1904.
B i n d i n g , L e h r b u c h des Gemeinen Deutschen Strafrechts Besonderer
Teil. L 2. Aufl. Leipzig 1902. II 1. 2. Aufl. das. 1904. I I 2. das.
1905. T h o m s e n , Das deutsche Strafrecht. Aligera. Teil (Vorlesungen). Berlin 1906. S. auch den Abriss von G e y e r - M e r k e l
in V. H o l t z e n . d o r f f s Encykl. 5. Aufl. Leipzig 1890. S. 909 ff,, den
von W a c h e n f e l d in der gleichen Encykl. 6. Aufl. I I S. 239 ff. und
den von B i r k r a e y e r in dessen Encyklopadie. 2. Aufl. Berlin 1904.
S. 1095 ff. B r a u e r , Handbuch des deutschen Militrstrafrechts. E r langen 1872. H e c k e r , Lehrbuch des deutschen Militrstrafrechts.
Stuttgart 1887. B i r k m e y e r , Das Miiitarstrafrecht, in seiner E n c y k l .
2, Aufl, S. 1203 ff.
D . G r u n d r i s s e . G e y e r , Gr. zu Vori, ber gemeines deutsches Strafrecht. L I I . Mnchen 1884. 1885 (wertvoll durch reiche
Literaturangaben u. sorgfaltige Ausfhrungen). ^ R. L o e n i n g , Gr.
zu Vori, ber deutsches Strafrecht. F r a n k f u r t a. M. 1885. B e l i n g ,
Grundzge des Strafrechts bei Verles. 3. Aufl. T b . 1905.
V, L i l i e n t h a l , Grundriss z. Verles, ber deutsches Strafrecht. 2. Aufl.
M a r b u r g 1900. B i r k m e y e r , Gr. z. Verles, ber d. deutsche Strafrecht. 6. Aufl. Mnchen 1905. T h o m s e n , Grundriss des deutschen

57

i< 16.

Verbrechensbekampfiingsrechtes. (!) Berlin 1905. Besonderer Teil.

Berlin 1906.
E. K o m m e n t a r e n Aus der grossen Zahl von Kommentaren
zun Reichsstrafgesetzbuch sind h e r v o r z u h e b e n : R i i d o r f f * , Strafgesetzbuch fr das Deutsche Reich. 4. Aufl. von S t e n g l e i n . Berlin
1892. 0 1 s h a US e n * , Kommentar zum Strafgesetzbuch fr das
Deutsche Reich. I und II. Berlin 1880 und 1883 (der wissenschaftlichste
der Kommentare). 9. Auflage. U n t e r Mitwirkung von Z w e i g e r t .
Berln 1912. . O p p e n h o f f , ' Das Strafgesetzbuch fr das
Deutsche Reich. . . . erlautert. 14, Aufl., besorgt von D e l i u s . Berlin
1901. V. S c h w a r z e , Kommentar zura Strafgesetzbuch fr das
Deutsche Reich. 5. Aufl. Leipzig 1884. H a h n , Strafgesetzbuch
fr das Deutsche Reich. 3. Aufl. Breslau 1877. M e v e s , Die
Strafgesetznovelle vom 26. F e b r u a r 187(). Erlangen 1876. O t t o ,
Aphorismen zu dem allgemeinen Theile des Strafgesetzbuchs fr das
Deutsche Reich. Leipzig 1877. R u b o , K o m m e n t a r ber das Strafgesetzbuch fr das Deutsche Reich. Berlin 1879. F r a n k * , Das
Strafgesetzbuch fr das Deutsche Reich. 8. 10. Aufl. Leipzig 1911
(sehr brauchbarer k r z e r e r Koraraentar). K a h , Die Polizeivergehen
des deutschen Strafgesetzbuchs. Stuttgart 1879. R o t e r i n g , PolizeiUbertretungen und Polizei-Verordnungsrecht.
Berln 1888. D e r
beste der Kommentare zura Militarstrafgesetzbuche ist der von K o p p m a n n , 3. Aufl. von W e i g e l , Mnchen 1903. Vgl. auch H e r z u.
P l r n s t , Strafrecht der Militarpersonen, Berlin 1905.
VI. Die flichtigsten kriminalistischen Zeitschriften ^.
1. B i b l i o t b e k fr p e i n l i c h e R e c h t s w i s s e n s c h a f t . Bd. 1. Herbom und Hadarnar. 1798. 1799. Bd. 2 Stck 1. 1800. Stck 2. 1804. (rgan
von Grolman und Feuerbach.) 2. A r c h i v d e s K r i m i n a l r e c h t s : Altes
Archiv (AA) 7 Bde. Halle 1799-1807; herausgeg. von K l e i n und K l e i n s c h r o d ,
spater auch von K o n o p a k ; Neues Archiv (NA) 14 Bde. Halle 18161883, und
Archiv Neue Folge (ANF) 24 Bde. Halle 1834-1857; herausgeg, von K l e i n schrod, K o n o p a k , Mittermaier, Abegg, Birnbaum, Hef'ter, W a c h t e r , Z a c h a r i a , H e r r m a n n . 3." HudtAvalker und T r u m m e r , K r i m i n a l i s t i s c h e B e i t r g e . 3 Bde. Hamburg 18241827. 4. H i t z i g , Annaleu der
deutschen und auslandischen Kriminalrechtspflege. Bd. 117. Berln 1828- -1835;
fortgesetzt von Demme und K.lunge, Bd. 130, Altenburg 1837 1844; Neue
Folge, herausgeg. von S c h l e t t e r , Bd. 142, das. 1845 ff.: von Bd. 16 (1849) in
Leipzig.
5. Der G e r i c h t s s a a l . Erlangen seit 1849. Erscheint weiter. Im
Jahre 1872 beginnt dcr neuen Folge erster Jahrgang". Jetzt redigirt von
O e t k e r und F i n g e r . 6. A r c h i v fr p r a k t i s c l i e R e c h t s w i s s e n s c h a f t aus dem G e b i e t e des C i v i l r e c h t s , des C i v i l p r o z e s s e s und
des K r i m i n a l r e c h t s . I fF. Regensburg 18-^2 ft'., spater Marburg und Leipzig,
dann Darmstadt und Leipzig. Seit 1897 (N. F. Bd. XVII) nicht weiter erschienen. 7. v. Hol tz e n d o r f f , A l l g e m e i n e d e u t s c h e S t r a f r ' e e h t s z e i t u n g . Leipzig 1861 ff. 10 Bde. Neue Folge 1871 f. Ist seit 1874 mit
dem Gerichtssaal verschmolzen. 8. G o l t d a m m e r , A r c h i v des p r e u s s i s c h e n S t r a f r e c h t s . Beilin seit 1853. Nach G o l t d a m m e r s Tod fortgesetzt erst von M a g e r , dann von H a h n , dann anonym, dann von Me v e s
u. A., von Band XLVII von K o h l e r u. A. Von Bd. 19 (1871) A r c h i v fr
' S._ oben 15 S. 47 tt
- Die auf Grund des Partkuharrechts entstandenen Zeitschriften s. oben
unter IV, wo auch angegeben ist, ob dieselben noch weiter erscheinen, also auch
fr das heutige gemeine Strafrecht Bedeutung gewonnen habeii.

 10.

58

g e m e n e s d e u t s c h e s u n d fr p r e u s s i s c h e s S t r a f r e c h t .
Erscheint
weiter. 9. Z e t s c h r f t f r d i e g e s a m t e S t r a f r e c h t s w i s s e n s c h a f t ,
begrndet von D o c h o v / und V. L i s z t . I ft'. Berln und Leipzig 1881 ff. Erscheint weiter. 10. M a g a z n f r d e u t s c h e s R e c h t d e r r e g e n w a r t ,
herausgeg. von B o d i k e r . IVII. Hannover 1881-1887. 11. Z e t s c h r f t
f r n t e r n a t o n a l e s P r i v a t - u n d S t r a f r e c h t , herausgeg. v. B o h m . I ff.
Erlangen 1891 F. Erscheint weiter. 12. A r c h v f r K r i m i n a l a n t h r o p o l o g e u. K r m n a l s t i k . Herausg. von G r o s s . I ff. Leipzig 1899 ff. Erscheint weiter. 13. B l t t e r f r G e f n g n i s k u n d e .
I ff. Hedelberg
1865 ff. Von B a n d X X X V 1901 an in Cassel. Jetzt redgirt v. von E n g e l b e r g .
Erscheinen weiter. 14. M o n a t s s c h r f t f r K r i m i n a l p s y c h o l o g i e u n d
S t r a f r e c h t s r e f o r m . I ff". Herausg. von A s c h a f f e n b u r g .
Ileideiberg
1904 ff. Erscheint Aveiter.
VII. E a s n i s t i k .
A. I m A l l g e m e n e n .
Sehr reche Kasuistik bieten H i t z i g s A n n a l e n und G o l t d a i n m e r s A r c h v ; manches Interessante im A r c h v d e s
K r i m n a l r e c h t s , im G e r i c h t s s a a l und in v. H o l t z e n d o r f f s
Strafr e c h t s z e t u n g . Ausschliesslich Kasuistik euthalten de Sammlungen von Urteilen der obd-sten Gerchte einzelner Lnder (s. oben unter IV). Ausserdem
kommen in Betracht: M e i s t e r , Erkenntnisse und Giitachten in peinlichen Fallen.
5 Bde. 1771 1785. K l e i n , Merkwrdige Reclitssprche der hallisclien
Jurstenfakultt. 5 Bde. Berln und Stettin 17961802. M e i s t e r , Urteile
und Gtachten in peinlichen und anderen Straffllen. Yankfurt a. d. O. 1808.
V. F e u e r b a c h , Merkwrdige Krimnalflle. 2 Bde. Giessen 1808 u. 1811.
V. F e u e r b a c h , Alitenmssige Darstellung merkwrdiger Verbrechen. 2 Bde.
Giessen 1828 und 1829. v. S c h r a c h , KrimnalrechtsfUe. . Altona 1813.
T i t t m a n n , Vortrge und Urteile ber merkwrdige Strafflle aus Akten.
Leipzig 1815. P f s t e r , Merkwrdige KrimnalrechtsfUe. 5 Bde. Hedelberg,
spter Frankfurt 18141820. B i s c h o f f , Merkwrdige KrimnalrechtsfUe.
4 Bde. Hannover 18221840. B o p p , Hibliothek gewhlter Strafrechtsflle.
S t u t t g a r t 1834. B a u e r , Strafrechtsflle. 4 Bde. Gottingen 18351839.
Z a c h a r , GeschiehtserShlungen aus Kriminalakten. Gottingen 1835.
W e n d t , Die deutsche Fakulttspraxis in Strafrechtsfllen. Neustadt a. d. Orla
1836. G r a b a , Theorie und Praxis des gemeinen deutschen Krimnalrechts im
19. J a h r h u n d e r t , in merkwrdgen Strafrechtsfllen dargestellt. Hamburg 1838.
S c h o l z I I I , Merkwrdige Strafrechtsflle. 2 Bde. Braunschweg 1840 und
1841. T e m m e , Archv fr die strafrechtlichen Entschedungen der obersten
Gerchtshofe Deutschlands. 5 Bde. Erlangen 1854 bis 1858. O s e n b r g g e n * ,
Kasuistik des Krimnalrechts. Schaffhausen 1854. R u l f , Strafrechtsflle ohne
Entscheidung. Wien 1874. v. L i s z t , Strafrechtsflle. 8. Aufl. J e n a 1906.
V. B a r * , Strafrechtsflle. Berln 1875. H a r b u r g e r , Strafrechtspraktkum.
Stuttgart 1892. F r a n k , Strafrechtl. Falle z. akadem. Gebrauch. 3. Aufl.
Giessen 1901.
S t e l l i n g , Praktsche Strafanzeigen (Strafrechtsflle). Hannover
1902. V. R o h l a n d , Strafrechtsflle. Leipzig 1902. Vgl. J o h n , Kritken
strafrechtlicher Entschedungen des preussischen Obertribunals. Berln 1866.
B. K a s u i s t i k d e s h e u t g e n g e m e i n e n R e c h t s . D i e d e u t s c h e
S t r a f r e c h t s p r a x i s . I (v. P e z o l d , S t i e g e l e und K o h n ) . Stuttgart 1877.
I I (v. Z m m e r l e ) . Das. 1880. E n t s c h e d u n g e n d e s R e c h s o b e r h a n d e l s g e r i c h t s . VI ff. Erlangen 1872 ff. E n t s c b e i d u n g e n
des
R e c h s g e r i c h t s in S t r a f s a c h e n . I ff. Leipzig 1880 ff. Erscheinen weiter.
R e c h t s s p r e c h u n g d e s d e u t s c h e n R e i c h s g e r i c h t s in S t r a f s a c h e n .
Herausgegeben von der Reichsanwaltschaft. IX. Mnchen und Leipzig 1879
bis 1888. Von da ab mit den Entschedungen vereinigt. S c h u l t z e , Rechtsflle aus der Praxis der Strafsenate des Reichsgerichts ais Strafrechsaufgaben
mitgeteilt. Leipzig 1891. F a s t ausschliesslich der Kasuistik des neuen gemeinen
Rechts war gewdmet: S t e n g l e i n , Zetschrft fr Gerchtspraxis und Rechtswissenschaft. 8 Bde. Mnchen 18721879. O r t l o f f , Gerichtlich-medizinische
Falle und Abhandlungen. Heft IIV. Berln 1 8 8 7 - 1 8 8 8 . S t e n g l e i n ,
Lexikon des Deutschen Strafrechts nach den Entschedungen des Reichsgerichts
zum Strafgesetzbuch. I u. I I . Berln 1900. Entschedungen des Hanseatischen
Oberlandesgerchtes in Strafsachen aus den J a h r e n 18791897. Herausg. v. P a u l

59

1(>-

V o g t . H a m b u r g 1899. A p t u n d B e l i n g , Die grundlegenden Entschedungen

des Reichsgerichts und des Reichsmlitrgerichts auf dem Gebiete des Strafrechts. 3. Aufl. Berln 1908 Im brgen bieten die Zeitschviften, de unter IV
aufgefhrt sind und weiter erscheinen, meist reche Kasuistik. Bedauerlich ist
der Mangel einer auserlesenen Sammlung von gemeinrechtlchen Fallen aus der
Praxis erster Instanz.
Vgl. auch Entschedungen der Gerchte und Verwaltungsbehorden aus dem
Gebiet des (gemeinrechtlchen) Verwaltungs- und Polzestrafrechts.
Heraus
gegeben von R e g e r . Bd. I ft". Nordlngen 1881 ff. Erscheinen weiter.

Anhang. Ausgewhlte Literatur ber auslndisches Strafrecht.

Aussej- den fortlaufenden Uebers6hten der gesamten staats- und rechtswssenschaftlichen Literatur", die M h l b r e c h t be P u t t k a m m e r & Mhlbrecht
in Berln herausgiebt, s. auch M h l b r e c h t ^ Wegweiser durch die neuere
Litteratur der Rechts- und Staatswissenschaften. I. 2. Aufl. Berln 1893. II.
Berln 1901.
I. F r a n k r e i c h . S. Europ. Strafrecht S. 433 ff. (R i v i e r e ) . L o c r , La
lgslation cvile, commerciale et crminelle de la F r a n c e . Tome X X I X X X X I :

la France. 3 vol. P a r s ISU. M o r i n , Dctonnaire du droit crmnel. Paris

1842. M o r i n , Rpertoire general et raisonn du droit criminel. 2 vol. Paris
1850. 1851. C h a b r o l - C h a m a n e , Dctonnaire des lois ciminelles et pnales.
2 vol.^_ Paris 1851.
S i r e y e t D u v e . r g i e r , Recuel general des arrts en matire civile , crminelle etc ; fortgesetzt von D e v i l l e n e u v e , C a r e t t e , G i l b e r t . Seit 1791.
Erscheint weiter. D a H o z , Jursprud. genrale ou rpertoire mthodique et
alphabtque de lgslation, de doctrine et de iurisprudence. Nouv. dtion. 44 vol.
Pars 1845 ff. J o u r n a l d u P a l a i s , Rpertoire general contenant la jurisprudence de 1791 1857. Paris 1858. Mit Supplementen fortgesetzt bis zur
Gegnwart.
C h a x i v e a u , Code penal progressif. Paris 1832. N y p e l s , L e droit penal
francais progressif et compar. Pars 1864. L e G r a v e r e n d , T r a i t e de la
lgslation crminelle en France. 3 d. 2 vol. 1830. C a r n o t , Commentaire
sur le code penal. 2^ d. 2 vol. Paris 1836. R o s s . T r a i t e de droit penal
4e d. 2 vol. 1872. - ^ R a u t e r , Traite thorique et pratique du droit criminel.
2 vol. P a r s 1836. L e S e l l y e r , Traite du droit criminel. 6 vol. Paris 1844.
L e S e l l y e r , Eludes historiques, thoriques et pratques sur le droit criminel.
2 d. 6 vol. P a r s 1874. 1875. M o l i n i e r , Progi-amme du cours de droit
criminel. Toulouse 1851. M o l i n i e r , Traite thorique et pratique de droit
penal. P a r Vidal. I u. II. Pars 1893 u. 1894. T r b u t i e n , Cours lmentare
du droit criminel. 2 vol. 2 d. Paris 1878. 18-^4. O r t o l a n , Eiments de
droit penal. 5 d. par Desjardins. 2 vol. Pars 1886. (Dazu B i r k m e y e r ,
KrV X X X I S. 535 ft".) O r t o l a n , Resume des lments de droit penal. Paris
1874. B e r r i a t - S a i n t - P r i x , Cours de droit criminel. 5^ d. Pars 1885.
B o t a r d e t F a u s t i n - H l i e , L e ^ o n s ' d e droit crmnel. 13e d. par Vlley.
Paris 1890. H l i e , P r a t i q u e crminelle. 2 vol. Pars 1877. ^
Lefort,
Cours lmentare de droit criminel. 2e d. P a r s , 1879. B e r t a u l d , Cours
de code penal et leQons de lgslation crminelle. 4^ d. Pars 1873 G a r r a n d, Prcis du droit criminel. 8 d. Paris 1903. G a r r a u d , T r a i t e thorique et pratique du droit penal franjis. IVI. Pars 18881894. Supplem.
das. 1896. 2. Aufl. im Erscheinen Bd. IV u. V. Pars 1900. V I das. 1902. V i l l e y , Prcis d'un cours de droit criminel. 5^ d. Paris 1890. T r i p i e r M o n n i e r , Les codes franjis coUationns sur les textes officiis. 53 d. Paris
1903. R o g r o n , Les codes franjis expliques. 5 d. 1863. Insbes. Code
1 Es ist schwer, n Deutschland die neuesten Ausgaben der Codes festzustelle. Fast jhrlich erscheinen die gangbaren Ausgaben in neuer Auflage.

 16.

60

penal. 7e d. Pars 1865. S i r e y - G i I b e r t , Code pral annot. Pars 1868.

M o n t n , Les lois pnales de la France. 2 vol. Pars 1868. R o l l a n d d e
V i l l a r g u e s , Les codes criminis interpretes par la jurisprudence et la doctrine.
2 vol. 5e d. P a r i s 1877. D a l l o z e t V e r g , Code d'instruction crminelle
et Code penal. 8^ d. Paris 1906. R i v i r e , H l i e e t P o n t , Les codes
franjis . . . Publ. continue par Weiss. Erscheint jalirlich neu vermehrt zu
Paris. C h a u v e a u . A d o l p h e e t F a u s t i n - H l i e , Thorie du code penal.
6e d. par Villey. 6 vol. Paris 1887. 1888. B l a n c h e , Etudes pratiques sur
le code penal. 2*- d. Bd. 17. Paris 18881890. L a b o r d e , Cours lmentaire de droit crimnel. 2 d. Paris 1898. M a r i e , Elmeuts de droit penal
et d'instruction crim. Pars 1896. V i d a l , Cours de droit criminel et de science
pnitentiaire. i diton. Paris 1906. S. auch B u l l e t i n d e s a r r t s d e l a
c o u r d e c a s s a t i o n r e n d u s - e n m a t i e r e c r m i n e l l e . Pars. Erscheint
weiter. Steht 1906 in Band CXI. Dem Strafrecht ausschliesslch ist gewidraet
das J o u r n a l d u d r o i t c r i m i n e l , rdg par A c h i l l e M o r i n et par
C h a u v e a u A d o l p h e , Paris seit 1829; set 1847 ven M o r i n allein redigirt;
seit 1890 (Tome 83) Journal du ministre public et du droit criminel; erscheint
weiter. Auch fr das Strafrecht von grossem Interesse die Zeitschriften: G a z e t t e
d e s t r i b u n a u x . seit 1826, und L e d r o i t , set 1836.
II. Bel^ieii. S. Europ. Strafrecht S. 461 ff. ( P r i n s ) . I n B e l g i e n g i l t
j e t z t d e r C o d e p e n a l r e c t i f d u 8 j u i n 1867. H a u s , Principes gnraux du droit penal belge. G a n d , Pars 1869. 3e d. 2 vol. Gand 1881.
N y p e l s , Le droit penal. 3 vol. Bruxelles 1873. N y p e l s , Lgislation
crminelle de la Belgique IIV. Bruxelles 1870 1872. N y p e l s , Le code
penal belge, interoi't principalement au point de vue de la pratique par ses
motifs. Brux. I - I I
18671884. Nouv. d. p a r S e r v i s . T. I, II, III, IV2.
Brux. 18961899. lOO. L i m e l e t t e , Le code penal belge. Bruxelles 1881.
V a n d e r H o f s t a d t , Code penal suivi des lois pnales speciales. Lige
1891. ' T h i r y , Cours de droit criminel. I. Lttich 1892. Zeitschriften:
l e l g i q u e j u d i c i a i r e , Gazette des tribunaux belges et trangers, set 1843.
L i m l e t t e , Revue critique de droit criminel. Liege 1882 ff.
I I Holland. S. Europ. Strafrecht S. 187 F. ( v a n H a m e l ) .
Dasneue
n e d e r l n d i s c h e S t r a f g e s e t z b u c h v o m 3. M r z 1 8 8 1 i s t a m 1. S e p t .
1 8 8 6 i n K r a f t g e t r e t e n . R. v a n R o i j e n en H. A. v a n R o i j e n , De
strafwetgewing met betrekkng to de kantongerechfen. Groningen 1889.
H a z e l h o f , H e e i n s k e r k en P o l e n a a r , Het wetboek van strafrecht in doorloopende aanteknngen verkiaard. I u. II. Amsterdam 1885 90. v a n H a m e l ,
Inleidning to de studie van het Nederlandsche strafrecht. Deel I. Haariem und
'sGravenhage 1889 - 1895. v a n S w i n d e r e n , Het hedendaagsche Strafrecht
in Nederlandfi en het buitenland. 2 Bnde." Groningen 1889. v a n S w i n d e r e n ,
Esquisse du droit penal actuel dans les Pays-Has et ltranger. IIV. Groningen
18911898. N o y o n , Het wetboek van strafrecht verkiaard. 2e druk. Groningen
1904. H e t w e t b o e k v a n s t r a f r e c h t . Rechtspraak en Nederlandsche litteratur . . door van der Hoeven, van Hamel u. A. Leden 1900. H e r z i e n n g ,
Het wetboek van strafrecht. Deel I. 's Gravenhage 1900. S i m o n s , Leerboek van het Nederlandsche strafrecht. I. Groningen 1904. II1907. R o i j e n , De
strafwetgeving met betrekking tot de kantongerechten. 2edruk. Groningen 1905.
Tijdschrft voor Strafrecht onder redactie van Pols, van der Hoeven, van Hamel
en Dmela Nieuwenhuis. Leden 1886 F. Erscheint weiter.
IV. Schweiz. S. Europ. Strafrecht S. 359 F. ( T e i c h m a n n ) . T e m m e ,
Lebrbnch des schweizer. Strafrechts nach den Strafgesetzbchern der Schweiz.
A a r a u 1855. Zeitschrift fr Schweizer Strafrecht, berausgeg. von S t o o s s . I ff.
Bern 1888 ff. P f e n n i n g e r , Das Strafrecht der Schweiz. Berlin 1890.
S t o o s s , Die Schweizerischen Strafgesetzbcher zur Vergleichung zusammengestellt. Basel und Genf 1892. 1893. Die jetzt geltenden Strafgesetzbcher
snd verzeichnet in der Zeitschrift von S t o o s s Bd. II a. A.
V. Danemark. S, Europ. Strafrecht S. 207 ff. ( O l r i k ) . Dort gilt zur Zeit
d a s S t r a f f e l o v af 10. F e b r . 1866. Bedeutend: G o o s, Den danske Strafferet.
Kopenhagen I. Inledning. 1875. II. Almindelge del 1878 (unvoUstndig). IVVI.
Spezieller Teil. Das. 1895 und 1896. Sehr beachtlich auch G o o s , Den
nordiske Strafferet. Almndelig del. Kj0benhavn 1882. Speciel del. Das. 1899.

61

16

Dazu D a h l , Z f. StrRw X X I I S. 441 ff. O l r i k , Almndelig borgerlich Straffelov

af 10. Febr. 1866. Kopenhagen 1903. T o r p , Den danske strafferets almindelige del. Kopeiiliagen 1905. D a h l , Almndelig borgerlich Straffelov ai 10. Febriiar-1906. 3. Udgave. Kopenhagen 1902.
VI. Schweden. S. Europ. Strafrecht S. 244 ff'. ( U p p s t r o m ) . Dort gilt zur
Zeit das Strafflag vom 16. F e b r 1864. A n t e 11, hveriges rikes straft'lagav.
Lund (1892) - H a g s t r o m e r , Svensk straftVtt. Upsala 19011910.
VIL Korwepen. S. Europ. Strafrecht S. 227 ff'. ( G e t z ) . Dort gilt jelzt
das Almndelig borgerlig straffelov vom 22. Mai 1902 (deutsch in den M d J K r V
XII Berln 1904).- G e t z , Juridiske Afhandlinger, utgivne af H a g e r u p .
Krstiania 1903. H a g e r u p , Almndelig borgerlig straffelov af 22. Mai 1902.
Kristiania 1903.
V l l l . Italien. S. Europ. Strafrecht S. 579 ff'. ( A l i m e n a ; . F r die Geschichte des ital. Strafrechts s. bes. P e r t i l e , Storia del diritto Italiano V, 2. edz.
Torino 1892, und K o h l e r : Studen IIV: Das Strafr. der italien. Statuten vom
12.16. J a h r h . Mannheim 18951897. B r u s a , Bibliographe pnitentiaire et
pnale en Italie. Rome 1888. P e s s i n a , Dei progressi del diritto pnale in
Italia nel seclo XIX. Firenze 1868. C a r r a r a , Programma del corso di
diritto crimnale. P a r t e genrale. Lucca 1863 (1 u. II. 5. Aui. 1877). P a r t e
spcciale vol. IVII 18641870 (VVil jetzt in 4., I - I V Lucca 18821889 in
5. Aufl., I und I I in 6. Aufl. Lucca 1886. 1888). Die 9. Aufl. ist im Erscheiuen:
Bd. II davo Firenze 1902. C a r r a r a , Opuscol di diritto crimnale. Vol. 1
bis VII terza editione. P r a t o 18781887. Die 4. Aufl. ist im Erscheinen: Bd. IV.
Firenze 1899. C a s a l i s , Commentario sul cdice pnale italiano. Torino 1860.
T o l o m e i , Diritto e procedura pnale. 3. edz. Padova 1875. P i e t r o
E U e r o , T r a t t a t i crminali. Bplogna 1 8 7 5 . - M a n g a n o , Diritto pnale secondo
il cdice pnale italiano. 3 vol. Catania 18621864. B u c c e l l a t , Sommi
principi del diritto pnale Milano 1865. B u c c e l l a t , Instituzion di
diritto . . . pnale Milano 1884. T a n e r e d i C a n n i c o , ntroduzione alio
studio del diritto p n a l e : Del reato e della pena in genere. Torino 1866; secondo
edz. Torino 1872. S p e c i a l e C o s t a r e l l i , Repertorio genrale alfabeticoanalitico del cdice pnale del regno d'Itala compilato. Catania 1869 ff.
P e s s i n a , Elementi di diritto pnale. Vol. IIII. 5. edz. Napoli 18851887.
B a l d a s s a r e P a o l i , Nozioni elementari di diritto pnale. Genova 1871.
Z u p p e t t a , Corso completo di diritto pnale. 2 vol. Napoli 18691870. Ottava
cdizione. Legis^lazioni comprate al cdice pnale italiano in ordine alfabtico
. . . col cdice Toscano, P a r m e n s e . delle Sicile etc. . . . compilato per M. S.
C o s t a r e l l i . Sec. edz. Catania, Firenze Torino 1868. B r u s a , Apunti
perema ntroduzione al corso di diritto e procedura pnale. Torino 1880. B r u s a .
Saggio di una dottrina genrale del diritto pnale. Torino 1884. C r i v e l l a r i ,
Concetti fondamontali di diritto pnale. Torino 1888. M a r c h e t t i , Compendio
di diritto pnale. Firenze 1895. C a l i s s e , Storia del diritto pnale italiano
del seclo VI al XIX. Firenze 1895. A l i m e n a , Diritto pnale. Modena 1900.
C i v o l i , Lezioni di diritto pnale. Genua 1895ff". L a n z a , T r a t t a t o terico
jtratico di diritto pnale. I. Pisa 1895. P u g l i a , Manuale teorico-pratico di
diri"tto pnale. 2 vol. Napoli 1895. M a s u c c i , U cdice pnale italiano. I
und II. Napoli 1891. 1905. T u o z z i , Corso di diritto pnale. I. Sec. ediz.
Napoli 1899. O. S e r a f i n i e A. P o z z o l i n i , II Cdice pnale. I. Firenze
1899. R i v i s t a p n a l e , d a L. L u c c h i n i I ff. an verschiedenen Orten erschienen. I n I t a l i e n i s t u n t e r d e m 26. N o v e m b e r 1 8 8 8 ein neuer Cdice
pnale publizirt. Dazu snd u. A. erschienen: C r i v e l l a r i , J l nuovo cdice pnale
italiano interpretato . . . Tom IVIII. Tovno 18881898. C o e n , Manuale . . .
sul cdice pnale Italiano. Milano 1894. - T r a v a g l i a , II nuovo cdice pnale
italiano. P a r t e genrale. 2 vol. Roma 1889. P e s s i n a , II nuovo cdice italiano. 1. Milano 1890. P e s s i n a , Manuale del diritto pnale IIII. Napoli
1895 I und 11 terza ed. Napoli 1906. Trato completo, terico e pratico di diritto
pnale secondo il cdice nico del regno d'Italia, |)ublicato da C o g l i o l o (Saminelwerk). I. II. Beide in mehreren Bnden. Milano 18881895. I m p a l l o m e n i .
II cdice italiano illustrato Flor. 1890. P a r t e genrale. Vol. I. Sec. ediz. Das.
1904. S j i e c i a l e , II cdice pnale per il Regno d l t a l i a . Rom 1889. 1890.
Terza ediz. Napoli 1906. M e c a c c i , Trattato di diritto pnale. I und II

 16.

62

Torino 1901. 1902. Z e r b o g l i o , F l o r i a n , P o z z o l i n i , V i a z z i , Trattato

di diritto pnale. 11 1. II 2. VII Milano 1903. . IV. V Mil. 1904. VI 1905.
Enciclopedia del diritto pnale italiano: raccolt di monqgrafie a cura del
E. P e s s i n a . Bisher I. III. V. XII Milano 19041906. T u o z z i , Corso di
diritto pnale IIV Napoli 18901897. P i n t o , Manuale di diritto pnale.
Sec. ediz. Citta di Castello 1905. Die nach 1888 erschienene Literatur nimmt
natrlich Bezug auf das neue Recht.
IX. Engiand. S. urop. Strarecbt S. 611 f. (Schuster). Infolge der
v/ichtigen Konsolidationsakte von 1861 (vgl. Da v i s , The criminal law consolidation statutes of the 24 and 25 Victoria chapters 94100. London 1861.
G r e a v e e s , Criminal law consolidation and amendment acts of the 24 and 25
Victoria. 2nd edit. 1862. B i g g , The public general statutes consolidating the
criminal law of England and Ireland. 2iid ed. 1868. Cox and S a u n d e r s ,
The criminal law consolidation acts. 8d edition. 1870) ist die Literatur vor 1861,
was materielles Strafrecht anlangt, in vielen Stcken veraltet. ^- T o r a l i n s , A
digest of the criminal statute law of England. 2 vol. London 1819. H a w k i n s ,
A treatise of the pleas of the crown. 8th ed. 2 vol. London 1824. D e a c o n ,
A digest of the criminal law of England. 2 vol. London 1836. W o o l r i c h ,
The criminal law as amended by the statutes of 1861. London 1862. J. S t e p h e n ,
A general view of the criminal law of England. 2. Aufi. London and Cambridge 1890. J a m e s S t e p h e n , New commentaries on the law of England.
Band IV. 14th ed. by B r o w n . London 1903. J. S t e p h e n , A digest of the
criminal law. 6th ed. London 1904. S t e p h e n , History of the criminal law
of England. 3 vol. London 1883. P i k e , History ofCrime in England. 2 vol.
London 1875. 1876. R u s s e l l , Treatise on crimes and misdemeanors. 6th ed.
By Smith and Keep. 3 vol. London 1896. P h . A. S m i t h , Principies and
rules of the criminal law. 2 vol. 1871. A r c h b o l d s Criminal law. 17th edit.
London 1871. S h i r l e y and A t k i n s o n , A sketch of the criminal law. 2nd ed.
London 1889. H a r r i s , Principies of the criminal law. lOth edit., by Altenborough. London 1904. C l a r k , An analysis of criminal liabilitv nor^i"-i
1880. - D i s n y and ftnr^rlv.. rvu. . . . . .
-.
^. 1.a n . a sKeicn of its principies ano
practice. ivonaon 1895. K^enny, A selection of cases illustrative of English
criminal law. London 1901. K e n n y , Outiines of Criminal Law. London 1902.
W i 1 s h e r e , The elements of criminal law and procedure for the use of
students. London 1906.
H u m e , Commentaries on the law of Scotland respecting crimes. 2 vol.
Edinburgh 1819. A I son, Principies of the criminal law of Scotland. Edinburgh and London 1832. Macd o n a l d , A practica] treatise on the criminal law
of Scotland. 2nd edit. Edinburgh 1877. G r a b b e t t , A treatise of the criminal
law. 2 vol. Dublin 1835 und 1843. A n d e r s o n , The criminal law of Scotland. Edinburgh 1892. L e f r o y s , Analysis of the criminal law of Ireland.
3d ed. by L H. Barton 1865.
Bezglich der case law s, Cox, Criminal law cases, 1843 to 1880. 14 vol.
In progress. ~ Cox, Digests of criminal law cases from 1856 to 1867. M e w s ,
Criminal Digest. London 1884.
ber den
Z. f. StrRW
I S.Zustand
439 F. des englischen Strafrechts im Jahre 1881 s. S t e p h e n ,
Historisch bedeutend P o l i o c k und M ai t i a n d , The history of the English
Law before the time of Edward I. 2nd. ed. London 1898. S. bes. II S. 448557.
Fr A m e r i k a seien an^efhrt W h a r t o n , A treatise on criminal iaw.
lOth. ed. by Lewis. Philadephia 1896. Me C l a i n , A treatise on the criminal
law as now administred in the United states. 2 vol. Chicago 1897.

Allgemeiner Teil.
Erstes Buch. Das objektive Strafrecht.

17.

I. Die Normen und die Strafgesetze.

A. Die Normen, Bedeutung, Inlialt und Arten. H^ 36. M 14. Li 13. 32.
WV 30. Fi 18-.20. Bdg, H 3034. B i n d i n g , Die Normen I
5-20 (dazu O e t k e r , Z f. vergl. RW XII S. 141 ff). T h o n ,
Rechtsnorm und subj. Recht 1 B i e r l i n g , Z. Kritik der
jurist. Grundbegrift'e I S. 146 ff.; II. S t o o s s , Z f. d. Schweiz.
Strafr. X 1897 S. 351 ff. K i t z i n g e r , Z. Lehre v. d. Rechtswidr.
im Strafrecht, GS LV 1898 S. 1 tf. VVeinrich, Z f. StrRw XVII
1897 S. 779 ff. Hijpfner, Z f. StrRW XXII 1903 S. 643 ff.
M E. M a y e r , Rechtsnormen und Kulturnormen. Breslau 1903
(dazu die stark lobende Anzeige v. K o h l r a u s c h , Z f. StrRW
XXIV 1904 S. 737ff".und die mit gutem Grunde stark tadelnde v.
G e r l a n d , KrVJSchr XLVI 1905 S. 415 ff. S. darber auch
H a f f t e r , Z f. Schweiz. StrR XVIII 1905 S. 109 ff.). Vgi. dazu
auch H e g l e r , Principien des internationalen Strafrechts S. 178 ff.
193. S. 'erner R o s i n * , Das Polizeiverordnungsrecht in Preussen.
2. Aufl. Berlin 1895, und dessen Art. Poiizeistrafrecht" bei
V. S t e n g e l , Handworterbuch II S. 273.

1. Ein Hinweis auf die Straffolgen der Normbertretung (des

Delikts") ist den Normen unwesentlich, wie die ganze Rechtsgeschichte
beweist. Man denke an den Dekalog. Reiche Belege aus den verschiedensten Zeiten des romischen und deutschen Rechts bei B i n d i n g ,
N I S. 63 F., 144153. Vgl. auch D e r n b u r g , ber das Alter der
einzelnen Satzungen des priitor. E d i k t s , i n : Festgaben fr A. W .
H e f f t e r . Berlin 1873. S. 103 f. Aus den Reichsgesetzen genge
ein Beispiel: s. RA zu Speier v. 22. April 1529 2 : so solch Gebot
berfahren". Im geltenden Rechte sind diese einfachen Verbote
oder Gebote ber das ganze Rechtsgebiet hin z e r s t r e u t : s. z. B.
Reichsverfassung A. 3 Abs. 2 ; A. 3 1 ; A. 3 2 : Die Mitglieder des
Reichstags drfen ais solche keine Besoldung (oder Entschadigung ^)
beziehen"; A. 41 Abs. 2 ; A. 4 4 ; 4 6 ; 4 7 ; 57; 64 Abs. 1. Ausserordentlich reich an ihnen sind das Handelsgesetzbuch, die Seemannsordnung,
das Gesetz ber das Urheberrecht an Schriftwerken vom 11. J u n i 18YO
' Die eingeklammerten Worte gestrichen durch das Gesetz v. 31. Mai 1906.

 17.

18-

64

bo

wie das v. 19. J u n i 1901 u. s, w. Die F o r m ist berall die des enfachen Imperativs. S. Ges. v. 11. J u n i 1870 4 : Jede mechanische
Vervielaltigung eines Schriftwerkes, welclie ohne Genehmigung des
Berechtigten hergestellt w i r d , heisst N a c h d r u c k und ist verboten".
Gesetz, betr. das Urlieberrecht . . . v. 19. J u n i 1901 2 5 : W e r ein
fremdes W e r k nach Massgabe der 19 bis 23 benutzt, hat die Quelle
deutlich anzugeben."

ein unrhmlicher Z u g deutscher Rechtswissenschaft. H a t diese doch

wahrlich G r u n d genug zum Stolz grade auf die r e c h t l i c h e n Anschauungen ! Sie soUte fr ihr Gebiet diese Betrachtungsweisen nicht
leichtfertig opfern !
S 18.

B. Pie Strafgesetze, Bedeutiinr, Inhalt und Arton.

MGB

i; 1.

H2 82. 2.55.

IM, H 85.

Bdg,

N 2-4.

ti

StrGB S 1.
121.

Sch

16.

M 14. Li 17. G fi7. H 8. ^140. 142144. K. 188 134. 141. WH 41

WV 30. 47. Fi 21. F e u c r b a c h , Kcvision I S. 109 ff.; Lehrb.
73-78. B a u e r , Abhandl. I S. 119 ff, B e r n e r . Wirkungskreis S. 1 ff. ~ B a u m e i s t e r , Bemerkungen S. 7 ff. B i n d i n g ,
Z f. StrRW.l S. 4ft". R o t e r i n g , ber Pplizeiverordn. u. ihre

II. A r t e n d e r N o r m e n .
1. b e r den Gegensatz von , , V e r b o t e n und G e b o t e n " s. B i n d i n g , N I S. 108 F. 250 F. 312 ff.
I I S. 447 ff. 2. ber die Einteibmg der Verbote in V e r l e t z u n g s v e r b o t e , G e f h r d u n g s v e r b o t e und V e r b o t e s c h l e c h t h i n
s. das. 1 S. 111 ff. 312412. II S. 454 ff. 3. ber die analoge Einteilung der Gebote s. v. R o b l a n d , Internat. Strafrecht I S. 50. 5 1 ;
B i n d i n g , N I S. 123. 124.
I I I . Schon diese Einteilung der Normen zeigt, dass nur die
b e r t r e t u n g der Gebote und der Verbote schlechthin sich im Ungehorsam erschopft, wahrend die b e r t r e t u n g der Verletzungs- und der
Gefhrdungsverbote in dem verletzten oder gefahrdeten' Rechte oder
Rechtsgute ein zweites Angriffsobjekt von materieller Bedeatung indet.
S. darber unten 44.
IV. D e r angebliche Fprmalismus" der L e h r e , alies Delikt sei
Normwidrigkeit und deshalb Unbotmassigkeit, U n g e h o r s a m , besteht
in der genauen juristischen Bezeichnung der einzigen Quelle, die eine
H a n d l u n g zur rechtswidrigen stempeh k a n n . Nicht ihre gemeinschadliche, im Modejargon antisoziale" N a t u r macht sie rechtswidrig,
sondern allein d a s G e s e t z erklrt sie dazu. Wie klar zieigt sich
dies neuerdings gerade beim N a c h d r u c k !
Vor A n e r k e n n u n g der
r h e b e r r e c h t e mochte er ais wirtschaftliche Ausbeutung fremder Arbeit
empfunden und sittlich verurteilt werden. Von Rechtswidrigkeit konnte
gar keine Rede sen. Die o't schwere Unbilligkeit des Nachdrucks
gegen den Autor wirkte dann ais Motiv fr den Gesezgeber, rheberrechte anzuerkennen und ihre Verletzung zu verbieten. Dadurch allein
w u r d e der Nachdruck r e c h t s w i d r i g . Die Unbotmassigkeit gegen
das Verbot enthlt dann die materielle Verletzung in der Schaale des
Ungehorsams. Keine L e h r e hat dies schrfer betont ais die Normenlehre. D e r Soziologe" mag versuchen, das Delikt anders ais mit
Hlfe des G e s e t z e s zu bestimmen: er wird juristisch stets unsaubere
Arbeit machen. Ein Vorgang auf dem Rechtsgebiete und der ausserlich gleiche ausserhalb des Rechtsgebietes unterscheiden sich wie T a g
und Nacht.
Desshalb ist auch die neuerdings dfter auftauchende L e h r e , das
Verbrechen existir von seiner rechtlichen A n e r k e n n u n g , ein unbegreifliches tazegov ngregov.
berhaupt kann keine rechtlich bedeutsame Erscheinung irgend wo anders her ais aus der r e c h t l i c h e n
R e g e l u n g des Gemeinlebens begriffen w^erden: nicht aus der Kultur",
nicht aus der Sittlichkeit'', nicht aus sozialen" im Gegensatz zu
rechtlichen Maximen.
Leider ist die schwachliche Nachgiebigkeit
gegen rechtsfremde Anschauungen und noch unbegreiflicher
gegen rechtsfeindliche Z u m u t u n g e n anderer Lebenskreise seit lange

mu
1903 (dazu K1 e i n f e 11 c r, Kr V JSchr. XLVI 1905 S. 585ff'.)-" v. B a r ,
Das Strfgesetz. I. Berln 1906. S. 1 13, S. auch Le l i m a n n ,
Z. Lehre v. d. autonomen Strafrecht oft'entlichrechtl. Verbande-,
Z f. StrKW XXII S. 218ff". Vgl. temer K o n i g s w a r t e r , Nullum
delictum, nuUa poena sine praevia lege poenali. Amstelodami 18.!5.
ber die Entwicklung des Satzes NuUa poena sine legc s. Bdg, H I
S. 17 ff. Dazu auch G u g g e n h e i m , Der Grundsatz: Nulla poena
sine lege" im aargauischen Strafrecht, Z f. Schweiz. StrR 1 S. 806 ff.
I. Von den beiden Teilen der Strafgesetze nennt man den ersten
zweckmassig T a t b e s t a n d , obgleich das lateinische W o r t dafr
(corpus delicti) in der Literatur des Mittelalters ursprnglich eine
prozessuale Bedeutung hatte und im Gegensatz zu animus delicti alies
das bezeichnete, worin sich das Verbrechen verkorperte. 8. bes.
W a c h t e r , L e h r b u c h 4 0 , L u d e n , Abhandlungen aus dem gemeinen
deutschen Strafrechte II S. 5 ff.; B i r n b a u m , A N F 1845 S. 493 ff.;
G e y e r , H R L e x . s. v. Tatbestand I I I S. 875 ff. Heftig polemisirt
gegen die Verwcndr.ng des Wortes Tatbestand S c h t z e , Notwendige
Theilnahme S. 10 ff". Dagegen bezeichnete T h o l , Einleitung in das
deutsche Privatrecht, Gottingen 1851, den ersten Teil aller zweiteiligen
Rechtsstzc. ais Tatbestand.
I I . B l a n k e t t s t r a f g e s e t z e (s. B d g , N I 8. 158 ff. 185 ff.) s.
z. B. in G B 327. 328. 357. 300, 2, 9, 12. 361, 1, 2, (> u. s. ^v. Ein
Blankettstrafgesetz, zu welchem die Normen durch kaiserliche Verordnung festgestellt sind, ist G B 145. S. dazu jetzt die !Seestrassenordnung" v. 5. F e b r u a r 1900. Ein weiteres: Gesetz, betr. das Flaggenrecht der Kauffahrteischiffe v 22. J u n i 1899 22. Interessant die
Strafen fr b e r t r e t u n g o s t e r r e i c h i s c h e r Ein-, Aus- oder Durchfuhr-Verbote und die Hinterziehung o s t e r r e i c h i s c h e r Ein- oder
Ausgangsabgaben in dem deutschen Reichsgesetze, betr. die Bestraf. etc.
V. 17. Juli 1881 2. 3.
I I I . Zur E i n t e i l u n g der S t r a f g e s e t z e in a b s o l u t und
r e l a t i v b e s t i m m t e sowie in a b s o l u t u n b e s t i m m t e .
1. K e i n e S t r a f a r t d e s h e u t i g e n g e m e i n e n
Strafr e c h t s w i r d a u s s c h l i e s s l i c h in a b s o l u t b e s t i m m t e n S t r a f g e s e t z e n v e r w e n d e t : nicht einmal die Todesstrafe. Das M G B
droht dieselbe fr acht Falle auch in relativ bestimmten Strafgesetzen
(s. B d g , E S. 107). In den wenigen absolut bestimmten ReichsB i n d i n g , Strafrecht.

Grundriss. 7. Aufl.

$ 19.

66

67

strafgesetzen, die lieute bei uns gelten, kommt nur die Todesstrafe
und die Geldstrafe ais duplum, quadruplum u. s. w, zur Verwendung,
iiicht einmal die lebenslangliche Zuchthausstrafe.
Genauere Beobachtung zeigt zwei AVten absoluter Bestimmtheit
der Strafgesetze: bald gilt die absoiut bestimmte Strafe der V e r b r e c h e n s a r t , bald wie das d u p l u m , das quadruplum dem V e r b r e c h e n s f a l l . Imraer schliesst sie die richterlicho S t r a f z u m e s s u n g ,
nicht imnier die richterliche S t r a f b e r e c h n u n g aus.
2. D i e v e r s c h i e d e n e n A n w e n d u n g s f a l l e d e r r e l a t i v
bestimmten Strafgesetze.
a, D i e s e l b e S t r a f a r t i n v e r s c h i e d e n e r A b s t u f u n g .
Grsses Schwanken in der Zahl der Stufen: in G B 138 stehen dem
Richter 01 Strafgrossen zur W a h l , in 242 deren 1826 oder 1827,
in 206 deren 4748. In der F o r m s. c unten steigen diese Zifern
in manchen Fallen des M G B ber 10 000, z. B . M G B 93.
b, V e r s c h i e d e n e S t r a f a r t e n o h n e A b s t u f u n g d e r s e l b e n : der erste Fall sog. a l t e r n a t i v e r
Strafdrohungen.
Diese Form kennt das heutige Recht selten. Tod und lebenslangliches
Zuchthaus droht alternativ M G B 133.
c, V e r s c h i e d e n e S t r a f a r t e n i n v e r s c h i e d e n e r A b s t u f u n g : der andere Fall a l t e r n a t i v e r S t r a f d r o h u n g e n .
In
unseren Strafgesetzen sehr huHg. Umfassendster Fall M G B 9 3 :
Gefngnis oder F e s t u n g von 115 J a h r e n oder auf Lebenszeit. Eine
Spielart zwischen b u. c s. z. B. im M G B 58 u. 6 0 : Tod oder
Zuchthaus von 1015 J a h r e n oder auf lebenslang. Zugleich relativ
unbestimmt und individualisirend s, SeemO 96. 9 7 : Geldstrafe bis
zura Betrage einer Monatsheuer.
3. A b s o i u t u n b e s t i m m t e S t r a f g e s e t z e
2 in Widerspruch. S. unten 20.
S 19.

stehen mit G B

C. Hire Auslegungr- Bdg, H 95-100. B 186. Sch 17. G 68. L 10.

M 14. Li 17. H- 17. 18. WH * 18. 19. WV 31a. K 25. Fi 33.
Merkel bei HH II S. 65-75. IV S. 7382. v. B a r , Strafgesetz
S. 14 ff.
G r o l m a n , Bibl. f peinl. Rechtswissenschaft I. 1 St. S. 5180
. J o r d n , ber die Auslegung der Strafgesetze. Landshut 1818.
E l o u t , De interpretatione in jure criminaii. Lugd. Bat. 1822.
S c h a f f r a t h * , Theorie der Auslegung konstitutioneller Gesetze.
Leipzig 1842. K r u g , Giundstze der Gesetzesausiegung und ihre
Anwendung auf die neuen deutsclien Strafgesetzbcher. Leipzig 1848.
T h o l * , Einleitung in das deutsche Frivatrecht. Gottingen 1847.
58-63. E. V. M o h l , Staatsrecht, Volkerrecht und Politik L
Tbingen 1860. S. 96143. Interesa. CivE des RG II vom 8. Juni
1883 (CivE IX S. 100 F.). G o l d s c h m i d t , Zeitschr. fr Handelsrecht X S. 40 ff. D e r s , Handbuch des Handelsrechts I. 2. Aufl.
S. 301 ff. - S c h i e s i n g e r * , Gott. gel. Anzeigen 1864 S. 1968 bis
1979. V. S e h w a r z e , Kommentar zum Strafgesetzbuch fr das
Deutsche Reich. Excurs V. S c h t z e , Studien zu dem deutschen
Strafgesetzbuche; in GA XX 1872 S. 351 ff*. Die sog. Redaktionsversenen". S o n t a g , Die Redaktionsversehen des Gesetzgebers.
Freiburg i. Br. 1874. v. W c h t e r , Strafrechtliche Fragen III,
Leijizig 1877. Auch GS 1878 I 8. 321 ff. T r e n d e l e n b u r g ,
Naturrecht 70 ff. W a c h*, Handbuch des Civilprozesses I 6. 254 ff.

20.

K o h l e r , Grnh. XIII 1886 S. 1 ff. - - P e t e r s o n , GA XXXIV

1886 S. 90ff". M i t t e l s t d t , GS XLIII 1890 S. 1 ff. P e t e r s e n ,
Die Benutz. der Materialien; Z. f. Reichs- und Landesrecht V S. 337 ff.
D a n z , Der Richter u. die Ausleg.; Bltter f. Rechtspflege. N. F.
XXI S. 97 ff. R e u t e r s k i o l d , ber Rechtsauslegung. Leipzig
1899. L i n d e m a n n , (Berichtig. von Redaktionsversehen), AR
XIV 1899 S. 145 ff. (sehr bedenklich!). Nord, ber Ausleg. der
Gesetze u. ber Analogie. Diss. Rostock 1902. K r a u s , Grnhut
XXXII 1905 S. 613 ff. V. B a r , Das Strafgesetz I S. 14ff". Vgl.
B i e r l i n g , Zeitschrift fr Kirchenrecht X 1871 S. 141212.
I. G u t ber Auslegung R G I v. 17. Sept. u. IV v. 1 1 . Dez. 1885
( E X I I . S. 372/3, X I I I S. 171). Beachtlich auch II u. I I I v. 16. Dez.
1893 ( E X X V S. 47).
II. Interessant fr den Unterschied von R e d a k t i o n s v e r s e h e n
und D r u c k f e h l e r n sind die folgenden beiden F a l l e :
1. Im M G B 95 (Qualifizirte Verweigerung des' Gehorsams)
lautet die Strafdrohung j e t z t : Gefangnis oder Festung nicht unter
einem J a h r e " . Im Entwurfe der Reichstagskommission soUte die Strafsatzung l a u t e n : Gefangnis oder Festung bis zu 5 J a h r e n , im Felde
Gefngnis oder Festung nicht unter einem J a h r e " . AUein durch ein
Versehen fielen in 3. L s u n g die Worte Gefngnis im F e l d e " aus,
und in dieser verstmmelten F o r m ist der P a r a g r a p h angenommen
und zum Gesetz erhoben worden. Es lag also ein R e d a k t i o n s v e r s e h e n vor. Im RGBl 1873 S. 138 erschien nun eine anonyme
Berichtigung, welche flschlich b e s a g t e : infolge eines Druckereiversehens" seien jene W o r t e ausgelassen worden. Diese Berichtigung ist
natrlich ganz bedeutungslos, und es ist unbegreiflich, w i e H e c k e r ,
Das Militrstrafgesetzbuch S. 158, S o l m s , Militarstrafgesetzbuch S. 104,
O l s h a u s e n , Reichs-Militrstrafgesetzgebung S. 145 u. H e r z u. E r n s t ,
Strafrecht der Militarpersonen S. 127, jene W o r t e eigenmachtig in den
Gesetzestext aufnehmen konnen.
2. Im M G B 141 (RGBl 1872 S. 200 Z. 1) ist Festungsstrafe"
fr das allseitig angenommene Freiheitsstrafe" gedruckt. Auch ohne
die Berichtigung im RGBl 1873 S. 288, die auch wieder anonyra ist,
w a r e Freiheitsstrafe zu lesen. Aber allerdings: der wirklich erklarte
Rechtssatz stelit dann nicht in dem Gesetz, sondern neben demselben:
er gehort dem ungesetzten Rechte an.
Bei Gesetzen" ist gegenber solchen Berichtigungen eine Kontrole
mit Hlfe der Parlamentsverhandlungen moglich, bei Verordnungen"
leider nicht. Charakteristisch fr die Genauigkeit unserer Publikationen
ist die dreifache Berichtigung der Kais. V. v. 9. Mai 1897 im R G B l
1897 S. 462.
II.

Entsteliung der Normen und der Strafgesetze,

A. Gesetzesrecht. H'^ 32. Bdg, H 40. 43. B 121. M 14. Li 17. Sch 2.
G 63. H 5 - 7 . WH 15. WV 31. K 12. v. B a r , Strafgesetz S. 1 ff.
I. Alies objektive Recht ist erklarter Gemeinwille, dass ein bestimmter G e d a n k e zweckmassiger Lebensregelung bindende Lebensregel sein solle. J e d e r Rechtssatz besteht aus zwei ganz verschiedenen
Stzen: d e m A u s d r u c k d e s R e c h t s g e d a n k e n s und d e m d e s
5*

20.

 21.

68

R e c h t s w i l l e n s . F r Gedanken wie fr Entschlsse gebt es zwei

vcrschiedene Mittel der E r k l a r u n g : d i e S p r a c h e ( S a t z u n g ) und
die den R u c k s c h l u s s g e s t a t t e n d e (konkludente) H a n d lung.
Sind j e n e beideh Satze a u s g e s p r o c h e n , so liegt en
G e s e t z v e r , d. i. d e r d u r c h a u s d r c k l i c h e S a t z u n g e r k l a r t e R e c h t s g e d a n k e und Rechtswille der Rechtsq uelle.
In diesem Sinne kann nicht n u r der Staat, sondern j e d e Rechtsquelle
Gesetze erlassen, und Gesetz" umfasst sowol das S t a a t s g e s e t z
i m k o n s t i t u t i o n e l l e n S i n n e , ais d i e R e c h t s v e r o r d n u n g
d e s S t a a t e s oder e i n e s S u b j e k t e s d e r A u t o n o m i e oder d e r
a b g e l e i t e t e n G e s e t z g e b u n g s g e w a l t . F r das konstitutionelle
Gesetz ist zu bemerken, dass der Mangel auch nur eines der gesetzlich
wesen^ichen Formalien seine Aufrechterhaltung wie ais Gesetz so ais
V e r o r d n u n g unmoglich macht.
I I . Sagt G B 2 Al. 1: Eine H a n d l u n g kann nur dann mit
einer Strafe belegt werden, wenn diese Strafe g e s e t z l i c h bestimmt
war, bevor die H a n d l u n g begangen wurde", so ist in dieser F o r d e r u n g :
n u l l a p o e n a s i n e l e g e die lex in weitester Bedeutung zu nehmen.
Z a den Gesetzen" rechnet 2 durchaus nicht n u r alie Strafgesetze
im Sinne des konstitutionellen Staatsrechts, sondern auch alie ausdrcklichen Strafdrohungen in geschriebener Form, welche auf G r u n d
einer gesetzlichen Ermachtigurig von den zustandigen Behorden, z. B .
den Polizeibehorden, den Stadtraagistraten ordnungsmassig erlassen,
auch insbesondere gehOrig v e r k n d e t sind. Vgl. bes. B i n d i n g , Handbuch I S. 204208.
I I I . Ist nach G B 2 der Strafdrohung die gesetzliche Form wesentlich, so konnen die N o r m e n ebensogut dem u n g e s c h r i e b e n e n
R e c h t a n g e h d r n , ais V e r o r d n u n g e n oder G e s e t z e im konstitutionellen Sinne sein.
Genau das Gleiche gilt von den v e r neinenden Strafrechtssatzen.
Die L e h r e , alien Strafrechtssatzen sei heute die gesetzliche F o r m wesentlich, erklart sich n u r aus
ganz unvollstandiger Beobachtung des Rechtes und des Rechtslebens.
W o fnde sich das Gesetz, das die Grenzen des elterlichen Zchtigungsrechts oder den Umfang des erlaubten arztlichen EingriFs bestimmte?
Ein nicht kleiner Teil der Schuldausschliessungsgrnde ist bisher
noch nicht gesetzlich gefasst: vielfach ist dies namlich ungewohnlich
schwierig und der Gesetzgeber lasst diskret seine H a n d davon.
21.

B. IJngf'setztes Recht. insbes. seine Auffindnng durch Analogie.

H2 3835. Bdg, H 4147. Bdg, N 28. M 14. Sch 2. 17. G 63.
68. L 8. 11. H 6. 18. WH 15. 17 WV 32. K 12. 24. Fi 33.
M e r k e l bei HH II S. 7684. IV 88-86. v. B a r , Strafgesetz
S. 14 F.
Gr r o 1 m a n n, Uber Gewohnheitsrecht und Gerichtsgebi'auch:
Mag. fr Philos. des Rechts und der Gesetzgebung I St. II S. 151 .;
s. dessen Lehrbuch 128. 129. W e i s s e , De vi consuetudinis in
causis criminalibus commentatio. Lipsiae 1813. (Opuscula. Lips.
1829. T. I n. 3). P u c h t a , Gewohnheitsrecht II. Erlangen 1837.
S. 240 F. Z i t e l m a n n , Civ. Arch. LXVI (1883) S 446 l'..
R m e l i n , Jherings Jahrb. XXVII S. 1.53 ff. S c h u p p e , Das
Gewohnheitsrecht. Breslau 1890. W c h t e r , Gemeines Recht
S. 111 F. H e p p , ANF 1846 S. 100 ff. 161 ff. - W c h t e r , ber

69

21.

Gesetzes- und Rechtsanalogie im Stvafrecht: ANF 1844 S. 413 ff.

535 ff. T h l , Einleitung 64. v. J h e r i n g , Geist des romischen Rechts. 4. Au. I S. 2833. Abr. A. v a n O v e n , Bindings
Leer von het Analogie in het Sti-afrecht. Dordrecht 1892. Nculi a m p . Das Gewohnheitsrecht in Theorie und Praxis des gemein.
Rechts; Arch. f. brg. Recht XII S 89 ff. K n i t s c h k y , Gewohnheitsrecht und Gerichtsgebrauch; AR XIII 1898 S. 161 ff. Z i t e l mann*, Lcken im Recht. Leipzig 1903. 8. auch B r i e , Die
Lehre vom Gewohnheitsrecht. I. Breslau 1899.
I. U n g e s e t z t e s R e c h t k o m m t z u s t a n d e , w e n n d e r
R e c h t s g e d a n k e oder der Rechtswille oder beide nicht
durch au.sdrckliche Satzung, sondern durch konklud e n t e H a n d 1 u n g e n z u r E r k l a r u n g g e b r a c h t s i n d . E s ist
also in drei Formen moglich, ber die B e d e u t u n g d e s G e g e n s a t z e s
zwischen gesetztem und ungesetztera Recht s. bes. J u l i a n in 1 32 1
D 1, 3 De legibus . . . naui cum ipsae leges nulla alia ex causa nos
teneant, quam quod judicio populi receptae s u n t , mrito et e a , quae
sine uUo scripto populus p r o b a v i t , tenebunt o m n e s : n a m q u i d
interest suffragio populus voluntatem suam
declaret
an r e b u s i p s i s et f a c t i s ?
II. Ungesetztes Strafrecht hat es massenhaft g e g e b e n : j a fast die
ganze Entwicklung des gemeinen Strafrechts nach der CCC voUzog
sich in Gestalt des sog. Gewohnheitsrechts. Die geschriebenen Quellen
des frheren gemeinen Rechts erkennen denn auch ungesetztes Strafrecht ausdrcklich a n : 1 3 8 D de legibus 1, 3 , 1 11 i. f. C de injuriis
9, 35 (man denke auch an den U r s p r u n g der crimina extraordinaria
und an die poenae extraordinariae); CCC salvator. Klausel (s. oben
S. 35). A. 104. 107. 124. 126 ( f r rechtmassige und billige Gebrauche
unter ganz richtiger Verwerfung gewohnter Missbrauche: A. 156. 205.
207. 218). Beachte aber CCC A. 104: . . . inn ta jadeen ober ber^

felbeu gleic^en uufer ^eijferlic^ red^t fetinerle) peinli^er ftraff. . . fe^en . . .

ba Sid^ter unb urf^eper bartoiber auj niemant jum tobt ober funft peni) ftraff en." D a s ungesetzte Recht entsteht entweder
A. dadurch, dass d u r c h einen Rechtssatz, aber nicht i n demselben, wenn er also Gesetz ist, nicht in gesetzlicher F o r m andere
Rechtssatze ais solche mit A n e r k e n n u n g finden. So
1. w e n n e i n G e s e t z b e r i c h t i g e n d a u s g e l e g t w e r d e n
m u s s. D e r Satz, der Rechtens ist, steht dann nicht in, sondern neben
dem Gesetze;
2. w e n n G e s e t z e a n d e r e R e c h t s s a t z e z u r n o t wendigen Voraussetzung oder zur notwendigen
Folge
h a b e n , o h n e d a s s d i e s e g e s e t z l i c h f o r m u l i r t w r d e n . So
sind ungesetzte Normen die notwendigen Voraussetzungen vieler Strafgesetze. S. oben 1 7 ;
3. wenn von einem Rechtssatze aus p e r a n a l o g i a m Bruderund Schwesterrechtssatze zu diesem gefunden werden. Dies ist zulassig, wenn jener Rechtssatz einzelne A n w e n d u n g eines hoheren Prinzipes ist, der Gesetzgeber aber nicht lediglich die einzelne Konsequenz,
sondern das ganze Prinzip hat anerkennen wollen. Die Analogie ist
nicht Auslegung, sondern E n t d e c k u n g latenten Rechts.

21.

71

70

W a h r e n d sowol das romische. Recht ais die CCC selbst die Bestrafung einer im Gesetze bergangenen H a n d l u n g per analogiam
zulassen (1 12. 13. 27. 32 p r . ^ D de leg. 1. 3 ; I 2 18 C de vet. j u r e
enucleando 1, 1 7 ; CCC A. 104. 105), und von den neueren deutschen
Strafgesetzbchern einige (Sachs. Krim.Ges.-Buch Art. 1 ; Sachs.
S t r G B V, 1855 A. 5 = 1868 A 1 ; Wrttemb. A. 1; Sachs.-Altenb. A. 1 :
T h r . A. 1) die Anwendbarkeit des Strafgesetzbuches auf solche
H a n d l u n g e n statuiren, welche in den Bestimmungen desselben den
W o r t e n oder d e m S i n n e n a c h (Braunschweig 4 fgt noch z u :
,,oder nach dem G r u n d e der einzelnen Bestimmungen") mit Strafe
bedroht sind" (Zulassigkeit der sog. G e s e t z e s a n a l o g i e ) , huldigen
die tibrigen Gesetzbcher, so auch G B 2 . dem S a t z e : nulla poena
sine lege poenali.
A l s o n u r d i e P o e n a l i s i r u n g e i n e r im
G e s e t z nicht a u s d r c k l i c h unter S t r a f e g e s t e l l t e n H a n d l u n g d u r c h A n a l o g i e i s t (hochst unzweckmassiger Weise ^) u n t e r sagt. Zu alien a n d e r e n Z w e c k e n ist die A n a l o g i e auf
dem Gebiete des S t r a f r e c h t s ebenso u n e n t b e h r l i c h ais
nach GB 2 statthaft.
Man denke an die A n w e n d u n g des 40
auf den Gehlfen; an die des 247 Abs. 3 auf den Betrug des 263
u. s. w. Ganz z-u Unrecht und in hSchst formalistischer B e g r n d u n g ist
die analoge A n w e n d u n g des G B 247, 1 u. 3 auf 370 n. 5 abgelehnt
d u r c h R G IV v. 28. April 1896 (E X X V I I I S. 324 ff.).
B. O d e r d u r c h s t i l l s c h w e i g e n d e A p p r o b a t i o n e i n e r
b u n g d u r c h d e n G e s e t z g e b e r . Schlecht sog. G e w o h n h e i t s r e c h t. T r a g e r dieser b u n g konnten zur Zeit des Inquisitionsprozesses
nur die Gerichte sein ( G e r i c h t s g e b r a u c h ) , wahrend heute zur
gewohnheitsmssigen Poenalisirung oder Strafloserklarung einer Handlung Staatsanwlte und Gerichte zusammenwirken mssten. In Anb e t r a c h t der Gefhrdung hochster Gter des Beschuldigten d u r c h
falsche A n w e n d u n g der richterlichen Gewalt untersagte aber sclion die
CCC A. 104 die Poenalisirung einer H a n d l u n g lediglich durch den
sog. Gerichtsgebrauch (also ohne dass Analogie zur Bestrafung berechtigte), G B 2 aber untersagt sowol Analogie ais Gerichtsgebrauch,
aber nur behufs Poenalisirung.
Im Ubrigen ist die Bildung
ungesetzten Strafrechts durch G B 2 nicht ausgeschlossen.
I I I . Besitzen auch gesetztes und ungesetztes Recht derselben
Quelle genau die gleiche Autoritat, so ist doch das Gesetz technisch
viei vollkommener und geeigneter Rechtsgewissheit zu begrUnden ais
das ungesetzte Recht. Im Interresse der Rechtssicherheit k a n n deshalb
d e r Gesetzgeber zweifellos
1. der Analogie bestimmte Schranken setzen. Indem er sagt,
es drfte insoweit aus der A n e r k e n n u n g einer Konsequenz auf Sanktionirung des Prinzipes nicht geschlossen werden, stellt er eine authentische Auslegungsregel auf, was ihm jedenfalls freisteht;
' S. B i n d i n g , Lehrbuch I 2. Aufl. S. 20 ff. Amsant die Ausfhrungen
D u p i n s (Rquisitions Tom. II Nr. 98) gegen die Analogie bei E s c h e r , Betrug
S. 18. 19. Ebenso die Schrift von v a n O v e n (s. die Lit. zu 21). Gegen die
Analogie in dieser Anwendung auch Z i t e l m a n n , Lcken im Recht S. 17;
V. B a r , Strafgesetz I S. 9 ff.

22

2. der Praxis die das Gesetz zu erganzen wie ihm zu derogiren

bestimmte b u n g und sich selbst deren stillschweigende Approbation
untersagen (Verbot des Gewohnheitsrechts).
IV. Es erhellt, dass der Gesetzgeber mit diesen Verboten zugleich
Selbstbeschrnkungen bezglich der A r t der Rechtswillenserklrung
aufstellt und verspricht, die Bedrfnisse der Rechtsweiterbildung auf
dem W e g e der Gesetzgebung zu befriedigen.
S o l a n g e er d i e s
V e r s p r e c h e n h a l t , so l a n g e d a u e r n n a c h s e i n e m W i l l e n
auch jene Besehrankungen.
berlebt sich aber ein Gesetz,
ohne dass es beseitigt, ergiebt sich in ihm eine L c k e , ohne dass sie
ausgefllt w i r d , und b e r u h t die Untatigkeit des Gesetzgebers auf
Impotenz, nicht auf dem Willen jenes Gesetz noch zu h a l t e n , so ist
a n z u n e h m e n , dass er jene Beschrankungen nicht ferner respektiren,
jene Verbote nicht ferner aufrechterhalten, vielmehr auf dem unvollkommeneren W e g e der Bildung ungesetzten Rechts die Bedrfnisse
der Rechtsweiterbildung befriedigen will.
22.

I I I . Das Geltungsgebiet der Normen und der Strafgesetze.

A. Ihr zeitliches (ieltungsgebiet. EG 1 und 2. Gesetz, betr. die
Abiiderung von Bestimmungen des SttGBs, vom 26. Februar 1876
(in Kraft vom 20. Mrz 1876) A. III. GB 2. EG zum MGB ^ 1
und 2. MGB 9. Bdg, H 4958. Bdg, N 25. 26. H^ 4650.
R 122-124. Sch 18. M 15. MI 101. Li 19. G 69. H 14. WH 22.
WV 3.8. K 24. Fi 27. 28. Schwarze bei HH II S. 25-30.
V. B a r . Strafgesetz I S. 59 ff.
W e b e r, Uber die Rckanwendung positiver Gesetze. Hannover
1811 S. 125 ff. A b e g g , NA XIII S. 467 ff. Z a c h a r i , ber
die rckwirkende Kraft neuer Strafgesetze. Gottingen 1834.
B a u e r , Abhandl. aus d. Strafrecht I S. 168 ff. B e r n e r ,
Wirkungskreis des Strafgesetzes nach Zeit, Raum und Personen.
Berln 1853. S. 2079. v. W c h t e r , ber die Konkurrenz verschiedener Strafgesetze wahrend des Laufes fortgesetzter und fortdauernder Verbrechen: GA VIII 1860 S 1 ff". H l s c h n e r ber
dieselbe Frage das. S. 441 ff. - J o h n ber dieselbe Frage das. IX
S. 297ff".361 ff. 505 ff. L a s s a l l e , Systen. der erworbenen Rechte
I. 2. Aufl. Leipzig 1880. S. 45 ff. 292 ff. - S e e g e r , ber die
rckwirkende Kraft neuer Strafgesetze. Tbingen 1862. R S c h mi d,
Die Herrschaft der Gesetze nach ihren rumlichen und zeitlichen
Grenzen. Jena 1863. M e y n n e , Essai sur la rtroactivit des lois
rpressives. Mm. couronn. Bruxelles 1863. G a b b a . Della
retroattivit in materia pnale. Pisa 1869. D e r s . , Retroattivit
delle leggi. Terz. ediz. IIV Torino 18911899. Bes. Bd. II.
P u l v e r m a e h e r , GA XIX 1871 S. 5 ff. - v. B a r , das. 72 ff. F r a n c k e , GA XX 1872 S. 14 ff. - G o e p p e r t in Jherings Jahrbchern XXII S. 1206. R e g e l s b e r g e r , HRLex. s. v. Rckwirkung der Gesetze III S. 496 ff. L e l i m a n n , Das zeitl. Herrschaftsgebiet der Strafrechtsstze, nam. mit Rcks. auf d. schweiz.
Strafrecht. Diss. Luzern 1896. G o h r s , Das mildeste"" Gesetz
i... S. des 2 Abs. 2 des RStrGB. Strassburg 1897. V o s b e r g ,
br d. Rckwirk. des Strafgesetzes. Diss. Breslau 1898. K o h l r a u s c h , Die strafrechtl. Rckwirk. e. ausserstrafrechtl. Gesetzesnderung; Z f. StrRw XXIII 1903 S. 41 ft". Wie, wenn das neue
Strafgesetz ein bisheriges Official-Verbrechen in ein Antragsverbrechen verwandelt? S. darber v. B a r , in GA XIX 1871 S. 73 ff.
641 ff 713 ff.; F u c h s , das. S. 82 ff.; K o c h , das. S. 161 ff". 728 bis
731; V. S p e c h t , das. S. 235 ff.; H l s c h n e r , das. S. 366 ff.;
S p i n o l a , das. S. 373; v. R o n n e , das. S. 435 ft".: F r a n c k e , GA

 22.

73

72
XX S. 58 ft'.; B e b e r , Antragsdekte S. 98 ff.; F u c h s . Anklage
und Antragsdelikte, Breslau 1873, S. 14 ff.; B i n d i n g , N (1. Aufl.)
1 S. 89 ff. Vgl. auch das Keichsgesetz, betr. die Abnderungen
des Strafgesetzbuchs, v. 26. Februar 1876 A III.
Zu GB 2 s. auch v. B u r i , GS 1871 S. 161 ff.: zu 2 Abs. 2
S i l b e r s c h m i d t , Z f. StrRW XXII 1902 S. 58 ff.

I. Bezglich der N o r m e n sind zu vergleichen 1 7 C 1, 4 de

legibus: Leges et constitutiones futuris certum est dar formara negotiis,
non ad facta praeterita revocari. Nov. X X I I c. 1 und 2. Cap. 13 X
de constit. 1 , 2 . Gar nicht hierher gehort 1 1 pr. D 4 8 , 19 de
poenis.
I I . W e n n nun a b e r , wahrend die Norm unverandert fortdauert,
d a s S t r a f g e s e t z nach Begehung der verbotenen H a n d l u n g , aber
vor ihrer Aburteilung gendert wird, so streitet m a n :
1. ob das alte Strafgesetz, zu dessen Geltungszeit die H a n d l u n g
begangen worden ist, immer auf diese A n w e n d u n g finden m s s e : so
H I S. 35 ff. und B e k k e r , Theorie I S. 214 ff.;
2. ob das alte Gesetz auf sie Anwendung finden solle, ausgenommen wenn das neue das mildere sei: so B e r n e r , W i r k u n g s k r e i s
S. 50. 5 1 ; Lehrbuch 123; W H S. 117 ff.: L a s s a l l e a. a. O . ;
V. L i s z t , L e h r b u c h S. 94 (diese Milde sei juristisch nicht zu beg r n d e n , abr doch zu billigen!); G o e p p e r t a. a. O. S. 127; so
auch z. B. C o d e p e n a l A. 4 ; Bad. E G vom 5. F e b r u a r 1851 7 ;
Preuss. E G vom 14. April 1851 A. I V ; Einf.-Verord. vom 25, J u n i
18(37 A. X V I I I (fr die neuen Landesteile); G B 2. Vgl. Bdg, N I
S. 171 s. I I u n t e n j ;
3. ob das neue Gesetz auf sie A n w e n d u n g finde, ausgenommen
wenn es das lirtere sei: so K S. 48 ff.; S e e g e r a. a. O. S. 82 ff.;
G a b b a a. a. O . ; v. B a r , Strafgesetz S. 71 ff., und 20 deutsche
Einf-Gesetze s. Bdg. N I S. 170. 171 s. I. Ansicht 2 und 3 fhren
praktisch zum gleichen Resultate; nur bei gleicher H a r t e der Gesetze
ist nach der Ansicht s. 2 das alte, nach der s. 3 das neue Gesetz
anzuwenden.
Eine ganz prinziplose Zusammenfassung der Ansichten s. 2 u. 3
lehrt, es habe jedesmal das mildere Strafgesetz A n w e n d u n g zu finden.
So M e y e r 5. Aufl. S. 110 (der S. 109 n. 3 meine Ansicht ganz falsch
wiedergiebt. Vgl. 6. Aufl. S. 94) und M e r k e l S. 273. 274.
4. Ob das neue Gesetz d u r c h w e g auf sie Anwendung finden
m s s e : so das klassische romische Recht, s. S e e g e r , a. a. O. S. 1 ff.;
(vgl. auch M o m m s e n , Rom. Strafr. S. 196 ff.) ebenso Bdg, N I
( 1 . Aufl.) 13. Dieser Ansicht sind spater beigetreten H a l s c h n e r ,
Deutsches Strafrecht I S. 116 ff.; G e y e r , Grundriss I S. 8 9 ; F i n g e r ,
Strafrecht I S. 1 3 8 ; B i r k m e y e r , Encykl. S. 1074.'
Bei dieser Kontroverse spielen zwei falsche Auffassungen des
Strafgesetzes eine grosse Rolle. Ist das Strafgesetz der Rechtssatz,
den der Verbrecher bertritt (Verwechslung mit der N o r m ) , so muss
natrlich das bertretene Strafgesetz, also das der Begangenschaft, ist
es wesentlich Instruktion an den Richter, so muss natrlich prinzipiell
das der Urteilszeit Anwendung finden.

23.

III. Bezglich des milderen Gesetzes, besser des milderen Rechtssystems s. die Vorlesung. Unzweifelhaft k a n n eine Milderung des
Strafgesetzes mittelbar durch Rechtssatze herbeigefhrt w e r d e n , die
ausserhalb des Strafrechts liegen. Der Tatbestand eines Vermogensverbrechens kann etwa durch civilrechtliche Satzung verengt werden.
Hier ist sorgfltige Beurteilung des Einzelfalls dringend geboten, dabei
aber zu beachten, dass
1. die Aufhebung lediglich der N o r m nach B e g e h u n g , aber
vor der Aburteilung eines Deliktes dieses durchaus nicht straflos
werden lasst (Aufhebung eines Pferdeausfuhrverbotes), dass aber
2. die Aufhebung des S t r a f g e s e t z e s diese Folge immer hat.
So die Aufhebung des Sozialistengesetzes v. 28. Oktober 1878 mit
seinen Normen wie Strafgesetzen. V e r k a n n t von R G I I I v. 15. J a n .
1891 ( E X X I S. 294 ff.). Nach der anderen Seite m. E. fehlgehend
R G V. - 16
~ ~Fobr - 1 9 0 0 , womit I v. 8. Mrz 1900 u. II v. 7. Dez. 1900
1. Marz
bereinstimmen. S. E . X X X I U S. 185 ff'. 189 u. X X X I V S. 37 ff.
Ob nur die Norm oder zugleich die Strafbarkeit der bisherigen
b e r t r e t u n g beseitigt werden sol, k a n n im Einzelfalle sehr zweifelhaft
sein. Die Straflos-Erklarung braucht namlich durchaus nicht immer
expressis verbis zu geschehen. Vgl. ber diese F r a g e bes. K o h l r a u s c h , Z f. StrRW" X X I I I S. 41 ff.; F i n g e r , Lehrb. I S. 143 ff.;
V. B a r , Strafges. I S. 79 ff.

23.

B. Das Verhaltnis koexistirender lormen und Strafgesetze zu

eiuander.
und partikulares Recht. GB Einflirungsgesetz 2 - 8 .
1. Gemeines
MGB Einfhrungsgesetz 2. H- 3745. Bdg, H 60-70. Bdg, N
24. B 25. Sch B. 13. M 12. 13. MI 3. Li 20. G 59. 62. L 13.
K Vorrede. Fi 29. H e i n z e bei HH II S. 1-22. K a y s e r bei HH
IV S. 165. WV 3. 28. v. B a r , Strafgesetz I S_. 2958.
V. W a c l i t e r * , Gemeines Recht Deutschlaiids, insbes. gemeines
deutsches Strafrecht. Leipzig 1844. S. 417. 247 ff. H e i n z e * ,
Staatsrechtliche und strafrechtliche Erorterutigen zu dem Entwurfe
eines norddeutschen Strafgesetzbuchs. Leipzig 1870. Ahandlung I.
IL VI. S c h w a r z e , GS 1870 S. 381-400. - v. H o l t z e n d o r f f
in seiner StrRZ 1871 S. 19-39. J o h n , das. S. 240 ff. 337 ff.
M e v e s , das. S. 545 ft. Ders., GA XXIII 1875 S. 1 ff. H e i n z e f ,
Das Verhaltnis des Reichsstrafrechts zu dem Landesstrafrecht. Leipzig
1871. O t t o , Annalen des K. S. OAG Dresden NF VII 1871.
S. 494544. H a l l e r , Das Verhaltnis des deutschen Strafgesetzbuchs zu den landesgesetzl. Strafbestimmungen ber den Konkurs.
Hambui'g 1871. B i n d i n g , Der Antagouismus zwischen dem deutschen Strafoesetzbuche und dem Entwurfe des badischen Einfhrungsgesetzes. Freiburg i. Br. 1871. v. B a r , KrVJSehr XIV 1872
S. 254 ft". 429 ff. S c h e r e r , GS 1887 S. 614ft". M a t t h i e s s e n ,
In welchem Umfange sind die Vorschriften im allgemeinen Teil
des StrGBs fr die. Landesgesetze bindend? Diss. Kiel 1894.
S e u f f e r t , Strafgesetzgebung der Gegenwart T S. 84 ff. P o s e n e r ,
Das deutsche Reichsrecht im Verliltn. zum Landesrecht. Breslau
1900. K o h l e r , Verhaltnis des Landesstrafrechts zum Allgem.
Theile des RStrGB, insbes. zu dessen Bestimmungen ber internat.
Strafrecht; in Seufferts Bltter f. Rechtsanwendung, Jahrg. 68
S. 69 ft", 89 ff. Vgl. auch Z i e g n e r - G n c h t e l , Der Forstdiebstahl, Z f. StrRW VIII 1888 S. 222 ff. L a b a n d , Reichsstaats-

 23.

74
recht
Dazu
auch
(E X

4. Aufl. II S. 62 ft'. H a e n e l , Staatsrecht I S. 248 ff.

di Kommentare zum Einfhrungsgesetze. Zu 6 dess. s.
V. B u r i , GS 1871 S. 161 ff. Gut RG I v. 27. Marz 1884
S. 220 ff.)-

1. 1. K e i c h s v e r f a s s u n g vom It. April 1871 A, 4 : Der Beaufsichtigung seitens des Reichs und der Gesetzgebung desselben unterliegen di nachstehenden Angelegenheiten: 13. die gemeinsame Gesetzgebung ber das . . . Strafrecht . . . und das gerichtliche Verfahren."
A. 2 : Innerhalb dieses Bundesgebietes bt das Reich das Recht der
Gesetzgebung nach Massgabe des Inhaltes dieser Verfassung und mit
der W i r k u n g a u s , d a s s d i e R e i c h s g e s e t z e d e n
Landesg e s e t z e n v o r g e h e n . . . Sofern nicht in dem pubb'zirten (Reichs-)
Gesetze ein anderer Anfangstermin seiner verbindlichen Kraft bestimmt
ist, beginnt die letztere mit dem 14. Tage nach dem Ablauf desjenigen
T a g e s , an welchem das betr. Stck des Reichsgesetzblattes in Berlin
ausgegeben worden ist."
2. G e s e t z b e r d i e K o n s u l a r g e r i c h t s b a r k e i t ,
vom
7. April 1900 3 0 : Neue Gesetze erlangen in den Konsulargerichtsb e z i r k e n , die in E u r o p a , in Egypten oder an der asiatischen Kste
des Schwarzen oder des Mittellandischen Meeres Hegen, mit dem Ablauf von zwei Monaten, in den brigen Konsulargerichtsbezirken mit
dem Ablaufe von vier Monaten nach dem Tage, an dem das betreffende
Stck des Reichs-Gesetzblatts oder der Preussischen Gesetz-Sammlung
in Berlin ausgegeben worden ist, verbindliche Kraft, soweit nicht fr
das Inkrafttreten ein spaterer Zeitpunkt festgesetzt ist oder fr die
Konsulargerichtsbezirke reichsgesetzlich ein Anderes vorgeschrieben
wird."
3. Das S c h u t z g e b i e t g e s e t z , Fass. v. 10. Sept. 1900 3,
bestimmt, der 30 des Gesetzes v. 7. April 1900 (s. oben s. 2) finde
entsprechende A n w e n d u n g " auf die Schutzgebiete.
I I . Die Zustandigkeit des Reiches zur Strafgesetzgebung ist unbeschrankt und schliesst zweifellos auch die P o l i z e i s t r a f g e s e t z g e b u n g in sich. S. B i n d i n g , H a n d b u c h I S. 276 \ a. A. nur H e 1 d ,
Bemerk. z. d. E e. StrGBs f. d. NDBund, Dresden 1870, S. 74. 75.
III. M O g l i c h e G e s t a l t u n g e n d e s G e g e n s a t z e s .
Sowol
auf die Normen ais auf die Strafgesetze findet der Gegensatz von gemeinem und partikularem Rechte Anwendung. Es konnen nun sein:
1. N o r m u n d S t r a f g e s e t z g e m e i n r e c h t l i c h . So liegen
den Reichsstrafgesetzen regelmSssig auch gemeine Normen zum G r u n d e .
2. N o r m u n d S t r a f g e s e t z p a r t i k u l a r . S. die Vorlesung
und unten s. IV.
3. D i e N o r m g e m e i n r e c h t l i c h , d a s
Strafgesetz
partikular.
So ist der Diebstahl gemeinrechtlich verboten, nach
E G 2 Al. 2 bleiben aber die besonderen Landesstrafgesetze b e r
Holzdiebstahl in Kraft. S. wider die frher gegenteilige Ansicht von
B i n d i n g , N I (1. Aufl.) S. 73 Nr. 145, d e n s . , H a n d b u c h I S. 334 ff.
Vgl. unten s. I V .
4. D i e N o r m p a r t i k u l a r , d a s S t r a f g e s e t z g e m e i n r e c h t l i c h . D u r c h solche Strafgesetze berschreitet zwar das Reich

75

23.

seine Kompetenz nicht, wol aber immer (ausgenommen sind die 327
und 328) die Grenzen seines Berufes zur Strafgesetzgebung.
Solche

u. 2 (!), 8.
I V . Nach E G 2 Al. 1 sol durch das S t r G B das Bundes- und
Landesstrafreeht, insoweit dasselbe Materien betrifft, welche Gegenstand
des Strafgesetzbuchs fr den Norddeutschen Bund sind", ausser Kraft
treten. Al. 2 : In Kraft bleiben (richtiger: Nicht ausser Kraft treten)
die b e s o n d e r e n Vorschriften des Bundes- und Landcsstrafrechts,
namentlich ber strafbare Verletzungen der PresspoHzei-u.s.w.-Gesetze,
ber Missbrauch des Vereins- und Versammlungsrechts und ber den
Holz-(Forst-)Diebstahl."
D e r erste Satz und die erste Halfte des zweiten sind berflssig:
denn sie wiederholen n u r in anderer Form den Art. 2 der Reichsverfassung und die Regel lex posterior derogat priori. Die W o r t e
besondere Vorschriften" sind schlecht gewahlt. Sie erklaren sicli aus
der Redaktionsgeschichte. D e r erste und der zweite Entwurf des E G
wollten die deutschen StrafgesetzbUcher in complexu ausser Kraft
setzen. Dagegen sollten die besonderen" Bundes- und Landesstrafgesetze, sofern sie nicht mit dem Bundesstrafgesetzbuch gegenstandlich
zusammenfielen, in Kraft verbleiben. Damit war der Gegensatz ganz
k l a r bezeichnet: das Reichsstrafgesetzbuch einerseits, die auf andere
Gegenstnde bezglichen Reichs- und Landes-Sonderstrafgesetze anderseits. Das zur Zeit bestehende E G aber setzt die deutschen StrafgesetzbUcher nicht mehr in complexu ausser Kraft und behalt dennoel
die W o r t e besondere Bestimmungen", die ursprnglich den Gegensatz
zu ihnen gebildet h a t t e n , bei. Wie sie jetzt stehen, lassen sie eine
doppelte sprachliche Auslegung zu. Ais allgemeine Strafgesetze"
werden entweder die gedacht, welche bestimmt sind, den grossen Stof
der Strafgesetzgebung, wie er auf G r u n d inneren Zusammenhanges
und historischer berlieferung ais Aufgabe der Strafgesetzbcher erscheint, zu erledigen. Den Gegensatz bilden dann die Reichs- und
Landesgesetze, welche mit den Gegenstanden des Reichsstrafgesetzbuches nichts zu thun haben. Oder man s a g t : Besondere Strafgesetze
sind solche, welche mit den Gegenstanden des S t r G B s sich spezieller
ais dieses beschaftigen,
Von diesen sprachlichen Auslegungen wrde die zweite durch
die logische Auslegung bestatigt, falls 2 Al. 2 nur von Bundesstrafgesetzen s p r a c h e : das Gesetz e n t h i d t e dann die selbstverstandliche
Regel, die ausserdem das G B " 10 nochmals in wichtiger A n w e n d u n g
wiederholt, lex specialis derogat legi generali. Da aber E G 2 Al. 2
auch von Landesstrafgesetzen spricht, ist diese Auslegung ganz unh a l t b a r ; denn es stnde j a dann vollstandig in der Macht der Landesgesetzgebung, durch Spezialisirung ihrer Strafgesetze das ganze Reichsstrafgesetzbuch ausser Kraft zu setzen.
Die besonderen Vorschriften" sind also nur die
gegenstandlich mit denen des GBs nicht z u s a m m e n -

 24.

76

f a l l e n d e n , mogen sie nun in den ft'heren deutschen Landesstrafgesetzbchern oder in Spezialstrafgesetzen enthalten sein. Prinzipiell
ders. Ans. H e i n z e , D a s Verhaltnis u. s. w. S. 74 F. und bei H H
I I S. I I ; S c h t z e S. 1 2 ; v. W a c h t e r , Beilagen S. 2 3 4 ; v, L i s z t
S. 98/9; O p p e n h o f f zu E G 2 Nr. 6 ;
Rdorff-Stenglein
S. 55. 5 6 ; R u b o S. 120; O l s h a u s e n zu E G 2 Nr. 8 ; B e l i n g ,
G r u n d z g e S. 1 7 ; F i n g e r I S. 1 5 1 ; falsch M e v e s , Strafrechtszeitung
1871 S. 545 F.; S c h w a r z e , Kommentar S. 167. 168; M e y e r , Lehrbuch S. 80 (1. Aufl.), welche an a l i e leges speciales denken.
Die richtige Auslegung ware gar nicht gefahrdet, wenn der mit
namentlich" beginnende Nachsatz fehlte. In ihm M l t zunachst auf,
dass auch die partikularen Bestimmungen ber den Holzdiebstahl fr
u n b e r h r t erklart w e r d e n , also scheinbar echte partikulare legcs
speciales ber eine Materie" des gemeinen Rechts, Ich selbst habe
frher (Normen I S. 73 Anm. 1 4 5 , Grundriss 2. Aufl. S. 46) widerstrebend angenommen, man msse diesen Holzdiebstahl berichtjgend
in solche Forstfrevel umdeuten, die keine echten Diebstahle seien.
Nhere Prfung des einschlagenden partikularrechtlichen Materials,
das dem Reichsgesetzgeber bei Erlass des E G z. S t r G B alies vorlag, zeigt die Unzulassigkeit einer solchen Auslegung. Und so bleibt
nichts anderes brig, ais die mit namentlich" eingeleitete Aufzahlung
ais eine teilweise authentische Auslegung des Ausdrcks besondere
Vorschriften" zu betrachten und a n z u n e h m e n , dass die strafbaren
Verletzungen der Steuer-, Zoll-, Fischerei-, J a g d - , Forst- und Feldpolizeigesetze" u. s. w, ais b e s o n d e r e V o r s c h r i f t e n auch dann
aufzufassen seien, wenn sie gegenstndlich in Aufstellung der Tatbestande der strafbaren Handlungen samt gemeinrechtlich zulassgen
Strafdrohungen mit dero gemeinen Rechte zusammenfallen.
So v.
W a c h t e r , Beilagen S. 234.
Doch ist zu beachten, dass diese Landesgesetze von den absoluto
Gltigkeit heischenden Grundsatzen des allgemeinen Teils in keinem
P u n k t e abweichen drfen: die zahlreichen Versuche, dies zu tun, sind
nichtig. Vgl. ber die ganze F r a g e O l s h a u s e n zu E G 2 Nr. 913.
Ausfhrlich ist sie H a n d b u c h I S. 334 ff. 344 F. behandelt. S. jetzt
auch M a t t h i e s s e n a. a. O. Sehr bedenklich R G I v. 4. J a n . 1894
( E X X V S. 55 ff.).
V. Da das G B 281-283 den strafbaren B a n k e r u t t der Kaufleute normirt, so ist E G 2 Al. 1 nur auf den B a n k e r u t t von Nichtkaufleuten zu beziehen.
Den besten Beweis fr die Richtigkeit
dieser Auffassung liefert die K O v. 10. F e b r u a r 1877 209214,
welche zweifellos alie Landesstrafgesetze ber K o n k u r s ausser Kraft
gestellt hat. G B 281283 unterscheiden sich von K O 209.
210. 212 wesentlich n u r d a d u r c h , dass letztere unter Beibehaltung
des sonstigen Wortlautes an Stelle des Kaufraanns" den Schuldner"
hat treten lassen. D u r c h die K O ist E G 2 Al. 3 gegenstandslos
geworden. Vgl. B i n d i n g , Lehrbuch I. 2. Aufl. S. 424/5.
24.

2. Allgemeines und besonderes Reclit. GB 10. MGB 3 - 6 .

Bdg, H 7176. Bdg, N I 19. H e c k e r , ber das Verhaltnis des

77

25.

Civilstrafrechts z. Militarstrafrecht. Berlin 1885. N a g l e r * , Die

Teilnahme am Sonderverbrechen. Leipzig 1900.
Diese P^intcilung basirt nicht auf der verschiedenen Autoritat der
Rechtssatze, sondern auf der Verschiedenheit ihrer Bestimmung, entwcder fr die grosse Masse der Deliktsfahigen oder nur fr einzelne
Klassen derselben oder ihrer Delikte gelten zu sollen. D e r Gegensatz
von R e g e l - und A u s n a h m e r e c h t ergreift fast immer n u r das
Rccht derselben Quelle. Doch giebt es nach E G 2 Al. 2 partikulares Ausnahmerecht gegenber gemeinem Reichsrecht (s. 23 s. IV).
J e n e Eintcilung wird, ohne dass man sich dessen stets bewusst ware,
in doppcltem Sinne gebraucht.
1. A l l g e m e i n e N o r m e n sind solche, die sich an Alie
w e n d e n , die deutschen Gesetzen Gehorsam schulden, b e s o n d e r e
N o r m e n , welche direkt n u r an bestimmte Kreise derselben (Beamte,
Gewerbetreibende, Seeleute, Militar-Personen und -Beamte, s. A n h a n g
zum MGB) adressirt werden. So z. B. die Normen der SeemannsO, der
GewO u. s. w. Diese Einteilung der Normen ergiebt eine analoge der
D e l i k t e : die a l l g e m e i n e n D e l i k t e (delicta communia) sind die
bertretungen der allgemeinen, die S o n d e r d e l i k t e (delicta propria
bestimmter Personenklasse) die der besonderen Normen. Bei den
letzteren ist aber wieder zu scheiden. Das Sonderdelikt k a n n a i s
T a t e r n u r der Angehorige des Kreises begehen, an den sich die Norm
ausdrcklich adressirt; regelmassig aber sind alie Gesetzesuntertanen
fhig ais Anstifter oder Gehlfen an jenem Delikte teilzunehmen;
der Nichtdeutsche aber drfte unfahig sein, am L a n d e s v e r r a t eines
Deutschen sich strafbar zu beteiligen.
2. A l l g e m e i n e S t r a f g e s e t z e sind Strafgesetze, welche,
sei es fr ein allgemeines, sei es fr ein Sonderdelikt, die regelmassige
kriminelle Behandlung vorschreiben, S o n d e r s t r a f g e s e t z e solche,
die von jener Regel die Ausnahme vorbehalten, sei es zu Gunsten,
sei es zu Ungunsten eines bestimmten Deliktsausschnittes, oder einer
bestimmten Personenklasse ( J u g e n d l i c h e ; B e a m t e n ; Militarpersonen).
Besteht die Ausnahme in einer Schirfung der Behandlung, so spricht
man von einem q u a l i f i z i r e n d e n , besteht sie in einer Milderung,
so spricht man von einem p r i v i l e g i r e n d e n S t r a f g e s e t z e .
Es
versteht sich, dass das Ausnahme- dem Regel-Recht vorgeht (ausdrcklich fr einen wichtign Fall durch G B 10 a n e r k a n n t ) . Selbst
auf dem Gebiete des heutigen gemeinen Rechts giebt es viel mehr
Sonderstrafrecht, ais notig und gut ist.
D e r 23. Abschnitt des GBs, Verbrechen und Vergehen im Amte",
und das M G B enthalten sowol besondere Amts- und Militar-Verbrechen,
ais besondere Strafdrohungen fr gemeine Verbrechen, begangen von
Beamten und Soldaten.
2-5.
3. Alternativitit und Subsidiaritt der Strafgesetze. Beide Verhaltnisse sind zuerst im Handbuch I S. 349368 untersucht. S. auch
Normen I 30. 35. Vgl. darber jetzt auch O l s h a u s e n zu 73
n. 13 u. 15; M e y e r , Lehrbuch S. 432. 433..(6. Aufl. S. 351. 352) u.
F r a n k zu S73 VIL S. fernerPfl aum, ber Gesetzeskonkurrenz
auf dem Gebiete des Strafrechts. Muchen 1898; K o h l e r * , Die Grenzlinion zw. Idealkonkurrenz und Gesetzeskonkurrenz. Mnchen 1900.

 25.

78

I. D e r Tatbestand zweier Strafgesetze kann ganz (tatsachlich

sehr selten!) oder teilweise identisch sein, ohne dass in letzterem Falle
eines der beiden Gesetze Regel-, das andere A u s n a h m e - R e c h t sein
wollte. Im Falle teilweiser Identitat verhalten sich die Tatbestande
wie zwei einander schneidende K r e i s e , und fr das beiden Kreisen
angehorige Tatstck bestehen dann mehrere d a s s e l b e a l t e r n a t i v
bedrohende Strafgesetze.
Sind beider Strafen gleich schwer,
80 ist einerlei, welches von beiden Gesetzen angewandt wird.
In
a l i e n a n d e r e n F a l l e n h a t d e r R i c h t e r s t e t s d a s in
c o n c r e t o h a r t e r e seinera U r t e i l z u G r u n d e zu l e g a n
(vgl. G B 265 u. 3 0 6 3 0 8 ; 80100 u. 185 F., 211 ff.,
223 ff., 224 F.; G B 306 ff. einerseits u. SprengstofFgesetz v. 9. J u n i
1884 andrerseits). Y g l . B i n d i n g , Lehrbuch I. 2. Aufl. S. 169 ff.
369. I I 1. S. 22 ff.
I I . Z w e i S t r a f g e s e t z e s i n d e i n a n d e r s u b s i d i a r , wenn
das eine nur A n w e n d u n g finden will,
1. f a l l s n i c h t d i e H a n d l u n g , d i e e s s e l b s t d e f i n i r t ,
nach Massgabe eines a n d e r e n S t r a f g e s e t z e s h a r t e r bes t r a f t w e r d e n s o l . So will z. B . G B 4 9 a nur gelten, soweit
nicht das Gesetz eine andere Strafe androht". Vgl. auch die Kaiserliche B e r g v e r o r d n u n g v. 8. August 1905 9 0 ;
2. f a l l s n i c h t e i n e a n d e r e a i s d i e v o n i h m d e f i n i r t e
H a n d l u n g einen w e i t e r g e h e n d e n S t r a f a n s p r u c h erzeugt.
Weil die Gefahrdungs- den Verletzungs-Verboten subsidiar sind, will
der 221 bezglich der Aussetzung nur gelten, falls nicht die 211 ff.
ber T o t u n g Platz greifen. F e r n e r ist das regelmassige Strafgesetz
gemnzt auf den T a t e r des vollendeten Verbrechens. I h m subsidiar
sind die Strafgesetze fr V e r s u c h , Anstiftung, Beihlfe; alie Strafgesetze fr Vorbereitungshandlungen sind den en fr das ausgefhrte
V e r b r e c h e n - s u b s i d i a r ; das komplizirtere und j n g e r e Verbrechen des
Betrugs beginnt d a , wo Unterschlagung resp. Diebstahl aufhoren;
Untreue" (GB 266) ist n u r anzunehmen, wo V e r u n t r e u u n g ( 2 4 6 )
nicht vorliegt. Vgl. auch Brausteuergesetz v. 7. J u n i 1906 37.
S. B i n d i n g , Lehrbuch I S. 395 ff.
Zu I u. 11. Interessant R G I I v. 2 1 . J a n u a r 1888 ( E X V I I 62 ff.).
C. Das sacliliche Geltungsgebiet der einzelnen Normen und der
einzelnen Strafgesetze: das sog. nternationale Strafrecht. H^
5174. Bdg, H 78-94. B 125127. Sch 19. 20. G 69. H 15.
WH* 23-29. WV 3538. K 23. M 16. MI 102105. Li 21. 22.
23. 31. Fi 30. 31. 32. 65. S c h w a r z e bei HH II S. 30-64. IV
S. 6772. V. B a r , Strafgesetz I S. 99235. Mommsen, Rom. Strafr.
S. 104 ff'. 113 ff".
T i t t m a n n , Die Strafrechtspflege in volkerrechtlicher Hinsicht.
Dresden 1817. O e r s t e d , Grundregeln S. 137ff". A b e g g , ber
die Bestrafung der im Auslande begangenen Verbrechen. Erlangen
1819. E s c h e r , Vier Abhandlungen. Zrich 1822. S. 124ff".
C o s m a n , De delictis extra civitatis fines commissis. Amstelodami
1829. H e f f t e r , NA XIV 1834. S. 546ff". W i t t e , Meditationes
de jure crim. internationali. Dorpat 1843. B r n e r , Wirkungskreis S. 80216. Z a c h a r i , ANF 1852 S. 35 ff". G r o s s , das.
1853. Ergnzungsheft S. 56 ff. R. v. M o h 1, Die volkerrechtliche

79

25.

Lehre voni Asyle, in s. W. Staatsrecht, Volkerrecht und Politik I

S. 637764. K r u g , ber die Bestrafung drr von Auslandern im
Auslande begangenen Verbreclien, in seinem Kommentar zum schs.
Strafgesetzbuch, 4. Abteilung S. 120. v. B a r , Das intcrnationale
Privat- und Stvafreclit. Hannover 1862. S. 504576. - D e r s . , GA
XVIl 1870 S. 87 ff". 449 ff".; KrVJSchr XV 1873 S. 41 ti.; GS 1876
S. 441-ff. 481 ff.; 1883 II S. 561 ff. Ders., Lehrbuch dos internat.
Privat- und Strafrechts. Stuttgart 1892 - A r n o l d , GS 1857 I
S. 321 ti\ R. Sch mid, Die Herrschaft der Gesetze nach ihren
rumlichen und zeitlichen Grenzen. Jena 1863. S. 149ff". S c h a u b e r g , Z. f. schwciz. Recht XVI 1869 S. 107 ff". B r e m e r , Die
strafrechtliche Behandlung der im Auslande begangenen Delikte:
GS XVII 1865 S. 418 ff. H e i n z e, ber Verbrechen gegen fremde
Gemeinwesen, deren Gter und Angehorige; GA XVII 1869 S. 559 ft".
609 ff. 673 ff 737 ff". D e r s . , Staatsrechtliche und strafrechtliche
Erorterungen zu dem Entwurfe eines norddeutschen Strafgesetzbuchs.
Leipzig 1870. S. 115136. 137153. D e r s . , Universee u. partikulire Strafrechtspflege. Heidelberg 1896 (dazu U l l m a n n , KrVSchr.
XXXIX S. 460 ft.). B i n d i n g , Der Entwurf eines Strafgesetzbuchs fr den Norddeutschen Bund. S. 116136. v. W c h t e r ,
Beitrag zur Geschichte und Kritik der Entwurfe des norddeutschen.
StrGBs. Leipzig 1870. S. 74-89. v. R o h l a n d * , Das inter-,
nationale Strafrecht. Erste Abteilung: Kritik. Leipzig 1877.
S c h u 11 z , Der Widerstand gegen die auswrtige Staatpgewalt.
Magdeburg 1881. v. L i s t , Z f. StrRW II S. 50 ff. Dagegen
V. B a r , GS 1883 U S . 481 ft". F u l d , GS XLV 1891 S. 24L N e g r o p o n t e s , Zustnd. der Staaten fr die,auf dem Meere begangenen Delikte. Berlin 1894. K o h l e r , ber Immaterialgter
im internat. Recht, bei Bohm Z VI S. 236 ff. H e i l b o r n , Kauffahrteischiffe in fremden Gewassern; Jahrb. d. intern. Verein. II
1896 S. 1 ff. - B e l i n g , Z f. StrRW XVII 1897 S. 303 ff. H a r - ,
b u r g e r , Zwei Grundfragen des sog. internat. Strafrechts; das. XX
1900 S. 588 ff. H e g i e r , Principien des internationalen Strafrechts.
Breslau 1906. Beitrge zur Geschichte des internat. Strafrechts
haben gegeben K o h l e r bei Bohm Z IV S. 225,ff.; V S. 232 ff.;
M e i 1 i, das. V S. 363 ff". 452 ff". 554 ff". (ber Argentraeus und
Molinaeus); D e r s . , Die theoret. Abhandl. von Bartolus und Baldus
ber das intern Privat- und Strafrecht.. (vermehrter Abdruck aus
Bohm Z IV). Leipzig 1894; D e r s . , ber das hist. Debut der
Doktrin des intern. Privat- und Strafrechts. Leipzig 1899; N e u m e y e r , Die gemeinrechtl. Entwicklung des internationalen Privatund Strafrechts bis Bartolus. 1. Stck: Die Geltung der Stammesrechte in Italien. Mnchen 1901. (Dazu M e n d e l s s o h n - B a r t h o l d y ,
Sav Z XXIII R S. 500); D e r s . , Z f. StrRV^ XXIII 1903 S. 436ff".
S. auch M a r q u a r d s e n in Bluntschlis Staatsworterbuch I 3. Aufl.,
s. V. Asylrecht; S c h a p e r , G e y e r , M e v e s , HRLex s. v. Ausland
und Auslnder I S. 187 ff".; L a m m a s c h , Z f. StrRW III S. 316 ft".;
D e r s , Das Recht der Auslieferung. Wien 1884 S. 20 ff.; y. M a r t i t z *,
Internationale Rechtshilfe in Strafsachen I. Leipzig 1888, bes.
S.,36 ff. und n . 1897; v. K r i e s , AOR V S. 338 ff.: Z i t e l m a n n * ,
Internationales Privatrecht Leipzig I 1897. II 1 und II 1903. Fr
diese Materie kommen bes. die beiden.Zeitschriften: B o h m , spter
N i e m e y e r , Zeitschrift fr internationales Privat- und Strafrecht
1 ff., erst Erlangen, dann Leipzig, und D a r r a s , Revue de droit International priv et de droit penal international I ff. Paris 1905 ft". in
Betracht.
^. auswrtigen Literatur seien hervorgehoben: Vi l i e Aus^ de
f o rL't*,
t * . Des
1855.
Des crimes
crimes et
et des
des dlits
aeius commis
comuns a Ttranger.
i c.i<..g,v.. Pai-is
.
F o e l i x , Droit international priv. 4. d. par Demangeat. Paris
1866. II p. 256 ft". B e r t h a u l d * , Cours de droit penal. 4. d.
Paris 1873. p. 144 ff. H l i e , Traite de l'instruction criminelle.

 2629.

80

2. d. Pars 1866. II p. 133 F. M a n g i n , T r a i t e de 1 action

publique et de l'aetion civile en inatire criminelle. 3. d. par Sorel.
Paris 1876. I p. 70100. D e l o u m e , Principes gnraux du droit
international en matire criminelle. P a r i s 1882. 0 1 i n , Du droit
rpressif dans ses rapports avec le trritoire. Bruxelles 1864.
B a r d , Prcis de droit international. Paris 1883. R o u g e l o t d e
L i a n c o u r , Du conflit des lois personelles frangaises et trangres.
Paris 1884. L e b l o n d , Des dlits extraterritoriaux. Paris 1898.
G o d d y n e t M a h i e l s , Le droit criminel Belge au point de vue
international. Bruxelles et Paris 1880. L e w i s (Sir 6 . Cornewall),
On foreign jurisdiction and the extradition o" criminis. London
1859. S t o r v , Commentaries on the conflict of laws. 8. ed. by
Melville. M. Bigelow. Boston 1884. 620 f. W h a r t o n * , A
treatise on the conflict of laws. 2. ed. Philadeiphia 1881. S. 694 tf.
C a r r a r a , Programma del corso di diritto criminale. P a r t e
genrale.
..!_ 4.
. ed
-j
Lucca 1871. p. 731768. D e r s . , Opuscoli di
diritto crim. 11 p. 251264. 389424. F i o r e * , EFetti internazionali delle sentenze. Roma 1877. II p. 7144. Vgl auch
Traite de droit penal international et de l'extradition, par P a s q u a l e F i o r e . Traduit, annot etc. par C h a r l e s A n t o i n e . I u.
II. Paris 1880. P e s s i n a * , Elementi di diritto pnale I. 5 ed.
Napoli 1885. p 89101. S o l , L a legge pnale nello spazio.
P r t o 1870. P a r e t t i , Dei reati extraterritoriali. Torino 1875.
B r u s a . Del reato commesso alT estero. 71 SS. Aus der Rivista
pnale, Vol. X X I I I . XXIV. Am Schlusse reiche Literaturangaben.
G o o s , D e n , d a n s k e strafFeret. I S. 207239. v P t t l i n g e n ,
Handb. des in sterreich-Ungarn gelt. internat. Privatrechts. 2. Aufl.
Wien 1878. J e t t e l , Handbuch des internat. Privat- und Strafrechts Mit Rcksicht auf die Gesetzgebungen Osterreichs, Ungarns,
Kroatiens und Bosniens. Wien u. Leipzig 1693. F e r v e r s , Das
sog internat, Strafrecht i. d. Schweiz; Z f. Schweiz. StrR IV S. 271 F.
F i o r e , ber remde Strafurteile u. deren exterritoriale Geltung,
bei Bohm, Z VI S. 25 ff. 141 ti". 210 F. H i n t r g e r , Die Behandlg. der im Auslande begang. Delikte nach dem Rechte Grossbritaaniens: Bohm Z IX 1899 S, 61 F. M. B e r n a r d , Des conflits
de souverainets en matire pnale. Thse. Paris 1901. K u b l i ,
Die rumliche Kompetenzabgrenzung staatl. Strafgewalt. Glarus
1902. S. auch die Literatur zu 29.
26.

1. Grrnndsatze desselben in D o k t r i n und Gesetzgebung d e r Geg-enwart.

27.

2 . F r i n e i p i e l l e r Umfang d e r S t r a f b a r k e i t des I n l a n d e r s .

28.

3 . P r i n c i p i e l l e r IJmfang d e r S t r a f b a r k e i t des n s l a n d e r s .

29.

4 . S a t z u n g e n d e r g e m e i n e n d e u t s c h e n S t r a f g e s e t z b c h e r . GB 3
bis 9. 37. MGB 7. 160. 161. SeemO 121. Sprengstoffgesetz v.
9. J u n i 1884 12. Gesetz gegen den Verrat militar. Geheimnisse
V. 3. Juli 1893 10. Ges., betr. die Bestraf. des Sklavenraubes,
V. 28. Juli 1895 5. Gesetz ber das Auswanderungswesen vom
9. J u n i 1897 43. Ges., betr. das Flaggenrecht der KauffahrteischifiFe V. 22. J u n i 1899 24. Ges. ber die Konsulargerichtsbarkeit V. 9. April 1900 77. Ges , betr. die Verpflichtung der KauffahrteischiFe etc., v. 2. J u n i 1902. 8.
Ausser den einschlagenden Stellen der Kommentare sind zu
vergleichen: S c h w a r z e , Die W^iederaufnahme im Inlande gegen
ein im Auslande gesprochenes und vollzogenes Straferkenntnis; GS
1860 S. 177 f. D e r s . , ber die Bedeutung der Definition Ausland" in 8; GA X X I 1873 S. 64 ff. S p i n l a , Zum Begriffe des
Inlandes im Sinne des deutschen S t r G B ' s : GA X X 1872 S. 321 ff.
Me v e 8, Das deutsche Strafgesetzbuch und die Schiffahrt, StrRZ 1873

81

29.

S. 369 ff. H e i n s e n , GS 1876 S. 527 ft'. L o d e m a n n , GS 1877

S. 143 ff. H a r b u r g e r , Der strafrechtliche Begrift" Inland. Nordli
""'
"
9 -.
,
.. .
.
stri
W e r ist im Sinne aes ^ t i>r. u . . . v.^. *-v.v.v.^
.
Dagegen H a m m , GA X X V I 1878 S. 422 ff. P e r e l s , Das
Internationale offentliche Seerecht, Berlin 1882, bes. S. 14132.
D e r s . , AR I S. 461 ff". 677 ff. v. L i l i e n t h a l , Der Ort der begangenen Handlung im Strafrechte. Marb. Festgaben f r W e t z e l l .
Marburg 1890 S. 253 ff". F r a n k , DJZ 1 1896 S. 128 ff".
V. H i p p e l (zu G B 4 Nr. 3) das. I I 1897 S. 213 ff". K i t z i n g e r ,
Ort u. Zeit der Handlung im Strafrecht. Mnchen 1902. M e y e r o w i t z , Staatsangehor. u. Strafrecht nach d. deutsch. R S t r G B . ; B o h m ,
Z IX 1899 S. 273 ff. T a f e l , Die Geltung des Territorialprincips
im R S t r G B . Diss. Stuttgart 1902. B a u e r , Die Strafrechtspflege
ber die Eingeborenen der deutschen Schutzgebiete; AOR X I X 1905
S 82 ft". 433 ff. J u n g m a n n , Das deutsche Kauffahrteischiff ais
Begehungsart strafbarer Handlungen. Diss. Borna-Leipzig 1905.
Vgl. auch S e y f f e r t h , Inwiefern sind die Strafgesetze e. deutschen
Einzelstaates ausserh. dess. anwendbar? bei B o h m X 1900 S. 177 ff.;
K o h l e r in der oben zu 23 citirten A b h a n d l u n g ; R e t t i c h ,
Die volker- und staatsrechtlichen Verhltnisse des Bodensees.
Tbingen 1884.

Den Satzungen des heutigen gemeinen Rechts ber internationales

Strafrecht liegt der Gegensatz des i n l a n d i s c h e n und des a u s l a n d i s c h e n B e g e h u n g s o r t e s zu Grunde, nicht in dem Sinne
des Territorialprinzips, wonach nur der unseren Gesetzen Gehorsam
schuldet, der zur Zeit der Tat im Inlande weilt, vielmehr nur n
symptomatischer Bedeutung, wonach durch die im Inlande begangene
Handlung die inlfindische Rechtsordnung stets, durch die auswrts
begangene aber regelmassig nicht getroffen wird. S. a u c h H e g l e r ,
Principien S. 50; 140. Die materiellen Grundgedanken, die das
heutige gemeine internationale Strafrecht bestimmen, sind das S u b j e k t i o n s - und das R e a l p r i n z i p ^ .
I. Ais Regel stellt GB 3 den Satz auf: Die Strafgesetze des
Deutschen Reiches finden Anwendung auf alie im Gebiete desselben
begangenen straf baren Handlungen, auch wenn der Thater ein Auslnder
ist." Die Verfolgung aller "dieser Delikte, sofern sie nicht Antragsdelikte sind, ist vom Offizialprinzip beherrscht.
1. G e b i e t 8t nicht das Staatslandgebiet, sondern das S t a a t s g e w a l t g e b i e t . Dazu gehoren d i e d e u t s c h e n K s t e n g e w a s s e r
auf Kanonenschussweite, a l i e u n t e r d e u t s c h e r F l a g g e f a h r e n d e n H a n d e l s s c h i f f e auf offenem Meere, ja selbst in fremden
Kstengewassern (letzteres meist geleugnet), a l i e d e u t s c h e n K r i e g s s c h i f f e , einerlei, wo sie sich befinden, d i e d e u t s c h e n K o n s u l a r g e r i c h t s b e z i r k e , freilich nur fr die innerhalb derselben oder in
staatlosem Gebiete von Deutschen und Schutzbefohlenen deutscher
Konsuln verbten Verbrechen^, endlich die d e u t s c h e n K o l o n i e e n ,
1 Ich halte diesen Satz auch neueren Anfecbtungen gegenber (s. bes.
T a f e l S. 81 ff.; v. B a r , Strafgesetz I S. 131 ft".) vollstndig aufrecht. Das sog.
Territorial-Princip des 3 ist so unterritorial wie moglich.
2 Das Konsulargerichts-Gesetz v. 7. April 1900 bestimmt in Art. 77 Abs. 2,
dass durcb Kaiserliche Vrordnung das in den Konsulargerichtsbezirken geltende
B i n d i n g , Strafrecht. Grundriss. 7. Aufl.
6

 29.

29.

82

83

freilich erst, seitdem dort das G B in Kraft gestellt ist, und n u r fr

dje Verbrechen der P e r s o n e n , die der Gerichtsbarkeit der dortigen
Kolonialgerichte unterworfen sind. N e u t r a l - M o r e s n e t k a n n ais
Inland nicht betrachtet werden. M. E, unriehtig RG Feriensenat v
10. A u g . 1898 ( E X X X I S. 259 fF.).
2. I m I n l a n d b e g a n g e n " sind alie D e l i k t e , welche ira
I n l a n d begonnen u n d dort oder im Auslande abgeschlossen wurden
wie u m g e k e h r t diejenigen, die im Auslande begannen, im Inlande zum
Abschluss kamen. So auch das Reichsgericht. So z. B. R G I I u
I I I V. 12./19. Mai 1884 (E X S. 420 ff). Nicht glcklich R G I v.
6. Mai 1897 (E X X X S. 98 ff.). Vgl. genauer B i n d i n g , H a n d b u c h I
I S. 414423. Und zwar gelten die teilweise im Auslande verbten
ais ganz inlandische. Lasst sich a b e r , wie bei der gewerbsmassigen
Wilderei, der auslandische von dem inlandisehen Verbrechensteile unbeschadet der Einheit des Verbrechens t r e n n e n , so gilt der auswarts
v e r b t e Teil nicht ais im Inlande begangen.
I I . Wegen der im Auslande begangenen Verbrechen und Vergehen findet in der Regel keine Verfolgung statt". G B 4 Abs. 1.
Diese Regel ist aber sehr durchlochert, und zwar m s s e n entweder
oder es k o n n e n nur strafbare H a n d l u n g e n , die wqder ganz noch
teilweise im Inlande verbt sind, nach deutschen Gesetzen vei-folgt und
gestraft werden. D i e Auswahl zwischen muss" ( o b l i g a t . ) und k a n n "
( f a k . ) ist ganz willkrlich. Nach dem GB, seinen Erganzungsgesetzen
im e. S. u. nach dem M G B unterliegen den nlandischen Sti-afgesetzen
fr folgende im Ansiando verbten strafbaren H a n d l u n g e n :
A. I n l a n d e r w i e A u s l a n d e r f r
1. h o c h v e r r a t e r i s c h e
Handlungen
gegen
das
D e u t s c h e R e i c h o d e r e i n e n B u n d e s s t a a t (fak.). G B 4 n. 1.
Vgl. G B 8086-,
2. M n z - V e r b r e c h e n " (fak.). G B 146. 147. In den
Fallen s. 2 und 3 ist eine Richtung der Straftat gegen spezifisch inlandische Rechtsgter nicht erforderlich;
3. s t r a f b a r e H a n d l u n g e n n a c h d e n 58 u n d 10
d e s S p r e n g s t o f f g e s e t z e s v. 9. J u n i 1884 12 (fak.);
4. s t r a f b a r e H a n d l u n g e n n a c h d e n 14 d e s
G e s e t z e s , b e t r . d i e B e s t r a f . d e s S k l a v e n r a u b e s , v. 28. Juli
1895. S. 5 dieses Gesetzes (fak.);
5. K r i e g s v e r r a t g e g e n d a s D e u t s c h e R e i c h , b e g a n g e n
a u f d e m K r i e g s s c h a u p l a t z (MGB 160. 5759. O b l i g . ) ;
6. L e i c h e n r a u b a n e i n e m a u f d e m
Kampfplatze
g e b l i e b e n e n A n g e h o r i g e n d e r d e u t s c h e n od'r v e r b n d e t e n T r u p p e n (MGB 160. 134. O b l i g . ) ;
7. D i e b s t a h l u n d R a u b a n d e u t s c h e n o d e r a u s l a n d i s c h e n V e r w u n d e t e n auf d e m K a m p f p l a t z e ,
dem

M a r s c h , dem T r a n s p o r t , d e m L a z a r e t t o d e r an a n v e r t r a u t e n K r i e g s g e f a n g e n e n (MGB 160. 134. O b l i g . ) ;

8. i n l a n d i s c h e w i e a u s l a n d i s c h e
Schiffsfhrer,
welche A u s w a n d e r e r von D e u t s c h l a n d nach a u s s e r d e u t s c h e n L a n d e r n b e f o r d e r n , w e n n sie den i h n e n d u r c h das
G e s . b e r d a s A u s w a n d e r u n g s w e s e n v. 9. J u n i 1 8 9 7 3 3
A b s . 2 , 4 1 A b s . 3 u. 3 6 a u f e r l e g t e n V e r p f l i c h t u n g e n
entgegenhandeln.
(Das. 43 Abs. 3. O b l i g . ) ;
9. I n - wie A u s l a n d e r , wenn sie eine der im G e s . , betr.
d a s F l a g g e n r e c h t d e r K a u f f a h r t e i s c h i f f e , v. 22. J u n i 1899
18. 19. 2 1 . 22 bedrohten strafbaren H a n d l u n g e n im Ausland oder
auf offener See" verbt haben. Endlich
10. I n - w i e A u s l a n d e r fr j e d e V e r l e t z u n g
des
U r h b e r r e c h t s a l l e r d e u t s c h e n U r h e b e r u n d a l l e r in
Deutschland domizilirten Verleger. Oblig.
S. Urhebergesetz vom 11. J u n i 1870 4. 18. 22. 6 1 ; v. 19. J u n i 1901 54. berwiegend v e r k a n n t , weil nicht ausdrcklich eine Ausnahme von 3
statuirt sei. S. z. B. die Ausfhrung bei H e g l e r , Prinzipien S. 55/6.
Dies ist aber schlechterdings nicht notwendig, wenn n u r das RealPrinzip gesetzlich a n e r k a n n t ist. Alie spateren Gesetze stehen doch
den allgemeinen Satzungen des S t r G B s ganz frei gegenber. Auch
d i e - D u r c h b r e c h u n g des G r u n d s a t z e s , der auswarts delinquirende Inlander solle im Inland nur bestraft werden, wenn die H a n d l u n g auch
nach dem Gesetze des Begehungsortes strafbar sei, geschieht durchaus
nicht immer ausdrcklich. Vgl. B i n d i n g , Lehrbuch I. 2. Aufl.
S. 467 ff. 480. 481. Diese Bestimmung gilt analog zu Gunsten der
nlandischen Urheber eines W e r k e s der bildenden K u n s t , der nlandischen Verfertiger photographischer Aufnahmen, der nlandischen
und der im Inland gewerblch domizilirten auslandschen U r h e b e r
neuer gewerblicher Muster und Modelle. S. die Ges. v. 9., 10. u.
11. J a n . 1876 u. B i n d i n g , L e h r b u c h I S. 283 ff.:
B. I n l a n d e r u n d i h r e s g l e c h e n (das sind Auslander im
deutschen Staats- oder Militardenste, fr die Seemannsordnung wol
auch auslandische Matrosen auf deutschen Schffen, im Sinne des Gesetzes V. 25. Marz 1880 die F h r e r eines deutschen Kauffahrteischiffes,
die Auslander s i n d ) :
1. o b l i g a t o r s c h , wenn sie
a. ais deutsche Miltarpersonen in dienstlicher Stellung im
Auslande rgend en Delikt (MGB 7) oder ais Mtglieder der Mannschaft deutscher Schffe eines der Sonderdelikte der Seemannsordnung
begangen haben. SeemO. 121 ^;
b. ais F h r e r eines deutschen Kauffahrteischiffes die vom
Ges. V. 25. Marz 1880 ihm auferlegte Meldung der Ankunft oder A b fahrt an den deutschen Konsul des Hafen-Bezirks unterlassen h a b e n ;

Strafrecht fr staatlose Gebiete (gedacht ist besonders an die Interessen-Sphren)

ganz oder teilweise fr die im Texte genannten Personen in Kraft gestellt
werden kann.

1 Der lautet: Die Verfolgung der in den 93 bis 119 bezeichneten

strafbaren Handlungen findet auch dann statt, wenn die strafbaren Handlungen
ausserhalb des Reichsgebiets begangen sind.
(Abs. 3.) Die Verfolgung wird nicht dadurch ausgeschlossen, dass der
Thter ein Auslander ist."
6*

 29.

84

85

2. f a k u l t a t i v (!), wenn sie ais Beamte-des Reiclis oder

eines Bundesstaates im Auslaride eine H a n d l u n g begangen haben, die
nach den Gesetzen des Reiebs ais V e r b r e c h e n oder V e r g e h e n
i m A m t e zu betrachten ist ( G B 4 Abs. 2 n . 1. F a l l A r n i m ) ;
C. I n l a n d e r :
1. o b l i g a t o r i s c h
a. f r j e d e n n a c h G B 102 z u s t r a f e n d e n A i i g r i f f a u f b e f r e u n d e t e S t a a t e n s. a u c h G B 289;
b. f r j e d e n d e n 1 1 8 u, 1 1 4 d e s G B s e n t s p r e c h e n d e n A n g r i f f a u f e i n e n d e r i n A r t . 10 d e s V c r t r a g s
zum S c h u t z e der u n t e r s e e i s c h e n T e l e g r a p h e n k a b e l bezeichneten Schiffsbefehlhaber.
Ausfhrungsgesetz zu diesein
V e r t r a g e v. 21. Nov. 1887 3 ^ ;
2, f a k u l t a t i v
a. fr a l i e V e r b r e c h e n u n d V e r g e h e n , die nach
der lex loci nicht mit Strafe verschont sind. GB 4 Abs, 2 n. 8 ist
berichtigend auszulegen; beachte auch den Schlusssatz der n. 3 ; dafr, dass die Existenz eines Strafgesetzes am Begehungsort ganz gleichgltig ist, beweist auch das G e s . b e r d i e K o n s u l a r g e r i c h t s b a r k e i t v. 7. April 1900 77. Danach kOnnen die der Konsulargerichtsbarkeit unterliegenden Personen aueh dann wegen Verbrechens
oder Vergehens verfolgt w e r d e n , wenn sie die H a n d l u n g in einem
Gebiete begangen h a b e n , das keiner Staatsgewalt unterworfen ist".
Damit sollte der Streit ber die Auslegung des 4 deinitiv erledigt
sein. Seltsaraer Weise grade umgekehrt F r a n k zu 5 s. I I I 3 b ;
F i n g e r I S. 1 7 1 ; H e g l e r , Principien S. 130 Note. Richtig v. L i s z t
S. 108 N . 9 ;
b. fr L a n d e s v e r r a t g e g e n d a s R e i c h o d e r e i n e n
G l i e d s t a a t , fr B e l e i d i g u n g v o n B u n d e s f t i r s t e n und fr
die Verbrechen und Vergehen in den 1, 3 u. 5 des Gesetzes geg.
d. Verrat militar. Geheimnisse v. 3. Juli 1893 10, in alien diesen
F a l l e n , auch wenn die H a n d l u n g nach der lex loci straflos war.
G B 4 n. 2.
I I I . Erwachst aus diesen auslandischen Straftaten auch dem Ausland ein Strafrecht, s o k o n k u r r i r t
A. d a s a u s l a n d s c h e m i t d e m i n l a n d i s c h e n a l t e r n a t i v n u r wegen der in G B 4 n. 3 namhaft gemachten gewohnlichen Verbrechen und Vergehen der Deutschen im Auslande. Hier
erlischt nach G B 5 das inlandische Strafrecht
1. durch r e c h t s k r a f t i g e F r e i s p r e c h u n g auch vor dem
auslandischen Gerichte;
2. durch V e r j a h r u n g von Strafklage oder Strafvollstreckung
auch nach auslandischem Rechte. Vgl. dazu L i p p m a n n bei B o h m ,
Z I I S. 447 F.;
3. durch B e g n a d i g u n g auch seitens der auswartigen
Regierung;

4. durch V o l l s t r e c k u n g d e r S t r a f e auch im Auslande.

Beachte aber G B 37. G a r nicht zur E n t s t e h u n g kommt das inlandische Strafklagrecht, wenn der nach den Gesetzen des Auslandes
zur Verfolgung der H a n d l u n g notige A n t r a g des Verletzten nicht gestellt ist. G B 5 n. 3.
B. I n a l i e n a n d e r e n F a l l e n k o n k u r r i r e n
beide
S t r a f a n s p r c h e k u m u l a t i v ! Doch sol dann j e d e wegen solchen
Delikts im Auslande voUzogene Strafe nach richterlichera Ermessen
auf die durch Urteil des deutschen Gerichts d a r b e r verhngte Strafe
angerechnet werden. G B 7. Interessant R G I V v. 17. Dez. 1901
( E X X X V S. 41 ff.).
I V . I m A u s l a n d b e g a n g e n e U b e r t r e t u n g e n sind nur
dann im Inland zu strafen, wenn dies durch besondere Gesetze oder
V e r t r a g e angeordnet ist. G B 6. Beachte SeemO 121 (oben S. 83
Note 1).

^ Die Tragweite dieser Satzung ist sehr schwer genau zu bestimmen.

30.

Zweites Buch. Das subjektive Strafrecht und das

Strafrecitsverhaltnis.
Das Strafrecht. Sein Inhaber. Sein Inhalt. Der Str&fling. Sein
Unterschied vom Strafklagerecht. Bdg, H 39. 101108. MI 64. Fi 34.
Die Lehre vom subjektiven Strafrechte ist zu Unrecht vernachlssigt. Vgl. M.erkel, Encykl. 187 F. 206 ff. L o e n i n g , Grundriss 16 tf. L u d e n , Handb. I S. 12 ff. G l a s e r , Strafprozess I
S. 12ff. J e l l i n e k , System der subjektiven off. Rechte. 2. Aufl. Freiburg 1905. Der Unterschied von Strafrecht und Strafklagrecht zuerst
scharf betont in B i n d i n g , H I S. 192196. Vgl. auch B i e r l i n g ,
Straf- und Strafprozess-Rechtsverhltnis; Z f. StrRW X 1890 S. 251 ff.

30.

Erste Abteilung. Die Entstehuiig des Strafrechts. Vom Verbrechen

insbesondere.
Z u m ganzen Abschnitt s. die k u r z e L e h r e vom Verbrechen bei
H r e h o r o w i c z , Grundlagen und Grundbegriffe des Strafrechts S. 145 f.
u. L i e p m a n n , Einleit. in d. Strafrecht. Berln 1900.
I,

Das Yerbreelien.
S. H2 179-186. Bdg, H 110114. B 3537. Sch 2830. M 20.
MI 12. Li 26. G 84. L 14. 15. 22. 3032. H 19. 113. 114. W 43.
WV 48. 51. 52. K 4. 5. 38. 111. 112. Schapet bei HH II S. 108-111,
Geyer bei HH IV S. 89. 90.
S t b e l , ber den Thatbestand der Verbrechen. Wittenberg 1805.
B i r n b a u m , ber das Erfordernis einer Rechtsverletzung zum Begriffe des Verbrechens: ANF 1834 S. 149 ff. L u d e n , ber den Thatbestand des Verbrechens nach gemeinem teutschen Rechte (der Abhandlungen Bd. II). Gottingen 1840 S. 1112. B e r n e r , ber den Begrift"
des Verbrechens; ANF 1849 S. 442 ff. Ge v e r , unter demselben Titel
in H a i m e r l s sterreich. VJSchr IX 1862'S. 215 ff. Auch Klenere
Schriften" S. 65 ff. H e r t z , Das Unrecht und die allgemeinen Lehren
des Strafrechts. I. Hamburg 1880. O p p e n h e i m , Die Objekte des
Verbrechens. Basel 1894. H o l d v. F e r n e c k , Die Rechtswidrigkeit.
I. II 2. Jena 1903. 1906. (Dazu G r a f z u Dohna, Z f. StrRW XXIV
1904 S. 53 ff.). T o r p , Die Lehre v. d. rechtswidr. Handl. in der nord.

30.

87

86
Rechtswissensch.; Z f. StrR XXIII 1903 S. 84 ff. S t o o s s , Die Strafrechtswidrigkeit {!); Z f. S t r R W XXIV 1904 S. 319 tf. D e r s . , Thatbestand u. Verbrechen; Z f. Schweiz. StrR XVII 1904 S. 1 ff. G r a f
z u D o h n a , Die Rechtswidr. ais allgemeinglt. Merkmal im Thatbestande strafb. Handlungen. Halle 1905. Dazu K o h l r a u s c h , Z f.
S t r R W XXV 1905 S. 656 ff. B i e r l i n g , Juristische Principieiilehre
III. Tbingen 1905. B e l i n g , Die Lehre vom Verbrechen. Tbingen
1906'. l ' b e r die Erscheinung des bedingten Verbrechens s. B i n d i n g ,
GS LXVIII 1906 S. 1 ff.; L a u e , Das bedingte Verbrechen. Diss.
Leipzig 1906. S o m m e r , Das bedingte Verbrechen. S. 19.

' Dieses Buch will eine durchaus neu fundamentirte Lehre vom Verbrecljen
geben. Das neue Fundament sol ein bisher zu wenig erkanntes Merkmal des
Verbrechens sein: seine T a t b e s t a n d s m s s i g k e i t " oder wie auch nicht
gerade schon gesagt wird seine T y p i z i t a t " . W a s der Verfasser darunter
verstanden haben will, sagt er uns nicht deutlich, und alie meine Versuche, den
Begriff aufs Reine zu bringen, sind gescheitert. S o m u s s i c h z u m e i n e m
B e d a u e r n die n e u e B a s i s s a m t a l i e n den z a h l r e i c h e n , aus dem Begriffe a n g e b l i c h g e z o g e n e n K o n s e q u e n z e n , die z u m Teil sehr
g r o s s e s B e f r e m d e n e r z e u g e n , a b l e h n e n . 1. Dass das konkrete Delikt gegenber der Norm, das konkrete Verbrechen gegenber dem Strafgesetz tatbestaudsmssig" sein, d. h. alie die Merkmale tragen muss, mit denen die Norm die verbotene, das Strafgesetz die strafbare Handlung charakterisirt, ist selbsiverstndlich.
Verfasser muss aber darunter Anderes verstehen, wie sich aus seiner ach nicht
durch Einfachheit ausgezeichneten Definiton ergiebt: Verbrechen ist die tatbestandsmssige (es sei direkt oder modifiziert (Erscheinungsform!) tatbestandsmssige), rechtswidrige, schuldhafte, einer auf sie passenden Strafdrohung unterstellbare und den Strafdrohungsbedingungen gengende Handlung" (S. 7). Der
nackte Tatbestand" schliesst nach B. nicht emmal das Moment der Handlung in
sich. Wer woUte z. B. bezweifeln, dass ,T6dtung eines Menschen' auch vorliegt,
wenn etwa ein Stier einen Menschen aufgespiesst h a t ? " (S. 145). Danach wre
der Tatbestand" eine I^ebenserscheinung onne alie rechtiichen Merkmale. In
demselben Augenblick sehen wir die alte Verwirrung von Tat- und Rechtsfrage,
die wir begraben geglaubt, ihr hassliches Haupt wieder erhebenj und es leuchtet
ein, d a s s d i e F o r m u l i r u n g d i e s e r T a t b e s t n d e n u r m i t g r i j s s t e r
W i l l k r s t a t t f i n d e n k a n n . W e n n B e l i n g bei der T o t u n g den Menschen
ais T t e r ausschaltet, warum halt er an ihm ais Objekt fest? Auch der Ochse,
jedes Thier, jede Pflanze kann getotet" werden. W a r u m wird der Tabestand"
nicht auf alies Sterben erweitert? Auf S. 154 werden wir belehrt, der Tatbestand, dass J e m a n d e i n e n A n d e r n korperlich misshandelt, ist nicht gegeben,
wenn etwa nur der Fuss oder der Arm" (scii. eines Anderen) misshandelt wird (!j.
W i r lesen auf S. 225: Es stehen sich eben tatbestandlich das Verursachen von
Erfolgen u. das Nichtverursachen ihres Gegenteils (Note: Toten und Nichtretten)
vollig gleich." Ein Tatbestand" aber, der solche Ungeheuerlichkeiten einschliesst,
ist fr dieWissenschaft von rein negativem W e r t e ! S. 186 begegnet gar e i n T y p e n v o r s a t z " und eine ( T y p e n - ) F a h r l a s s i g k e i t " ! Beziehen sie sich auch auf
den nackten Tatbestand"':' Dann sind sie m i r wenigstens ganz unfassbar!
2. Des Weiteren ist doch klar, d a s s d a s S t r a f r e c h t a. w e n n e s L e b e n s e r s c h e i n u n g e n r e g e l t , die a u s s e r h a l b des R e c h t s d e n k b a r sind,
wie T o t u n g oder K V , e s d i e s e E r s c h e i n u n g e n g e n a u r e c h t l i c h
w e r t e t , d u r c h l a u t e r j u r i s t i s c h e M e r k m a l e vom nackten T a t b e s t a n d " a b s c h e i d e t , dass dieser also fr es gar nicht mehr ins Gewicht
fllt; b. d a s s a l i e V e r b r e c h e n s t a t b e s t n d e , a b e r a u c h w e i t a u s d i e
meisten H a n d l u n g e n , aus denen sie a u f g e b a u t werden, nur u n t e r
d e r V o r a u s s e t z u n g d e r R e c h t s o r d n u n g d e n k b a r s i n d ! Oder wie sieht
der nackte Tatbestand" eines Aneignungsverorechens, eines Hochverrat*, einer
Mnzflschung, eines WiderstandsgegendieStaatsgewalt, einer Rechtsbeugungaus?
So wird in diesem Werke leider eine grosse Gedankenarbeit und ein erstaunlicher Mut, die angeblichen Konsequenzen der Tatbestandslehre zu ziehen wie zu
v e r t r e t e n , an eine Aufgabe gesetzt, die es fr den Juristen gar nicht giebt!

31.

5 3 1 - 3 4 .

A.

Das yerbrechen in seinen allgemein wesentlichen Merkinalen.

B.

Die Verbrechensart.

32.

1. Ihr Begriff und ihr Yerhaitnis zum Delikte. Den scharfen Gegensatz zwisclien dem D e l i k t ais G a t t u n g (Delikt = schuldhafte Normbertretung) und dem V e r b r e c h e n ais A r t (Verbrechen = strafbares Delikt) hat Binding, N I 2736 (vgl. I I 30 ff.) zu statuiren
gesucht. Vgl. Fi 22.

33.

2 , Ihre Kormwidrigkeits- oder Delikts- und ihre Strafbarkeitsmerkmale. B d g , N I 29. B d g , H 113. W H * 44. Vgl. K 111.
F i 22.
3 . Einteilung der Terbrechensarten. G B 1. MGB 1. H 185.
186. Bdg, H 114. B 38. 39. Sch 29. M 4. MI 1315. 17. Li 26.
L 1621. 2429. G 85. H 123. W H * 45. 46. W * , Vorrede zu
Bd. 11. W V 49. 50. K 112. Fi 24. 25. Schaper bei H H I I S. 98
bis 107. Geyer bei H H IV S. 9 0 - 9 1 . Vgl. auch Grolman 27 ff.
L u d e n , Abhandlungen I I S. 138186. C u c u m u s , A N F
1829 S. 45 ft. 205 ff. O s e a r M e y e r , Bedeut. u. W e r t der Dreiteilung der strafb. Handlungen fr das deutsche Reichsrecht. Diss.
Berlin 1891. G u d e r i a n , Krim. u. polizeil. U n r e c h t ; Z f. StrRw
XXI 1901 S. 828 ff. R o s e n b e r g , Beitr. z. Bestr. der b e r t r e t u n g e n ;
Z f. S t r R w X X I I 1902 S. 31 ff. D e r s . , Die Dreiteilung der strafbaren Handlungen; Z f. S t r R w XXIV 1904 S. 1 ff. J . G o d s c h m i d t , Das Verwaltungsstrafrecht. Berlin 1902 (im Grundgedanken
ganz verfehlt). Vgl. d e s s e n Begriff und Aufgabe eines Verwaliungsstrafrechts, in GA X L I X 1903 S. 71 ff. D e r s . , Die Deliktsobligationen des Verwaltungsrechts. Berlin 1905. R o t e r i n g , P-olizeil. Unrecht. Potizeigefahr; Z f. S t r R w X X I I I 1903 S. 352 ff.
D e r s . . Die Gruppenbiidung der Polizeibertretungen; Z f. S t r R W
X X V I S. 719 ff. D e r s . , A f. kr. Anthr. X X V 1906 S. 111 ff.
U m h a u e r , Beitr. z. Lehre vom . . . Polizeidelikte. Diss. Bhl (1904).
S. auch D o r a d o und H i l l e r , M d J V VI S. 263 ff. 354 ff".;
F r a n k, das. VII S. 196ft'.; P o u s t o r o s l e w , R e i c h a r d und K a h n ,
das. V I I I S. 77 ff. 92 ff. 131 ff.; F r a n k u. J . G o l d s c h m i d t , das.
X I I 1905 S. 200 ff.

34.

I. Unrichtig und veraltet sind die Einteilungen der Verbrechen:

1. je naehdem sie unmittelbar die Rechte des Staats oder der Privaten
verletzen, in S t a a t s - und P r i v a t v e r b r e c h e n (s. z. B. F e u e r b a c h , Lehrbuch 23), denen M a r t i n , Lehrbuch 290, noch die
g e m i s c h t e n S t a a t s - und P r i v a t v e r b r e c h e n gesellt; 2. je
naehdem sie exklusiv die Verletzungen nur eines bestimmten Rechts"
zum Inhalt haben (Totung, Hochverrat), oder bald das eine, bald das
andere Recht verletzen konnen (Gewalttatigkeit, Kindesaussetzung), in
d e t e r m i n i r t e ( b e s t i m m t e , auch einfache) und i n d e t e r m i n i r t e
(auch a l t e r n a t i v e , v a g e , v i e l f a c h e ) V e r b r e c h e n (s. z. B.
F e u e r b a c h , Lehrbuch, bes. 388; M a r t i n , Lehrbuch, bes. 180).
Gegen beide Einteilungen s. bes. W, Vorrede zu Bd. I I , und
L u d e n a. a. O. S. 156 fF.
II. Die in den Quellen des heutigen gemeinen Rechtes, besonders
in den Auslieferungsvertragen des Deutschen Reiches, aber auch ausser
denselben (s. Ges., betr. die Organis. der Bundeskonsulate, v. 8. Nov.
1867 22; Wahlgesetz f. d. Reichstag v. 31. Mai 1869 4 ; Rechtshlfegesetz v. 21. Juni 1869 25) ofter vorkommende Einteilung der
Verbrechen in p o l i ti s c h e und n i c h t - p o l i t i s c h e wird nicht immer
in demselben Sinne genommen und hat bei der grossen Unsicher-

 34.

88

heit der Einteilung ist dies ein Glck zu n e n n e n ! seit dem Inkmt'ttreten des norddeutsclien Strafgesetzbuchs nach richtiger A^fta8^iu^)g
alie Bedeutung fr das materielle Strafrecht verloren. So muss sie
hier unerrtert bleiben. Vgl. indessen L a b a n d , Staatsrecht I 4. Aufl
S. 289 fF.; J o h n , H R L e x . s. v, Politische Verbrechen I I I S. (>;iff.K n i t s c h k y , Die Auslieferungsvertrage des Deutschen Reiches: in
V. Holtzendorffs J a h r b u c h N F I 1877 Heft 4 S. 10 fF.; F i n g e r J
S. 128 F.; bes. aber L a m m a s c h , Das Recht der Auslieferung wogeii
politischer V e r b r e c h e n , Wien 1884; D e r s . , Auslieterungspflicht und
Asylrecht, Wien 1887 S. 203346, u. v. M a r t i z II, bes. 8. 130 ff.
Die Einteilung lediglich auf das politische oder nicht-politische Motiv
der H a n d l u n g grnden und das geltende Recht in diesem Sinne auslegen zu wollen ist durchaus unstatthaft.
I I I . b e r den Unterschied von B e g e h u n g s v e r b r e c h e n
(delicta
commissionis)
und
Unterlassungsverbrechen
( d e l i c t a o m i s s i o n i s ) s. bes. B d g , H 3 2 ; N I 16. 5 4 ;
I I 59. ber die echten Unterlassungsdelikte M e r k e l , Abhandl. I
S. 90F.; D e r s . , Strafrecht 1 4 ; S c h w a l b a c h , G S 1879 S. 539 ff.,
602 ff., 1881 S. 396ff.; O r t m a n n , das. 1870 S. 173ff.; S e l i g s o h n ,
G A X X V i n 1880 S. 210 ff. S. auch F i n g e r I S. 272 ff., 293'4.
Schwere Unterlassungsvergehen in G B 139 und SeemO 112,
welch letzteres auch fahrlassig verbt werden kann. Vgl. die
L i t e r a t u r unten vor 58.
I V . b e r die Einteilung der B e g e h u n g s v e r b r e c h e n
in
Verletzungsverbrechen, Gefahrdungsverbrechen und reinen Ungehorsam
s. bes. Normen I 5254, unten 45 und M e r k e l , L e h r b u c h 15.
Beachtlich R G I I v. 4. Mai 1897 (E XXX S. 108 ff).
V. Z a m Gegensatz von g e m e i n e n und b e s o n d e r e n . Verbrechen vgl. auch oben 24 u. A r r i u s M e n a n d e r in 1 2 pr. D
de re militari 49, 1 6 : Militum delicta sive admissa aut propria sunt
aut cum ceteris communia . . . P r o p r i u m militare est delictum, quod
quis uti miles admittit.
VI. ber den auf die Verschiedenheit der S t r a f a r t und die
Verschiedenheit der kompetenten G e r i c h t e (peinliche und brgerliche
Strafen und Gerichte) gegrndeten Unterschied der peinlichen und
der biirgerlichen Straffalle in der CCC s. oben 12 und W B S. 126.
V I I . Davon wesentlich verschieden ist die Einteilung der strafbaren
Handlungen in V e r b r e c h e n , V e r g e h e n und b e r t r e t u n g e n .
Sie staramt aus den Dispositions prliminaires des C o d e p e n a l
A. 1, ist dort ais Einteilung auf G r u n d verschiedener Strafaren ged a c h t , wenn auch nicht strenge durchgefhrt, und wesentlich mit
aus prozessualischen Rcksichten aufgestellt.
Das B a y r . S t r G B
v o n 1 8 1 3 A. 2 hat sie nachgeahmt, und seitdem ist sie in Deutschland Gegenstand lebhaften Streites geworden. S. schon die witzige
Kritik in (v. L a n g , ) Birman. Strafgesetzbuch, 1822, S. 12 ff.; ferner
C u c u m US, ber die Einteilung der Verbrechen, Vergehen und
b e r t r e t u n g e n in den Strafgesetzbchern, W r z b u r g 1827; G o l t d a m m e r , Materialien zum S t r G B fr die preussischen Staaten I
S. 47 ff. Von den Kritiken der Entwrfe des nordd. StrGBs (s. B i n -

89

34.

d i n g , E S. 26. 30. 31) haben sich mit diesem Gegenstande besonders

beschaftigt die von B i n d i n g , K r . S. 44 ff.; G e y e r , K r V X I I 1870
S. 164 ff.; H e i n z e , Erorterungen S. 182 ff.; H e I d S. 10 ff.;
M e r k e l S. 17 ff.; W a c h t e r S. 44 ff. Vgl. auch S c h w a r z e ,
G S 1870 S. 161 ff.; S c h t z e , G A X X S. 362.
Von den deutschen Strafgesetzbchern haben die Einteilung
adoptirt die beiden b a y r i s c h e n von 1813 und 1861 (bes. interessant
GB von 1861 A. 2 ) , die beiden o l d e n b u r g i s c h e n von 1814 und
1858 und das p r e u s s i s c h e von 1 8 5 1 , dem dann das norddeutsche
S t r G B gefolgt ist.
W a s nun das h e u t i g e g e m e i n e R e c h t a n l a n g t , so ist diese
Einteilung absolut gemeines Recht.
1. B e d e u t u n g - d e r E i n t e i l u n g . Die Teilung des G B 1
ist k e i n e Einteilung
a. d e r T a t b e s t a n d e s t r a f b a r e r H a n d l u n g e n .
Der
Tatbestand eines Deliktes ais solcher, abgesehen von der ihm gedrohten
Strafe, heisst nach 1 weder Verbrechen noch Vergehen noch bertretung. Sofern aber die an einen Tatbestand geknpfte Strafe mit
ihrem Mximum in das Reich der Verbrechensstrafen, mit ihrem
Mnimum in den Bereich der Vergehensstrafen fallt (so z. B . 86.
88 Al. 3. 89. 96. 98. 100, 102. 106. 208), oder wo jenes zu den Vergehens-, dieses zu den bertretungsstrafen gehort (so z. B. 110.
111 Al. 2. 113 Al. 1 und 2. 116 Al. 1. 121 Al. 2. 130. 131. 132. 134.
135. 145. 148. 184. 185. 186. 223. 230. 240. 2 4 1 . 2 7 1 . 276. 285. 286.
289. 291293. 296. 297. 299. 300. 304. 309. 318. 320. 330. 3 3 1 . 337.
342. 345. 347. 3 5 2 ) , dann ist die bedrohte H a n d l u n g zugleich Verbrechen u n d V e r g e h e n , oder Vergehen u n d b e r t r e t u n g . Ob die
k o n k r e t e Species eines solchen Tatbestandes Verbrechen oder Vergehen
sei, entscheidet erst das Urteil;
b. d e r D e l i k t e n a c h d e r A r t i h r e r
Straffolgen.
Sonst drften nicht dieselben Strafarten sowol fr Verbrechen ais fr
Vergehen (Festung), sowol fr Vergehen ais fr bertretungen (Geld,
selten sogar die Haft) verwandt w e r d e n ;
c. d e r D e l i k t e n a c h d e r S c h w e r e i h r e r
Straff o l g e n . Sonst msste die Strafe des Vergehens resp. der bertretung immer eine andere und zwar mildere sein ais die des Verbrechens resp. des Vergehens. Dies ist aber nicht der Fall. Nach
21 sind 8 Monate Zuchthaus = 12 Monaten Gefangnis = 1 8 Monaten
Festungshaft. N u n wird die Grenze zwischen Verbrechen und Vergehen
gebildet zugleich
durch 5 J a h r e Gefangnis = 60 Monate Gefangnis =^ 90 Monate
Festung = 40 Monate Z u c h t h a u s ;
durch 5 J a h r e F e s t u n g = 60 Monate F e s t u n g = 40 Monate
Gefangnis = 26^/8 Monate Z u c h t h a u s ;
durch 12 Monate Zuchthaus = 18 Monate Gefangnis.
F e r n e r begegnen in 57 Nr. 4 Vergehen und b e r t r e t u n g e n rait
derselben Verweisstrafe, in 28 Al. 2 (vgl. 140 n. 2. 185) Vergehen mit Haftstrafe.
d. V i e l m e h r i s t s i e e i n e E i n t e i l u n g d e r D e l i k t e

 34.

35. 36.

90

91

zugleich nach Art und Hohe der angedrohten

Haupt
strafe.
2. P r a k t i s c h e B e d e u t u n g b t s i e i m m a t e r i e l l e n
S t r a f r e c h t auf die Anlage des GBs (vgl. den 29. A b s c h n i t t :
U b e r t r e t u n g e n ) ; ferner
a. beim i n t e r n a t i o n a l e n S t r a f r e c h t .
Im Auslande
b e g a n g e n e U b e r t r e t u n g e n konnen nach deutschen Gesetzen nur da
bestraft w e r d e n , wo dies durch besondere Gesetze oder Vertrage ang e o r d n e t i s t ; V e r b r e c h e n u n d V e r g e h e n auch ohne diese Voraussetzung nach Massgabe der 4 und 5. F e r n e r verlangt 4 Nr. 1
und 2 ein M n z v e r b r e c h e n ; vgl. auch 3 7 ;
b . die E i n z i e h u n g einzelner Gegenstande des 40 ist
n u r bei vorsatzlichen V e r b r e c h e n u n d V e r g e h e n moglich. Ausnahmen vgl. unten 102;
c. V e r s u c h der V e r b r e c h e n ist durchweg strafbar, V e r s u c h der V e r g e h e n nur, wo das Gesetz dies ausdrcklich bestimmt,
V e r s u c h der U b e r t r e t u n g e n n i e : 4 3 ;
d. nur die Aufforderung und die A n n a h m e der Aufforderung
zur Begehung von V e r b r e c h e n ist s t r a f b a r : 49 a;
e. G e h l f s c h a f t zu U b e r t r e t u n g e n und B e g n s t i g u n g von b e r t r e t e r n sind straflos: 49. 2 5 7 ;
f. die Verweisstrafe ist n u r bei V e r g e h e n u n d U b e r t r e t u n g e n jugendlicher Personen zulassig: 57 Nr. 4 ;
g. bei Normirung der Fristen der
Strafverjahrung
in 6 7 ;
h. bei der S t r a f v e r w a n d l u n g : 27. 2 9 ;
i. n u r fr V e r b r e c h e n u n d V e r g e h e n e r k e n n t G B 74
das sog. System der G e s a m t s t r a f e a n ;
k. n u r durch A n d r o h u n g von V e r b r e c h e n konnen begangen werden die Handlungen der 126 und 2 4 1 , nur d u r c h
D r o h u n g mit V e r b r e c h e n o d e r V e r g e h e n die N o t i g u n g : 2 4 0 ;
1. 151 bestraft Anschaffung u. s. w. von Stempeln zum
Z w e c k eines Mnz v e r b r e c h e n s ;
m. 157 Nr. 1 v e r l a n g t / dass der T a t e r das Risiko einer
Verfolgung wegen eines V e r b r e c h e n s o d e r V e r g e h e n s gelaufen sei.
3. H a n d h a b u n g d i e s e r E i n t e i l u n g .
Ob eine H a n d l u n g
V e r b r e c h e n oder Vergehen ist, bestimmt nach 1 oft erst das Urteil.
Hinsichtlich der praktischen Bedeutung der Dreiteilung (s. sub 2) ist
es wichtig, vor dem Urteil die Qualitat einer H a n d l u n g ais Verbrechen
oder Vergehen oder bertretung feststeUen zu konnen. N u n k e n n t
28 Al. 2 V e r g e h e n " , bei welchen Geld wahlweise neben der bertretungsstrafe der Haft gedroht ist. D a s G B lasst also oFenbar die
a n g e d r o h t e M x i m a I s t r a f e darber entscheiden, ob eine H a n d lung V e r b r e c h e n , Vergehen oder b e r t r e t u n g nicht i s t , sondern
ais s o l c h e s b e h a n d e l t w e r d e n s o l .
Eine H a n d l u n g , deren
Strafminimum beim Vorhandensein mildernder U m s t a n d e in den
Bereich der Vergehensstrafen h e r a b s i n k t , ist ais Verbrechen zu beh a n d e l n ; tritt aber eine verscharfte und zwar eine V e r b r e c h e n s -

strafe fr eine qualifizirte U n t e r a r t eines V e r g e h e n s ein (vgl. z. B .

169. 239 Al. 2), so ist das Gattungsdelikt V e r g e h e n , die qualifizirte U n t e r a r t V e r b r e c h e n . T r e t e n dagegen bei einem V e r b r e c h e n allgemeine (s. G B 57) oder besondere Strafmilderungsg r n d e ein (s. G B 157), so ist nichtsdestoweniger der Verbrechensc h a r a k t e r fr ihre praktische Behandlung massgebend.
Vgl. hierzu auch V o i t u s , Verbrechen u n d V e r g e h e n : G S 1874
S. 513 F.; F i n g e r I S. 125 ff.
36.
36.

C. Der Verbrechensfall ais Bedingung des Strafrechts.

I I . Die anderweiten Bediugnngen des Straf- und des Straf klagrechts,
Insbesondere der Strafantrag. GB 61-65. MGB 51. H^
278286. Bdg, H 124-138. B 160164. Sch 50. MI 8587. Li
44. 45. G 83 a. K 131 Anhang. M 4143. WV 88. Dochow bei
HH IV S. 237285. Fi 23. 35. 36. - Bdg, N I 36.
G o d e f r o i , De iis delictis, quae non nisi ad laesorum querelam
vindicantur. Amstelodami 1837 (gehort nur teilweise hierher).
Dazu M i t t e r m a i e r , AISP 1838 8. 609 ff. Z a c h a r i , ANF 1845
S. 566 ff. 1847 S. 390ft". H e i n z e , Reichs- und Landesstrafrecht
S. 67 ff. F u c h s, Anklage und Antragsdelikte. Breslau 1873.
Ders., GA XIX 1871 S. 82 ff. und XX 1872 S. 433 ff. D e r s . .
GS 1874 S. 145 ff. 1876 S. 589. D e r s . , HRLex. I S. 123 ff.
F r a n c k e , GA XX 1872 S. 34 ff. (bertreibend, aber beachtenswert). N e s s e l , Die Antragsberechtigungen des deutschen Reichsstrafgesetzbuches. Berln 1873. R e b e r , Die Antragsdelikte des
deutschen Strafrechts. Mnchen 1873 (darber G e y e r , KrV XVI
1874 S. 373 ff.). Me v e s , Die Strafgesetznovelle. Erlangen 1876
S. 100 ff. T h o m s e n u. J o h n , Gutachten fr den XII. deutschen
Juristentag. Verhandl. I S. 193 ff. 223 ff. K o h l e r , Deutsches
Patentrecht S. 539 ff. v. K i r c h e n h e i m , Die rechtliche Natur
der Antragsdelikte. Tbingen 1878. H e r g e n h a h n , Das Antragsrecht im deutschen Strafrecht. Berlin 1878. K o l l n e r ,
Kann bei Delikten, welche nur auf Antrag verfolgt werden, der
Beschuldigte die Bestraf. durch Beruf. auf e. Privatvergleich abwenden? Verden 1879. T h o n , Rechtsnorm S. 136 ff. L e h man n, Zur Lehre vom Strafantrage. Leipzig 1881. S c h o e n feld, Klachtdelikten. Groningen 1886. Eisler,DieErmchtigungsdelikte nach osterreichischem Rechte. Wien 1888 (Separatabdruck
aus den Jur. Blttern 1888 N 1822). H a u s m a n n , Die Beleid.
esetzgeb Versammlungen u. die rechtl. Natur der Ermchtigung.
lnchen 1892. K o h l e r , Die Lehre v. Strafantrag. Breslau
1898. D i e t z , Die Stellvertr. beim Strafantrage. Diss. Stuttgart
1900. E u l a u , Geteilter, bedingter, unter Vorbehalt gesteliter
Strafantrag. Breslau 1905. K u h n , Vererb. u. bertrag. des
Strafantragsrechts. Zrich 1906. Vgl. ferner die Aufstze von
L e h m a n n , G A X I X S. 386ff.; K o c h , das. S. 161tt". 728ff.; K l e b s ,
das. S. 569 ff.; v. B a r , das. S. 641 ff. 713 ff.; T e s s e n d o r f f , das.
XXI 1873 S. 332 ff.; v. S a n d e , das. S. 426 ff".; H e r z o g , GS 1874
S. 202 ff.; Medem, GS 1877 S. 509 ff. 561 ff.; v. B u r i , KrVJSclr
1877 S. 86ft".; S a m u e l y , GS 1880 S. 1 ff.; B o l z e , Der Strafantrag des gewillkrten Vertreters: GS 1880 S. 433 ff.; H e r z o g
(ber dens. Gegenstand), GS 1881 S. 389 ff.; H l z a p f e l , GA XXX
S. 428 ff.; C o n r a d , GA XXXV 1887 S 17 ff.; S t e n g l e i n , Das
Antragsrecht des Vorgesetzten, GS XLIl (1889) S. 79ft".; B r o d b e c k , Z f. Schweiz. StrR I 1888 S. 475 ff.; v. K r i e s , Die Prozessvoraussetzungen des Reichsstrafprozesses, Z f. StrRW V S. 1 ff.;
P f i z e r , Untheilb. des Strafantrags u. der Privatklage, G^ L
1895 S. 440 ff.; K o h l e r , Thatbestandsmerkmale u. Strafbarkeitsbedingung; GA XLIX 1903 S. 3 ff".; F i n g e r , - Thatbestandsmerk-

 36.

92
male u. Bedingungen der Strafbarkeit; das. L
P o l l a c k ^ GS LXII 1903 S. 388 ff. S. auch
1866 S. 83 ff Me v e s , StrRZ 1872 S. 113120;
1879 S. 54 ff". 1880 S. 49(> ff.; S c h w a r z e , GS
1874 S. 497 ff.

93
1903 S. 32 F.;
G e s s l c r , GS
F i s c h e r | GS
1873 S. 169 ff.,

I. Scharf zu scheiden sind anderweite Bedingungen einerseits

d e s S t r a f r e c h t s , andererseits d e s S t r a f v e r ' o l g u n g s r e c h t s .
A. Ausser durch das Delikt ist d a s S t r a f r e c h t bedingt
1. durch d i e d e m D e u t s c h e n R e i c h e g e w a h r t e
G e g e n s e i t i g k e i t in GB 102 u. 103;
2. durch d a s a u s w a r t i g e S t r a f g e s e t z in dem 4 Nr. 3
(vgl. oben S. 84. 65);
3. durch den A n t r a g d e r z u s t a n d i g e n B e h o r d e d e s
A u s i a n d s in 4 Nr. 3 Al. 2. Denn dieser Antrag ist eine CessionsofFerte brigens eine vielfach bestrittene Auffassung.
B. Die weiteren Bedingungen des S t r a f k l a g r e c h t s sind
1. entweder o b j e k t i v e T a t s a c h e n : so a. d i e A u f l o s u n g d e r E h e in den 170 172. 238; b. d i e E i n t r a g u n g
d e r D i e n s t p f l i t i h t w i d r i g k e i t i n s S c h i f fsj o u r n a l : SeemO
98, 2. Vgl. GB 210. 227;
2. oder W i l l e n s e r k l a r u n g e n , und zwar entweder ein
S t r a f a n t r a g (s. hierber sub III) oder eine E r m a c h t i g u n g z u r
S t r a f v e r f o l g u n g (s. sub II).
Nicht unwichtig ist die Tatsache, dass kein Verbrechen oder
Vergehen im Amte und kein militrisches Verbrechen oder Vergehen
Antragsdelikt ist. MGB 51 vgl. 127.
II. E r m a c h t i g u n g s v e r b r e c h e n enthalten GB 99.101.197.
Eine Riicknahme der Ermachtigung giebt es nicht. RG I v. 15. Jan.
1900 (E XXXIII S. 66 ff.).
III. An t r a g s v e r b r e c h e n ,
A. Auf dem Gebiete derselben hat die Novelle vom 26, Febr. 1876
viel geandert. S. Bdg, E S. 51. 52.
1. Warend nach dera GB v o r der Revisin ( 64) regelmassig die Zurcknahme des Antrags bis zur Verkndung eines auf
Strafe lautenden Erkenntnisses statthaft war, i s t d i e R i i c k n a h m e
d e s A n t r a g s n a c h d e m j e t z i g e n G B n u r in e i n z e l n e n
gesetzlich besonders hervorgehobenen Fallen statthaft
(in den 102. 103. 104. 194. 232 Al. 2. 247 Al. 1, 263 Al. 4. 292
Al. 2. 303 Al. 4. 370 Nr. 5 und 6).
2. In O f f i z i a l v e r b r e c h e n v e r w a n d e l t s i n d d i e
f r h e r e n A n t r a g s v e r b r e c h e n der 176 und 177 (schwere
nzuchtsverbrechen: insbes. Notzucht, gewaltsame Unzucht an Frauen,
unfreiwillige Schwchung, Unzucht mit Personen unter 14 Jahren),
ferner Notigung ( 240), Bedrohung ( 241), unberechtigtes Fischen
und Krebsen ( 296. 370 Nr. 4).
3. In 292 ist das Erfordernis des Antrags nur fr Angehorige", in 263 fr dieselben sowie fr Vorrander und Erzieher
beibehalten.
B. Bezglich des geltenden Rechts ist zu bemerken:
1. A n t r a g s d e l i k t e n a c h dem G B s i n d :

36.

a. V e r b r e c h e n u n d V e r g e h e n , b e g a n g e n v o n
D e u t s c h e n im A u s l a n d e , w e l c h e n a c h a u s l n d i s c h e m
G e s e t z e n u r auf A n t r a g des V e r l e t z t e n v e r f o l g t w e r d e n
d r f e n , sofern sie nicht unter GB 4 Nr. 1 oder 2 fallen: GB
5 Nr. 3.
b. Folgende einzelne V e r b r e c h e n : 1. Feindliche Handlungen nach Analogie der 8184 gegen befreundete Staaten 102.
2. Tauschende Verleitung zum ausserehelichen Beischlaf 179. 3, Entfhrung einer Frauensperson wider ihren Willen, um sie zur Unzucht
zu bringen 236. 4. Der qualifizirte Diebstahl der 243 und 244
unter der Voraussetzung des 247, 1.
c. Folgende einzelne V e r g e h e n : 1. Feindliche Handlungen nach Analogie der 85 und 86 gegen befreundete Staaten
102. 2. Beleidigung nichtdeutscher Landesherren oder Regenten
103. 3. Beleidigung in Deutschland beglaubigter Gesandten oder
Geschaftstrager 104. 4. Hausfriedensbruch 123. 5. Eheschiiessung
unter a,rglistiger Verschweigung gesetzlicher Ehehindernisse 170.
6. Ehebruch 172. 7. Verfhrung eines noch nicht sechzehnjahrigen
unbescholtenen Madchens zum Beischlaf 182. 8. Beleidigung 185.
186. 187, vgl. 194. 9. Beschimpfung Verstorbener 189. 10. Die
Korperverletzung der 223 und 230 Abs. 1, nicht aber die des
223 a und die des 230 Abs. 2. 11. Entfhrung einer Frau wider
ihren Willen, um sie zur Ehe zu bringen 236. 12. Entfhrung
minderjahriger Madchen mit ihrem Willen 237. 13. Diebstahl,
14. Unterschlagung und 15. Betrug begangen gegen Angehorige u. s. w.
247 und 263. 16. Vermogensverausserung bei drohender ZwangsvoUstreckung 288. 17. Entwendung der eigenen oder einer freraden
Sache zu Gunsten des Eigentmers 289. 18. Unberechtigtes Jagen
seitens Angehoriger des Berechtigten 292. 19. Eroffnung verschlossener Briefe oder verschlossener Urkunden 299. 20. Unbefugte
Offenbarurig von Privatgeheimnissen durch Rechtsanwalte u. s. w. 300.
21. Verpflichtung Minderjahriger in gewinnschtiger Absicht und unter
Benutzung ihres Leichtsinnes u. s. w. 301. 302. 22. Sachbeschadigung 303.
d. Folgende einzelne U b e r t r e t u n g e n : 1. Entwendung
von Nahrungs- oder Genussmitteln zum alsbaldigen Verbrauche 370
Nr. 5. 2. Entwendung von Futter, um das Vieh des Bestohlenen damit
zu fttern 370 Nr. 6.
2. B e z g l i c h d e r S o n d e r s t r a f g e s e t z e sei hervorgehoben, dass die Verfolgung an den Antrag des Verletzten geknpft ist u. A.
a, b e i a l i e n V e r l e t z u n g e n d e r U r h e b e r - u n d
E r f i n d e r r e c h t e . Ges. v. 11. Juni 1870 28. 35. 36. 43. 45. 56;
Ges. V. 9. Jan. 1876 16; v. 10. Jan. 1876 9; v. 11. Jan. 1876
14; Patentges. v. 7. April 1891 36; Ges. v 19. Juni 1901 45.
b. b e i a l i e n V e r l e t z u n g e n d e s M a r k e n s c h u t z e s
(Ges. V. 30. Nov. 1874 14), d e s M u s t e r s c h u t z e s (Ges. v. 1. Juni
1891 10), d e s S c h u t z e s d e r W a a r e n b e z e i c h n u n g e n (Ges.
V. 12. Mai 1894 14. 15, nicht in 16);

 36.

37.

94

95

c. b e i d e n V e r g e h e n d e s u n l a u t e r e n W e t t b e w e r b s (Ges. v. 27. Mai 1896 12).

3. T e i l n a h r a e b e i A n t r a g s v e r b r e c h e n . Darf eine
strafbare Handlung nur auf Antrag verfolgt werden, so sind weder
Tter noch Gehlfe noch Anstifter ohne Antrag verfolgbar, der Antrag gegen e i n e n Mitschuldigen lost aber das Verfolgungsrecht gegen
alie aus. A u s n a h m e : bei Debstahlen und Unterschlagungen gegen
Angehorige, Vormnder und Erzieher, bei geringfgigen Diebstahlen
und Unterschlagungen gegen Lehrherren und Gesindeherrschaften
drfen ohne Antrag alie Teilnehmer verfolgt werden, welche nicht in
einem der vorbezeichneten personlichen Verhaltnisse zum Verletzten
stehen 247. Diese Bestimmung findet bei dem Delikt des 289
nach ausdrcklicher Bestimmung gleichfalls Anwendung. Ebenso im
Depotgesetz v. 5. Juli 1896 9 Abs. 3. O h n e j e d e s B e d e n k e n
ist sie analog auf B e t r u g , W i l d e r e i und G e n u s s m i t t e l E n t w e n d u n g g e g e n A n g e h O r i g e a u s z u d e h n e n : 263, 4.
292, 2. 370 n. 5 (s. oben S. 69. 70),
Danach erhellt, dass bald das ganze Gattungsverbrechen, bald nur
ein Teil desselben in seiner Verfolgung von dem Antrage abhangt.
R e b e r unterscheidet danach a b s o l u t e und r e a t i ve Antragsverbrechen; ich scheide lieber zwischen v o l l s t a n d i g e n und t e i l w e i s e n
Antragsverbrechen.
4, A n t r a g s b e r e c h t i g t ist in alien Fallen sub 1 a^c
regelmassig allein der V e r l e t z t e , sofern er das 18. Jahr vollendet
hat und nicht geschaftsunfahig ist ( 65 Al. 1): somit die a u s w a r t i g e
R e g i e r u n g in den 102 und 103; die B e l e i d i g t e n in den
104. 185187. 189; der getauschte Teil" in 170; der Glaubiger
in 288, der Eigentmer und er allein bei alien Verbrechen wider
das Eigentum. Nicht die Verletzte, sondern n u r ihre Eltern oder
ihr Vormund haben das Antragsrecht in 182; der g e s e t z l i c h e
V e r t r e t e r allein ist berechtigt in 65 Al. 2, sofern der Mndel
unter 18 Jahre alt oder geschaftsunfahig ist. Vgl. RG IV v. 18. Jan.
1901 (E XXXIV S. 98 F.). Eine M e h r h e i t v o n A n t r a g s b e r e c h t i g t e n findet sich, von dem Vorhandensein mehrerer Verletzten" abgesehen: a. in 65 neben dem tiber 18 Jahre alten Mndel
sein Vormund; b. bei Beschimpfung Verstorbener sind berechtigt
Eltern, Kinder und Ehegatten des Verstorbenen ( 189); c. bei Beleidgung der Ehefrau sowol sie ais ihr Ehemann ( 195); d. bei Beleidgung einer Behorde, eines Beamten, Religionsdieners oder Mitgledes der bewaffneten Macht in Ausbung ihres Berufes oder in
Beziehung darauf sind ausser den Beteiligten auch deren amtliche
Vorgesetzte berechtigt ( 196).
5. R c k n a h m e d e s A n t r a g s . S. oben sub. 1. Interessant, wenn auch nicht ganz unbedenklich, RG II v. 13. Jan. 1903
(E XXXVI S. 64): nach angeblich pflichtwidriger Rcknahme des
Strafantrags seitens der Mutter der Beleidigten wird dieser zur Antragsstellung ein Pfleger bestellt. Sein Antrag wird wegen Konsumtion
des Antragsrechts zurckgewiesen. Ist aus zwei Antragsdelikten
geklagt und kann bezglich des Einen der Antrag zurckgenommen

werden, bezglich des Anderen nicht, so hindert die Rcknahme des

Antrags nur die Fortsetzung des Verfahrens in dem einen, nicht in
dem andern Falle. RG I v. 5. Okt. 1899 (E XXXII S. 280/1).
6. ber d i e S t e l l u n g d e s A n t r a g s b e r e c h t i g t e n im
S t r a f p r o z e s s e s. P 169. 170. 414434 (Privatklage des Antragsberechtigten bei Beleidigung und ^orperverletzung). 435 F. (Nebenklage desselben). 502 ff. (Tragung der Rosten).
Erste Unterabteilung. Die Voraussetzungen des Delikts.
I. Tanglichkeit des Subjekts.
37.

A. BegriflF der H a n d l n n g s - i n s b e s . der DeliktsfS.higkeit und der

Handlang. DeliktsfS,hisre Subjekte (Kollegien? Juristische Personen ?)i H2 7 5 - 1 0 3 . B 4 0 - 4 6 . Sch 31. 32. M 21. 22. MI 1820.
26. 28. Li 27. 28. 36. 37. G 70. 87. L 41. H 1923. 30. W H . 47.
48. W V 5355. 56 a. K 4049. 57. Fi 37. 38. 43. 53. Schaper
bei HH II S. 157-176. Ueyer bei H H IV S. 9 9 - 1 0 7 . Bdg, N I I
32 36. S. auch M o m m s e n , Rom. Strafr. S. 65 ff. Historisch
sehr verdienstlich L o e n i n g , Die Zurechnungslehre des Aristteles.
J e n a 1903 (daza K r a u s , GS LXV 1905 S. 153199; M, E. M a y e r ,
Z f. S t r R W X X V I 1906 S. 271 ff).
S t b e l , System des peinl. Rechts I I 251 ff. T h i b a u t ,
Beitrge S. 96 ff. H a r s c h e r v. A l m e n d i n g e n , Dajstellung
der rechtlichen Imputation. Giessen 1803. S t e l t z e r , ber den
Willen. Leipzig 1817. H e p p , Die Zurechnung auf dem Gebiete
des Civilrechts. Tbingen 1838. D e r s . , ber Delikte und Bestrafung moralischer Personen, in seinen Versuchen ber einzelne
Lehren der Strafrechtswissenschaft. Heidelberg 1827. S. 79109,
S i n t e n i s , De delictis et poenis universitatum. Servestae 1825.
Z i e g 1 e r , Die Verbrechensunfhigkeit juristischer Personen. Mitau
1842. V o s , Utrum univevsitas delicta admittere atque puniri
possit necne? Groningae 1867. J e l l i n e k , Die Lehre von den
Staatenverbindungen. Wien 1882, S. 49. 50. v. K r i e s , De delictis universitatum. Diss. Berol. 1876. G i e r k e , Die Genossenschaftstheorie und die deutsche Rechtssprechung. Berln 1887
S. 603 ff. 743 ff. K a r l o w a bei Grnhut XV S. 427 ff.
V. K i r c h e n h e i m , Die Deliktsfhigkeit von Verbandspersonen;
GS 1888 S 251 ff. B e r e n d e s , Delikt und Haftung der jurist.
Person nach gemein. Recht. Diss. W r z b u r g 1891. y. K r i w z o w ,
Beitr. z. Lehre v. d. jurist. Person nach rom. Recht I. Die Deliktsfhigkeit der Gemeinde. Berln 1893. S. auch J e l l i n e k , Syst.
d. off. Rechte S. 247. 245. A. S c h m i d t , Von der Deliktsfhigkeit der Sklaven nach rom. Recht. Leipzig 1873. B e r n e r ,
Grundzge der kriminalst. Imputatonslehre. Berln 1843. D e r s . ,
Theilnahme S. 173178. D e r s . , Grundstze d. preuss. Strafrechts.
Leipzig 1861 S. 5 9 - 7 3 . - T e i c h m a n n , StrRZ 1870 S. 199 ff.
G e s s l e r , Zur Lehre v,.. d. Zurechnungsfhigkeit: GS 1870 S. 245
bis 274. J e s s e n , b e r Zurechnungsfhigkeit. Kiel 1870.
v R o n n e , Die kriminalistsche Zurechnungsfhigkeit. Berln 1870.
W a h l b e r g , Prinzip der Individualisrung. Wien 1869. S. 6198.
D e r s . , Grundzge der strafrechtlichen Zurechnungslehre: Gesammelte Schrften I, Wien 175, S. 1 ff.; vgl. I I S. 211 ff". 287 ff.

1 Will man die juristischen Personen am privtrechtlichen Verkehr Teil

nehmen lassen, so kann man ihre Haftung kaum anders gestalten ala die der
natrlichen Personen. Die Fhigkeit zur privatrechtswidrigen Handlung und die
Verpflichtung, dafr gleichermassen zu haften, wie die physische Personlichkeit,
muss dann Anerkennung finden. Die L i t e r a t u r , die sien mit dieser rein privatrechtlichen Fhigkeit befasst, bleibt hier zur Seite.

 37.

96
D e r 8., Handlung und Zufall im Sinne des Eeichsstrafgesetzes: das.
l S. 230 flF. (ans Z f. S t r R W 11 S. 177 ff) G o r i u g , Uber die
menschliche Freiheit und Zurechnungsfhigkeit. Leipzig 1876.
H o p p e , Die Zurechnungsfhigkeit. W r z b u r g 1877. S i g w a r t ,
Der Begriff des Wollens und sein Verhltnis zum Begriff der Ursache. Tbingen 1879. Auch u dessen Kleinen Sehrifteu das. 1881
l S. 113 f". B n g e r , Z f S t r R W V l 1887 S. 80 F. D e r s . ,
Das. V I H 1888 S 520 ff. 601 ff. M a c h , Die Willensfreiheit. der
Mentschen. Paderborn u. Mnster 1887. K u n o F i s c h e r , ber
die menschliche Freiheit. 3. Aufl. Heidelberg 1905. Gej'^er,
HRLex. s. V. Zurechuung I I I S. 1448 ff. v. K r a f f t E b i n g ,
Grundzge der Kriminalpsychologie. 2. Aufl. Erlangen 1882.
D e r s . , Lehrbuch der gerichtl. Psychopathologie. 3. Aufl. Stuttgart
1892. - D e r s bei H H IV S. 109138. D e r s . , HRLex. s. v. Zurechnungsfhigkeit III S. 1454 ff. D e r s . , Psychopathia sexualis.
12. Aufl. Stuttgart 1903. M o l , Die kontrre Sexualempfndung.
3. Aufl. Berlin 1899. D e r s . , Untersuch. ber die libido sexualis.
I. Berlin 1899. K r a u s , Die. Psychologie des Verbrechens,
Tbingen 1884. S o m m e r , TJeber das Wesen u. die Bedeut der
menschl. Freiheit. 2. Aufl. Berlin 1885. M o e l i , ber irre Verbrecher. Berlin 1888. M . a u d s l e y , Zurechnungsfhigkeit der
Geisteskranken. Herausg. vou Rosenthal. Leipzig 1875. S a u d e r u.
R i c h t e r , Bezieh. zwischen Geistesstorung und Verbrechen. Berlin
1886 (dazu L i m a n , GS 1887 S. 81 ff.). K r a u s s o l d, Melancholie
und Schuld. Stuttgart 1884. S c h t z e in GA X X I 1873 S. 139 ff.
R o d e r , GS 1874 S. 1 ff. 81 ff. B r u c k , Zur Lehre v. d.
krimiual. Zurechnungsfhigkeit. Breslau 1878. H r e h o r o w i c z ,
Grundlagen und Gruudbegriffe des Strafrechts Dorpat 1880 S. 1 ff.
L a a s , Vergeltung und Zurechnung, Vierteljahrsschrift f. wissensch.
Philosophie vou Aveuarius V S. 137 ff. 296 ft". 448 ff. VI S. 187 ff.
295 ff H e y m a n s , das. V I I S. 95 ff. 193 ff. 341 ff. 438 ff.
J a n k a , Die Grundlagen der Strafschuld. Wien 1885. S c h f e r ,
Z f. S t r R W X V I S. 161 ff. A. W a g n e r , Die Gesetzmssigkeit
in den scheinbar willkurlichen menschlichen Handlungen. Leipzig
1864. D r o b i s c h , Die moralische Statistik und die menschliche
Willensfreiheit. Leipzig 1867. v. O e t t i n g e n , Die Moralstatistik.
3. Aufl. Erlangen 1882. v. M a y r , Die Gesetzmssigkeit im
Gesellschaftsleben. Muchen 1877. v. R m e l i n , Reden und
Aufstze. Tbingen 1875. S. 131. 370377. Neue Folge 1881
S. 37 ff. P f e n n i n g e r , Grenzbestimmungen zur kriminal. Imputatiouslehre. Zrich 1892. H e r r m a n n , Allgem. Zeitschr. f.
Psychiatrie L I I L Berlin 1897. S. 806 ft'. H o r n , Wille u. Willensmacht: GS L I 1895 S. 1 ff. 151 ff. 257 ff. - D e r s . . GS L i l i 1896
S. 56 ff. D e r s . , GS L I V 1897 S. 321 ff.; L V 1898 S. 321 ff.
H u t h e r , d a s . L I V S . 8 6 f f . 2 6 0 f f . H o r n , das. L X 1902 S. 284 ff.
v o n L i s z t , Die strafrechtl. Zurechnungsfhigkeit: Z f. S t r R W
X V I I 1896 S. 70ft". Dagegen v a n C a l k e r , D J Z I I 1897 S. 25 ff.;
S t o o s s , Z f. Schweiz. StrR I X 1896 S. 471 ff.; L a m m a s c h , Z f.
Schweiz. Strafr. X S. 244/5; D J Z I I I 1898 S. 92ff.; H o f l e r , Sieben
Thesen zu . . . von Liszts Vortrag . . . Wien u. P r a g 1897.
V L i s z t , Replik: Z f. S t r R W X V I I I 1898 S. 229 ff. Dagegen
H o f l e r , Duplik, A. f. K r - A n t h r . I 1899 S. 189 ff G r e t e n e r ,
Die Zurechnuugsfh. ais Gesetzgebungsfrage. Mit bes. Ecks. auf
den Schweiz. u. Russ. Strafgesetzentwurf. Berlin 1897. Dagegen
Z r c h e r , Z f. Schweiz. StrR X I 1898 S. 51 ff. Dagegen G r e t e n e r , ber dens. Gegenstand. Replik. Stuttg. 1899. O l r i k ,
Z f. S t r R W XVITI 1898 S. 683 ff. L i e p m a n n S. 19 ff. 86 ff.
A l i m e n a, I limiti e i modificatori dell' imputabilit. I I I I .
Torino 1900. R h o m b e r g , KorperschaftI. Verschulden. Mnchen
1899. H a f t e r , Die Delicts- und Straffhigkeit der Personenverbude. Berlin 1903 (dazu K l e i n f e l l e r , KrVJSchr L V 1904

97

37,

S. 195 ff.). Z r c h e r , ber dens. Gegenstand, Z f. Schweiz. StrR

X V I 1900 S. 311 ff. T r a e g e r, Wllle, Determinismus, Strafe. Berlin
1895. P f i s t e r * , Die Willensfreiheit. Berlin 1903. v. H i p p e l ,
Z f. S t r R W X X I I I 1903 S. 396 ft". O f f u e r , Willensfreiheit, ..Zu-,
rechnung und Verantwortung. Leipzig 1904. W i n d e 1 b a n d, ber
Willensfreiheit. Tb. u. Leipzig 1904. D e r s . , Norm u. Norraalitt,
Mon.Schr. f. Krim.Psycii. III S. 1 ff. v. R o h l a u d * , Dio Willensfreiheit u. ihre Gegner. Leipzig 1905 (dazu P e t e r s e n , Mon Schr.
f. Krim.Psych. I I 1906 S. 658 ff.). P e t e r s e n , Willensfreiheit,
Moral u. Strafrecht. Mnchen 1905 (dazu K o h l r a u s c h , Mon.Schr.
f. Krim.Psych. II 1906 S. 456 ff.). D e r s . , ' Z f. S t r R W X X V I I
1907 S. 73 "^ff. S. auch E l s ' e n h a n s , W e s e n und Eutstehung des
Gewissens. Leipzig 1894; R e , Die Eutstehung des Gewissens.
Berlin 1885; O p p e n h e i m , Das Gewissen. Basel 1898; G e r l a n d . Das Gewissen; GS L X V 1905 S. 262 ff.; G o l d s c h m i d t ,
Pflichtvorstell. ais Schuldvoraussetzung; GA L I 1904 S. 340 ff.
ber die Lehre des Materialismus von der Zurechnung s. B i n d i n g ,
K I I S. 11 ff. und bes. die Zusammenstellung auf S. 2 7 r . 46; ber
das Verhltnis der Ergebijisse der Moralstatistik zum Freiheitsproblem das. S. 1220; ber die wichtigste Literatur bezglich
dieses Problems das. S. 1 ff. Eine sehr sorgfltigc Analyse des
Handlungsbegriffs von falschcm Ausgangspunkte aus giebt Z i t e l m a n n , Irrtum und Eechtsgeschft. Leipzig 1879. S. 29 ff. Vgl.
ber die Haudlung auch R a d b r u c h , Der Handlungsbegriff in s.
Bedeutuug f. d. Strafrechtssystem. Berlin 1904; E l t z b a c h e r , Die
Haudluugsfhigkeit uach deutschem brgerl. Recht. I. Berlin 1903.
Zu den angefhrten W e r k e n kommt noch die Literatur ber
Psychologie, aus welcher fr Juristen besonders hervorzuheben sind
V o l k m a n n v. V o l k m a r , Lehrbuch der Psychologie, bes. Bd. II,
2. Aufl. Kotheu 1885. S. 451540 und W u n d t , Grundzge der
physiologischen Psychologie I I I (5. Aufl. Leipzig 1903) bes. S. 107 ff.
642 ft". S. auch W u n d t * , Ueber psycli. Causalitt und das Princip
des psychophysisclien Parallelismus; in den Philos. Studien X
1894 S. 1ff. luteressant B a i n, T h e einotions aud the will. Third ed.
London 1875. Man vgl. auch S p i t t a , Die Willensbestimmungen
und ihr Verhltnis zu den impulsiven Handlungen. Tbingen 1881;
K l p e , Die Lehre vom Willeu in der neueren Psychologie,
in den Philos. Studien V 1889; S c h w a r z , Psychologie des'JVillens.
Leipzig 1900. Uumoglich ist es, hier die ganze neuere Literatur
ber das Freiheitsprobiem zu v e r z e i c h n e n ^
^ Die Handlungsfliigkeit ist ein Begriff, der so Aveit reicht ais die Handlung im Rechtssinne. Sie ist notig zu jedem Regierungsakt wie zu jedem Rechtsgeschfte des ijffentlichen und privaten R e c h t s : die Deliktsfhigkeit bildet nur
eiuen Zweig derselben. Sie ist begrifflich ais F h i g k e i t z u r e c h t l i c h b e d e u t s a r a e r H a n d l u n g etwas wesentlich Anderes ais das Verstndnis fr die
Straferdvildung a l s L e i d e n , hat also mit der Strafe gar nichts zu tun, Zu welch
uugeheuerlichen Ergebuissen moderner Radikalismus in volliger Verleugnung
jeder tieferen wissenschaftlichen Ergrndung juristischer Anschaiiungsweisen wie
menschlicher Seelenvorgnge selbst m unserem Vaterlande fhrt,Qzeigt der citirte
Vortrag v. L i s z t s , gehalten auf dem Mnchener Psychologen-Kongress. Gegen
dies ganze Treiben, das sich bei uus freilich noch kaum je in O erschreckender
Nacktheit prostituirt hat, im amen deutscher Reehtswissenschaft Protest zu erheben, ist leider uuumgnglich geworden. Ich erliebe ihn einfach dadurch, dass
ich den Verfasser reden lasse. Zurechuungsfhigkeit bedeutet demnacli die
Empfnglichkeit fr die durch die Strafe bezweckte Motivsetzung" (S. 76). Ob
dabei an die Motivirung durch die S t r a f d r o h u n g oder durch den S t r a f v o l l z u g gedacht wird, bleibt an dieser Stelle dunkel. v. L i s z t meint damit
auch die Motivirung durch die Strafdrohung (s Z f. S t r R W X V I I I S 252, bes.
aber 257). I n demselben Augenblick msste er Kenntnis der Strafdrohung zur
B i n d i n g , Strafiecht. Grundriss. 7. Aufl.
7

 37.

99

98

H b b e , Die strafrechtl. Behandl. der Aerniind. Zurechnungsfhigkeit. Breslau 1902; K a h l , Gutachten f. d. Deutsch. Juristentag,
Verhandl. des X X V I I . Deutschen Juristeutags I 1904 S. 137 ff:
F i n g e r , GS L X I V 1904 S. 257 ff..; G o t t s c h a l k , Materialien
z. Lehre v. d. Acrminderten Zurechnungsfhigkeit. Berlin 1904:
H a f t e r , Monatsschr. f Krim -Psychol. I 1905 Si 77 ff.; H o e g e 1 das.
333 ff.; K r a e p e l i n das. S. 277 ff.; L o n g a r d das. I I I S. 87 ff.:
O e t k e r M d J k r V X I I 1905 S. 58 ff.

Beachtlich RG I V v. 10. J a n . 96 (E X X V I I S. 105: Ein sog-.

Korperschaftsdelikt kerint das deutsche Strafrecht nicht." Vgl. auch
E G I I I V. 3. Mai 1900 (das. S. 261 ff).
ber die gemindert Zurechnungsfhigen s. u . A. W e i n g a r t ,
Die vermind. Zurechnungsfhigkeit^, Z f. S t r E W I X 1899 S. 133 ff.;
Voraussetzung der Zurechnungsfhigkeit machen eine Konsequenz, die v. L.
w e i t - v o n der Hand weist. In jenem Vortrage aber legt er den Accent auf die
Motivirbarkeit durcli den S t r a f v o l l z u g .
Freilich diess Erfordernis der Zu
rechnungsfhigkeit u a c h der T a t ist usserst seltsam: denn Avir brauchen sie
doch b e i der Tat. v. L. V e r w e c h s e l t d a s E r f o r d e r n i s d e r E m p f n g l i c h k e i t fr d a s S t r a f b e l mit d e r Z u r e c h n u n g s f h i g k e i t u n d k o n fundirt
ausserdem
noch E m p f n g i i c h k e i t fr die Strafe
mit
M o t i v i r b a r k e i t d e s S t r f l i n g s d u T c h d i e S t r a f e . Diess sind aber gauz
heterogene i n g e . Der zum Tode Verurteilte kann die ganze Furchtbarkeit der
Strafe empfinden: aber motivirt sol er dui-ch die Strafe gewiss nicht werden.
Aus seiner Begriffsverwirrung zieht nun v. L. die Konsequenzen. D e r uuverbesserliche V e r b r e c t e r empfindet natrlich das Strafbel wie der verbesserliche, aber hinterher stellt er sich ais durch die Strafe nicht motivirt d a r : er ist
also nach v. L i s z t zur Zeit der Strafverbssung unzurechnungsfhig (S. 77).
E r g e b n i s : Die Unterscheidung zwischen der Sicherungsstrafe ge^en unverbesserlicne Verbrecher und der Verwahrung gemeingefhrlicher Greistaskranken ist
nicht n u r praktisch im wesentlichen undurchfuhrbar, sie ist auch grundstzlich
zu verwerfen". Somit gehort also nach alien Forderungen der Gerechtigkeit der
Gewohnheitsverbrecher ins I r r e n h a u s ! ,Aber das Werturteil des V o l k e s wird
in erster Linie nicht durch die antisoziale Bedeutung der T a t , sondern durch
die berlieferten individualethischen Anschaungen bestimmt" (S. 82). Das Volk
verlangt zweifellos die Scheidung von Verbrechen und W a h n s i n n , von Zuchthaus und Irrenanstalt. D i e s e r l a t s a c h e m u s s d e r G e s e t z g e b e r E e c h '
n u n g t r a g e n " (S. 82). Er muss also bewusst unverantwortliches ijnrecht wider
Kraiike begehen. Und so kommt der Gewohnheitsverbrecher doch iris Zuchthaug". Aber in ein Zuchthaus der L i e b e , in eine Sttte des Geistes wohlwoUender Milde, frsorgeuder Pflege" (S. 84). Und dem Gewohnheitsverbrecher
Averden wir das Brandmal nicht mehr auf die Stirne brennen" (S. 84).
Diese abscheuliche Komodie a b e r , wonach falscher Volksanschauung zu
Liebe ein Irrenhaus Zuchthaus genannt, jedoch ais Irrenhaus verwaltet wird,
sol der deutsche Gesetzgeber anordnen, solleu deutsche Eichter und Vollstreckungsbeamcen auffhren! Welche Zumutung! Da lobe ich mir das verblendete Volk" mit seinem gesunden tiefen Gefhle des Mitleids mit dem
Geisteskranken und des Abscheus vor der Geissel der Menschheit, dem verrohten
Gewohnheitsverbrecher! Interessant wre aber zu wissen, wieweit die Internationale kriminalistische Vereinigung dieses t)ogma vom Zuchthaua der Liebe
fr den routinirten Bravo und die gefrchteten Glieder einer Euberbande zu
dem ihrigen macht! Bei ihren Schandtaten waren diese rckfliigen Gesellen
doch volT zurechnungsfhig, und sendet ma sie auf das Schafot oder in ein
Zuchthaus der Strenge, so werden sie fr Beides grade so empfnglich sein, wie
fr das Zuchthaus der Liebe. Nur werden ihnen jene Strafen unangenehmer
fallen, ais diese wolwollende Milde. Und das ist doch wol der Zweck der Strafe.
Die' Milde aber werden sie innerlich verlachen. Ob nicht auch dei'en Apostel?
Ich habe diesen Protest sehr u n g e m und nur notgedrungen rhoben. So
leichter Behandlung darf aber das tiefste und zugleich praktisch bedeutsamste
der Btrafrechtlichen Probleme schlechterdings nicht nterzogen werden!
ber die W i r k u n g dieses Protestes auf v. L i s z t s. die fr ihn hoch
charakteristische Eeplik" in der Z f. S t r E W X V I I I 1898 S. 229 ff., die brigens
nicht nur gegen mich gerichtet ist. Sie zeigt die gleiche Feindschaft gegen alie
Grndlichkeit und die gleiche Neigung zu volltonenden Stzeu mit schillernder
Bedeutung wie der Vortrag. So entoehrt sie des wissenschaftlichen Wertes grade
wie er. Aber psychologisch interessant ist sie. Sie zeigt, wie das Maass eigener
W e r t s c h t z u n g nicht immer identisch ist mit dem W e r t e der Listung, wobei sie
sich ussert, und beweist, dass jene Schtzung bei dem Verf. der Keplik eine
H(5he erreicht hat, die Avir Alie bestaunen, um die ihn aber Keiner beneidet!

38.

B.

Wegfall der Deliktsfhigkeit. H^ 95103. B 4749. Sch, 32.

M 23. MI 2125. 35. Li 38. W V 55. F i 3941. Vgl. auch v a n
S A v i n d e r e n , G A X X X 1882 S. 439 ff.
Vgl. die Literaturangaben zu 37. S. auch H e r z o g , Strafb.
u. Straflos. im Sinne der 5^ 51 ff. des StrGBs . . . , GS 1886 S. 342 ff.
Dazu kommt die Literatur ber forensische Medizin, soAveit sie
sich mit der F r a g e der Zurechnung beschftigt. S. bes. C a s p e r ,
Handbuch der gerichtlichen Medizin. 2 Bde. 9. Aufl. von S c h m i d t m a n n . L Berlin 1905. IIL Das. 1906. L i m a n , Zweifelhafte
Geisteszustnde Aor Gericht. Berlin 1869. v. K r a f f t - E b i n g ,
Beitrge zur Erkennung und forens. Beurteilung krankhafter
Gemtszustnde. Erlangeu 1872. S k r z e c k a , Die Geisteskranklieiten im Verhltnis zur Zurechnungslehre: bei H H I I S. 219^266;
vgl. das. I V S. 109 ff. S c h w a r t z e , Die Bewusstlosigkeitszustnde ais Strafavisschliessungsgrnde. Tb. 1878. W h a r t o n ,
A treatise on mental unsoundness. Philadelphia 1873 (dazu die
Anzeige von v. B a r bei Grnhut I I 1875 S. 1 ff.). M l l e r ,
Psychopathologie des Bewusstseins Leipzig 1889. M a s c h k a ,
Handbuch der gerichtlichen Medizin IIV. Tbingen 18811882.
V. H o f m a n n , Lehrbuch der gerichtl. Medizin. 8 Aufl. Wien u.
Leipzig 1893. T h u e m m e l , GS X L V I I I 1893 S. 334ff.
H i t z i g , ber den Qurulantenwahnsinn.
Leipzig 1895.
F l e c h s i g , Die Grenzen geistiger Gesundheit u. Krankheit.
Leipzig 1896. S t r a s s m a n n , Lehrb. der gerichtl. Medizin.
Stuttg. 1895. K r a e p e l i n , Psychiatrie I u. l i . 7. Aufl. Leipz.
1903/4. C r a m e r , Gerichtliche Psychiatrie. 3. Aufl. J e n a 1903.
H o c h e , Handb. der gerichtl. Psychiatrie, unter Mitwirkg. A'.
Aschaffenburg, Schultze, WoUenberg,
Berlin 1901.
I I b e r g , Die strafrechtl. Bedeutung der Epilepsie: Z f. S t r E W
X X I 1900 S. 440 ff. T h i e r r y , De la responsabilit attnue.
P a r i s 1891. S t o r r i u g , Vorles. ber Psychopathologie. Leipzig
1900. P f i s t e r . Strafrechtl.-psychiatr. Gutachten.
Stuttgart
1902. K o v a l e s k y , L a Psychologie criminelle. I Paris 1903.
S o m m e r , Kriminalpsychologie u. strafrechtl. Psychologie. Leipzig
1904. (Dazu F i n g e r GS L X V S. 209 ff.) B i n s w a n g e r und
S i e m e r l i n g , Lehrbuch der Psychiatrie. J e n a 1904. H . G r o s s ,
Kriminal-Psychologie. Leipzig 1905. S. auch W i 11 e , Z f.
Schweiz. S t r E I I I S. 1 ff.
1. Wegren nnentwickelter Schuldfahigkelt (Jugend und Taubstummheit). G B 55. 56. 58. 173. MGB 50 (Bei Bestrafung
militrischer Verbrechen oder Vergehen ist die Erkennung der
gedrohten Strafe unabhngig von dem Alter des Tters").
44. 45. G 72. H 2426. K 51. H H I I S. 159165. D e

Ueber das H i n und Her ungengend durchdachter L i s z t ' s c h e r Einflle, die auf
Beseitigung des ganzen Strafrechts hinauslaufen, Avhrend ihrem Urheber A"or
diesem Ergebniss selbst b a n g t u. er sich deshalb stets zu den unmoglichsten
Kompromissen" bereit erklrt, s. B i r k m e y e r * , W a s bleibt nach A-. Liszt A'on
dem Strafrecht brig? Mnchen 1906. W i e matt und kleinlaut klingt dagegen
V. L i s t ' s Erwiderung in der Z f. S t r E W X X V I I 1907 S. 213 ff.!

 38.

100

"^

J o u g e , De miuore aetate noxiam et poenam vel tolleute vel

mmuente. Trajecti ad Ehen. 1839. K i t k a , ANF 1834 S. 117 F.
- M i t t e r m a i e r , das. 1841 S 155flF. v. E g i d y , das. 1855
S. 63ff. W i l d e in GA VI 1858 S. 433ff. E n g e l k e u s ,
Spec quo enarrantur, quae de imputatione ad poenam propter
aetatis defectum . . . legibus inveuiuntur constituta. Groningae
1834. F r a ser, Quatenus in criminibus imputandis aetatis deinquentium habenda sit ratio. Amstelodami 1844. G o l d s c h m i d t * ,
Von der Verptlichtuug der Unmndigen: im Archi\- fr civil. Praxis
1856 Bd. 39 S. 440 ff. {Die Deliktsh. der Unmndigen").
V. M e y e n d o r f f , Einfiuss des jugendlichen Alters auf.die strafrechtliche Zurechnung. Zrich 1862. S c h w a r z e , ber don
Satz: Malitia supplet aetatem, GS 1868 S. 434ff. v. H o l t z e n dorff, GS 1874 S. 401 ff. Sch\\^arze, das. S. 486 ff. De rs.,
SGZ XVI 1872 S, 289ff. U l l m a n n , bei Grnh. 111 S 293 ff.
B a u m e r t , ber die Zurechnungsfhigkeit und Bestraung
jugendlicher Personen. Breslau 1877. V i l l n o w , GS 1885
S. 152ff".(Personen unter 14 Jahren ais Tter nach StrGB 176
n. 3?). L o m b r o s o , Das Verbrechen(!) in den Kinderjahren,
GA XXXII S. 1ff. A s c h r o t t , Die Behandl. der verwahrlosten
u. verbrcch. Jugend. Berln 1892. A p p e l i u s , Die Behandl.
jug. Verbrecher u. verwahrloster Kinder. Berlin 1892. L e n z ,
Die Zwangserztehung in England. Stuttgart 1894. S c h m o l d e r ,
GS XLIX 1894 S. 157 ff. F i n g e r , das. 8. 202ff". N i c o l a d o n i , Z f. StrRW XVI 1896 S. 354ff. (dagegen Z u c k e r , bei
Grnhut XXIII S. 661 ff.). v. S l u p e c k i , Die Lehre v. d.
jugendl. Verbrechern. Tbingen 1896. Z u c k e r , ber die
Strafmnd, jugendl. Personen; Grnhut XXIII 1896 S. 6&1 ff.
D e r s . , ber Schuld u. Strafe der jugendlichen Verbrecher.
Stuttgart 1899. B o n n e f o y , De la surdi-mutit au point de
vue civil et criminel, en droit franjis et en droit compar.
These. Paris 1899. A. B e r g e r , Jugendschutz u Jugendbesserung. I (XIV u. 928 SS.). Leipz. 1897. K e i l , Denkschr.
des Zentralausscbusses f. innere Mission ber landesgesetzl. liegel
der Zwangserziehung ; Z f. StrRW XVIII 1898 S. 704 ff.
H. Sch m i d t , Die z. Erkenntnis der Strafb. erforderliche Einsicht. Diss. Barmen 1902. F u c h s , Das Problem der Straf-.
mndigkeit u. die deutsche Strafgesetzgebuu^. Breslau 1906.
S. auch J a m e s S u l l y , Untersuch. iber die Kindhit. bersetzt V. S t i m p f l . Leipz. 1897.

Bezglich d e r J u g e n d bestimmte
1. d a s r o m i s c h e R e c h t : a. I n f a n t e s , K i n d e r unter 7 J a h r e n
sind deliktsunfahig. S. 1 5 2 D ad leg. Aquil. 9, 2 ; I 23 D de
furtis 47, 2 ; 1 10 1 D de alien, judicii mutandi causa 4 , 7 ; 1 55
i. f. D de fideicommiss. libert, 40, 5 : in parvulis autem nuUa deprehenditur c u l p a ; 1 12 D ad leg. Cornel. de sicariis 48, 8 : M o d e s t i n u s .
Infans vel furiosus si hominem occiderint, lege Cornelia non tenentur,
cum alterum innocentia consilii tuetur, alterum fati infelicitas excusat.
b. Bezglich der i m p b e r e s (714 resp. 12 J.) unterschied es
sinnreich: a. hinsichtlich gewisser D e l i k t e , z. B, des falsum und
wahrscheinlich alier schweren Verbrechen, gallen sie ais deliktsunfahig.
S. 1 22 pr. D de lege Cornel. de fals. 48, 10. P a u l u s : Impuberem
in hoc edictum (se. Libonianum) incidere dicendum non est, quoniam
falsi crimine vix possit teneri, cum dolus malus in eam aetatem non
cadit;^ 1 1 4 C de falsa moneta 9, 2 4 ; I 7 C de poenis 9, 57.
d. Bei den brigen Delikten, namentlich furtum und injuria, entschied

101

38.

die individuelle Reife des Taters. W u r d e dieser doli vel culpae

capax befunden (s. dazu B d g , N II S. 281 Nr. 348), so haftete er
genau wie der pubes. Dabei galt es ais ein Indiz mehr fr vorhandene
Zurechnungsfhigkeit, wenn der Tater pubertati proximus war. Nhere
Angaben zur Feststellung dieses rein relativen BegriFes fehlen. Am
wenigsten ist man berechtigt, wie Viele seit A c c u r s i u s gewoUt
haben, die Zeit zwischen vollendeter infantia und erreichter pubertas
zu halbiren (lOVa und 9V2 J a h r ) , und dann die in der zweiten
Hlfie stehenden Personen ais pubertati proximi zu betrachten. (ber
den pubertati proximus vgl. W a c h t e r , Lehrbuch I S. 116 f.;
V. S a v i g n y , System I I I S. 36 fF) Vgl. 1 111 pr. D de R. J. 50, 1 7 ;
I 13 1 D de dolo 4, 3 ; 1 23 D de furtis 47, 2 ; 1 2 19 D vi
bonor! raptor. 47, 8 ; 1 3 1 D de injuriis 47, 10; 1 5 2 D ad leg.
Aquil. 9, 2 : U l p i a n . . . . quodsi impubes id (scil. damnum) fecerit,
Labeo ait, quia furti tenetur, teneri et Aquilia e u m : et hoc puto verum,
si sit iam iniuriae capax. G r a i u s I I I 208.
2. Das k a n o n i s c h e R e c h t behandelt die i n f a n t e s wie das
romische. C l e m . un. de homicid. V 4 : Si furiosus aut infans aut
dormiens hominem mutilet vel occidat, nullam ex hoc irregularitatem
incurrit. Die impberes gelten bezglich keiner Verbrechen mehr ais
absolut deliktsunfahig. Weist die Untersuchung des einzelnen Falles
ihre Zurechnungsfhigkeit n a c h , so wird im Gegensatz zum
romischen Rechte die Strafe wegen ihrer Jugend gemildert. Can. 2
Causa 15 qu. 1 ; cap. 1 X de delictis puerorum 5, 2 3 : . . . quamvis
in iis (scil. impuberibus) non ita ut in majoribus punienda videantur
(scil. peccata).
3. Die K a r o l i n a A. 179 erkennt die J u g e n d ais Grund moglicher Deliktsunfahigkeit a n , ohne indessen nahere Bestimmungen
darber aufzustellen. N u r beim Diebstahl A. 164 sol das noch nicht
vollendete 14. J a h r fr beide Geschlechter gleichmassig strafmildernd
wirken. Wo aber der Dieb nahent bei viertzehen j a r e n alt wer,
und der Diebstall . . . also, dass die bossheit das alter erfllen mocht",
da darf volle Strafe eintreten. Diese Satzung ist selbstverstandlich
per analogiam auch auf die andern Verbrechen zu bertragen.
4. So galt nach f r h e r e m g e m e i n e n R e c h t e : a. Deliktsunfahigkeit der infantes; b. bei Kindern unter 14 J a h r e n muss im
einzelnen Falle ihre Handlungsfahigkeit festgestellt w e r d e n ; c. den
Deliquenten unter 14 J a h r e n triFt mildere Strafe, es msste denn bei
pubertati proximi die Intensitat des dolus den Altersmangel ersetzen.
5. Die n e u e r e n S t r a f g e s e t z b c h e r halten fast alie darn
fest, eine Altersgrenze zu fixiren, bis zu welcher die J u g e n d ais
deliktsunfahig gilt, schwanken aber zwischen vollendetem 8., 10., 12.
und 14. (so z. B. Sachsen) J a h r e . Nur der Code penal A. iSQ ^ das
preuss. S t r G B 42 und das bayerische von 1861 A. 76 kennen eider
kcine absolute Deliktsunfahigkeit der J u g e n d , auch nicht fr das
jngste A l t e r , vielmehr muss bis zum voUendeten 16. J a h r e die
Zurechnungsfhigkeit in jedem einzelnen Falle untersucht werden.
Die Freisprechung wegen mangelnden
Unterscheidungsvermogens
(discernement) schliesst Polizeimassregeln (z. B. Unterbringung in eine

 39.

102

Besserungsanstalt) nicht aus. Ist -das UnterscheidungsvermOgen ais

vorhanden festgestellt, so trtt-Strafmilderung ein.
6. U b r das geltende Recht s. d. Vorlesung.
U b e r die Berechnung des Lebensalters nicht a momento ad
m o m e n t u m , sondern mit voller E i n r e c h n u n g des Tages der Geburt
R G I I I V. 16. Dez. 1901 (E X X X V S. 37 ff).
U b e r die Grnde, warum die absolute Unfahigkeit zu Delikten frtiher
zu enden pflegt ais die zu Rechtsgeschaften, s. Bdg, N I I S. 87. 88.
D i e F a h i g k e i t zum Meineid tritt erst mit der Eidesmndigkeit
(heute das vollendete 16. J a h r ) ein. Gut R G I I I vom 26. Marz 1881
( E IV S. 32 F.). Schwer begreiflieher und ganz unzulanglich motivirter R c k t r i t t von der Vichtigen Anschauung in dem Beschluss der
Verein. Strafsenate v. 23. Mai 1903 ( E X X X V S. 2 7 8 - 3 0 5 ! ) .
Vgl. auch unten zu 43 a. E.
B G B 828 spricht bei Personen zwischen 7 u. 18 J a h r e n von
der zur E r k e n n t n i s der Verantwortlichkeit erforderlichen Einsicht".
39.

2. Wegen Torbergehend aufgreliobeiier Schnldfahigkeit. B. 47.

48. Sch 32. 42. G 71. 72. L 43. 44. H 13. 27. 42. K 52. 62.
75. . HH II S. 154156. 167169, vgl. 208214.
V. K r a f f t - E b i n g , Die transitor. Storungen des Selbstbewusstseins. Erlangen 1868. D e r s . , Psychopathologie S. 335 ff.
lber die actio libera in causa K a t z e n s t e i n , Die Straflos. der
actio libera in causa (273 SS!) Dogmatisch unbeachtHch. Berln
1901. ber Trunkenbeit s. M i t t e r m a i e r , KA XII S. 1 ff.:
a e y e r , llRLex. III S. 914 ff.; S c h w a r z e , GS 1881 S. 430 ft'.;
H e i n z e, Eapport prsente au IV congrs pnitentiaire intern ation al
de St. Ptersbourg. Das. 1890. H i 11er, Sol die Trunksucht
ais solche strafrechtlich verfolgt werden? (Aus den Verhandl.
des XXI. deutschen Juristentags.) Berlin 1891. ber den
Schlaf s . V o l k e l t . D i e Traumphantasie. Stuttgart 1875; S p i t t a ,
Die Schlaf- und Traumzustnde der menschl. Seele. 2. Aufl.
Tbingen 1882; R a d e s t o c k , Schlaf und Trume. Leipzig 1879;
G i e s s l e r , As den Tiefen des Traumlebens. Halle 1890.
ber Hypnotismus s. bes. v. L i l i e n t h a l , Z f StrRW VII (1887)
S. 281 S. (dazu R i e g e r , das. VIII S. 315ff.); Na v i l i e , GS 1887
S. 596.ff.; F o r e l , Der Hypnotismus. 3. Aufl. Stuttgart 181^5;
D e r s - , Zf. StrRW IX 1889 S. 131 ff.; G i l e s de la T o u r e t t e ,
Der Hypnotismus . . . Mit Vorwort von C h a r c o t . Hamburg
1889; M o l , Der Hypnotismus. Berlin 1889; S c h m i d k u n z , Der
Hypnotismus. Stuttg. 1892 (sehr bedenklich): W u n d t * , Hypnotismus u. Suggestion. Leipig 1892; H e b e r l e , Hypnose u. Suggestion
im dentschen Strafrecht. Mnchen 1893; R m i s c h , GA XLI
1893 S. 96ff.; LoAvenfeld, Der Hypnotismus. Wiesbaden 1901.
Dazu Ortloff, GS LX 1902 S. 328 ff. Vgl. auch P a r i s c h , ber
die Trugwahrnehmung. Leipzig 1894.

I. D i e Behandlung der T r u n k e n b e i t i m r o m i s c h e n R e c h t e
ist aus den Quellen nicht zu erkennen. D i e Stellen, welche beweisen
sollen, sie habe hochstens einen Milderurigsgrund abgegeben, beweisen
diess nicht. D e n n die ebrietas in 1 11 2 D 48, 19 D e poenis:
Impetu (delinquitur), cum per ebrietatem ad manus aut ad ferrum
v e n i t u r " ist nichts anderes ais der mit dem dolus noch vereinbare
AfFekt. Ganz analog ist 1 6 7 D de re mil. 49, 16 zu deuten, wie
schon die Zusammenstellung per vinum a u t lasciviam beweist. U n d

103

39.

in 1 12 pr. D de custodia reorum 48, 3 bildet das Entweichenlassen

des Gefangenen per vinum aut desidiam custodis einen Fall der kulposen actio libera in causa.
Das k a n o n i s c h e Recht schreitet von seinem sittUchen Standp u n k t e aus wol gegen die T r u n k e n b e i t selbst gleichsam ais delictum
sui generis ein, rechnet g,ber die T a t des T r u n k e n e n selbst nicht zu.
S. can. 7 (vgl. can. 9) Causa 15 qu. 1 : . . . Nesciunt quid loquantur,
qui nimio vino indulgent; iacent sepulti; ideoque, si qua p e r vinum
deliquerint, apud sapientes iudices venia quidem facta donantur, sed
levitatis damnantur auctores.
Auf anderem S t a n d p u n k t e stehen die deutschen Rechtssprichworter T r u n k e n gesndigt, nchtern gebsst" und T r u n k e n gestohlen,
nchtern gehangt"
11. Bezglich der sog. a c t i o n e s l i b e r a e in c a u s a sind besonders zu
vergleichen WH* S. 397-410 und Bdg, N II S. 195-201.
1. Der richtigeu Ansicht folgen bes. F e u e r b a c h , Krit. des Kleinschrod.
Entwurfs II S. 87 ff.; G r o l m a n , Grundstze 51 Aum. d; O e r s t e d , Grundregeln S 243 ff.; T i t t m a n n , Handbuch I S. 59. 60. 168; H e n k e , Handbuch I
S. 322. 323; V o l l g r a f f * , Vermischte Abhandl. l i S. 246; A b e g g , Lehrbuch
S. 144, 3; B e r n e r , Teilnahme S. 157. 158; L u d e n , Abhandl. 11 S. 544. 545;
Handbuch 1 S. 284. 285; H u f n a g e l , Kommeutar 1 S. 209. 210; B r e i d e n b a c h ,
Kommentar I S. 516521; D o l l m a n n , Kommentar S. 427ff.; B e k k e r , Theorie
I S. 373; G e y e r , sterreichische Gerichtszeitung.1875 S. 150; M e y e r , Lehrbuch S. 129. 130; O l s h a u s e n zu 51 Nr. 11; v. L i s z t , Lehrb. b. 164. 165;
M e r k e l , Lehrbuch S. 92. 93; F i n g e r I S. 225.
2. Fr Unnioglichkeit der Zurechnung in- alien Fallen der a. 1. i. c. sind;
V. S a v i g n y , bei G o l t d a m m e r , Materialien I S. 357; T e m m e , Preuss. Strafrecht I S. 178180; H o che d e r , Kommentar I S. 325; S t e n g l e i u , Kommentar
I S. 570; W e i s , Kommentar I S. 195; K r u g , Kommentar S. 164 ff.; O p p e n hoff, Kommentar zu GB 51 Xr. 4; W a h l b e r g , Prinzip der Individualisirung
S. 77. 78; K a t z e n s t e i n , Straflos. der a. 1. i. c, das. &. 48 ff.
3. Vermittelnde Meinungen sind zwar nicht u n d e n k b a r , aber a
priori ais unhaltbar zu bezeichnen. Sie gingen d a h i n : a. Z u r e c h n u n g
des Geschehenen zur Fahrlassigkeit konne nicht stattfinden, wol aber
zum Vorsatz, wenn sich j e m a n d absichtlich, um das Verbrechen dadurch zu verben, ip Unzurechnungsfahigkeit versetze; Sachs. K r i m G B
von 1838 A. 67 = S.-Altenburg A. 6 7 ; thr. S t r G B A. 62 a. E . ; fr
diese Ansicht H e Id und S i e b d r a t , K r G B fr d. K. Sachsen, 1848,
S. 129; W e i s s , K r G B fr d. K. Sachsen, 2. Aufl. S. 2 9 2 ; b . eine
Zurechnung zum Vorsatze konne nie stattfinden, sondern hOchstens zur
Fahrlassigkeit. So von den Neueren K o s t l i n , System I S. 144147;
G o l t d a m m e r , Materialien I S. 409 und 410, der aber auf dem W e g e
der Prasumtion die Zurechnung zum dolus zu retten s u c h t ; D o l l m a n n , Krit. berschau I I S. 7 5 ; H a l s c h n e r , System I S. 116
(etwas abweichend d e r s . , H a n d b u c h I S. 211 F.); v. S c h w a r z e ,
Kommentar S. 224; S c h t z e , S. 93 Nr. 13. Bei den Anhangern
dieser Ansicht spielt der G r u n d eine grosse Rolle, dass durch die
Unzurechnungsfahigkeit der Kausalzusammenhang des frher gefassten
Entschlusses mit der T a t augehoben w e r d e " . Diese Behauptung
scheint mir aber gerade durch die gelungene Ausfhrung des geplanten
Verbrechens schlagend widerlegt. D e r G r u n d der Haltlosigkeit
dieser Mittelmeinungen liegt aber d a r i n : Verlegt man den Z e i t p u n k t

40.

104

der V e r u r s a c h u n g in das Stadium der Zurechnungsunfahigkeit, so ist

eben unzurechenbar, also weder dolos noch culpos verursacht worden.
D a g e g e n einzuwenden, wenn sich j e m a n d schuldhaft betrunken habe,
k o n n e das in der T r u n k e n h e i t Begangene doch wenigstens zur culpa
zugerechnet w e r d e n , heisst zwei ganz verschiedene Tatbestande miteinander vermischen; sich scliuldhaft" betrinken ist kein D e l i k t ;
bezglich der in der T r u n k e n h e i t begangenen Rechtswidrigkeit fehlt
j a abpr gerade das Moment der kulposen Verursachung. Nimmt man
aber a n , dass die Ursache zum Verbrechen gesetzt werde^ wrend
die Handlungsfahigkeit noch vorhanden ist, so liegt kein Grund vor,
die Bewusstlosigkeit im spateren Zeitpunkte zu bercksichtigen: denn
diese bleibt fr die Schuldfrage ausser Betracht. D e r Schuldfahige
a b e r ist beider Schuldarten gleich fahig: und so muss Z u r e c h n u n g zum
Vorsatz geradeso statthaft sein wie solche zur Fahrlssigkeit.
4. Bezglich B G B 827 bin ich der Ansicht, dass das Gesetz
der richtigen Auffassung (s. oben sub 1) in keiner Weise widerstreitet,
dass es a'so sowol Z u r e c h n u n g zu Vorsatz wie zu Fahrlssigkeit
zulasst. ^j]s geht aber noch einen Schritt weiter und bestimmt, dass
wenn sich j e m a n d schuldhaft in bewusstlosen Zustand versetzt hat
und in diesem Zustande einen Andern schadigt, er so haften sol, ais
fele ihm bezglich der herbeigefhrten Schadigung Fahrlssigkeit zur
Last. M. E . unrichtig die vorletzte Aufl. S. 90.
I I I . Die ganze sog. actio libera in causa ist brigens n u r ein
Ausschnitt der bisher so stark vernachlassigten L e h r e vom bedingten
Verbrechen".
40.

Vom Irrmne insbesondere (s. die Ctate bei 39). GB 59.

Bdg, N I S. 88-96; 11 S. 412 ff. H^ 112123. B 64. MI 30. 31.
Li 40. WV.61._ Fi 45. 46. 47.
W e i l , ber die Begriffe juris et facti ignorantia"; Zeitsclirift
fr Civilrecht und-Prozess NF XII 1855 S. 377394 (manches
sehr beachtenswert). v a n P e l t , De ignorantia et errore in
delictis. Gandavi 1826. H e n k e I S. 329 F. H e f f t e r , Die
strafrechtliclie Lehre von ignorantia und error; NA XII 1832
S. 130 ff. 253 ff. G-eib, ber den Einfluss des Irrturas in Bezug
auf das Objekt im Strafrecht: das. 1837 S. 561 ff.; 1838 S. 36 ff.
P f o t e n h a u e r , Der Einfluss des faktischen Irrtums und der sogen.
Yerirrung auf die Straf b. vorstzlich verbter Verbrechen. 2. Abteil. Leipzig 1838 und 1839. D e r s . , G-S 1861 S. 253-297.
L u d e n , ber den Tatbestand S. 294332. K r u g , ber die
legislatorische Behandlung des Irrtums im Strafrechte und ber
Zurechnung im allgemeinen, in seinem Kommentar zum schsischen
StrGB 4. Abteil. S. 188227. G e s s l e r , ber den Eechtsirrtum
im Strafrecht: G-S 1858 S. 217 ff. 307 ff ; 1862 S. 232 ff. D e r s . ,
Zur Lehre von den Aberrationsfllen: das. 1863 S. 176182.
B i e r e r , ber Aberration: GS 1860 S. 553 ff. - - H e i n z e * , ber
den Einfluss des Rechtsirrtums im Strafrecht: das. 1861 S. 397 bis
449. D r e n k m a n n , ber den Einfluss ,des Rechtsirrtums auf
die rechtliche Beurteilung strafbarer Handlungen: in GA VIII
'^ 163174. B e r n e r , Grundstze des preuas. Strafrechts S. 74
S
bis 81. G e y e r , Erorterungen ber den allgemeinen Thatbestand
der Verbrechen nach osterreich. Recht. Innsbruck 1862. S. 3346.
W a l t h e r , Die Beurteilung der Aberrationsflle in neuerer
Zeit: KrYJSchr IV 1862 S. 523543; vgl. dens. das. VI 1864
S. 217 ff. H a b e r l i n , ber den Irrtum im Strafrecht: GS 1865

105

40.

Beilageheft. H a s s e n steiu", Irrtum im Objekte und Aberration

bei der Brandstiftung: GA 1871 S. 153 ff. v. B a r , Kausalzusammenhang. Leipzig 1871 S. 71 ff. v. B u r i , Kausalzusammenhang. Leipzig 1873 S. 82 ff. O e t k e r * , ber den Einfluss..des
Rechtsirrtums im Strafrechte. Kassel 1876. O r t m a n n , ber
den Einfluss des Rechtsirrtums: GS 1877 S. 24j ff. (jerfelt).

Bin din g, Handbuch I S. 691 ff.: Die irrtmlich deliktischc

Handlung." H a m m e r e r , Der Einfluss des Rechtsirrtums auf
die Bestrafung nach deutschem Reichsstrafrecht. Mnchen 1890.
A d l e r , Jhering. Jahrb. XXXIII 1893 S. 148ff. (civilistisch).
H e i n e m a n u , Zur Dogmengeschichte des Rechtsirrtums: Z f.
StrRW XIII 1893 S. 371 ff. (weder objektiv, noch grndlich).
B i t t i n g e r , Zwei Fragen aus der Lehre v. Delikt ais rechtswidr.
Handl. Diss. Aschaffenburg 1895. v. B l o w , GA XLV 1897
S. 321 ff.; GS LIX 1901 S. 1 ff, K a h n , Der ausserstrafrechtliche
Rechtsirrthum. Breslau 1900. R o s e n b l a t t , GS LXl 1902 S. Itt'.
K o h l r a u s c h , Irrtum und Schuldbegri im Strafrecht. I
Berlin 1903 (s. dazu J. G o l d s c h m i d t , GA LI 1904 S. 340ff.
R o s e n b e r g , Z. Reform des 59 StGB: Z f. StrRW. XXIII
1903 S. 217 ff. M o t h e s , A f. KrA XII 1903 S. 229 ff. B e r o l z h e i m e r , Eutgeltung S. 289 ft'. A l l f e l d , Die Bedeutung des
Rechtsirrtums im Strafrecht. Rede. Leipzig 1904. K o h l e r , Die
Strafbarkeit bei Rechtsirrtum. Mnchen 1904. S c h w e i / e r , Z.
Lehre v. Irrt. im Strafrecht. Diss. Strassburg 1906. Interessant,
aber strafrechtlich unhaltbar bezgl. des Irrtums bei Polizeidelikten
O. M a y e r , Verwaltungsrecht I S. 323. Vgl. auch Z i t e l m a n n ,
Irrtum und Rechtsgeschaft. Leipzig 1879. Ungemein anregend
fr die Irrtumslehre haben zwei Rechtsflle geAvirkt: der Fall R o s e R o s a l und der Fall T h o m a s . S. ber den ersteren das Urteil des
Preuss. OTrib. v. 5. Mai 1859, boi GA VII S. 332ff. B.ohlau*,
Der Krimiualprosess Rose und Rosal. Weimar 1859. ber den
Einfluss des Irrtums im Objekt beim Mord und l)ei der Anstiftung
und Hilfeleistung zu diesem Verbrechen (Fall Rose-Rosal): in GA
VII S. 322337. H l s c l m e r , Der Kriminalprozess gegeu Rose
und Rosal: das. S. 433450. B o h l a u , Replik in Sachen wider
Rose und Rosal: das. Vl.II S. 156162. S c h t z e , Nothwend.
Theilnahme S. 265 ff. ber den Fall T h o m a s s. bes. H l s c h ner in GA XXIV 1870 S. 112 imd Bdg, N II S. 436 ff., wo auch
S. 437 Nr. 645 genauere Literaturangaben. Vg]. auch die Literatur
zur Schuldlelire (unten 46 ff.), in welcher .ja der Ii-rtum stets mitbehandelt werden muss.
I: Dass die Romer fr das Strafrecht den Satz error j u r i s nocet
nicht a n e r k a n n t haben, dass vielmehr nach ihrer Auffassung vorhandener
Rechtsirrtum jedenfalls den dolus ausschloss, ist nachzuweisen versucht
bei Bdg, N I I S. 810337. S. bes. 1 3 22 D de SCo Silaniano 29, 5 ;
1 J vi bonor, raptor. 4, 2 , 1 25 6 D de H. P. 5, 3 ; 1 3 C de his, qui sibi
adscribunt 9, 2 3 ; 1 39 1 und 2 D ad leg. J u l . de adulteriis 48, 5.
II. b e r den I r r t u m nach kanon. R, s. bes. can. 12 Causa I
quaestio 4 ; c, 2 in VI^o 1 , 2 . Interess. ber Rechtsirrtum und
seine W i r k s a m k e i t Augsb. Stadtrecht v. 127*) A. X X I I I Zusatz (ed.
M e y e r S. 64. 05). S. auch Z f. S t r R W V S. 225. 579. Noch
B e r l i c h wie C a r p z o v lassen die rom. n t e r s c h e i d u n g von error juris
et facti ganz ausser Betracht. Sehr charakteristisch fr die Vermischung

 40.

106

von Sach- und Beweisfrage K o c h , Instit. j u r . cr. 1 5 2 : Ignorantia vero

j u r i s in delictis regulariter non excusat, sed afFectata censetur.
I I I . Auf keinem einzigen Gebiete ist die P r a x i s so rckstandig
und erzeugt in Folge davon mehr ungerechte Urteile ais auf diesera.
Freilich tragt die Theorie die Hauptschuld d a r n ^ Ein S a t z , den
das gemeine Strafrecht nie g e k a n n t h a t , der Satz error j u r i s nocet,
wird zum unanfechtbaren Axiom erhoben, obgleich ihn das G B 59
(s, unten s. I V ) ausdrcklich verwirft. D a s j u s , dessen Unkenntnis
schadet, wird angeblich gedacht ais das S t r a f g e s e t z ^ in dieser
B e s c h r a n k u n g ware der Satz richtig ; in Wahrheit umfasst es
j e d e n Rechtssatz, der bei Beurteilung einer H a n d l u n g auf ihre
deliktische Qualitat berhaupt in Betracht kommen kann, insbes. auch
die gesetzlichen Voraussetzungen deliktischen Handelns. I n d i e s e r
Ausdehnung wird der Satz zum G o t z e n , d e m kaltbltig
S c h u l d l o s e g e o p f e r t w e r d e n . Man vgl. beispielsweise die Zusammenstellung verfehlter Irrtums-Entscheid. des Keichsgerichts bei
B i r k m e y e r , Z f. S t r R W X X I S. 614 u. 56. Lehrreich auch die
krit. Bemerk. von v. B l o w , GA X L V S. 321 F. u. G S L I X
S. 1 F. Ganz besonders verhangnisvoll wirkt die immer noch festgehaltene Konfusion von Norm und Strafgesetz. Ebenso unwichtig
wie der Irrtum ber letzteres, ebenso ausschlaggebend ist die irrtmliche Nichtsubsumtion der H a n d l u n g unter der N o r m , unter die sie
fllt. S. auch K o h l r a u s c h , I r r t u m S. 2 0 ; A l l f e l d , Bedeutung
S. 40. D a s urteilslose Festhalten an dem Satze error j u r i s nocet in
der gergten Ausdehnung ist um so unbegreiflicher, ais in den
massenhaften F a l l e n ; wo in den Reichsgesetzen die Normen vorangehen und dann ihre vorsatzlichen Ubertretungen mit Strafe bedroht
w e r d e n , das Gesetz einfach sagt, wer vorsatzlich dem Verbote (oder
der Bestimmung) des zuwiderhandelt, sol gestraft w e r d e n , also
die Kenntnis der Norm ausdrcklich fordert.
Recht verdienstlich
K a h n , D e r ausserstrafrechtliche Rechtsirrtum. Breslau 1900. V g l .
auch unten 46.
Dass der I r r t u m ber die N o r m kein I r r t u m ber das S t r a f g e s e t z ist, erkennen an R G I V v. 2 1 . Febr. 1 8 9 6 ; I v. 24. Nov. 1898
u. V. 15. J a n . 1900 ( E X V I I I S. 195 ff.; X X X I S. 344 ff.; X X X I I I
S. 72 F.). Handgreiflich de' Widerspruch im Schlusssatze v. R G I I
V. 2. J u n i 1896 ( E X X V I I I S. 4 0 1 . Auf richtigem Wege I V v.
1. J u n i 1897 ( E X X X S. 135 ff.). In R G I V v. 8. Nov. 1901
( E X X X I V S. 418 ff.) wird m. E . nicht auf den entscheidenden P u n k t
abgestelt. Unrichtig R G I V v. 13. J a n . 1897; I I I v. 8. April 1 8 9 7 ;
I V. 4. Dez. 1899; I V v. 2. J a n . 1900; I v. 10. Nov. 1902; I V v.
10. Mrz 1903; I I v. 3. Mai 1904; I V v. 14. F e b r . 1905 ( E X X I X
S. 312 ff; X X X S. 86 ff., X X X I I S. 4 1 7 ; X X X I I I S. 32 ff.; X X X V I
^ Man vgl. beispielsweise die vor kurzem erschienenen Ausfhrungen von
M i r i c k a , Formen der Strafschuld, bes. S. 127, in ihrer abschreckenden Rckstndigkeit. Dagegen wahrhaft woltuend die Worte H. S e u f f e r t s , Ein neues
Strafgesetzbuch fr Deutschland S. 3739. Nur ist nicht ganz richtig, dass die
heutige Herrschaft des Dogmas von der Unentschuldbarkeit des Strafrechtsirrtums hauptschlich von dem Finanz- u. Polizeistra'echt gekommen sei.

107

i? 40.

S. 5, 1 5 4 ; X X X V I I S. 141/2; 389 ff.). Sehr eingehende und verdienstliche Kritik der reichsgerichtlichen Irrtums-Praxis bt K o h l r a u s c h , Irrtum S. 119 ff. Vgl. auch A l l f e l d , Bedeutung S. 34
N. 26..
I V . D a s G B ' 59 sagt ber den I r r t u m :
W e n n j e m a n d bei Begehung einer strafbaren H a n d l u n g d a s
Vorhandensein von T h a t u m s t a n d e n nicht k a n n t e , welche zum gesetzlichen Thatbestande gehoren oder die Strafbarkeit erhohen, so sind
ihm diese Umstande nicht zuzurechnen.
Bei der Bestrafung fahrlassig begangener Handlungen gilt diese
Bestimmung n u r insoweit, ais die Unkenntnis selbst nicht durch F a h r lassigkeit verschuldet ist."
W a s die Auslegung dieses Paragrafen anlangt, so ist zunachst
vorauszuschicken, dass die allgemeinen Regeln des ersten Teils
des S t r G B s nie ais zwingende gedacht sind. J e d e besondere Strafdrohung des gemeinen Rechts k a n n sich ihnen entziehen: n u r sol
sie darber keine Unklarheit lassen, dass sie diess tut. Leider wird
dieser F o r d e r u n g nicht recht entsprochen. S o m i t g i e b t 59 d i e
Regel, soweit die S o n d e r b e s t i m m u n g e n von ihr nicht
ausdrcklich oder stillschweigend abweichen.
Richtig
auch K a h n a. a. O. S. 65. 66.
Lasst man diese Abweichungen zunachst bei Seite und bleibt bei
der Regel stehen, so wrde
1. eine strenge Wortauslegung behaupten mssen, dass 59
nur von solchen Fallen sprache, wo die begangene H a n d l u n g trotz
der U n k e n n t n i s strafbar bliebe.
D a aber das Gesetz vielfach
straflose sti;afbare H a n d l u n g e n " k e n n t (so z. B . 5 6 ) , so ist auch
hier an Handlungen zu denken, *die unter Voraussetzung vorhandenen
Vorsatzes oder in 59, 2 . v o r h a n d e n e r Fahrlassigkeit strafbar
sein vvrden.
2. D e r 59 hat mit der ganzlich unbrauchbairen Unterscheidung von R e c h t s i r r t u m und f a k t i s c h e m I r r t u m nichts zu tun.
( F r das Gegenteil neuerdings wieder K o h l e r , Strafbarkeit S. 49 ff.
Richtig F i n g e r I S. 246 ff., dessen gute Auslegung des 59 sehr
beachtlich ist.) I h n darauf deuten, heisst ihn vergewaltigen und
verderben,
a. Gegenber der angeblichen Doppelartigkeit des I r r t u m s
k e n n t er zweifellos n u r e i n e A r t , weil nur e i n e n Gegenstand des
Iri'tums. Ihm zur L a s t legen, er habe die Halfte der Irrtumsfrage,
nemlich den andern Gegenstand des I r r t u m s , bei Seite gelassen, ist
W i l l k r ! D a s G B w i l l i n 59 d i e M a t e r i e d e s I r r t u m s i n soweit vollstndig erledigen.
b . Zu der Annahme der Einartigkeit des I r r t u m s bei
Delikten wird aber auch d i e T h e o r i e , falls sie methodisch richtig
v o r g e h t , unaufhaltsam gedrangt. Ein rechtlich bedeutsamer I r r t u m
b e i einer rechtswidrigen H a n d l u n g ist n u r denkbar ais I r r t u m zugleich b e r die rechtswidrige Handlung. Solcher I r r t u m aber ist
wieder identisch m i t d e m I r r t u m b e r i r g e n d e i n e s i h r e r
w e s e n t l i c h e n M e r k m a l e . Sein einziges Objekt ist e i n H a n d -

40.

108

l u n g s - o d e r T a t - M e r k m a l . D e r von den Civilisten sog. I r r t u m

i m M o t i v e ist bei der Deliktsbegehung sehr wol jmglich: J e m a n d vergreift sich etwa an dem Herankommenden, weil er ihn falschlich fr
seinen Nebenbuhler halt. Diese V e r k e n n u n g k a n n aber nie etwas
mehr bedeuten ais einen Strafzumessungsgrund. G l a u b t jedoch der
Handelnde falschlich, der H e r a n k o m m e n d e sei sein L a n d e s h e r r und
vergreift er sich deshaib an ihm, so liegt der I r r t u m ber ein wesentliches Handlungsmerkmal vor, der gerade im ersten Beispiele fehlt.
c. W e n n nun J e m a n d seine H a n d l u n g in rechtlich bedeutsamen Merkmalen verkennt, so sieht er sie anders, ais die Norm od.
das Strafgesetz sie sieht anders a u s g e d r c k t : e r s u b s u m i r t
sie nicht u n t e r den R e c h t s s a t z , der ihr gilt, oder er
s u b s u m i r t sie u n t e r einen a n d e r n .
D e r einzig relevante
I r r t u m bei Delikten stellt sich somit in W a h r h e i t ais S u b s u m t i o n s i r r t u m dar.
W i e nach G B 59, so ist also auch nach der Theorie der. strafrechtlich allein in Betracht kommende I r r t u m bei Delikten einartig. So auch F i n g e r , I S. 239f. E s fragt sich a b e r , ob das
Gesetz den theoretisch allein moglichen Gegenstand des I r r t u m s richtig
erkannt hat?
3. Das Gesetz spricht von der Unkenntnis vorhandener
T a t u m s t a n d e " . Dass Tatumstand nicht identisch ist mit j e d e m
F a k t u m " im Sinne der bisherigen L e h r e vom faktischen I r r t u m ,
sollte man zu betonen nicht fr notig, halten. Es ist aber leider doch
erforderlich!
T a t " ist im heutigen Strafrecht regelmassig die abgekrzte Bezeichnung der d e l i k t i s c h e n H a n d l u n g (s. G B 68. 213. 243,
5. 250, 1. 257. 307). T a t u m s t a n d e " sind nicht die Umstande,
unter denen die T a t v e r b t ist. Das Gesetz versteht darunter vielmehr an den beiden Stellen, an denen es den A u s d r u c k allein gebraucht
( 50 u. 59), zweifellos r e c h t l i c h b e d e u t s a r a e E i g e n s c h a f t e n
d e r H a n d l u n g , und zwar n u r solche, die fr ihre Strafbarkeit ins
Gewicht fallen. In 50 d i e s o g . p e r s o n l i c h e n S c h a r f u n g s o d . M i l d e r u n g s - G r n d e ; auf 59 ist gleich noch genauer einzugehen. Dass irgend eine rechtlich relevante Eigenschaft, etwa Vorsatz od. Fahrlassigkeit, vom Gesetze nicht zu den Tatumstanden gerechnet w e r d e , lasst sich nicht n u r nicht nachweisen, sondern nicht
denken.
Der T a t b e s t a n d " ist die S u m m e von T a t u m s t a n d e n " ^.
Das Gesetz hat also den Gegenstand des allein relevanten I r r tums bei Delikten ganz richtig erkannt. D a r i n l i e g t e i n g a n z
eminenter Fortschritt!
S t a t t ihn a b e r mit G e n u g t u u n g
zu b e g r s s e n , t u t m a n A l i e s , i h n zu v e r i e u g n e n .
4. Ein Tatumstand" im Sinne des Gesetzes ist nicht die Strafb a r k e i t der T a t selbst. U n w i s s e n h e i t u n d I r r t u m b e z g l i c h
des S t r a f g e s e t z e s ais solchen und bezglich der Sub-1 Etwas euger nimmt GrB 59, 1 den Tatbestaud, nemlich ais deu des einfachen, ungesoharften Deliktes,

109

40.

sumtion der Tat unter das Strafgesetz e n t b e h r e n somit

n a c h 59 a l l e r B e d e u t u n g . Und die Theorie k a n n diess E r gebniss nur billigen!
5. Dass ein Delikt nur auf A n t r a g od. mit Ermachtigung verfolgt werden k a n n , ist eine Modalitat des Verfolgungsrechts, kein
Tatumstand. Ebensowenig gehoren dahin alie strafbedingenden Tatsachen, die jenseits des Delikts liegen, z. B. die V e r b r g u n g der
Gegenseitigkeit.
6. Die echten Tatumstande" teilt nun 59 ein in solche,
w e l c h e die o h n e sie schon v o r h a n d e n e S t r a f b a r k e i t erh o h e n (lies: scharfen), und in solche, w e l c h e z u m g e s e t z l i c h e n
T a t b e s t a n d e g e h o r e n , das sind solche, bei deren Nichtvorhandensein die Handlung ais nicht strafbar erscheinen wrde. Diese Unterscheidung fllt keineswegs mit dem Gegensatze von Deliktsmerkmalen
und Strafbarkeitsmerkmalen zusammen s. oben 33 u. Normen I
29 S. 194 ff.). Ein Strafbarkeitsmerkn'al kann ebensowol ein zum
gesetzlichen Ttbestand gehorender Tatumstand sein, wie z. B. die
gewinnschtige Absicht bei der Sachenhehlerei ( 259), ais einen
Straferhohungsgrund abgeben, Ein Tatumstand bei der strafbaren
vorsatzlichen Ttung eines Ascendenten ist z. B. das Verbotensein,
die Vorsatzlichkeit, die Tdlichkeit der H a n d l u n g , die Ascendentenqualitat des Getoteten. D e r Rckfall ist ein straferh o hender Tatumstand. D e r d i e S t r a f b a r k e i t m i l d e r n d e n T a t u m s t a n d e
g e d e n k t das Gesetz nicht.
Nun bestimmt 5 9 :
a. Abgesehen von den fahrlassigen Handlungen k a n n ein
T a t u m s t a n d nicht zur Schuld zugerechnet w e r d e n , wenn ihn der
Tater nicht gekannt hat.
Nicht das Vorhandensein
des
gesetzlichen T a t b e s t a n d e s , sondern die K e n n t n i s desselben seitens desTtigen bedingtdieZurechenbarkeit.
I s t d e r s e i ' s v e r m e i d l i c h , s e i ' s u n v e r m e i d l i c h v e r k a n n te
T a t u m s t a n d ein solcher, der zum g e s e t z l i c h e n
Ttb e s t a n d g e h r t , so t r i t t S t r a f l o s i g k e i t ,
im
anderen
F a l l e die nicht e r h o h t e Strafe e i n \
Demnach wrde also
der vorsatzliche Delinquent, der seinen Vorsatz fr Fahrlassigkeit
halt, wegen seiner H a n d l u n g straflos zu lassen, der Delinquent, der
seinen prameditirten Vorsatz fr Affekt halt, mit der Strafe des
prameditirten Delikts zu verschonen sein. Allein diese Resultate
widerstreiten dem Vorsatzbegriff des Gesetzes und der Bestimmung
des 211. D i e S a t z u n g d e s 5 9 , 1 i s t a l s o n i c h t a u f d e n
Tatumstand
v o r h a n d e n e r V o r s a t z l i c h k e i t und
Uberl e g u n g m i t z u b e z i e h e n . Die Regel des 59 duldet aber noch
anderweite Ausnahmen, und zwar in alien Fallen, worin der Scharfungsgrund ganz objektiv gefasst und von des Taters Wissen unabhangig
1 Dcil ist nicht ausgeschlosseu, dass die nicbt erkannten Tatumstande
sich noch zu einern geringeren Delikte zusammenschliessen. Obgleich der Tter
die Tauglichkeit des Brandstiftungsobjektes verkannt hat, kann er wegen Sachbeschdigung straffllig bleiben.

 40.

110

gestellt wird. Der Dieb, der seinen Rckfall verkennt, unterliegt

doch den 244. 245.
b. Bei Delikten, die auch im Falle falirlssiger Begehung
bestraft werden (ungenau die Fassung des Gesetzes) tritt diese Nichtzurechnung von verkannten strafbedingenden oder straferhOhenden
Taturastanden nur insoweit eio, als die Unkenntnis selbst nicht durch
Fahrlasigkeit verschuldet ist". D e r u n v e r z e i h l i c h e I r r t u m
ber einen T a t u m s t a n d schliesst also den V o r s a t z stets
a u s , ist a b e r n a c h dem GB d e r fr d i e F a h r l a s s i g k e i t
unentbehrliche Irrtum^
c. Gerade weil das Gesetz von den die Strafe mildernden
Tatumstanden schweigt, wird per argum'entum e contrario anzunehmen
sein, dass ihre Unkenntnis die mildere Strafe in d e r R e g e l nicht
ausschliessen sol. Die Regel wird aber berall da durch brochen, wo der
Milderungsgrund zweifellos auf die Kenntnis von einem Sachverhalte
gesttzt wird. Die uneheliche Mutter, die ihr Kind fr ehelich hlt
und totet, unterfallt also trotz 59 dem 217 nicht- die Ehefrau,
die einen Fremden zu bestehlen glaubt, aber ihren Mann bestiehlt,
ist dagegen nach 247, 2 zu beurteilen.
Diese Satzungen unter a bis c beziehen sich keineswegs nur auf
den Tater, sondern ebenso auf den Anstifter und den Gehlfen.
7. Nicht bestimmt das Gesetz, wie es zu verhalten statt bei
der i r r i g e n N i c h t a n n a h m e von v o r h a n d e n e n
strafbed i n g e n d e n , s t r a f e r h o h e n d e n oder s t r a f m i n d e r n d e n T a t u m s t a n d e n , bei der i r r i g e n A n n a h m e des V o r h a n d e n s e i n s
s o l c h e r n i c h t v o r h a n d e n e r T a t u m s t a n d e . Z. B. eine Mutter
glaubt ihr uneheliches neugeborenes Kind zu toten, warend sie das
altere eheliche Kind strangulirt. Ein Mann glaubt, seine Frau zu
bestehlen, warend die entwandte Sache einem Dritten gehort. Da
der Irrtum*, des Taters diese nichtvorhandenen Tatumstande nicht zu
rzeugen vermag, so kann nicht ohne Weiteres das von dem Irrenden
rwartete Gesetz auf ihn angewandt werden. Daraus aber die Unbeachtlichkeit dieses Irrtums in alien .drei Gruppen von Fallen zu folgern
(so die frheren Auflagen bis zur 5.), drfte unberechtigt sein. Nimmt
der Tater falschlich einen Milderungsgrund an, so wird zu scheiden
sein: indet das Gesetz den Grund der Privilegirung wie beim
Kindesmord, dass ich so sage, in e i n e r T a t s a c h e d e s G e m t e s ,
so wrde das mildere Gesetz aber freilich nuv per analogiam
auch auf die Taterin anwendbar sein, der die Pfaffen eingeredet, ihr
heliches Kind sei unehelich, wie ja auch die irrtmliche Annahme
der Notwehr die Freisprechung nach Analogie des 53 begrnden
kann. Ist aber der Milderungsgrund rein objektiv gedacht, wie beim
Diebstahl unter Ehegatten, so bleibt seine irrtmliche Annahme durch
den Tater ohne alien Belang.
8. Das Zurechnen des 5 9 bedeutet keineswegs nur Zurechnen
zur Schuld, sondern vielmehr auch Anrechnen bei der Strafe. Daher
der Anfang es Abs. 2 : Bei der Bestrafung" u. s. w.
1 An tneiner frheren Fassung dieser Stelle hat Kohlrausch, Irrtam I
iS. 17 Note 2 berechtigte Kritik geiiot.

4143.

111

V. Auf ganz anderem und vei-altetem Standpunkt, namlich noch

auf dera Boden der Unterscheidung tatsachlichen und rechtlichen Irrtums, steht das U r h e b e r g e s e t z vom 11. J u n i 1 8 1 0 1 8 , das
ja seine G'eltung noch nicht ganz eingebsst hat. Aber es bestimmt
wenigstens ausdrcklich, Avie es sich auch ganz von selbst versteht,
dass jeder entschuldbare faktische wie rechtliche Irrtum Vorsatz und
Fahrlassigkeit ausschliesst. Alie Gerechtigkeit verleugnend V e r e i n s z o l l g e s e t z v o m 1. J u l i 1 8 6 9 1 6 3 : Unbekanntschaft mit den
Vorschriften dieses Gesetzes und der infolge derselben gehorig bekannt geraachten Verwaltungsvorschriften sol niemand, auch nicht
den Auslandern, zur Entschuldigung gereichen."
41.

3. Wog^en dauernd aufgrehobener Sclmldfahigkeit. GrB 51.

B 48. 49. G 72. L 43. H 41. 76. K 61. HH.II S. 165-167.
S. die Literatur zu 37'und vor 38.

S 42.

4. Wegen Zwaig. GB 52. H^ 124. B 64. Sch 38. G 72. L

42. H 41. 76. WH 53. 55. K. 61. Fi 44. HH 11 S. 169-171.
k3 U H <l U U 1 ,

_l U C i

lile

llVllgVjJiVi^j

^J1^^ I I * - .

-i^ivj,

1889. S. auch die Literatur im Lehrbuch I 2. Aufl. vor 21

und zu 22.
Bezglich des phy sischeu Zwanges s. 1 13 7 D. ad 1. Jul.
de adult. 48, 5 . . . ceterum, quae vim patitur, non est in ea
causa, ut adulterii vel stupri damnetur. Cap. 41 de R. J. in
Sexto 5, 13: Imputari non debet ei, per quem non stat, si non
faciat, quod per eum fuerit faciendum.
43.
C. Anderweite subjektire Erfordcrnisse.
Die Schuldfahigkeit ist ein intellektuelles und moralisches Kapital,
dessen Mangel Deliktsunfahigkeit begrndet. Das Gesetz kann aber
zum tauglichen Subjekte noch ein mehreres fordern, und zwar entweder
1. e i n b e s o n d e r e s L e b e n s a l t e r d e s T a t e r s a i s G e g e n b e w e i s g e g e n d i e D e l i k t s u n f a h i g k e i t . Der unter 12 Jahre
Alte gilt, mag er auch noch so frhreif sein, fr absolut deliktsunfahig, der Verwandte oder Verschwgerte absteigender Linie unter
18 Jahren ais unfahig, am Incest Teil zu nehmen. S. GB 55. 173, 4-,
2. d i e g e s e t z l i c h e F a h i g k e i t z u r V o r n a h m e d e r H a n d l u n g , d u r c h die das V e r b r e c h e n n o t w e n d i g v e r b t w e r d e n
m u s s . Nach GB 161 ist bei jeder Verurteilung wegen Meineides
auf dauernde Unfhigkeit ais Zeuge oder Sachverstandiger eidlich
vernommen zu werden zu erkennen. Die Satzung ist nicht zweckmassig. S. Lehrbuch II S. 146. Der gesetzlich zum eidlichen Zeugnis Unfahige wird aber natrlich auch unfahig zum Meineid. Sein
Eid ist kein Eid. Richtig H a l s c h n e r II S. 9 1 1 und M e r k e l ,
Lehrb. S. 406 gegen RG I vom 23. Febr. 1880 (E I S. 217. 218),
O l s h a u s e n zu 153 n. 3 und F r a n k , Komm. S. 212.
Das Analoge gilt natrlich fr den Eidesunmndigen (StrPr
56, 1). A. M. O l s h a u s e n zu 153 n. 3 ^ Richtig RG III v.

 44.

112

113

26. Marz 1881 ( E I V S. 32 ff.); F r a n k a. a. O.; F i n g e r I S. 218

N. 3 0 1 . In beiden Beziehungen unrichtig M e y e r S. 618/9,
3. S t e l l u n g i n e i n e m b e s t i m r a t e n L e b e n s k r e i s e , a n
d e s s e n G l i e d e r g e r a d e d i e N o r m a d r e s s i r t i s t , N u r diese
Mitglieder, die Deutschen, die Beamten, die Militarpersonen, die Seemanner, die Gewerbetreibenden sind dann taugliche Tater" (s. oben
S. 76. 77);
4. e i n e b e s o n d e r e p e r s o n l i c h e E i g e n s c h a f t , vielleicht
e i n p e r s o n l i c h e s V e r h a l t n i s z u m A n g e g r i f f e n e n (nur die
uneheliche Mutter ist tauglich zum K i n d e s m o r d , nur der Descendent
taugUch zum Ascendententotschlag), oder vielleicht d i e Q u a l i t a t
ein es S c b u l d n e r s , d e r s e i n e ^ ^ l a h i u n g e n e i n g e s t e l l t h a t
oder b e r d e s s e n V e r m o g e n K o n k u r s e r k a n n t i s t . Ohne
diese Eigenschaft ist der Schuldner untaugliches Subjekt des Bankrottverbrechens. S. L e h r b u c h I 2. Aufl. S. 429/30. Interessant u. zutreFend ber die Unfh. enes Minderjahr., der ohne vormundschaftl.
Genehmigung ein kaufmannisches Geschaft betrieben h a t , zum
B a n k r o t t nach K O 240 Nr. 4 R G Feriensenat v. 8. Sept. 1903
( E X X X V I S. 357 f.). Vgl. auch R G I V v. 17. Okt. 1904 (E X X X V I I I
S. 260 ff.)-.'

gter.
Weitaus die meisten und schwersten Verbrechen sind Verletzungen oder Gefhrdungen nur von Rechtsgtern. Aber auch da,
wo dem Delikt der Angriff auf ein anderes subjektives Recht ais das
auf Botmassigkeit wesentlich ist, kann der Angriff auf das subjektive
Recht nur durch einen solchen auf Rechtsgter vollzogen werden.
So i s t d a s R e c h t s g u t d a s p r i n z i p a l e V e r b r e c h e n s o b j e k t .
Ilf. R e c h t s g u t i s t n u n a l i e s , w a s s e l b s t k e i n R e c h t
d o c h in d e n A u g e n d e s G e s e t z g e b e r s a i s B e d i n g u n g g e s u n d e n L e b e n s der R e c h t s g e m e i n s c h a f t fr diese von
W e r t ist, an d e s s e n u n v e r i n d e r t e r und u n g e s t o r t e r E r h a l t u n g sie nach seiner Aiisicht ein I n t e r e s s e hat, und
d a s er d e s i i a l b d u r c h s e i n e N o r m e n v o r u n e r w n s c h t e r
V e r l e t z u n g o d e r G e f a h r d u n g zu s i c h e r n b e s t r e b t ist.
Die Rechtsgter bestehen in grosser Zahl und grosser Mannigfaltigkeit. Rechtsgter sind alie Gegenstnde dinglicher Rechte, sind Leben,
Gesundheit, Freiheit, E h r e , Personenstand, die rechtlichen Fhigkeiten
der Einzelnen; ein Rechtsgut ist der Besitz, ist die E'chtheit der Urk u n d e , ist das Leben des Staates ebenso wie seine territoriale und
verfassungsmassige Integritt. Angriffsobjekt ist nicht das Interesse"
am Gut, sondern das Gut selbst.
Der verbrecherische Angriff gilt stets einem odor mehreren k o n k r e t e n Rechtsgtern, einem individuellen L e b e n , einer bestimmten
Sache. Ais solcher allein kann er auch nur verboten werden. Indem
die fr Theorie wie Gesetzgebung gleich unentbehrliche generalisirende
Betrachtung ganz oder teihveise gleicher Verbrechensvorgnge auch
zur Generalisirung der Bezeichnung der Verbrechensobjekte vorschreitet, tritt an Stelle des individuellen Lebens und Eigentums d a s
Leben und d a s E i g e n t u m , an Stelle der k o n k r e t e n echten U r k u n d e
die Echtheit der U r k u n d e berhaupt. Diese Verallgemeinerung aber
ist ofter mehr bequem ais genau. Jedenfalls muss man sich vor dem
Glauben hten, durch sie ware ein nenes Verbrechensobjekt gefunden.
Ihm verfallt O p p e n h e i m (s. bes. S. 1 5 1 ff. 2 5 5 ff), der diese Abstracta ais die Angriffsobjekte xav s^ox^v bezeichnet, sie die wahren
S c h u t z o b j e k t e " nennt und sie den H a n d l u n g s o b j e k t e n "
entgegensetzt.
Aber durchaus richtig ist, dass das O b j e k t , a n w e l c h e m die
verbotene H a n d l u n g begangen wird wie beispielsweise bel der Entfhrung nach 237 die Einwilli.g-ende , nicht immer das ist, g e g e n
d a s sie sich richtet: das Angriffsobjekt bildet in diesem Falle der
Wille der Eltern oder des Vormundes.

44.

I I . Tauglichkeit des Angriffsobjektes. B 60. 51. M 4. MI 4. 5. Li 13.

Eiiio genaue Untersuchuiig des verbrecherischeu Angriffsobjektes
bei B i n d i n g , Normen I 43. 44. 4951. S. auch Oppenh.eim,
Die Objekte des Verbrecheiis. Basel 1894 ^ Ferner W a g n e r , Z.
Lehre v. den Objekten des Verbrechens, insbes. . . . die Vermogensdelikte. Diss. Erl. 1897 u. D o e r r , ber das Objekt bel den strafb.
AngriFen auf vermogensrechtl. Interessen (!). Breslau 1897 (leider
nicht. sehr forderlich!).
ber den Begriff des Eechtbgutes s. bes. H e r t z , Unrecht I S.
15flP.55 ff. 106 ff; K e s s l e r , Einwilligung S. 48ff.: d e r s . , GS.
1886 S. 561 ff.; 1.^87 S. 94ff.; 18h8 S. 580 ffi; U l l m a n n das. 1885
S. 529 ff.; V. L i s z t , Z f. StrEW VI S. 672 ff.; VIII S. 133ff.;
B n g e r , das. S. 666 ff.; F i n g e r , GS 1888 S. 139 ff.; Z i e b a r t h ,
Forstrecht S. 321. Vgl. auch G a r i s , EncykL S. 157 ff. u.
M e r k e l , Encykl. 267 ft.

I. Alie Delikte laufen gleichmssig wider die N o r m e n , die sie

verbieten. Insoweit sind sie N o r m w i d r g k e i t e n , Unbotmassigkeiten.
W i r sprechen etwas g e n a u e r , wenn wir statt dessen das G e h o r s a r a s - R e c h t d e s S t a a t e s und die G e h o r s a m s p f l i e h t s e i n e r
U n t e r t a n e n ais verletzt bezeichnen; wir sprechen etwas ungenauer
von der V e r l e t z u n g d e r R e c h t s o r d n u n g oder des S t a a t e s
tiberhaupt.
Allein damit werden keine weiteren Angriffsobjekte des
V e r b r e c h e n s bezeichnet (s. aber O p p e n h e i m S. 155).
I I . Die Verletzungs- und die Gefahrdungsverbote untersagen aber
entweder bestimmte Angriffe auf s u b j e k t i v e R e c h t e (das Eigent u m s r e c h t , die U r h e b e r r e c h t e u. s. w.) oder aber auf sog. R e c h t s 1 Diese in Vielem sehr verdienstliche Schrift komplizirt die Lehre vom
Verbrechensobjekt mehr ais gut und erforderlich ist. Wenn S. 155 fr jedes
Verbrechen 12 Objekte anfhrt, so ducht mir das viel zu viel, oder wenn ich
auf die Zhlungsweise des Verf. eingehe, viel zu wenig.

45.

45.

III. Tauglichkpit des Aiigriffsmittels. B 110. Bdg, N I 52. 63.

ber Gefahr u. Gefahrdung s. bes. S t b e l * , ber gefhrl.
Handhingen, NA VIII S. 263 ff; W a n j e c k , GS 1879 S. Ift^; R o t e r i n g , GA XXXI (1883) S. 266 ff.; D e r s , Polizeibertretungen,
S. 7ff.; S i e b e n h a a r , Z f. StrEW IV S. 245 ff.; v. K r i e s , Objektive Moglichkeit. Leipzig 1888; v. E o h l a n d * , Die Gefahr im
Strafrecht. 2. Aufl. Dorpat u. Leipzig 1888; H l s c h n e r , D.
Strafrecht 1 S. 45 ff, II S. 593 ff.; v. B u r i , GS. 1888 S 503ff;
F i n g e r . Der Begriff der Gefahr u. s. Anwendung im Strafrecht.
Prag 1889; Bu s e n , Gefahr u. Gefhrdungsvorsatz i. d. Dogmat.

B i n d i n g , Strafrecht.

Orundriss.

7. Aufl.

 45.

114

des modera. Strafrechts. Leipz. 1897; R o t e r i n g J u r Vierteljahrsschr. X X X . W i e n 1898. S. 89 ff.; D e r s . , (>efahr u. Gefhrdung im B G E ; Arch. f. Brg. R X X I I 1903 S. 22 ff
M i r c k a , Strafschuld, bes. S. 77 ff; 140 ff.; 134 ff. Vgl. ferner
B i n d i n g , Lehrb. I I S. 1 ff. 8. auch M e r k e l , Strafrecht S. 42 ff.
S. 351ff.

115

46.

O r t l o f f GS 1883 S. 401 ff. D e r s . , Die Strafbarkeits-Erkenutniss ais Scliuldvoraussetzung. Marburg 1891. - D e r s . , Z f. S t r R W X I V 1894 S. 161ff.; 301 ft'.
D e r s . , GS L i l i 1897 S. 301 ff. - K r c h e r , GS 1883 S. 221 ff. L u c a s ,
Die subiektive Verschuldung im heutigen deutschen Strafrechte. Berlin 1883
(dagegen F u c h s , GS 1884 S. Iff.; Replik v. L u c a s , GS 1884 S. 401 ff.).
B n " - e r , ber Vorstellung und Wille, ais Elemente der subjekt. Verschuldung,
Z f. t r R W V I 1886 S. 291ff. H e i n e m a n n , Die Bindingsche Schuldlehre (aus
den Abhandl. des krim. Seminars zu Marburg Herausg. von v. L i s z t . P'reib u r g 1889. Nach Thema, Ton, Anlage und Ausfhrung das Muster einer Seminarabhandlung, wie sie nicht sein sol!). L i e p m a n n , Die Entsteh. des Schuldbegriffs.
Diss. D a n z i g l 8 9 1 . D e r s - , Z f. S t r R W X I V 1894 S. 446ff. - K u h l e n b e c k ,
Der Schuldbegriff ais Einheit v. Wille u. Vorstellung in urschl. Bezieh. z. Verantwortlichkeitserfolg. Leipz. 1892, L o f f 1 e r , Die Schuldformen des Strafrechts in vergleichend-historischer u. dogmat. Darstellung. I 1. Leipzig 1895
(dazu V. B u r i , GS L I I 1896 S. 209ff.; B e l i n g , S a v Z X V I I G S. 191 ff.).
E n a - e l m a n n , Die Schuldlehre der Postglossatoren u. ihre Fortentwickluug.
Leipzig 1895 (dazu L o e n i n g , K r V J S c h r X X X V I I I 1896 S.226ff.) T h y r n * ,
Abhandl. aus d. Strafrecht u. der Rechtsphilosophie. I I . ber Dolus u. Culpa
1. Lund 1896. B a s e d o w , Die strafrechtl. Verschuld. ein Willensvorgang mit
dem Bewussts. einer Nrmwidr. des Handluugserfolges. Diss. Hamburg 1899.
L i e p m a n n , S. 114ff. M. E. M a y e r , Die schuldhafte Handlung u. ihre Arten
im Strafrecht. Leipz. 1901 (darber S c h u p p e , Goett. gelehrte Anzeigen 1902
S. 176 ff. S t u r m , Die strafrechtl. Verschuldung. Breslau 1902. v. H i p p e l ,
Die Grenze A^on Vorsatz und Fahrlss. Leipzig 1903 (dazu K o h l r a u s c h , Z f.
S t r R W X X I V 1904 S. 749 ff). M i r i c k a , Die Formen der Strafschuld u. ihre gesetzl. Reselung. Leipzig 1903 (dazu H a f t e r , Schweiz. Z f. Strafr. X V I I I S. 115 ff.
R a d b r u c h , ber den Schuldbegriff; Z f. S t r R W X X I V 1904 S. 333ff.
v a n C a l k e r , Ethische W e r t e im Strafrecht. Berlin 1904 S. 26ff. G r a f z u
D o h n a , Die Elem. des Schuldbegriffs: GS L X V 1905 S. 304ff. B i e r l i n g ,
Jurist. Prinzipienlehre. I I I . T b . 1905 S. 237 ff. ber Schuldprsumtionen im
heutigen Recht s, bes. B i n d i n g , Normen I I S. 605622; S c h m i d , Die Prsumptionen im deutschen Reichsstrafrecht. Diss. J e n a 1884. Vgl. ber die praes. doli
auch die Bibl. f. peinl. Rechtswissensch. I St. 2 S. 70 ff, L o r e n z, Dolus und culpa
bei Polizeibertretungen: Z f; GGeb. u. Rechtspfleg. in Bayern IX.1862 S. 66 ff.
H l s c h n e r , ber-dens. Gegenst., GS 1865 S. 321 ff. L o o s , ber den dolus
bei bertretungen: StRZ 1870 S. 323ff. W e i n g a r t , Uber Anwendung der
allgem. Grundstze von dolus und culpa, sowie von Rechtsirrtum auf die
bertretungen. Dresden 1879. Separatabdruck aus SGZ 1879. R o t e r i n g , GA
X X X I S, 350 ff. und Polizeibertretungen S, 1 ff. S. ferner R u p p , Modem.
Recht u. Verschuldung. Tbiugen 1880 (teil-weise sehr verfehlt). Vgl. auch
M. V o i g t , ber den Sedeutungswechsel gewisser, die Zurechuung . . . bezeichn,
techn. latein. Ausdrcke. Aus den Abhandl. der k. schs. Gesellsch. der Wissensch.
Bd. X V I S. Iff.; K r a u s , Das Motiv, Z f. S t r R W X V I I 1897 S. 467 ff.;
T h o m s e n , Untersuch. ber den Begriff des Verbrechensmotivs. Mnchen 1902;
M e i s s n e r , Motive u. Gesinnung im Strafrecht. Diss. Strassburg i. E. 1903.
S. auch Z e i t i e r , Strafe ohne Schuld im deutschen Reichsstrafgesetzbuch. Diss.
F r t h 1899.

I. Die Angriffsdelikte wider Rechtsgter und Rechte zerfallen in

Verletzungs- und Gefahrdungsdelikte. V e r l e t z u n g i s t V e r n i c h t u n g oder Beschadigung, G e f a h r d u n g ist nur E r s c h t t e r u n g d e r D a s e i n s g e w i s s h e i t d e s g e f a h r d e t e n G u t e s . Ihr
Hohepunkt liegt in dem labilen Gleichgewicht zwischen den positiven
und negativen Bedingungen des schadlichen Erfolges, sofern unsere
Erfahrung eine Storung desselben zu Gunsten der positiven Bedingungen besorgen lasst. G e m e i n g e f a h r ist die Gefahr des Eintritts einer allgemeinen Verletzung.
IL Nun versteht sich ganz von selbst: das Verbot der Verletzung resp. Gefahrdung bedeutet Verbot der Anwendung aller zur
Verletzung resp. Gefahrdung tauglichen Mittel, zugleich aber Nichtverbot aller untauglichen Mittel. So kann jedes Verbrechen nur mit
einer geschlossenen Zahl von Mitteln begangen werden. AUein es
koramt vor, dass das Strafgesetz die ausschliesslichen Mittel der Verbrechensbegehung selbst namhaft macht. Es schafft dann die Verbrechen mit gesetzlich geschlossenen Mitteln", zu denen eine Anzahl
der Verletzungs-, interessanter Weise aber alie Gefhrdungsverbrechen
gehoren (s. Normen I S. 384 n. 32). Ais solche exklusive Mittel begegnen besonders oft die G e w a l t , die D r o h u n g in ihren verschiedenen Abstufungen, die L i s t , die T a u s c h u n g . Ist bei alien
Verbrechen der Gegensatz von t a u g l i c h e n und u n t a u g l i c h e n
Mitteln notwendig, so wird die Grenze zwischen beiden in diesen
Fallen durch das Gesetz bestimmt gezogen.
IIL Recht interessant ber die Mittel der Sympathie RG I v.
21. Juni 1900 (E XXXIII S. 321 F.).
Zweite Unterabteilung. Die verbrecherische Handlung.
Erstes Kapitel. Die Schuldseite des Verbrechens.
G r r o l m a n n * , ber die Begriffe von dolus und culpa: Bibl. fr peinliclie
Rechtswissenschaft I St. 1, 1797, S. 150; St. 3. 1799, S. 7 4 - 9 4 . F e u e v b a c h * , Betrachtungen ber dolus und culpa berhaupt und den dol. indir.
insbes.: das. U St. 1, 1800, S. 1 9 3 - 2 4 3 . Vgl. F e u e r b a c h , Krit. ber Kleinschrod I S. 8 ff.; bes. aber I I S. 39100; D e r s . , Revisin I I S. 4 8 - 6 6 .
K l e i n s c h r o d * , Grundbegriffe und Grrundwahrheiteu des peinl. Rechts. 3. Aufl.
Erlangeu 1805. I S. 96ff. K l e i n , A I 2 1798 S. 5 9 - 6 6 ; I I 1 S. 179285; III
1 S. 119136. O e r s t e d , Grundregeln S. 2 2 5 - 3 1 9 . M i e b e l l t , De doli et
culpae in jure criminali notionibus. Berol. 1824. W i n s s i n g e r , Quaeuam sit
differentia inter delicca dolosa et culposa? Bruxellis 1824. M e n s i n g d e
L a u r e t t e , Diss. de dolo et culpa. Lugd. 1830. B a u e r , Abhandl. aus dem
Strafreclit I. G-ottingen 1840. S. 245ff. B e r n e r , Imputationslehre S. 174 bis
294. D e r s . , Die Lehre von der Teilnahme am Verbrechen und die neuereu
Kontroversen ber dolus und culpa. Berlin 1847. S. 47161. L u d e n , Thatbestand S. 501573. K r u g , ber dolus und culpa und insbes. ber den Begriff der unbestimmten Absicht. Leipzig 1854. Z a n i , Del dolo e della colpa
in materia pnale. Mirndola 1868. B i n d i n g , N I I 3744. 50 73.

S 46.

I . Die Deliktschuld und ilire Arten. M 24. MI 27. Li 36, L 33,

34, W H 58, W V 56 c. F i 42. H H I I S. 176179. B d g , N I I
37. 39. M o m m s e n , Rom. Strafr. S, 85 ff,

I, Der Gattungsbegriff der S c h u l d ais des auf eine Widerrechtlichkeit gerichteten Willens eines Handlungsfahigen" (so Bdg, N II
S. 102 103; vgl. L u d e n , Handbuch I 31), ais der Kausalitt des
rechtsverletzenden Willens" (so T r e n d e l e n b u r g , Naturrecht, 2. Aufl.
S. 135), aus welchem Begriffe allein die Schuldarten abgeleitet werden
konnen, ist bisher ungebhrlich vernachlassigt. Im romischen Recht
wird Schuld mit culpa (im w. S.) und mit injuria bezeichnet. Vgl.

f
47.

116

117

z. B. G a i u s I I I 2 1 1 : Injuria autem occidere intellegtur, cuius dolo

aut culpa id acciderit.
I I . Die grosse Verflachung der Schuldlehre seit H e g e l hat zwei
G r n d e : 1. D i e A n g s t v o r d e r S t r a f l o s i g k e i t d e s D e l i n q u e n t e n . Ihr H a u p t a r g u m e n t ist die angebliehe Unbeachtlichkeit des
Rechtsirrtums. S. oben 40. D a r a u s folgert sie, dass zum rechtswidrigen Vorsatz B e w u s s t s e i n d e r R e c h t s w i d r i g k e i t nicht
gehoren konne. Niemand hat auf diese hassliehe V e r k m m e r u n g des
Schuld-, insbes. des VorsatzbegrifFs energischer und erfolgreicher hing e w i r k t , ais K o s t l i n . Damit ist zum ersten Male ein Begriff gefilscht w o r d e n , der durch die J a h r h u n d e r t e bis tief hinein in das
19. J a h r h u n d e r t wesentlich unverandert festgehalten worden ist. W e n n
hie und da der Anschein erweckt werden sol, dass das Erfordernis
des Bewusstseins der Rechtsvvidrigkeit ein neu aufgestelltes sei (geschichtlich einfach verblffend v. L i s z t , 10. u. U . A u f l . , S, 158j \ so
k a n n das nur den der Geschichte des Strafrechts ganz Unkundigen
tuschen. Die alteste und lange Zeit die einzig anerkannte Scliuld
war berall der r e c h t s w i d r i g e V o r s a t z , die bewusste Auflehnung
gegen Recht und Frieden. D a n n schied man aus dem UngefahrW e r k " (^= dem W e r k e ohne v a r e , absque dolo) die P'ahrlassigkeit
a u s : die unbewusste Schuld trat neben die bewusste, und an dieser
fundaraentalen Zweiteilung, die so tief gefasst und so fest begrndet
ist, hat man dann unverbrchlich bis ins 19. J a h r h u n d e r t festgehalten.
Giebt es doch auch unter dem Gesichtspunkte der Strafwrdigung gar
keinen tiefer greifenden Gegensatz ais d e n z w i s c h e n b e w u s s t e r
und un b e w u s s t e r A u f l e h n u n g g e g e n d a s RecJit!
Ersetzt man ihn durch den Gegensatz b e w u s s t e r u n d u n b e w u s s t e r H e r b e i f h r u n g d e s s c h d l i c h e n E r f o l g s , so k a n n
man dies will man die Schuld nicht vollstandig eliminiren nur,
weil man sich diesen Erfolg ais einen gemeinschadlichen im ModeJ a r g o n ais einen antisozialen vorstellt und annimmt, wer ihn bewusst verursacht habe, habe seine Gemeinschadlichkeit auch erkannt.
Man langt so bei Aufstellung einer modernen praesumtio dol an.
W e n n man dann g a r , wie dies neuerdings vertreten worden ist
( M i r i c k a ) , das ganze Handeln mit B e w u s s t s e i n a u c h
nur
d e r M o g l i c h k e i t e i n e s s c h a d i i c h e n E r f o l g s zur bewussten
Schuld" rechnet, so mndet man allerdings auf eine geradezu abenteuerliche Zweiteilung der Schuld!
2. Den zweiten j e n e r Grnde bildet d i e A b n e i g u n g g e g e n
den Schuldbegriff.
Die Leugner der Schuld konnen sie auch
nicht bestimmen. Die ganze materialistische Weltauffassung ist darauf
a u s , aus dem Schuldbegriff des positiven Rechts das Schuldmoment
moglichst zu eliminiren. Und sie tut dies nicht ohne praktischen Erfolg durch die Anhanger der fundamental entgegengesetzten Anschauung unter 1 aufs Ausgiebigste untersttzt.

Sehr gelegen kommt den Gegnern der Schuld, dass die alten guten
termini technici v a r e , g e v e r l i c h , d o l u s , d o l s e ausser b u n g
gekommen und tatschich durch den ganz farblosen Ausdruck V o r s a t z
ersetzt worden sind. D a Alies vorstzlich" getan werden kann, hort
dann der Vorsatz scheinbar auf, ein durch die Rechtswidrigkeit seines
Willensinhaltes spezifisch gefarbter Deliktswille zu sein. Man vergisst
eben, dass die Bezeichnung nicht Vorsatz", sondern rechtswdriger
Vorsatz" lautet, und dann kann jeraand gerade so gut vorstzlich"
dichten wie m o r d e n ! D e r Gefangnisdirektor entlsst vorsatzlich"
den Gefangenen, dessen Strafzeit er zu Unrecht fr verbsst ansieht!
Der Sprachgebrauch des Dilettanten wird wieder von dem Juristen
ais kanonisch a n g e n o m m e n !

46.

1 Die Forderung des'Bewusstseins der Reclitswdrigkeit trate zu der gemeineu Meiuung aller Zeiten in den schrfsteu Widerspruch". Welche Tiefe
geschichtlicher Kenntniss verrat nicht dieser kleine Satz! In der ueusteu Auf lage
ist er Avolweislich gestrichen.

47.

I I . Der Vorsatz bei Delikten (dolus malus). H'^ 127136. B 6670.

Seh 39. M. 25. MI 29. Li 3941. WV 57. 58 G 93-95. L 3537.
H 3236. 99-107. K. 58. 59. 70. 7275. Fi 46. 48. 50. Scliaper
bei HH I[ S. 18:3214.
C e l s u s B a r g a l i u s , De doto libri VI. Hanoviae 1604. 822 S.
folio. R o s e n d a e l , De dolo in delictis. Lugd. Batav. 1817 (unbedeutend). M i t t e r m a i e r , NA II 1818 S. 515 F. W c h t e r ,
Zur uhereu Bestimmuug des DolusbegriFs: GS 1864 S. 56ft".
H e r r m a n n * , ber Absicht und Vorsatz berlxaupt und ber unbestimmte u. indir. Absicht insbesondere; ANF 1856 S. 1 F. 44111'.
O s e n b r g g e u , Abhandlung aus dem deutscheu Strafreclit 1.
Erlangen 1857. R u b o , Quae sit doli natura? 1857. v. W i e k ,
Beitrge zur richt. Auffassung des Vorsatzes: ANF 1857 S. 572 ff.;
d e r s . , GS 1860 S. 124150;..ders., ber Vorsatz und Absicht.
Rostock 1866. G e s s l e r , ber den Begriff und die Arten des
dolus. Tbingeu 1860. Ge v e r , Erorterungcn ber den allgem.
Thatbestand. Innsbruck 1862..S. 13.; d e r s . , HRLex. s. v. dolus
I S. 654ff V. W c h t e r * , ber dip bona fides. Leipzig 1871.
B r u n s * , Das Wesen der bona ideg bei der Ersitzung. Berl. 1872.
P e r n i c e , Labeo II. 2. Aufl. bes. S. 134ff. D e r s . , SavZ
XVII R S. 205 ff. L a n g e m e i j er, Premeditatie. Academisch
proefschrift. Leiden 1882. H e i t z , Das Wesen des Vorsatzes
im heut. gem. deutschen Strafrechte. Diss. Strassburg 1885.
V. B u r i , GS XLI 1889 S. 401 ff. K o h 1er, Studien I S. 67 ff.
F r a n k , Vorstellung und Wille in der modernen Doluslehre; Z f.
StrRW X 1890 S. 169 ff. v. B u r i , Vorstellung ttud Wille; GS
XLIII 1890 S. 241 ff. H o r u , Die Vorstelluugstheorie; GA
XLIII 1895 S. 214ff. v. H i p p e l , Die Vorstelluugstheorie (aus
Festgabe f. R e g e l s b e r g e r ) . Gott. 1901. S. 353 ff. D e r s . , Dio
Grenze von Vorsatz und Fahrlssigkeit. Leipzig 1903. Dagegen v. W e i n r i c h , Z f. StrRW XXVI 1906 S. 17 ff. S t o o s s ,
Z f. Schweiz. StrR XII 199 S. 1 ff. H a u s e r , GS LVI 1897
S. Itt'.; 161 ff. H u t h e r , GS LVI 1899 S. 241 ff.; LVIIl 1901
S. 270ff". H a g e n , Z.f. StrRW XIX 1899 S. 159tt". K l e e , Z.
Lehre v. strafrechtl. Vorsatz. Breslau 1897. B u s c h , Gefahr u.
Geflirdungsvorsatz i. d Dogmat. des modernen Strafrechts. Leipz.
1897. B h r i n g , Ueber die Grenze zwischen Vorsatz und sog.
bewusster Fahrlssigkeit. Diss. Freiburg i. Br. 1899. v. R o b lan d, Willenstheorie und Vorstellungstheorie im Strafrecht. Freiburg i. Br. 1904. S t o o s S , Z. Natur des dol. indir., Grnhut
XXXI 1904 S. 1 ff. K l e e , Der dolus indirectas ais Grundform
der vorstzlichen Schuld? Berlin 1906. Weitere Literatur zu
inden bei Bdg, N II 391 Nr 641. S. auch die Literatur zu 40.
Auf den sog. d o l u s g e n e r a l i s oder den d o l u s e v e n t u a l i s
beziehen sich ausser der vor 46 angefhrteu Schrift von K r u g

 47.

118
die Abhandluugen von W a l t h e r , KrV V 1863 S. 231 tf.; V[
S. 224 F.; S c l i w a r z e iu QA X S. 217226. 326336; X I I
. 325334; K r u g , das. X S. 714744; H b e r l i n , das.
X I S. 541544; V. B u r i , das. S. 753765. 797806; X I I S. 3
bis 10; X I V S. 6 0 8 - 6 1 6 . 7 1 7 - 7 2 8 ; G e y e r , das. X I I I S. 239
bis 246. 313323 (auch Kleiue Schrift. S. 108 ff.); G o l t d a m m e r ,
das. X V I S. 482489. Vgl. auch a i a s e r , Kleine Schriften 2. AuB.
I S. 61 ff.; F i n g e r , Der dol. iudir. im Lichte der oberstgerichtl.
Rechtsprechung. Wien 1887 (aus dem sterr. Centralblatt fr d. jiir.
Praxis); W e i s s e n b o r u , Der uiibestimmte, eventuelle Dolus!);
GS L 1895 S. 195 ff.; H a m m , D J Z I I I 1898 S. 92 ff.; v. B a r ,
Nochmals z. Frage des dol. event.; GS L V I 1899 S. 401 ff.; d e r s . ,
Z f. S t r R W X V I I I 1898 S. 534ff.; ~S t e B g l e i n u. v. L i s z t , ni
den Verhandl. des 24. Juristentagf I S. 90ff.; 107 ff.; H u t h e r ,
Meckl. Zeitsch. f. Eechtspfl. X V S. 321 ff.; L a d e m a n n , Der dol.
ev im deutschen Strafrecnt. Diss. Berlin 1899; R a o u l - D u v a l ,
Du dol ventuel. Thse. P a r i s 1900.
Die wenig ausgiebige Literatur b e r d e n G e g e u s a t z
v o n V o r s a t z u n d A b s i c h t bei Bdg, N I I S 391 Nr. 614 u.
S. 594 Nr. 873.

I. D e r d o l u s m a l u s d e s r o m . R e c h t s ^ Infolge der Rezeption der freniden Rechte sind die deutschen SchuldbegriFe den
romischen erlegen. 1. Das Wort dolus, griech. log, bedeutet ursprnglich den Koder, dann jeden listigen Anschlag im Gegensatz
zum ofFenen Vorgehen, besonders zur Gewalt, Daraus erklart sich
a. der hauige Gegensatz von dolus und vis oder in ihrer Wirkung
auf die angegriFene Person gefasst metus: 1 J 4, 13 De except.;
1 3 2 D ne quis eum, qui in jus vocabitur, vi eximat 2, 7*, 1 2
8 D vi bonor. rapt. 47, 8. Erst allmahlich wird der dolus im w. S.
auch ais Willensseite der widerrechtl. vis betrachtet; b. die grosse
Zahl von Synonyraa des dolus malus, welche ihn ais Sitz der schlauen
Lge, womit die Feigheit und Heimlichkeit Hand in Hand gehen, bezeichnen: calliditas; callidum commentum; calda machinatio; aliud
simulatur aliud agitur^ failacia; decipere; circumvenire (die Belegstellen bei Bdg, N II S. 278 F.). S. auch die Definition des dolus
malus durch L a b e o in 1 1 3 D de dolo malo 4, 3 : dolum malum
esse omnem calliditatem fallaciam machinationem ad circumveniendum
fallendum decipiendum alterum adhibitam, 2. Diesem dolus malus
des rom. Rechts ist wesentlich a. ein W o l l e n d e s W i d e r r e c h t l i c h e n b e g l e i t e t von dem B e w u s s t s e i n des G e w o l l t e n
u n d s e i n e r W i d e r r e c h t l i c h k e i t . Darber herrscht unter den
Romnsten nicht der geringste Zweifel. Zum berfluss sei auf
P e r n i c e und auf M o m m s e n Rom. Strafr. bes. S. 86 verwiesen.
Der dolus ist den Romern auf dem Gebiete des Unrechts das W o l l e n
schlechthin (voluntas, velle ist dolus, im Gegensatz zum casus fortuitus, der die culpa einschliesst: Col. leg. Mos. et Rom. l e . 6, s,
Bdg, N II S. 283 Nr. 352); aber nicht minder das W i s s e n schlechthin (scientia und ignorantia bilden innerhalb der Schuld denselben
1 Auf eiugeheude Polemik gegen P e r n i c e , Labeo I I S. 174ff". und SavZ
X V I I R S. 205: Der verbrech. Vorsatz im griechisch-rom. Rechte" verzichte ich
wegeu der voUigen Verschiedeuheit unserer Standpunkte. Ich bin berzeugt
von der Einheitlichkeit des romischen dolus malus, womit sich kleine Modifikationen
der Auffassung wol vertragen.

119

47,

Gegensatz wie voluntas und casus). Dieses Wissen muss sich auf die
Widerrechtlichkeit des Gewollten mit erstrecken (s. bes. I 3 18.
21. 22 D de SCo. Silan. 29, 5; 1 7 pr 1 D quod falso tutore 27,
6; I 6 D de decret. ab ord. fac. 50, 6) und wird durch jeden dieses
Wissen ausschliessenden Irrtum g a n z e i n e r l e i , o b es sog.
f a k t I r r t u m o d e r R e c h t s i r r t u r a i s t ausgeschlossen (I 3 22
D de SCo. Silan. 29, 5-, 1 J vi bon rapt. 4, 2; 1 25 6 D de H.
P. 5, 3 von U l p i a n : Et non puto hunc esse praedonem, qui dolo
caret quamvis in iure erret. S. des Naheren Bdg, N II 53).
b. Dem dolus malus aber ist ausserdm G e m e i n h e i t d e s M o t i v e s
oder mindestens d a s W o l l e n d e r W i d e r r e c h t l i c h k e i t u m
i h r e r s e l b s t w i l l e n wesentlich. So auch B r u n n e n m e i s t e r ,
Totungsverbrechen S. 139; P e r n i c e , Labeo II S. 157 f., freil.
seltsaraer Weise nur ftir den dolus malus im Verkehrsrechte. D a s
bewusste Wollen der Rechtswidrigkeit o h n e solches
M o t i v (insbes. aus M i t l e i d e n , a u s K o n n i v e n z g e g e n
D r i t t e , a u s n i c h t e h r e n r h r i g e m E i g e n n u t z e , aus M u t willen) ist nur c u l p a l a t a , l a s c i v i a , l u x u r i a .
Sie alie
sind nichts weniger ais Arten der Fahrlassigkeit. S. Bdg, N II 54.
Diese meine Auffassung habe ich zwar selbstadig aus den Quellen
gewonnen: sie ist aber keineswegs neu. Schon die Postglossatoren
haben ber' die romische culpa dolo prxima ganz ahnlicb gedacht.
S. E n g e l m a n n , Die Schuldlehre der Postglossatoren S. 139 f.
Dass wenigstens in einer Reihe von Quellenstellen die culpa lata
ais Vorsatz ohne Gemeinheit des Motivs zu deuten ist, hat auf
Grund der Normen selbst W i n d s c h e i d , I (9. Aufl. v. Kipp) S. 520
N. 16 zugegeben. S. auch R e g e l s b e r g e r , Pand. I S. 648. Ich behaupte, dass nicht eine einzige Stelle existirt, die sich ber die culpa lata
sachlicli klar ausserte und auf eine andere Grundbedeutung fhrte.
Gegen mich im Sinne der herrschenden Lehre wieder P e r n i c e ,
Labeo II (1. Aufl.) S. 60 F. 877 F.; B u r c k h a r d t , Sinn und Umfang
der Gleichstellung von dolus und culpa lata im Rom. Recht. Gottingen
1885; T i c h e 1 a a r , Begrip en toepassing der culpa lata in het romeinsche
Recht. Utrecht 1885.
Das kriminalistische Verhaltnis von dolus malus und culpa lata
war dies, dass alie accusationes, die auf dolus gegrndet waren, insbesondere die accus. ex legibus iudiciorum publicorum, im Falle die
Handlung nur aus culpa lata entsprungen war, nicht erhoben werden
konnten, dass aber aus denselben Tatbestanden dann accusationes in
factum, d. h. crimina extraordinaria zugelassen wurden. (S. bes.
P a u l a s in I 7 D ad leg. Cornel. 48, 8: nec in hac lege culpa lata
pro dolo accipitur.)
n . D e r V o r s a t z d e r C C C . Die CCC ist sehr reich an Bezeichnungen fr die schwerste Schuldart. W i s s - e n t l i c h : A. 16. 38.
40 111; w i l l i g l i c h : A. 122. 134 a. E.; g e v e r l i c h (der Stamm
farhe, ahd. vare, begegnet noch A. 128): A. 40. 47. 111. 115. 132.
159; g e v e r l i c h e r w e i s s : A. 111. 148. 150. 167. 168.219; a r g k l i s t i g : A. 173; b o s s h e i t : A. 164; b o e s s l i c h : A. 127 a. E. 128.
129. 142. 148; b o s s h a f t i g : A. 110. 111. 112. 113. 124. 125. 126.

 47.

120

130. 1 3 1 ; m i t w i l l e n u n d w i s s e n : A. 1 1 1 ; b o s e r w i l l e : A. 178;
auch m u t w i l l i g ist Gattungsbezeichnung fr den Vorsatz berhaupt,
und nicht fr eine besondere Spielart dess.: s. A. 10. 128. 129. 137;
A . M. G t e r b o c k a, a. O. S. 237 (es bedeute das Handeln sine
c a u s a ) . D a n n eine Reihe pleonastischer Bezeichnungen: a r g l i s t i g
u n d m i t w i U e n : A. 146; g e v e r l i c h h e y t m i t w i s s e n u n d
w i l l e n : A. 8 8 ; g e v e r l i c h u n d b o s s h a f f t i g l i c h : A. 69. 111
(hnlich A. 113. 114); b o s s h a f f t i g e r w i l l i g e r w e i s s : A. 1 3 1 ;
w i s s e n t l i c h e r g e v e r l i c h e r u n d b o s s h a f f t i g e r w e i s s : A.
123; w i l l i g e r u n d g e v e r l i c h e r w e i s s : A. 170. D a g e g e n bezeichnet f r s a t z u n d f r s e t z l i c h nicht den dolus, sondern ais
wortliche bersetzung des roraischen proposito die praemeditatio: so
sprechen A. 134 a. E. und A. 137 vom f r s e t z l i c h e n m o r d e r " ,
A. 137 vom f r g e s e t z t e n m o r d t " und Bambei'gensis A. 250 von
f r g e s e t z t e r m d r d e r e i , die mit bosshafter
vorbetracht u n g u n d v e r w a r t u n g b e s c h i c h t (vgl. ber frsetzlich noch
A. 1 0 7 : mit wissen, frsetzlich und argklistiglich; A. 108. 115. 133.
149: mit frgesetztem willen und mut 176; ganz besonders aber A. 148
berschrift, wo frsetzlich und unfrsetzlich den Gegensatz von Vorbedacht und Afekt bezeichnen). b e r Vorsatz s. auch J o h n , Strafrecht in Norddeutschld. S. 67ff.; L o e n i n g , Vertragsbrueh S. 229.
III. D e r r e c h t s w i d r i g e V o r s a t z i m h e u t i g e n
gem.
R e c h t , Wie im romischen Rechte und durch die ganze Geschichte
des deutschen Rechtes mindestens seit der Rezeption ist auch heute
dem Vorsatze das Bewusstsein der Rechtswidrigkeit wesentlich. D u r c h
das schlechte W o r t Vorsatz" ist in der Theorie leider selbst der BegriF ins W a n k e n gekommen. Richtig R G I I vom 24. J u n i 1887 ( E
X V I S. 50 f.): Da aber jedes vorsatzliche Delikt auch das Bewusstsein der Rechtswidrigkeit, nicht die Kenntnis des Strafgesetzes fordert."
Sehr gut auch R G v. 22. Okt. 1880 (E I I 376 ff.). Gerade umgekehrt
R G I vom 17. J a n . 1887 (E. X V S. 159). Auch d e r S p r a c h g e b r a u c h s c h w a n k t : V o r s a t z begegnet nur M G B 4 9 ; dagegen
v o r s a t z l i c h ungemein hufig (s. den genauen Nachweis bei Bdg,
N I I S, 461 u. 669 u. in der Ausgabe des Strafgesetzbuchs, Worterverzeichnis s. v. vorsatzlich), meist ohne weiteren Z u s a t z , ofter aber
mit dem Zusatz u n b e f u g t , r e c h t s w i d r i g oder w i d e r r e c h t l i c h
(s. S t r G B 136. 239. 299. 303305. 341. 3 5 3 ; M G B 137): e i n
Z u s a t z , der ganz n i c h t s s a g e n d ist, weil j e d e v o r s a t z l i c h e H a n d l u n g r e c h t s w i d r i g s e i n m u s s . Identisch mit
Vorsatz ist V o r h a b e n : S t r G B 82. 139; M G B 60. 6 1 . 77.
D i e vorsatzliche Ttigkeit wird haufig ais U n t e r n e h m e n
bezeichnet: S t r G B 8 1 . 82. 83. 86. 105. 114. 122. 159. 214. 357. 360
n. 5 ; M G B 58, 8. 96. 97. 102. 106. 116. ber den B e g r i f f
des Vorsatzes und ber die BegriFe A b s i c h t , Z w e c k , w i s s e n t l i c h s. unten 49.
IV. ber das Verhaltnis von Wille und Vorstellung bei dem
V o r s a t z , der AVOI mit einem I r r t u m ber ein Straf barkeitsmerkraal,
nicht aber mit einem solchen ber ein Deliktsmerkmal vertraglich ist,
s. Bdg, N I I S. 405446.

121

48.

V. b e r Eventual-Dolus s. RG I v. 16. J u n i 1898 u. I I I v. 7. Dez.

1899 (E X X X I S. 211 F.; X X X I I I S. 4ff.).
48.

I I I . Die Fahrlassigkeit bei Delikten. GB 59. Beachte BGB 68.

H2 137-139. B 71. 72. Sch 40. M 26. MI 32. 33. Li 42. 43.
WV 59. G 94. 96. L 3840. H. 3739. K 6469. 71. 77. Fi 51.
HH n S. 179-183.
Vgl. ausser der Literatur vor 40 H a r s c l i e r v. A l m e n diiigeii, Untersucliungen ber das kiilpose Verbreclien. Giessen
1800verfelilt). v.Lolir*, Die Theorie der culpa. Giessen 1806.
D e r s . , Beitrge zu der Theorie der culpa. Das. 1808. Ha sse,
Die culpa des romischen Rechts. Bonn 1815. 2. Aufl. das. 1838.
H e u s l e r , De ratione in puniendis delictis culpa commissis apud
Romanos servata. Tubingae 1826. G a e r t n e r , Finium culpae
in jure criminali regundorum prolusio. Berol. 1836 (verfehlt). Vollei-t, SGZ I S. 170 ff. - v. B a r , bei Grnh. IV S. 21 ff. B i n d i u g , Kulpose Verbrechen im gemeineu rom. Eeclite? Zwei
Programme. Leipzig 1877. T h o n , Reclitsnorm S. 78 ff.
P e r n i c e , Labeo 11(1. Aufl.). S. 231 ff. 377 ff. (ber die culpa des
rom, Rechts). 2. Aufl. II 2 S. 29 ff. - - W a h l b e r g , Kleine Scliriften
III S. 268 ff. - v o n P r i t t w i t z und. Gaffro-u, GA XXX 1882
S. 145 ff. Bru,ck, Zur Lehre v. d. Fahrlass. im heut. deutschen
Strafrecht. Breslau 1885 (darber B i r k m e y e r , Kr. VJSch XXIX
1887 S. 587 ff.; dagegen wieder B r u c k , GA XXXVI 1888 S. 420 ff).
E c c u r d , Die Fahrlass. nach d. gelt. deutsch. Strafrecht. Diss.
ytrassbu^rg 1889. R o t e r i n g , l^'asrlssigkeit u. Unfallsgefahr.
Berlin 1892. S a u v a r d , Le dlit d'imprudence. Thse. Paris
1900. A n g i o l i n i , Dei delitti colposi. Torino 1900 u 1901.
G e y e r , HRLex. I S. 489 ff'. s. v. culpa. S t u r m , Die strafbaren
Unterlassungen, insbes. die fahi-lass. Unterlassuugen der Arzte
u. s. ^v. Berlin 1905. S. auch die Literatur zu 70, 81 u. zu
Lehrbuch I 2. Aufl. 7.
Sehr gut RG IV v. 23. Mrz 1897 u. v. 11. Jan. 1901 (E XXX
S. 25ff".;XXXIV S. 91ft".). Charakteristisch fr den Staudpuukt
des RG: I V. 16. Xov. 1896 (E XXIX S. 218 ff.).

I. Der Fahrlassigkeit ( = varelosigkeit = absque dolo; s. S. 119

unten) entspricht im Rom. Rechte c u l p a l e v i s , auch culpa schlechthin
(die culpa lata ist keine Fahrlassigkeit, sondern V o r s a t z : s. 47).
Auch die W o r t e i n v o l u n t a r i e , n e g l i g e n t i a ,
ignorantia,
e r r o r , c a s u s werden dafr gebraucht. Vgl. Goliat, leg. Mos. et
Rom I c. 6 : Distinctionem casus et voluntatis in homicidio servari
rescripto Hadriani conirmatur; 1 1 D de leg. 1, 3. P a p i n i a n : L e x
est delictorum, quae sponte vel ignorantia contrahuntur, coercitio. S.
a u c h P a u l u s , Sent. V 23 3, wo sich entgegenstehen occidere velle
und casu imprudenter occidere.
Die CCC sagt u n g e v e r l i c h A. 146; w i d e r W i l l e n A. 146;
u n f l e i s s A. 180; a u s u n f l e i s s o d e r u n k u n s t u n d d o c h u n f r s e t z l i c h A. 134; von ungeschichten gantz ungeverlicher weiss
A. 146; ungeverlich auss geylheyt oder unfrsichtigkeit, doch wider
des thatters willen A. 146.
Die neuere Gesetzgebung sagt berwiegend f a h r l s s i g . Eigentmlich Reblausgesetz vom 3, Juli 1883 1 1 : wissentlich oder aus
einem vertretbaren Versehen".
II. Nach gemeiner Auffassung belegte d a s R o m i s c h e R e c h t
drei Delikte, auch wenn n u r kulpos begangen, mit ofFentlicher S t r a f e :

 48.

122

die k u l p o s e T o t u n g (arg. 1 1 3, 1 4 1 D ad leg. Cornel. 48,8:

Cum quidam per lasciviam causara mortis praebuisset u. s. w.); die
k u l p o s e B r a n d s t i f t u n g (arg. 1 11 D de incendio 47, 9 von M a r Si fortuito incendium factura sit, venia indiget: nisi tam lata
Clan
culpa fuit ut (lies aut) luxuria, aut (lies ut) dolo praxima sit; vgl. 1.
9 eod.; 1 28 12 D de poenis 48, 19): das. k u l p o s e E n t w e i c h e n l a s s e n G e f a n g e n e r (arg. 1 12 D de custodia reor. 48, 3). Bei
Totung und Brandstiftung stritt man nur, ob jede culpa oder nur
culpa lata bestraft werden drfte. Es lasst sich nun aber keine Stelle
nachweisen, wo aus Totung oder Brandstiftung begangen culpa levi
eine Klage auf fFentHche Strafe, ein crimen, gegeben ware: diese
setzt stets dolus raalus oder culpa lata (also Vorsatz) voraus. Bez.
der Totung s. 1 1 3 D ad 1 Cornel. 48, 8 (vgl. Mos, et Rom. leg.
coll. I c. G), P a u l US, Sent. V 23 3, 1 1 und 1 4 C ), 16 ad. leg.
Cornel. de sic.; bez. der Brandstiftung P a u l u s , Sent. V 20, vgl.
V 3 6, 1 12 1 und 1 11 D 47, 9 de incendio. Die viel citirte
1 3 1, D 1, 15, de officio Praef. vigilum hat mit kulposer Brandstiftung
gar nichts zu tun, sondern nur mit dm Polizeidelikt des negligenter
ignes apud se habere. Was veranlasst hat, an eine ofentliche
Straf barkeit kulposer Delikte im rom. Recht zu glauben, ist die Verkennung der culpa lata und die Nichtbeachtung der Tatsache, dass
alie auf Geldpon lautenden Sentenzen der Civilrichter, insbesondere
auch die auf Grund der lex Aquilia ausgesprochenen, im Falle der
Insolvenz des Verurteilten den Grundsatzen der Strafverwandlung
unterlagen (s. darber Bdg, N. I S. 217 u. 363 und ausfhrlicher
Kulpose Verbrechen im gem. rom. Rechte? II S. 7 ff., vgl. auch oben
S. 16). In 1 12 D de custodia reor. 48, 3 wird aber der Soldat,
der Gefangene entweichen lasst, allerdings auch wegen culpa levis
aber nur disziplinarisch bestraft. Trefend sagt Moraras e n ,
Rom. Strafr. S. 89: Indess reicht jene geringere Verschuldung (die
culpa) fr die ofentliche Bestrafung nicht aus."
III. Die CCC beschaftigt sich mit Fahrlassigkeit bes. in dem
A. 146: Von ungeverlicher Entleibung", der wes. aus 1 9 4 und 1 11
pr. D ad leg. Aquil. 9, 2 (vgl. 4 J 4, 3 de lege Aquilia) schopft.
Sie straft peinlich f a h r l a s s i g e T o t u n g (A. 146. 134. 136), f a h r J a s s i g e K o r p e r v e r l e t z u n g (A. 136 Schadigung durch ein gefahrlich Tier) und f a h r l a s s i g e s
E n t w e i c h e n l a s s e n Gef a n g e n e r (A. 180). Dass die Ansicht H a l s c h n e r s (System. I
S. 156), die CCC habe wahrscheinlich die culpa nicht nur in einzelnen
Fallen, sondern bei alien Verbrechen bestraft wissen wollen, wo sie
raoglich ware, nicht richtig ist, beweisen gerade die angezogenen
Artikel und ausserdem A. 117 und 133 (Incest und Abtreibung sind
wie alie Delikte auch sehr wohl kulpos begehbar.). Die CCC kennt
keine peinlich zu strafende fahrlassige Brandstiftung: s. Art. 125.
Diese ist erst durch gemeines Gewohnheitsrecht ponalisirt worden.
IV. So kennt das gemeine Recht schliesslich vier fahrlassig begehbare Verbrechen: T o t u n g , K V , B r a n d s t i f t u n g ,
Entweichenlassen Gefangener.
V. Die geltenden g e r a e i n e n d e u t s c h e n S t r a f g e s e t z e

123

i< 48.

haben nach Vorgang der frheren Gesetzbticher die Zahl der fahrlassigen Verbrechen bedeutend vermehrt. Im GB allein tnden sich
folgende: T o t u n g und K o r p e r v e r l e t z u n g ( 222 und 230);
E n t w e i c h e n l a s s e n G e f a n g e n e r ( 121 und 347); M e i n e i d
und E i d b r u c h ( 163); B r a n d s t i f t u n g und b e r s c h w e m m u n g
(309.311.314); G e f a h r d u n g e i n e s E i s e n b a h n t r a n s p o r t e s
( 316); H i n d e r u n g o d e r S t i r u n g v o n T e l e g r a p h e n a n s t a l t e n etc. ( 318); Z e r s t o r u n g o d e r B e s c h a d i g u n g v o n
W a s s e r l e i t u n g e n , S c h l e u s e n u. s. w. ( 321 und 326); Z e r s t o r e n o d e r U n b r a u c h b a r m a c h e n von F e u e r z e i c h e n fr
d i e S c h i f f a h r t ( 322 und 326); S t r a n d u n g e i n e s S c h i f f e s
( 323 und 326); V e r g i f t u n g v o n B r u n n e n u n d v o n G e g e n s t a n d e n , d i e zura o f f e n t l i c h e n V e r k a u f e oder V e r b r a u c h e
b e s ti rara t s i n d ( 324 und 326); f a h r l a s s i g e N i c h t e r f l l u n g
von Li e f e r u n g s v e r t r a g e n b e r B e d r f n i s s e des H e e r e s
o d e r b e r L e b e n s r a i t t e l fr A b w e n d u n g e i n e s N o t s t a n d e s
zu K r i e g s - u n d N o t s t a n d s z e i t e n ( 329, 2); V o 11 s t r e c k e n l a s s e n u n g e r e c h t e r S t r a f e n d u r c h B e a m t e ( 345) (vgl. MGB
62. 141. 142. 144. 147. 148. 151). Dagegen ist weder 186 auf
fahrlassige bele Nachrede noch 259 (wo dera wissen" das annehmen mssen" gleichgestellt wird) auf kulpose Hehlerei zu beziehen.
VI. Auch in besonderen Reichsstrafgesetzen begegnen fahrlassige
Verbrechen: so in den Gesetzen betr. das rheberrecht an Schriftwerken v. 11. Juni 1870 18 F. (freilich nicht mehr in dem v. 19. Juni
1901); betr. den Schutz an Werken der bild. Knste v. 9. Jan. 1876
16; betr. den Schutz der Photogr. v. 10. Jan. 1876 9; betr. das
rheberr, an Mustern und Modellen v. 11. Jan. 1876 14 (fahrlassige
Nachbildungen); Seemannsordnung v. 27. Dezbr. 1872" 97, 2 und
vora 2. Juni 1902 112 (ungengende Schifsverproviantirung); Gesetz
ber die Presse v. 7. Mai 1874 21 (sehr eigentmlich); Ges. betr.
die Beseit. v. AnsteckungsstoFen bei ViehbefOrderungen v. 25. Februar
1876 5 (schuldhafte Vernachlass. der Desinfektion durch Eisenbahnbedienstete); Ges. betr. Zuwiderhandl. gegen die . . . Vieheinfuhrverbote v. 21. Mai 1878 3 ; Nahrungsraittelgesetz v. 14. Mai 1879
11. 14; Ges. betr. den Schutz u. s, w. v. 26. Mai 1885 2; Ges.
geg, d. Verrat milit. Geheimnisse v. 3. Juli 1893 7; Margarinegesetz
V. 15. Juni 1897 17 n. 2; Ges. betr. die. Erwerbsgenossensch., Fass.
V. 20. Mai 1898, 148; Ges. betr. die Gesellsch. rait beschrankt.
Haftung. Fass. von deras. Tage 84; Sssstoffgesetz v. 7. Juli 1902
7; Weingesetz v. 24. Mai 1901 13 n. 3 u. 4 ; Phosphorgesetz v.
10. Mai 1903 2; Reblausgesetz v. 6. Juli 1904 11 N. 1 u. 3 (vgl.
auch N. 2 u. 12).
Sehr eigentmlich Impfgesetz v. 8. April 1874 17: Wer bei
Ausbung einer Impfung fahrlassig handelt, wird mit Geld bis zu
500 Mark oder Gefangnis bis zu 3 Monaten bestraft, sofern nicht nach
dem GB eine hrtere Strafe eintritt". Dieser Tatbestand ist nicht
korrekt bezeichnet: es ist der eines vorsatzlichen oder fahrlassigen
Gefhrdungsverbrechens.
VII. Nun lasst aber das Gesetz vielfach die Schuldseite unerwahnt.

 48.

124

Gilt dann die Strafdrohung auch fr das fahrlassige oder n u r fr das

vorsatzliche D e l i k t ? Entscheidend sind folgende E r w a g u n g e n :
1. Wollte das Gesetz die Fahrlassigkeit in weiterem Umfange,
ais es ausdriicklich anordnet, bestraft haben, so konnte es die E r w a h n u n g
der Fahrlassigkeit allenfalls unterlassen, wo ihre Strafbarkeit wie bei
der T o t u n g , Brandstiftung u. s, w. seit langer Zeit feststand, nicht
a b e r d a , wo ihre Bestrafung eine Neuerung bilden wrde, wie z. B .
bei der Bigaraie ( 171). D a s Gesetz verfhrt aber gerade umgekehrt.
2. Alie ausdriicklich bedrohten fahrlassigen Handlungen belegt
das Gesetz mit V e r g e h e n s s t r a f e n , und zwar die schwerste, die
fahrlassige T o t u n g , mit Gef. von 1 T a g bis 3 resp. 5 J a h r e ; das
Miniraum aller Freiheitsstrafen, welche ausdriicklich fr Fahrlassigkeitsflle angedroht werden, ist e i n T a g Freiheitsstrafe. W i r f o l g e r n : in
alien Fallen, wo die gedrohte Strafe eine Verbrechensstrafe oder eine
Vergehenssti'afe mit einem hoheren Mnimum ais Gefangnis von einem
T a g e ist, gilt die Strafe jedenfalls den fahrlassigen H a n d l u n g e n nicht.
3. Nirgends behandelt das Gesetz, wo es sich ex professo mit der
culpa bei Verbrechen oder Vergehen befasst, Vorsatz und Fahrlassigkeit unter einer und derselben S t r a f d r o h u n g : die Verschiedenheit der
Verschuldung sol durchaus nicht n u r ais Strafzumessungsgrund wirken.
Ein G e s e t z , welches den Unterschied von dolus praemeditatus und
mpetus ber die Bedeutung von Straferhdhungs- resp. -minderungsG r n d e n hinaushebt, k a n n unmSglich die verschiedenen Schuldarten
n u r ais solche behandeln.
4. p i e Behauptung, dass bei alien Polizeidelikten oder wenigstens
bei den bertretungen" die culpa mitbedroht sei, steht vollig in der
Luft. D a s G B sol damit einer Absc^hwachung der franzosischen Theorie,
beim Folizeidelikt komme es auf Verschuldung berhaupt nicht an,
unierworfen werden. W e r die 360 f. sorgfltig durchprft, indet,
dass bei einer grossen Anzahl von Tatbestanden das Gesetz zweifellos
die vorsatzliche b e r t r e t u n g ausschliesslich mit Strafe bedenken will
u n d n u r ganz vereinzelt ebenso zweifellos die Fahrlassigkeit mit bed r o h t (s. G B 361 n. 8 ; 366 n. 2, 5, 8, 9 ; 3 6 5 , 2 ; 367 n. 5, 6,
11, 1 2 ; 368 n. 4. 5).
So ergiebt sich:
1. F a h r l a s s i g e D e l i k t e s i n d in h e u t i g e n g e m e i n e n
R e c h t e n u r da m i t S t r a f e b e d r o h t , wo d a s G e s e t z fr sie
ausdriicklich oder u n m i s s v e r s t e h b a r e i n e solche bes timmt.
2, F e h l t i n i r g e n d e i n e m T a t b e s t a n d d i e S c h u l d b e z e i c h n u n g g a n z , o d e r l s s t d e r A u s d r u c k Z w e i f e l , so
ist nur die vorsatzliche H a n d l u n g mit Strafe bedroht.
Auch bei den U b e r t r e t u n g e n muss der Wortlaut klar erkennen lassen,
dass die Strafe der Fahrlassigkeit mit gelten will: sonst verlangt das
Gesetz Vorsatz. Bedauerlich R G I V v. 4. Dez. 1 9 0 3 ; I v. 18. Ma
1905 (E X X X V H S. 12 ff.; X X X V H I S. 104/5).

12
49.

49.

IV. Die Scliuld bei Verbreelien. A b s i c h t u n d Zweck. W i s s e n t l i c h k e i t , B o s w i l l i g k e i t u n d M u t w i l l e , A r g l i s t . Bdg, N

I[ 6074. - S. auch B i r k m e y e r , HRLex. II S. 180 (s. v. Gewmnschtige Absicht); v. L i l i e n t h a l , Der Zweck ais Straf- u.
Schuldmoment: Z f. StrRW XX 1900 S. 440 F.

I. Die Schuld bei V e r b r e c h e n k a n n sich. von der Schuld bei

Delikten n u r durch folgendes unterscheiden:
i . D e r Gesetzgfiber k a n n falschlich zum dolus B e w u s s t s e i n
d e r S t r a f b a r k e i t , nicht n u r das der Rechtswidrigkeit fordern, u n d
hat dies frher mehrfach getan, freilich nicht ohne durch Aufstellung
einer praesumtio doli seine Ubertreibung mehr ais zurckzunehmen.
Dann ist der Fahrlassigkeit wesentlich der I r r t u m ber die Strafbarkeit
der H a n d l u n g .
2. Die Schuld bei e i n e m Delikte ist stets einfach, die bei e i n e m
Verbrechen einfach oder zusammengesetzt. S. darber unten s. V .
II. D e r V o r s a t z h a t a u c h im h e u t i g e n R e c h t e b e i V e r brechen, Vergehen und Ubertretungen das Bewusstsein
der R e c h t s w i d r i g k e i t , nicht das der Strafbarkeit, zum
w e s . M e r k m a l e . Nicht bestritten wird dies fr die Gesetze, wo
neben der Vorsatzlichkeit noch die Widerrechtlichkeit der H a n d l u n g
ausdrcklich verlangt wird (z. B. G B 123. 124. 239. 240. 291. 339.
353 a ; vgl. auch Bdg, N H S. 488 Nr. 701). Dies ist aber seitens der
Gegner des Bewusstseins der Rechtswidrigkeit eine hoch befremdliche
Inkonsequenz. (Mit den quersten Grnden bestreitet diess K i t z i n g e r ,
G S L V 1898 S. 34 ff.) Denn die H e r v o r h e b u n g , dass ein D e l i k t
widerrechtlich sein msse, ist ganz u n n o t i g , und die Willkr unseres
gesetzlichen Sprachgebrauchs, die das Unnotige ganz planlos bald ausd r c k t , bald nicht, k a n n den vernnftigen Ausleger nicht zur Aufstellung von zwei ganz verschiedenen Vorsatzen fhren, deren einer
jenes Bewusstsein fordert, whrend der andere es perhorrescirt. Wii*d
doch an dem Delikte und somit auch an seinem Vorsatze durch j e n e
H e r v o r h e b u n g g a r nichts g e a n d e r t ! Nun sagt der Gesetzgeber nirgends,
dass er das wichtigste Merkmal des Deliktsvorsatzes fallen lassen
wolle; h a t t e e r e s g e w o l l t , s o m s s t e a u c h d a s B e w u s s t sein der R e c h t s w i d r i g k e i t irgendwo unter den Qualifik a t i o n s g r n d e n e r s c h e i n e n , w a s n i c l i t d e r F a l l i s t ; und
endlich, wo die Gesetze einen deutlicheren Einblick in das Wesen
des Vorsatzes gestatten, da zeigt sich auch das Bewusstsein der Rechtswidrigkeit ais sein Merkmal. S. S t r G B 153159. 171. 259. 270.
324. 327. 328. 344. 345. 346. 352. 353. 354. 3 5 5 ; M G B 96. 139.
Den aushrlichen Nachweis s. bei B d g , N I I 64. Vgl. auch
oben S. 115. 116.
I H . Dass die F a h r l a s s i g k e i t bei Verbrechen keine andere
ais bei Delikten ist, wird nicht bestritten.
IV. D i e Schuld bei e i n f a c h e n Verbrechen (s. oben 32) ist
stets einfacher Vorsatz oder einfache Fahrlassigkeit.
V. Bei z u s a m m e n g e s e t z t e n V e r b r e c h e n (s. oben 32)
ist auch die Schuld stets zusammengesetzt, und zwar besteht sie:
1. entweder a u s m e h r e r e n D e l i k t s v o r s t z e n in eigen-

 49.

50.

126

127

tralicher Kombination: so beim Diebstahl aus dem Vorsatz der vviderrechtlichen Aneignung und dem der widerrechtlchen Besitzentwendung,
wozu sich beiin R a u b noch der Vorsatz der Notigung, beim Raub mit
Marter ausserdem noch der Korperverletzungsvorsatz gesellt. Ganz
analog beim Mord in hochverrterischer Absicht ( S t r G B 8 0 ) ;
2. oder aus e i n e r K o m b i n a t i o n v o n V o r s a t z u n d F a h r l a s s i g k e i t , w^elche bei der Deliktschuld unmoglich, bei der Verbrechensschuld sehr wol moglich ist: so z. B. bei alien K o n k u r r e n z fllen von vorsatzlichen Verbrechen und fahrlassiger TOtung oder
K o r p e r v e r l e t z u n g , welche unter selbstandige Strafdrohungen gestellt
s i n d , z. B. 239, 312 u. s. w. Vgl. darber L e h r b u c h I 2. Aufl.
5 S. 15ff.;
3. o d e r a u s e i n e r K o m b i n a t i o n m e h r e r e r F a h r l a s s i g k e i t e n , wie z. B . bei der fahrlassigen b e r s c h w e m m u n g , wodurch
fahrlassig der Tod eines Menschen verursacht worden ist ( 314).
V I . A b s i c h t (s. B d g , N I I 462 Nr. 671 und Strafgesetzbuch,
Wortverzeichniss s. v. Absicht) i s t i m h e u t i g e n
Strafrecht
regelmassig S y n o n y m u m des Vorsatzes.
So spricht das
G B von ^beabsichtigten Verbrechen" ( 43. 4 6 ) , von der Absicht
widerrechtlicher Z u e i g n u n g " ( S t r G B 242. 2 4 9 ; M G B 129.
134), von rechtswidriger, diebischer und rauberischer Absicht ( S t r G B
243, 7. 250, 4. 267. 289) u. s. w. f t e r a b e r i s t d i e A b s i c h t n u r e i n S t r a f b a r k e i t s m e r k m a l bei vorsatzlichen D e l i k t e n , vom Vorsatze selbst ganz u n a b h a n g i g , u n d b e z e i c h n e t
d a n n die I n t e n t i o n des T a t e r s g e r i c h t e t auf einen bestimmten Zweck, der ber den E n d p u n k t des vorsatzl i c h e n V e r b r e c h e n s h i n a u s l i e g t (so die Absicht bei der Herausforderung, es solle eine Partei tot auf dem Platze bleiben, die Absicht
j e m a n d e m eine s c h w e r e Korperverletzung beizubringen: G B 202
u. 225). Soweit Vorsatz und Absicht verschieden sind, ergeben sich
aus dieser Verschiedenheit wichtige Folgesatze:
1. ein Putativvorsatz ist k e i n Vorsatz, dagegen muss die auf
etwas Unmogliches gerichtete Absicht, weil sie lediglich Massstab fr
die Intensitat des Vorsatzes sein sol, doch i n Bercksichtigung gezogen
werden.
2. Die Verwirklichung dieser vom Vorsatz verschiedenen Absicht duldet die Unterscheidung von Versuch und Vollendung nicht.
3. Fllt Vorsatz weg, so k a n n die brigbleibende Absicht die
S t r a f v e r h a n g u n g nicht rechtfertigen.
V I L Z w e c k ist bald der juristische E n d p u n k t des vorsatzlichen
D e l i k t s (so G B 147), bald ist das Verbrechen Mittel zum ausser ihm
liegenden Zwecke ( G B 151), bald wird die Begehung des Verbrechens
ais Z w e c k bezeichnet (MGB 47). Vgl. G B Wortverzeichniss s.v. Zweck.
V I H . W i s s e n t l i c h k e i t (vgl. Bdg, N I I S. 462 Nr. 671 a. E.)
ist in den selteneren Fallen identisch mit Voi'satz, meist bezeichnet sie
n u r das Wissen um ein einzelnes Deliktsmerkmal, a l s o e i n e n T e i l
d e s V o r s a t z e s , dagegen wird sie nicht fr die Wissenschaft von
einem Strafbarkeitsmerkmale gebraucht. Vgl. G B Wortverzeichniss
wissen und wissentlich.

I X . A r g l i s t ist Vorsatz mit Hinterlist (GB 170). B o s w i l l i g k e i t bildet den Gegensatz zum M u t w i l l e n , der aus berqu'ellender
Tatenlust die Rechtswidrigkeit der H a n d l u n g in den Kauf niramt,
warend sich der BSswillige an der Rechtswidrigkeit seiner T a t oder
an ihrer verderblichen W i r k u n g ais solcher freut. Vgl. M G B 1 3 2 ;
G B 103 a. 134. 135. 360 Nr. 13. 366 Nr. 3.
50.

V. Ziisammentreffen vorsatzlicher und fahrlssiger Yerbrechen.

B 73. Sch 41. M 25. WV 60. G 97. H 40. K 71. 72. 76. HH II S.
215218.
ber den dolus generalis s. d. Literatur zu 47 bes. S. 118.
ber die aberration die Literatur zu 40.

Zweites Kapitel. Die Tatseite des Verbrecltens.

F e u e r b a c h , Revisin II 266ff. D e r s . , Kritik II S. 101124. M i t t e r i n a i e r , NA I S. 163f. II S. 602f. IV S. Iff. H e p p , A^ersuche ber einzelne
Leliren der Strafrechtswiss. Heidelberg 1827 S. 256368. C r o p p , Commentatio de praeceptis juris Romani circa puniendum conatum delinquendi. Heidelberg 1813. L e l i v r e , Commentatio de conatu delinquendi Lovanii 1828.
Z a c h a r i * , Die Lehre vom Versuche der Verbrechen. I und II. Gottingen
1836 und 1839. D e r s . , bei GA III 1855 S. 162 ff., 289 ff. V 1857 S. 577 ff.
L u d e n , ber den Versuch des Verbrechens nach gemeinem deutschen Rechte.
Der Abhandl. Bd. I. Gottiugen 1836. O t t o , Vom Versuche der Verbrechen,
Leipzig 1854. K r u g , Die Lehre vom Versuche. Leipzig 1855. v. B a r , Zur
Lehre von Versuch und Theilnahme am Verbrechen. Hannover 1859. C h o p ,
ber die Grenze zwischen Vorbereitung und Versuch eines Verbrechens. Leipzig
1861. B e r n e r , Grundstze des preuss. Strafrechts. Leipzig 1861 S. 1^17.
G e y e r , Erorterungen S. 47-89. D e r s . , HRLex. s. v. Versuch III S. 1095ff.
D e r s . , Kleinere Schriften S. 193ff., 238 ff., 263ff. C o h n , Zur Lehre v. versuchten und vollendeten Verbrechen I. Breslau 1880. (Zu Cohn s. bes. v. Be z o 1 d,
KrV XXIII 1881 S. 455ff; v. L i s z t , Z f. StrRW I 93ff.; R. L o e n i n g , Deutsche
Literaturzeit. 1881 Xr. 15 S. 576'^79.) Das Werk scheint leider unvollendet zu
bleihen. S. Cohn, Die Grundstze ber den Thatbestand der Verbrechen und
der heiitige Gattungsbegriff des Versuchs. Breslau 1889. S e e g e r , Die Ausbildung der Lehre vom Versuche der Verbrechen in der Wissenschaft des Mittelalters. Tbiugen 1869. D e r s . , bei GA XVIII 1S70 S. 227 ff. D e r s . , ber
den Versuch der Verbrechen nach Romischem Recht. Tbingen 1879. M o m m s e n ,
Rom. Recht S. 95 ff. v. T i p p e 1 s k i r c h , bei GA. XIX 1871 S. 481 ff.
S c h w a r z e , bei HH II S. 267317. O p p e r m a n n , ber die Unterscheidung
von Vorbereitung und Versuch. Diss. Bonn 1875. H i l l e r , bei Grnh. V S.
284ff. V. B u r i , GS 1867 8. 60ff.; 1876 S. 181 ff.; GA XXV 1877 S. 265-317;
GS 1880 S. 321 ff. ~ Ders., Die Kausalitt S. 114-143. L a m m a s c h , Das
Moment objekt. Gefhrlichkeit im Begriffe des Verbrechensversuches. Wien 1879.
Z i m m e r m a n n , GA XXIX 1881 S. 182ff.; XXX S. 141ff. V i l l n o w , Versuch, GA XXXV S. 98ff. R o s e n b l a t t , das XXXVI S. 67 ff. J a n k a , Das
osterreich. Strafgesetz und der subjekt. Versuch, Prag 1882, u. S p i n d l e r , Da,s
osterreich. Strafgesetz und die Versuchstheorieen, Prag 1883 (Abdrcke aus den
Mitteil. des deutschen Juristenvereins) B a u m g a r t e n , Die Lehre vom Versuche der Verbrechen. Stuttgart 1888. v. K r i e s , ber den Begriff der objektiven Moglichkeit. Leipzig 1888. Bes. S. 78ff. v. R o h l a n d , Die Gefahr
im Strafrecht. 2. Aufl. Dorpat u. Leipzig 1888 S. 80ff. (dagegen v. B u r i , GS
1888 S. 517 ff.). M e y e r , ber den Anfang der Ausfhrung. Tbingen 1892
^ E i s e n m a n n , Die Grenzen des strafb. Versuchs; Z f. StrRW XIII 1893 S.
454ff. C o h n , Die Vorbereitung v. strafbaren Handlungen nach den Strafgesetzen des Deutschen Reichs. Diss. Kjoln 1894. T h o m s e n , ber den Versuch der durch eine Folge qualifizirten Delikte. Kiel u. Leipzig 1895 (dazu
F i n g e r, KrVJSchr XXXVIII 1886 S. 414 ff). S c h n e i d e r, Z. Lehre y.
Versuch Breslau 1896. B a u k e , Rechtswissensch. Untersuchungen. Berlin
1897 S. 209ff. K l e e , Wille und Erfolg in der Versuchslehre. Breslau 1898.

 5 1 - 5 4 .

54.

128

129

S c h l e e h t , Z. Lohre v. qualifzirteu Versuche; Z i. StrRW XIX 1899 S. 829 ft.

H o r n , Dor Versiich; das. XX 1900 S. 300ff. G a l l e t , La notion de la
tentative punissable. Paris 1899. v. S t e r n e c k , Z. Lelire v. Versuche dor
Verbrechen. Wien 1901. E. v. L i s z t , Die Lehre v. Versuch, Z f. StrRW
XXY 1905 S. 24 ff. (bes. gegen die unten S. 131 citirte Sclirift von D e l a q u i s
gerichtot). Senf, Vorbereitung u. Versucli; GS LXVII 1906 S. 245 ff. S.
noch die Literaturaugaben unten S. 130. 131. 132.

C T h ad leg. J u l , de ambtu 9, 2 6 : cura pari sorte leges scelus quam

sceleris puniant voluntatem; 3. 1 5 C ad leg. Jul. majest. 9, 8 : cadera
enim severitate voluntatem sceleris qua efFectum puniri j u r a voluerunt;
4. P a u l . Sent. V 23 3 : consilium enim unius cujusque, non factum
puniendum est; 5. 1 7 D 48, 8 ad leg. Cornel.: In lege Cornelia dolus
pro facto accipitur. AUein die 1. und 4. Stelle beweisen n u r , dass
eine T a t , hinter der kein Wille steht, nicht gestraft werden k a n n ;
die 3. bezieht sich auf hochverraterische Verschw5rungen; dio 2. erk l a r t sich einfach so, dass inter coeptura ambitum atque perfectum
kein Unterschied in der Bestrafung zu machen sei, cura pari sorte
leges scelus quam sceleris puniant voluntatem; die 5. endlich ist mit
P e r n i c e , Sachbeschadigung S. 4 3 , auf den intellektuellen U r h e b e r
zu beziehen (anders scheint ders. in Labeo I I S. 106 Nr. 2 die Stelle
nehmen zu wollen); vgl. 1 1 D 48, 9 de lege Poinpeja. Vgl. auch
L u d e n , Abhandlungen I S. 21 ff,; Z a c h a r l a , Versuch I 75 ff.;
ferner U l p i a n in I 18 D 48, 19 de poenis (s. oben S. 6) und T r y p h o n i n in 1 225 D de V. S : auch wenn Einer eius mentis sit, ut
occasione data id (scil. scelus) commissurus sit, t a m e n o p o r t e r e
e a d e m h a e c c r i m i n a a s s u m t o a c t u i n t e l l i g i (die Schlssigkeit dieser Stelle wird von P e r n i c e , Labeo I I S. 106. 107 m. E .
ohne zureichenden G r u n d bestritten).
I I . Die K o n t r o v e r s e , ob ein Versuch mit sogen. unbestimmtem
Vorsatze insbes. mit dolus generalis und dolus eventualis: vgl.
oben 47 moglich-sei, muss sofort verschwinden, sobald man ane r k e n n t , dass es keine Arten des dolus giebt. D e r unrichtigen Ansicht, es sei nur bei bestimmtem Vorsatze Versuch moglich, folgen
L u d e n , Abhandl. I S. 260 ff.; B a u e r , Abhandl. I S. 328330;
O t t o , Vom Versuche der Verbrechen S. 7 7 8 0 ; K r u g , Vom Versuche der Verbrechen S. 14 u. 1 5 ; ebenso Sachs, S t r G B von 1855
A. 47 al. 2 und S c h w a r z e , Kommentar S, 9 7 ; C o h n , Versuch I
S, 475 ff.; V. W a c h t e r , D . Strafrecht S. 209, F r Unmoglichkeit
eines Versuches bei hypothetischem dolus H e r r m a n n , A K F 1857
S. 30 ff.; V, B a r Z f, S t r R W X V I I I , bes. S. 541 ff.; wol auh F r a n k
zu 43 I 1 und B i e r l i n g , Principienl. I I I S. 3 1 0 . D e r richtigen
Ansicht Z a c h a r i a , Versuch I S. 4 2 5 1 ; K o s t l i n , System I
S. 2 2 2 2 2 3 ; H l s c h n e r , System I S, 180182; d e r s . , Gem.
Strafrecht I S, 334. 3 3 5 ; G e s s l e r , b e r Begriff und Arten des
dolus S. 101 ff.; S c h t z e , Lehrbuch S. 1 3 4 ; v. B u r i , Kausalitat
S. 33 ff.; M e y e r , Lehrbuch S. 171. 1 7 2 ; Bdg, N I I S. 4 1 0 ; B a u m g a r t e n , Versuch S. 351 ff; v. L i s z t , L e h r b . S. 201 N. 2 ; O l s h a u s e n z u 43 n. 5 ; F i n g e r 1 S. 309. 3 1 0 ; R G J I u. I I I v.
15./22. Dez. 1884 (E X I I S. 64 ff.).
III. B e i e c h t e n n t e r l a s s u n g s v e r b r e c h e n (d. h. bei
b e r t r e t u n g e n von Geboten) wird die Moglichkeit eines Versuches
ailgemein in Abrede gezogen. Z a-oh a r i a , Versuch I S. 67 ff.;
L u d e n , Abhandlungen I S. 468 (s. freilich das. Nr. 4 ) ; L e o n h a r d t , Kommentar I S. 163164; K o s t l i n , System I S. 2 5 3 ;
G l a s r , Abhandlungen S. 2 9 2 ; v. H y e , K o m m e n t a r I S. 3 5 3 3 5 5 ;
G e i b , L e h r b u c h I I S. 2 8 3 ; K r u g , Versuch S. 2 2 ; O s e n b r g g e n ,

51.

I. Die Tatseite bci falirlassigen Verbrechen.

I I . Die Tatseite bei vorsatzlichen Verbrechen. Fi 52. 53. 54. 55. 56.

52.

A. Von Vollendung und Versuch im allgemeinen. Seh 43. M 30.

MI 42. WV 72. G 99. L 54. H 44. K 79. Fi 57,
Dem romischen Rechte war der Gegensatz zwischen Voilendung
und Versuch nicht bekannt. Die Literatur ber die kriminelle Behandlung des Versuclis im romischen Rechte (s. bes. C r o p p , Comment.
de praeceptis j u r i s Rom. circa puniendum conatum delinquendi, Heidelberg 1813) ermangelt somit ihres Gegenstandes. A. M. S e e g e r ,
D e r Versuch der Verbrechen nach romischem Rechte. Tbingen 1879.
Gutes mit Unhaltbarem genn'scht bei P e r n i c e , Labeo 11. 1. 2. Aufi.
S. 102 f. u r c h a u s zutroffend M o m m s e n , Rom. Strafr. S. 95.
Die alleinige gesetzliche Grundhige fr die Unterscheidung zwischen
Versuch und Voilendung im frheren gemeinem Rechte ist der nach
Inhalt wie Form gleich vortrefiiche A. 178 der CCC t r a f f u n b e r =
ftanbner miffettjat.
^em fo fd) iemanbt ei^ner miffetljatt mit etd)en
fd)einlid)en roerden, be gu Dolnbringung ber mifetljatt btenflic^ fen mogen,
itnber[tel)t, unnb toa) an olnbringung ber felben mifet)att burc^ aubere
mitel, liber fenen toillen oeriinbert torbe, foldjer bbfer rall, barau^
etlid) roercf at obfet) oogen, ift peinlic^ ^u fraffen. 3ber inn epnem
fatl t)erter baim inn bem anbern angefe^en gelegen^eit unb gefat ber fad^ . . . .
Vgl. A. 119. 172. 173.
53.

B. Die Voilendung des Verbrechens nnd ihr Verhltnis zur Voilendung des Delikts. H^ 141. B 74. Li 46. WV 78. G 99.
L 6062. H 45. K 87. 88. De K e t e l h o d t , De cousmnmatione delictorum. Gottingae 1826. G l a s e r , GS 1883 S. 146 ff.
(ber Vollend. der nterlassungsverbrechen). H u t l i e r , GA
XLVI 1899 S. 258 ff; XLVI 1901 S. 278 ff".
F r den Sprachgebrauch beachtlich ist, dass die Sonderstrafgesetze
des Reichs, bes. soweit sie die Defraude behandeln, gern v o l l b r a c h t "
statt v ( ) l l e n d e t " setzen. S. z. B. das Zigarettensteuergesetz v.
11. Juli 1906 (RGesetzbl. 1900 S. 637).
637).
C. Der Versuch. H^ 142154. L 6371. M 30. 31. MI 42-47 a.
Li 4648. WV 73-77. Fi 5764.
54.

1. Begriff desselben. StrGB 43, vgl. 46. B 75-79. G 99

bis 102. H 4649. K 8184. K r s c h e l , GS XLt 1889
S. 273 ff".
I. Eine Anzahl von Stellen des romischen Rechtes erweckt den
Anschein, ais htte es den verbrecherischen Willen auch ohne darauffolgende Ausfhrungshandlung mit Strafe belegt: vgl. 1. 1 14 D ad
leg. Cornel. 48, 8 : in maleticiis voluntas spectatur, non exitus; 2. 1 1

B i n d i n g , strafrecht.

Grundriss. 7. Aufl.

A.

131

13U

54.

Objekte. Berln 1882; G o l d s c h m i d t , Krit. Beleucht. der bergriffe . . . Berln

u. Leipzig 1886 S. 45 ff.; H a t z i g , ber den Rcktritt u. Versuch. Diss. Berlin
1897; F u h r m a n n , Der Rcktritt v. Versuche. Diss. Borna-Leipzig 1903;
P r o s c h , Der Rcktritt v. Versuch in s. Bedet. f. d. Teilnahme. Diss. Bremen
1904; B i n d i n g , Lehrb. I 2. Aufl. S. 13 ff. Vgl. auch L i e p m a n n , Die Reue
V. krim. Standpnnkt; Z f. StrRW XXII 1902 S. 72ff.; J. S t e r n , ber die Reue;
GA LI 1904 S. 385 ff.; Fi 128.
VI. V e r s u c h a m ( a b s o l u t ) u n t a u g l i c h e n O b j e k t e u n d m i t
(a b s o I u t) u n t a u g l i c h e n M i t t e l n . Ausser der oben angef. Lit. s. besouders H e r t z , ber deu Versuch mit untauglichen Mitteln. Hamburg 1874;
O s e n b r g g e n , Abhandlungen I S. 38ff.; ferner die Abhandlungen von C h o p ,
ANF 1842 S.. 519 ff".; W a l t h e r , KrV V 1863 S. 26ff.; H b e r l i n , GS 1864 S.
218ff.; R u b o , GS 1865 S. Iff.; G e y e r , GS 1866 S. 35 ff. (auch Kl. Schriften
S. 193ff.); V. B u r i , GS 1867S. 60ff.; 1868 S. 325 ff.; 1876 S. 184ff.; S c h e r e r , GS
1877 S. 481 ff.; H a v e n s t e i n , GA XXXVI S. 33ff.,197ff.;Z u c k e r , das. S. 370 ff.;
H u t h e r , das. S. 433 ff.; H a v e n s t e i n , das. XXXVII S. 130ff.; Z u c k e r , das.
S. 275 ff.; R o s e n b e r g e r , Z f. StrRW XX 1900 S. 685ff.; v a n C a l k e r , Eth.
Werte S. 31 ff.; K r i e g s m a n n , Wahnverbrechen u. untaugl. Versuch. Breslau
1904; D e l a q u i s , Der untaugliche Versuch. Berlin 1904; K o h n , Der untaugl.
Versuch u. das Wahnverbrechen. Breslau 1904; F a b i n , Abgrenzung v. untaugl. Versuch u. Putativdelikt. Breslau 1905. Vgl. auch ber den untaugl.
Versuch in der nordamerik. Strafrechtspflege v. O v e r b e c k , GS LXV 1905
S. 119ff. Siehe auch die Urteilssprche GS 1874 S. 237 ff.; 1875 S. 313ff.
Auf die hothbedauerlichen Erkenntnisse des Reichs^erichts vom 24. Mai 1880
(Plenarentscheidung) und vom 10. Juni 1880 (Senat I), m den Entscheiduugen des
Eeichsgerichts I S. 439 ff. und 451 ff. beziehen sich angriffsweise C o h n , GA
XXVIU S. 361ff.; G e j e r , Z f. StrRW I 30ff.(Kl. Schriften S. 238ff.);v. L i s z t ,
das S. 204ff.; verteidigungsweise natrlich v. B u r i , Z f. StrRW I 185 ff. S.
auch K o h l e r , Studien I S. 7 ff. ^- Die Position des RG ist nicht verbessert
worden durch RG I v. 14. Mrz 1901 (E XXXIV S. 217 ff.). Lasse ich die Frage
des untauglichen Versuches einmal ganz bei Seite, so muss ich es fr eine Vergewaltigung des Gesetzes halten, der Schwangeren", die GB 218 ais Tterin
fordert, die Nicht-Schwangere zu substituiren. Zu diesem Erk. s. M. E. M a y e r
u. S t e n g l e i n , DJZ VII 1902 S. 330-334 und C o h n , Jur. Wochenschr. XXXI
S. 462ff". Verdienstlich das Urteil des OLG Hamburg v. 28. Mai 1898 (DJZ
IV 1899 S. 258), das in der Frage des untaugl. Versuchs dem RG entgegentritt.
Vgl. ferner RG I v. 27. Febr. 1888 (E XVII S. 158ff.). ber Vorbereitungshandlungen" mit untauglichen Mitteln Z i m m e r m a n n , GS 1881 S. 260ff.

Abhandlungen I S. 35. 3 6 ; S c h t z e , L e h r b u c h S. 134; O p p e n h o f f

zu 43 n. 1 5 ; S c h w a r z e , K o m m e n t a r S. 9 5 ; d e r s e l b e bei H H
I I S. 285. 28t; S c h w a l b a c h , G S 1879 S. 610. 6 1 1 ; F r a n k zu
43 V L A. M. (wenigstens fr D e n k b a r k e i t , wenn auch nicht
fr Strafbarkeit des Versuches) H e f f t e r , L e h r b u c h 72 Nr. 3 ;
M e y e r , Lehrbuch S. 170 N. 2 3 ; H i i l s c h n e r , D . Strafr. I S. 354.
3 5 5 ; B a u m g a r t e n , Versuch S. 435 F.; S e l i g s o h n G A X X V I l l
S. 2 1 9 ; L a n d s b e r g , Kommissivdelikte S. 172 F.; F i n g e r I
S. 316/7; wol auch fir Strafbarkeit O l s h a u s e n zu 43 n. 2 7 b ;
V. L i s z t S. 206 (?). Die Kontroverse hngt mit dem Streit ber
die N a t u r dieser echten Unterlassungsdelikte enge zusammen (s. Bdg,
N I I S. 447 ff.). Glaubt m a n , sie bestanden lediglich in einem Entschlusse und hatten keine T a t s e i t e , so kann man selbstverstandlich
nicht von Versuch sprechen. Sieht man aber wie ich dies fr
richtiger halte in hnen wirkliche Hinderungen des Eintritts bestimmter Erfolge (z. B . der K u n d e des Bedrohten von dem drohenden
Morde), so muss ein Versuch ais moglich angenommen werden. Dieser
bildet dann das reine Gegenstck zum Versuche bei Kommissivdelikten. W i e es bei diesem zur Herbeifhrung des verbotenen E r folges wider Willen des Tters n i c h t k o m m t , so kommt es beim
versuchten Unterlassungsdelikte zu dem vom Rechte gewnschten
Erfolge, a b e r f r e i l i c h w i d e r W i l l e n d e s T a t e r s . Dieser will
den Bedrohten nicht w a r n e n , verrat sich a b e r , und der Bedrohte
meidet deshalb den AngriF. G e r a d e weil aber in dem Verhalten des
T a t e r s die r s a c h e zum Eintritt des dem Rechte willkommenen E r folgs liegt, weil der T a t e r also selbst die W i r k s a m k e i t der ziir Hind e r u n g des Erfoiges gesetzten Bedingungen wieder vernichtet, drfte
das Gesetz ebensowenig Anlass haben zu strafen ais im Falle des
Rckti'ittes vom Versuche. E s giebt also bei Unterlassungsdelikten
keinen V e r s u c h , dr gestraft werden konnte.
So auch M e y e r
S. 170 N . 2 3 ; L a n d s b e r g S. 1 7 3 ; F i n g e r I S. 317.

Im r O m i s c h e n R e c h t lasst sich die interessante E n t w i c k l u n g

verfolgen, dass die alteren Juristen ( N e r a t i u s , P o m p o n i u s ) auch
dann noch das Delikt ais vorhanden annahmen, wenn die T a t sich
wider ein untaugliches Objekt richtete, der T a t e r dasselbe aber fr
tauglich hielt, wogegen P a u l u s und U l p i a n dies fr unmOglich erklaren. Vgl. 1 6 D expilatae heredit. 47, 19 P a u l u s : rei hereditariae
furtum non fit, sicut nec ejus, quae sine domino est, et nihil mutat
existimatio subripientis; vgh 1 46 8 D de furtis 47, 2 U l p i a n u s :
P e r contrarium q u a e r i t u r , si ego me invito domino facer putarem,
cum dominus vellet, an furti actio sit. E t ait Pomponius furtum me
facer. V e r u m tamen est, ut cum ego velim eum uti (es handelt sich
also u m ein furtum usus), ne furti sit obligatus. Vgl. G a i u s I I I
1 9 8 ; 8 J de obl. quae ex del. 4, 1 ; 1 20 C de furtis 6, 2 ; 1 22
4 D ad leg. Cornel. de fals, 4 8 , 1 0 , u n d ber die ganze Entw i c k l u n g B d g , N I I S. 285 ff. Vgl. auch P e r n i c e , Labeo I I
(2. Aufl.) S, 111 ff.
V I I . b e r das V e r h a l t n i s v o n D e l i k t s - u n d V e r b r e c h e n s v e r s u c h s. unten 56.
9*

I V . Bei fahrlassigen Verbrechen wird die Moglichkeit cines Versuches meist geleugnet, und auch die neueren Gesetzbcher kennen
solchen Versuch nicht. E r ist in der T a t
1. nicht moglich bei der grossen Zahl fahrlassiger Delikte, bei
denen der T a t e r den Erfolg nicht vorausgesehen h a t ;
2. sehr wol moglich bei der kleinen Z a h l , bei welchen der
T a t e r den Erfolg k l a r vorausgesehen und gcAvollt, jedoch seine Rechtswidrigkeit v e r k a n n t hat.
E i n Bedrfniss z u r Bestrafung solcher fahrlassiger Versuche drfte
aber nicht anzuerkennen sein.
V. F r e i w i l l i g e r R c k t r i t t v o m V e r s u c h e . Vgl. darber
noch insbesondere J o n g s m a , An delinquendi conatus poena sit adficiendus etc.
Groningae 1828; Z a c h a r i , bei GA V S. 588r.; G o l t d a m m e r , das. VIII S.
626 F. (vgl. den Rechtsfall S. 618626); B e r n e r , GS 1865 S 97 ff.; T i p p e l s k i r c h , bei GA XIX 1871 S. 481 ff ; M e v e s , GS 1872 S. 161 ff.; H b e r l i n , das.
S. 269ft.; V. B u i i , GS 1876 S. 186 ff.; Bdg, N I S. 117. II 250; H e r b s t , GA
XXXI S. 109ff.; ausfhrlich H e r z o g , Rcktritt v. Versuch und ttige Eeue.
Wrzburg 1889 (dazu R e s , .KrVJSchr XXXII 1890 S. 553 ff.j; v. R o h l a n d ,
Gefalir S. 81ff.; G o l d f e l d , ber d. Versuch mit untaugl. Mitteln u. am untaugl.

AL

 55. 56.
55.

56.

Bezglich
merken:

132

133

2. Stufn desselben 1 StrGB. 46. G 101. H 50. K 85.

Fi 60. S. noch bes. B e r n e r , Wie unterscheidet sich der
beendigte uiid der unbeendigte A'ersucli? im GS 1865 S. 82 fF.
J. G o 1 d s c h m i d t, Die Lehre v. mibeend. u. beend. Versuch. Breslau 1897.

Strafbare Vergehensversuche.
Das GB schreibt die Bestrafung von
Vergehensv^ersuchen vor in den 107.
120. 140. 141. 148. 150. 160, 2. 169, 2.
240. 242. 246, 3. 253. 263. 289, 3. 303.
304. 305. 339. 359,. ^"^- ~ 20

3. Strafbarkeit desselben. StrGB 4446. MGB 46.

B 80. M 31. MI 47 a. G 100. H 46. 51. K 86. Fi 64.
ber Yerlust der Ehreni-echte und Polizeiaufsicht neben der
Versuchsstrafe s. S c h w a r z e , GS 1872 S. 277 ff. M e v e s ,
Stelluiig des Anstifters zii 46 StrGB: GA XXXVII 1890
S. 397 ff.

sS^'-""^!

des geltenden Rechtes b c r den Versvich ist zu be-

I. S p r a c h g e b r a u c h .
D e r 43 schliesst nicht d e n B e g r i f f
des Versuches von bertretungen (s. z. B. 370, 5 und 6), wol aber
die S t r a f b a r k e i t der versuchten b e r t r e t u n g aus. Die versuchten
V e r b r e c h e n oder V e r g e h e n bleiben bezglich ihrer Behandlung
Verbrechen oder V e r g e h e n , auch wenn ihre jeweiligen Strafen unter
den von 1 festgesetzten Mindestbetrag der Verbrechens- oder Vergehensstrafen herabsinken : 44, 1, 3, 4,
II. G r u n d s a t z e u n d i h r e D u r c i f h r u n g .
1. E s g i e b t s t r a f b a r e n V e r s u c h n u r v o r s a t z l i c h e r ,
nicht fahrlassiger
H a n di u n g e n .
2. D e r V e r s u c h d e s V e r b r e c h e n s i s t i m m e r , d e s
V e r g e h e n s n u r in d e n vom G e s e t z e a u s d r c k l i c h b e s t i m m t e n F a l l e n , d e r b e r t ' r e t u n g n i e s t r a f b a r . Die Folgerichtigkeit dieser Bestimmung ais einer durch die verschiedene Schwere
der strafbaren Handlungen vorgezeichneten ist nur scheinbar. D e n n
da die b e r t r e t u n g e n fast ausnahmelos reinen Ungehorsam darstellen,
so ist ein strafbarer Versuch der bertretungen meist unmoglich
(s. oben 54 III). D e r Satz aber dass die Vergehensversuche .nur
in den vom Gesetze ausdrcklich bezeichneten Fallen bestraft werden
sellen, widerstreitet dem anderen Satze, dass die Beihlfe zu einem
Vergehen immer strafbar sei ( G B 49). Dem T a t e r eines Versuchs
gleicht der Gehlfe darin, dass beider Tatigkeit n u r einen Teil des
Delikts verwirklicht h a t : der Wille des Versuchenden jst aber auf
H e r v o r b r i n g u n g des ganzen Delikts, der Wille des Gehlfen nur auf
die E r z e u g u n g einiger die Verwirklichung des rechtswidrigen E n t schlusses erleichternder, aber zur H e r v o r b r i n g u n g des Delikts selbst
ungengender Bedingungen gerichtet. S. B i n d i n g , Kritik S. 80
u. 81. D i e G e h l f s c h a f t z u e i n e m V e r g e h e n i s t a l s o
g r u n d s a t z H c h stets minder s t r a f b a r ais der V e r s u c h
dieses Vergehens
wahrend das heutige gemeine Strafrecht die
B e i h l f e zu Vergehen" stets mit Strafe bedroht, den schwereren
V e r s u c h des Vergehens aber vielfach straflos ausgehen lsst. Die
Auswahl der mit Strafe bedrohten Vergehensversuche ist auffallend
willkrlich, wie eine Gegenberstellung aller strafbaren und einiger
nicht strafbarer Vergehensversuche des G B ' s zeigen wird.

56.

Straflose Vergehensversuche.
Das GB schreibt die Bestrafung von
Vergehensversuchen n i c h t ausdrcklich vor in den 49 a. 95. 97. 99. 101.
103. 103a. 104. 108117. 121139. 142
145. 151. 156. 159 a. E 162 164, 1. 166.
167. 168. 170. 172. 173,2. 175. 180. 181a.
182-184. 184a u.b. 185187. 189.201
203. 205. 216. 221. 223. 223 a. 235237.
239, 1. 241. 257. 258, 1. 259. 267. 271.
274-276. 278. 279. 284288. 290292.
294. 296. 296 a. 297. 299302. 302 ad.
317. 320. 321. 327-331. 337. 340-342.
348, 1. 353356.

Bestraft sol der Versuch werden bei Nicht bestraft sol der Versuch werden
folgenden Vergehen:
unter anderem bei folgenden Vergehen:
1. Hinderung eines Deutschen in Ausbung seiner staatsbrg. Reclite, zu
whlen oder zu stimmeu: 107. Max.
Gefng. von 5 Jahreu.
2. Befreiung Gefangeuer: 120, Max.
Gefng. von 3 Jahren.
3. Versuchte Verletzung der WehrpHicht: 140.
4. Anwerbung Deutscher zum auswrtigen Militrdienst und Verleitung
Deutscher zur Desertion: 141. Max.
Gefng. von 3 Jahren.
o. Ausgeben nachgemachten oder verflschteu, ais echt empfangenen Geldes: 148. Max. Gefng. von 3 Mon.
6. Verringerung echter, zum Umlauf
bestimmter Metallgeldstcke und in
Verkehrbringen derselben ais voUgltig: 150. Max. Gef. v. 5 J.
7. Verleitung zum falschen Eid oder
zur falschen Versicherung an Eidesstatt: 160. Max. Gefne. von 2
Jahren resp. Gefng. von 6 Monaten.
8. Vernderung oder Unterdrckung
des Personenstandes: 169. Max.
Gef. von 3 Jahren.
9, Notigung: 240. Max. Gef. v. 1 J.
10 Diebstahl: 242. Max. Gef. v. 5 J.
11 Unterschlagung: 246. Max. Gefng.
von 3, bei der Veruntreuung v. 5 J.
12. Erpressuug: 253. Max. Gef. V. 5 J.
13. Betrug: 263. Max. Gef. von 5 J.
14. Entwendung der eigenen oder einer
fremden Sache zu Gunsten des Eigentmers: 289. Max. Gef. von 3 J.
1517. Sachbeschdigung: 303-305.
Max. Gef. v. 2 X; v 3 J.; v. 5 J.
18. Notiguug durch Missbrauch der
Amtsgewalt: 339. Max. Gefng.
V. 5 J.
19. Amtsuuterschlagung: 350. Max.
Gefng. von 5 Jahren.

1. Herbeifhrung unrichtiger Ergebnisse bei Wahlhandlungen: 108.

Max. Gefng. von 3 Jahren.
2. Hinderung des Gottesdienstes: 167.
Max. Gefng. von 3 Jahren.
8. Eutweichenlassen Gefangeuer: 121.
Max. Gefng. von 3 Jahren.
4. Untauglichmachen zur Wehrpflicht:
142. Max. Gefng. von 5 Jahren.
5. Falsche Versicherung an Eidesstatt:
156. Max. Gefng. von 3 Jahren.
6. Einfach. und qual. Hausfriedensbruch: 123. 124. Max. Gefng.
von 3 Mon. resp. von 2 Jahren.
7. Landfriedensbruch: 135. Max. Gef.
von 5 Jahren.
8. Entfhrung einer Frauensperson
wider ihren Willen, um sie zur Ehe
zu bringen: 236. Max. Gefng.
von 5 Jahren.
9. Entfhrung minderjhriger Frauenspersonen, um sie zur IJnzucht oder
zur Ehe zu bringen: 237. Max.
Gefng. von 5 Jaliren.
10. Einsperrung: 239. Max. Gefng.
von 5 Jahren (ais Notigungsversuch
zu strafen).
11. Hehlerei des 259: Max. Gefng.
von 5 Jahren.
12, Wucher: 302 a - d .
13. Urkundenflschung: 267. Max. Gef.
von 5 Jahren. Vgl. 348, 1.
14. Grenzfl9chung: 274,2. Max. Gef.
von 5 Jahren.
15. Vernichtung, BeiseiteschaFung amtlich auf bewahrter Urkunden u. s. w.:
133. Max. Gefng. von 5 Jahren.
Vgl. 274, 1 und 348, 2.
16. Grberzerstorung und Leichenentwendung: 168. Max. Gef. v. 2 J.
17. Diebstahl an verschossener Militrmunition: 8 291. Max. Gef. v. 1 J.

 56.

135

134

Strafbare Vergehensversuche.
20. Erhebung ungeschuldeter Gebhren
durch Beamte und Eechtsbeistande
352. Max. Gefng. von 1 J a h r

Straflose

Vergeliensversuche.

18. Erhebuug ungescliuldeter Steuern

seitens eines Beamten, der das rechtswidrig Erhobene nicht zur Kasse
bringt: 353. Max. Gefng. v. 5 J .
19. Telegraphenstorung: 317. Max.
Gefng. von 3 Jahren.
20. Verletzung von Abspcrrungsmassregeln gegen ansteckende Seucheu:
327. 328. Max. Gef. v. 2 resp. 1 J .
21. Incest zwischen Verschwgerten und
Geschwistern: 173,2. Max. Gefng.
von 2 Jahren.
22. Sodomie: 175, Max. Gef. v. 5 J .
23. Beleidigung: 185. 186. 187. 95.
97. 99. 101. 103. 104. Max. Gefng.
von 2 Jahren, von 5 Jahren (187. 97),
von 3 Jahren, von 1 J a h r (104).
24. Zweikampf: 205. Max.Festung v. 5 J .
25. Totung emes den Tod ernstlici Verlangenden: 216. Max. Gef. v. 5 J.^
26. Aussetzung: 221. Max. Gef. v. 5 J.
27. Korperverletzung: 223. Max. Gef.
von 3 Jahren.
28. Korperverletzung seitens eines Beamten in angeblicher Ausbiiug
seiues Amtes: 340. Max. Gef. v. 5 J.
29. EntziehungminderjhrigerPersonen
aus der Gewalt der Eltern oder Vormnder: 235. Max. Gef. v. 5 J .

3. D a s v e r s u c h t e V e r b r e c h e n o d e r V e r g e h e n i s t
m i l d e r zu s t r a f e n a i s d a s v o l l e n d e t e . GB 44, 1. (Ganz
unnotig umgekehrt im Vertrag mit Korea v. 26. Nov. 1883, Bestimmungen III 3 ; RGBl 1884 S. 243. Betrifft Zolldefrauden.)
Wenn nun 44 al. 24 die Hdhe der Versuchsstrafe nach der dem
voUendeten Verbrechen oder Vergehen gedrohten Strafe bestimmt, so
sollte man glauben, dass die Strafdrohung des Gesetzes immer nur
der Vollendung golte. Dem ist aber nicht so. Die Strafdrohung gilt
haufig sowol dem versuchten ais dem vollendeten Delikt.
a. Unter der absolut gleichen Strafe des Todes steht Hochverrat durch Mord und Mordversuch am Kaiser, an des Taters Landesherrn und an dem Landesherrn, in dessen Territorium der Tater sich
aufhalt: 80. Unter den gleichen Strafen stehen in den 94102
alie Tatlichkeiten", einerlei, ob sie versuchte oder vollendete Verbrechen sind.
b. 82 erkiart jeden versuchten Hochverrat fr im Sinne
des Gesetzes vollendet, hebt also die Anw^endbarkeit jenes obigen
Grundsatzes fr den Hochverrat geradezu auf. Vgl. T h o m s e n , ber
Versuch und nternehmen beim Hochverrat; Magaz. f. d. DR d.
Gegenwart III 125 ff.; B i n d i n g , Lehrb. II S. 443 F. Damit ist nicht
gesagt, dass nun nicht die weitere Entwicklung der verbrecherischen
1 S. dazu Binding, Lehrb. I S. 35. 36. S. auch Hauptmann, ber die
Bestraf. der Versuchshandlung im Falle des 216 StrGB. Diss. Borna-Leipzig 1906.

56.

Tatseite fr die Strafausmessung auf Grund von 81 ais Straferhohungsgrund, das Versuchsstadium der Handlung ais mildernder Umstand
anzusehen sei, wol aber, dass es keinen straflosen Rcktritt vom Versuche des Hochverrats gibt, und dass d i e S t r a f e d e s v e r s u c h t e n
H o c h v e r r a t e s n i c h t d u r c h A b m i l d e r u n g der Strafe des
81 n a c h M a s s g a b e d e s 44 g e f u n d e n w e r d e n s o l . Dies
greift auch im Falle des 102 Platz.
c. In einer Reihe von anderen Fallen ist der Tatbestand, an
welchen die relativ bestimmte Strafe anknpft, das v e r s u c h t e Delikt.
So aa. in den 105. 114. 122, 1 a. E. 159. 357, wo derjenige bedroht wird, der ein bestimmtes verbrecherisches Vorhaben zu verwirklichen u n t e r n i m m t (ebenso SprengstofFgesetz v. 9. Juni 1884
9). bb. So im 140 der frheren Fassung, wo nicht verlangt
wurde, dass sich jemand dem Eintritt in das stehende Heer wirklich
entzogen habe, sondern sich nur zu e n t z i e h e n s u c h t " . ce. In
den 131. 146. 229. 234. 252 (vgl. 254. 255). 258. 298 werden
Handlungen bedroht, die vorgenommen werden, um d a d u r c h " bestimmte unerlaubte Zwecke zu erreichen. Es ist wichtig, zu beachten,
dass dies alies prinzipiell Versuchshandlungen oder Konkurrenzfalle
von Vollendung und Versuch sind, und dass die Vollendung d e s
D e l i k t s erst dann eintritt, wenn das verbotene Ziel, auf welches die
bedrohte Handlung hinsteuert, erreicht ist, wenn also Staatseinrichtungen durch Verbreitung falscher Tatsachen verachtlich gemacht
sind ( 131), das falsche Geld in den Geldverkehr eingefhrt ist
( 146), durch die Beibdngung von Gift eine Korperverletzung eingetreten ist ( 229), der geraubte Mensch in hlfloser Lage ausgesetzt
oder in Sklaverei u. s. w. gebracht ist ( 234), durch die Ntigung
der Erpresser einen Vermogensvorteil erlangt hat ( 253, vgl, 254.
255), der begnstigte Verbrecher der verdienten Strafe entzogen ist
( 257), der mit der Heuer durchgegangene Schiffsmann sich dem
Dienste wirklich entzieht ( 298). Anders verhalt. sich die Sache
in den 235 und 236, wo die Verbung der Unzucht und die
Schliessung der Ehe mit der Entfhrten ais zur Vollendung der Entfhrung nicht notwendg erscheint, das um zu" also nur die Absicht
des Entfhrers charakterisiren sol. dd. In mehreren Paragrafen
werden Handlungen bedroht, die zur Ausfhrung einer bestiramten
verbrecherischen Absicht" vorgenommen werden, ohne dass die volle
Verwirklichung der Absicht verlangt wrde. Auch hier gilt die Strafdrohung bestimmten Versuchshandlungen: so in den 140, 1. 143
(vollenden wrde sich das Delikt mit der gelungenen Umgehung der
Wehrpflicht); 265 (vollenden wrde sich das Delikt mit eingetretenerVermOgensbeschdigung der Versicherungsgesellschaft); 275
Nr. 2 a. E. (zur Vollendung gehorte die Verwendung der Marken ais
echte); 346 (zur Vollendung gehorte, dass jemand der gesetzlichen Strafe wirklich entzogen ware), nicht aber in 235, wo die
hervorgehobene Absicht lediglich ais Qualifikationsgrund erscheint.
ee. Be dem Delikt der sogenannten passiven Bestechung, s. 332.
334, wird die F o r d e r u n g der Vermogensvorteile seitens des Beamten, Schiedsrichters, Geschworenen u. s, w., welche lediglich eine

 56.

136

Versuchshandlung darstellt, mit der Annahme der Vorteile, d. h. mit

dem vollendeten Delikt unter dieselbe Strafsanktion gestellt, wahrend
der Tatbestand der aktiven Bestechung in 333 sich lediglich ais
Versuch dieses Vergehens darstellt.
Fr alie diese Falle unter c. sind zwei Fragen zu beantworten:
aa. s t a i i c h bei i h n e n d e r V e r s u c h m i i d e r zu s t r a f e n
a i s d i e V o l l e n d u n g ? Bei keinem von ihnen kehrt die Bestiratnung wieder, welche GB 82 hmsichtlich des Hqchverratsversuches
triFt, dass dieser ais vollendetes Verbrechen zu betrachten sei. Diese
ganz singulare Satzung duldet keine Ausdehnung durch Analogie.
Der Unterschied von Versuch und Vollendung bleibt also auch bei
alien diesen Verbrechen und Vergehen zu Recht bestehen. Ein Rechtsgrund, ihren Versuch an Strafbarkeit der Vollendung gleichzustellen,
ist unerindlich: somit gilfr jener Grundsatz auch fr sie. Nur Absatz
24 des 44 kann auf sie keine Anwendung inden. Die Versuchsqualitat der Handlung wirkt ais obligatorischer Strafminderungs-, die
Vollendung der Handlung ais obligatorischer Straferhohungsgrund.
Nach H e r z o g , Rcktritt S. 230 u. 343, ist freilich diese meine Begrndung nicht ernst zu nehnien"!
bb. I s t a u c h b e i i h n e n e i n s t r a f l o s e r
freiwilliger
R c k t r i t t v o m V e r s u c h a i s m o g l i c h a n z u e r k e n n e n ? Fr
die richtige Beantwortung dieser Frage ist wie ich glaube erst
durch die Ausfhrungen des Lehrbuchs I 2. Aufl. S. 11f".die sichere
Basis gefunden worden. Die Zurckschiebung der Vollendung in das
Versuchsstadium geschi^ht entweder so, dass j e d e r V e r s u c h schon
die Merkmale des vollendeten Vergehens an sich tragt. So bei den
Tatbestnden nach dem Typus: Wer es unternimnit . . .". Vielleicht
empfiehlt es sich, sie ais die r e i n e n V e r s u c h s v e r b r e c h e n zu
bezeichnen. In anderen Fallen wird die Vollendung" fixirt auf eine
spjitere Entwicklungsstufe des Versuches. Diese Gestaltung zeigt sich
in verschiedener Form. Nicht selten bildet die kausale Handlung, die
den rechtsvvidrigen Erfolg herbeifhren sol, ais solche den Tatbestand
der Vollendung, einerlei, ob sie ihn herbeigefuhrt hat oder nicht.
S. z. B. GB 87. 131. 140 n. 1. 257. 288. Ich schlage fr diese
Form in Ermanglung einer besseren Bezeichnung die d e s c o u p i r t e n
E r f o l g s v e r b r e c h e n s vor. In anderen Fallen, und zwar in solchen
von zweiaktigen Delikten, wie z. B. bei der Mnzfalschung des 146,
fllt die frmale Vollendung mit dem Ende des 1. Aktes zusammen,
sofern er vorgenommen ist in der Absicht, den zweiten folgen zu
lassen. Vielleicht kann man sie ais die des v e r k m m e r t e n z w e i a k t i g e n V e r b r e c h e n s " bezeichnen.
Bei den b e i d e n l e t z t e n T y p e n l a s s t sich stets noch
ein V e r s u c h von der f o r m a l e n V o l l e n d u n g b e g r i f f l i c h
s c h e i d e n , u n d v o n d i e s e m V e r s u c h e g i e b t es n a t r l i c h
a u c h e i n e n R c k t r i t t n a c h G B 46. Anders bei den r e i n e n
V e r s u c h s v e r b r e c h e n . Hier fehlt der juristische Vorhof vor der
formalen Vollendung, scheinbar also jede Berechtigung, die Moglichkeit
eines Rcktrittes anzunehmen. Sieht man sich aber die einschlagenden
Falle genauer an, so lasst sich fr ihre strengere Behandlung

137

56.

schlechterdings kein Grund entdecken. Das einzige, was den Gesetzgeber zu solcher Fassung der Tatbestande veranlasst, ist seine Scheu
vor Genauigkeit und Gleichrassigkeit der Normirung. Den vom
Mordversuche Rcktretenden straflos zu lassen, den Meuterer aber,
der zurcktritt vom Unternehmen, den Aufseher zu notigen, zu strafen,
ist ein unertraglicher Widerspruch. Und so wird man diese Bestimmungen richtig dahin auszulegen haben, dass der ,Unternehmer'
mit der vollen Strafe des Gesetzes belegt werden sol, falls die Voraussetzungen der Strafbarkeit gegeben sind, also falls nicht freiwilliger
Rcktritt vorliegt."
4. S o w e i t n i c h t v e r s u c h t e s u n d v o l l e n d e t e s D e l i k t
u n t e r der g l e i c h e n S t r a f d r o h u n g s t e h e n , sind d i e S t r a f m i t t e l fr v o l l e n d e t e V e r b r e c h e n n i c h t alie a u c h fr
den V e r s u c h v e r w e n d b a r .
Tod und
lebenslangliche
F r e i h e i t s s t r a f e n e n t f a l l e n f r i h n . Die Nebenstrafen des
V e r l u s t e s d e r b r g e r l i c h e n E h r e n r e c h t e und der P o l i z e i a u f s i c h t ^ , welche neben der Hauptstrafe des vollendeten Verbrechens
ausgesprochen werden mssen oder drfen, mssen oder drfen auch
neben der Versuchsstrafe Anwendung finden, aber nur dann, wenn
diese Strafen nach Massgabe des Gesetzes solchen Zusatz zu tragen
vermogen. Aberkennung der brgerlichen Ehrenrechte ist also neben
einer Versuchs-Gefangnisstrafe unter 3 Monaten nicht moglich (GB
32); ebensowenig darf Zulassigkeit der Polizeiaufsicht neben einer
Strafe wegen schweren Diebstahlsversuches ausgesprochen werden,
falls diese Strafe nicht Zuchthaus ist (GB 248).
5. D i e M a x i m a l s t r a f e d e s V e r s u c h e s betragt:
a. wenn die Vollendung mit Tod, mit Zuchthaus oder mit
Festung auf Lebenszeit bedroht ist, 15 Jahre Zuchthaus oder 15 Jahre
Festung;
b. in alien anderen Fallen die nchst niedere Strafposition unter
dem Mximum fr die Vollendung. Betrgt dieses 10 Jahre Zuchthaus, dann 9 Jahre und 11 Monate; betragt es 3 Jahre Gefngnis,
dann 2 Jahre 364 Tage. I n a l i e n d i e s e n F a l l e n i s t d e r
U n t e r s c h i e d d e r H o c h s t b e t r a g e v i e l zu k l e i n .
6. D i e M i n d e s t s t r a f e d e s V e r s u c h e s betrgt in den Fallen
s. 5 a 3 Jahre Zuchthaus resp. 3 Jahre Festung. Im brigen fallt
sie mit der Mindeststrafe der Vollendung zusammen, wenn diese unteilbar ist, also 1 Tag Freiheitsstrafe oder 3 Mark betragt. D a n n
ist der G r o s s e n u n t e r s c h i e d der V e r s u c h s - und d e r V o l l e n d u n g s s t r a f e b e r h a u p t g l e i c h N u i l ! In den brigen
Fallen kann die Strafe bis auf ein Vierteil des Mindestbetrages der
auf das vollendete Verbrechen oder Vergehen angedrohten Freiheitsund Geldstrafe ermassigt werden."
7. D i e V o r b e r e i t u n g s h a n d l u n g b e d a r f e i n e r b e s o n d e r e n N o r m u n d e i n e s b e s o n d e r en S t r a f g e s e t z e s , u m
s t r a f b a r zu w e r d e n .
Solche Strafgsetze sind im geraeinen
^ Man gestatte hier der Krze halber die Un genauigkeit, A^on einer Nebenstrafe der Polizeianfsiclit zu sprechen. S. dagegen unten 104.

 56.

138

deutschen Strafrecht vielfach enthalten: vgl. bes, GB 8386. Ist

46 auf sie per analogiam auszudehnen?
III. F r e i w i l l i g e r R c k t r i t t . Anmerkungen zu GB 46.
Der Versuch^ ais solcher^ bleibt straflos, wenn der Thater
1. die Ausfhrung^ der beabsichtigten Handlung aufgegeben hat,
ohne dass er an dieser Ausfuhrung durch Umstande gehindert worden
ist, welche von seinem Willen unabhangig waren *, odr
2. zu einer Zet, zu welcher die Handlung noch nicht entdeckt
war^, den Eintritt des zur Vollendung des Verbreehens oder Vergehens gehorigen Erfolges durch eigene Thatigkeit abgewendet hat*^."
1. Der Paragraf hat nur den Fall der E i n t t e r s c h a f t ira
Auge und ordnet die Bedingungen der Straflosigkeit des versuchenden
einen Taters an. Korrekter stande statt der Versuch" der Versuchende" u. s. w. Dass im Falle der M i t t a t e r s c h a f t der Rcktritt des einen Taters den andern nicht straflos macht, ist unleugbar.
S e l b s t v e r s t a n d l i c h g i e b t es a u c h e i n e n s t r a f l o s m a c h e n den R c k t r i t t fr d e n A n s t i f t e r u n d d e n G e h l f e n ,
S.
auch RG IV V. 1. Dez. 1905 (E XXXVIII S. 223 ff.), Tritt der
Tater von einem sog. qualifizirten Versuch zurck, so werden Anstifter und Gehlfe nicht straflos. In alien anderen Fallen des TaterRcktritts ist das Loos der letzteren bestritten. Wer durch den Rcktritt das Delikt ais beseitigt ansieht, muss natrlich dann auch sie fr
straflos halten. Ich habe bis zur 5. Aufl. (S. 118) einschliesslich
geglaubt, diess sei nicht der Standpunkt des GBs. Nach diesem bleibe
trotz des Rcktritts ein Versuch brig: dann aber liege. am nachsten,
die Straflosigkeit ais personliche Pramie allein fr den Rcktretenden
zu fassen, Ich bin an dieser Ansieht irre geworden. S. B i n d i n g ,
Das bedingte Verbrechen, GS LXVIII 1906 S. 23 F. Der freiwillige
Rcktritt hebt allerdings nach richtiger Auffassung das Delikt auf:
er gestaltet sich zur Resolutivbedingung fr dasselbe. Auch will mir
jetzt scheinen, das Gesetzbuch woUe uns nicht zwingen, diese Auffassung zu verleugnen ; nur die Motive hegen diese Absicht. S. den
Stand des Streites bei O l s h a u s e n zu 46 n. 2; vg\. auch H e r z o g
a. a. O. S. 260 fF. G u t K o h l e r , Studien I S. 143/4.
2. D. h. ais teilweise verwirklichtes Delikt. Sofern die Versuchshandlung ein vollendetes Delikt einschliesst, ist dieses ais solches
zu strafen,
3. Lies: Die Vollendung der begonnenen Ausfuhrung".
4. Schlechte Ausdrucksweise! Ausser den seltenen Fallen, wo
der Verbrecher durch berlegene Gewalt an der Vollendung gehindert
wird, ist es immer sein eigener Entschluss, der ihn veranlasst, von
der Weiterfhrung der Handlung abzustehen, sei's nun, dass er diese
ais unmoglich erkennt oder zu erkennen glaubt oder Angst hat, ergriFen zu werden, und deshalb fliehl u. s. w. D a s H i n d e r n i s ,
an w e l c h e m d i e H a n d l u n g s t r a n d e t , ist also e n t w e d e r
b e r l e g e n e p h y s i s c h e Gewalt, der g e g e n b e r die Abs i c h t des V e r s u c h e n d e n auf W e i t e r f h r u n g der H a n d l u n g g e r i c h t e t b l e i b e n k a n n , o d e r der e i g e n e W i l l e des
T a t e r s . Zu dem sog. f r e i w i l l i g e n Rcktritt ist erforderlich:

139

57.

a. nicht ledigHch Abstehen von der Weiterfhrung der begonnenen Handlung, sondern A b s t e h e n u n t e r d e f i n i t i v e r A u f . g a b e des v e r b r e c h e r i s c h e n E n t s c h l u s s e s und H e m m u n g
der weiteren E n t w i c k l u n g der v e r b r e c h e r i s c h e n Tats e i t e , zwei Requisite, welche das Gesetz zu erwahnen versaumt;
b. dieses Abstehen von der Vollendung und die definitive
Aufgabe des Vorsatzes drfen ihren Grund nicht in dem Glauben an
die UnmogUchkeit der Vollendung oder der unentdeckten Vollendung
gefunden haben. Letzteres will das Gesetz wol mit den Worten durch
Umstande . . . ., welche von seinem Willen unabhangig waren" bezeichnen. Beim freiwilligen Rcktritt bestimmt den Tater ein von ihm
selbst aus seinem Innern erzeugtes Hindernis fr die Vollendung, die
Handlung samt der verbrecherischen Absicht aufzugeben. So die Vorstellung der Rechtswidrigkeit oder der Strafbarkeit seiner Handlung
oder der Tragweite ihrer Folgen u. s. w. Die Angst vor sofortiger
Ergreifung oder Entdeckung dagegen bildet einen Hinderungsgrund,
den die Umstande ihm aufdringen. S. auch RG IV v. 8. Juli 1887
(E XVI S. 182 ff.). Und wenn er dieser Angst weicht, so ist das
kein freiwilliger Rcktritt. So kann man nicht mit RG sagen, dass
der Beweggrund des Abstehens gleichgltig sei. So RG IV v. 8. Juli
1887 u. V. 31. Jan. 1902 (E XVI S. 182 ff.; XXXV S. 102/3). Es
kommt auf die Quelle seiner Entstehung an. Richtig RG II v. 16. Febr.
1905 (E XXXVII S. 402 ff.).
5. Vgl. die ahnliche Ausdrucksweise in GB 310. Glaubt der
Tater, sie sei entdeckt, wahrend sie es nicht ist, so schliesst diess seine
Straflosigkeit nicht aus. Glaubt er falschlich, sie sei nicht entdeckt,
so verdiente er Straflosigkeit, doch das Gesetz gonnt sie ihm nicht.
6. In nicht zu billigender Weise hat hier das GB dem ganz
verfehlten Begriff des b e e n d i g t e n V e r s u c h s praktische Bedeutung
verliehen. Der Rcktritt nach Massgabe von 46 n. 1 macht den
beendigten Versuch nicht straflos, vielmehr nur der Rcktritt v o r
E n t d e c k u n g d e r H a n d l u n g ^ . Das Erfordernis, dass der Versuchende durch eigene Tatigkeit den Eintritt des Erfolgs abwenden
muss, versteht sich fr 46 n. 2 ebenso von selbst wie fr 46 n. 1.
Tritt der Erfolg in beabsichtigter Folge des Versuchs ein, so liegt
Vollendung vor, und wendet der Tater nicht selbst, sondern ein anderer
an seiner Statt den Eintritt des Erfolges ab, so fehlt die Aufgabe der
Ausfuhrung. ber die Wertlosigkeit des Begriffs des beendeten Versuchs
s. Bdg, Kr S. 76.
57.
D. Znsammentreffen von Versuch und Vollendung. B 81. G 103.
K 88.
Drittes Eapitel. Die Zurechnnng der Tat zur Schuld.
ber Kausalzusammenhang sind zu vergleichen H^ 104109. Vgl. II S. 24.
Bdg, N I 17. II 47-49. B 62. 63. M 28. 29. MI 36. 3741. Li 29. 30. WV 71.
Sch 34. L 51. 53. H 55. 56. Fi 5456. S t b e l , Thatbestand 6895 und
^ Schon die G o l d e n e B u l l e v. 1356 Kap. 24 10 sagt: Is vero, qui usus
fuerit faccioue, si vel sero, tamen i n c g n i t a a d h u c c o n s i l i o r u m a r c a n a
patefcerit, absolucione tamen ac venia dignus habebitur.

 57.

5 5 8 . 5 9 .

140

141

117165. Y r i e s , De delictis ommissionis. Amstel. 1831. B a u m e i s t e r , Bemerkiingen zur Strafgesetzgebiug. Leipzig 1847 S. lF. L u d e n * , Versuch
S. 457 if., 473fF. D e r s . , Thatbestand S..202297. K r u g , Kommentar. 4. Ah.
11. Uber Unterlassuugsvorbrechen. IIL ber Kausalzusammeuhang. S. 2172. G e y e r bei GA X I I I 1865 S. 239 ff uud 313 ff. .v. B a r , Die Lehre vom
Kausalzusammenhang. Leipzig 1871 (m. E. verfelilt! ber v. Bar siehe G e y e r ,
K r V X I V 1872 S. 161F). v. B a r bei Grnh. IV 1877 S. 35 ff. ..v. B u r i ,
ber Kausalitt und deren Verantwortung. Leipzig 1873. G1 a s e r *, ber strnfbare Uuterlassungen, in seineu Abhaudl. aus dem osterr. Strafrecht, Bd. , Wien
1858, S. 2 8 7 - 5 0 3 . D e r s . , HRLex. I I I S 932 ff. s. v. Unterlassungsverbrechen.
G e s s l e r , . . Dolus S. 241 tf. M e r k e l * , Krim. Abhaudl. I S. 7690
V, B u r i * , ber die Begehung der Verbrecheu durch Untorlassuug: GS 1869
S. 189218; vgl. d e n s . , GS 1875 S. 25-F.; 1876 S. 170ff.; GA X X I V 1875 S, 89;
GS 1880 S. 372ff.; Z f. S t r R W II 400 F.; I I I 232 F. - O r t m a n n , StrRZ 1873
S.465ft'.; GS 1874 S 439 F.; 1875 S. 209 F.; 1876 S.82F.; GA X X I I 1874 S. 268 fF.;
X X I V S. 93F.: GS 1880 S. 173 F. P f i z e r , GS 1876 S. 548 ff. S c l i w a l b a c h , GS 1879 S. 539 ff. 602ff.; 1881 S. 386 (dazu G l a s e r , GS X X X I V S. 146 ff.).
S e l i g s o h n , GA X X V H I 1880 S. 210 ff. L a m m a s c h , Handlung uud
Erfolg: bei Gruhut I X 1882 S. 221. v. B e r g e r , ber Bewirken durch Unterlassen: das. S. 734ff. A l d o s s e r , Inwiefern kSnnen durch Uuterlassungen
strafbare Haudlungen begangen werden? Mncheu 1882. S t u r m , Die Kommissivdelikte duren Uuterlassung und die Omissivdelikte. 2. Aufl. Kassel 1884.
D e r s . , Die Rechtswidrigkeit der Unterlassuug. Berliu 1895. H e r t z ,
H R L e x I I S. 444ff. s. v. Kausalzusammenhang. H a u p t , Z f. S t r R W 11 533ff'.
C a r US, Ursache, Gruud und Zweck. Dresdcn 1883. R o t e r i n g , GS 1883
S. 296 ff. V. P r a n t l * . Zur Kausalittsfrage (Sitzungsber. der phios.-philol.
Klasse der k. bayer. Ak. der Wiss. 1883 Heft II). v. B u r i , Die Kausalitt
und ihre strafrechtl. Beziehuugen. Stutt^art 1885. L o e u i n g , Grundriss
S. 12ff. B i r k m e y e r * , ber Ursachenuegriff und Kausalzusammenhang ini
Strafrecht. Rostock 1885 (auch GS 1885 S. 257367). v. R o h l a u d , Festrede
zur Jahresfeier der Universitt Dorpat Das. 1885. D e r s . , Die strafbare
Unterlassuug I. Dorpat u. Leipzig 1887 (darber gut M e r k e l , Deutsche

Thse. Pars 1900. K h l e s , Fragen der Causalitt. Diss. Mnchen 1895.

R a d b r u c h , Die Lehre v. d. adaequaten Veruraachung. Diss. Berlin 1902.
G e n z m e r , Der Begriff des Wirkens. Berlin 1903. - P. F i s c h e r , Z f. S t r R W
X X I H 1903 S. 4 5 8 I Y. R o h l a u d * , Die Kausallehre des Strafrechts. Leipz.
1903. L i t t e u , Die Ersatzpflieht des Thierhalters im Rechte des BGB. Berlin
1904. W i e c h o w s k i , Die Unterbrech. des Kausalzusammenhangs. Breslau
1904. T r a e g e r , Der Kausalbegrirt" im Straf- u. Zivilrecht. Marburg 1904
(dagegen K o h l e r , GA L I 1904 S. f327 ff".). M. E. M a y e r , Z f. S t r R W X X V I
1906 S. 277 ff. K r i e g s m a n u , GS L X V I I I 1906 S. 134 ff. R e i n a c h , ber
den Ursachenbegriff im gelt. Strafrecht. Leipzig 1905. Dagegen G r a f D o h n a ,
Beitrag z. Lehr v. d. adaequaten Verurs.: in Aschaffenburgs Mouatsschrift I I
1905 S. 425ff'. L i e p m a n n * , Z. Lehre v. d. adaequaten Verurs., GA L I I 1905
S. 326ff. S p o h r , Z f. S t r R W XXV_ 1905 S. 383 ff". R o t e r i n g , Unterlass.
nach schuldlos gesetzter K-ausalitt-, Zeitschr. f. Rechtspflege in Bayern 2. J a h r g .
1906 S. 54ff B e r o l z h e i m e r , Svst. der Rechts- u Wirtschafts-Philosophie I
S. 239 ff. H e s s , Jherings J a h r K X X X V I I 1897 S. 327 ff. R u m p f , Das.
X L I X 1905 S. 333ff R e d s l o b , Die krimiuelle Uuterlassung. Breslau 1906
V^l. auch K o e n i g , Die Entwickl. des Causalproblems (Bd. II in der Philos.
seit Kant). S. ferner oben die Literatur ber die Handlung vor 37.

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brech. Erfolges, GA X X X V I S. 420 ff. K r o p v e l d , Bijdrage tot de leer van
het strafbare laten. Acad. proefschrift. Amsterdam 1889. K o h l e r , Studien,
I S. 45 ff., 83 ff'. L a n d s b e r g , Die sog. Kommisi\'delikte durch Unterlassuug
im deutschen Strafrecht. Freiburg i. Br'. 1890. R o s i n , Recht der Arbeiterversich. I. Berliu 1893'. S. 268 ff'. H u t h e r , Der Kausalzusamnienhaug
ais Voraussetzung des Strafrechts. Wismar 1893. D e r s . , GS L I I 1896
S. 241 ff., 321ff.; L V I 1900 S. 241 ff D e r s . , Z f. S t r R W X V I I I 1898 S. 751 ff'.;
GA X L V I S. 257 ff,; X L V I I I 1901 S. 278 ff'. H o r n , Der Kausalittsbegriff in der
Philsuphie u. jm Strafrecht. Leipzig 1896 (dazu L o f f l e r , bei Grnhut X X I I
S. 345 ff). T h o n , Rektoratsrede ber den Begrift" der Kausalitt. Jena 1894.
G. M l l e r , Das Kausalittsproblem im Strafrecht. GS L 1894 S. 241 ff.
T h y r n , Abhaudl. aus dem Strafrecht u. der Rechtsphilosophie. I. Bemerkungen zu den krim. Kausalittstheorieen. Luud 1894. H e s s , Der Kausalzusammenliaug u. unkorp. Denksubstrate. Heft I u. II. Hamburg 1895 (dazu
A p p e l i u s , Kr VJSchr X X X V I I S. 451 ff.). M e r k e l , Begehung durch Uuterlassung. Diss. Nraberg 1895. A b r a h a m s o h n , Strafrecntl. Studien. Berliu
1898. M e u t h a , Les dlit,^ de commission par omission. Neuchtel 1898.
G u t h m a n u , Die negativeu Bedingungen in ihreu Beziehuugen zu den unechten
Unterlassungsdelikten.
Breslau 199. M a y e r , Der Causalzusammenhang
zwischeu Handlung und Erfolg im Strafrecht. "^Leipzig u. Tb. 1899. D e r s . ,
Z f. S t r R W X X 1900 S. 545 ff. v. B r u u e c k , Die herrschende Kausalittstheorie . . . Diss, Halle 1897. H a r t m a n n , Das Kausalproblem im Strafrecht.
Breslau 1900 M. R m e l i n , Die Verwendung der Causalbegriffe im Straf- u.
Civilrecht. Tbingen 1900. L i e p m a n n S. 47F W . M e y e r , Das Zusammentreffen mehrerer . . . von eiu. unabnng. Ttigkeiten z. Herbeifhr. dess. verbrech.
Frfolges
Diss. Muster 1900. G a n d , Du dlit de commission par omission.

58.
59.

I. Die Lehre YOIU Kausalznsamineiiliange.

I I . Insbesondere bei Unterlassungsverbrecheu.
Tiertes Kapitel.

Veibrechenseinheit mu Yerbrechensniehrheit.

H2 215218. 263265. B d g , H 116123. MI 9 7 - 1 0 0 . Li 5 4 - 5 7 . B 145.

146. 149. Sch 55. M 6 1 - 6 3 . W V 94. 95. 97. 98. G 78. H 148. K 137. 138.
F i 7275. M e r k e l , bei H H II S. 573 ff'.; V S. 255. M o m m s e n , Rom. Strafr.
S. 98 ff.
K l e i n s c h r o d , Grundbegrifte I I I S. 202 ff'. F e u e r b a c h , Revisin I
S. 336 ff. S a v i g n y , De concursa delictorum forrnali. Marburg 1800 (auch
Vermischte Schriften IV S. 76168). S c h r o e t e r , De concursu delictorum.
Lipsiae 1812. O e r s t e d , Grundregeln S. 392 ff". R o t t e c k , Uber Konkurrenz der Verbrecheu. Freiburg 1840. B a u e r , Abhandl. I I S. 198.
K r u g , ber die legislat. Behandlung der Konkurrenz der Verbrechen: Kommentar Abt. IV S. 132153. S c h w a r z e , Zur Lehre von dem sog. fortgesetzteii Verbrechen. Erlangeu 1857. , Dunter
e r s . , dems.
GA V Titel.
I I I 1860Leipzig
S. 343 ff",
433
ff".
1857.
1883 S. 575 F. K r u
ber den Begrift* es fortgesetzten Verbrecheus. Friburg

G e y e r , das. 1861 S. 43 tt"._ Auch Kl. Schriften S. 139 ft'. D e r s , , HRLex. s.

V. Konkurrenz II S. 506 ft". B e r n e r , Gruuds. d. preussischen Strafrechts.
1861. S. 82127. G e s s l e r , GA I X 1861 S. 73ft\ 146 ff. 297 ff. M e r k e l * ,
Zur Lehre vom fortgesetzten Verbrecheu. Darmstadt 1862. D e r s . , bei H H
I I S. .573ff.; IV S. 225 ff. - v. B u r i , Abhandl. aus d. Strafrecht. Giessen 1862,
S. 94113. D e r s . , Einheit und Mehrheit der Verbrechen. Stuttgart 1879. ~
V. S t e m a n n , GS 1872 S. 23ff. T i p p e l s k i r c h , GA X X 1872 S. 171 ff.
O r t m a n n , GS 1874 S. 68 ff; GA X X X V S. 26 ff. - O r t l o f f , GA X X I V 1876
S. 422 ff; X X X I I S. 395ff. H i 11 e r , GS 1880 S. 195 ff. D e r s . , Grnh.
X I l l 1886 S. 126ft". T e i c h m a n n , GS 1880.S. 401 ft". 546ff". - H a b e r m a a s ,
Die idale Konkurrenz der Dlikte. Stuttgart 1882. L o w e u s t e i n , Die
Verbretthenskonkurrenz nach dem Reichsstrafgesetzbuch.
Stuttgart 1883.
S c h t z e , Z f. S t r R W I U S . 48 ff. - K r c h e r , GS X X X V 1884 S. 431 ff.
X X X V I 1884 S. 431 ft". - v. B u r i , das. S. 5i7ff. D e r s . , Kausalitt, S. 80 ff.
R e i f f e l , GS 1878 S. 498ft'. B n g e r , ber Handeln und Handlungseinheit,
Z f. S t r R W V I H 1888 S. 520 ff. 661 ff. S t e l l i n g , GS X L H 1889 S. 121 ff.
l l e i n e m a n n , Die Lehre v. d. Idealkonkurreuz. Berlin 1893. W a c h e n f e l d , Theorie der Verbrechenskonkurrenz. Berlin 1893. R a t h e n a u , Zur

8 ou.

142

Lehre v. d. fortgesetzten Verbrechen. Diss. Berln 1896. D e r s . , GrS L i l i

1897 S. 376 fF.; LVl 1899 S. 81 tf. N e u b u r g e r , Das fortges. Verbrechen n. d.
Rechtssprech. des deutschen Reichsgerichts. Nrnberg 1896. K o h l r a u s c h , Zur
prozess. Behandl. der Idealkonkurrenz. Clreifswald 1899. -- F a r n b a c h e r ' , Der
Begriff des fortgesetzten Verbrechens . . . Diss. Bayreuth 1896. H e i n s h e i m e r ,
Z f. StrRW XX 1900 S. 564ff. A. K o h l e r * , Die Grenzlinien zwischen Idealkonkurrenz u. Gesetzeskonkui'renz. Mnclien 1900. S j u n n e s s o n , Det fortatta
brottet. Helsingborg 1900 (dazu T h y r n , KrVJSchr XLtll 1901 S. 465 ff.). ~
V. B l o w , GS LIX 1901 S. 177 F. H o p f n e r , Einheit u. Mehrheit der Verbrechen. I. Berln 1901. K o h l e r , GA LIII 1906-8. 153F,.~ B e l i n g , Verbrechen S. 333 ff. (zum grossen Tele liochst bedenklch). ber das gewerbsund gewohnhetsmss. Verbrechen bes. D o c h o w , Zur Lehre von dem gewerbsund dem gewohnhetsmss. Verbrechen. Jena 1871. D e r s . , HRLex II S. 177 ff.
W a h l b e r g , Gesammelte Schrlften I S. 136 ff. O l s h a u s e u , Enfluss von
Vorbestrafungeu S. 126 ff. v. B u r , GS 1877 S._52fr. v. L i l e n t h a l , Betrge zur Lehre von den Kollektvdelkten. Leipzig 1879. Max B e r n e r ,
Der Grundsatz des ne bis in dem. Leijizig 1891, bes. S. 94 ff. B o c k s h a m m e r ,
ber die Anwendung des Grundsatzes ne bis in dem auf dem Gebiete des fortgesetzten und Kollektivdelktes. Diss. Stuttgart .1896. S c h a u b , Der Begriff'
der Gewerbmsigkeit. Diss. Hanau 1905. ber den Wechsel der Strafgesetzgebung wrend fortdauernder Verbrechen handeln v. AVchter, H l s c h n e r , J o h n , G e s s l e r in GA VIH 1860 S. 1ff'.441 ff. IX 1867 S. 305 ff. 361 ff'.
505 ff, 514 ff. Sehr verdienstlich S c - h r e u e r , Die Behandl. d. Verbrechenskonkurrenz in den Volksrechteu. Breslau 1896 (dazu H b n e r , Sav.Z XVI G
S. 144 ff.).
60.

I. Die Verbrechenseinheit. Inshesondere vom fortg-esetzten Verbrechen. U n a n w e n d b a r k e i t des GB 7379 auf die
Verbrechenseinheit.

Des StrGBs fnfter Abschntt:

Zusammentreffen
m e h r e r e r s t r a f b a r e r H a n d l u n g e n " handelt vom Zusamraentreffen m e h r e r e r strafbarer Handlungen behufs enheitlicher Strafa n w e n d u n g , also von der sog. V e r b r e c h e n s k o n k u r r e n z : und
z w a r 73 von der sog. idealen, die 7479 von der sog. realen
Konkurrenz.
Ausser Betracht bleiben:
1. D i e F a l l e , w o n u r e i n e e i n z i g e v e r b r e c h e r i s c h e
H a n d l u n g sich zuglech u n t e r v e r s c h i e d e n e Strafgesetze
s u b s u m i r e n l a s s t , wie z. B. der R a u b zugleich unter den 249
und die 242 u. 240 verb. mit 73, ebenso die Brandstiftung an
G e b a u d e n ih betrgerischer Absicht zugleich unter 306 resp. 308
und 265 u. s. w. Neuerdings schlecht sog. Fall der G e s e t z e s k o n k u r r e n z . E r liegt besonders auch dann vor, wenn Strafgesetze
im Verhaltnisse der Alternativitat oder Subsdiaritat stehen. S. oben
25. Die oft schwierige Frage, nach welchem der mehreren Strafgesetze die Bestrafung jeweils stattzufinden habe, k a n n n u r auf G r u n d
sorgfaltiger Prfung des Verhaltnisses dieser mehreren Strafgesetze
zu einander und der zu beurteilenden H a n d l u n g selbst beantwortet
werden. S t e t s i s t a b e r i n d i e s e n F a l l e n n u r e i n S t r a f g e s e t z a n z u w e n d e n . Allerdings k a n n es im einzelnen Falle
zweifelhaft sein, ob e i n Verbrechen oder Verbrechenskonkurrenz vorliegt, wie z. B., wenn j e m a n d in amtlicher Aufbewahrung befindliche
U r k u n d e n stiehlt (vgl. die 133 u. 242).
2. D i e F a l l e , w o e i n e i n z i g e s V e r b r e c h e n s c h e i n b a r

143

<30.

unter m e h r e r e Strafgesetze gleichzeitig subsumirt

w e r d e n msste, weil bei ihm z u s a m m e n t r e f f e n
a. m e h r e r e S c h a r f u n g s g r n d e .
S o z . B. wenn j e m a n d
einen Totschlag begeht an seinem Ascendenten ( 215), der sich der
U n t e r n e h m u n g einer strafbaren H a n d l u n g des Taters widersetzt ( 214),
oder wenn Bandenmitglieder ( 243, 6) bewaffnet ( 243, 5) oder durch
Einbruch ( 243, 2) in einer Kirche ('243, 1) stehlen. H i e r k a n n
nur das Gesetz zur A n w e n d u n g kommen, welches den
s c h w e r s t e n Q u a l i f i k a t i o n s g r u n d b e r c k s i c h t i g t (so schon
CCG A. 163); d i e b r i g e n w i r k e n a i s S t r a f e r h O h u n g s g r n d e . Drohen die verschiedenen Gesetze gleiche Strafen, so kommt
nur eines von ihnen zur A n w e n d u n g ;
b. m e h r e r e M i l d e r u n g s g r n d e . B e i
Konkurrenz
m e h r e r e r P r i v i l e g i r u n g e n ist das U r t e i l n a t r l i c h a u f
das S t r a f g e s e t z zu g r n d e n , w e l c h e s den
starksten
Privilegirungsgrund bercksichtigt;
c. e i n S c h a r f u n g s - m i t e i n e m M i l d e r u n g s g r u n d .
In d i e s e n F a l l e n l a s s t sich e i n e R e g e l v o n g l e i c h e r
E i n f a c h h e i t n i c h t a . u f s t e l l e n , wenn das Gesetz nicht etwa, wie
bei gescharften Diebstahlen oder Raubhandlungen jugendlicher Personen, Vorsorge getrofen hat, dass beide Arten von Strafbemessungsgrnden gleichzeitig bercksichtigt werden konnen. Ist dies nicht
geschehen, dann hat der Richter zu prfen, welcher G r u n d nach dem
Willen des Gesetzes der gewichtigere ist, W i r d von bewaflfneten
Bandenmitgliedern mittelst Einbruchs eine G e n u s s m i t t e l - E n t w e n d u n g
verbt, so sollte kein Zweifel herrschen, dass auf der W a g e der Gerechtigkeit die Schaale des 243 die des 370 n. 5 hoch in die Luft
schnellt!
3. D i e j e n i g e n F a l l e , w o e i n e R e i h e v e r b o t e n e r H a n d l u n g e n z u s a m m e n n u r e i n V e r b r e c h e n b i l d e t . Man d e n k e
an die Strafdrohungen, welche nur wider geschaftsmassige, gewohnheitsmassige (s. R G I V v. 1. Dez. 199, E X X X I I S. 398/7) oder
gewerbsmassige H a n d l u n g e n gerichtet sind. G B 150. 180. 260.
302 e. 361 Nr. 6. Vgl. auch beispielsweise Ges. betr. Kinderarbeit v.
30. Marz 1893 23. 24. 2 5 ; Wettgesetz v. 4. Juli 1905 3 u. 6.
E s liegen dann knstlich geschaffene fortgesetzte Verbrechen vor.
Sehr bedenklich brigens R G IV v. 2. Juli 1901 (E X X X I V S. 310/1),
wonach e i n fortgesetztes Verbrechen zur Annahme eines gewohnheitsmassigen Verbrechens ausreichen konne. Damit wird der ganze Begriff der Gewobnheitsmassigkeit ber den Haufen geworfen!
4. Das echte f o r t g e s e t z t e V e r b r e c h e n , welches sich
wenigstens in alien Fallen des einfachen (nicht zusammengesetzten)
Verbrechens ais D e l i k t s e i n h e i t scharf von dem gewerbs- oder
gewohnheitsmassigen V e r b r e c h e n , ais V e r b r e c h e n s e i n h e i t scharf
von der K o n k u r r e n z unterscheidet. Mit dem fortgesetzten Verbrechen
sich zu beschaftigen hatte das Gesetzbuch nicht den gerngsten Anlass.
Ganz bodenlos O p p e n h o f f s Behauptung (zu 74 Nr. 3 nach der
13. Aufl.), das G B habe durch 73 u. 74 die ganze Theorie (!)
von dem fortgesetzten Verbrechen aufgegeben und beseitigt". (In den

^w
61.

144

145

n e u e r e n A u f l a g e n ist d e r S a t z g e s t r i c h e n . )
W i e frher O p p e n h o f f
a u c h O r t l o f f , G A X X I V S . 4 2 2 F. S e h r b e e i n t r c h t i g t w i r d d i e
H a n d h a b u n g des Begris des fortgesetzten Verbrechens durch die
N e i g u n g d e r P r a x i s , g e n e r e l l e I n t e n t i o n e n d e s T a t e r s , w i e z. B .
d i e , ein K i n d bei j e d e r Gelegenheit zu misshandeln oder eine K a s s e
bei j e d e m G e l d b e d a r f e z u bestehien, mit e i n h e i t l i c h e n V o r s t z e n
zu verwechseln.
J e n e sind keine taugliche Basis, um darauf die A n n a h m e eines fortgesetzten V e r b r e c h e n s zu g r n d e n . L e h r r e i c h e s Beis p i e l R G I I V. 1 3 . M a i 1 8 9 8 ( E X X X I S . 1 5 0 / 1 ) .
5. D i e j e n i g e n F a l l e , w o m e h r e r e s t r a f b a r e H a n d l u n g e n b e g a n g e n
w o r d e n s i n d , wo a b e r b e z g l i c h a l l e r m i t A u s n a h m e v o n e i n e r Strafausschliessungsgrnde vorliegen. D a n n steht n u r die Strafe derjenigen
H a n d l u n g z u r A n w e n d u n g , bezglich deren ein Strafausschliessungsg r u n d n i c h t v o r l i e g t . S . O p p e n h o f f z u 7 3 N r . 1 2 . S. a u c h R G
I V V. 2 9 . O k t . 1 8 8 6 ( E X V S . 12 F.-).
I I . Die V e r b r e c h e n s m e h r h e i t .
I n s b e s o n d e r e Ton d e r K o n k a r r e u z
der V e r b r e c h e n . GB 7 3 - 7 9 . Vgl. auch die Literatur zu 114.
S. neuerdiugs ber die Abgrenzung von Ideal- u. Realkoukurrenz
llCr I V V. 28. April 1899 (E X X X l f S. 137 ff. F r teilweise kausale
Koinc'idenz; zeitl. Zusammenfalleu reiche uicht aus).

X n 1892 S. 55ff. M o s s m e r , Die mittelb. Thterschaft in gleichzeit. Bercksiehtig. des Hypnotisnius. Mnchen 1892. O e t k e r , Kriminelle u. eivile Haftung nach hessisohen Rechtsquellen, in den Rostocker Jurist. Festgiiben fr
Rudolf V. Jheriug. Stuttgart 1892 S. 85ff. D e r s . , Die strafrechtl. Haftung
des verantAvortl. Redakteurs. Stuttgart 1893. R. S c h m i d , Die strafrechtl.
A^erantwortl. fr i'ressvergehen. Zrieh 1895. v. B l o w , Der verantwortl.
Redakteur u. s. strafrechtl. Haftung; GA X L 1892 S. 241ff".X L U l 1893 S. 324 ff.;
Z f. S t r R W XIV 1894 S. 643 ff. G r t t e f i e n , Die Thterschaft des verantwortl. Redakteurs. Berlin 1895. v. B u r i , Die Verantwortl. des R e d a k t e u r s ;
Z f. S t r R W X V I 1896 S. 48 ff. H e i m b e r g e r , Die Theilnahme am Verbrechen
in Gesetzgebung und Literatur von Schwarzenberg bis Feuerbach. Freib. u.
Leipzig 1896. W i n t t e r l i n , Der Einluss der Standesverhltnisse des Thaters
auf die Bestrafung. Diss. Stuttgart 1895. T h i b i e r g e , La notiou de la
complicit. Paris 1898(?). R e u s s , Die Haftung Dritter nach bayerischen,
preussischen und Reichs-Strafgesetzen. W r z b u r g 1900. N e u m e i s t e r , Mittelbare Thterschaft und Hypnotismus. Diss. GreifsAvald 1900. F r e u d e n t , h a l ,
Die nothwendige Theilnahme am Verbrechen. Breslau 1901. C h a n t e n , Etude
sur la complicit. Thse. Montpellier 1900. J o a s , Die strafrechtl. Haft.
des verantwortl. Redakteurs nach heut deutsch. Recht. Diss. Berlin 1901.
G a z e , Die strafrechtl. Haftung f. Pressdelikte. Berlin 1906. J a c q u i n , Die
Teilnahme am Verbrechen in der deutschen Strafgesetzgebung von Feuu-baeh
bis zum RStrGB. Rothenburg 1903. Vgl. auch L e b r e t o n , De la provocation
aux crimes et dlits dans ses rapports avec les lois sur la jiresse. Thse. Renes
1901. Vgl. auch H'^ 152178. 221. W V 7984. S. ferner die Literatur zu
den 6466. 68. 70.

Dritte Unterabteilung.

62.

61.

Das wirkliche Subjekt des Verbrechens.

F e u e r b a c h , Revisin 11 S. 251 ff. D e r s . , Krit. I I S. 125162.

S t b e l , bcr den Thatbestan der Verbrechen, die Urlieber ders. u s. w.
Wittcnberg 1805. D e r s , ber die Theilnahhme mehrerer Personen an einem
Verbrechen. Dresden 1828. W o l t h e r s , Dissert. de auctoribus, sociis et
fautor] bus eorumque poenis. .. Groningae 1823. B a u e r , Abhandl. I S. 409 ff.
Gottingen 1840. K i t k a , ber das Zusammentreften melirerer Schuldigen bei
eynem A'erbrcchcn. Wieu 1840. Z i e g l e r , Die Theilnahme an einem Verbrechen nach P . G. O. A. 148. Marburg 1M5 (zu Artikel 148 der CCC). L u d e n ,
Thatbcstand S. 332 ff. H o o r e b e k e , Traite de la complicit en matire pnale.
Gand 1846. - - H e p p , A N F 1846 S. 313 ff.; 1848 S. 262 ft'. B e r n e r * , Die
Lehre von der Theilnahme am Verbrechen. Berlin 1847. D e r s . , Gruudsatze
d. preuss. Strafrechts S. 1858. Z a c h a r i a , Zur Lehre von der Teilnahme . . .,
insbes. der Anstiftung: A N F 1850 S. 265ff. 1851 S. 209ff'. - O s e n b r g g e n ,
Die Theilnahme am Verbrechen nach altdeutschem R e c h t : Z f. deutsches Recht
XATII 1858 S. 82 ff". - v. B a r , Zur Lehre vom Versuch und von der Theilnahme, Hannover 1859. v. B u r i , Zur Lehre v. d. Teilnahme a. d. Verbrechen und der Beghstigung. Giessen 1860. D e r s . , GS 1867 S. 273ff.;
1870 S. Ift' 81 ff. 221 ff. 275 ff'.; 1876 S. 191 ff. D e r s . , GA XIE 1864 S. 505ff".;
X V r r 1869 S. 233 ff., 305 tt: D e r s . , Z f S t r R W I I 232 ff. D e r s . , Kausalitt
S. 3871. G e y e r , Erorterungen S. 9 0 - 208 D e r s . * bei H H 11 S. 319 bis
428. IV S. 141 ff". D e r s . , GA X V I 1868 S. 592 ff'. (auch Kleine Schriften
S. 161 ff'.). G l a s e r , Kleine Schriften I S. 93150. L a n g e n b e c k , Die
Lehre von der Theilnahme am Verbrechen. J e n a 1867. 1868. S c h t z e , Die
notwendige Theilnahme am Verbrechen. Leipzig 1869. D e r s . , StrRZ 1869
S. 521ff'. O r t m a n n , Fiktionen der Urschlicnkeit in der Lehre von der Theiln a h m e : GS 1876 S. 81ff". { G o l t d a m m e r , ) Theiln. an bertretungen: GA
XEI 1865 S. 85ff. K e r m e s , Zur Lehre von der Theilnahme am Verbrechen.
Diss. Berlin 1878. H e r z o g , GS 1886 S. 342ft*. B o r c h e r t , Die strafrechtl.
Verantwortlichkeit fr Handlungen Dritter. Berlin 1888. H o n i g m a n n , Die
Verantwortlichkeit des Redakteurs nach dem Reichsgesetz ber die Presse.
Breslau 1885. L o e n i n g , Die strafrechtl. Haftung des verantwortl. Redakteurs.
J e n a 1889. K o h 1 e r , Studien I S. 83154. P o p i n e a u , De la complicit.
P a r s 1891. F o i n i t z k y , Die strafrechtl. Doktrin der Teilnahme; Z f. S t r R W

62.

Die moglichen F o r m e n des v e r b r e e h e r i s c h e n S n b j e k t e s ^ B 82.

Sch 44. M 32. MI 48. Li 49. L 54. 55. G 104. 105. H 80. 81.
K 89. 92. F i 66.

I. U m b e r die m o g l i c h e n Verhiltnisse h a n d l u n g s f h i g e r M e n s c h e n
zu einem u n d demselben v e r b r e c h e r i s c h e n Erfolge^ ins K l a r e z u
k o m m e n , sind zwei F r a g e n zu b e a n t w o r t e n :
1. w e m f i e l m i t B e z u g a u f d i e H e r b e i f h r u n g
dieses
Erfolges deliktischer Wille zur Last?
Und
2. w e l c h e r P e r s o n e n
schuldhafter
Wille
ist in
dieser verbrecherischen Tatseite
verwirklicht?
N u r die Personen, bezglich d e r e n beide F r a g e n zu bejahen, sind
an dera V e r b r e c h e n s c h u l d h a f t beteiligt^.
^ Ich mviss in den folg. auf eine Auseinandersetzung mit der Literatur
imi Einzelnen verzichten. Leider fehlt wie ber Versuch und VoUeudung so auel
ber die Teilnahme die erschopfende Monographie. In der Kritik der sog. subjektiven Teilnahmetheorie kann ich B i r k m e y e r , TeibuUime bes S. 15 ff".,
durchaus beiplichten, seiuer objektiven Theorie und deren Durchfhrung aber
nicht. Ich finde sie so einseitig, wie ihre Gegneriu. Sehr verdienstlich ist B i r k m e y e r s eingeheude Kritik der Judikatur des Reichsgerichts in der Teilnahmelehre S. 185 ff. ~
Mit den Anschauungen der Schrift von X a g l e r , Die Teilnahme am Sonderverbrechen, befinde ich mich meist im Einklang.
^ Ich darf hier diesen Begriff wol ais gegeben betrachten, weiss aber wol,
dass die zu Anfang vielleicht angenommene Einheitlichkeit eines Erfolgs sich in
Folge genauer Untersuchung grade der konkreteu Tterfrage in eine ^rfolgsmehrheit verwandeln kann. Vgl. unten s. II A 1 b.
^ Damit ist nicht g e s a g t , dass sie auch alie straf bar werden mssten. Es
giebt straf lose Tiiter, Anstifter und Gehlfen, aber keine handlungsunfhigen
Tter u. s.w. Insbes. bleiben Kinder unter 12 J a h r e n vollkommen ausser Betracht.
B i u d i n g , Stiafrecht. Grundriss. 7. nti.
10

 62.

146

147

II, Das Ergebnis dieser Untersuchung kann v i e r f a c h e G e s t a l t

annehmen.
A. Ein H a n d l u n g s f h i g e r h a t d a s g a n z e V e r b r e c h e n
n a c h W i l l e n s - u n d T a t s e i t e h e r v o r g e b r a c h t . Das Gesetz
bezeichnet ihn ais T a t e r und, da er das Verbrechen allein gesetzt
hat, nennt man ihn den A l l e i n - T a t e r od. den T a t e r s c h l e c h t h i n .
1, S o l c h e E i n t t e r s c h a f t l i e g t a u c h d a n n v o r :
a, w e n n d e r T a t e r s i c h e i n e s W a n s i n n i g e n ,
T r u n k e n e n , in u n b e r w i n d l i c h e n I r r t u m V e r s t r i c k t e n
z u r Ausbung seines verbrecherischen Willens bedient
h a t . Man nennt ihn dann wol auch m i t t e l b a r e n T a t e r ganz
uQgenau, denn ein solcher fordert den unmittelbaren Tater, und dieser
fe hit ja grade.
Es g i e b t a b e r s t r a f b a r e H a n d l u n g e n , die n u r vom
T a t e r e i g e n h a n d i g b e g e h b a r s i n d , bei denen also die Verwendung Unzurechnungsfahiger wie Zurechnungsfahiger ais Werkzeuge
gleichmassig ausgeschlossen ist ^ Diese Tatsache wird von der Theorie
wie von der Gesetzgebung ungengend beachtet. Der Richter, der
das Recht beugen will, muss selbst Recht sprechen, der Deserteur mit
eigenen Reinen entlaufen, der Bruder, will er Incest treiben, selbst
mit der Schwester den Beischlaf vollziehen ^, der meineidige Zeuge
selbst ausgesagt und sein Zeugniss beschworen haben. Gut RG I
V. 24. Marz 1904 (E XXXVII S. 92 ff.). G r u p p e d e r v o m T a t e r
n o t w e n d i g e i g e n h a n d i g zu b e g e h e n d e n
Verbrechen.
Vgl, dazu unten 67 S. 161. 162. Richtig O l s h a u s e n , Vorbemerk.
z. 3. Abschnitt n. 5 und die dort Angefhrten. S. auch O l s h a u s e n
zu 47 n. 20;
b. w e n n m e h r e r e P e r s o n e n v o n e i n a n d e r u n a b hangig h a n d e l n u n d darauseinGesammterfolg resultirt.
Zwei Wilddiebe schiessen gleichzeitig, aber ohne von einander zu
wissen, auf denselben Forster in Totungsabsicht, und der Getroffene
stirbt an der Summe der Wunden. Hier liegen zwei versuchte Totungsverbrechen in Eintterschaft vor.
2. N i c h t a l i e V e r b r e c h e n k o n n e n in E i n t t e r s c h a f t b e g a n g e n w e r d e n . Manche fordern grundsatzlich das aus
mehreren Mitttern zusammengesetzte Subjekt: nicht etwa Ehebruch,
Incest, Zweikampf 5 denn von den zwei dabei notwendig mitwirkenden
Personen braucht immer nur die Eine schuldig zu sein; wol aber
bei dem A u f r u h r und der M e u t e r e i , berhaupt den R o t t e n V e r b r e c h e n ^ . Man spricht hier von n o t w e n d i g e r Teilnahrae:
concursus necessarius ad delictum.

Die Tatseite kann aber

B. a u c h g e s e t z t s e i n d u r c h
1. d i e e i g e n h a n d i g e T a t i g k e i t
a. n u r e i n e r o d e r
b. die g e m e i n s a m e T a t i g k e i t m e h r e r e r h a n d l u n g s fhiger Personen;
2. in V e r w i r k l i c h u n g
a. d e s i h r m i t A n d e r n o d e r
b. d e s i h n e n a l i e n g e m e i n s a m e n T a t e r - W i l l e n s .
Theorie, Gesetzgebung und Praxis stimmen darin berein, dass
diese Falle der sog. M i t t a t e r s c h a f t die Einheit des Verbrechens
nicht berhren. Es ist falsch, zu behaupten
1. dass hier stets soviel Verbrechen vorliegen, ais Tater vorhanden sind. So B e l i n g , Verbrechen S. 405/6;
2. dass der geeinte Verbrecher-Wille stets Vorsatz sein msse.
Wenn zwei Bergtouristen gemeinsam einen Felsblock den Abhang
herunterrollen und dieser erschlagt auf der Strasse unten einen
Wanderer, so liegt fahrlassige Totung in Mittaterschaft vor, und wenn
die Pioniere unachtsam das falsche Haus sprengen, so ist die fahrlassige Brandstiftung grade so verbt;
3. dass jeder Mittater (wie berhaupt jeder Teilnehmer) im
Sinne des GBs nur eine vereinzelte Bedingung zum Erfolg setze. So
B i r k m e y e r , Teilnahme S. 126. Er setzt vielmehr die ganze rsache zum Teil eigenhandig, zum andern Teil durch seinen Vertreter. S. auch B i r k m e y e r selbst S. 136.
C. D i e T a t s e i t e k a n n f e r n e r g e s e t z t s e i n
1. d u r c h d i e e i g e n h a n d i g e T a t i g k e i t e i n e s H a n d l u n g s f a h i g e n m i t Taterwillen., dem
2. e i n a n d r e r H a n d l u n g s f h i g e r o h n e T a t e r w i l l e n
bei A u s b i l d u n g oder A u s h r u n g des v e r b r e c h e r i s c h e n
E n t s c h l u s s e s h e l f e n d z u r S e i t e s t a n d . Neben den Tater
trit dann der G e h l f e , und man spricht hier in Anbetracht des
fundamental verschiedenen Verhaltnisses Beider zum Verbrechen im
Gegensatz zu den Fallen unter B, in welchen eine g l e i c h a r t i g e
T e i l n a h m e " vorliegt, von einer J u r i s t i s c h u n g l e i c h e n T e i l nahme".
Die bisher unter AC besprochenen Formen des verbrecherischen
Subjekts gehen alie a u f z w e i G r u n d t y p e n z u r c k : a u f d e n
T a t e r u n d a u f d e n G e h l f e n . Es liegt nah zu glauben, dass
in diesen beiden alie moglichen Typen erschopft seien. So ist auch
die Theorie des endenden gemeinen Rechts mit den zwei Typen des
Urhebers und des Gehlfen ausgekommen. Ich selbst habe die gleiche
Ansicht lange vertreten, und neuerdings hat sie noch N a g l e r , Teilnahme S. 134/5 sich zu eigen gemacht. S. auch etwa noch H a l s c h n e r
I S. 366. A b e r
D. b e i d e n v o m T a t e r n o t w e n d i g e i g e n h a n d i g b e g e h b a r e n V e r b r e c h e n (s. oben s. 11 A 1 a) i s t m o g l i c h , d a s s
1. e i n z u r T a t e r s c h a f t u n t a u g l i c h e r H a n d l u n g s f h i g e r den t a u g l i c h e n T a t e r zum V e r b r e c h e n b e s t i m m t
10*

^ Meiuem Respekt vor den Zurechnungsfhigen sol durch die Bezeichuung

Werkzeug" kein Abbrvich geschehen!
2 Das Analoge gilt von der Eheerschleichung ( 170), von Ehebruch ( 171),
Bigamie ( 172) und von alien Verbrechen, deren Wesen in der Verbung unzchtiger Handlungen mit Andern besteht. Jemand, der den Beischlaf nicht selbst
vollzogen hat, ist nie ein Notzclitiger.
^ Wie weit dabei der Uuzurechnungsfhige mitlaufen kann, bleibe hier
auf sicli beruhen!

IL.

62.

 62.

148

h a t : die Partei den Richter zur Rechtsbeugung, der Laie den Soldaten
zur Fahnenflucht, der Nichtzeuge den Zeugen zum Meineid,
Der B e s t i m m e n d e ist dann w e n i g e r ais T a t e r , aber
m e h r a i s G e h l f e . E r hat das Verbrechen nicht wie der Tater
selbst begangen, aber auch nicht wie der Gehlfe nur einzelne Bedingungen zum Erfolge gesetzt: s o n d e r n e r h a t g e w o l l t u n d b e w i r k t , d a s s d a s V e r b r e c h e n v o n e i era A n d r n ais T a t e r
b e g a n g e n w u r d e . E r steht also in einem kausalen Verhaltnisse
zu ihra darin dem Tater analog". E s i s t b e i d i e s e n V e r brechen aber auch moglich
2. d a s s e i n H a n d l u n g s f a h i g e r , d e r n i c h t T a t e r
werden kann, einen H a n d l u n g s u n f a h i g e n ,
der die
s o n s t i g e n p e r s i n l i c h e n E i g e n s c h a f t e n zum T a t e r be
sitzt, er'olgreich dazu b e s t i m m t , den o b j e k t i v e n T a t b e s t a n d d e s V e r b r e c h e n s zu v e r w i r k l i c h e n .
Jemand bestimmt den Zeugen,, den er ais wansinnig k e n n t , zum Falscheid,
einen wollstig erregten Geisteskrauken zur Aufnotigung des ausserehelichen Beischlafs, den kranken Staatsanwalt oder Richter zur
falschen Anklage ev. zur Rechtsbeugung^.
Diese bestimmenden Nichttater haben dann aber doch schuldhaft
bewirkt, dass der Rechtsordnung schwere W u n d e n geschlagen wurden,
und sie dtirften straflos nicht ausgehen. I h r Kausalverhaltniss zur
Verwirklichung des objektiven Verbrechenstatbestandes msste ais besondere Form der BegrUndung krimineller Verantwortlichkeit allgemein
a n e r k a n n t werden.
Ich will diese Personen s. 1 u. 2 U r h e b e r " n e n n e n , da mir
kein anderer Ausdruck zu Gebote steht, wnsche aber und hoffe dadurch keine Verwirrung zu erzeugen.^
Diese U r h e b e r s c h a f t i m G e g e n s a t z e z u r T a t e r s c h a f t ,
ist bisher ungengend e r k a n n t , und desshalb steht auch die Gesetzgebung ihr hlflos gegenber.
In dem unglckseligen Zwittergeschopf des Anstifters" steckt
ein guter Teil mittelbarer Taterschaft, aber auch ein Stck der Urheberschaft", diese jedoch keineswegs ganz^, S. unten S. 161 ff. 169.
I I I . G r o s s e K o m p l i k a t i o n e n im V e r b r e c h e n s - S u b j e k t
sind m o g l i c h beim f o r t g e s e t z t e n V e r b r e c h e n .
Dasselbe
bedarf nur e i n e s Tters fr das Ganze. Bei den einzelnen Akten
^ Ich bemerke hier gleich, dass z. B. auch bei dea Aneignimgsvei'brechen die
analoge Erscheinuug deimbar ist. Wer ohne den geringsten Aneiguungsvorsatz
einen Andern zum Diebstahl bestimmt, damit dieser ins Gefngniss komme, ist
nicht mittelbarer Tater des Diebstahls. Er ist nur Urheber!
2 Aucli zn diesen Fallen bieten die Aneignungsdelikte Anloga. Um einem
Andern einen Tort anzutun, bestimmt ein Handlun^sfhiger einen Geisteskrauken,
Jenem eine wertvoUe Sache wegzunehmen und sie sien anzueignen. Da dem
Bestimmenden der Aneiguungsvorsatz fehlt, wird er nicht Dieb, sein Werkzeug
aber natrlich auch nicht.
^ Einen interessanten Versuch, gleichfalls Taterschaft und Urheberschaft zu
scheiden, finde ich bei L o e u i n ^ , Grundriss S. 95, der aber die ganze Anstiftung
zur Urheberschaft zieht und Beide identifizirt.

149

63.

konnen sehr verschiedene Mittater und Gehlfen mit ihm zusammen

gewirkt haben.
I V . Eine sehr irrige Modemeinung, besonders durch die I n t e r n a t i o n a l e k r i m i n a l i s t i s c h e V e r e i n i g u n g , leider auch von
F i n g e r I S. 3t]l v e r t r e t e n , geht dahin, die Unterscheidung verschiedener Teilnehmer sei jedenfalls praktisch wertlos, sie seien alie
gleich strafbar. Letzteres bestimmt j a auch der drakonische C o d e
p e n a l Art. 59. Moderner Radikalismus mochte j a berhaupt gern
auf ein Strafgesetzbuch mit e i n e m ausranden: Der ,,soziale Schadling" wird (nicht gestraft), sondern behandelt". Die Entscheidung,
wer Schadling ist, liegt beim Soziologen und die Bestimmung von A r t
und Maass der Behandlung beim Irrenarzte.
Gerechte W r d i g u n g findet aber in der Strafwiirdigkeit eine ausserordentliche grosse Verschiedenheit zwischen dem D i e b e , der unter
A n w e n d u n g von Nachschlsseln Tausende stiehlt, und dem Schlosserlehrling, der fr ein P a a r Groschen dem Dieb den Schlssel gefertigt
hat. U n d so lange der Gesetzgeber den Grundsatzen der Gerechtigkeit treu bleiben will, wird -er auch die yerschiedenen F o r m e n der
Teilnahrae praktisch zu scheiden alien G r u n d behalten.
Aber allerdings ist zuzugeben, dass die furchtbare Kausalitatstheorie v. B u r i s in der Unterscheidung derselben unntze Schwierigkeiten macht ^ Zu der Auffassung j e d o c h , dass auch derjenige ein
Dieb sei, der dem Dieb aus Gutmtigkeit verraten h a t , wo die zu
stehlenden Sachen liegen, drfte auch der modernste Strafgesetzgeber
sich k a u m j e bekennen woUen. E r berlasst diese V e r i r r u n g Personen
von geringerer Verantwortlichkeit.
I . Der Tater. Sch 45. M 33. MI 49. Li 50. G 104.
H 82. 83. K 9092. Fi 67.
63.

L 5659.

A. Seine wesentlichen Eigenschaften.

Tater i s t d e r H a n d l u n g s f a h i g e , d e r s e i n e n a u f V e r wirklichung
des v e r b r e c h e r i s c h e n T a t b e s t a n d e s
ger i c h t e t e n Willen selbst (ganz oder teilweise) zur Verw i r k l i c h u n g g e b r a c h t hat^,
E r hat vorsatzlich getotet oder den Brand gestiftet oder ais
Richter das Recht gebeugt oder fahrlUssig den Meineid geleistet.
^ Sehr trefend darber B i r k m e y e r , Teilnahme bes. S. 22 F.
'^ Die Unterscheidung Yon V e r s u c h und V o l l e n d u n g will ich von jetzt
an hier bei Seite lassen. Nur liest man so hufig, eine Taterschaft, die nur
auf Begehung eines Versucias gerichtet sei, liesse sich nicht denken, und deshalb
gbe es auch keine sog. Anstiftung lediglich zu einem Versuche. Diess ist aber
falseh! Bei chronischer Vergiftung beispielsweise ist sehr wol moglich, dass
der Tater einen Eingeweihten bestimmt, dem Opfer nur eine der kleinen ArsenikDosen beizubringen. Unglcklich in der Begrndung der gegenteil. Ans. RG I
V. 17. Febr. 87 (E XV" S. 315 ff.). Eichtig aus m. E. nicht zutreff. Grunde
F r a n k zu 48 III 4 u. O l s h a u s e n zu 48 n. 21. Nach dem Gesagten ergibt sich auch, dass eine Beihilfe, die nur zu einem Versuche geleistet worden
ist, sich wol denken lsst. A. M. O l s h a u s e n zu 49 n. 21; richtig F r a n k
zu 49 II 1.

63.

151

150

63.

breche den Kausalzusammenhang , sind falsch gedacht und ganz un-

D e r T a t e r muss also
I. a l i e d i e p e r s o n l i c h e n E i g e n s c h a f t e n b e s i t z e n , d i e
d a s G e s e t z z u d e r b e t r e f f e n d e n D e l i k t s a r t f o r d e r t : Beamten-, Untertanen-, Verwandtenqualitat u. s. w. Er muss ferner
II. T t e r e n t s c h l u s s h a b e n , g a n z g l e i c h ob V o r s a t z
o d e r F a h r l a s s i g k e i t . Er muss also die Handlung vornehmen
wollen, welche die Ursache des verbrecherischen Erfolgs bildet ganz
einerlei ob aus egoistischen oder altruistischen Triebfedern. Die sehr
missverstandliehe und vielfach wirklich missverstandene Wendung, der
Tater rasse die Handlung ais seine eigene" wollen, besagt nicht mehr,
ais dass die ganze Handlung den Inhalt seines Willens bilden muss,
er personlicher Verursacher des verbrecherischen Erfolgs werden will.
Wer also des vom Gesetz erforderten Vorsatzes oder der von ihra
verlangten Absicht ermangelt, kann Tater des betr. Verbrechens nie
werden. Ohne Aneignungsabsicht giebts keinen Rauber, keinen Dieb,
keinen Tater der Unterschlagung.
III. D i e s e n T a t e r e n t s h l u s s m u s s er in d i e T a t u m g e s e t z t h a b e n . Er muss also nicht nur den verbrecherischen
Entschluss, sondern ebenso den dazu gehorigen Ausfhrungsentschluss
gefasst und durch Verwirklichung des letzteren Entschlusses den
ersteren verwirklicht haben.
Damit sind die gesetzlichen Eigenschaften des Taters, fr den
die gesetzlichen Strafen berall da bestimmt sind, wo Anderes nicht
ausdrcklich statuirt wird, erschopft. D e n n f a l s c h w r e
IV. d i e E i g e n h a n d i g k e i t d e r A u s f h r u n g d e s T a t e r e n t s c h l u s s e s d u r c h d e n T a t e r in P e r s o n , a l s o u n t e r A u s s c h l u s s l e b e n d e r W e r k z e u g e , zu fordern.
1. Sozusagen allgemein wird anerkannt, d a s s d i e V e r w e n d u n g des T h i e r s ais W e r k z e u g die T t e r s c h a f t n i c h t
a u s s c h l i e s s t und e b e n s o w e n i g die V e r w e n d u n g eines
Handlungsunfahigen
ais W e r k z e u g s bei alien Verb r e c h e n , d i e n i c h t a u s n a h m s w e i s e ei g e n h a n di g e B e g e h u n g f o r d e r n (s. oben 62 S. 146).
2. A l l g e m e i n m s s t e a n e r k a n n t w e r d e n , d a s s v o n
der V e r w e n d u n g des h a n d l u n g s f a h i g e n W e r k z e u g s das
G l e i c h e gelten muss und gilt.
a. Seit der Postglossatorenzeit geht durch die strafrechtliche
Doktrin der Satz: Quod qus per alium facit, per se ipsum facer
videtur^. W i e e r a u f a l i e n a n d e r n R e c h t s g e b i e t e n u n b e s t r i t t e n a n e r k a n n t i s t (Stellvertretung), so g e b h r t i h m
d i e s e A n e r k e n n u n g a u c h im S t r a f r e c h t ^ .
b. Die Bedenken, welche gegen diesen Satz aus der Lehre
von der Freiheit des Willens oder vom Kausalzusammenhang hergeleitet werden der Wille des handlungsfahigen Werkzeugs unter-

TrefFed fhrt N a g l e r , Teilnahme S. 66 (vgl. S. 143 ff.) aus:

Soll die Ursachlichkeit einer Person, die andere frei wirkende
Willenskrafte fr ihren Zweck in Anspruch genommen hat, begriindet
werden, so darf diese Frage nur vom Standpunkte desjenigen. gestellt
werden, der seinen verbrecherischen Entschluss realisieren. will " Ganz
gleichgltig ist, ob der Dritte zurechnungsfahig war oder nicht!
Ganz gleichgltig in der Tat fr den, der ihn benutzt, sehr bedeutsam allein fr die Beurteilung dessen, der benutzt wurde.
So wird nach richtiger Auffassung Jeder, der sich bei andern ais
den eigenhandig zu verbenden Verbrechen eines Handlungsfahigen
zur Ausfhrung seines Taterentschlusses bedient, durch ihn Tater.
c. Auch das Gesetzbuch erkennt diesen Satz an freilich
nur mit einer grossen, sich schwer rachenden Ausnahme. Wer einen
Andern zu der von demselben begangenen strafbaren Handlung vorsatzlich bestimmt hat, wird nicht T a t e r , sondern nach 48 A n stifter.
Dass aber auch die vorsatzliche Bestimmung eines Andei-n zur
schuldhaften Ausfhrung des Taterwillens principiell mit der Annahme
der Tterschaft vereinbar ist, erkennt das GB in einigen Fallen
ausdrcklich an. So in GB 142: untauglich macht oder durch
einen andern untauglich machen lsst," ferner in 340: Ein Beamter,
welcher eine Krperverletzung begeht oder begehen lasst" und ganz
analog in den 341 und 343. Hierzu gehoren auch de lege lata
alie Falle der fahrlassigen mittelbaren Tterschaft (s. ber diesen BegriF unten 65), weil es nach 48 nur v o r s a t z l i c h e Anstiftung
giebt. Man beachte auch die fahrlassige Tterschaft durch Ausbenlassen eines Befehls in Dienstsachen nach MStrGB 47, die fahrlassige Tterschaft oder intellektuelle Urheberschaft dessen, der einen
Nachdruck veranlasst", nach dem Reichsgesetz v. 11. Juni 1870 20.
S.. B i n d i n g , Lehrbuch I 2. Aufl. S. 475.
d. Vielleicht ist nicht unnotig hervorzuheben, dass in diesem
Falle zwar meist eine Doppel-Tterschaft entsteht. Allein der handlungsfahige Mittelsmann kann auch recht- oder pflichtmassig handeln.
Dann nimmt die verbrecherische durch eine rechtmassige Handlung
ihren Durchgang (s. unten 69 S. 166), und es bleibt bei der Eintaterschaft.
B. Die Mittater insbesondere. B 83. 84. 88. 89. Sch 45. 46. M 38.
MI 50. 51. 52. 54. Li 50. 51. G 104. 108-110. H 9198. K 102
bis 110. Fi 67.
Vorbemerkung.
I. Es drfte kein Verbrechen geben, wobei neben dem Tater
nicht ein Gehlfe stehen konnte, es wftre denn eine ganze Beihlfe

* WSrtlich wiederholt ihn mehrfach C a r p z o v , Qu. 4 n. 11; qu. 38 n. 53;

qu. 50 n. 33.
2 S. auch die treFende Bemerkung in EG III v. 17. Jan. 80 (E I S. 149 oben).

Seltsam strubt sicb F r a n k , Vorbemerk. zu Abschn. 3 s. III nicht gegen

das fahrlassige, aber gegen das vorsatzliche Werkzeug. Ganz hnlich F i n g e r I
S. 336. 439. Die Lehre von der Unterbrechung des Kausalzusammenhangs
spielt in der Lehre von der Teilnahme eine geradezu verhngnissvolle Rolle.

 63.

64.

152

153

z u m Tatbestand eines selbstSndigen Verbrechens erhoben worden.

W i e es a b e r s t r a f b a r e H a n d l u n g e n g i e b t , w e l c h e d i e
T a t e r s c h a f t d u r c h S t e l l v e r t r e t u n g a u s s c h l i e s s e n (s. oben
S. 146), so auch s o l c h e , b e i w e l c h e n e i n e M i t t a t e r s c h a f t
u n m o g l i c h ist. Ein grosser Teil grade der ersten Gruppe gehort
auch zur zweiten! Eine Mittaterschaft bei Meineid und Notzucht, bei
Bigamie, E h e b r u c h und Incest, soweit bei diesen dreien der eine Teil
handlungsunfahig ist (man konnte hier von e i n s e i t i g e r M i t t a t e r s c h a f t reden), ist undenkbar.
S. auch R G I v. 24. Marz 1904
(E X X X V I S. 92 ff.). Die Rechtsbeugung lasst sich in Mittaterschaft
begehen: dann mssen aber die Mittater Mitglieder des Gerichts bei
derselben Verhandlung, also K o l l e g e n i n c o n c r e t o sein. Es ist
jedoch grade so moglich, dass von mehreren Mitgh'edern desselben
Kollegiums ohne Einverstandniss mit einander bewusst falsch judicirt
w i r d : dann liegen mehrere Verbrechen vor.
11. Die L e h r e von der Teilnahme an fahrlassigen Verbrechen
und von der fahrlassigen Teilnahme ist in kaum begreiflicher Weise
vernachlassigt (s. die Literatur zu 7 0 j , und so geht die Praxis auf
diesem Gebiete stark in der Irre. W i r sind hier in der T a t auffallend
r c k s t a n d i g ! ^ D a sich die Schuldarten gar nicht durch den rechtswidrigen Inhalt des Willens, sondern nur durch das Bewusstsein
unterscheide, welches diesen Inhalt bald ais rechtswidrig erfasst, bald
nicht, ist k l a r , dass alie Willensbeziehungen, die beim vorsatzlichen
Delikte moglich sind, auch beim fahrlassigen existiren mssen. So
ergeben sich folgende Satze ais ganz selbstverstandlich:
1. W i e v o r s a t z l i c h e g i e b t e s a u c h f a h r l a s s i g e M i t taterschaft^.
Von den Mittatern kann auch ein Teil in dolo, ein
Teil in culpa versiren. Interessant R G I I I v. 20. Dez. 1888 (E X I X
S. 146).
2. W i e d e r D o l s e , k a n n a u c h d e r K u l p o s e s i c h
einesDeliktsfahigen zurVerwirklichung seines schuldh a f t e n W i l l e n s b e d i e n e n . Dieses W e r k z e u g k a n n wieder vorsatzlich oder fahrlassig handeln, genau wie dem W e r k z e u g des Dolosen
entweder Vorsatz oder Fahrlassigkeit zur Last fallt.
Es giebt
m i t t e l b a r e v o r s a t z l i c h e wie f a h r l a s s i g e T a t e r neben unmittelbaren fahrlassigen wie vorsatzlichen Tatern.
3. W i e e i n e B e i h l f e z u v o r s a t z l i c h e n g i e b t es a u c h

e i n e s o l c h e zu f a h r l a s s i g e n V e r b r e c h e n . W i e eine v o r s a t z l i c h e g i e b t es a u c h e i n e f a h r l a s s i g e B e i h l f e .
Nur
ist die letztere im frheren wie im heutigen gemeinen Rechte straflos.
Alie brigen hervorgehobenen Teilnahmeformen stehen aber heute de
lege lata unter Strafe.
D e r 3. Band der Normen wird die L e h r e von der fahrlassigen
Teilnahme genauer erortern.

Lehre v. d. Theilnahme S. 5V6; H l s c h n e r , I S. 442F.; M e r k e , Lelirbuch

S. 143 (falsch freil. S. 147); B i n t z , Teilnahme S. 8 F ; F r a n k , zu Absehn. Ul
s. IV (8. 63/4); W u t t i g , Fahrlss. Teilnahme S. 112; W e i n b e r g , Teiln. an
fahrlss. Handlungen bes. S. 74ff. Sehr zag M e y e r , Lehrb. S. 187/8. 196.
Sehr drftig O l s h a u s e n zu 47 n. 10.
- Soweit die Praxis dies leugnet, gefllt sie sich in der unmoglichen Auflosung des e.inen in fahrlssiger Mittaterschaft begangeneu Verbrechens in eine
Anzahl von in Eintterschaft begangenen! Nicht uninteressant EGr Ul v. 1. Okt.
1883 (E IX S. 119. 120).

64.

1. Die gemeinsamen Merkmale der Mittaterschaft.

Die Mittaterschaft ist mehr ais n u r die Vervielfachung der Eintterschaft, denn sie verlangt
I. nicht nur, dass in mehreren Handlungsfahigen
1. der auf den gleichen Verbrech^nsfall (s. oben 35) gerichtete
verbrecherische Wille ais Taterwille vorhanden sei (s. oben S. 150),
sondern dass auch
2. aus diesen verschiedenen verbrecherischen Entschlssen eine
Willensgemeinschaft bezglich dieses Verbrechensfalls gebildet Avurde.
I I . Di^se Willensvergemeinschaftung ist ein bewusster A k t , eine
Verstandigung ber gemeinsames Wollen, eine echte Vereinbarung" ^.
Gerade daraus aber ist der I r r t u m entsprungen, sie sei nur fr bewusst rechtswidrigen Willen denkbar. Dieser I r r t u m be.ruht auf einer
Verwechselung. Eine bewusste Vereinigung von Entschlssen setzt
bei alien, die sie vornehmen wollen, den inhaltlich gleichen Entschluss
u n d das Bewusstsein desselben v o r a u s : aber das Bewusstsein der Verbrecherischkeit dieser Entschlsse ist zu dieser Einigung in keiher
Weise notwendig.
Nun ist allerdings moglich
1. d a s s a l i e M i t t a t e r i h r e n r e c h t s w i d r i g e n V o r s a t z
v e r e i n en.
Und j e nach der A r t des Zustandekommens dieser
E i n i g u n g , die fr den BegriF der Mittaterschaft, aber nicht fr das
Strafmass der Mittater gleichgltig ist, pflegt man unter Beiseitelassung des Gegensatzes mittelbarer und unmittelbarer Taterschaft (s.
65) eine etwas ungenaue Einteilung aufzustellen:
a. Z u f a l l i g e M i t t a t e r s c h a f t liegt vor, wenn die Einigung
stattfindet anlasslich des unbeabsichtigten ZusammentrefFens der T a t e r
bei der Ausfhrung ihrer bisher von. einander unabhangigen Vorsatze.
Dagegen ist
b . ein K o m p l o t t die V e r a b r e d u n g eines ev. mehrerer speziell
bestiramter Verbrechen seitens mehrerer Personen mit Tatervorsatz
vor Beginn der gemeinsamen Begehung. Die V o r - V e r a b r e d u n g e n
zwischen T a t e r und Gehlfen, ev. zwischen Gehlfen unter einander
sind kein Komplott.
c. U n t e r einer B a n d e versteht man aber die ais dauernd bealjsichtigte Vereinigung mehrerer Personen zu gemeinsaraer Begehung
einer Anzahl zwar generisch, aber noch nicht speziell bezeichneter
' ber diesen Begriff S. B i n d i n g , Die Grndung des Norddeutschen Bundes
S. 69 tf. ber eine ganz vereinzelte halbe Ausnahme von dem Satze des
Textes s. unten S. 157.

65.

154

155

V e r b r e c h e n , mit der V e r a b r e d u n g , jedes innerhalb der V e r a b r e d u n g

von Bandenmitgliedern verbte Verbrechen solle ais gemeinsames Verbrechen der Bande gelten.
Es leuchtet ein, dafs die Bandenbildung eine k o n k r e t e vei brecherische Willenseinigung noch gar nicht darstellt. Deshalb begeht auch
die Bande ais solche nie ein Verbrechen, sondern sie wandelt sich in
ein Komplott, oder entlasst ein solches aus sich, oder die Bandenglieder
teilen sich in unmittelbare und mittelbare Tater, oder ein Bandenglied
macht sich zum negotiorum gestor der ganzen Bande.
2. I n d e m v e r e i n t e n W i l l e n k o n n e n a u c h V o r s a t z
u n d F a h r l a s s i g k e i t e n t h a l t e n s e i n . Von denen, die gemeinsam
einen Balken auf die begangene Strasse herabwerfen, wissen Einige,
dass er J e m a n d e m auf den Kopf fallen wird, wahrend die brigen den
Mann unten nicht sehen. Aber ihr gemeinsamer Wille ist auf Vornahme der H a n d l u n g gerichtet, welche den todlichen Erfolg verursacht.
3. Man braucht in dem letzten Beispiel n u r die Wissenden mit
Unwissenden zu vertauschen und e s h a b e n d a n n a l i e e i n e n W i l l e n
vergeraeinschaftet,
dessen rechtswidrigen Inhalt
sie
alie fahrlassig verkennen.
Schon klar erkannt von Ulp. in
1 11 4 D ad leg. Aq. 9, 2.
III. D i e s e m g e m e i n s a m e n W i l l e n m u s s e i n g e m e i n s a m e r A u s f h r u n g s w i l l e e n t s p r e c h e n , d e r s i c h in T a t
umgesetzt hat.
Ob und wie weit j e d e r Mittater egenhandig tatig geworden sein
muss, welche Verschiedenheiten der Beurteiluugen fr sie Platz greifen
konnen, d a r b e r vgl! die folgenden 65 und 66.
65.

3. Mittelbarer und unmittelbarer T a t e r ' . L. 7281.

Ausser der Liter. vor 62 zu vergl.: A b e g g , ANF 1841
S. 379 F.; d e r s . , GS 1865 S. 266 ff. K r u g , Zur Lehre von
der Anstiftung zu einem Verbrechen, in sein. Kommentar IV
S. 101131. V. K r a e w e l , GA XIII 1865 S. 145ff. W i r k ,
Ein Verfhrter ais Anstifter: GS 1868 S. 267 ff. A r n o l d ,
Misslungene Anstiftung zum Verbrechen: GS 1859 S. 127ff.
B r a u e r , Die Anstiftung zum Dieustverbrechen: GS 1856 II
S. 33 ff. S i e g e4, . Verwechslungfalle bei der Anstiftung.
Diss. Goett. 1895. Uber Anstiftung zum fahrlss. Verbrechen
s. GA VIII 1860 S. 201 ff. ber Anstiftung zur Hlfsleistung
GA IX 1861 S. 829 ff. Vgl. auch GA II 1854 S. 182 ff. und
III 1855 S. 380 ff.

I. Die B e g r i f f e bestimmen sich d a h i n ;

1. M i t t e l b a r e r (auch intellektueller) T a t e r i s t d e r j e n i g e ,
der sich der Bestimmbarkeit eines Handlungsfahigen
zur A u s f h r u n g eines V e r b r e c h e n s ais Mittels zur Verw i r k l i c h u n g d e s e i g e n e n T a t e r e n t s c h l u s s e s b e d i e n t hat.
1 Von F e u e r b a c h (s. Lehrb. 11. Aufl. 44) rhrt fr diesen
die Bezeichnung i n t e l l e k t u e l l e r und p h y s i s c h e r Urheber her,
man (Lehrb. 33) u. die sptere Doktrin aufgenommen haben. Ich
ohne Weiteres anwenden, mochte ich nicht das Wort U r h e b e r fr
Tter aufsparen.

Gegensatz
die G r o l wrde ihn
den Nicht-

^ 65.

Ihn Anstifter zu nennen ist doppelt falsch: denn nicht j e d e r Anstifter" ( E r w e c k e r eines verbrecherischen Bjntschlusses in einem A n d e r n )
wird zum Tater, und nicht j e d e r mittelbare T a t e r ist Anstifter.
2. U n m i t t e l b a r e r (auch physischer) T a t e r i s t d e r j e n i g e ,
der sich auf Grund der E i n w i r k u n g des m i t t e l b a r e n
T a t e r s d e r a r t zu dem von ihm b e g a n g e n e n V e r b r e c h e n
selbst b e s t i m m t hat, dass er d u r c h s e i n e H a n d l u n g zugleich den eigenen und den v e r b r e c h e r i s c h e n Willen des
m i t t e l b a r e n T a t e r s v e r w i r k l i c h t hat.
I I . Der mittelbare T a t e r leistet einerlei aus welchem G r u n d
auf die eigenhandige Verbrechensausfhrung vollen Verzicht.
Er
fordert auf, dass in seinem amen gehandelt werde, sei es eine individuelle Person, sei es den aus einem grosseren Kreis, der sich bereit
findet', diese Aufforderung gelangt zur Ausfhrung und die H a n d l u n g ,
zu der sie ergangen ist, kann von einem Vertreter vorgenommen wrden.
So wird er T a t e r durch den andern Tater ^.
I I I . F r den m i t t e l b a r e n Tater wird erfordert
1. T a t e r v o r s a t z o d e r F a h r l a s s i g k e i t . S. oben S. 150.
2. V e r z i c h t a u f d e r e n e i g e n h a n d i g e V e r w i r k l i c h u n g ,
einerlei aus welchem G r u n d , und V e r w i r k l i c h u n g s e i n e s T a t e r e u t s c h l u s s e s d a d u r c h , d a s s er e i n e n H a n d l u n g s f a h i g e n
bewusst zur Aufnahme
und Realisirung dieses
Ents c h l u s s e s b e s t i m m t hat.
D a r a u s erhellt:
a. D i e u n b e a b s i c h t i g t e E r w e c k u n g d e s T a ' t e r e n t s c h l u s s e s in e i n e m A n d e r n b e g r n d e t n i e m i t t e l bare Taterschaft.
E s fehlt j a dem Veranlasser vollstandig zum
Mindesten an dem Axisfhrungswillen. So wenn J e m a n d wider seine
Absicht durch aufreizende W o r t e oder Schriften , durch unvorsichtige
Ausserungen ber die leichte Begehbarkeit eines Verbrechens, durch
L o b fremder Verbrechen in einem Handlungsfahigen den verbrecherischen Entschluss erweckt h a t ^ .
b. I s t d e r D e t e r m i n i r t e h a n d l u n g s u n f a h i g , o h n e
d a s s es d e r D e t e r m i n i r e n d e w e i s s , s o k o m m t es w e d e r
zur mittelbaren noch zur unmittelbaren
Taterschaft.
D e r Bestimmende wird vielmehr AUeintater, sofern es sich nicht u m
ein notwendig eigenhandig zu begehndes Verbrechen handelt,
3. D u r c h w e l c h e M i t t e l d e r m i t t e l b a r e d e n u n mittelbaren Tater zur Aufnahme und V e r w i r k l i c h u n g
seines Wilens b e s t i m m t hat, gilt gleich.
Taugliche
Determinationshandlungen"
sind alie in der Absicht zu
determiniren erfolgreich vorgenommenen. I h r e Zahl ist sehr gross.
Nicht nur durch R a t oder A u f t r a g , nicht nur durch B i t t e ,
1 Wenn ich hier von Aufforderung und im Folgenden ofter von Auftrag
spreche, so weiss ich sehr wol, dass diese Ausdrcke ungenau sind. Sie sollen
nur die Brcke zwischen den beiden Willen anschaulich machen.
" Ist der so Erregte handlungsunfahig, so kann der. Erreger auf solche
Weise fahrlessiger Tater werden.

65.

156

V e r s p r e c h e n , G r e s c h e n k , durch D r o h u n g e n , M i s s b r a u c h
d e s A n s e h e n s oder d e r G e w a l t , durch I r r t u m s - E r r e g u n g ,
sondern auch durch blosse s y m b o l i s c h e Z e i c h e n , j a sogar durch
s c h e i n b a r e s A b m a h n e n lsst sich das Ziel erreichen.
Das GB, das sich in 48 mit diesen Determinationsraitteln auch
beschiftigt, stellt ihrer einen ganzen Katalog auf: G e s c h e n k e oder
V e r s p r e c h e n , D r o h u n g , Missbrauch des A n s e h e n s oder
der Gewalt, absichtliche Herbeifhrung eines Irrtums
(die j a regelmssig die Fahrlassigkeit des Irrenden herbeifhren wird),
fgt aber vorsichtig hinzu; o d e r d u r c h a n d e r e M i t t e l .
Die Aufzahlung ist also nur eine solche von Beispielen, die genaue
A b g r n z u n g der einzelnen Mittel gegen einander erscheint desshalb
ganz unnotig.
Aber e i n Mittel bedarf k u r z e r B e t r a c h t u n g : d i e D r o h u n g .
Ist sie D r o h u n g mit Verbrechen oder V e r g e h e n , so wird angestiftet
in Forra der Notigung des 240, und der Anstifter hat schon desshalb die Notigungsstrafe verwrkt. Es l'ge nahe, den strafbar Genotigten dann von der Verantwortung zu entlasten.
Das G B tut diess aber n u r d a n n , wenn er einer D r o h u n g mit
gegenw.artiger, auf andere Weise nicht abwendbarer Gefahr fr
Leib oder Leben seiner selbst oder eines Angehorigen gewichen ist
( G B 52).
Das Gesetz verlangt also eine Verstarkung des Widerstandes gegen
den Notigungsversuch, wenn der Notiger dem Bedrohten ein Delikt
zumutet!
4. Sehr wol ist raoglich, dass der mittelbare T a t e r selbst erst
d u r c h einen dazu Beauftragten den unmittelbaren hat bestimmen
lassen. Dann kann dem letzteren eine ganze Reihe mittelbarer T a t e r
gegenberstehen, Unrichtig O p p e n h o f f zu 48 n. 24 und 0 1 sh a u s e n zu 48 n. 5.
5. Stets aber fhrt diese A r t der Verbrechensverbung zu
einem grosseren Verbrecher-Aufgebot. Und darin liegt ein G r u n d zu
hoherer Bestrafung des mittelbaren T a t e r s , der sich noch steigert,
wenn J e m a n d , der an das Verbrechen gar nicht gedacht h a t , dazu
bestimmt M^orden i s t \
I V . D e r u n m i t t e l b a r e T a t e r muss gleichfalls
1. T a t e r - V o r s a t z o d e r F a h r l a s s i g k e i t h a b e n und
zwar gerichtet auf in concreto dasselbe Verbrechen wie der Entschluss
des mittelbaren Taters. E r und der mittelbare T a t e r konnen Beide
in dolo, Beide in culpa oder der Eine in dolo, der Andere in culpa
versiren.
2. N i c h t n o t i g , a b e r a l l e r d i n g s h u f i g i s t ,
dasser
seinen
verbrecherischen Entschluss
erst ais Anges t i f t e t e r " in F o l g e d e r E i n w i r k u n g
des
mittelbaren
T a t e r s g e f a s s t h a t . Wol aber muss er sich, sei's bewusst, sei's
^ Vgl. die AuBfhrungen ber die Angriffe auf die gesetztreue Gesinnung
im Lehrbiieh 11 S. 838 ff.

157

65.

unbewusst, bestimmt haben, auch den Willen des mittelbaren Taters

zu verwirklichen.
N i c h t n o t i g ist, dass er sich ais M i t t e l z u r A u s f h r u n g d i e s e s W i l l e n s e r k e n n t , w e n n er es n u r ist.
Man denke an die sog. Anstiftung durch scheinbares A b m a h n e n !
Ein zur Begehung desselben Verbrechens, auf das es auch der
mittelbare T a t e r abgesehen hat, schon Entschlossener wird oft fr
diesen das tauglichste W e r k z e u g sein.
Den in diesem Entschlusse etwa wankend Gewordenen k a n n der
mittelbare T a t e r darin wieder festigen und so zur Ausfhrung seines
Entschlusses gewinnen.
Dagegen vermag diese F o r m der Mittaterschaft nie zu entstehen,
wenn der zu Determinirende sich geweigert hat, den Willen dessen,
der ihn zu bestimmen gesucht, zu verwirklichen, auch wenn er durch
diesen angeregt dasselbe Verbrechen wirklich begangen hat, oder
wenn er sich zwar dazu bereit erklart, die T a t aber schon vor begangener E i n w i r k u n g veriibt hat.
3. D i e s e n s e i n e n , z u g l e i c h a l s o a u c h d e n E n t s c h l u s s
des m i t t e l b a r e n T a t e r s muss der u n m i t t e l b a r e
verw i r k l i c h t h a b e n . D a d u r c h , dass der letztere jene H a n d l u n g des
Ersteren ausgelost h a t , bringt er selbst seinen Willen durch einen
Stellvertreter in der H a n d l u n g zur Ausfhrung, wird er eben grade
mittelbarer Tater. Und solche Stellvertretung ist bei alien nicht eigenhandig begehbaren Verbrechen moglich und ais moglich anerkannt.
D a r a u s e r g i e b t sich aber auch schon
4. d a s s u n m i t t e l b a r e w i e m i t t e l b a r e
Taterschaft
fehlen, wenn der angeblich unmittelbare Tater etwas
w e s e n t l i c h A n d r s getan, ais der a n g e b l i c h m i t t e l b a r e
ihm a u f g e t r a g e n hat^.
a. Schliesst das verbte Verbrechen die Vollfhrung des
Auftrags gar nicht in sich der Auftrag ging auf KV, der Beauftragte
lsst es bei einer Sachbeschdigung bewenden , so ist der Wille des
Auftraggebers unausgefhrt geblieben und dieser wird strafrechtlich
nicht haftbar.
b. berschreitet der Beauftragte seinen Auftrag er begeht
statt Diebstahls Raub, statt K V Ttung , so kann dieser Excess vorsatzlich oder fahrlssig geschehen. Aber in dem einen wie in dem
andern Falle ist in dem Plus n u r der Wille des Beauftragten u n d
nicht der des Auftraggebers enthalten, und so haftet auch er allein
fr den Excess.
c. Bleibt die T a t des Beauftragten hinter seinem Auftrag
zurck statt Brand zu legen lsst er es bei einer Sachbeschdigung
bewenden, statt zu toten begngt er sich mit einer K V , so ist genau
zuzusehen, was der unmittelbare Tter bei Beginn seiner Ttigkeit
beabsichtigt hat. Beschrnkt er sich gleich zu Anfang auf das Minus,
so ist ein Teil des Auftrags unausgefhrt geblieben. T r i t t der un1 Ich verweise hier auf das oben S. 155 Note 1 aesagte!

 <35.

158

159

mittelbare Tater aber etwa vom qualificirten TOtungsversuche zurck,

so ist er nur wegen KV, sein Auftraggeber wegen versuchter TOtung
zu strafen.
V. Das Anwendungsgebiet dieser Form der Mittaterschaft bestimmt
sich dahin:
1. ein raittelbarer Tater ist nur bei den Verbrechen denkbar,
die er principiell auch ais unmittelbarer Iiatte begehen konnen. enn
auch er muss alie Tater-Merkmale an sich tragen.
2. Es wurde bisher dem e i n e n unmittelbaren Tater e i n
mittelbarer Tater gegenbergestellt. Es ist aber grade so gut moglich
a. dass ein Koraplott sich zu dieser Art der Verwirklichung
seines gemeinsamen Vorsatzes entschliesst. Die fnf Komplottanten
bertragen dem Geschicktesten oder dem Ktthnsten unter ihnen die
ganze eigenhandige Ausfhrung ein ziemlich haufiger Eall;
b. dass ein mittelbarer Tater sich des Zusammenwirkens
mehrerer unmittelbarer Tater zur Ausfhrung bedient. S. dazu den
folgenden 66.
VI. E s i s t d i e E r a g e a u f g e w o r f e n w o r d e n , w i e d i e g e l u n g e n e W i l l e n s e i n i g u n g z vvi s c h en m i t t e l b a r e m u n d u n m i t t e l b a r e m T a t e r a i s s o l c h e s t r a f r e c h t l i c h zu w e r t e n
s e i ? Man bezeichnet sie meist ais die Frage nach der j u r i s t i s c h e n
N a t u r d e r g e l u n g e n e n A n s t i f t u n g ais solcher.
Diese
Handlung kann ais selbstandiges Delikt unter Strafe gestellt sein
(v^gl. unten 71). Ist das aber nicht geschehen, so bildet sie nicht
schon einen conatus remotus des in Aussicht genomraenen vorsatzlichen
Verbrechens (so die communis opinio zur Zeit des frheren gemeinen
Rechts), sondern nur eine straflose Vorbereitung dazu. Bewendet
es doch bei der Schopfung eines zwei Personen gemeinsam gewordenen
verbrecherischen Entschlusses!
VIL Z u s t r a f e n i s t j e d e r d e r b e i d e n M i t t a t e r n a c h
d e m Gese"^tz, d a s a u f i h n A n w e n d u n g f a n d e , h a t t e e r d i e
H a n d l u n g allein verbt.
So kann es kommen, dass beide verschiedenen Gesetzen unterstellt werden, ja dass der Eine straflos ausgeht.
1. Die Schuld des Einen kann Vorsatz, die des Andern Fahrlassigkeit gewesen sein,
2. Die Tat, die dem Einen zur Last fallt, kann fr ihn vollendetes, fr den Andern versuchtes Verbrechen sein.
3. Bei der Tat des Einen konnen Qualifikationen vorliegen, die
bei der des Andern fehlen. Der Eine hat im Rckfall gehandelt, der
Andere nicht, der Eine war Sohn des Erschlagenen, der Andere nicht,
der Eine war die Mutter, der Andere der Vater des neugeborenen
unehelichen Kindes.
4. Das Gleiche gilt auch fr Strafausschliessungsgrnde.
5. Solange sich das Verbrechen noch ira Versuchsstadium befindet, kann jeder der beiden Tater selbstandig vom Versuche zurcktreten. Tut es der unmittelbare Tater, so macht er auch den mittelbaren straflos (s. oben S, 138), will der mittelbare zurcktreten, so
muss er dies dem unmittelbaren erklaren und eventuell die in seinem

amen gesetzten Bedingungen vernichten, damit sie nicht mit zur

Vollendung wirken.
66.

f^Q-

3. Die Mittater im engeren Sinne.

V. B u r i, Abhandl. aus dem Strafrecht. Giessen 1862,
S. 116ff. Baur, GS 1867 S. 342ff. - (Goltdammer,) ber
Komplott u. zufall. Miturlieberschaft: GA XI 1866 S. 369ff.
D. Schmidt, Die Mitthterschaft. Diss. Worms 1882.
V, S t u t t e , Komplott und Bande. Jenenser Diss. Tbingen
1886 (? Ohne Jahreszahl). Heins, Der Rcktritt des Mitthters, Diss. Gottingen 1890,

M i t t a t e r e i n e s V e r b r e c h e n s im e. S. s i n d d i e m e h r e r e n
H a n d l u n g s f a h i g e n , die einen zwischen ihnen v e r g e m e i n s c h a f t e t e n r e c h t s w i d r i g e n E n t s c h l u s s e i n e r l e i ob
V o r s a t z o d e r F a h r l a s s i g k e i t d u r c h g e m e i n s a m e eigenh a n d i g e T a t i g k e i t v e r w i r k l i c h t haben.
I. Bei Beurteilung der Mittaterschaft hat sich ein seltsamer Irrtum eingeschlichen, der ais Reminiszenz des Eigenhandigkeitserfordernisses erscheint. Natrlich kann man nicht von jedem Mittater die
eigenhandige Verwirklichung des ganzen Tatbestandes fordern. Sonst
wrden ja alie Mittater tiberflssig, Aber zum Erfolg sol Jeder
wenigstens eine der Tatbestandshandlungen vorgenommen haben ^
Dies Postulat ist falsch gedacht und ausserdem undurchfhrbar. Was
jeder von ihnen tut innerhalb der Verabredung, das tut jeder fr
Alie und Alie durch ihn.
Was gemeinschaftlich ausgefhrt" werden sol, beschrankt sich
durchaus nicht auf die Verwirklichung des nackten Tatbestandes,
sondern das ist e i n V e r b r e c h e n s p l a n . Nichts andres hat natrlich auch GB 47 im Auge^. Dieser Plan kann die Vorwegnahme
von Vorbereitungshandlungen Ausbaldowern, Fertigen von Nachschlsseln usw. erfordern-, er kann die Ausstellung von W^achen,
die Erregung von Larm an entfernter Stelle, um die Polizei dorthin
zu lenken, die Legung eines Hinterhaltes, um dem Opfer den Fluchtweg zu sperren, ntig machen. Da konnen die Mittater zu ganz verschiedener Zeit, an ganz verschiedenem Orte tatig werden, eventuell
vielleicht auch untatig in Reserve liegen. S. auch O l s h a u s e n zu
47 n. 5.
In demselben Augenblick wird deutlich, dass in jedem Falle durch
solche Mittaterschaft jeder Mittater in bestimmtem Umfange mittelbarer, im Uebrigen unmittelbarer Tater wird, wenn ihn die Rollenverteilung oder der Zufall nicht ganz in die Reihe der mittelbaren
Tater gedrangt hat.
1 S. die bei O l s h a u s e n zu 47 n. 6 a /3 Angefhrten. Richtig E G I I I
V. 10. J a n . 1887 und v. 11. J a n . 1904 (E X V S. 295F.; X X X V I I S. 58). D e n
energischsten Vertreter findet diese sog. objektive Theorie in B i r k m e y e r s
Teilnahme, bes. S. 95 ff. Sehr fehlgehend bes. 107 ff. Danach muss jeder Mittater an der Setzung der Ursache des verbrech. Erfolges teilgenommen haben.
2 Ich kann diess nicht ais durch B i r k m e y e r , a. a. S. 92 widerlegt
ansehen.

66.

160

II. Ist so die Grosse des individuellen Tatbeitrags fr den BegriF des Mittaters olme Bedeutung, so kann doch die hervorragende
Tatigkeit des Einzelnen straferhohend, vielleicht gar strafschrend
wirken, besonders die des B a n d e n h a u p t e s , des K o m p l o t t s t i f t e r s , d e s S c h o p f e r s d e s A u s f h r u n g s p l a n e s , des A n f U h r e r s d e r R o t t e (des sog. K a d l e i n - oder R a d e l s - F h r e r s ) ,
der mit dem A n f h r e r b e i d e r T a t s e l b s t nicht zusammenzufallen braucht.
III. Bezglich der vorsatzliehen Mittaterschaft die fahrlassige
ist, wie gesagt, in der Theorie sehr vernachlassigt hat sich Streit
erhoben:
1. z u n f i c h s t b e r d i e j u r i s t i s c h e N a t u r d e r B a n d e n u n d d e r K o m p l o t t s t i f t u n g . Ais entfernte Versuche des oder der
in Aussicht genommenen Verbrechen sind sie nicht zu betrachten,
vielmehr lediglich a i s g e f a h r i i c h e
Vorbereitungshand1 un g e n . Werden sie nicht ais solche zu selbstndigen Deb'kten gestempelt (s, unten S. 177), so sind sie straflos. Ferner
2. b e r d a s ob u n d w i e d e r L o s u n g d e s E i n z e l n e n
aus dem V e r b a n d e und b e r die W i r k u n g e n dieser
Losung.
a. Wili vor Beginn des Versuchs Einer der Mitkomplottanten
aus dem Koraplott austreten, so muss er dies will er nicht gewartigen, durch seine Gesellen zum mittelbaren Tater zu werden,
diesen unmissverstandlich zu erkennen geben. Er wird dann frei von
Verantworung, es msste denn die Komplottstiftung selbst unter
Strafe stehen.
b. Bleibt er ohne solche Erklarung der Ausfhrung fern, so
ist zu unterscheiden:
a. B e h a r r t er b e i s e i n e m V o r s a t z e u n d d a b e i ,
d a s s d i e A n d e r n i h n m i t v e r w i r k l i c h e n s e l l e n , und verstehen seine Gesellen das Ausbleiben in diesem Sinne, so wird er
durch sie mittelbarer Tater. Er blieb vielleicht fern, weil er krank
wurdc oder der sichereren Ausfhrung halber fehlte oder aus eigner
Initiative vn Hinterhalt dem zu Beraubenden den Fiuchtweg verlegen wollte.
^. H a t e r s e i n e n V o r s a t z a u f g e g e b e n , d a v o n
a b e r n i c h t s v e r l a u t b a r t , so wird er, falls er die Begehung des
Verbrechens nicht erfolgreich hintertrieben hat, von dem Schcksal,
ais Mittater verantwortlich zu werden, nur dann bewahrt^ wenn seine
die Tat ausfhrenden Gesellen sein Wegbleiben ais Austritt auffassen.
c. R c k t r i t t vom V e r s u c h e s t e h t j e d e m m i t a u s f h r e n d e n K o m p l o t t a n t e n j e d e n A u g e n b l i c k f r e i . Nur
muss er diesen Rcktritt den Gesellen bekannt geben, und er wird
a. straflos nur dann, wenn ihm Alies zu annulliren geling,
was er von Bedingungen zur Vollendung eigenhndig gesetzt hat.
Dagegcn bleibt er
[i. wegen Versuchs verantwortlich, falls er dies nicht vermocht hat. Ihm war vielleicht das Erbrechen der Haustre zugefallen,
er hatte sie erbrochen, konnte sie aber nicht wieder schliessen.

161

67.

67.
II. Der Urlicber.
Diess Wort wird hier in neuera Sinne gebraucht^, Der auctor
(iriminis, der Urlieber der gemeinrechtlichen Doktrin, war regelmassige
Bezeichnung fr den Tter, besonders auch fr den mittelbaren. Das
J3edrfniss, einen Verbrechensurheber anzuerkennen, der nicht Tater
ist, wurde damals nicht empfunden und schlief bis jetzt.
1. Ich verstehe unter dem Urheber des .Verbrechens
A. d e n H a n d l u n g s f a h i g e n ,
der w i l l e n t l i c h
bestimmt hat
1. e n t w e d e r e i n e n H a n d l u n g s f a h i g e n z u r V e r bung eines nur eigenhndig durch diesen begehbaren
V e r b r e c h e n s , oder
2. e i n e n H a n d l u n g s u n f h i g e n z u r V e r w i r k l i c h u n g
des o b j e k t i v e n T a t b e s t a n d e s g r a d e eines solchen Verb r e c h e n s , zu d e s s e n V e r b u n g er d i e s o n s t n o t i g e n
Q u a l i t t e n b e s i t z t , etwa den latent wansinnigen Richter zur
Rechtsbeugung, den Wansinnigen zur Abgabe eines falschen Zeugeneides,
und der bei dieser B e s t i m m u n g
1. e n t w e d e r g e w u s s t h a t , d a s s d e r B e s - t i m m t e ein
solches V e r b r e c h e n begehen oder dessen
objektiven
Tatbestand setzen werde, oder
2. h a t t e w i s s e n m s s e n , d a s s d i e T a t d e s B e stimmten verbrecherischen Charakter trage;
B. d e n H a n d l u n g s f a h i g e n , d e r o h n e d e n z u r T a t e r schaft unentbehrlichen konkreten
Taterentschluss
einen Handlungsfahigen oder -unfahigen zur Begehung
eines V e r b r e c h e n s oder zur V e r w i r k l i c h u n g des objekt i v e n T a t b e s t a n d e s e i n e s s o l c h e n b e s t i m m t h a t . Es ist
diess wieder in zwei Weisen denkbar:
1. Ohne jeden Aneignungsvorsatz bestimmt der Urheber sein
Werkzeug zur dieblichen Wegnahme einer fremden beweglichen Sache
aus fremdem Besitz und zu deren Aneignung. Ohne Tatervorsatz
determinirt er zu einem konkreten AngrifF auf fremdes Eigentum.
Oder
2. er stachelt einen Andern zur Begehung irgend eines Verbrechens zum Mord an irgend einem Reichen, zu Brand, zu Widerstand auf, die Fassung und Ausfhrung des konkreten Ttervorsatzes
ganz ihm berlassend. Beachte GB 111.
Aus dem unter A und B Gesagten erhellt, dass wie der mittelbare Tater auch der Urheber vorsatzlich oder fahrlassig handeln kann.
II. Diese Form der Teilnahme ist unsrer Gesetzgebung ais solche
vollkommen fremd, wenn sich auch zeigen wird, dass der Urheber
heute in den meisten Fallen seines Vorkommens straffallig wird.
De lege ferenda ist zu beachten:
1. d e r U r h e b e r " m s s t e in a l i e n F a l l e n s e i n e s
Auftretens verantwortlich gemacht werden;
' S, dazu schon oben S. 148.
11
B i n d i n g , Strafrecht. Gruudriss. 7. Aufl.

 68.

162

163

2. d i e U r h e b e r s c h a f t w a r e a i s e i n e s e l b s t a n d i g e
Form krimineller Verantwortlichkeit neben der Taters c h a f t a n z u e r k e n n e n und zwar ais prinzipale, nicht ais aceessorische F o r m . D e r U r h e b e r beteiligt sicli nicht an einem fremden
V e r b r e c h e n : denn er b e g e h t diess gar nicht, auch nicht zum Teil;
er hat n u r bewirkt, dass es begangen oder sein objektiver Tatbestand
gesetzt wurde, Am einleuchtendsten ist die prinzipale Natur der
urheberschaft, wenn der Determinirte handlungsunfahig war (s.oben s. I
A. 2). Denn dann fehlt es am Verbrechenstater ganz, von accessorischem
T u n k a n n also keine Rede sein: an Stelle des Titers tritt vielmehr
der U r h e b e r . So giebt es strafbare Handlungen ohne T a t e r !
3. D i e S t r a f e d e s U r h e b e r s m s s t e g r u n d s a t z l i c h
s c h a r f e r wie die des Gehlfen, aber gelinder wie die
d e s T a t e r s s e i n . Letzteres desshalb, weil ihm gerade die Qualitaten
m a n ^ e l n , deren Vorliegen beim T a t e r eine Steigerung seiner Pflicht
zur Unterlassung des betreffenden Deliktes bedeutet.

m e y e r , Teiln., S. 1 4 1 ; O l s h a u s e n zu 49 n, 18 u. die dort Angefhrten.

B. F r d e n G e h l f e n i s t erforderlich
1. r e c h t s w i d r i g e r V o r s a t z .
Fahrlassige Beihlfe ist
durchaus denkbar, bleibt aber mit Recht straflos.
2. D i e s e r V o r s a t z d a r f k e i n T a t e r - V o r s a t z s e i n ^ ,
d. h. er darf nicht auf Selbstbegehung des Verbrechens, nicht auf
eigenhandige oder nichteigenhandige Setzung der r s a c h e des verbrecherischen Erfolgs gerichtet sein. Lasst sich der Gehlfe zur sog.
v e r b r e c h e r i s c h e n H a u p t h a n d l u n g hinreissen, setzt er also
vorsatziich j e n e Ursache, dann wandelt er sich in einen T a t e r bald
in einen unmittelbaren, bald in einen Mittater um.
3. D i e s e r V o r s a t z m u s s v i e l m e h r d a r a u f g e r i c h t e t
s e i n , d i e B e g e h u n g e i n e r s t r a f b a r e n H a n d l u n g zu u n t e r s t t z e n , d e r e n T a t e r e i n A n d e r e r i s t . O b im Einverstandniss mit dem Tater oder ohne oder gegen dessen Willen, gilt gleich.
D e r Gehlfe will nicht die Ursache des verbrecherischen Erfolgs,
sondern nur einzelne positiveBedingungen dazu setzen
oder einzelne negative vernichten.
W e n n aber d e r Gehlfe etvvas wesentlich Anderos will, ais der
T a t e r , muss auch die Verwirklichung dieses seines Willens etwas
-anderos sein ais eine Tater-Handlung. D i e Lehre, die ganze DiFerenz
zwischen Tater- und Gehlfenschaft liege auf subjektiver Seite (sog.
subjektive Theorie, vom R G v e r t r e t e n : s. neuerdings wieder I I I v.
11. J a n . 1904, E X X X V I I S. 5 8 ) , ist g r a d e so unlogisch wie ihr
W i d e r p a r t , sie liege ganz auf objektiver Seite. D e r verschiedene
Wille verlangt die verschiedene T a t und die verschiedene T a t den
verschiedenen Willen. D e r U n t e r s c h i e d m u s s a l s o z u g l e i c h
in W i l l e u n d T a t l i e g e n . Gut H a l s c h n e r I S. 377.
4. Will aber der Gehlfe n u r einen Teil eines fremden Verbrechens h e r v o r b r i n g e n , s o k a n n d i e B e i h l f e u n m o g l i c h a i s
e i g n e s V e r b r e c h e n g e f a s s t w e r d e n (s. dazu auch unten S. 165).
Sie ist vielmehr eine a c c e s s o r i s c h e T e i l n a h m e , d i e i h r e n
C h a r a k t e r wesentlich durch das untersttzte
Hauptverbrechen erhalt.
5. D a r a u s folgt:
a. e s g i e b t k e i n e B e i h l f e z u r B e i h l f e , s i e i s t
B e i h l f e z u m H a u p t v e r b r e c h e n ; auch de lege lata keine
solche zur Anstiftung, weil auch diese n u r accessorische Schuld ist:
sie muss auch ais Beihlfe zum Hauptverbrechen gefasst werden.
D a g e g e n g i e b t es p r i n z i p i e l l e i n e B e i h l f e z u r U r heberschaft;
b. e s g i e b t k e i n e B e i h l f e
zu e i n e m
NichtD e l i k t , einem Selbstmord, einer W a n s i n n s t a t ^ . Doch wird hier

68.

I I I . Der Gehlfe. B 85. Scli 47. M 35. MI 52. 58. Li 51. 52. G 111.
L 7281. H 84. 85. K 9295. Fi 69. K r u g , bcr den Begriff der Beihlfe zu e. Verbrecheu: a. a. O. S. 7.3100. K l e i n s c h r o d , ber die Bestraf. d. geuerellen Beihlfe zu Verbrechen.
Muchen 1848. S t e n g l e i n , Begnstigung u. Beihlfe zur Selbstbefreiung; Z f. StrEW IV (1884) S. 487flF. M i n t z , Die Lehre
von der Beihilfe. Riga 1892. T i s c h l e r , Die strafrechtliehe
Bedeut; d. Beihilfe. Diss. Muchen 1902. Vgl. CCC A 177:

^ o n ftroff ber f r b e r u n g , )tlff u n b b e i f t o n b t ber

mi^t\)tev.
Qtem fo jemonb enem mBt|etter ju bung
epner mt^tjat, toiffentic^er unb geoerd^er toeife einiereg
)tlff, beiftanbt ober frberung, toie boa aUe^ uonten t)at, )ut,
ift pend^ ju ftroffen, a aber oorftel^t, inn epnem fal onberft
bann n bem anbern . . . .
I. B e g r i f f . Gehlfe z u s t r a f b a r e r H a n d l u n g i s t d e r
H a n d l u n g s f a h i g e , der den Tater behufs ihrer B e g e h u n g
v o r s a t z i i c h ( d u r c h R a t o d e r Tat) u n t r s t t z t hat.
Bei diesem geschichtlich berlieferten BegriF hat sowol 6 B 49,
ais die deutsche Rechtswissenschaft Beruhigung gefasst.
A u s ihm ergiebt sich zunachst: unmoglich ist, dass sich J e m a n d
an demselben Verbrechen zugleich ais T a t e r nind G e h l f e beteiligt;
sehr wol moglich dagegen, dass er durch Begehung eines Verbrechens
die V e r b u n g eines anderen untrsttzt. D a n n ist er zugleich T a t e r
des einen und Gehlfe zum andern Verbrechen.
A. D i e B e i h l f e
setzt begrifflich voraus
einen
T a t e r , e i n e r l e i ob d i e s e r v o r s a t z i i c h o d e r f a h r l a s s i g
g e h a n d e l t h a t . Z w a r kennen sowol das frhere gemeine Recht ais
dessen D o k t r i n und die meisten neueren Gesetzbcher nur strafbare
Beihlfe zu vorsatzlichen Verbrechen. Allein mit U n r e c h t !
Wer
wissentlich dem widerrechtlich Angegriffenen die Waffen zur A b w e h r
gegen den Falschen reicht, kann sehr wol Gehlfe zu fahrlassiger
T o t u n g oder K V werden. Durchaus richtig G B 49. S. auch B i r k -

kein

68.

^ Wird die Kategorie des Urhebers anerkaunt, dann ist zuzufgen: a u c h

Urheber-Vorsatz.
2 Siehe darber auch. unten 69 S. 166. 167.
11*

 68.

164

Vorsiclit notig. Die scheinbare Beihlfe begrndet hier leicht wahre

Taterschaft.
c. E s g i e b t B e i h l f e z u V e r b r e c h e n , d i e d e r G e hlfe ais T a t e r m a n g e l s p e r s o n l i c h e r Q u a l i t a t e n n i c h t
b e g e h e n k o n n t e . Ein Weib k a n n zur Notzucht helten, ein Laic
zura Amtsverbrechen.
d. Das Verbrechen des Taters kann die Grenze berschreiten,
bis zu welcher der Gehlfe allein den Tater untersttzen will, E r
hat diesem vielleicht Nachschlssel zum Diebstahl gcilieert, der T a t e r
schreitet aber zum Raube fort. D a n n e n t s c h e i de; ii W i l l e u u d
T a t des G e h l f e n , n i c h t d e s T a t e r s , d a r b e r , zu w e l c h e m
V e r b r e c h e n d i e B e i l i l f e a i s g e l e i s t e t zu b e t r a c h t e n ist.
0. D i e s e r U n t e r s t t z u n g s v o r s a t z
muss von dem
G e h t i l f e n in T a t u m g e s e t z t sein^.
a. D i e B e i h l f e ,
a u c h d i e zu e d i t e n
Unterl a s s u n g s d e l i k t e n , i s t u n b e d i n g t k o m m i s s i v . Zerlegt man
sie, wie blich, in p o s i t i v e und n e g a t i v e , so ist letztere durchaus
nach Analogie der Begehungsverbrechen durch Unterlassung (s. oben
34) zu fassen. Es sieht beispielsweise der Schutzmann einem Verbrechen ruhig zu, damit der ihm befreundete Tater es vollenden konne.
b. Z a h l , A r t , O r t u n d Z e i t d e r
verschiedenen
U n t e r s t t z u n g s h a n d l u n g e n d e s s e l b e n G e h t i l f e n zu e i n e m
V e r b r e c h e n s i n d g l e i c h g l t i g : es bewendet imraer bei e i n e r
Beihlfe.
c. D i e U n t e r s t t z u n g g e s c h i e h t
a. e n t w e d e r z u r A u s b i l d u n g d e s v e r b r e e h e r is c h e n E n t s c h l u s s e s , etwa durch Befestigen desselben, durch
Raterteilung.
Sog. i n t e l l e k t u e l l e B e i h l f e , vom Gesetz ais
B e i h l f e d u r c h R a t b e z e i c h n e t . D a z u taugt jede intellektuelle
Einwirkung, die den Untersttzenden nicht zum mittelbaren T a t e r
u n d , wenn der Typus der Urheberschaft a n e r k a n n t wird, nicht zum
Urheber m a c h t ;
//. o d e r z u r A u s f h r u n g d e r T a t , etwa durch Beschafen von Nachschlsseln, Offenlassen der Thr, Halten des Opfers,
Leuchten zum Diebstahl u. s. w. Sog. p h y s i s c h e B e i h l f e , B e i hlfe d u r c h Tat.
Betrachtet man die Gehlfenhandlungen isolirt genauer, so stellen
sie sich entweder ais Vorbereitungshandlungen fr das Hauptverbrechen
oder ais teilweise Verwirklichungen von dessen Tatbestand dar^.
d. D a die Beihlfe kein selbstandiges Verbrechen ist, auch
1 Genau wie bei der Taterschaft bestelit der Geg-ensatz zAvischen unmittelbarer und mittelbarer (nicht eigenhndiger) Tatig'keit bei der Beihlfe.
- Es ist durchaus unrichtig, dass der Gelilfe keine Tatbestandshandluug
vornehmen drfe, wie B i r k m e y e r , Teihiahme bes. S. 113 behauptet. Er kann
die gesehlechtlicli zu Missbrauchende narkotisiren, kann fr den Dieb die
Suclie aus fremdem Besitz wegnehmen u. s. yv. Bei Sonderverbrechen" kann er
sogtr, falls er nicht zu den Sonder-Gebundenen gehort, den ganzen aiisseren
Tatbestand verwirklichen (s. N a g l e r , Teihiahme 8. 129), beim Diebstahl die
ganze Wegnahmc der Sache aus fremdem Besitz!

1G5

08.

nicht einen bestimmten juristiscben E n d p u n k t besitzt, g i e b t e s

w e d e r v e r s u c h t e noch v o U e n d e t e B e i h l f e : sie ist entw e d e r g a n z d a o d e r f e h l t g a n z . S. auch RG. I I I v. 7. Juli 1884
(E X I S. 39. 40). Aber allerdings kann der Untersttzungsvorsatz
a. bald vollstandig, bald unvollstandig betatigt sein. D e r
Gehlfe wollte zwei Nachschlssel Hefern, hat aber nur einen zu Stande
gebracht;
/?. auf gewichtigere oder minder gewichtige Untersttzung
gerichtet sein.
Hierauf beruht die Einteilung in H a u p t - und
N e b e n g e h l f e n , die quantitativ genoramen richtig ist, sofort aber
falsch wird, wenn man mit F e u e r b a c h nur den Hauptgehlfen nennt,
ohne dessen Beistand die T a t berhaupt nicht hatte begangen werden
kimnen, und diesen gar unter die Tater versetzt.
II. D i e S t r a f b a r k e i t d e r G e h l f e n .
1. W e n n das frhere gemeine Recht (s. cap. 6 2 X . de homicidio 5, 1 2 ; CCC A. 177) wie die neueren Strafgesetzbcher die absolute Strafbarkeit der Gehlfen anerkennen, tun sie diess, weil der
Gehlfe zum Deljkt vorsatzlich einen Beitrag leistet, man k a n n auch
sagen: einen Ausschnitt daraus selbst verbt.
2. D e r Gehlfe k a n n lange Zeit vor dem Hauptverbrecher gehandelt h a b e n , j a sogar, bevor der T a t e r selbst an das Verbrechen
nur gedacht hat. Richtig RG I v. 26. Marz 1896 (E X X V I I I S. 287/8).
Seine Strafbarkeit ist dann aber suspendirt bedingt; sie tritt erst ein,
wenn das Hauptverbrechen das Versuchsstadium erreicht hat. S. darber auch unten in der L e h r e von der Verjahrung, 117. Fall des
sog. b e d i n g t e n V e r b r e c h e n s .
3. G r u n d s a t z l i c h i s t d e r G e h l f e n a c h d e m G e s e t z e
f r d e n T a t e r z u s t r a f e n , und zwar auch dann, wenn es auf
diesen wegen seines Todes oder wegen seiner Begnadigung oder weil
er unentdeckt blieb, nicht angewandt werden kann. D a z u ist das
oben S. 164 s 5 d Gesagte zu b e a c h t e n ^
D e r Gehlfe zu fahrlassigem Verbrechen w r d e aber gerecht dem
Gesetze fr vorsatzliche Taterschaft unterstellt.
4. D e r G e h l f e i s t a b e r m i t e r h e b l i c h
milderer
S t r a f e zu b e l e g e n ais d e r T a t e r .
a. Deren Maass bestimmt sich nach der Schwere und der
quantitativen Entwicklung der Tater- wie der Gehlfentatigkeit und
nach dem Grossenbeitrag der letzteren.
b. Die relative Strafbarkeit der Beihlfe zu einem Verbrechen ist grundsatzlich erheblich geringer ais die der Versuche zu
diesem Verbrechen. Denn der Tater des Versuchs setzt auch n u r
einen Teil des Verbrechens dieselbe T a t k a n n unter Umstanden
Versuch oder Beihlfe sein , aber der T a t e r des Versuchs hat es
sehr anders wie der Gehlfe auf das ganze Verbrechen abgesehen.
Vgl. oben S. 132.
5. S c h a r f u n g s - o d e r M i l d e r u n g s - G r n d e b e i
der
T t e r h a n d l u n g , wie Rckfall, Bandenmitgliedschaft, J u g e n d l i c h k e i t
' S. darlier auch unten 69 s, III.

 69.

70.

166

167

des T a t e r s , s c h r f e n resp. mildern g r u n d s a t z l i c h a u c h d i e

S t r a f b a r k e i t des G e h l f e n , falls er davon Kenntniss
h a 11 e.
6, S c h a r f u n g s und M i l d e r u n g s g r u n d e , die
bei
d e r G e h l f e n h a n d l u n g a u f t r e t e n , so l i t e n d i e S t r a f e d e s
G e h l f e n in h n l i c h e m V e r h a l t n i s s e b e e i n f l u
ssen, wie
die Taterstrafe.

I V . D e r T a t e r (im Sinne von III) k a n n e i n e j u r i s t i s c h

i n d i f f e r e n t e H a n d l u n g , wie Selbstmord, Selbstverstmmelung
v o r n e h m e n u n d ein H a n d l u n g s f a h i g e r ihn d a z u u n t e r sttzen. D a n n ist l e t z t e r e r
1. d e l e g e l a t a s t r a f l o s ;
2. d e l e g e f e r e n d a w a r e a b e r n i c h t z u b e r s e h e n ,
dass die H a n d l u n g d e s G e h l f e n die R i c h t u n g gegen ein
f r e m d e s , von ihm zu r e s p e k t i r e n d e s L e b e n
annimmt,
d a d u r p h a l s o r e c h t s w i d r i g w i r d . E r verdient, wenn ihm nicht
der Vorsatz fehlen sollte, eine Strafe nach Analogie der Strafe des Gehlfen, aber eine mildere.

69.

Erganzung zu IIII. nomale Erscheiuungeu und ihre Benrteilung

de lege lata und de lege ferenda,

I. D e r T t e r k a n n s i c h a l s W e r k z e u g s b e d i e n e n e i n e s
Handlungsfahigen,
1. d e r s e l b s t e i n e j u r i s t i s c h i n d i f i e r e n t e H a n d l u n g , wie Selbstmord oder Gesundheitsverletzung an sich selbst
D e g e h t . Sog. Anstiftung zum Selbstmord, zur Selbstverletzung.
E r ist de lege lata wie de lege f e r e n d a ais T a t e r
r e c h t s w i d r i g e r T o t u n g o d e r K V z u b e t r a c h t e n . D e lege
lata ganz zu Unrecht bestritten;
2. d e r e i n e r e c h t - o d e r
garpflichtmassigeHandl u n g v o r n i m - m t . D u r c h g a n g der verbrecherischen durch eine rechtmassige H a n d l u n g . D u r c h T a u s c h u n g bestimmt die kla,gerische Prozesspartei den Civilrichterzu einem falschen den Beklagten benachteiligenden
U r t e i l ; durch Meineid bewegt der Z e u g e , der den schuldlosen Angeklagten aufs Schafot oder ins Zuchthaus bringen will, die Strafrichter zum falschen U r t e i l , das zur Vollstreckung kommt. Einen
sehr interessanten Fall der Hinterziehung der Zwangsvollstreckung auf
solche Weise bringt R G I I I v. 13. F e b r u a r 1890 (E X X S. 256 ff.)
zur Anschauung. Hatten selbst Richter und Gerichtsvollzieher in
diesem Fall gewusst, dass sie zur Hinterziehung der Zwangsvollstreckung
missbraucht werden sollten, sie hatten doch urteilen und vollstrecken
mssen.
D e l e g e l a t a u n d de l e g e f e r e n d a ist h i e r
Taterschaft anzunehmen.
II. D e r G e h l f e k a n n d e n T a t e r d u r c h e i n e H a n d l u n g u n t e r s t t z e n , zu d e r e n V o r n a h m e er b e r e c h t i g t
i s t . D e r angestellte P r i v a t j a g e r , der Abschussrecht h a t , k a n n auf
dem J a g d g r u n d , fr den er bestellt ist, den Wilddieben jagen helfen,
j a mitjagen. Die Romischen Juristen hatten dann wol von ihm g e s a g t :
Dolo malo jure suo utitur. Lehrreich der Fall in R G I v. 17. Nov.
1904 (E X X X V I I S. 821 ff.).
Er k a n n nicht M i t t a t e r sein, ist a b e r s t r a f b a r e r Geh l f e s o w o l de l e g e l a t a ais de l e g e f e r e n d a .
III. D e r T a t e r (sit venia verbo!) k a n n h a n d l u n g s u n f a h i g
sein, whrend e i n H a n d l u n g s f a h i g e r
ihnbewusstunters t t i t z t . Wchst letzterer sich nicht selbst zum Tater aus, was nicht
notig ist, dann ist er
1. d e l e g e l a t a h a s s l i c h e r W e i s e s t r a f l o s ,
2. d e l e g e f e r e n d a s o z u s t r a f e n , a i s w a r e d e r
Tater handlungsfahig gewesen.

70.

IT. Die allgemeinen Satznngen des hentigen gemeinen Rechtes ber

die Teilnahme. GB 4750. 333. 357. MGB 47. B 86.
87. 90. M 3336. Vgl. MI 55. Li 5053. Fi 68. 69. 70. 71.
H e r z o g , Zur Lehre von der Theilnahme: StrRZ XI 1871 S. 259 ff.
XII S. 220 ff. D e r s . , GS 1876 S. 321 ff. D e r s . , G3 1883
S.Slff. H l s c h n e r , Die Mitthterschaft im Sinne des deutschen
StrGBs: GS 1873 S. 81 ff. v. B n r i , desgl., das. S. 237 ff.
Ortloff, Der Thter": GA XXI 1873 S. 153 ff. G a m p , ber
Urheber^chaft nach dem RStrGB: GS 1875 S. 34 ff. O r t m a n n ,
GA XXII 1874 S. 385ff. R u h s t r a t , ber Mittliterschaft u.
Beihlfe: GS 1880 S. 182 ff. F u c h s , desgl., GA XXIX 1881
S. 170 ff. H i r s c h , ber den Unterschied zwischen Mitthterschaft und Beihlfe. Tbingen 1881. Z a c h a r i , Die Bedeutung
des Komplottbegriffs im heut. d. Strafrechte: GS 1874 S. 133ff.
V. S t e m a n n , ber das Anerbieten zur Begeh. eines Verbrechens
und die Aniahme dieses Anerbietens: GS 1876 S. 267ff. S t e n g 1 e i n, Veranstalter u. Veranlasser d. Nachdrucks, GS 1886 S. 1ff.
V. K r i e s , Ein Beitrag zu der Lehre v, d. Teilnahme; Z f StrRW
VII 1887 S. 521 ff. H a r b u r g e r , Die Teilnahme an dem Verbrechen aus 159 RStrGB durch Anstiftung od. Beihlfe (aus der
Festgabe fr P l a n c k . Mnchen 1887 S. 348 ff.). F o r k ^ , Die
begnffl. Unterscheid. zw. Urhebersch. u. Beihlfe. Diss. Magdeburg 1890. T j b e n , desgl., GA XLII 1894 S. 218 ff. H e l l dorf, Die mittelb. Thtersch. u. d. Verleit. z. Falscheide. Diss.
Halle 1895. H e l m e r , ber den Begriff der fahrlss. Thterschaft. Diss. Strassburg 1895. B i n t z , Die Teilnahme bei fahrlss.
begangenen Handlungen. Diss. Hamburg 1895. H a u p t , Beitrge
z. Lehre v. d. Teilnahme; Z f. StrRW XV 1895 S. 202 ff. 569 ff.
S i e g e l , Verwechslungsflle bei Anstiftung. Diss. Goett. 1895.
L o w e n h e i m , Der Vorsatz des Anstiiters. Breslau 1897.
W. M e y e r , Die Teilnahme an fahrlss. begangenen Handlungen.
Diss. Ohne Druckort. 1897. K r u g , Die besonderen Umstnde der
Teilnehmer. Breslau 1899. D e e r b e r g , Strafb. Anstift. u. Beihlfe
zu Handl. v. Peronen unter 12 Jahren. Diss. Oberhausen 1899.
Y a m a k a w a , Zur Lehre v. d. Mitthterschaft. Diss. Goett. 1900.
D o p f e l , Die strafrechtl. Verantwortl. des agent provocateur. Diss.
Stuttgart 1899. H e i l b o r n , Der agent provocateur. Berlin
1901. K a t z e n s t e i n , Der agent provocateur; Z f. StrRW XXI
1901 S. 374 ff. M i t t e r m a i e r , das. S. 235 ff. K o r n . Der
Vorsatz des Anstifters nach gelt, Rechte, Diss. Goett. 1902.
H o p f n e r , Z. Lehre v. d. mittelb. Thterschaft; das. XXII 1902
S. 205 ff. D e r s , , Anstift. u. Beihlfe; Z f. StrRW XXVI 1906
S. 679 ff, P r o s c h , Der Rcktritt v. Versuch in s. Bedet. f. d.
Teilnahme. Diss. Bremen 1904. W u t t i g , Fahrlss. Theilnahme
am Verbrechen. Breslau 1902. K o p p m a n n , Die Strafbarkeit
der Teilnahme von Zivilpersonen an rein militar. Delikten, Diss.

 70.

168
Mncheu 1903. N a g l e r * , Die Teilnahme am Soudorvorbrtclun
Leipzig 1903 (dazu O e t k e r , GS LXVIII 1906 S. 299 ). W e i lb e r ^^^ Teilnahme an fahrlassij^en Handluugen nach gelt. Rocht.
Berln 1904. D o e r r , bei SeuFert. Bltter f. Reclitsanwendiui"'1906 S. 342 C (ber GB 50). K o h l e r , Deliktsteilnalime n.
personl. Bezieh,; GA LI 1904 S. 169 . B a u e r , Die akzessorisclie
Natur der Teilnahme. Diss. Goett. 1904. ber subsidiare Haftuiig
fr fremde Geldstrafen s. B i n d i n g I S. 489 ft'. u. die dort Angei.
S. ferner A u f s e s s bei HRLex s. v. Haftpflicht, II S 229 ffL e v e r k h n , GA XXXVIH 1890 S. 291 ff.; E n g e l s , Z f. StrRW
XII 1892 S. 127ff.; H a i m a i i n , Die rochtl. Natur, der subsidiar.
Vertretungsverbindl. dritter Personen nach den Zoll- u. Steuergesetzen des Deutschen Reichs. Mnchcn 1892. Vgl. .auch
M a k a r e w i c z , bei Grnhut XXV 1898 S. 317 ft^ S. auch
R i c k e r , Die Verautwortl. d. Erben f. die Steuerdefraud. des
Erblassers. Diss. Wiesbaden 1894 u. die vor 62 angefiihrten
Schriften von O e t k e r u. R e u s s. 8. endlich die Literatur
vor 62.

1. D i e B e g r i f f e T a t e r , A n s t i f t e r u n d G e h t i l f e ^
Wie es in W a h r h e i t drei T y p e n der Teilnehmer giebt, so k e n n t
auch das heiitige geraeine Recht deren dre. Neben der T a t e r s c h a f t noch die A n s t i f t u n g und die B e i h l f e beide gefasst
und behandelt ais zwei Formen accessorischer Teilnahme. Diese Dreiteilung ist wissenschaftlich unhaltbar und erzeugt oft die ungerechtesten
Urteile.
W a s a b e r ausser dieser gesetzlichen Notigung die heutige Rechtspflege ber das Verbrechenssubjekt aufs Nachteiligste beeinflusst, ist
der ganz falsche Glaube, was die 4750 an Formen der Teilnahme
nicht ausdrcklich erwahnten, sei de lege lata nicht vorhanden, also
in Konsequenz von G B 2 straflos zu lassen. Dieser I r r t u m fhrt
aber zu noch viel argeren Ergebnissen.
Nun ist nach heutigem Rechte
A. T a t e r j e d e r , d e r s e i n e n v e r b r e c h e r i s c h e n W i l l e n ,
Vorsatz oder Fahrlassigkeit, zur Ausfhrung gebracht
h a t , s o f e r n ihn das G e s e t z n i c h t ais A n s t i f t e r zu fassen
z w i n g t.
Es ward schon frher (s. oben 63) dargelegt, dass das
Gesetz die Eigenhandigkeit der V e r b r e c h e n s - V e r b u n g nicht zum
Taterbegriff fordert, dass es insbesondere auch den ais T a t e r bet r a c h t e t , der sich eines Schuldlosn zur Verwirklichung seines Entschlusses bedient (s. z. B. G B 160. 2 7 1 ; K O 242, 2), ja, dass es
auch solche T a t e r k e n n t , die diesen ihren Entschluss durch einen
Handlungsfahigen zur Ausfhrung bringen.
S. z. B. G B 142:
untauglich macht oder durch einen andern untauglich machen lasst",
Ein Beamter, welcher . . . ein K V begeht oder begehen lasst", und
g a n z analog in den 341 u. 343.
H i e r findet die mittelbare Taterschaft" A n e r k e n n u n g , aber ausdrcklich erwahnt wird ihrer ais einer Begehungsform des Ver1 Die folgenden Ausfhrungen sid gegenber der frheren Auflage stark
endert. Ich habe inzwischen erkannt, dass mit den von mir im Anschluss an
ie gemeinrechtliche Doktrin angenommenen zwei Typen der Teilnehmer dem
Urheber u. dem Gehlfen nicht auszukommen ist.

169

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brechens nirgends. Und so wirft sich die Fi'age aaEf^^"Jjwe weit sie
praktisch ber jenes beschrankte Gebiet ihrer konkffeh Verwertung
hinaus a n e r k a n n t werden darf?
N u n wird sich zeigen, dass ein grosser Teil der mittelbaren Taterschaft heute ais Anstiftung strafbar wird, aber durchaus nicht die ganze.
Davon aber, dass wirkliche Verbrechens-Tater straflos ausgehen sollen,
finden wir im heutigen Rechte keine Spur. W a r e es j a doch auch
ebenso sinnlos ais u n g e r e c h t , wenn ein Komplott von fnf Verschworenen beschliesst, das Verbrechen n u r durch einen von ihnen zur
A u s b u n g zu bringen man braucht j a nur an heutige russischc
Zustiinde zu d e n k e n ! , n u r den Ausfhrenden zu strafen und die
andern vier straflos ausgehen zu lassen! Anstifter" sind diese doch
gewiss nicht! Vielleicht ist der ganze Plan von dem Ausfhrenden
ausgegangen.
D e s Weiteren wurde schon oben dargelegt (s. '6'^ S. 159), dass
die A n e r k e n n u n g der Mittilterschaft stets eine A n e r k e n n u n g mittelbarer Taterschaft bedeutet.
U n d so muss behauptet w e r d e n : d i e g a n z e
mittelbare
T a t e r s c h a f t ist heute ais T a t e r s c h a f t s t r a f b a r , soweit
s i e n i c h t k r a f t 48 u n t e r d i e A n s t i f t u n g
subsumirt
w e r d e n m u s s : also i n s b e s o n d e r e die g a n z e m i t t e l b a r e
T a t e r s c h a f t bei fahrlassigen Verbrechen.
B. M i t t a t e r s i n d n a c h G B 47 d i e
Handlungsfahigen, welche eine strafbare H a n d l u n g
gemeinsam
ausfhren, mit Ausnahme der Anstifter und der Geh l f e n . Z u r Mittaterschaft wird ein auf den gleichen Verbrechensfall
gorichteter verbrecherischer Kollektiventschluss gefordert.
Gleiche
S c h u l d a r t ist den Mittatern nicht wesentlich: sie konnen Alie vorsatzlich oder alie fahrlassig oder ein Teil vorsatzlich, der andere fahrlassig handeln.
Von einer B e s c h r a n k u n g der Mittaterschaft auf vorsatzliche Verbrechen weiss das Gesetz n i c h t s ! Davon, dass j e d e r Mittater setbst
H a n d angelegt haben msse, ist auch nicht die Rede. W i r l e i d e n
a b e r h e u t e s c h w e r an e i n e m g a n z a u s s e r l i c h g e f a s s t e n
Taterbegriff!
Abwegig R G I V v. 2 1 . Marz 1893; I I v. 26. F e b r .
1897 (E X X I V S. 86 f.; X X I X S. 419 F.). Gut RG I I I v. 17. J a n .
1880 (E I S. 146 F.)._
Lehrreich fr die Mittaterschaft, aber m. E . falsch entschieden
R G I I I y. 9. Marz 1896 ( E X X V I I I S. 305 ff.).
Bezglich der Mittaterschaft des heutigen Rechts gilt Alies das
oben 64 Ausgefhrte.
V o n d e n M i t t a t e r n w i r d j e d e r g e n a u so b e s t r a f t , a i s
h a t t e er d a s V e r b r e c h e n ais A l l e i n t a t e r b e g a n g e n .
Die
bei jedem einzelnen vorhandenen Scharfungs- oder Milderungsgrnde
wirken n u r fr ihn, nicht fr seine Genossen, Dies schliesst natrlich
nicht aus, die V e r b i n d u n g zum Verbrechen und die Wissenschaft von
j e n e n Scharfungsgrnden ais traferhohungsgrnde zu behandeln.
n der Regel gilt aber derjenige, der einen Andern zur ver-

 70.

170

171

brecherischen Ausfhrung saines (des Bestimmenden) verbrecherischen

Entschlusses v o r s t z l i c h bestimmt hat, nicht ais Tater, sondern
C. a l s A n s t i f t e r . D i e s i s t d e r j e n i g e , d e r m i t T a t e r o d e r m i t U r h e b e r - V o r s a t z e i n e n A n d e r n zu dem v o n
d i e s e in b e g a n g e n e n v o r s a t z l i c h e n o d e r
fahrlassigen
V e r b r e c h e n b e s t i m m t hat.
1. Die denkbar grosste Verkennung des Wesens der Anstiftung
liegt in der Behauptung, der Wille des Anstifters gehe nur auf die
Erweckung des vei'brecherischen Entschlusses in einem Andern, gar
nicht aber auf die Ausbung des Verbrechens durch den Angestifteten.
Die Anstiftung des heutigen Rechts ist kein selbstandiges Verbrechen
gegen die gesetzestreue Gesinnung (s. darber mein Lehrb. II S. 709 F.
und 838 ff.), sondern Teilnahme an fremder Tat. Andererseits lsst sich
de lege lata die von K o h l e r , Studien I S. 106 ff. vertretene Ansicht,
der Anstifter falle juristisch mit dem mittelbaren Tater zusamnien
(s. bes. S. 113), nicht halten. ber die Affassung von L o e n i n g
s. oben 8. 148 N. 3.
2. Sofern der Anstifter erfolgreich mit T a t e r w i 11 en zur Ausfhrung determinirt hat, wird er in Wahrheit m i t t e l b a r e r T a t e r .
Und trotzdem behandelt das GB alie Anstifter ais accessorische Teilnehmer. Aber sie brauchen heute Taterwillen nicht zu besitzen. Der
Anstifter zum Diebstahl kann heute den Vorsatz der Aneignung haben
oder dem Angestifteten auch nur zu der Sache verhelfen wollen, die
er stehlen sol, oder ihn nur anstiften", um ihn aufs Zuchthaus zu
bringen *.
3. Fehlt dem Anstifter der Taterwille, so handelt er mit U r h e b e r v o r s a t z . Und so zeigt sich hier, dass ein Teil der Urheberschaft" in dem oben (67) entwickelten Sinn auf einen falschen Titel
hin heute unter Strafe gezogen ist:
a. der ganze Teil namlich, in welchem der Determinirte
selbst verbrecherisch handelt, ganz besonders ein nur eigenhandig zu
verbendes Verbrechen begeht; wogegen
b. die Urheberschaft straflos bleibt, sofern der Urheber einen
Handlungsunfahigen zur Setzung des objektiven Tatbestands eines
solchen Verbrechens bestimmt hat. Wird der handlungsfahige Staatsanwalt zur falschen Klage bestimmt, so ist der Urheber ais Anstifter
also ganz ungerecht mit der schweren Strafe des ungetreuen
Beamten zu belegen, wahrend er heute ebenso ungerecht straflos ausgeht, falls der StA latent wansinnig ist. Bestjmmt Jemand ohne jede
Aneignungsabsicht einen Handlungsunfahigen zur rechtswidrigen Wegnahme einer fremden Sache aus fremdem Besitz mit dem Willen, sie
sich anzueignen, so fehlt heute jede Moglichkeit, ihn zur Verantwortung
zu ziehen.
Einen interessanten Fall dieser Art hat das GB 160 unter
Sonderstrafe gestellt: die Verleitung zum objektiv falschen Eid und
zur objektiv falschen Versicherung an Eidesstatt.

4. D a s GB k e n n t n u r v o r s a t z l i c h e A n s t i f t u n g , a b e r
n i c h t n u r zu v o r s a t z l i c h e n , s o n d e r n a u c h zu f a h r lassigen Verbrechen.
Dass der Angestiftete vorstzlich gehandelt haben msse, davon sagt das Gesetz keine Silbe, und dass er
fahrlassig gehandelt haben kann, erkennt es in 48 durch die Worte;
durch Herbeifhrung oder Beforderung eines Irrthums" ausdrcklich
an. Vgl. B i r k m e y e r , Teilnahme S. 141. Ganz zu Unrecht vvird
dies vora RG (s. I v. 20. Juni 1892; E XXIII S. 157 F.) geleugnet.
S. dazu O l s h a u s e n zu 48 n. 18; B e l i n g , Z f. StrRW XVIII
S. 272/3.
5. Es bewendet bei e i n e r Anstiftung, wenn Jemand mehrere
Mittter zu demselben Delikte angestitet hat.
6. Zur Anstiftung tauglich sind alie tauglichen Bestimmungsmittel, sofern sie nicht wie die Drohung nach GB 52 die Zurechnungsfhigkeit des Bestimmten aufheben. RG I v. 8./22. Dez.
1898 (E XXXI S. 395 ff.). Auch GB 48 sagt diess ja ausdrcklich.
7. Ais gail gleichgltig erscheint d a s M o t i v d e r A n s t i f t u n g . Dies ist besonders wichtig fr die Beurteilung des sog.
a g e n t p r o v c a t e ur. Verliert die Handlung, wozu dieser provoziren
will, nicht vielleicht durch die Einwilligung des Anzugreifenden ihre
Rechtswidrigkeit, und kommt es ihm darauf an, dass sie wirklich begangen werde, so fehlt kein Requisit verbotener Anstiftung. Er handelt
dann entweder mit Tater- oder mit Urheber-Vorsatz. Sollte der Provokant verbindlichem Befehle gehorchen ganz einerlei, oh das
Delikt bem Versuche bewenden oder zur Vollendung fortschreiten
sol , so geht die Verantwortlichkeit von ihm auf den ber, der den
Befehl erteilt. Verdienstlich bes die Schrift H e i l b o r n s , Der agent
provocateur. Berlin 1901.
8. Da es fr den Anstifter gar nicht darauf ankommt, dass
er den Angestifteten zur Verwirklichung s e i n es (des Anstifters)
Vorsatzes, sondern nur zur Begehung des vom Angestifteten
verbten Verbrechens bestimmt, kann der zu diesem Verbrechen
schon vorher Entschlossene nachher zu dieser Tat nicht mehr ^angestiftet" werden. Aber nichts steht im Wege, dass der so schon
Entschlossene zum unmittelbaren Tater gegenber dem ihn zur Mitverwirklichung seines Entschlusses Bestimmenden ais mittelbarera
Tater wird ^.
9. Lehrreich fr die Begranzung der Anstiftung RG II v. 14. Mai
1901 (E XXXIV S. 327 ff.). ber gemeinsame Anstiftung s. unten
S. 173.
D. G e h l f e i s t d e r j e n i g e , w e l c h e r v o r s t z l i c h , a b e r
ohne T a t e r - und U r h e b e r - V o r s a t z , einem f r e m d e n , sei
es v o r s a t z l i c h e n , s e i es f a h r l a s s i g e n V e r b r e c h e n , zu
d e s s e n B e g e h u n g er n i c h t a n g e s t i f t e t h a t , d u r c h R a t

* In Fallen, Avie den beiden letzten, legten die frheren Auflagen, die richtig
erkannten, dass dem Anstifter dann der Ttewille fehlte,
fehlte. ihm
ihm uurichtig
uTn-iphfo- nnliiior..
Gchlfenvorsatz bei. S. 6. Aufl. S. 196.

70.

^ Es sei hier bemerkt, dass das sog. W e r k z e u g des Tters schuldhaft handeln
kann, ohne Ttev zu werden. Es kann ais Gehlfe zu strafen sein, falls es bkiss
zu helfen glaubte, in W a h r h e i t aber ohne dies voraussehen zu konnen die Ursache
zum verbrecherischen Erfolg gesetzt hat.

 70.

172

o d e r T a t B e i s t a n d l e s t e t . ber die kaum verstandliche Leugnung der Strafbarkeit ener B e i h l f e zu f a l i r l a s s i g e n V e r b r e c h e n de lege lata, zu der sich leider auch RG bekennt, s.
O l s h a u s e n zu 49 n, 18 und oben S. 152. 153.
Von den Gehlfen des GBs gilt Alies oben in (38 Ausgefhrte.
Ist die Handlung, zu welcher der Beistand geleistet wird, nicht
strafbar, so kann die Beihlfe nur ais selbstandiges Delikt unter
Strafe gestellt werden: s. GB 120 Beihlfe zur Selbstbefreiung Gefangener; 121, wo auch fahrlassige Beforderung der Befreiung Gefangener bestraft ist; ganz analog 347, zum Teil 355. Vgl. oben
9 S. IGG. 167.
Zu I C u. D. Von den personlichen" Scharfungs- und Milderungsgrnden abgesehen (s. unten s. IV) w e r d e n A n s t i f t e r
und Gehlfen nach dem G e s e t z e des a n g e s t i f t e t e n resp.
u n t e r s t t z t e n T a t e r s bestraft;, die S t r a f e des G e h l f e n
a b e r w i r d n a c h den b e r die B e s t r a f u n g d e s V e r s u c h s
a u f g e s t e l l t e n G r u n d s a t z e n e r r a a s s i g t . GB 48 Abs. 2;
49 Abs. 2. Hat Beihlfe zu einem Versuche stattgefunden, so ist
die nach GB 43. 44 zu berechnende Versuchs strafe fr den Gehlfen nochmals diesen Satzungen gemass zu reduziren.
1. A n s t i f t e r und G e h l f e gleichen sich also darin,
a. d a s s b e i d e p r i n z i p i e l l n i c h t n a c h d e m b e s t r a f t
Averden, w a s s i e , s o n d e r n n a c h d e m , w a s d e r T a t e r g e t a n h a t . Ihre Teilnahme ist accessorisch. Stiftet A den B zur fahrlassigen Totung an, so wird er nicht nach 211 u. 212, sondern
nach 222 bestraft. Totet der Tater im Affekt, wrend Anstifter und
Gehlfe mit berlegung handeln, so bestimmt sich ihre Strafe nicht
nach der des Mordes, sondern des Totschlags. Dass diese Bestimmungen
hochst ungerecht sind, liegt auf der Hand.
b. Diese Ubertragung der Strafe der Tater-Handlung auf den
Anstifter resp. auf den Gehlfen erfolgt aber nur unter der Voraussetzung, dass der Anstifter zu jener w i s s e n t l i c h angestiftet, der
Gehlfe dazu w i s s e n t l i c h Untersttzung geleistet hat. Wissen also
beide nicht um Strafscharfungsgrnde bei der Handlung des Taters,
so ist ihre Strafe nur nach dem milderen Gesetze zu bestimmen.
2. A n s t i f t e r und G e h l f e unterscheiden sich darin, dass
a. die Anstiftung zu alien strafbaren Handlungen straffallig
ist, warend
b. die Beihlfe zu Ubertretungen straflos bleibt, dagegen die
Beihlfe zu alien Vergehen, auch zu denen, deren Versuch straflos
ist, mit Strafe heimgesucht wird. S. GB 49 Abs. 1 u. oben S. 132 ff.
brigens kennen Sondergesetze auch strafbare Beihlfe zu Ubertretungen : s. z. B. Branntweinsteuerges., Fassung v. 17. Juni 1895
22; Zuckersteuerges. v. 27. Mai 189G 47; Zigarettensteuergesetz
V. 11. Juni 190G 18.
11. D i e F o r m e n d e r T e i l n a h m e an d e m s e l b e n V e r b r e c h e n s c h l i e s s e n e i n a n d e r a u s . Zunachst kommen
1. A n s t i f t u n g u n d B e i h l f e n u r i n B e t r a c h t , s o f e r n
Tiiterschaft desselben Schuldigen nicht vorliegt.
Sie

173

70.

s i n d d e r T a t e r s c h a f t s u b s i d i a r . Moglich ist, dass der Anstifter oder Gehlfe sich nachher in einen Tater verwandelt: dann
wird er nur ais solcher verantwortlich! Nieraand kann Tater und
Anstifter oder Gehlfe bei derselben Tat zugleich sein. Scheinbare
Beihlfe geleistet von einem Mittater dem andern Mittater geht in der
Taterschaft auf. RG II v. 9. Dez. 1902 (E XXXVI S. 25/6).
2. N i e m a n d k a n n a i s A n s t i f t e r u n d a i s G e h l f e zu
demselben Verbrechen zur Rechenschaft gezogen werd e n . Ais Gehlfe wird Jemand nur strafbar, wenn er weder Tater
noch Anstifter ist. I n d i e s e m S i n n e s t e h t z u r A n s t i f t u n g
d i e B e i h l f e im V e r h a l t n i s d e r S u b s i d i a r i t a t . Wiederum
kann sich der antecipando Hlfe Leistende in einen Anstifter verwandeln.
III. D i e F o r m e n d e r T e i l n a h m e d e s S t r a f g e s e t z b u c h s
s i n d n u r s o l c h e am T a t e r v e r b r e c h e n . E s g i e b t e b e n k e i n
V e r b r e c h e n d e r A n s t i f t u n g o d e r d e r B e i h l f e . Gewiss
giebt es
1. g e m e i n s c h a f t l i c h e A n s t i f t u n g , aber keine Ans t i f t u n g in M i t t a t e r s c h a f t " , weil der Anstifter nie Tater ist.
Richtig spricht RG I v. 7. Dez. 1885 (E XIII S. 121) nur von einem
Analogon der Mittaterschaft;
2. g e m e i n s c h a f t l i c h e B e i h l f e , aber keine B e i h l f e
in M i t t a t e r s c h a f t " , und zwar aus dem analogen Grunde;
3. U n t e r s t t z u n g d e s A n s t i f t e r s z u r A n s t i f t u n g . Sie
kommt aber strafrechtlich nur ais Beihlfe zum Verbrechen des Angestifteten in Betracht;
4. U n t e r s t t z u n g d e s G e h l f e n z u r B e i h l f e . Sie
ist lediglich indirekte Beihlfe zum Taterverbrechen;
5. v o r s a t z l i c h e B e s t i m m u n g e i n e s A n d e r n z u r A n s t i f t u n g . Sie ist nicht Anstiftung zur Anstiftung, sondern lediglich
indirekte Anstiftung zum Taterverbrechen;
6. v o r s a t z l i c h e B e s t i m m u n g e i n e s A n d e r n z u r B e i h l f e . Sie ist nicht Anstiftung zur Beihlfe, sondern indirekte Beihlfe zum Taterverbrechen. Vgl. ber diesen m. E. ganz zu Unrecht
bestrittenen Punkt bes. O l s h a u s e n zu 48 n. 23; zu 49 n. 22.
S. auch RG I V. 4. Okt. 1900 (E XXX l l S. 401 ff.). Ganz verfehlt
B e l i n g , Verbrechen S. 447 ff.
IV. D i e B e r c k s i c h t i g u n g p e r s o n l i c h e r E i g e n s c h a f t e n
d e r T e i l n e h m e r b e i d e r B e s t r a f u n g . In dieser Beziehung bestimmt StrGB 50:
Wenn das Gesetz die Strafbarkeit einer Handlung nach den
personlichen Eigenschaften oder Verhaltnissen desjenigen, welcher
dieselbe begangen hat, erhoht oder vermindert, so sind diese besonderen
Thaturastiinde dem Thater oder demjenigen Theilnehmer (Mitthater,
Anstifter, Gehlfe) zuzurechnen, bei welchem sie vol-liegen."
1. Dieser Paragraf will festsetzen, wann im Falle der Teilnahme
bestimmte Strafbarkeitsmerkmale nur bei einzelnen Teilnehmern filr
d i e E r h h u n g o d e r V e r m i n d e r u n g i h r e r S t r a f e in Betracht
kommen sollen. Der letzte Satz ist insofern inkorrekt. ais er die

 70.

70.

174

175

Z u r e c h n u n g und nicht vielmehr die Bercksichtigung dieser Strafbarkeitsmerkmale bei dei- Bestrafung vorschreibt. Die Erhohung der
Strafe schliesst die S c h r f t t n g , die Verminderung die M i l d e r u n g
in sich. Der Paragraf spricht nur von den Fallen, wo das Gesetz in
Rcksicht auf eine solche personliche Eigenschaft eine Straferhohung
oder -Minderung a u s d r c k l i c h vorschreibt: um so mehpfindet seine
Satzung auch da Anwendung, wo solche Erhohungs oder Minderungsgrnde lediglich fr die Strafausraessung bei relativ bestimmten Strafen
vorliegen.
2. Im 1. Satze lese man: nach den b e s o n d e r e n personlichen
Eigenschaften. Wenn das Gesetz zufgt oder Verhltnissen", so sagt
es damit nichts Neues. Denn die Teilnahme an einem bestimmten Verhiltnisse zu einer andern Person bildet eine personliehe E i g e n s c h a f t .
Der Straferhohungs- und Strafminderungsgrund Hegt hier in dem, was
den Delinquenten ais Person von andern Subjekten, die dasselbe Delikt
zu begehen im Stande sind, unterscheidet: z. B. J u g e n d ( 57), V e r wandtschaft mit dem G e t o t e t e n , B e s t o h l e n e n , B e g n s t i g t e n
(vgl. bes. die 215. 217. 221, 2. 223, -2. 247, 2. 257, 2), die Qualitat
des Delinquenten a i s U n t e r t a n e i n e s b e s t i m m t e n L a n d e s h e r r n (vgl. bes. 80. 94. 95. 97), a i s e i n e s B e a m t e n (vgl.
340. 341. 343. 347. 350 u. s. w.), e i n e r M i l i t a r p e r s o n . Vgl.
ferner die Strafmilderungsgrnde der 157. 158. Auf alie Strafbarkeitsmerkmale, die nicht in besonderen personlichen Eigenschaften
ihren Grund haben, findet 50 keine Anwendung: i n s b e s o n ' d e r e
n i c h t auf die b e r l e g u n g und nicht auf die R c k f a l l i g k e i t ^ (A. M. RG II V. 20. Mai 1881, E IV S. 184 fF., wo sogar
Gewerb- und Gewohnheitsmassigkeit zu den pers6nlichen Eigenschaften" des 50 gerechnet werden.) Vgl. auch RG I v. 9. Jan. 1893
(E XXIII S. 378 ff.). Rckfall, wie Gewerbs- und Gewohnheitsmassigkeit bilden das gerade Gegenteil von personlichen, nemlich H a n d l u n g s - E i g e n s c h a f t e n . A. M. auch O s ha u s e n zu 50 n. 3 u. 4.
Ebensowenig bezieht sich der Paragraf auf diejenigen Falle, wo
sich die Norm nur an beschrankte Personenklassen wendet, oder wo
eine Alien verbotene Handlung nur bestraft wird, wenn sie von bestimmten Personenklassen begangen ist. Hier bleiben die Teilnehmer
nicht etwa aus dem Grunde straflos, weil sie zu diesen Personenklassen
nicht gehOren: so bei der Teilnahme an fremdera Ehebruch, Doppelehe, Blutschande, der Unzucht des 174, der Paderastie des 175,
den delicta propria von Beamten, Militarpersonen, approbirten Medizinalpersonen. Fr die Bestrafung dieser Teilnehmer kommen die 48
und 49 zur Anwendung.
3. Der Schlusssatz des Paragrafen zeigt evident, dass keineswegs nur der Tater im Sinne des 50 eine strafbare Handlung begeht.
Nicht richtig F r a n k zu 50 II. Nun entsteht die Schwierigkeit, dass

die gesetzlichen Strafdi'ohungen auf den T a t e r gemnzt sind, dass

sie also nur die in dessen Person liegenden Straferhohungs- oder Strafminderungs
richtiger Scharfungs- und Milderungs-Grnde ausdrcklich bercksichtigen; zugleich bestimmen die 48 und 49, dass
die Strafe des Anstifters wie die des Gehlfen nach dem Gesetze festzusetzen sei, nach welchem die Handlung des Tters zu beurteilen,
sofern nicht die Anwendbarkeit dieses Gesetzes auf beide durch Unkenntnis von Strafbarkeitsmerkmalen ausgeschlossen sei. Nun ist
mOglich:
a. dass A und B ais Mittater einen Totschlag begehen. A
ist ein Sohn des Getoteten, B ein Fremder; dann ist A nach 215,
B nach 212 zu strafen; oder A ist die uneheliche Mutter des getoteten neugeborenen Kindes, B der Vater: dann ist A nach 217, B
nach 211 oder 212 zu strafen;
b. dass der Tater A an seinem eigenen Vater Z einen Totschlag
begeht auf Anstiften des Dritten B. Weiss der Anstifter nicht, dass
Z Vater des A ist, so kann seine Strafe nach 215 schon wegen
Mangel des notigen Wissens nicht bestimmt werden (GB 48, 2).
Kennt der Anstifter aber die Vaterqualitt des Erschlagenen, so greift
nun 50 Platz, und seine Strafe ist nicht nach 215 (Strafe des Totschlags an Ascendenten), sondern nach 212 (Strafe des gewohnlichen
Totschlags) zu bestimmen. Wenn nun aber der Anstifter Sohn des
Erschlagenen, der Tater ein Fremder ist? Ware der Anstifter nach
Auffassung des Gesetzes mittelbarer Tater, so erschiene es trotz
des Satzes, dass seine Strafe nach dem auf den Tater anwendbaren
Gesetze bestimmt werden solle, ais durchaus zulassig, den Strafscharfungsgrund des 215 fr den Tater analog auszudehnen auf den
Anstifter, und diesen aus 215, jenen aus 212 zu strafen. So aber
ist der Anstifter nicht Tater, sondern die strafbare Handlung, die er
begeht, ist nur ein Accessorium der Handlung des Taters. Hielte man
diesen Satz fest, so kame man zu dem Resultat: die fr den Tter
festgesetzten personlichen Straferhohungs- und Strafminderungsgrnde
sind analog auf die vom Tater wesentlich verschiedenen Anstifter und
Gehlfen nicht auszudehnen; der 50 fnde also auf die Anstiftung
des Sohnes, den Vater totzuschlagen nur dann Anwendung, wenn das
Gesetz die Strafbarkeit der A n s t i f t u n g (nicht der Taterschaft) um
der Sohneseigenschaft des Anstifters willen irgendwo erhoht hatte.
Dies hat das Gesetz nicht getan, und deshalb ware der Sohn, der einen
Dritten zum Totschlag am Vater anstiftet, nur mit der Strafe des gewohnlichen Totschlags, und ebenso eine uneheliche Mutter, die ihre
Freundin anstiftet das neugeborene Kind zu toten, nicht mit der Strafe
des Kindesmordes, sondern des gewohnlichen Mordes zu belegen.
Dieses Ergebnis stande mit dem oben festgestellten Satze, dass derjenige, der wissentlich einen Sohn zum Totschlag des Vaters anstiftet,
nicht mit der Strafe des Totschlags an Ascendenten, sondern des gewohnlichen Totschlags zu belegen sei, ebenso wie mit den Anforderungen
materieller Gerechtigkeit im schreiendsten Widerspruche. So bleibt
nur brig, aus dem 50 den ungesetzten Rechtssatz zu abstrahiren:
wo d a s G e s e t z d i e S t r a f b a r k e i t e i n e r H a n d l u n g n a c h

^ luteressaiit die Sonderbestimmung im Vereinszollgesetz vom 1. Juli 1869

149, 2: Die fr den Rckfall bestimmte Strafe trift nur diejenigen Theilnehmer einer Koutrebande oder Defraudation, welche sich selbst eines Kckfalles
schuldig gemacht haben."

71.

b e s o n d e r e n p e r s o n l i c h e n E i g e n s c h a f t e n des T a t e r s erh o h t o d e r v e r m i n d e r t , sol eine e n t s p r e c h e n d e Strafe r h S h u n g oder S t r a f m i n d e r u n g bei dem A n s t i f t e r und

b e i d e m G e h l f e n e i n t r e t e n , w e n n in d e r en P e r s o n d i e
g l e i c h e n E i g e n s c h a f ten v o r l i e g e n , und z w a r auch d a n n ,
w e n n d i e s e E i g e n s c h a f t e n b e i m T t e r f e h l e n . Fr Anstifter und Gehlfen bedeutet also 50 e i n G e b o t a n a l o g e r A n w e n d u n g der u r s p r n g l i c h n u r fr den T a t e r b e s t i m n i t e n
S a t z u n g e n . So ist also im Falle, der ais Beispiel diente, der zum
Totschlag anstiftende Sohn aus 215 und nicht aus 212, die zur
Totung des neugeborenen Kindes anstiftende Mutter aus 217 und
nicht aus 221 zu bestrafen. P^s ergeben sich daraus eine Keihe ven
Ausnahmen von den Stzen der 48, 2 und 49, 2.
c. Der Gehlfe A hilft zum Totschlag an seinem Vater, den
er ais solchen kennt: dann ist seine Strafe nach 215 und nicht nach
212 zu bestimmen; der Gehlfe A hilft dem Sohne B, dessen Vater
zu erschlagen: dann ist seine Strafe nach 212 und nicht nach 215
zu bestimmen. Die Beihlfe einer fremden Person zum Kindesmord
ist also entweder aus 211 oder 212, die Beihlfe der unehelichen
Mutter zur Totung ihres eigenen neugeborenen Kindes aus 217 zu
strafen.
4. Nach dem Bisherigen lassen sich folgende Rechtsregeln
formuliren:
a. D i e S t r a f e d e r b r i g e n M i t t t e r , s o w i e d i e d e s
a n g e s t i f t e t e n und des u n t e r s t t z t e n T a t e r s b l e i b t d u r c h
s o l c h e in d e r P e r s o n eines M i t t a t e r s , d e s A n s t i f t e r s o d e r
des G e h l f e n v o r h a n d e n e n S t r a f s c h a r f u n g s - o d e r S t r a f milderungsgrnde unberhrt.
b. Bezglich d e r B e s t r a f u n g d e s A n s t i f t e r s u n d d e s
G e h l f e n ist zu unterscheiden. Liegen die personlichen" Scharfungsoder Milderungsgrnde vor:
a. bei A n s t i f t e r oder G e h l f e n , so ist i h r e S t r a f e
n a c h d e m j e n i g e n G e s e t z e zu b e s t i m m e n , w o n a c h d e r
T a t e r z u b e u r t e i l e n w a r e , w e n n s i e b e i ihra v o r l a g e n ;
/. b e i m T t e r , so b l e i b e n s i e a u f d i e S t r a f e d e s
A n s t i f t e r s und des Gehlfen selbst dann einflusslos,
wenn diese darum gewusst haben.
71.

T. Die Satznngeu ber die selbstandge Strafbarkeit sog. versucliter und Toileiideter Anstiftnugr, ber gemeinsame Begehnngals Scharfnngsgruiid, ber Komplott und Bande. S. die Liter.
vor 70.

Nach GB 4750 zu urteilen (von 49 a einstweilen abgesehen),

legt das heutige gemeine Recht auf die frher so hoch gehaltenen
BegriFe der B a n d e und des K o m p l o t t s kein Gewicht mehr; die
v e r s u c h t e " oder g e l u n g e n e An s t i f t u n g " ais solche erscheint,
sofern das Delikt, zu welchem angestiftet werden soUte, nicht zur
Ausfhrung gekommen ist, ais straflos, und die g e m e i n s a m e B e g e h u n g e i n e s V e r b r e c h e n s ist nur eine eigentmliche, aber ais

71.

177

176

solche wirkungslose Komplikation des verbrecherischen Subjekts. Dem

ist indessen nicht so.
1. Die S t i f t u n g d e r B a n d e steht selbstndig unter Strafe
im Sprengstoffgebetz vom 9. Juni 1884 6.
2. Die Z u g e h o r i g k e i t d e r m e h r e r e n D i e b e o d e r
K a u b e r zu e i n e r D i e b s - o d e r R a u b e r b a n d e w i r k t a i s
S c h i l r f u n g s g r u n d v o n D i e b s t a h l u n d R a u b in d e n 243
Nr, t) u. 250 Nr. 2. Ganz analog Vereinszollgesetz vom 1. Juli 1869
146 al. 3.' Vgl. Ges. betr. d. Sich. d. ZoUvereinsgrenze vom 1. Juli
1869 An. 4. - Vgl. auch MGB 135, 2.
3. D i e S t i f t u n g d e s h o c h v e r r a t e r i s c h e n K o m p l o t t s
wird in dem 83 ais selbstandiges Verbrechen behandelt, ebenso das
Komplott des Kriegsverrats im MGB 59, ebenso das der Gefahrdung
durch SprengsttFe (Ges. v. 9. 'Juni 1884 6) und das der strafbarcn Hauxllungen der 1 und 3 des Verratsgesetzes vom 3. Juli
1893 5.
4. D a s K o m p l o t t w i r k t a i s o b l i g a t o r i s c h e r o d e r a i s
f a k u l t a t i v e r S t r a f s c h r f u n g s g r u n d : MGB 72; die citirten
Zollgesetze v. 1. Juli 1869 Art. 146 al. 1 und Artikel 4 (3 oder mehrere
Personen: unter Hervorhebung des Anfhrers); SeemO v. 2. Juni
1902 101. 105 (bedeutendere Scharfung fr den Radelsfhrer).
5. V e r s u c h t e u n d g e l u n g e n e A n s t i f t u n g a i s s e l b s t a n d i g e V e r b r e c h e n . Vgl. dazu Lehrbuch 11 S. 838 und die
Druckbogen zum besonderen Teil 132 F.
a. Die Aufforderung zum Hochverrat, zum Ungehorsara gegen
Gesetze oder rechtsgltige Verordnungen oder obrigkeitliche Anordnungen, die erfolglose Aufforderung zur Begehung einer nach GB 82
strafbaren Handlung sofern diese Aufforderungen vor einer
Menschenmenge oder durch Verbreitung von Schriften u, s. w. geschehen sind bedrohen die 85, 110. 111, 2. Vgl. auch 141,
Abs. 1 und 2.
b. Erfolglose und erfolgreiche Aufforderung oder Anreizung
eines deutschen Soldaten zum Ungehorsam gegen die Befehle der
Oberen u. s. w. bedroht 112. Vgl. MGB 99, 2.
c. Die unternommene Verleitung zum Meineid oder zur falschen
Versicherung an Eidesstatt bedroht 159 (nicht hierher gohort 160,
denn der Verleiter in diesem Paragrafen ist in Wahrheit Urheber", das
Gesetz betrachtet ihn aber ais Tater; ebenso der Verleiter in 78
des MGB: hier aber wird auch die versuchte Verleitung bestraft).
Vgl. auch Ges. geg. unlaut. Wettbewerb v. 29. Mai 1896 10.
d. Die unternommene Verleitung eines Amtsuntergebenen zu
einer strafbaren Handlung im Amte durch den Amtsvorgesetzten bedroht 357, 1. Vgl. 357, 2.
e. Zu diesen Gesetzen ist durch die Revisin vom 26. Februar
1876 ergnzend der 49a ( Duchesne) getreten. Dazu S t e m a n n ,
GS 1876 S. 267ff.-, W i t t e , Erorterungen ber den 49 a des StrGBs
f. d. Deutsche Reich. Diss. Breslau 1888; R e i f f e l , GS XLII 1889
S. 175F.; H a e g e r , Die Stellung des 49a im System des RStGB.
Diss. Berlin 1903; O r t l o f f , GS LXVII 1906 S. 225 ff. Das VerB i i i d i n g , Strafreoht.

Grundriss. 7. Aufl.

12

 72.

178

brechen'^ zu dem aufgefordert werden mufs, ist ais Verbrechen" des

Aufgeforderten, nicht ais solches fr den Auffordernden gedacht. R G
Feriensenat v. 29. August 1899 (E X X X I I S. 267 ff.). S. mein Lehrbueh II S. 760f. und die Druckbogen des besonderen- Teils 133.
6. D i e g e m e i n s a m e B e g e h u n g e i n e r
verbotenen
H a n d l u n g bldet ein B e g r i f f s m e r k m a l des Verbrechens
a. nach 115 und 116, 2 beim Aufruhr (unter H e r v o r h e b u n g
des RadelsfUhrers);
b. nach 122 bei der Meuterei (unter H e r v o r h e b u n g des
Radelsfhrers);
c. nach 124 bei der H e i m s u c h u n g ;
d. nach 125 bei dem Landfriedensbruch (unter Hervorhebung des Radelsfhrers).
Vgl. auch Ges. wider den Sklavenraub v. 28. Juli 1895 1 (unter
H e r v o r h e b u n g des nVeranstalters" und des Anfhrers").
7. D i e g e m e i n s a m e B e g e h u n g eines Delikts w i r k t ais
S t r a f s c h a r f u n g s g r u n d in den 119 (gemeinschaftlicher Widerstand gegen Forst- und J a g d b e a m t e u. s. w.); 123 (Hausfriedensbruch);
223 a (Korperverletzung); 293 (unberechtigtes J a g e n ) .
Z u b e a c h t e n i s t , d a s s d i e F a l l e u n t e r 1, 3 u n d 5, v o n
M G B 72 a b g e s e h e n , m i t d e r M a t e r i e d e r T e i l n a h m e
n i c h t s m e h r zu t u n h a b e n : sie b i l d e n e i g e n e Verbrechen,
b e z g l i c h deren die G r u n d s t z e ber die T e i l n a h m e
g e r a d e so w i e b e z g l i c h a l l e r a n d e r e n V e r b r e c h e n A n w e n d u n g f i n d en.
8 72.

Anhang I. Das Verbrechen der Beglinstiprung. StrGB 267.258.260262.

Beachte 336. 346. 347. S. auch Pressgesetz v. 7. Mai 1874 16.
18 n. 1. H2 II 251. 256. Sch 48. M 125. MI 57. Li 49. 183.
WV .35. H II 104. 105. Bdg L II 242-245. G e y e r bei HH II
S. 417427; IV S. 170 F.: Merkel das. III S. 735 ff. IV S. 419 ff.
Vgl. die Literatur vor 62. Femer: U l e n s , De criminum fautoribus.
Lovanii 1828. S an d e r , ANF 1838 S. 431 ff.; 1839 S. 248 ff. 396 ff.
P l a t n e r , ber das crimen receptatorum: das. 1843 S. 170ff.
K o s t l i n , Syst. I S. 261 ff. v. B u r i , Theilnahme S. 85ff.; GS
1876 S. 141 ff.; 1877 S. 206/7; Kausalitt S. 71 ff. G-ey e r, Erorterungen S. 189ff. S c h t z e , Nothwendige Theilnahme S. 386 ff.
bes. 389ff.; StxRZ 1869 S. 538ff B i n d i n g , Kr S. 105113; N
II 71. H l s c h n e r , Beitr. zur Beurt. d. E". e. StrGBs f. d.
Nordd. Bund. Bonn 1870. S. 6769. S c h w a r z c , GS 1872
S. 368 ff. Me v e s * , StrRZ 1873 S. 479526, - Vi l i n o w, Raub
u. Erpressung, Begnstigung u. Hehlerei. Breslau 1875 S. 55ff.
L e h m a n n , Bezahlung der Geldstrafe fr den Verurteilten ais
Begnstigung: GA XIX S. 784ff. G r e t e n e r * , Begnstigung
und Hehlerei. Mnchen 1879. H e r z o g , GS 1877 S. 161 ff.; d e r s .
GA XXIX 1881 S. 112ff. W a l d t h a u s e n , das. S. 375 ff.
G e y e r , Z f. StrRW II S. 315ff. Ders., Grundriss I 42. II 154.
Stenglein,..das. IV S. 487 ff. K o h l e r , Studien I S. 154 ff.
N i e l a n d , ber Zusammentreff. v. Begnst. u. Theilnahme. Diss.
Gott. 1892. v . d . D e c k e n , Z f. StrEW XII 1892 S. 97 ff. (Bezahl.
fremder Geldstr.). R a f f , Ist Zahl. e. Geldstrafe fr e. Anderen
Begnstigung? Diss. Mnchen 1892. M e i n e r s , Ist die Zahl. e.
Geldstr
ais Begnst. strafbar? (Diss.). Erl. 1895 (wertlos).
Wertlos auch R e t h w i s c h , Begnstigung. Berlin 1881 ?

179

72.

L a m m a s c h und v. L i l i e n t h a l , DJZ II 1897 S. 432 ff. 489 ff. VI

1901 S. 101. S s s h e i m , Die Begnstigung. Diss. Mnchen 1898.
K o h l e r , GS LXI 1902 S. 44ff. H e i m b e r g e r , Teilnahme
S. 250ff B e l i n g , Verbrechen S. 472ff. 533ff. S i e g e s , Die
Zalil. d. Geldstrafe durch Dritte. Krefeld 1903. S c h l o s s m a n n ,
Begnst. in Bezug auf Geldstrafen; Z f. StrRW XXIII 1903 S. 600 ff.
ber den dolus des Begnstigers s. G e y e r , GS 1875 S. 308ff;
B i n d i n g , N II 71; iiber Begnstigung durch falsche Bescheinigungen im Gnadenwege s. GA XVII 1870 S. 394 ft. und
G e y e r , GS 1875 S. 308 ff. (auch Kl. Schriften S. 360 ff.). S. auch
J u s t , Z f. StrRW XV S. 855ff. - ber die Begnst. v. Sonderverbrechen N a g l e r , Teiln. S. 116 N. 4. Sehr interessant b.
d. Begnstigung militrischer Straftaten RG II v. 1. April 1887
(E XV 396 ff.). Interessant auch RG IV v. 13. Dez. 1895 (E
XXVIII S. 111 ff.) u. I V. 13. Febr. 1896 (das. S. 125 ff.).
I. Begrif. Nach frherem wie nach heutigem gemeinen Rechte
ist Begnstigung d i e v o r s a t z l i c h e U n t e r s t t z u n g d e s V e r b r e c h e r s , um i h n n a c h d e r T a t d e r B e s t r a f u n g zu e n t z i e h e n o d e r ihm die V o r t e i l e der T a t zu s i c h e r n .
Vor der T a t zugesagt, sol diese Untersttzung nicht mehr Begnstigung, sondern Beihlfe sein. G B 257, 3.
D e r G B 257 lasst die Begnstigung von Ubertretungen straflos,
was nicht ausschliesst, dass sie in Sondergesetzen unter Strafe gezogenwird (s. z. B. Zigarettensteuergesetz v. 11. J u n i 1906 18), qualificirt
a b e r die gewinnsUchtige Begnstigung.
D i e Strafe der Begnstigung darf jedoch nach Art und Maass keine
schwerere sein, ais die fr die H a n d l u n g des Begnstigten angedrohte.
Die gewinnsUchtige Begnstigung von U n t e r s c h l a g u n g , Diebstahl,
Raub und dem Raub gleich zu strafenden Verbrechen nennt G B 258
Hehlerei.
D e r BegriF der Begnstigung verlangt:
1. r e c h t s w i d r i g e n V o r s a t z , d e m V e r b r e c h e r f r d i e Z e i t
nach d e r T a t V o r s c h u b zu l e i s t e n .
Kulpose Begnstigung
ist nicht strafbar, wol aber die Begnstigung kulposer Verbrecher.
Vgl. s. 6. Dass der Begnstigte von der Begnstigung weiss oder gar
mit ihr einverstanden ist oder sie verlangt h a t , wird nicht erfordert.
2. D i e W i r k u n g d e r B e g n s t i g u n g s o l e i n t r e t e n
erst, nachdem das V e r b r e c h e n des B e g n s t i g t e n
ais
v o U e n d e t e s o d e r v e r s u c h t e s a b g e s c h l o s s e n ist. Im U b r i g e n
ist der Zeitpunkt der Begehungshandlung gleichgltig. Regelmassig
zeitlich n a c h jenem Verbrechen verbt, k a n n sie auch vor diesem vorgenomraen sein. In keinem Palle darf der Beistand auf Herbeifhrung
der Vollendung oder auf Fortsetzung des voUendeten Verbrechens gerichtet sein, widrigenfalls Beihlfe vorliegt. D e n n auch nach Volle n d u n g ist noch Beihlfe .moglich.
Schon daraus, dass die Begnstigung selbst oder mindestens ihre
W i r k u n g der T a t des Begnstigten erst nachfolgt, erhellt, dass sie ais
T e i l n a h m e an ihrer Begehung nicht gefasst werden darf. S u b s e q u e n t e
T e i l n a h m e i s t u n d e n k b a r (s. s. II).
Noch viel schlimmer ais diese lang festgehaltene, auf die Italiener
zurckgehende Theorie der nachfolgenden Beihlfe ist die neuerdings
12*

i? 72.

73.

180

181

von B e l i n g , Verbrechen S. 572 ff aufgestellte einer ,. N a c h t a t e r s c h a f t " , zu der zwar nicht die Begnstigung ais Strafvereitelung,
wol aber dio ais Sicherung der Vermogeiisvorteile gehoren sol. Bei
dieser L e h r e wird mit dem Taterbegriff starker Missbrauch getrieben.
3. D e r g e l e i s t e t e B e i s t a n d d a r f s e i n e r
Begriffsbestimmung gemass nicht vor Begehung der Tat versprochensein.
D e n n solches Versprechen erleichtere die T a t , sei
also Beihlfe. Dabei wird ein doppeltes b e r s e h e n :
a. j e n e Zusage vor der T a t braucht deren Begehung gar nicht
erleichtert zu h a b e n ;
b . tut sie diess a b e r , so k o n k u r r i r e n grundsatzlich Beihlfe
und Begnstigung.
Das ganze Erfordernis s. 3 stammt aus einer Zeit, welche die Beg n s t i g u n g noch ais A r t der Teilnahme fasste und deren verschiedene
F o r m e n nicht ais mit einander konkurrenzfahig ansah.
4. D i e B e g n s t i g u n g f o r d e r t w i e d i e B e i h l f e u n bedingt die F o r m
der Begehung.
Sog. n e g a t i v o B e g n s t i g u n g (etwa durch unterlassene Anzcige des begangenen Verbrechens seitens des Polizeibeamten) ist n u r in demselben Sinne moglich
wie negative Beihlfe (s. 68 I 5).
5. Z w e c k d e r B e g n s t i g u n g ist
a. e n t w e d e r d e n V e r b r e c h e r d e r S t r a f e z u e n t z i e h e n , seis durch V e r b e r g u n g oder Fortschaffung seiner Person,
seis durch Verwischung oder Verheimlichung der Indizien oder durch
V e r k a u f oder Verbergung der gestohlenen Sachen.
E c h t e Beg n s t i g u n g (s. s. I I ) , b e s s e r S t r a f v e r e i t e l u n g z u n e n n e n ;
b. o d e r i h m d i e V o r t e i l e s e i n e r T a t , d a s s i n d
l e d i g l i c h die V e r m o g e n s v o r t e i l e d e r s e l b e n , zu s i c h e r n .
U n e c h t e B e g n s t i g u n g (s. s. I I ) . W e r (jedoch nicht in der
Absicht sub a) gestohlene Speisen mitverzehrt oder gestohlene Sachen
lediglich zum Geschenk annimmt, ist nicht Begnstiger, war aber nach
manchen frheren Strafgesetzbtichern sog. P a r t i r e r . Vgl. S a c h s .
S t r G B A . 392. Ob er ieute Hehler ist, darber ist die Lehre von
der Hehlerei zu vergleichen.
6. D e r r e c h t s w i d r i g e V o r s a t z d e r
Begnstigung
ist das Wollen j e n e r rechtswidrigen Untersttzung ais solcher verbunden mit dem Bewusstsein
a. im Falle unter 5 a, dass ein Schuldiger dadurch der verdienten Strafe entzogen werden sol. W e r den Unschuldigen etwa
aus der Untersuchungshaft befreit, begnstigt nicht;
b . im Falle unter 5^, dass der Begnstigte durch eine widerrechtliche (nicht notwendig durch eine in concreto strafbare) Handlung die widerrechtlichen Vorteile erlangt habe.
7. Der Teilnehmer an einem Verbrechen k a n n seinen Genossen
strafbar begnstigen, wenn er ihn untersttzt, nicht um selbst straflos
zu bleiben. D e n n S e l b s t b e g n s t i g u n g i s t i n a l i e n F o r m e n
straflos.
I I . Jnristische Natur der Begnstigung. Das frhere gemeine
Recht (a. CCC A. 40 und 177 vgl. mit Bamb. A. 203) und ebenso manche

frhere deutschen Strafgesetzbcher fassten sie falsch ais accessorisehe

Teilnahme.
Sie bildet aber in ihrem llauptfall ein selbstandiges
Staatsverbrechen, nemlich eine a b s i c h t l i c h e H e m m u n g
der
S t r a f r e c h t s p f l e g e (s. den speziellen Teil 113). Prinzipiell gar
nicht zu ihr, sondern zu dem Vermogensverbrechen der H e h l e r e i
gehort deshalb die Begnstigung, um Jemandem die Vorteile seiner T a t
zu sichern. Denn diese k a n n noch begangen w e r d e n , nachdem der
Verbrecher seine Strafe langst verbsst hat. S o i s t d i e h e u t i g e
Begnstigung durchaus zwiespltig.
I I I . Die Strafbarkeit e c h t e r Begnstigung (s. oben I o-^).
1. s t e i g t n a t u r g e m a s s m i t d e r S t r a f b a r k e i t d e s b e g n s t i g t e n V e r b r e c h e n s , gert also von Letzterer ahnlich wie
die der Beihilfe in Abhangigkeit;
3. e r l i s c h t n a t u r g e m a s s , w e n n J e m a n d s e i n e v e r b r e c h e r i s c h e n A n g e h o r i g e n d e r S t r a f e zu e n t z i e h e n sucht.
G B 257.
IV. b e r die begnstigenden Prozessverbrechen des GBs 34(3
s. mein Lehrbuch I I S. 574 ff. und die Druckbogen zum speziellen
Teil 113.
73.

Aiihang I I . Das Verbrechen der nnterlassenen Anzeige. StrGB

S 139. Sprengstoffgesetz v. 9. Juni 1884 13. Ges. geg. den VVYrat militar. Geheimnisse v. 3. Juli 1893 9. MGB S 60 (Strafe
des Mlttters). 77. 104. Sch 34. 67. M 126. MI 158. Li 184.
WV 86. G 113. H II 108. II^ 250. G e y e r bei HH II S. 393 4.
427/8. IV S. 177. 178; J o h n das. III S. 197 ff.; Bdg, L 11 S. 670 t.
H e p p , ANP 1849 S. 109ff.; 287 ff. v a n S w i n d e r e n , De
reticentiac delicto. Groningae 1884. S c h t z e , Nothwendige
TheUnahrae S. 393395. H a h n , Von der Picht zur Denuuciation von Verbrechen. Bern 1839. W o l f f , GA XXVII
1879 S 299 ff H e s s , Dio Anzeigepflicht im Strafrecht. Breslau
1893. Do es de W i l l e b o i s , Delicta Reticentiac. Diss. 1884.
M e r k e l , HRLex s. v. Anzeige I S. 128... H e i m b e r g e r ,
Teilnahme am Verbrechen S. 91 ff.; 208 ff. Uber den Vorsatz s.
Normen II S. 592'3. S. auch P l a g g e , Unterlassene Verhinderung
V. Verbrechcm. strafrechtlich u. civilrechtlich betrachtet. Diss.
Gott. 1896. ber unterlassene Selbstanzeige RG III v. 6. Juni
1898 (E XXXI S. 196 ff).

I, Eine allgeraeine Anzeigepflicht gegenber verbrecherischen

Plaen oder gegenber begangenen Verbrechen aller A r t ist sowol
d e m frheren gemeinen Recht ais den neueren Strafgesetzbchern
unbekannt. Vgl. 1 48 1 D de furtis 47, 2 ; 1 un. C ut nemo invitus 3, 7. Mit Recht scheut das Gesetz sie zu begrnden, weil sich
das Vok dagegen straubt. Deshalb finden wir sie n u r vereinzelt anerkannt.
1. Das r o m i s c h e R e c h t kennt vielmehr nur in einzelnen
wenigen Fallen eine Pflicht zur Anzeige von verbrecherischen Plaen,
und zwar gegenber dem knftigen p a r r i c i d i u m fr die Y e r w a n d t e n
des zu Totenden und der knftigen M n z f a l s c h u n g , aber nicht
einmal gegenber dem k n f t i g e n M a j e s t a t s - V e r b r e c h e n : 1 2
D ad leg. Pomp. 48, 9 ; 1 9 1 D de lege Corn. de falsis 48, 10; vgl.
1 5 G C ad leg. Jul. maj. 9, 8. Vgl. (etwas abweichend) ^M o m m s e n ,

 73.

182

Rom. Strafr. S. 9 1 . F r die g e s c h e h e n e M n z f a l s c h u n g h a t

der Eigentmer des Grundstcks, wo sie verbt wurde, nach 1 4 C
de falsa moneta 9, 24 eine Anzeigepflicht.
2. Interessant ber die Anzeigepflicht des vassus 2 feud. II, 24.
3. Die a l t e r e n R e i c h s g e s e t z e kennen eine Anzeigepflicht
n u r gegenber der geschehenen G o t t e s l a s t e r u n g und der geschehenen M n z f a l s c h u n g : s. R P O v. 1548 T I 2. 4. 5 ; R P O
V. 1577 T I 2. 4. 5 ; Mnzordnung v. 1559 161. 163.
I I . Nach heutigem gemeinem Rechte begrndet die unterlassene
Anzeige knftiger Verbrechen, soweit sie nicht sog. n e g a t i v e B e i h l f e ist (s. oben 6 8 ) , und die unterlassene Anzeige begangener
V e r b r e c h e n , soweit sie nicht n e g a t i v e B e g n s t i g u n g (s. 72)
oder selbstandiges A n i t s v e r b r e c h e n ist, weder Teilnahme am begangenen Verbrechen, noch Begnstigung, noch auch r e g e l m a s s i g
ein selbstandiges U n te rlassungs ver brechen. Die Auffassung B e l i n g s ,
Verbrechen S. 203 N o t e : die Nichtanzeige des G B 139 sei of^enbar
eine selbstandig vertypte Beihlfe dureh Unterlassung" ist entschieden
zurckzuweisen.
A. D o c h e r g i e b t s i c h d a s B e s t e h e n e i n e s s o l c h e n
Gebotes der Anzeige bestiramter knftiger Verbrechen
a u s G B 139 i n V e r b i n d u n g m i t d e m S p r e n g s t o f f g e s e t z
v. 9. J u n i 1884 13, und seine Missachtung steht unter Strafe. ( D a s
M G B 60. 77. 104 bleibt hier ausser Betracht.)
1. U n d zwar ist diese Norm eine allgemeine, auch diejenigen
verpflichtende, welche in dem auf Grund des nichtangezeigten V e r brechens angestrengten Strafverfahren zeugnisspflichtig nicht waren
und welche in Folge ihrer Eigenschaft ais Angehorige des Schuldigen
wegen Begnstigung nach G B 257, 2 nicht gestraft werden konnten.
2. Inhalt der Pflicht ist: J e d e r , d e r g l a u b h a f t e (natrlich
i h m glaubhafte) K e n n t n i s s e r h a l t v o n d e m V o r h a b e n e i n e s
Hochoder
Landes-Verrates,
M n z v e r b r e c h e n s" ,
Mordes, Raubes, Menschenraubes, eines gemeingefahrl i c h e n V e r b r e c h e n s o d e r e i n e s d e r V e r b r e c h e n in d e n
5 , 6 u. 7 d e s S p r e n g s t o f f g e s e t z e s z u e i n e r Z e i t , i n
w e l c h e r die V e r h t u n g noch m o g l i c h ist, sol seis d e r
Behorde oder der dureh das Verbrechen
bedrohten
P e r s o n (f a l i s e s e i n e s o l c h e g i e b t ) , r e c h t z e i t i g , d. h. s o ,
dass die V e r h t u n g noch stattfinden kann,
Anzeige
m a c h e n . Die F o r m der Anzeige ist gleichgltig.
Eine recht ble Folge dieser Pflichtenformulirung zeigt sich darin,
dass der Totungsplan eines Wahnsinnigen nicht angezeigt werden
muss, u n d dass ein Wahndelikt vorliegt, wenn der Unterlassende die
Anzeige unterliess, obgleich er den Wahnsinnigen fr geistig g e s u n d
erachtete.
3. Das reine Unterlassungsdelikt der unterlassenen Anzeige
begeht nun derjenige, d e r v o r s a t z l i c h r e c h t s w i d r i g d i e s e
A n z e i g e p f l i c h t v e r a b s a u m t , also obgleich er an den E r n s t
jenes Vorhabens" glaubt, die Anzeige ganz unterlsst oder willentlich
nicht rechtzeitig erstattet oder an die falsche Adresse richtet. Letzteres

183

74. 7 5 .

lage auch dann vor, wenn er etwa der Behorde die Anzeige zugehen
liesse, wissend, dass sie nicht mehr hindernd einschreiten konnte,
wahrend er weiss, dass die Anzeige an den Bedrohten diesen noch
zu retten vermochte.
4. Die Strafe, Gef. v. 1 Tg.5 J., trifft das Delikt nur
d a n n , wenn das Verbrechen oder ein strafbarer Versuch desselben
begangen worden ist". D a s Gesetz prsumirt, dass zufolge der unterlassenen Anzeige die H i n d e r u n g unterbleiben musste.
5. Diess Vergehen hat das Anzeigerecht des Staates zum
AngrifFsobjekt, ist also ein Staatsvergehen.
B. E i n e P f l i c h t
zur Anzeige begangener Verb r e c h e n b e s t e h t h e u t e a i s s o l c h e g a r n i c h t . D i e unterlassene Anzeige dieser A r t kommt n u r ais negative Begnstigung,
somit ais Begehungsdelikt, zur Bestrafung.
I I I . Mit j e n e m Vergehen der unterlassenen Anzeige knftiger
Verbrechen h a t natrlich das Vergehen der unterlassenen Anzeige
irgend welcher zu publizirenden Tatsachen, das in nicht wenigen
Sonderstrafgsetzen des Reiches begegnet, gar nichts zu tun. S. z. B.
Ges. ber die B e u r k u n d u n g des Personenstandes v. 6. F e b r . 1875 68.
Interessant ist aber, dass die Straf barkeit dieser unterlassenen Anzeige
vielfach wegfllt, wenn die Anzeige von andrer Seite rechtzeitig
gemacht wird.

Zweite Abteilung. Grnde der Nichtentstehung des Strafrechts.

Vgl. z. Folg. Li 32. Z i m m e r m a n n , ber straflose Totungen; GS 1883
S. 266 ff. T o r p , Straffrihetsgrunde og Strafophorsi2;runde. Kopenliageii 1895.
Z i t e l m a n n , Ausschluss der Widerrechtlichkeit, Civ. Arch. LXIX 1906 S. 1 ff.
74. I . Fehlende Handlang: s. oben 3742.
I I . Rechtliche Irrelevanz der Handlnng.
75.
A. Die Selbstverletzungr. H^ 187. Bdg, H 146. B 53. Sch 35. M 38.
Li 35. WV 68. a 88. H 63. K 36. Fi 89. Schaper bei HH II S, 115 ff.
(ber die Selbstverstmmel. ais Vergehen vgl. den besonderen Teil.)
W c h t e r * , Revisin der Lehre vom Selbstmorde: NA X
1829 S. 72111. 216-266. 634680. - A b e g g , Untersuch. S, 65ff.
W e s s e l y in Himerls VJSchr. I S. 237ff. G a r r i s o n , La
suicide en droit romain et en droit francais. Toulouse 1883.
G e i g e r , Der Selbstmord im deutscben Eecht, in V e r i n g s Arch.
f. kathol. Kirchenrecht LV S. 336; D e r s . , Der Selbstmord im
Kirchenrecht, das. LXI S. 225ff. M e r k e l u. W a h l b e r g ,
HRLex s. V. Selbstmord und Selbstverstmmelung. W e l l a u e r ,
Der Selbstmord, insbes. Anstiftung u. Beihlfe z. S. Diss. St. Gallen
1896. D u r k h e i m , Le Suicide, Paris 1897. K l e e , Selbstverletz. u. Verletz. Einwilligender; GA XLVIII 1901 S. 177 ff.
337 ff.; XLIX 1903 S. 246 ff.; L 1903 S. 364 ff. ber Beihlfe
vmd Anstiftung zum Selbstmorde: L i o n , bei GA VI 1858 S. 458 ff.;
M i t t e r m a i r , das. IV 1861 S. 433ff.; B e r n e r , Preuss. Strafrecht
31 und 57; S c h t z e , Nothwend. Theilnahme S. 288ff.;
G u d e r i a n , Die Beihlfe zum Selbstmord u. die Tot. des Einwilligenden. Diss. Berlin 1899. Interessant J o s t , Das Recht
auf den Tod. Goett. 1895. Vgl. auch die Literatur zu 78.
b e r die Stellung des rOmischen Rechts zum Selbstmorde s. bes
1 9 7 D de peculio 15, 1 : . . . licet enim etiam servis naturaliter


76. 77.

184

in suum Corpus saevire; u n d ber den Selbstmord ais Schuldprsumtion

bes. 1 3 D de bonis eorum, qui ante sententiam 48, 21 von M a r c i a n :
Qui rei postulati vel qui in acelere deprehensi metu crirainis imminentis
mortem sibi consciverunt, heredem non habent (scil.: si eo crimine
nexus fuit, ut, si convinceretur, bonis c a r e a t : 3) Papinianus tamen
seripsit, ut qui re crrminis non postulati manus sibit intulerint,
bona eorum fisco non vindicentur: non enim facti sceleritatem esse
obnoxiam, sed conscientiae metum in, reo velut confesso teneri placuit.
8 i. f. sed divus Pius . . . rescripsit, si parati sint heredes
defensiones suscipere ( 7 fgt z u : et innocentem defunctum ostendere),
non esse bona publicanda, nisi de crimine fuerit probatura. b e r
Selbstmord d e r Soldaten 1 6 7 D de re milit. 49, 1 6 ; 1 38 12 D
de poenis 48, 19. D i e CCC steht bezgl. des Selbstmord es ganz
auf dem S t a n d p u n k t des rOmischen Rechtes, trotz d e r berschrift des
A. 1 3 5 : Straff eygner todtung". Vgl. auch A. 218 a. E. D a s
kanonische Recht aber reprobirte den Selbstmord ais solchen: s. bes.
can. 912 Causa 23 qu. 5.
Die Selbstverletzung war nach romischem Recht n u r in F o r m der
Selbstkastration s t r a f b a r : s. unten 78.

76.

B. llntangliclikeit des angegrifenen Objektes. Vgl. B 51 ff. Li

32. 35.
1. Die irrtimlich deliktische Hafidlnng. Insbesondere das
Wahnyerbrechen. B 50. Bdg, H 145. Sch 33. M 4. Li 32.
41. H 48. K 83. Fi 89. Schaper bei HH 11 S. 121ff.
O e r s t e d , Grundregeln S. 164ff. S e m t e l l o s , De delictis
putativis. Diss. Berol. 1848. G e y e r , ErOrter. S. 38ff
H a b e r U n , ber Kechtswahn und W ahnverbrechen: bei GA
XIII 1865 S. 233238. K r i e g s m a n n , Wahnyerbrechen u.
untaugl. Versuch. Bresiau 1904. K o h n , Der untaugl. Versuch u. das Wahnyerbrechen. Bresiau 1904. F a b i n , Abrenzung y. untaugl. Versuch u. Putatiydelikt. Bresiau 1905.
. auch die Literatur auf S. 131 oben. Vgl. auch v. L i s z t ,
Die falsche Aussage S. 54ff.; C r a m e r , Die Behandlung
des menschl. Leichnams im Ciyil- und Strafrecht. Zrich 1885;
M i t t e l s t e i n , Mensch und Leiclinam ais Rechtsobjekt, GA
XXXIV S. 172ff. nd C r u s e n , Der strafrechtliche Schutz des
Rechtsguts der Piett. Berln 1890.
ber die Entwicklung der Ansichten der romischen Juristen
ber Wahnyerbrechen s. oben 54 s. VI S. 131. S. auch
E n g e l m a n n , Schuldlehre der Postglossatoren S. 25.

77.

2. Singulre Reclitlosigkeit infolge Staatswillcns. B 54.

Bdg, H 147. Sch 36. M 38 Li 36. WV 70. G 89. L 50.
K 15 Schaper bei HH II S. 126. 127.
A b e g g , Untersuchungen aus dem Gebiete der Strafrechtswissenscnaft. Bresiau 1830. Zweite Abhandlung: Reyis. der
Lehre yon den angebl. straflosen Totungen. D e r s . , NA
IX 1827 S. 625ff. S. auch Ge i b , ANF 1838 S. 579 ff.
D e r von der CCC geflissentlich nicht aufgenommene A r t . C C X L I
der Bambergensis von der Mordacht (in die acht zu sprechen) l a u t e t :
5i. %[> bu tnt urtet)ln u. redjt ju ber morbtod^t ertept roorben bift, alfo
nrjm i) bein et)b u. pute au^ bem fribe, u. tt)u fie in ben unfrtbe, u.
fnbe bid^ ero^ u. xejo^, unb fnbe bi^ ben oogeln fre) in ben lfften,

185

78.

u. ben t)ern in bem roabe, unb ben ifc^en in bem

roacje
Unb
ift Qu) otlermenigic^ eraubt uber bd^, ha> niemon an bir freocln tan
no(^ fole, ber bi) ongreijfft.
ber die Rechtlosigkeit der Zigeuner nach f'rh. gem. Rechte s.
RA V. 1500 T 28-, RPO v. 1580 T 35; RA v. 1544 75; RPO v.
1548 T 27; RPO v. 1577 T 28 (N. Samml. der Rechsabschiede H
S. 80. 344. 509. 602. III 394.). Die fast durchweg bereinstimmenden
Schlussworte lauten: unb raollen ana), ba^ fil bie BQCuner ben nei^fen
oufe ben onben teutfd^er 9ation t)un . , . . bann roo fie betretten, unb
jemanb^ mit ber X)at gegen i)neu ianbein, ober frne)men rorbe, bcr
ion baran nid^t gefreoelt no(^ unre^t get^an )Qben."
ber die Ehrlosigkeit der Gotteslsterer nach frh. gem. Rechte
s. d. RPO V. 1548 und v. 1577 T I 7: der dann auch darauf ais
Ehrloss gescholten werden mag.'"
78.

3. Uiitauglichkeit diirch Einwilliguiig des Terletzten. H^ 188.

II 18. Bdg, H 148. 149 B 53. Sch 35. M 38. MI 63. Li 35
WV 69. G 89. L 48. K 36. H 62 und II 7. Fi 83. Schaper
bei HH II S. 127131.
T h i b a u t, Beitrge S. 30 ff. D e G r a y e r e , Diss.
de eo an injuria yolenti facta poenis sit coercenda. Groningae
1825. S t b e l , NA IV 1827 S. 551-559. H e p p , das.
XI 1830 S. 65ff. 239ff'.- A b e g g , Unters. S. 62ff. D e r s . ,
ANF 1840 S. 434 ff. - L u d e n , Abhandlungen II S. 412 ff. M a r e z o U , Quatenus yervim sit, (piod yulgo dicitur, A'olenti
non ficri injuriam. Lipsiae 1858. B o h l a u , Volenti non fit
injuria: GA V 1857 S. 489501. W e s s e l y , in Haimerls
Viertcljahrsschrift I 1858 S. 217ff. y. W c h t e r , Volenti
non fit injuria: GS 1868 S. 1ff. O r t m a n n , GA XXV 1877
S. 104ff,; XXVI S. 195 ff.; GS XXXV 1883 S. 371 ff.
Z i m m e r m a n n , das. 1881 S. 435 ff. R b d e n b e c k , Zweikampf. Halle 183, bes. S. 28ff'. K e s s l e r , Die Einwilligung des V(n-letzten in ihror strafreelitl. Bedeutung. Berlin
u. Leipzig 1884 (dazu R o d o n b e c k , GS 1885 S. 124f.); d e r s . ,
GS 1886 S. 561tt'.polemiseh gegen moin Handbuch). U l l m a n n , GS 1885 S. 529ff'. B r e i t l i a u p t , Volenti non "fit
injuria. Berlin 1891. A. H e s s , Abhandl. aus dem Gebiete
des Civil- u. Strafrechts. Hamburg 1892 S. 41ff. D e r s . ,
Neue Thesen. Hamburg 1900. P f e r s d o r f , Die Einwill.
des Verletzten ais Strafausscbliessungsgrund. Diss. Strassburg
1897. J o s k i , Die Einwill. des ^'erletzten. Diss. Bernburg
1899. - K l o e , GA XLVHI 1901 S. 177ff.337ff".;XLIX 1903
S. 246ff.: L 1903 S. 364ff'. P e r n i c e , Labeo II (2. Aufl.)
S. 82ff". H a r t m a u u, Grnhut XXVII 1900 S. 697ff".
G r a f zu D o h n a , Rochtswidrigkeit. Halle 1905 S. 141ff.
S. auch die Literatur zu 75.

I. b e r das romische R(^cht vgl. bes. 1 1 5 D de injuriis 47,

10: quia nuUa injuria est. quae in volentem fit (Aristot. E t h . Nicom.
V. 1 5 : adi/.BiTai d^ oideig !y.vjv) ein Satz, d e r nicht n u r fr Ehrbeleidigungen, sondern fr das ganze weito Gebiet der romischen injuria, j a fr alie Privatdelikte und noch d a r b e r hinaus Geltung besass.
Strafls ist auch, wer einen Freien mit dessen Einwilligung in Sklaverei
verkauft (s. bes. 1 1 5 D 47, 10 und 1 6 2 D de lege F a b i a 48,
15), strafls die T o t u n g des Einwilligenden, was sich aus der Behand-

79.

186

lung des Selbstmordes im romischen Recht ergiebt. Nur in den seltenen

Fallen, wo die Selbstverletzung s t r a f b a r , ist es auch die Verletzung
Einwilligender. L 4 2 D ad leg. Come!. 48, 3 : dem divus Hadrianus
rescripsit, ne spadones fierent . . . nemo enim liberum servumve invitum
sinentemve castrare d e b e t , nev quis se sponte castrandum praebere
d e b e t ; at si quis adversus edictum meum fecerit, medico quidem, qui
exciderit, capitale erit^ item ipsi, qui se sponte excidendum p r a e b u i t ;
1 1 und 2 C de eunuchis 4, 4 2 ; Nov. 142.
I I . Wie weit nach der modernen Verbrechensauffassung dem
romischen Satze heute noch Anwendbarkeit zuzuerkennen sei, ist sehr
bestritten. 1. Einerseits hat man geglaubt, die rechtliche Enwilligung des Verletzten schliesse d u r c h w e g , d. h. natrlich berall,
wo es bei Verbrechen einen Verletzten g i e b t , die Strafbarkeit der
V e r l e t z u n g , weil deren Rechtswidrigkeit, a u s : so H e n k e , H a n d b . I
S. 211 f.; W a c h t e r , L e h r b u c h I 3 9 , spater O r t m a n n , R o d e n b e c k , K e s s l e r , K l e e , 2. T i t t m a n n , Handbuch I 36 halt es fr
moglich, dass in diesen Fallen mindestens eine Polizeigesetzwidrigkeit
b r i g bleibe. 3. Man unterscheidet zwischen der Verletzung unverausserlicher und der verusserlicher Gter. Die Verletzung verausserlicher G t e r wird durch Einwilligung des Verletzten straflos,
wahrend diese Einwilligung gegenber der Verletzung unverausserlicher G t e r entweder vollig wirkungslos ist: so bes. G r o l m a n ,
G r u n d s . 26. 1 4 1 ; F e u e r b a c h , L e h r b . 3 5 ; A b e g g , L e h r b .
102; oder einen Strafmilderungsgrund abgiebt: so u. A. K o s t l i n ,
System I S. 98 ff. (der n u r alie Rechte fr unverausserlich, wol aber
einzelne Anwendungen des Rechts (?) fr unverausserlich h a l t ) ;
H a l s c h n e r , System I S. 239. 2 4 0 ; d e r s . , Gemeines Strafrecht I
S. 469. 4 7 0 ; B e r n e r 5 3 ; S c h t z e 3 5 ; oder das Verbrechen
in ein blosses Polizeidelikt verwandelt: S t b e l , NA I X S. 565 ff.
4. In dem Sinne gefasst, ais konnte der Verletzte eine verbotene
H a n d l u n g seinerseits gestatten, findet der Satz volenti non fit injuria
heutzutage gar keine A n w e n d u n g : J a r c k e , H a n d b . I S. 109 ff.;
B o h l a u , GA V S. 489ff., G e i b , L e h r b . I I S. 212. Dass nichtsdestoweniger gewisse Verbrechen nicht mit Einwilligung des zu Verletzenden begangen werden k o n n e n , erklaren J a r c k e und B o h l a u
d a r a u s , dass durch die Einwilligung die Moglichkeit des dolus
aufgehoben werde.
I I I . b e r die zu beachtlicher Einwilligung erforderliche geistige
Reife s. R G II v. 19. F e b r . 1897 (E X X I X S. 398 ff.).
I I I , Erlaubtheit oder Unverbotensein der Handlung, also fehlendes
Delkt.
8 79.
A. Die Notwer niid ilire Anloga. GB 53. Beachte BGB ^ 227.
228. 561. 704. ber die Wehrhaftigkeit des Besitzes BGB 858.
859. 865. ber vereinz. Unwehrhaftigkeit des Eigentums das.
904. H2 189194. Bdg, H 150. B 58-60. Sch 37. M 39.
iVIl 60. 61. Li 33. WV 6466 a. G 91. 92. L 4-549. H 6467.
K 28-30. Fi 76. Scliaper bei HH 11 137148. Gever bei HH IV
S. 94. 95. F e u e r b a c h , Kritik II S. 253 F. "^ L u d e n , Abhaudl. II S. 475499. - S a n d e r, ANF 1841 S. 68 .
Z a c h a r i , das. S. 422F. D e r s . , ber die Strafbark. der
Widersetzlichkeit gegen oFentl. Beamte: das. 1843 S. 344 F.

187

79.

Z o e p f l , das. 1842 S. 118 F. 311 ff.; 1843 S. 27 ff. (verfehit).

B e r n e r , das. 1848 S. 547 ff. K r u g , GS 1856 I S. 321 ff.
L e v i t a * , E e c h t der Nothwehr Giessen 1856. G e y e r , L e h r e
von der Nothwehr. J e n a 1857. D e r s . , HRLex. s. v. Notwer I I
S. 903ff. S e e g e r * , Abhandlung. aus d. Strafrecht I. Tbingen
1858. S. 173470. G l a s e r , Kleine Schriften I S. 187 ff.
A b e g g , KrV I 1859 S. 346 ff. v. B u r i , ber Irrtum in Hinsicht auf Kothwehr ; Arch. fr prakt. Rechtswiss. V I I I 1860 S. 441 ff.
D e r s . , GS 1875 S. 117 ff.-, 1878 S. 434ff. B i n d i n g , Normen
I I S. 201 ff. W e s s e l y , Die Befugnisse des Nothstandes und der
Nothwehr. P r a g 1862. G r e g o r y , Commentatio de inculpatae
tutelae moderatione. Hagae 1864. P e m i c e , Labeo I I 2. Aufl.
S. 73 ff. S t i l l m a r k , Die Lehre v. d. Notwehr. Dorpat 1875.
J a n k a , Der strfrechtliche Notstand. Erlangen 1878. S. 127.
W a h l b e r g , Kleinere Schriften I I I S. 71 ff. R o t e r i n g , b e r
die Verantwort. durch Aufstell. v. Schutzmassregeln: GA X X X
1882 S. 415 ff. D e r s . , Die eigene Gefahr ais Schuldausschliessungsgrund: GA X X X I 1883 S. 247 ff. S o m m e r 1 a d, GA X X X I V
S. 329ff.; d e r s . , GS 1897 S. 359 ff. R i n k , Over noodweer. Tiel
1874. v a n C a l k e r , Vom Grenzgebiet zw. Notwer u. Notstand
Z f. S t r R W X I I 1892 S. 443ff. T o b l e r , Die Grenzgebiete zw.
Notstand u. Notwehr. Zrich 1894. B a u k e , Die Zulss. der Notwer
gegenber beleid. Ausserungen seitens des Geistlichen wahrend des
Gottesdienstes. Berlin 1894. H e b e r l e i n , Exzess der Notwehr.
Diss. 1895. S t i r z , Die subjekt. Seite der Notwehr. Diss.
Bonn 1897. K r o n e r , Die Verletz. von Rechtsgtern des Dritten
bei der Notwehr. Diss. Gott. 1897. v o n K a l l i n a , Nothwehr
gegenber Amtshandiungen. P r a g 1898. N e u m o n d , GS L V I
1899 S. 46ff. V i g e l . i u s , ber Notwehr gegen Tiere. Diss.
Cassel 1899. G. M u l l e r , Das Recht der Notwehr . . . Diss.
Greifswald 1900. v. A l b e r t i , Das Notwehrrecht. Stuttgart
1901. L o e f f l e r , Unrecht u Notwehr; Z f. S t r R W X X I 1901
S. 537 ff. W o l f f s o h n , N o t w e h r , Notstand u. Nothilfe . . .
nach dem B G B . Diss. Posen 1901. B a l l i n , Notwehrexcess
und Putativnotwehr. Diss. Erl. 1902. G r o s s m a n n , Das
Prinzip der Selbstverterdigung im B G B . Diss. Berlin 1903.
S c h l e i f e n b a u m , Begrift u. Bedeutung des gegenwrt. rechtswidr. Angriffs in 227 BGB. Breslau 1904. H o l d v. F e r n e c k ,
Die Rechtswidrigkeit I I i^Notstand u. Notwehr]. J e n a 1905.
G r a f z u D o h n a , Rechtswidrigkeit S. 121 ff. R i s s o m , Notwehr
u. Waffengebrauch des Militrs. Berlin 1906. L a m p s o n , Beitrag
z. Feststell. des Notwehrgebietes Diss. Berlin 1906. Von civilist.
Seite vgl. S c h o l l m e y e r , Das Recht der Notwehr nach dem B G B .
W r z b u r g 1899; A l i o n a s , Notwehr und Notstand nach dem B G B .
Diss. Strassburg 1902; O e t k e r * , ber Notwehr und Notstand
nach den 227; 228; 904 des B G B . Leipzig 1903; B h r , Die
Bestimm. des B G B ber Notwehr u. Notstand u. ihre Bedeut. f.
d. Strafrecht. Diss. Marburg 1903; M i n z , Die Voraussetz. u.
Wirk. der Notwehr, des Notstandes und der Nothlfe im B G B .
Mnchen 1903; S i m n , Notwehr, Notstand und Selbsthlfe nach
dem B G B . Diss. Fankf. a. M. 1903; E l t z b a c h e r , D J Z 1905
S. 239ff. S. ferner B r u n n e n m e i s t e r , Quellen derBambergensis.
S. 177 ff. K n e t s c h . Der Begriff der Notwehr nach d. Peinl.
Gerichtsordn. Karls V. u. d. StrGB. Diss. Berlin 1906. K e l l e r ,
Der Beweis der Notwehr (nach dem Gsp.). Breslau 1904. Beachte
endlich die Liter. des Notstandes zu 80, die fast immer auch die
Notwer berhrt.

I. D i e N o t w e r .
1. R o m i s c h e s R e c h t . C i c e r o , pro Milone, cap. 4 : Est haec
non scripta sed nata lex . . . ut si vita nostra in aliquas insidias . . .

>; 79.

188

incidisset, oiiinis honesta ratio esset expediendae salutis. Silent e n i m :

leges nter arma . . .; cap. 9 : cun vi vis lata defenditur. L 1 27 D
de vi et de vi arinata 43, 1 6 : Vini vi repeliere licere Cassius seribit:
idque -jurf natura comparatur. Ganz ahnlich 1 45 4 I) ad leg. Aquil.
9, 2 P a u l u s : Qui cum aliter tueri se non possent, damni culpam
dederint,. innoxii s u n t : vim vi defender omnes leges omniaque j u r a
permittunt. Vgl. I 4 pr D eod.: adversas periculum naturalis ratio
pennittit se defender; 1 3 D de just. e t j u r e 1, 1: (juris gentium est)
ut vim atque injuriam propulsemus . . .; 1 1 C undo vi 8, 4 : Dioclet.
et Maxim. . . . recte possidenti ad defendendara possessionem, quam
sine vitio tenebat, i n c u l p a t a e t u t e l a e n i o d e r a t i o n e i lia tara vira
propulsare licet; 1 3 9 de vi et de vi arraata 43, 1(3: Eura igitu:,
q u i cura arrais venit, possumus armis repeliere, s e d h o c c o n f e s t i m ,
n o n e x i n t e r v a l l o , dummodo sciamus non solum resistere permissum, ne deiciatur, sed et si deiectus quis fuerit, eundem deicere
non ex intervallo, sed ex continenti. 8. auch 2 J de lege Aq. 4, 3.
TJber das zweifellose Recht der Notwer gegen widerrechtliclie A k t e
der Staatsorgane vgl. 1 5 C de j u r e lisci lU, 1; 1 4 C d discussor.
10, 30 (ungloss.); 1 5 C de metatis 12, 4 1 ; 1 5 C de exsecutor. et
exactor. 1 2 , 0 1 ; Nov. 124 c. 3 . . . et si quid araplius exigere eos
voluerint, habeant lcentiam eis resistendi.
2. Die Bestimraungen des kanonischen Rechtes (s. darber L e v i t a a. a, O. S. 5264) fussen zum Teil auf dem romischen Rechte,
2um Teil auf den abendlandischen Bussordnungen.
3. Die e c o behandelt die Notwer sehr ausfhrlich bei der

Totung: A. 130145 und 150. A. 139: 3tem roed^er et)n red)te not=
roeer ju retung feineS eibS unb eben (A. 150 fgt zu: jur rettung
t)ne Qnbern etb, leien ober gut) t^ut, unnb jienen, ber jn alfo benottcit,
in fodjcr notroeer enteib, ber ift.barum niemant nit [cbutbig."
ber Aberration bei der Notvrer s. A. 1 4 5 : ^scm fo egner in ei)lier

xe)ten betifeii notnjeer roiber fenen lulen epnen unfd)ulbigen mit fticben,
ftrer)d}en, TOrffen ober fdjeffen, fo er ben notttger mein, reff unb entleibt
)et, ber if au) on peinlid^er [trnff entfcbubigt." Grade so, nur ung e n a u e r im Ausdrucke, P a u l u s , I 45 4 D ad leg. Aq. 9, 2.
4. ber die Kontroverse, ob Abwehr gegen einen Unzurechnungsfahigen ais Notwer oder aber ais Notstandshandlung oder ais
keines von beiden aufziifassen, vgl. einerseits ( f r N o t w e r ) : L u d e n ,
Handb. 8. 3 0 1 ; K o s t l i n , Syst. 8. 8 5 ; L e v i t a , Nothwehr 8. 185.
1 8 6 ; M a r q u a r d s e n, A N F " 1857 8. 399400; 8 e e g e r , Abh. 1
8. 4 ( i l ; R u b o , Komm. 8 480; V V a h l b e r g a. a, O. I I I 8. 7 7 ;
v. B u r i , GS 1879 8. 4 7 1 ; G e i b , GA X X V I I I 8. 184; v. T u h r ,
Nothstand 8. 52 ff.; v, L i s z t 8. 144 (der aber cine Notwer gegen
Tiere leugnet); M e y e r 8. 2 2 7 ; A d o l f M e r k e l , Lehrb. 8. 1 6 3 ;
R u d o l f M e r k e l , Kollision rcchtsmass. Interessen 8 . 2 3 3 und sonst;
T i t z c . Nothstandsreehte 8. 17. 8 2 ; H o l d e r , Komm. z. BGB Allgenj. Teil 8. 460 (alie sechs mit der gleichen E i u s c h r a n k u n g wie
V. L i s z t ) ; O l s h a u s e n zu 53 n. 6 ; F ) ' a n k zu 5 3 1 ; K r o n e r
a. a. O. 8. 9ff.; C o s a c k , Lehrb. des brg. R. I 8. 2 7 5 ; L o e f f l e r ;
Z. f. 8 t r R W X X I 8. 542/43; O e t k o r , ~ Notwehr 8. 2 3 ; W r z -

189

79.

b u r g e r , Notstand 8. 2 4 ; F i n g e r I S. 387/8 (verwirft Notwehr

gegen T h i e r e ) ; andrerseits ( f r N o t s t a n d ) : M a r t i n , Lehrbuch
I 4 5 ; B e r n e r , A N F 1848 8. 552 flf.; H a l s c h n e r , Syst. I 8. 263 f.;
d e r s . , Gem. Strafrecht I 8 479. 4 8 0 ; G e y e r i n ^ H R E e x . s. v.
Notwer 11 8. 9 0 4 ; S c h t z e , L e h r b . 8. 1 1 3 ; O p p e n h o f f , Komm.
zu 53 n, 6: 8 c h w a r z e , Komm. 8. 2 2 8 ; 8 t a r a m l e r , Notstand
8. 2 r . ; J a n k a , Notstand 8. 33 ff.; L a m m a s c h , G S X L I V 1891
8. 3 1 5 ; endlich ( f r e r l a u b t e S e l b s t h l f e , die weder Notwer
noeh Notstand ist): W a c h t e r , H a n d b . des 8achs. Strafr. 8. 334 n. 3.
S. unten, s. I I 8. 191.
5. ber Notwer zum Scliutze des Eigentums und des Besitzes s.
die romischen Stellen sub I (auf m. E . nicht zureichende Grnde
gesttzt behauptet P e r n i c e , Labeo II 8. 8 2 : ,,Das romische Recht
hat niemals den Schutz des beweglichen Eigentums zu einem Notwerfalle erhoben"). Dagegen auch v. T u h r , Notstand 8. 4 5 ; M o m m s e n ,
Rom. 8trafr. 8. 653, F e r n e r Friedrichs I I . Gesetz von 1235 5
(Mon. Germn, ed. P e r t z IV 8. 214, citirt bei G e i b I I 8. 234): ad
tutelara corporis sui vel bonorum suorum, quod dicitur n o t h w e r e ;
CCC A. 150. Vgl. dazu L e v i t a a. a. O. 8. 204 ff,; 8 e e g e r a. a. O.
8. 278 ff,. 465. 4 6 6 ; G e y e r a. a. O. 8. 26 ff. 160 ff.
6. b e r die interessanten F a l l e , wo sich jemand um ein geplantes Unrecht auszufhren in eine Lage zu versetzen suclit, welche
ihm wie die Notwer- oder die Notstandslage das subjektive Recht zur
Verwirklichung seines Planes gewahren sol, s. Bdg, N I I 8. 201 ff.
7. D a s E r f o r d e r n i s d e r P r o p o r t i o n a l i t a t
zwischen
dem v e r t e i d i g t e n und d e m v e r l e t z t e n R e c h t s g u t e ist der
N o t w e r f r e m d g e w e s e n u n d f r e m d g e b l i e b e n . F r es tritt
ein de lege lata bes. v. B u r i , G 8 1878 8. 461/62, de lege ferenda
R u d o l f M e r k e l , Die Kollision rechtmass. Interessen 8. 66 ff.;
K r o n e r a. a. O. 8. 32 ff.; M i r i c k a , Strafschuld 8. 151. E s i n
v o l l e m U m f a n g e einzufhren drfte sehr bedenklich sein. Den
moderirenden Einfluss zu ben fllt zur Zeit d e r 8 i t t e zu.
8. D a s notwendige Mittel zur erlaubten H a n d l u n g anzuwenden
ist stets erlaubt. Z u r Notwer darf also auch die fremde Sache mit
dem Risiko ihrer Beschadigung gebraucht werden. Sachlich, aber
k a u m in der Begrndung richtig R G I v. 5. Ma 1892 ( E X X I I I
8. 116/7). Ebenso ist gleichgltig, ob die Notwer nur den Angreifer
und seine Sachen oder ausserdem auch die Sachen Dritter oder diese
selbst verletzt. Sieht der Angegriffene freilich diese Tragweite seiner
Verteidigungshandlung ein, so k o n k u r r i r e n fr ihn insoweit Notwer
und Notstand.
9. Auch das B G B hat seine Notwer-Paragraphen. ^ Die Detnition der Notwer in B G B 227 Abs. 2 stimmt mit der des S t r G B s
' Diiss die. Notwehr-Literatur in Folt>;e davoii und in Folge der civilist.
Beurteilungen dieses verneinenden Civilgcsetzes ati ctAvas Anderem ais ni Umfaiii zu.rcnommen habe, kann ich leider nicht finden! S. aucli die treff. Bemerk.
df^ Grafen zu D o h u u , Z f. StrRW XXIV S. 766'7. Und unsere Praxis ist
durcli die Rcksichtnahme auf BGB 227, bes. aber 228 scUwer und walirscbeiulich auf lange geschdigt.

^ 79.

190

53, 2 wortlich berein, Der Gedanke, einer dieser Paragrafen sel

berflssi^ (s. T i t z e , Nothstandsrechte S. 72 n. 2 gegen H o l d e r ) ,
ist zuriickzuweisen. StrGB 53 ist ein verneinendes Strafgesetz,
BGB 227 ein verneinendes Civilgesetz. An Bedeutung stehen
Beide einander gleich. Wenn BGB 227, 1 sagt: Eine durch
Notwehr gebotene Handlung ist nicht widerrechtlich", so sol durch
die Negation wol ihre Rechtmssigkeit, jedenfalls aber im Sinne des
BGBs ihre Untauglichkeit, einen Schadenersatzanspruch zu erzeugen,
konstatirt werden.
10. Dass die Frage, ob es eine Notwer gegen Tiere gebe, durch
BGB 227 in Verbindung mit 228 entschieden sei, wie diess
vielfach behauptet wird so Ton v. L i s z t S. 144 N. 3 ist m. E.
irrig. Denn
a. die Satzung des 228 will da zu gelten anfangen, wo das
Geltungsbereich des 227 aufhort. A. M. z. B. L o e f f l e r , Z f.
StrRW XXI S. 373, nach welchem der 228 nur von einem Notwerfall handelt; O e t k e r a. a. O. S. 11; W r z b u r g e r , Notstand S. 26
(wie L o e f f l e r ) . Dass Beschadigungen fremder Thiere" nie ais
Notwer aufgefasst werden drften, sagt 228 nicht: er spricht nur
von den Fallen, wo Notwer nicht vorliegt. Es wird diess besonders
einleuchtend, wenn man an Notwer gegen Jagdwild, etwa einen
wtenden Hirsch denkt: darauf kann 228 schlechterdings keine
Anwendung finden!
b. Selbst wenn aber das BGB fr die Frage der Schadenersatzverbindlichkeit denn allein um diese handelt es sich in ihm
in nicht zu billigender Weise die Abwehr des Tierangriffs nicht ais
Notwer betrachten wollte was es m. E. nicht will: das Gesetz ist
wieder einmal viel klger ais ein Teil seiner Ausleger! , so wrde
das fr das Strafrecht ohne alie Bedeutung sein. Denn GB 53 will
feststellen, wann wegen Notwer Straflosigkeit einzutreten habe. Und
darber entscheidet allein es ohne jede Konkurrenz des BGB.
Dass aber unter strafrechtlichem Gesichtspunkt die Abwehr gegen
Handlungsfahige leichter wiege, also gnstiger zu behandeln sei, ais
die Abwehr bissiger Hunde, kann man einem Strafgesetzgeber wirklich nicht imputiren. Durchaus richtig F r a n k zu 53 I 2. Ganz
unrichtig RG I v. 17. Juni 1901 (E XXXIV S. 295 ff. Das Urteil
ist lehrreich fr die unertragUchen Folgen seiner falschen Auslegung
der 227. 228 des BGB: der Jagdberechtigte wird gegen revirende
Hunde einfach wehrlos.
c. Die methodische Verwirrung, die zwischen den Kompetenzen
des RStrGB und des BGB gar nicht zu scheiden weiss, ausserdem
die klarsten Grundstze ber Analogie missachtet, erreicht ihren Hohepunkt darin, dass man den Unzurechnungsfahigen nach Analogie der
fremden Sache" behandelt (!!), seinen Angrif dem BGB 228 unterstellt, und daraus folgert, s t r a f r e c h t l i c h gebe es auch keine Notwer
gegen ihn. Vgl. S c h o l l m e y e r , Notwehr S. 2 1 ; L o e f f l e r , Z f.
StrRW XXI S. 576 ( L . zieht die letztere Konsequenz nicht); G r a f
z u D o h n a , Rechtswidr. S. 131.

191

80.

11. Die Lehre H o l d v. F e r n e c k s , Rechtswidr. II 1 S. 122,

die Notwerhandlung sei nur Gegenangrif gegen einen boswilligen
AngriF" kann Beachtung nur in der Rechtsordnung finden, die sich
der Verfasser in seinem Werke phantastisch konstruirt hat. Gegenber der Wirklichkeit stellt sie die willkrlichste Vergewaltigung des
geltenden durch und durch vernnftigen Rechtes dar. Nur auf jene
Rechtsordnung passt auch die hofliche Bemerkung I S. 353: Geradezu
absurd ist es, die Reaction gegen Angriffe von Thieren und Schuldunfahigen ais Nothwehr zu erfassen,"
II. Zur Notwer gehort wahrend ihrer ganzen geschichtlichen
Entwicklung der Angriff eines l e b e n d i g e n W e s e n s . Gebraucht
man das Wort Angriff" bildlich, so kann der Angriff auch von einer
S a c h e ausgehen. Unsere Rechtsgter konnen sich passiv verhalten
wahrend Sachen, von denen wir sagen wrden, sie griffen uns an,
wenn sie belebt waren, sie in ihrem Bestande unmittelbar gefahrden.
Ein vom Sturm losgerissenes Boot ist ira Begriff, auf unseres geschleudert zu werden; ein ohne Schuld seines Fhrers wild gewordenes
Automobil bedroht Sachen oder Menschen.
Es kann hier nicht dem geringsten Zweifel unterliegen, dass das
Verteidigungsrecht der angegriffenen Rechtsgter man gestatte den
ungenauen Ausdruck! genau denselben Umfang und Inhalt besitzt
wie in den Fallen echter Notwer. Die Lage auf der angegriffenen
Seite bleibf ja gani unverandert.
Diese Falle mit T o b l e r a. a. O. S. 63, L o e f f l e r , Z f. StrRW
XXI S. 565, einfach der Notwer zu unterstellen erzeugt Bedenken.
Den Nagel auf den Kopf trifft aber die Bemerkung v. T u h r s, Nothstand S. 58: Vom Standpunkt des Civilrechts aus sind Notwehr und
Selbstvertheidigung gegen Sachen nur verschiedene Erscheinungsformen desselben Rechtsgedankens: der Zulassigkeit der defensiven
Selbsthlfe" (ohne Schadenersatzverbindlichkeit). Ebenso K r o n e r
a. a. O. S. 36. 37.
A u f s o l c h e F a l l e 3t a l s o G B 53 a n a l o g a n z u wenden.
Hier wird auch klar, dass diejenigen, welche die Notwer gegen
Wansinnige und gegen Thiere leugnen, durchaus fehlgehen, wenn sie
dann sofort Notstand annehmen. Sie operiren mit einer falschen Alternative und verkennen, dass diese Falle alie wesentlichen Zge der
Notwer- und keinen der Zge der Notstands-Lage an sich tragen.
D i e V e r l e t z u n g v o l l z i e h t s i c h s t e t s am A n g r e i f e r " z u m
S c h u t z e d e s A n g e g r i f f e n e n im d i r e k t e n G e g e n s a t z e
z u r N o t s t a n d s - V e r l e t z u n g , v o n d e r d i e s s n i e g i l t . Ganz
richtig hat diess schon v. W a c h t e r , Handbuch S. 314 n. 3 erkannt.
Notstand. StrGB 52. 54. MGB 49, 1. 8488. 130. Vgl.
B, Der
StrGlB 148. 313, 2. 360, 10. SeemO v. 2. Juni 1902 34. 87.
88. Strandungsord. v. 17. Mai 1874 9. (V. ber d. Verlialten
der SchifPer nach e. Zusammenstoss von Schiffen auf See v.
15. Aug. 1876 1. 2. Verordnung zur Yerhtung des Zusammenstossens der Schiffe auf See v. 9. Mai 1897). Seestrassenordnung v.
5. Febr. 1906 Art. 17ff. Handelsgesetzbuch 700. 702. 706, Ges.,

 80.

192
betr. die . . . . Binnenschiffahrt, Fass. v. 20 Mai 1898 8 78. 79.
82. B G B 228. 904. Beachte auch die 867. 917.'962.
8ehr interess. luternatioialer V e r t r a g , betr. die polizeiliche
Regelung dr Fischerei in der Nordsee, v. 6. Mai 1882. A. 14. 20.
21. 22. 80. 32. 35. H^ 195-198. B d g , H 151. 152. B 57.
Sch 38. M 40. MI 62. Li 34. G 90. L 46. 49. 68. 69. W I I * ,54.
W V 56. K 97. Fi 77. 84. 85. Schaper bei HH II 8. 132 ft'.
Geyer bei H H IV S. 93. 94. F e u e r b a c h , Krit. 11 8. 265 ".
O e r s t e d , ber d. Nothrecht: NA V 1822 8. 345 ff.
A b e g g , Untersuchuugen 8. 10711". v a n d e r V e e n , De jure,
quod dicitur supremae necessitatis. Groningae 1834. H c r r m a n n , Zur Beurt. des E n t w . e. KrGB. f d. K. 8aciistn. Leipzig
1836 8. 144tf". L u d e n , Abhandl. II 8 510ff. B a u m e i s t e r ,
Boinerk. zur 8trafges(!tzeb. Leipzig 1847 8. 87100. G o l f d a m m e r , Materialieii i 8. 370 ff. G l s e r , Abhandl aus demr
osterr. 8trafrecht I. Wien 1858 8. 109 ff. L e v i t a , RecLt der Xothwehr 8. 2ff. G e v e r , Lehre vou der Nothwehr 8.-4ff. D e r s . ,
KrV 1863 8. 63ff. (auch KI. Schriften 8. 297 ft".). D e r s . , l l R L e x .
s. v. Notstaud I I 8. 902. M a r q u a r d s e n , A N F 1867 8. 396 ff'.
B e r n e r , De ini})uuitate propter summam necessitatem proposita. Berl. 1871. W e s s e l y , Die Befgnis des Nothstaudes und
der Nothwer. P r a g 1862 (dazu G l s e r , Kleine 8chriften I 8. 201 ff.).
8 t a n i i n l e r , Darstellung der strafrechtl. Bedeutung des Notstandes. Erlaugen 1878 (darber v. B u r i , GS 1879 8. 434ff".).
J a n k a . Der strafreehtliche Notstand. Erlangen 1878. F e r n i c e , Labeo I I (2. Aufl) 8. 66 ff. G o e b , Bemerk. z. Lehre v.
Notstand. Diss. Erlangen 1878. D e r s . , GA X X V I I I 1880
8. 183 ff. R o t e r i n g , GA X X X I 1888 8. 347 ff D e r s . , in
W a l l m a n n s Jur. Ztg. V 8. 427. 452. 8. auch S i m n s o n ,
Der Mignonotte-Fall in E n g l a n d , Z f. 8 t r R W V 1885 8. 367 ff".
V. T u h r , Der Nothstand im Civilrecht. Heidelberg 1888 (dazu
B r u e k n e r , KrVJSchr X X X V 1893 8 521 ft"). M o r i a u d , Du
dlit ncessaire et de l'tat de ncessit. Genve. Paris 1889 (dazu L a m m a s c h , G8 X L I V 1891 8. 311 ff.). R u d o l f M e r k e l * ,
Die Kollision rechtmssiger Intereasen
. . . 8trassburg 1895
(dazu V. B l u m e , KrVJSchr X X X V I I I 1896 8. 199 ff.). - T i t z e ,
Die Notstandsrechte im B G B u. ihre geschichtl. Entwicklung.
Diss. Leipzig 1897. T u r p n , Der Notstand im brg. Recht.
Diss. Berln 1899. A r t e r , Inwiefern sind die 228 u. 904 des
B G B fr das Strafrecht von Bedeutung? Diss. Ohne Druckort.
1899. H a e n l e , Einuss des B G B auf die strafrechtL Behandl.
des Notstands. Diss. Traunstein 1899. G e n t s c h , Die Selbstverteid. gegeu freinde Sachen nach 228 B G B . Diss. Zeitz 1899.
G r o s s , Die Verschuldung des Notstandes u. ihre strafrechtl. Bedeutung. Diss. Stuttgart 1899. E g e r , Der Einfluss d. Verschuld.
beim strafrechtl. Notstand. Diss. Berlin 1899. P r e t s c h , Das
Notstandsrecht des BGB u. s. Bedeut. f. d. Strafrecht.
Diss.
Berlin 1899. W a l t e r , Die Furcht vor persoul. Gefahr nach
49 Abs. 1 des Miiitrstrafgesetzbuchs. Diss. Breslau 1900.
C o h u , Die Behandl. des Notstandes in de S 228 u. 904 des B G B .
Diss., Bonn 1901. B a u e r , Der strafrechtl, Nothstand. Diss.
W r z b u r ^ 1902. B a u m a n n , Die Notstandsbestimmungen des
BGB in ihren Beziehungen zum StrGB. Diss. Mnchen 1902.
M a r c h a n d , .De l'tat de ncessit en droit penal. Paris 1902.
K n a u e r , ber den strafrechtl. Notstand. Breslau 1902.
S e r m e t , L'tat de ncessit cu matire criminelle. Paris 1903.
V. A l b e r t i , Gefhrdungdurch berlegene Gewalt(Notstand). Stuttgart 1903. \ . A l b e r t i , Eigeumcht. Unrechtshemmung, abgesehon
V. N'otwclir u. NotAvehrhilfe. Stuttg. 1904. A u e r , Der strafrechtl.
Notstand und das BGB. Mnchen 1903. W r z b v i r g e r , Das
Recht des strafrechtl, Notstandes. Breslau 1903. O e t k e r * , ber

193

80.

Notwehr u. Notstand nach den 227, 228, 904 des B G B . Leipzig

1903. S. auch die Literatur zu 79.

I. Die so nteressanten romischen Stellen ber den Notstand

wurden, bis ich daraut aufmerksam machte, wenig benutzt (vgl. dann
V. J h e r i n g , Schuldmoment S. 44; W i n d s c h e i d , Pand. II 455
n. 1 1 ; S t a m m l e r a. a. O. S. 7ff.; J a n k a a. a. O. S. 43 ff.;
P e r n i c e a. a. O.; T i t z e a. a, O. S. 50 ff.). Gar nicht auf Notstand
zu beziehen ist 1 2 C ad leg. Cornel. de sicar. 9, 16; wol aber 1 29
3, 1 45 4, 1 49 1 D ad leg. Aq. 9, 2; 1 1 D de lege Rhodia
14, 2 (die actio leg. Aq. wird versagt); 1 7 4 D quod vi aut clam
43, 24; 13 7 D de incendio 47, 9; 1 14 pr. D de praescr. verb. 19, 5 ;
1 16 8 D de publ. et vectig. 39, 4 ; 1 16 1 D de liberali causa
40, 12; 1 96 D de V. O. 45, 1. Vgl. 1 17 8 D de injur. 10; 1 1 D
de bonis eor. qui ante sentent. 48. 21. Vielleicht gehort auch 1 14
1 D queraadm. servit. amittuntur 8, 6 hierher. ber die relativo
Schatzung rechtlicher Grter s. 1 9 2 D de statuliberis 40, 7; 1 8
2 3 D quod metus causa 4, 2 ; 1 1 D de bonis eorum 48, 2 1 ;
i 106 D de R. J.; 1 122, 1 176 1, 1 209 eod. ber die Pflicht
zur Bestehung besonderer Gefahr fr Soldaten 1 3 4 , 1 6 3. 5.
8. 9. D de re mil. 49, 16; fr Sklaven 1 1 28 D ad SC. Silan
29, 5 ; vgl. 1 1 29. 32. 39 h. 1. Beachtenswert ist, dass die
Romer den Urheber der Notstandsverletzung nicht einmal ais ersatzpflichtig behandeln. Richtig J h e r i n g , Schuldmom. S. 44; W i n d s c h e i d , Pand. II 455 n. 1 1 ; was L e h m a n n , ber die civilrechtlichen Wirkungen des Notstandes ( I h e r i n g s Jahrbcher XIII
S. 215-^250) dagegen vorbringt, steht vollig in der Luft. Vgl. aber
u. A. Postgesetz vom 28. Okt. 1871 17; Strandungsordnung vom
17. Mai 1874 9. D e l e g e f e r e n d a i s t e i n e E r s a t z p f l i c h t
z w e i f e l l o s a n z u e r k e n n e n , wenn auch in gewissen Fallen die
Billigkeit nicht fr voUe, sondern nur fr teilweise Ersatzleistung
sprechen drfte. S. B i n d i n g , Normen I S. 433 ff. Teilweise anerkannt im BGB 904.
II. Im kanonischen Rechte begegnet die allgemeine Regel, dass
Not kein Gebot kenne: can. 11 dist. I de consecr.: Necessitas non
habet legem; cap. 4 X de R. J. 5, 41: Quod non est licitum lege,
necessitas facit licitum, Einzelne Anwendungen des Prinzips in cap. 6
X de poenit 5, 38; cap. 10 X de jurejur. 2, 24; cap. 3 X de furtis
5, 18; can. 26 dist. V de consecr.; can. 8 2. 3. 4. dist. XLVII (die
drei letzten Stellen behandeln den Diebstahl in echter Hungersnot ais
straflos). Nichts beweisend erscheint can. 38 dist. L., welche von
S t a m m l e r a. a. O. S. 20 so aufgefasst wird, ais erkenne sie die
Straflosigkeit der Totung zur Errettung von Leib und Leben aus
dem Notstande an.
III. Aus dem kanonischen Rechte schopft CCC A. 166: ^tem fo
jemanbt burd^ red)t ^ungerS not, bie er, fein roeb ober finber leiben,
ettoaS con effenben fingen ju ftelen geurfad^t torbe, roo bann bet feb bieb*
[tal topffer grofe unb fnbtlid^ roer, foUen abermot riiter unb urt^e^ter . . .
rabt pfegen. Oh aber berfelbigen bteb epner unftrfflidb erlaffen rorb,
foDl im boa) ber lciger umb bie fog be^ialb get^an nid^tg fd^ulbig fein.
13
B i n d i n g , Strafrecht. Grundriss. 7. Auti.

^^.BlBblOTL-^'
80.

194

195

(Dazu G t e r b o c k , Entstehungsgesch. der Karolina S. 242. 243.)

Vgl. CCC.A. 175.
^
IV. ber die Entwicklung der Notstandslehre und der den Notstand betreflfenden Gesetzgebung s. v. W a c h t e r , Handb. S. 360 ff.;
S t a m m l e r a. a. O. S. 2760; J a n k a a. a. O. S. 51 ff. und S. 71
bis 186; M o r i a u d a. a. O. S. 51 247; T i t z e , Notstandsrechte,
bes. S. 37 ff. Die m. E. unanfechtbare Tatsache, dass die Falle der
Notwer mit denen des Notstandes und einer Reihe von andern unter
einen gemeinsamen hoheren Gesichtspunkt gestellt werden konnen,
berechtigt in keiner Weise dazu, die Notwerfalle ais eine nterart der
Notstandsfalle zu bezeichnen. Auch liegt ein wissenschaftlicher Fortschrtt m. E. darin nicht, dass man die fundamental verschiedenen
Grnde ausgeschlossener Rechtswidrigkeit, Notwer und Notstand, zu
einem: Die Not des Verletzers" zusammenfasst.
V: Bezglich 1. der S o l d a t e n bestimmt MGB 49, 1: Die
Verletzung einer Dienstpflicht aus Furcht vor personlicher Gefahr ist
ebenso zu strafen, wie die Verletzung der Dienstpflicht aus Vorsatz;
2. der S e e l e u t e bestimmt die SeemO v. 2. Juni 1902 41, 1:
Bei Seegefahr, bes. bei drohendem Schiffbruch, so wie bei Gewalt
und Angriff gegen Schiff oder Ladung hat der Schiffsmann alie befohlene Hlfe zur ErhaHung von Schiff und Ladung unweigerlich zu
leisten und darf ohne Einwilligung des Kapitns, solange dieser an
Bord bleibt, das Schiff nicht verkssen"; und 85, 2: der Schiffsmann
hat seinen Vorgesetzten mit Achtung zu begegnen und ihren dienstlichen Befehlen unweigerlich Folge zu leisten".
VI. Ein Notstand und eine Notstandsverletzung liegt berhaupt
nicht vor, wenn zwei bestimmte Rechtsgter dem Untergange verfallen
sind, falls es nicht gelingt, das eine eventuell durch Losung von
dem andern zu retten. Am Matterhorn kommen die Vordermanner
einer Partie beim Abstieg ins Rutschen. Die Hintermanner unfhg, sie zu halten schneiden das Seil durch. Hier entfllt das
Notwerrecht der dem Untergange Verfallenen,
Richtig R u d o l f
M e r k e l , KoUision S. 48.
VIL Die dem Notstande gewidmeten 52 u. 54 des GBs gengen nach keiner Seite.
1. Sie behandeln zunchst nur einen wichtigen, aber relativ
sehr kleinen und sich selten verwirklichenden Teil der Notstandsfalle,
den N o t s t a n d fr L e i b oder L e b e n des Bedroh'ten oder
e i n e s A n g e h o r i g e n . Jeder Notstand anderer Rechtsgter und die
Pflichtenkollision im voilsten Umfange werden ignorirt. Der Schluss
e contrario aber, dass jede Verletzung zur Kehrung weiterer Notstande prinzipiell strafbar sein sol, ist einfach unraoglich: er fhrt
nicht nur bei den Pflichtenkollisionen zum reinen Unsinn, sondern er
wird zunchst auch durch die oben citirten Reichsgesetze direkt widerlegt. Erkennen diese doch vom BGB einstweilen abgesehen
eine ganze Reihe von Notstandsverletzungen ais straflos an, die sich
unter 54 des GBs schlechterdings nicht subsumiren lassen! Daraus
ergiebt sich aber evident, dass 54 durchaus nicht eine abschliessende
Satzung zu sein beabsichtigt, dass er vielmehr nur fr eine Gruppe

sehr wichtiger Notstandsfalle das Prinzip der Beurt^'im%|i.B&stsetzen,

seine E r w e i t e r u n g durch Analogie aber nicht auss c h l i e s s e n w i l l . Ebenso aber dulden jene Satzungen der Reichsgesetze die analogische Ausdehnung. Ganz verfehlt die Opposition
A d o l f M e r k e l s , Z f. StrRW VI S. 504, und R u d o l f M e r k e l s ,
Kollision S. 26 ff.
2. Sie lassen ferner d a s E r f o r d e r n i s d e r P r o p o r t i o n a l i t a t ganz unerwahnt. Sollen sie nicht zu schreienden Ungerechtigkeiten fuhren, so ist dies Erfordernis ais von ihnen stillschweigend
vorausgesetzt anzusehen.
3. V o n d e r V o r a u s s e t z u n g , d a s s d i e N o t s t a n d s v e r l e t z u n g v e r b o t e n s e i n n i u s s , um s t r a f b a r zu w e r d e n ,
g e h t n a t r l i c h a u c h G B 5 4 a u s . Wo also das Privatreeht
in Bercksichtigung der Notstands-Kollision einen Eingriff in fremde
Privatrechte freigiebt, kann dieser Eingriff unmoglich zur Bestrafung
gezogen werden. Gut C o s a c k , Lehrb. des brg. R. I 4. Aufl.
S. 296 IV. Insoweit ixnrichtig RG I Civilsenat v. 12. Okt, 1881
(Civil-Entsch. V S. 160 ff.). Diese Bemerkung ist wichtig
a. f r d i e j e n i g e n T e i l e D e u t s c h l a n d s , w o r i n b e i
I n k r a f t t r e t e n d e s G B 54 d a s g e m e i n e r o m i s c h e R e c h t
b e r N o t s t a n d (s, oben s. 1) n o e h in K r a f t s t a n d . Dadurch
wurde eine bedeutende Ausdehnung der Straflosigkeits-Erklarung des
54 bewirkt. Ders, Ans. M e y e r , Lehrbuch 5. Aufl. S. 290 n. 38;
S t a m m l e r a. a. O. S. 64;
b. fr d i e w e i t e r e n L a n d e , in w e l c h e n d i e r o m i schen Satzungen oder analoge Bestimmngen Bestandteile des L a n d e s - P r i v a t - R e c h t e s geworden waren;
c. s e i t d e m I n k r a f t t r e t e n d e s B G B f r d a s g a n z e
D e u t s c h e Reich. Z w a r kennt das BGB den B e g r i f f d e s
N o t s t a n d e s g a r n i c h t , das Wort wird nur in 6 und da ganz
untechnisch gebraucht; wol aber enthalt es Satzungen, die bestimmte
Notstandsverletzungen sanktioniren und in bestimmtem Umfange Notrechte aufstellen. Wieder geschieht dies an erster Stelle, um die
Schadenersatzpflicht in solchen Fallen zu bejahen (BGB 904 u.
917) oder zu verneinen ( 228 ausser der Handelnde hatte die
Gefahr verschuldet). Es handelt sich hier vor allem um die 228
u. 904 ^
d. Wahrend das GB in 54 von den Gtern ausgeht, die es
sich ais in den Notstand geraten vorstellt L e i b o d e r L e b e n
d e s T a t e r s o d e r e i n e s A n g e h o r i g e n , betrachtet BGB den
Notstand nur von der Seite der Notstandsverletzung, und zwar ais
K o l l i s i o n d e r s e l b e n m i t f r e m d e m E i g e n t u m e ganz ohne
Rcksicht a u f d a s G u t , d e s s e n G e f a h r d u n g d u r c h d e n E i n g r i f f in f r e m d e s E i g e n t u m a b g e w a n d t w e r d e n s o l . Alie
Gter betrachtet es somit ais notstandsfhig. Die Satzungen sind
analog unvollstandig und analog einseitig wie die des GBs. Der sehr
1 Eine erschopfende Behandlung dieser schwierigen Bestimmngen an dieeer
Stelle verbietet sich von selbst.
13*

 80.

81.

196

197

moglichen Kollision der Notstandsverletzung mit anderen Frivatrechten

ais dem des Eigentums wird gar nicht gedacht. E s v e r s t e h t
sich aucli hier die Z u l a s s i g k e i t
analogerAusdehnung.
D u r c h grosse Klarheit sind aber die beiden Paragrafen nicht ausgezeichnet, und ebensowenig ist ihr Verhaltniss zu einander in helles
Licht gesetzt.
a. D e r 2 2 8 h a n d e l t
alleinvonderBeschadg u n g f r e m d e r S a c h e n z u r A b w e n d u n g e i n e r d u r c h sie
d r o h e n d e n Gefahr fr sich oder A n d e r e .
Bei gewahrter
Proportionalitt, wenn der Schaden nicht ausser Verhltnis zu der
Gefahr steht", erklart das Gesetz sie fr nicht widerrechtlich u n d
will damit offenbar die N o t w e r g e g e n s i e und die
E r s a t z v e r b i n d l i c h k e i t f r s i e a u s s c h l i e s s e n . Dem Wortlaute nach kann 228 ebenso auf die sog. Notwer gegen leblose
Sachen (s. oben 79 I I S. 191) ais auf Sachbeschdigungen im Notstande bezogen werden. D a s Gesetz wird auch in der T a t auf beide
bezogen. S. d a r b e r oben S. 190. D u r c h diese falsche Auslegung
wrden aber die Erfordernisse der P r o p o r t i o n a l i t t u n d d e s
nverschuldetseins
der Gefahr ais V o r a u s s e t z u n g e n
f r d i e F r e i h e i t v o n d e r E r s a t z p f l i c h t auf die Falle der
sog. Sachnotwer bertragen. Dem k a n n jedoch nicht nachgegeben
werden. D e n n s t r a f r e c h t l i c h s i n d d i e s e F a l l e g a n z n a c h
A n a l o g i e d e r N o t w e r z u b e h a n d e l n . S. oben S. 191.
W e r sich also schuldlos mit seinem Schiff in fremde A n k e r t a u e
verwickelt und sie k a p p t , weil er sich nicht anders losmachen kann,
der geht nach B G B 228 straf- und ersatzfrei a u s ; w e r eine auf
seinen Holzstoss geworfene Brandfackel, die er zu lOschen nicht verm a g , auf das Holzhaus- des Nachbarn wirft und dieses dadurch anzndet, wird ersatzpflichtig.
/?. D e r 9 0 4 v e r s a g t d e m E i g e n t m e r d i e N o t w e r
g e g e n b e r j e d e r E i n w i r k u n g auf s e i n e S a c h e durch einen
A n d e r n , wenn die E i n w i r k u n g z u r A b w e n d u n g einer
g e g e n w a r t i g e n G e f a h r n o t w e n d i g und der drohende
S c h a d e n g e g e n b e r dem aus der E i n w i r k u n g dem Eigentmer entstehenden Schaden unverhaltnissmassig gross
i s t " . D a s Gesetz verlangt hier zum Ausschlusse der Notwer mehr
ais in 2 2 8 , nemlich ein Missverhaltniss zwischen dem drohenden
und dem dem Verletzten zugefgten Schaden. Richtig T u r p n ,
Notstand S. 2 7 ; H a e n l e , Einfluss S. 2 7 ; F i s c h e r u. H e n l e , B G B
904 n. 8; L o f f l e r , Z f. S t r R W X X I S. 5 7 7 ; P l a n c k , K o m m e n t a r
zu 228 n. 5; E n d e m a n n , Lehrbuch, 8. Aufl. I S. 443 ff. A. M.
T i t z e , a. a. O, S. 105 n. 2 0 ; M a t t h i a s , L e h r b . des Brg. Rechts I
S. 300. Hier ist der Eigentmer berechtigt, Ersatz zu fordern.
B G B 904 ist dem 228 subsidiar.
D a der Ausschluss des Notwerrechts der beste Beweis fr die
Existenz eines N o t r e c h t s bildet, so e r k e n n e n die 228 u. 904 ein
solches an.
Nicht besteht es von 228 abgesehen fr die F a l l e , wo
gerettetes u n d geopfertes G u t gleichwertig sind. B G B sieht solchen

Eingriff stets ais Grundlage eines Ersatzanspruchs an. A b e r u n v e r b o t e n i m S i n n e d e r D e l i k t s - L e h r e bleibt auch solcher
Eingriff.
Sehr charakteristisch, aber nicht ganz unbedenklich ist die volistandige Unabhangigkeit des Gefahrdeten u n d des Verletzenden von
einander. L e t z t e r e r k a n n w i e b e i d e r N o t w e r d i e G e f a h r
von sich o d e r j e d e m A n d e r n a b w e n d e n .
V I I I . . . V g l . oben 79 s. I 4 S. 188. 189.
I X . b e r Verschulden des Notstandes interessant u n d zutreFend
R G I V V. 3. Juli 1903 ( E X X X V I S. 334 fiF.)
8 81.

C. Anderweite in^yerbotene Handlnn^en, B 55. M 38. Bdg, H 154. Bdg,

L I 2. Aufl. 15. MI 58. Li 35. WV 63. 67. K 15. Fi82. E u d o l f
M e r k e l , Die Kollision rechtmssiger Interessen. Strassburg 1895'.
A b e g g , GA XIII 1865 S...324F. 385 F. D e r s . , Untersuch.
S. 116ff. Z i m m e r m a n n , ber straflose Totungen; GS XXIV
1883 S. 266ff. F i n k e l n b u r g , s. v. Perforation in HRLex. III 1
S. 33. 34. R o t e r i n g , Die chirurg. Operation; G-A XXX 1882
S. 179ff. K h n e r , Die Kunstfehler der rzte vor dem Forum
der Juristen. Frankfurt a. M. 1886. H e i m b e r g e r , ber die
Straflos. der Perforation. Diss. Berlin 1889. O p p e n h e i m * ,
Das rztliche Recht zu korperl. Eingriffen an Kranken u. Gesunden.
Basel 1892. S t o o s s , Z f. Schweiz. StrR VI 1893 S. 53ff. (dagegen O p p e n h e i m , das S. 332ff., dagegen S t o o s VII S. 192ff.).
B i t t m g e r , Zwei Fragen aus der Lehre v. Delikt ais rechtswidr. Handlnng. Diss. Aschaffenburg 1895 S. 35ff. D i e t r i c h ,
Die Straflosigkeit rztl. Eingriffe. Diss. Fulda 1896. B r o ar d e l , La responsabilit medcale. Paris 1896. S t o o s s ,
Chirurg. Operat. u. rztl. Behandl. Berlin 1898 (dazu O p p e n h e i m , KrVJSchr. XLI 1899 S. 552ff.; F i n g e r , Z f. StrRW XX
S. 12ff.). V. L i l i e n t h a l , Die pflichtmss. rztl. Handlung u.
das Strafrecht (Festgaben fr B e k k e r ) . Berlin 1899 S. 1 ff
H e i m b e r g e r , Strafrecht und Medizin. Mnchen 1899. L a n d a u ,
Arzt und Kurpfuscher im Spiegel des Strafrechts. Mnchen 1899.
S t o o s s , DJZ IV 1899 S. 184ff. R. S c h m i d t , Die strafrechtliche Verantwortl. des Arztes fr verletzende Eingriffe. Jena 1900.
R i e g e r , Die Castration in rechtl., sozialer u. vitaler Hinsicht.
Jena 1900. H e s s , Neue Thesen. Hamburg 1900 S. 52ff.
V. B a r , GS LX 1901 S. 81 ff. D e r s . , Medizin. Forsch. u. Strafrecht. In der Goett. Festschrift fr Regelsberger 1901 S. 229ff.
K a r d i n g , Straflose Korperverletzungen bei Bewegungsspielen.
Freiburg i. Br. 1902 (dazu S t o o s s , Z f. Schweiz. StrR XV 1902
S. 333ff.). S i p p e l , ber die Berecht. d. Vernicht. d. kindl.
Lebens z. Rett. der Mutter. Tb. 1902. B e h r , rztl.-operativer
Eingriff u. Strafrecht. Mnchen 1902. R o s e n t h a l , GS LXII
1903 S. 62ff. B e h r , Medicin und Strafrecht, GS LXII 1903
S. 400ff. B r c k m a n n , Zur strafrechtl. Verantwortl. des Arztes
f. operative Eingriffe; Z f. StrRW XXIV 1904 S. 657 ff. S p o h r ,
Strafrechtl. Verantwortl. f. rztl. Massnahmen; Z f. Schweiz. StrR
XVIII 1905. G r a f z . D o h n a , Rechtswidr. S. 95ff.
E s giebt noch eine ganze Anzahl von Handlungen, die sich, obschon sie mit Rechtsgtern in Kollision geraten, genau wie die massvoUe Notstandsverletzung, sofern sie nicht Ausfhrung eines N o t r e c h t e 8 ist, ais u n v e r b o t e n darstellen, obgleich die Gesetze ihrer

1 Es ist zu bedauem, dass R. M e r k e l fr die Kategorie des Unverbotenen

kein Verstndnis besitzt.

 82.

198

199

keine ErwHhnung tun, somit die genaue Umschreibung der unverbotenen

Handlung mit 3chwierigkeiten verbunden ist.
Hierher gehoren
I. d i e H a n d l u n g m i t b e w u s s t e m G e f a h r - R i s i k o , d i e
w e g e n i h r e r B e d e u t u n g fr die R e c h t s w e l t t r o t z i h r e r
G e f a h r l i c h k e i t n i c h t z u u n t e r b l e i b e n h a t . D i e rechtlich
ganz unntze H a n d l u n g muss regelmassig schon bei sehr geringer
Gefahrlichkeit unterlassen w e r d e n ; die fr das Gemeinschaftsleben
unentbehrliche wird durch grosses Gefahr-Risiko, j a selbst durch die
Sicherheit, dass sie Einbussen von Rechtsgtern zur Folge haben wird,
nicht zur unerlaubten. Navigare necesse est, vivere non necesse est!
Zwischen beiden P o l - P u s k t e n gilt es im Einzelfall das rechtliche
Interesse an der Vornahme der H a n d l u n g gegen das Maass des gelaufenen Risikos a b z u w a g e n : solange jenes berwiegt, so. lange darf
die H a n d l u n g trotz ihres vielleicht unglcklichen Ausganges ais
deliktisch nicht betraehtet werden.
Man denke an Operationen im Kriege mit grosser Gewinn-Chance,
aber auch einem grossen Maasse von Gefahr, an grosse Anlagen und
Betriebe, deren Durchfhrung eine Anzahl von Menschenleben kosten
wird, an die faktische Notwendigkeit fr diejenigen, die ein F e u e r
loschen sollen einerlei, ob sie einer Berufsfeuerwehr angehoren oder
nicht , den Z a u n des Nachbarn einzureissen, die Spritze ber seinen
A c k e r zu fahren, dessen W a s s e r w e r k zu b e n u t z e n , aber auch an
kleinere Geschehnisse, die nach demselben G r u n d g e d a n k e n beurteilt
werden miissen: an den K u t s c h e r , der mit den j u n g e n Pferden zum
ersten Male auf der Strasse der Stadt fahren m u s s , an den F u h r knecht, der an Bauplatzen Ab- und Zufahrt nicht ohne starkes Peitschen
seiner Pferde bewirken kann, u. s. w. Hierher gehort ferner
II. d e r z w e c k m a s s i g e a r z t l i c h e E i n g r i f f b e i M e n s c h
u n d T i e r . Ich habe frher geglaubt, hier ein B e r u f s r e c h t d e s
A r z t e s annehmen zu sollen. AUein, der arztliche Beruf ist bei uns
freigegeben, und ein R e c h t zum arztlichen EingriF besteht in der
T a t nicht: denn der K r a n k e braucht ihn sich nicht gefallen zu lassen.
V o n j e h e r aber ist d e r zur R e t t u n g des L e b e n s oder
der Gesundheit bestimmte, nach den wechselnden Zeitanschauungen
ais z w e c k d i e n l i c h
angesehene
maassv o l l e E i n g r i f f e i n e r l e i , w e r ihn g e m a c h t , e i n e r l e i , ob
er den b e z w e c k t e n E r f o l g e r r e i c h t liat o d e r n i c h t ,
t r o t z s e i n e r G e f a h r l i c h k e i t g e b i l l i g t w o r d e n : der verstandige Kampf gegen die K r a n k h e i t schmalert iir das Gbiet, nutzt
also der AUgemeinheit.
Die unentbehrlichen Opfer mssen hingenommen werden. E s gilt diess insbesondere auch von der in concreto notwendigen P e r f o r a t i o n .
Dieser Kampf hat seit einiger Zeit eine neue F o r m , d i e d e s
V e r s u c h s d e r I m m u n i s i r u n g g e g e n d i e K r a n k h e i t , angenommen. Die Immunisirungs-Handlung ist grade so unverboten wie
die Heilhandlung.
D e r zweckmassige arztliche Eingriff entbehrt objektiv des deliktischen C h a r a k t e r s , er verliert ihn nicht erst durch Einwilligung dessen.

nn dem er eemacht wird oder dessen gesetzlichen Vertreters (s. R G I I I

V 3 1 . Mai 1894 u. v. 10. April 1905; E X X V S. 375 ff.; X X X V I H
S. 34 ff.) und k a n n desshalb nicht durch mangelnde Einwilligung des
K r a n k e n oder seines gesetzlichen Vertreters zur K V werden.
III. D i e V i v i s e k t i o n T i e r e n , s o w e i t s i e z u r w i s s e n schaftlichenForschungnotwendigist.
In alien diesen Fallen k a n n man mit R u d o l f M e r k e l von der
D u r c h f h r u n g des P r i n z i p s d e s b e r w i e g e n d e n I n t e r e s s e s "
sprechen.

81.

8 82
^

D. Anderweite Austtbung cines Spezialrechts. BGrB 229. B 55.

M 38. Bdg, H 153155. MI 58. Li 35. WV 63. 67. K 16 Fi
78 79. 80. Schaper bei HH II S. 125. v. A l b e r t i , Eigenmchtige Unrechts-Hemung, abgesehen von Notwehr und Notwehrhlfe. Stuttgart 1904. ber das Zchtigungsrecht, bes d. Lehrers:
F r e u d e n s t e i n , Das Erziehungsstrafrecht in Haus u. Schule.
Minden 1882; S c h w a r z e , GS 1878 S. 597 F.; K b e l , Wrttemb.
aerichtsblatt XIII S. 355 ff. Vgl. das. S. 314 ff. u. Anonymus
S 4l3ff.-, S e i t z , Magazin f. Deutsches Eecht VIII 1888 S. 271 ff;
K e s s l e r , GS XLI 1.889 S. 161 ff.; F i n g e r , Das Zchtigungsrecht
u dess. Missbrauch. (Sep.-Abdr. aus den Wiener Jurist. Blttern.
Wien 1888); S t e n g l e i n , GS XLII 1889 S. Iff.; R i e k e r , Zeitschr. f. freiw. Gerichtsbarkeit, 1890 S. 19ff.; S i e g e r , Das korp.
Zchtigungsrecht der Lehrer, in B o s c h e r s Zeitschr. f. frei'will.
Gerichtsbarkeit, Jahrg. 32, Stuttg. 1890 S. 824ff.; K o s t e r u s , Das
Zchtigungsrecht des Lehrers whrend des Mittelalters, in R a i d s
Frank zeitgemss. Brochren. NF XI Heft 10. Frankf. a./M.
1891(?); Ortloff, Die Ueberschreit. d. Zchtigungsrechtes. Neuwied-Leipzig 1891; H u b r i c h , GS XLVI 1892 S. 101 ff.; N u s s b a u m , Das Zchtigungsrecht der Dienstherrschaft; Z f. StrRW
XX 1900 S. 413ff.; H a v e n s t e i n , Zchtigungsrecht der Lehrer;
GA LI 1904 S. 241 ff.; B e z o l d , Das Zchtigungsrecht in der
bayrischen Volksschule. Mnchen 1906. S . ferner v a n C a l k e r ,
Das Recht des Militrs zum administrativen Waffengebrauch.
Mnchen 1888. M a p p e s , ber d. Recht des Waffengebrauchs
durch die staatl. Vollzugsorgane. Diss. 1892. D e l i u s , ber
das Recht der VoUzugsoeamten und des Militrs z. administr.
Waffengebrauch; AR XI 1896 S 84ff". E n d e r s , Der militrische Waffengebrauch. Berlin 1903.

H i e r h e r gehort unter a n d e r e m :
I. a l i e e r l a u b t e E i g e n m a c h t , s o w e i t s i e n i c h t V e r l e t z u n g i n N o t s t a n d o d e r N o t w e r i s t . S. insbes. 1 10 16
D quae in fraudem creditor. 4 2 , 8 ; T . D . de arbor. caed. 43, 2 7 ;
B G B 229. 910. 962. Vgl. W c h t e r , W r t t e m b . P r i v a t r e c h t I I I
S. 402 ff.; S e e g e r , Abhandl. I S. 284, und das W e r k von W e n d t ,
Das F a u s t r e c h t . J e n a 1883. b e r unerlaubte u. erlaubte Selbsthlfe s. neuerd, L a u t e r b u r g , D i e unerlaubte Selbshlfe mit bes.
Beziehung auf das Strafrecht der Schweiz; Z f. Schweiz. StrR I S. 97 ff.;
I I S. 153 ff.; K u l e m a n n , Z f. S t r R W X I 1891 S. 329 ff.; B c k i n g ,
Ueber die strafrechtl. Bedeutung der Selbsthilfe. Diss, Stuttgart 1892;
H o y e r , Arch. f. b r g . Recht, herausg. v. K o h l e r u. A. X I X 1901
S. 38 ff.; F r i e d e m a n n , Die Selbsthilfe in histor. dogma. Darstellung. Berlin 1898; H e y e r , D i e Selbsthlfe nach dem B G B . Berlin
19()1 s . auch die L i t e r a t u r ber den Notstand nach B G B zu 80.

 82.

83.

200

201

Man denke auch an das Prisenrecht. S. Ges., betr. die Prisengerichtsbarkeit. Vom 3. Mai 1884. Insbesondere
II. d i e P r i v a t p f a n d u n g .
EBGB Art. 89. S. S t o b b e ,
Deutsches Privatrecht I 3. Aufl, S. 661f".5 G i e r k e, Deutsches
Privatrecht I S. 336 F. und
III. a l i e d i e j e n i g e n E r m a c h t i g u n g e n u n d R e c h t e , d i e
d e r B e r u f g i e b t . S. v. L i s z t S. 152 fF.; F i n g e r I S.-401 ff.
Ihre erschopfende Aufzhlung ist unmoglich, das einschlagende Recht
wieder grossenteils ungeschriebenes, d. h. inhaltlich sehr schwer ganz
genau festzustellendes Recht. Sie beschranken das Gebiet der allerverschiedenartigsten Delikte: der T o t u n g (Berufsrecht des Soldaten
zur Kriegszeit, s. auch u. 83 I), der K o r p e r v e r l e t z u n g (man
denke an die Rechte der Militarpersonen und der Vollzugsbeamten
zum Waffengebrauche; s, auch unten sub IV), der B e l e i d i g u n g
(s. StrGB 193 u. unten sub IV; man denke auch an die wirklichen
Berufsrechte der Parlamentarier, die ihnen, abgesehen von ihren Privilegien, von denen unter 84 zu handeln ist, zustehen), der S a c h b e s c h a d i g u n g (man denke an die mannigfachen Zerstorungsrechte,
die Behorden eingeraumt werden; s. z. B. Rayongesetz v. 21. Dez.
1871 32. 43; Kriegshafengesetz v. 19. Juui 1883 4 ; Reblausverord. v. 4. Juli 1883 6; Ges. geg. gemeingefhrl. Krankh. v.
30. Juni 1900 19; SeemO. 2. Juni 1902 87. 88), der N o t i g u n g
und der F r e i h e i t s b e r a u b u n g (s. z. B. das Ges. v. 30. Juni 1900
12. 14; SeemO. 127), des H a u s f r i e d e n s b r u c h e s (man
denke beispielsweise an das Recht der Fabrikinspektoren: GewO Fass.
V. 26. Juli 1900 139 b) u. s. w. S. auch beispielsweise b e r einkunft zwischen D e u t s c h l a n d und der Schweiz
V. 29. Febr. 1884 A. 2 : Die vorstehend bezeichneten Personen sollen
bei der Ausbung ihres Berufes in dem anderen Lande zur Selbstverabreichung von Arzneimitteln an die Kranken, abgesehen von dem
Falle drohender Lebensgefahr, nicht befugt sein." Besonders wichtig
aus dieser Gruppe ist
IV. d a s R e c h t z u r A u s b u n g e i n e r P r i v a t - o d e r D s c i p l i n a r g e w a l t . S. SeemO v. 2. Juni 1902 84: Der Schifsmann ist der Disziplinargewalt des Kapitans unterworfen." Vgl. 91,
bes. Abs. 2: Bei einer Widersetzlichkeit oder bei beharrlichem Ungehorsam ist der Kapitn zur Anwendung aller Mittel befugt, welche
erforderlich sind, um seinen Befehlen Gehorsam zu verschaffen". . . .
Ges., betr. die . . . Mitnahme hlfsbedrftiger Seeleute, v. 2. Juni
1902 4 . GewO. Fassung v. 26. Juli 1900, 127 a: Der Lehrlng
ist der vterlichen Zucht des Lehrherrn unterworfen . . . Ubermassige und unanstndige Zchtigungen, sowie jede die Gesundheit des Lehrlings gefhrdende Behandlung sind verboten." Vgl. die
134. 154. BGB 1631 Abs. 2: Der Vater kann kraft des
Erziehungsrechtes angemessene Zuchtmittel gegen das Kind anwenden;"
EG A. 95 Abs. 3 : Ein Zchtigungsrecht steht dem Dienstberechtigten
dem Gesinde gegenber nicht zu." Das Recht zur Disziplinirung
geht aber weit ber den Umfang seiner Anerkennung in den geschriebenen Quellen hinaus. S. auch RG III v. 10. April 1902

(E XXXV S. 182 ff.). So wird man nicht leugnen konnen, dass einer
zuchtlosen Jugend gegenber, die Ungebhr treibt, Jeder ais negotiorura
gestor der Gesellschaft in gewissem Umfang das Recht disziplinarischen
Einschreitens besitzt. Ein roher Bengel unter 12 Jahren hat auf
ofFener Strasse seine kleine Schwester arg misshandelt oder, wie ich
es vor kurzem selbst beobachtet, einem alteren Mdchen ins Gesicht gespuckt. Ganz verfehlt ist, dieses Zchtigungsrecht auf die vermutete
Einwilligung der Eltern zu sttzen. Diese sind ja oft noch viel
schlechter wie ihre Kinder. Vgl. auch H. S e u f f e r t , Anarchismus
S. 5 (de lege ferenda). Sehr richtig bemerkt brigens 1 6 D ad leg.
Aq. 9, 2: praeceptoris enim nimia saevitia culpae adsignatur.
V. D a s F e s t n e h m e n v o n V e r b r e c h e r n a u f f r i s c h e r
T a t . StrPO 127: Wird jemand auf frischer Tat betroffen oder
verfolgt, 80 ist, wenn er der Flucht verdchtig ist oder seine Personlichkeit nicht sofort festgestellt werden kann, jedermann befugt,
ihn auch ohne richterlichen Befehl vorlaufig festzunehmen." S. auch
SeemO. v. 2. Juni 1902 127.
8 83.

E. Rechtspflicht und bindender Befehl. MGB 47, vgl. 48. B 56.

Bdg, H 154. 155. Sch 36. M 38. MI 58. Li 35. WV 67. G 90.
L 47. 49. WH 53. K 15. Fi 81. Schaper bei HH II S. 122125.
Henke, Handbuch I S. 241ff. Abegg, Untersuch. S. 90ff.
Luden, Abhandl. II S. 511517. Brauer, Der dienstl. Befehl zu Verbrechen ais Grund der Straflosigkeit: GS 1856 I S. 381
bis 398. van Calker, Die strafrechtl. Verantwortl. fr auf Befehl begangene Handlungen, insbes. nach Militrstrafrecht.
Mnchen und Leipzig 1891. Bauer bei Hirth, Annalen 1902
S. 886ff. - Girginoff, Der bindende Befehl im Strafrecht. (Gute
Diss.) Boma-Leipzig 1904. Vgl. auch v. Kostiz-Wallwitz,
Das militar. Delikt des Ungehorsams. Gute Diss. Leipzig 1905.
Zu MGB 47 8. auch Bdg, N II S. 469-471; H e c k e r , GA
XXX 1882 S. 120ff. Vgl. femer Lab and, Staatsrecht 4. Aufl.
I S 430ff.; Freund, AR I 1886 S. 108ff. 355ff. O. Mayer,
Verwaltungsrecht II S. 234ff. S. auch die Literatur zu 82.
Beachtlich RG II v. 4. Juli 1882 (E VI S. 439 ff.).

I. P a u l u s in 1 169 pr D, de R. J.: ejus vero nulla culpa est,

cui parere necesse sit. U l p i a n in 1 4 eod,: velle non creditur, qui
obsequitur imperio patris vel domini. A l f e n u s in 1 20 D de obl. et
act. 44, 7: servus non in mnibus rebus sine poena domino dicto
audiens esse solet, sicuti si dominus hominem occidere aut furtum
alicui facer servum jussisset. Vgl. 1 167 1 eod.-, I 15 3 D de
lege Cornel. 48, 10; Bdg, N II S. 282. S. auch can. 13 Causa 23
qu. 5 : Miles, cum obediens potestati, sub qua legitime constitutus est,
hominem occidit, nulla civitatis suae lege reus est homicidii; imo nisi
fecerit, reus est imperii deserti atque contemti. Quod si sua sponte
atque auctoritate fecisset, in crimen effusi humani sanguinis incidisset.
Itaque. unde punitur, si fecerit injussus, inde punietur, nisi fecerit
jussus.
II. In interessanter Allgemeinheit spricht der Code penal A. 327:
jl n'y a ni crime ni dlit, lorsque l'homicide, les blessures, et les
coups taient ordonns par la loi et commands par l'autorit legitime.

 84.

202

203

und Grundbegriffe des Strafrechts. J 63ff. (streng deterministisch). - v. L i s z t ,

Der Zweckgedanke im Strafrecht: Z f. StrRW III S. 1 ff. Dazu v. B u r i , das.
IV 1884 S. 185ff; B e n e d i k t , das. V S. 451 ff. L a m m a s c h , ber Zwecke
u. Mittel der Strafe, das. IX 1889 S. 423 ff. J a n k a , Die Grundlagen d. Strafschuld. Wien 1885. F i n g e r , Begrnd. des Strafrechts v. determin. Standpunkte. Prag 1887. K l i p p e l , Z f. StrRW X S. 534 ff. K o h l e r , Das
Wesen der Strafe. Wrzburg 1888. R. L o e n i n g , Ueber die Begrndung des
Strafrechts. Jena 1889. S e e g e r , Die Strafrechtstheorieen Kants und seiner
Nachfolger. Tbingen 1892. M e r k e l * , Vergeltungsidee u Zweckgedanke im
Strafrecht. In der Strassb. Festgabe zu Jherings Doktorjubilum. Strassburg
1892. (Vgl. dazu L i e p m a n n , Z f. StrRW XVlf S. 689 ff.) S t e r n a u , Eine
Strafrechtstheorie. Berlin 1893. R i c h a r d S c h m i d t * , Die Aufgaben der
Strafrechtspflege. Leipz. 1895 (dazu L a m m a s c h , Z f. StrRW XV 1895
S. 633 ff). V. B a r , Probleme des Strafrechts. Gott. 1896. - H. S e u f f e r t ,
Was will, ws wirkt, was sol die staatliche Strafe? Bonn 1897 O e t k e r * ,
Z f. StrRW XVII 1897 S. 493 ff. K r a u s , Z f. Schweiz. StrR X 1897
S. 290 ff. NieuAvenhuis, Het wezen der straf. Groningen 1899. L i e p m a n n a. a. O. S. 188ff. N e t t e r , Das Prinzip der VervoUkommnung ais Grundlage der Strafrechtsreform. Berlin 1900. W a c h * , Die kriminal. Schulen .
die Strafrechtsreform. Leipzig 1902. H e i m b e r g e r , Der. Begriff der Gerechtigkeit im Strafrecht. Leipzig 1903. K o h l r a u s c h , ber deskriptive
u. normative Elemente im Vergeltungsbegriff des Strafrechts (aus Zur Erninerung an Imm. Kant". Halle 1904. S. 26 ff). J. S t e r n , ber d. Begriff der
Vergeltung; Z f. StrRW XXIV 1904 S. 35ff. - B i r k m e y e r , GA XLVIII 1901.
S. 67ff. D e r s . , Schutzstrafe und Vergeltungsstrafe; GS LXVII 1906 S. 401 ff. Ders.*, Was bleibt nach v. Liszt von dem Strafrecht brig? Mnchen 1906.
D e r s . , Strafe u. sichemde Massnahmen. Rektoratsrede. Mnchen 1906.
S. auch L a as, Vergeltung und Zurechnung; Vierteljahrsschrift fr wissenschaftl.
Philosophie von A v e n a r i u s V 137 ff". 296 ff. 448 ff.; VI S. 187 ff. 295 ff.;
H e y m a n s , ber dens. Gegenstand, das. VII S 439 ff; VIH S. 95 ff. 193 ff.
341 ff. 438 ff ; G n t h e r , Die Idee der Wiedervergeltung in d. Gesch. u. Philos.
des Strafrechts I II III 1. Erlangeu 1889 1895 (wird leider dem Avundervollen
Thema nicht gerecht). Interessant F e r r i , Das Verbrechen ais sociale Erscheinung. Deutsch von Kurella. Leipzig 1896.

84. IV. Privilegium der StrafJosiffkeit TOII Delikten (Privileg der Frsten,
der Abgeordneten und der Berichterstatter ber Reichstags- und Landtagsverhandlungen). lieichsverf. A. 22. 30 (wortlich = Eechsverfass
V. 1849 120). StrG-B 11. 12. B 128. M 17. Bdg, H 140142.
Mi 106. Li 24. 35. WV 34. Fi 86-88. 90. v. Bar I 103122.
G e r a u * , Z f. Civilrecht u. Prozess NF I S. 25 fF. L a p p e n b e r g , Die Privilegien d. Parlamentsmitglieder. Hamburg 1849.
H e r r m a n n , ber die strafrechtliche Verntwortlicbkeit der Mitglieder
der Stndeversammlung: ANF 1853 S. 341 ff. v. B a r , Die Eedefreiheit der Mitglieder gesetzgebender Versammiuugen. Leipzig 1868.
H a a g e r , GS 1873 S. 267 ff. H e i n z e * , Die Straflosigk. parlamentar. Eechtsverletzungen. Stuttgart 1879. S oh l e i d e n , Die
Disciplinar- u. Strafgewalt parlamentarischer Versammlungen b. i,
Mitglieder. 2 Hefte. Berlin 1879. Z i m m e r m a n n , GA XXXI 1883
8. 197 ff.; XXXII S. 313 ff. v. K i s s l i n g , Die Unverantwortlichkeit
der Abgeordneten und der Schutz gegen Missbrauch derselben 2. Aufl.
Wien 1885. Z a c h a r i a e , ber Art. 84 der preuss. Verfassungsiirkunde. Leipzig 1866. B h r , Preuss. Jahrb. XXI 1868 S. 113ff.
S t o b e r , Die parlam. Immunitt des Landesausschusses fr ElsassLothringeu; AR I 1886 S. 623ff. J o h n , HRLex. s. v. Redefreiheit III S 312ff. - F u l d , GS XXXV 1883 S. 529ff. Ders., Hirths
Annalen 1887 S. 251ff'. D e r s . , AOR IV 1889 S. 341 ff. 495ff.
M e v e s , GA XXXIX 1891 S. 147ff. S e i d l e r , Die Immunitt der
Mitglieder der Vertretungskorper nach osterreich. Rechte. Leipzig u.
Wien 1891. S o n n t a g , Der besondere Schutz der Mitglieder des
deutschen Reichstags u. der deutschen Landtage gegen Strafverfolg. u.
Verhaftung. Breslau 1895. S l d e e c k , ber die Immunitt der
parlamentar. Reden u. der parlament. Berichterstatter; Z f. StrRW XVI
1896 S. 127ff. Zeller,.Immunitt der Landtagsabgeordn. n. d. hess.
Verfassungsurkunde; AR X 1896 S. 420 ff.Hubrich, Immunitt
der parlamentarischen Berichterstattung, bei Hirth Annalen i897 S. 1 ff.
D e r s , Parlamentar Immunitt u. Beamtendisciplin. Berlin 1900.^
B e l i n g , Die strafrechtl. Bedeut. der Exterritorialitt. Breslau 1896.
S c h w e d l e r , Parlamentar. Rechtsverletzungen u. deutsch. Reichsrecht. Breslau 1898. M a r t i n i , Der Inhalt der parlamentar. Verantwortl. nach 11 des deutschen RStrGB. Diss. Breslau 1898.
P i e per, Die Unverantwortlichkeit des Regenten. Berlin 1901.
V. M u r a l t , Die parlamentar. Immunitt in Deufschland u. der Schweiz.
Zrich 1902.

85.

I . Der Gegensatz der Straftheorieen.

b e r den G r u n d des subjektiven Strafrechts und ber Begriff
und Z w e c k der Strafe sind von Platn und Aristteles an bis auf die
neueste Zeit fast zahllose Theorieen aufgestellt worden. So verschieden
sie auch sind, keine ist d a r u n t e r , die der Strafe nicht einen Zweck
gegeben hatte. D i e angeblich neu erfundene Zweckstrafe" (s. v. L i s z t ,
L e h r b . 13) ist natrlich so alt wie die Strafe selbst und ihre
Theorieen. In sehr vielen von ihnen auch in solchen, die einander
widersprechen steckt ein Kern ewiger Wahrheit.
I h r e Mangel
g r n d e n zu nicht kleinem Teile in der menschlichen Unzulanglichkeit,
grossen Wahrheiten den erschopfenden A u s d r u c k zu geben.
Das
dauernde Ringen des Menschengeschlechts nach ihrer Erfassung wie
F a s s u n g g e w a h r t einen ergreifenden Anblick. S e h r m e r k w r d i g
ist aber die B e o b a c h t u n g , wie w e n i g fast alie T h e o r i e e n
b e m h t s i n d , die E r s c h e i n u n g e n des w i r k l i c h e n R e c h t s l e b e n s zu e r k l a r e n u n d i h n e n g e r e c h t zu w e r d e n ^ .
Darin Hegt ein zweiter Teil ihrer Schwche. F a s t a l i e s i n d
Theorieen nicht der wirklichen, sondern e i n e r i m a g i -

Dritte Abteilung. Das Strafrecht nach Grund, Zweck, Inhalt, mfang.

Erstes Eapitel.

85.

Grund und Zweck des Strafrechts.

Zu dem ganzen Abschnitte sind zu vergleichen H^ 25. 222229, s. auch

68 und 916. B 3 - 9 . Sch 14. 15. 21. 22. M 2. 3. MI 6472. Li 1316. 58.
G 56. 114116. H 4. 115-122 K* 114123. L Einleitung 349. Heinze* in
HH I S. 241344 (vgl. HH II S. 431-438. 464-466). WB* I S. 1056. WV
415. V. Bar I S. 201361. Bdg, N I 14 3759. Fi 38. 86.
Ferner H e p p , Darstellung und Beurtheilung der deutschen Strafrechtssysteme. 2 Bde. 2. Aufl. Heidelberg 18431845. D e r s , ber die Gei'echtigkeits- und Nutzungstheorieen des Auslandes. Das. 1834. A b e g g * , Die verschiedenen Strafrechtstheorieen in ihrem Verhltnis zu einauder und zu dem
positiven Rechte und dessen Geschichte. Neustadt a. d. Orla 1835. B e r n e r ,
ANF 1845 S. 144ff. L a i s t n e r * , Das Recht in der Strafe. Mnchen 1872.
P r a n t l , KrV XV 1873 S. 422 ff. S e b e r , Grnde und Zwecke der Strafe.
Gottingen 1876. P f e n n i n g e r , Der Begriff der Strafe. Untersucht an der
Theorie des Hugo Grotius. Zrich 1877. Z i e g l e r , Die Sicherungstheorieen;
GS 1862 S. 3ff. B i n d i n g , Das Problem der Strafe in der heutigen Wissenschaft: bei G r n h u t IV 1877 S. 417437, H r e h o r o w i c z , Grundfragen

1 Typisch dafr neuerdings wieder L i p s, Der Begriff der Strafe, MonSchr.

f. Kriminalpsych. III S. 279 ff.

85.

204

n a r e n S t r a f e , w i e sie d e r U r h e b e r d e r T h e o r i e in d i e
i d a l e R e c h t s o r d n u n g einfgt, d e r e n E r b a u e r er ist^.
I n ihrer Gesinnung gegenber dem positiven Rechte aber unterscheiden
sie sich: entweder sie ignoriren es v o r n e h m , oder aber sie befehden
es leidenschaftlich, indem sie das angebliche Strafrecht der Z u k u n f t
antecipiren. Seit der Mitte des 18. Jahrfaunderts und auch heute
wieder in unserer Zeit, in der ein ebenso flacher wie aumassliche
Materialismus reichen A n h a n g findet, ist es besonders die relative
Theorie auf die j a notgedrungen j e d e materialstische Weltauffassung
m n d e t , von der diese F e h d e erhoben wird. D a gerade sie so
gern und so leidenschaftlich ihre realistische Natur b e h a u p t e t , ist zu
betonen notig, d a s s s i e d a s g e r a d e G e g e n t e i l e i n e r w i s s e n schaftlichen E r k l a r u n g der Greschichte, des g e l t e n d e n
Rechts und seiner Institute darstellt, dass sie v i e l m e h r
n i c h t s A n d e r e s ais n a t u r r e c h t l i c h e P h i l o s o p h i e ist^.
Diess gilt natrlich noch mehr von ihren modernsteij A u s wchsen, die den ganzen Begriff der Strafe verwerfen und sie ersetzen
wollen d u r c h eine Behandlung", welcher N a r r e n und Geistesgesnde,
sofern sie sich ais soziale Schftdlinge (!)" darstellen, gleichmassig zu
unterwerfen sind, fr welche Behandlung" aber der ame Strafe"
per nefas beibehalten wird.
Alie aufgestellten Theorieen a b e r , sofern sie an dem Begriffe
der Strafe festhalten, lassen sich auf wenige verschiedene Grundg e d a n k e n zurckfhren ^.
I. D a s D e l i k t i s t n i c h t n u r V o r a u s s e t z u n g , s o n d e r n
d e r G r u n d der S t r a f e , die sich also i h r e r s e i t s ais R e c h t s f o l g e d e s U n r e c h t s u n d n u r a i s s o l c h e d a r s t e l l t , Sie wird
v e r h n g t : quia peccatum est. Alie Theorieen dieses Grundgedankens
heissen a b s o l u t e T h e o r i e e n . Ihnen ist es an erster Stelle d a r u m
zu tun, den U r s p r u n g der Strafe zu erklaren, den Folgezusammenhang
}_ Gut darber L i e p m a n n , Einleit. S. 188 ff. Zu keiner Zeit aber war
der Ubermut des Dilettantismus in kenntnisloser Aburteilung des geltenden
Bechts grosser ais heute!
2 Man vergl. beispielsweise die Ausfhrungen L a m m a s c h s , der aber
durchaus kein Materialist ist, Z f. StrRW IX S. 423 F., u. v. L i s z t s Lehrb.
S. 64 ff., wo jede Herausstellung des Strafzweckes aus dem geltenden Bechte
srgsam vermieden wird. Den p o s i t i v r e c h t l i c h e n A u s g a n g s p u n k t h a t
u n s e r S t r a f v o l l s t r e c k u n g s v e r f a h r e n zu b i l d e n . Allein dem wird fast
nirgends entsprochen! Weist irgend Etwas darauf hin, dass die Strafe nach
Auifassung des positiven Rechts ihren Zweck nicht dadurch erfUt, dass sie zugefgt wird ? Endet die Strafvollstreckung, weil nach Auffassung des Staats
ihr Zweck erreicht ist? Oder bildet sie bestimmungsgemss ein Prludium zu
einem unmassgeblichen Versuche der Forderung von Zwecken jenseits des StrafvoUzugs, von denen der Staat weiss, dass er sie nie erreichen, von den en er
nicht weiss, ob er die Annherung an sie durch die konkrete Strafzufgung
fbrdern wird? Und wo macht er die geringste Andeutung ber diese jenseits
der Strafvollstreckung liegenden Zwecke ? S. ber diese, wie ich glaube, juriatisch
exakte Fragestellung, ber deren exakte BeantWortung kaum ein Zweifel sein
kann, Normen I 2. Aufl. S. 412 ff. u. unten S. 234. 235.
8 Die Unterscheidung der absoluten u, der relativen Theorieen wird neuerdings vielfach angefochten, so auch wieder von R. S c h m i d t , Aufgaben S. 40 n. 1.
Allein zwei fundamental verschiedene Grundauffassungen ber das Verhltnis
von Delikt u. Strafe sind doch unleugbar vorhanden.

"

205

85.

von Schuld und Strafe. D e n nachsten Zweck der Strafe finden sie
alie d a r i n , dass der Schuldige von ihr getroffen wird. In der Auffassung der W i r k u n g , welche der StrafvoUzug gegen den Schuldigen
ben sol, gehen sie auseinander. Ganz unwesentlich fr sie ist die
allcrdings ofter mit ihnen verbundene falsche A n s i c h t : die Strafe sei
die n o t w e n d i g e , also u n a u s b l e i b l i c h e F o l g e des Delikts.
Alie absoluten Theorieen teilen sich aber bezglich ihrer Auffassung
von dem weiteren Z w e c k der Strafe in zwei L a g e r :
A. D i e S t r a f e s o l e n t w e d e r d a s g e s c h e h e n e U n recht wieder gut machen, heilen, shnen, repariren.
D a s Verbrechen erscheint dann ais reparabel, ais eine A r t des wiederherstellbaren S c h a d e n s ; die Strafe wird dem Schadenersatz gleichartig
( W e l c k e r - H e p p ) ; sie ist Erlosung vom bel u n d selbst kein bel.
Man kann diese Theorieen H e i l u n g s t h e o r i e e n nennen (s. 86).
B. O d e r d i e S t r a f e s o l d a s g e s c h e h e n e U n r e c h t
v e r g e l t e n o d e r ein genauerer juristischer A u s d r u c k fr den
gleichen G e d a n k e n G e n u g t u u n g d a f r n e h m e n , das heisst
die R e c h t s h e r r l i c h k e i t am D e l i n q u e n t e n b e w h r e n . Das
Verbrechen erscheint ais irreparabler R e c h t s b r u c h , die Strafe vom
Schadenersatz wesentlich verschieden, wenn man nicht mit M e r k e l
und H e i n z e den Schadenersatz der Strafe einordnet (Gegenstck
zur Ansicht W e l c k e r s ) . Die Strafe ist nicht n u r nicht Erlosung vom
bel, sondern fr den Strafling selbst ein bel. V e r g e l t u n g s - o d e r
Genugtuungstheorieen.
I h r G r u n d g e d a n k e wird indessen ofter
mit dem der Heilung Und Wiederherstellung in der Weise kombinirt, dass
in der G e n u g t u u n g zugleich eine Heilung irgend welcher A r t enthalten
sein sol. Die Vergeltungstheorieen unterscheiden sich aber wieder
in ihrer Auffassung des AngriFsobjekts fr das Verbrechen und somit
auch des Subjekts, welchem die G e n u g t u u n g zu leisten ist.
1. Verbrechen ist Bruch der gottlichen G e b o t e ; die Gottheit
bt d u r c h ihren Vertreter ihr Vergeltungsrecht: G o t t l i c h e V e r g e l t u n g s t h e o r i e e n (s. 87).
2. Verbrechen ist B r u c h der sittlichen O r d n u n g , die Strafe
Vergeltung von Sittlichkeits w e g e n : S i t t l i c h e
Vergeltungst h e o r i e e n (s. 88).
3. D a s V e r b r e c h e n i s t U n r e c h t , d i e S t r a f e V e r geltung ven Rechts wegen: Rechtliche
Vergeltungst h e o r i e e n (s. 89),
F r alie absoluten Theorieen gilt n u n :
A. Zu folgerichtigen Resultaten ber das S u b j e k t , dem das
Strafrecht zusteht, kommen nur die rechtlichen Vergeltungstheorieen.
Strafberechtigt ist nach ihnen der S t a a t . Alie anderen sind in der
L a g e , die Strafgewalt auch der Kirche oder sittlichen Censoren oder
der Schule oder irgend welchen Vereinen ebensogut wie dem Staate
zuweisen zu konnen.
B . Die absoluten Theorieen unterscheiden sich darin, dass ein
Teil von ihnen die Strafe ais n o t w e n d i g e Folge des Unrechts betrachtet. Das Delikt zwingt dann den T r a g e r der Staatsgewalt zu
seiner Bestrafung. J a , Manche, wie vor alien H e g e l , behaupten, die

 85.

206

207

Strafe sei die logische, also unmittelbare Folge des Delikts, und bersehen dabei voUig, dass die Strafe nur nach einem Doppelakt des
strafberechtigten Staates eintritt, dass ihr der Akt der Strafgesetzgebung und der Akt der StraVerfolgung, insbesondere das Urteil,
voraufgehen muss, Akte, zu denen der Staat nicht gezwungen
werden kann, die er also freiwillig vornimmt.
Alie Theorieen aber von der Strafe ais notwendiger Delikts-Folge
konnen die Tatsache, dass nicht alies Unrecht gestraft wird, mit ihrer
Grundauffassung nur dadurch in Einkiang bringen, dass sie zwei
wesentlich verschiedene Arten des Unrechtes annehmen, von denen
nur die eine zum Tatbestand des Verbrechens ausreicht. D i e s e
N o t w e n d i g k e i t s t h e o r i e e n bilden den Sitz der mannigfachen
aber smratlich verfehlten Versuche, alies Unrecht in die beiden
wesentlich verschiedenen Arten des s t r a f b a r e n U n r e c h t s und des
sog. C i v i l u n r e c h t s einzuteilen. Dem letzteren wurden dann auch
die straflosen Delikte berwiesen. So haben die absoluten Theorieen
reichlich Anlass genommen, sich mit dem Umfang des Gebietes der
Straf barkeit und mit dem Verhaltnis. von Strafe und Schadenersatz
zu beschftigen S. auch. oben S. 7 u. 8.
Alie Theorieen aber von der Strafe ais einer nicht notwendigen
Folge des Delikts haben heute mit der Schwierigkeit zu kampfen,
dass der Staat nicht nur berechtigt, sondern verpflichtet ist, das Verbrechen zu strat'en.
C, Manche Theorieen, welche die Unrichtigkeit jenes Versuches erkennen, leugnen die Existenz verschiedener Arten des Unrechts und langen flschlich an bei der Behauptung einer wesentlichen Gleichheit aller Unrechtstatbestande ( M e r k e l und H e i n z e ;
s. unten 91). Dann mssen Unrecht und Delikt zusammenfallen.
Sofort aber mssen die Anhanger dieser Theorie darn Anstoss nehmen,
dass das Unrecht trotz seiner Gleichheit zwei verschiedene Rechtsfolgen haberi sol: Strafe und Schadenersatz, Und statt zu folgern:
die Reparationsverbindlichkeit ist nicht Deliktsfolge, sagen sie: da
gleiche Ursachen gleiche Folgen haben mssen, muss der Schadenersatz eine Art der Strafe sein.
Demnach giebt es nicht weniger ais drei verschiedene Erscheinungen
auf strafrechtlichem Gebiete, von denen mindestens eine den verschiedenen Gruppen der absoluten Theorieen unerklarbar ist: d a s
Dasein strafloser D e l i k t e , das Dasein einer Strafp f l i c h t , die V e r s c b i e d e n h e i t von S t r a f e und R e p a r a t i o n .
So reicht keine der absoluten Theorieen fr sich allein aus.
II. Die z w e i t e G r u n d a u f f a s s u n g geht umgekehrt dahin:
das D e l i k t ist nur Voraussetzung, nicht Grund der
S t r a f e , v i e l m e h r n u r S y m p t o m fr d a s V o r h a n d e n s e i n
e i n e s a u s s e r i h m l i e g e n d e n S t r a f g r u n d e s . Die Strafe ist
hienach nicht Folge des Unrechts, sondern Miltel zur Beseitigung des
Strafgrundes: sie wird verhangt nicht, quia peccatum est, sondern
postquam peccatum est, ne peccetur. Diese Theorieen, deren Grundgedanken schon alie bei den hellenischen Philosophen erscheinen,
heissen r e l a t i v e T h e o r i e e n . Besonderen Afschwung erhielten

85.

sie wieder durch die naturrechtliche Lehre von der Entstehung und
dem Zwecke des Staates. Ist der Staat wirklich nur eine durch den
Gesellschaftsvertrag zum Nutzen und Frommen der Gesellschaft ais
der Summe der Einzelnen entstandene Anstalt, so giebt es nur e i n e n
Rechtfertigungsgrund fr alie Massregeln des Staates, somit auch fr
seine Strafmassregeln: das ist der N u t z e n d e r s e l b e n f r d i e
G e s e l l s c h a f t u n d fr d i e E i n z e l n e n . D i e S t r a f e w i r d
Mittel zur Sicherung und dadurch zur Wohlfahrt der
G e s e l l s c h a f t . Die in neuester Zeit sog. Sicherungsstrafe" ist gar
keine Strafe mehr: denn sie hat jeden Zusammenhang mit der Schuld
verloren!
Einverstanden ber den Zweck der Strafe, scheiden sich nun die
relativen Theorieen b e i d e r W a h l d e r M i t t e l zu diesem Zwecke.
Bald soUte der Zweck erreicht werden durch A b s c h r e c k u n g v o m
V e r b r e c h e n , bald durch P r a v e n t i o n , bald durch B e s s e r u n g .
Jede dieser Theorieen empfahl sich einzeln dadurch, dass sie guten
Anhalt fr die Wahl und den Massstab der Strafen zu gewahren schien,
wahrendman imlS.Jahrhundert dieAbhlfe fr die traurig schwankenden
Zustande des Strafrechts gerade von der Philosophie, speziell der
Straftheorie verlangen zu drfen glaubte. Die relative Theorie konnte
dieser Anforderung scheinbar weit besser entsprechen ais alie absoluten
Theorieen mit Ausnahme der Talionstheorie, und so erklart sich die
Vorliebe des endeuden 18. und des beginnenden 19. Jahrhunderts fr
die so zahlreich auftauchenden relativen Theorieen.
Freilich traten ihre praktischen Konsequenzen in unlSsbaren Widerspruch: denn die Abschreckungstheorie forderte andere Strafarten und
anderes Strafmass ais die Besserungstheorie, und diese wieder andere
ais die Praventionstheorie, und doch hatte jede Theorie gerade so viel
Recht auf Herrschaft ais die andere. Aus diesem Widerspruche sich
zu befreien konnte auch denen nicht gelingen, welche in ihrer Theorie
mehrere relative Strafzwecke kumulirten, wie z. B. der Dae O e r s t e d
die Abschreckungs- mit der Praventionstheorie zu verbinden suchte.
Einen humoristischen Anflug haben diese Haufungsversuche neuerdings dadurch erhalten, dass man die Verbrecher nicht nur katalogisirte,
sondern auch so tat, ais liefen sie mit ihrem Gruppenstempel versehen
fr Jedermann kenntlich in der Welt herum, und nun die Strafzwecke
nach der Gruppenbildung scharf diFerenzirte. Dem Gelegenheitsverbrecher" spater wird er sehr drollig Augenblicksverbrecher"
genannt, obgleich dieser Augenblick" recht lange dauern kann!
gegenber A b s c h r e c k u n g , dem angehenden Zustandsverbrecher"
gegenber B e s s e r u n g , dem Gewohnheitsverbrecher" gegenber
U n s c h a d l i c h m a c h u n g : das sind die Strafzwecke des raodernen
R e a l i s m u s . Der gemeinsame Zweck der Strafe geht dann hinter
den Zwecken ihrer Arten vollstandig verloren. Damit ist der Strafbegriff gefallen, und drei ganz verschiedene Massnahmen werden mit
demselben Worte bezeichnet^
1 Gut dagegen v. B a r , Probleme S. 10. Tiefer ais die im Texte angefhrten Ausfhruneen von L i s z t s (11. Aufl. S. 63 ff.; 14. u. 15. S. 76 F.) sind
aie Latnmaschs, Zf. StrRW IX S. 422, der mit zwei konstanten Strafzwecken

 85.

208

209

Stellt man aber diese Versuche zu den sog. s y n k r e t i s t i s c h e n

T h e o r i e e n (s. s. I I I und 91), statt in ihnen komplizirtere relativa
TLeorieen zu erblicken, so tut man j e n e n ihr Recht nicht, indem man
sie ganz ausserlich aufasst.

gleicTiwertige Menschen verstopft werden k o n n e n ? noch d a z u , da

dieses Experiment in so vielen Fallen erfolglos verluft, also die Strafe,
deren einziger Rechtsgrund die Zweckmassigkeit sein sol, den ihr
angedichteten Zweck verfehit! Endlich muss die relative Theorie
konsequent bei dem Satze anlangen: nicht der Staat, sondern die
bedrohten Gesellschaftskreise ohne Rcksicht auf die sie durchschneidenden Staatsgrenzen mssen das Strafrecht besitzen, warend
die Wirklichkeit das Gegenteil lehrt. E i n e Strafrechtstheorie aber, die
nicht zu sagen weiss, w a r u m sie berhaupt s t r a f t , warum sie n u r
straff, nachdem verbrochen ist, w a r u m sie d e n V e r b r e c h e r straft,
obgleich dessen T a t den Rechtsgrund der Strafe nicht abgiebt, warum
sie endlich zugiebt, dass d e r S t a a t den Verbrecher straft, eine
solche Theorie kann in unserer Wissenschaft eine Stelle nicht m e h r
beanspruchen ^.
I I I . Die d r i t t e G r u n d a u f f a s s u n g endlich stellt sich ais ein
Ausbau der ersten, in ihrer zweiten Gestat aber ais V e r b i n d u n g der
ersten u n d der zweiten dar. Sie geht d a h i n : d a s D e l i k t i s t s i n
G r u n d und die V e r g e l t u n g ein Z w e c k der Strafe, die

Mit dem Zerfall der naturrechtlichen Staatsauffassung war zugleicb

der in der neueren Zeit wiedergewonnene Sieg der absoluten ber die
relativen Theorieen entschieden. Auf ihren Boden haben sich auch
alie deutschen Strafgesetzbcher dieses J a h r h u n d e r t s gestellt, n a c h dem die p s y c h o l o g i s c h e Z w a n g s t h e o r i e bei A n w e n d u n g
d e s B a y r i s c h e n S t r G B s , wie vorauszusehen w a r , v o l l s t a n d i g e n
S c h i f f b r u c h e r l i t t e n h a t t e : E s war diess der einzge praktische
Versuch, die Strafe ernsthaft in den Dienst der Sicherung der Gesellschaft zu stelien. E s ist lehrreicber Weise ganzlich misslungen!
Soweit Wissenschaft und Gesetzgebung aber der relativen Theorie
den Rcken w a n d t e n , haben sie ganz Recht darn getan. Denn bei
aller H o c h a c h t u n g vor dem Scharfsinn und der edlen Gesinnung g a r
mancher A n h a n g e r der verschiedenen relativen Theorieen k a n n man
sich deren wissenschaftliche Haltlosigkeit nicht verhehlen. D a s Delikt
ist danach nicht G r u n d , sondern n u r notwendige Voraussetzung der
Strafe, A b e r warum dies? W a r u m wird n u r gestraft, n a c h d e m
verbrochen i s t ? W a r u m ist das Delikt das e i n z i g e Symptom, woraus
die Gefahren der Gesellschaft e r k a n n t werden k S n n e n ? Wie k o m m t
ferner die relativo Theorie d a z u , den zu strafen, dessen T a t nicht
Strafgrund ist, dessen T a t n u r den wahren Strafgrund, die n s i c h e r heit der Gesellschaft, enthllt h a t ? L a g e es nicht n h e r , ihm dafr
den D a n k der Gesellschaft zu votiren? W a r e es von diesem Standp u n k t e nicht allein zulassig, das Verbrechen mit ener Verbesserung
der Schul- und Polizeieinrchtungen zu beantworten? Und wie k a n n
es die relative Theorie rechtfertigen, den Delinquen ten, also doch einen
Menschen, und nach manchen neueren Anschauungen einen vOllig
schuldlosen Menschen, herabzuwrdigen ^ u m Objekt des Experiments,
ob d u r c h seine Bestrafung Quellen knftigen n h e i l s fr andere, ihm
je einen von drei variabelen, einander ausschliessenden Zwecken (Abschreckung,
Zucht, nschdlichmachungj verbindet. F e r r i weitas der bedeutendste
Vertreter des modernen Radikalismus stellt fnf Klassen von Verbrechern auf
(s. Das Verbrechen ais soziale Erscheinung, deutsch von K u r e l l a , Leipz. 1896
S. 85: v e r b r e c h e r i s c h e I r r e (!), g e b o r e n e V e r b r e c h e r (!), V e r b r e c h e r
aus e r w o r b e n e r G r e w o h n h e i t , G e l e g e n h e i t s v e r b r e c h e r oder L e i d e n s c h a f t s v e r b r e c h er, und will die einzelnn Abwehrmittel" jeder Klasse auf.
den Leib passen. A s c h a f f e n b u r g , ,Das Verbrechen u. s. Bekmpfung, sagt
S. 177 ganz zutreffend: .Tede Grruppenbildung hat etwas Grezwungenes", steflt
aber doch S. 179 sieben Gruppen auf: Z u f a l l s - , A f f e k t s - , G-elegenheits-,
V o r b e d a c h t s - , E c k f a l l s - , G e w o h n b e i t s - und B e r u f s v e r b r e c h e r .
(Granz besonders reizend finde ich die Zufallsverbrecher" S. 179, das sind soIche,
die durch F a h r l s s i g k e i t mit dem Strafgesetzbuch in Konflikt kommen".)
S. 223 will Asch. durch die Strafe eine grossere Rechtssicherheit herbeigefhrt
sehen worin Jeder ihm beipflichten kann und zwar durch Abschreckung
einerseits, Besserung und Unschdlichmachung andrerseits" wobei das Grleiche
nicht moglich ist. Solche Gruppenbildung Kann jeder Soziologe machen, wie
er will. Ver Versuch, ihr eine Gruppirung aer Verbrechensfolgen parallel gehen
zu lassen, ist praktisch ganz undurcnfhrbar und fhrt zu den grossten Willkrlichfceiten! S. auch O e t k e r , Z f StrEW XVII 1897 S. 574 ff.

85.

1 S. attch V. B a r , Probl. S. 6. Von diesen Stzen ber die relativen

Theorieen habe ich keinen einzigen zu ndern gehabt, trotz der Polemk
V. L i s z t s , Z f. StrEW III S. 1 ff. Dass die Strafe einen Zweck" hat, hat in
Wahrheit noch niemand geleugnet, und ich am allerwenigsten. J a , mir kommt
der Zweck, den v. L i s z t der Strafe giebt, der des Eechtsgter- (besser des
Normen-)Schutzes, nicht gerade fremd vor. S. m. Grundriss 2. Aufl. S. 114. D i e
u n h e i l b a r e S c h w c h e aller rein relativen T h e o r i e e n l i e g t w a h r l i c h n i c h t d a r i n , d a s s sie der S t r a f e e i n e n Z^veck g e b e n , s o n d e r n
d a r i n , d a s s sie ihr in dem D e l i k t e den G r u n d n e h m e n , und dass sie
sich dadurch das Verstndnis des wahren Strafzwecks unmoglich machen. Dass
die relativen Theorieen alie neueren Untersuchungen ber die Probleme der
Strafe beherrschen ( L a m m a s c h , Z f. StrEW IX S. 424), ist schwer begreifliche
Tuschung. Aber richtig ist, dass Hand in Hand mit dem Umsichgreifen des
Materialismus auch die relative Theorie wieder mehr Anhnger gewinnt. Darum
deren endgltigen Sieg in nchster Zeit prophezeien verrt wenig Vertrautheit mit
der Geschichte welthistorischer Gegenstze. W e d e r d i e a b s o l u t e n o c h die
r e l a t i v e T h e o r i e w i r d je verschAvinden, obschon m. E. letztere wissenschaftlich ganz unhaltbar ist. Sie entspricht eben gewissen menschlichen Affekten,
die nie ganz aussterben und ihren Inhabern die unbefangene wissenschaftliche
Behandlung des Problems unmoglich machen werden.
Dass der ganze Angriff der modernen Zweckstrafe auf den Vergeltungsgedanken sich auf grosse Missverstndnisse sttzt, h a t M e r k e l , Vergeltungsidee
und Zweckgedanke, meisterlich nachgewiesen. Noch eingehender ist dies von
E. S c h m i d t , Aufgaben, geschehen. So beachtlich seine Untersuchungen ber
den Strafzweck sind, so wenig ist S c h m i d t im Eecht, wenn er sagt (S. 42), dass
die Erorterungen ber den Grund der Strafe fr die heutige Theorie wertlos
geworden seien. Treffend aber ist die Bemerkung (S. 134): Das Sicberungsstrafensystem verschafft vins nur die quantitative Verstrkung anderer Massregeln,
die uns ohnehin zur Bekmpfung des Verbrechens zu Gebote stehen, das V ergeltungssystem dagegen gewhrt uns einen selbstndigen Modus mehr, durch
den wir der Ausbildung rechtswidriger Gesinnung entgegenarbeiten." Gegen
E. S c h m i d t s recht bedeukliche Identifizirung der Vergeltungsstrafe mit der Strafe
im Sinne der General-Prvention beachtlich L i e p m a n n , Einleit. S. 201 ff.
brigens wird die Idee der Vergeltung, vielleicht die tiefste der Weltgeschichte,
heutzutage oft so flach gefasst und gerade deshalb bekmpft - auch von Mnnern
der Wissenschaft! , dass man sieh betroffen fragt, wie solche Flachheit sich
in den Kampf wagen darf?
Bindiug, Strafrecht. Grundriss. 7. Aufl.

14

 86.

210

S i c h e r u n g der A u t o r i t t d e r d u r c h das D e l i k t gebroche11 en G e s e t z e o d e r a b e r d a s k n f t i g e W o h l d e r Gresells c h a f t d e r z w e i t e Z w e c k . Sog. s y n k r e t i s t i s c h e oder V e r e i n i g u n g s t h e o r i e e n . Sofern sie die Strafe herabwrdigen zum
Zwecke fr fremde Wohlfahrt, leiden sie an unlosbarem Widerspruch;
dagegen sind sie vollig berechtigt, wenn sie argumentiren: aus dem
Delikte allein folgt nur ein S t r a f r e c h t , keine Strafpf l i c h t ; denn
die Strafe ist ein bel auch fr den Staat, was dieser nicht ohne
zwingende Veranlassung auf sich nehmen darf. Diese zwingende Veranlassung kann in dem der Vergangenheit angehorenden Delikte nicht
liegen. Es zwnge sonst ein erlittenes bel den Staat, ein zweites
bel auf sich zu nehmen, warend der Staat dies doch nur dann tun
darf, wenn ihm zwei bel drohen, von denen er das grossere durch
Wahl des kleineren abwenden kann. Die Strafe indet also trotz ihrer
belnatur ihre Rechtfertigung darin, dass sie ein grosseres bel, welches
die Straflosigkeit des Delikts erzeugen wrde, abzuwenden bestimmt
ist, s i e f i n d e t d i e s e R e c h t f e r t i g u n g d e m S t a a t e g e g e n b e r a u c h n u r d a r i n , w a r e n d s i e s i c h dera V e r b r e c h e r
g e g e n b e r a l l e i n a u s s e i n e r T a t r e c h t f e r t i g t . S. darber
unten 92.

211

86.

Ungedanke fragen, ob die Auflehnung unseres Wiilens gegen diese

hohere Autoritt indiFerent sei und nicht vielmehr der Heilung bedrfe.
Denn da in jedem S o l l e n die Verneinung seiner Vrneinung geboten
liegt, und zwar nicht bloss, wo die pflichtwidrige Handlung erst in der
Verwirklichung begrifFen, sondern auch nachdem sie vollstandig voUzogen ist, so fragt sich nur, ob eine solche Zuwiderhandlung durch
veranderte Willensbestimmung und ein dieser entsprechendes Handeln"
wieder rckgangig gemacht werden kann? Nun ist zwar keine Tatsache ungeschehen zu machen: aber ihre Bedeutung kann durch eine
andere Tatsache von entgegengesetzter Bedeutung wieder aufgehoben
werden". Jede Zuwideriandlung gegen das Ethos wird nun aber durch
den in unserem Natursein von der Lust angezogenen Willen erzeugt".
Zu ihrer Rckgangigmachung kann nicht einfache Willensrcknahme
gengen, sondern: ist ein verwirklichter Wille das aufzuhebende plus,
so kann das in entgegengesetzter Richtung paralysirende minus ebenfalls nur ein verwirklichter Wille sein, und muss der letztere auch
nicht bloss sein Absehen auf die Zukunft haben, sondern seine Richtung oder Beziehung zugleich auch auf dieselbe Tat nehmen, in welcher
der erstere sich verwirklicht hat."
Dasjenige nun, was den Tater belastet, ist nicht die aussere Tatsache, sondern der in der Tat sich verwirklichende, durch die sinnliche
Empfindung der Lust bestimmte Wille. Das Entgegengesetzte der
Befriedigung der Lust, das hier das plus aufhebende minus, ist aber
die unsere Sinnlichkeit unangenehra afzirende Empfindung oder die
Ubernahroe eines entsprechenden Leidens." Dadurch wird die vom
Ethos sich abwendende Bewegung des Eigenwillens durch Einschlagung
der entgegengesetzten Richtung wieder rckgangig gemacht. Was der
Wille gesndigt hat, das hat er gebsst," und damit hat er sich ais
denjenigen wieder hergestellt, der er vor der Tat gewesen ist."
Es gilt nun, diese Theorie von der Strafe ais notwendige Folge
a l l e r nsittlichkeit, welche mit dem Unrecht ais solchem gar nichts
zu tun hat und seltsamerweise den Missetter zum Vollstrecker erhlt,
auf das Gebiet des Rechts zu bertragen, wo nun nicht der Verbrecher
sich selbst, sondern der Staat den Verbrecher straft. Das Recht emanirt
nun nach K i t z aus der Sittlichkeit, aber grenzt sich gleichwol von
ihr ab. Das Recht ist die Freiheit des sittlichen Handelns". Unrecht
liegt vor, wenn man mich zwingt oder hindert, zu tun, was icH sol.
Die Aufrechterhaltung der Freiheit des sittlichen Handelns wird nicht
bloss fr mich, sondern fr alie und so auch fr mich gewoUt."
In diesem allseitig gesollten gegenseitigen Beistande zum Schutze
des sittlichen Handelns begrndet sich der Staat ais eine sittliche Notwendigkeit." In diesem seinem Beruf wurzelt das staatliche Strafrecht,
denn der Staat kann den Zuwiderhandlungen gegen diese Freiheit
nicht anders und besser entgegentreten ais dadurch, dass er sie
reszindirt. Nun ist allerdings die Heilung des Bruchs mit dem gottlichen Willen in dem Verbrecher bedingt sowol durch sein Leiden ais
durch seine innere Umkehr. Obgleich aber der Staat wol ersteres,
aber nicht letztere bewirken kann, so bleibt er doch verpflichtet, durch
Leidenszufgung die Bewirkung dieser Umkehr zu versuchen. Die
14*

II. Die wichtigsten absoluten Theorieen.

86.
A. Die Heilnngstheorie.
Die Heilungs- unterscheidet sich von der Besserungstbeorie ( 90
s. VI) dadurch, dass diese den V e r b r e c h e r , jene das V e r b r e c h e n
durch die Strafe heilen will. Die Heilungstheorieen unterscheiden sich
dadurch von einander, dass bald das gebrochene Rcht, bald das durch
das Verbrechen zerrissene oder gestorte Verhaltnis des Verbrechers zu
Grott, zur Sittlichkeit oder zum Recht, bald die schlimmen Folgen des
Verbrechens wiederhergestellt werden sollen. Diese Verschiedenheit
veranschaulichen mogen die Reszissionstheorie von K i t z (Das Prinzip
der Strafe in seinem Ursprung aus der Sittlichkeit. 1874) eine
Theorie mit grossen wissenschaftlichen Mangeln und deshalb von
P r a n t l , KrV XVI S. 260 f., mit Recht streng getadelt, aber eine
echte Heilungstheorie , die Shnungstheorie K o h l e r s (Das Wesen
der Strafe. Wrzbufg 1888), die K o h l e r selbst freilich (das. S. 20)
ais eine Vereinigungstheorie bezeichnet, und ferner die durchdachte
Theorie des sog. idealen Schadenersatzes von K. Th. W e l c k e r (Die
letzten Grnde von Recht, Staat und Strafe. 1813 S. 189 F. 249 F.;
dess. Encyklopadie. 1829 S. 573 ff.), welche hier ihres Grundgedankens
wegen zu den absoluten Theorieen gestellt wird, obgleich sie in Wahrheit eine synkretistische ist.
I. D i e R e s z i s s i b i l i t a t s t h e o r i e . Das Recht wurzelt nach
K i t z in der Sittlichkeit; es gilt daher, zu untersuchen, ob nicht schon
in diesem Grundboden des Rechts die Idee der Bestrafung seiner
Verletzung wurzelt", mit andern Worten: ob nicht der StrafbegrifF
schon aus dem Begriffe der nsittlichkeit abzuleiten ist, Nun stammt
das E t h o s in uns nicht aus der menschlichen Vernunft, sondern aus
einem uns innewohnenden gottlichen Willen. Deshalb kann nur der

 86.

212

Strafe nun, in welcher dies am besten geschieht, ist die Freiheitsstrafe.

Dagegen lsst sich die Todesstrafe mit solcher Reszissionstheorie nicht
vereinigen.
II. D i e S c h m e r z t h e o r i e K o h l e r s . Die Reaktion gegen
das Unsittliche kaiin eine doppelte sein: ein Kampf gegen die primaren
Schadlichkeiten desselben und ein Kampf gegen den Kern des Unsittlichen selbst und gegen diejenigen Schadlichkeiten, die es in seinem
Schosse tragt. Dieser zweite Kampf ist der Kampf durch die Strafe.
Gegen alie Unsittlichkeit ist Strafe moglich;" nicht gegen alie Unsittlichkeit, vielmehr nur gegen die Rechtswidrigkeit ist staatliche Strafe
angemessen. Der Grund nun, dass die Zufgung eines bels ais
Gegengift wder die Unsittlichkeit wirkt, liegt in der shnenden,
reinigenden . . . weihevollen Kraft des Schmerzes". Die Bedeutung
der Shne besteht in der Lauterung und Reinigung, und diese ist
nicht nur LSuterung des Einzelnen, sondern der ganzen Menschheit.
III. D i e T h e o r i e d e s i d e a l e n S c h a d e n e r s a t z e s . Die
Schuld ist nach W e l c k e r nicht nur VoraussetzuHg, sondern Sachgrund der Strafe. Auf dem ganzen Gebiete der Vernunft, also auch
des Rechts, findet aber jede Handlung ihre Vernnftigkeit und Notwendigkeit bloss in ihrem Z w e c k . Sol die Strafe nicht vernunftlos
werden, so kann sie also nicht lediglich verhangt werden, quia peccatum
est, sondern sie muss auch fr Gegenwart und Zukunft einen vernnftigen Zweck fr die Rechtsordnung verfolgen.
Wie nun die W i e d e r a u f h e b u n g
des
materiellen
S c h a d e n s G e g e n s t a n d d e s C i v i l r e c h t e s , so i s t d i e Aufh e b u n g des i n t e l l e k t u e l l e n S c h a d e n s G e g e n s t a n d des
K r i m i n a 1 r e c h.t e s.
Der Verbi-echer richtet aber durch seine Tat in siebenfacher Richtung Schaden an, dem deshalb eine siebenfache Aufhebung zu teil
werden muss. Die Strafe hat also sieben gerechte Zwecke.
1. Der Verbrecher beweist einen Mangel an Achtung egener
und fremder moralischer Wrde. Strafzweck: m o r a l i s c l i e B e s s e rung
2. Er beweist ein Ubermass sinnlicher Triebe. Strafzweck:
politische Besserung.
3. Be den brigen Brgern erzeugt das Verbrechen Mangel an
Zutrauen zum Verbrecher. Strafzweck: W i e d e r h e r s t e l l u n g d e s
Zutrauens.
4. Nicht minder erzeugt es bei ihnen eine Storung ihres rechtlichen Willens und ihrer Achtung vor dem Recht, Strafzweck;
W i e d e r h e r s t e l l u n g des r e c h t l i c h e n W i l l e n s bei den
B r g e r n b e r h a u p t d u r c h A b s c h e u e r w e c k u n g vor dem
Verbrechen.
5. Das Verbrechen enthlt fr den Verletzten eine grobe Ehrverletzung, Strafzweck: W i e d e r h e r s t e l l u n g d e r E h r e u n d
A c h t u n g des Beleidigten.
6. Die Verletzung, die der Beleidigte erduldet, bringt dessen
rechtlichen Willen zum Wanken, falls das Recht ihn im Stiche lasst.
Strafzweck: s h n e n d e W i e d e r h e r s t e l l u n g d e r f r i e d l i c h e n

213

87.

W i l l e n s s t i m m u n g des B e l e i d i g t e n gegen das R e c h t und

den Verbrecher.
7. Ais letzten Strafzweck fhrt endlich W e l c k e r an: R e i n i g u n g
des S t a a t e s von dem ganz v e r d e r b l i c h e n M i t g l i e d e .
Diese Theorie bersieht den wesentlich beim Verbrechen Verletzten,
den Staat, halt zufallige Wirkungen des Verbrechens, die fast alie
fehlen konnen, fr seine wesentlichen Folgen und verkennt den ganz
fundamentalen Gegensatz von Strafe und Schadenersatz.
B. Die Vergeltungstheorieen.
87.
1. Die Tlieorie der gSttlichen Vergeltung.
Nach S t a h l (Die Philosophie des Rechts. 4. Aufl. II 1 S. 160F.,
II 2 S. 681 f.) ist die Gerechtigkeit die Idee der sittlichen Welt ais
solcher: denn Gerechtigkeit ist nichts andres ais die unverbrchliche
Aufrechterhaltung einer gegebenen ethischen Ordnung". Sie ist entweder schtzende oder vergeltende, und zwar belohnende oder bestrafende Macht, um durch beides die ewige Herrschaft der ethischen
Ordnung zu offenbaren". In der Folge spricht S t a h l inkonsequenterweise statt von O f f e n b a r e n von H e r s t e l l e n , zieht also den
Re.parationsgedanken herein. Die vergeltende Gerechtigkeit ist die
Herstellung der Herrlichkeit der sittHchen Macht durch Vernichtung
oder Leiden des Empdrers. Es ist ewiges Gesetz der Gerechtigkeit,
dass auf das Bose die Strafe folge unabwendbar (Notwendigkeitstheorie)!
Nun ist der Staat die aussere Ordnung Gottes auf Erden, deren
Grundlagen die Integritat der Person, der Schutz des Vermogens, die
Familienordnung, der Bestand des Staates und endlich der Bestand
der Kirche bilden. Diese Grundlagen greift der Verbrecher an. Seine
Tat ist Bruch der zehn Gebote (!). Dieser Bruch ist nicht ungeschehen
zu machen. Da sich aber der Verbrecher in seiner Tat zum wahren
Herrn ber den Staat aufzuwerfen sucht, muss der Staat, der sein
Strafrecht von Gott hat, seine Herrlichkeit ihm gegenber dadurch
bewahren, dass er dem gesetzwidrigen Willen den Sieg nicht belsst,
sondern den Emporer vernichtet oder leidn lsst. Ais Glied der
menschlichen Gemeinschaft, die Gottes Ordnung will und handhabt,
erfordert die wahre Personlichkeit des Verbrechers, entkleidet von ihren
Begierden, die sie ihrem eigenen Wesen entfremdet haben, die Strafe
nicht minder ais die offentliche Ordnung. Die Strafe ist also ein
Postulat der sittlichen Natur des Verbrechers.
Zum Verbrechen gehort aber nicht die Unsittlichkeit und die Snde.
Deshalb ist auch die Strafe keinfe ewige Verdammnis und kein Seelenschmerz, sondern ein korperliches Leiden. Die Zufgung dieses Leidens
ist aber wieder nicht Rache: denn der Verbrecher wird nicht gestraft,
damit er leide, sondern er leidet, damit er gestraft wird.
S t a h l steht mit seinem Grundgedanken in neuerer Zeit nicht
allein, schon vor ihm hingen J a r c k e , Handbuch des Strafrechts I,
1827, S. 240 F., und L i n k , ber das Naturrecht ais Grundlage der
Strafrechtstheorieen, 1829, S. 122 ff., der gottlichen Vergeltungstheorie
an; S t a h l s Ausfhrungen schliesst sich an B e k k e r , Theorie des
Strafrechts I 1859 S. 27 ff. 77 f.

 88.

214

88.
2. Die Theorie der sittlichen Vergeltung.
Tief in der mensehlichen Natur ist die Auffassung begrndet, dass,
wie das Sittliche seinen Lohn finden werde, so das Bose notwendig an
dem Bosen vergolten werden msse. Fasst man nun das Verbrechen
flschlich ais Spezies des Unsittlichen auf, so liegt der Irrtum nahe,
statt in den Mahnungen des Gewissens jene moralische Wiedervergeltung
in der Strafe zu finden. S t r a f t h e o r i e d e r m o r a l i s c h e n V e r g e l t u n g . Dass das notwendige Gegenstck der Strafe, die reelle
Belohnung der guten Tat von Staatswegen, fehlt, ficht diese Theorie
ebensowenig an wie ihre Unfahigkeit, das Subjekt der Bestrafung naehzuweisen und zu begrnden, warum die Vergeltung der schlimmen
Tat gerade in der Strafe zu suchen sei. Diese Theorie, die viele Anhanger gefunden, immer aber eine gewisse Monotonie bewahrt hat,
mag in den zwei Formen dargestellt werden, die K a n t in seiner
Kritik der praktischen Vernunft, Riga 1788, und spater H e n k e in
seiner Schrift: ber den Stret der Strafreehtstheorieen, ein Versuch
zu ihrer Vershnung, Regensburg 1811, ihr gegeben haben. Wegen
ihrer Herleitung der Strafe aus der Moral sei ihrer Darstellung die
Theorie v. B a r s angeschlossen!
I. K a n t findet es in der Idee unserer praktischen Vernunft
liegend ein kategorischer Imperativ, der keines Beweises mehr
bedarf! , dass die Ubertretung eines sittlichen Gesetzes ron der
Strafwrdigkeit begleitet sei. Diese Strafwrdigkeit ist ira einzelnen
Falle keine ewig dauernde. Bevor jedoch der Strafende die Strafe
auch auf den Zweck der Beforderung der Glckseligkeit richten und
ihr die Gtigkeit verbinden drfe, worauf der Bestrafte seinerseits nicht den geringsten Anspruch habe, msse die Strafe vor allem
Strafe sein.
Also schliesst K a n t ohne alie Vermittlung ist die Strafe
ein physisches bel, welches, wenn es nicht ais natrliche Folge
mit dem moralisch Bosen verbunden ware, doch ais Folge nach Prinzipien einer sittlichen Gesetzgebung damit verbunden werden msste,"
ber Qualitat und Quantitt dieser physischen bel sagt K a n t kein
Wort. Eine belohnende Vergeltung erkennt er nicht an.
II. Nachdem H e n k e die frher von ihm verteidigte Fichtesche
Theorie der juristischen Besserung (vgl. 90 s. VI 1) aufgegeben hatte,
kam er zu folgender Ansieht:
In richtiger Erkenntnis, dass die K a n t s c h e Lehre von der idealen
Talion (vgl, 89 I) wegen ihrer ausschliesslichen Bercksichtgung der
Tatseite des Verbrechens eine ungerechte und deshalb unhaltbare sei,
aber doch festhaltend an der Auffassung der Strafe ais Wiedervergeltung
legt H e n k e alies Gewicht auf die innere Seite, die Schuld, Hier aber
verwechselt er die rechtliche Schuld ais hohere oder geringere Intensitat
des schuldhaften Willens mit der moralischen Verschuldung und geht
somit wieder weit hinter K a n t zurck.
Diese innere Schuld sei a priori nicht erkennbar und inkommensurabel. Fr den usseren Richter im Gegensatz zu Gewissen
und Gott sei nun das Mass ihrer Verwirklichung in der Aussenwelt
zugleich Mass ihrer Grosse, welches der Richter nicht verlassen drfe.

215

89.

Deshalb msse der Konat immer milder bestraft werden ais die Vollendung. Weil nun aber die moralische Schuld durch moralische Besserung geshnt werde, so sei die Besserung der einzige Massstab der
Strafdauer, Bis zu ihrem Eintritt stehe also der Schuldige in der Hand
des zuwartenden Richters, dessen Geschaft erst endige mit dem Urteil,
welches die Wiedereinsetzung des Gebesserten in seinen rheren Rechtszustand befiehlt.
Ausser der unzulassigen Vermengung moralischer und rechtUcher
Schuld leidet diese Theorie auch an dem Fehler der Undurchfhrbarkeit: echte Reue nach der Tat msste die Strafbarkeit ganz ausschliessen; die Besserung ist gerade so inkommensurabel wie die Schuld;
die Gewalt des Richters ist bei ihr eine unbeschrnkte.
III. Eine ganz eigentmliche Abschwachung des Grundgedankens
der sittlichen Vergeltung enthalt v. B a r ' s T h e o r i e d e r s i t t l i c h e n
M i s s b i l l i g u n g , Handbuch I S, 311ff, (S, auch dessen Probleme, bes.
S. 12 F.). V. B a r betrachtet sie ais eine Reinigung der H e g e l s c h e n
Theorie. Nicht aus dem Rechte, allein aus der Moral sei die Strafe
abzuleiten. Es liege im Wesen der SittUchkeit, sich ber jedwede
Handlung ein Urteil zu bilden. Dies Urteil aber golte nicht nur der
Tat, sondern auch dem Tter, Dieses Urteil abzugeben ber den, der
ihren Satzungen nicht gehorcht, hat jede Gemeinschaft. Hiernach ist
denn prinzipiell j e d e r Ausdruck der Missbilligung bis zur volligen
Vernichtung . . . dem Schuldigen gegenber Recht," Und dieser Ausdruck der Missbilligung ist die Strafe, Mit dem bergange des Strafrechts auf das Gemeinwesn wird aber aus dem Rechte der Strafe
zugleich eine Pflicht." Zweck der Strafrechtspflege ist: Es sellen gewisse Grundsatze der SittUchkeit ais unverbrchliche vom Gemeinwesn
dadurch offentlich und allgemein bemerklich bezeichnet werden, dass
Handlungen, welche diesen Grundsatzen zuwiderlaufen, mit einem eindringlichen Zeichen der oFentlichen Missbilligung versehen werden."
Die Schwche dieser Theorie liegt in der Herleitung der Strafe
statt aus dem Recht aus der Moral, in der Degradation der Strafe
zu einem Urteil und in der Unmoglichkeit des Nachweises, dass
dieses Urteil notwendig in Form einer zwangsweisen Einwirkung auf
den Verbrecher abgegeben werden, dass diese Moral notwendig Zwangsmoral" sein muss. Ais das Zukunftsideal bezeichnet es ja auch
V. B a r (Probl. S. 19), dass die sittliche Missbilligung unter allem Verzicht auf den Zwang zur Verbrechenshinderung zwinge. Im brigen
ist die Theorie weit mehr eine solche sittlicher B e w a h r u n g ais
sittHcher Missbilligung.
89.

3. Die Theorie der rechtlichen Vergeltung.

Die bei weitem grossartigsten rechtlichen Vergeltungstheorieen sind
die von K a n t und H e g e l . Nirgends tritt die Gewalt und die Notwendigkeit der Strafe imponirender hervor ais gerade bei ihnen. Und
so SQien die besten Theorieen Reprasentanten der ganzen Gattung!
I. K a n t . In seinen metaphysischen Anfangsgrnden der Rechtslehre, 1797, behandelt K a n t die Lehre der Strafe zum andernmal
und ausfhrlicher wie frher. Auch jetzt bleibt ihm das Strafgesetz

 89.

216

217

zwar e i n k a t e g o r i s c h e r I m p e r a t i v ; aber die Trennung des

Rechtsgesetzes von dem Sittengesetze ist, wenn auch sehr ungengend,
dennoch durchgefhrt 5 die Idee der ausseren Vergeltung fr jede Unsittlichkeit ist auf die strafrechtliche Vergeltung fr Verbrechen beschrankt worden: kurz, K a n t ist einen grossen Schritt ber seine
Kritik der praktschen Vernunft hinausgegangen.
Verbrechen oder auch oFentliches Verbrechen ist diejnige bertretung des oFentlichen Gesetzes, die den, welcher sie begeht, unfahig
macht, Staatsbrger zu sein. Somit zieht K a n t die Grenze des Gebietes der oFentlichen Strafe dahin, dass nur diejnige bertretung,
die in dem Ubertreter eine die Moglichket der Staatsordnung aufhebende Gesinnung voraussetzt, ofentliches Verbrechen sei. Daher
ihra Veruntreuung, Betrug in Kauf und Verkauf bei sehenden Augen
des anderen ais Privatverbrechen erscheinen, die vor die Cvilgerichte
gehoren. Die oFentlichen Verbrechen lassen sich zurckfhren auf
Niedertrachtigkeit und auf Gewaltttigkeit. Die Strafe nun unterscheidet sich zunachst von der natrlichen Selbstbestrafung des Lasters.
Sie ist ferner niemals bloss Mittel zu einem andern Zweck, sei dieser
in der Person des Verbrechers, sei er in der menschlichen Gesellschaft
gelegen, s o n d e r n s i e m u s s j e d e r z e i t n u r d a r u m w i d e r d e n
V e r b r e c h e r v e r h a n g t w e r d e n , weil er v e r b r o c h e n hat.
Anderweitige Zwecke mit der Strafe zu verbnden verbietet die Wrde
der menschlichen Personlchkeit, welche nicht duldet, dass der Mensch
unter die Gegenstande des Sachenrechts gemengt werde. So ist das
Strafgesetz ein kategorischer Imperativ, und wehe dem, der die
Schlangenwindungen der Glckseligkeitstheorie durchkriecht, um etwas
aufzufinden, was durch den Vortheil, den es verspricht, ihn von der
Strafe oder auch nur einem Grade derselben entbinde, nach dem
pharisaischen Wahrspruch: es ist besser, dass ein Mensch sterbe, ais
dass das ganze Volk verderbe; denn wenn die Gerechtigkeit untergeht, so hat es keinen Wert mehr, dass Menschen auf Erden leben!"
Diese absolute Natur der Strafe einmal festgestellt: welche Art
und welchen Grad der Bestrafung sol sich die offentliche Gerechtigkeit zum Prinzp und zum Richtmass nehmen? Kein anderes ais d a s
P r i n z i p der Gleichheit, das W i e d e r v e r g e l t u n g s r e c h t ,
j u s t a l i o ni s; dieses aber wohlverstanden nicht nach dem Privaturteil des Verletzten, sondern lediglich nach gerichtlichem Spruch.
K a n t ist der einzige, dem es gelingt, aus seiner absoluten Theorie
Strafraittel zu gewinnen ^ und die Talion in gewissem Umfange zu
befreen von dem Zwang, den der objektive Tatbestand auf die Art
der Vergeltung ausbt.

89.

Glcksgter ais endlich die Unmoglichkeit einer materiellen Talion

bei gewissen Verbrechen. Im ersten und zweiten Falle will K a n t ,
dass der Gesetzgeber eine gleiche Empfindlichkeit der Strafe anstrebe,
also verschiedene Strafen verhnge, die in den verschiedenen Kreisen
in gleichem Verhaltnisse wirken. Fr den dritten Fall sucht K a n t ,
um die Talion doch durchfhren zu konnen, die betreFenden Verbrechen in ihrem Wesen, nicht in ihrer ausseren Wirkung zu erfassen.
Z. B. wer da stiehlt, macht aller Andern Eigentum unsicher; folglich
muss er nach dem Recht der Wiedervergeltung selbst der Sicherheit
alies moglichen Eigentums beraubt werden; er wird also Bettler oder
Sklave. Notzucht und Paderastie werden mit Kastration, Bestialitt
durch Ausstossung aus der menschlichen Gesellschaft fr immer bestraft,
Wer aber gemordet hat, muss sterben, und ware die brgerliche Gesellschaft im BegriFe, sich freiwillig aufzulosen, so msste der letzte im
Gefangnisse befindliche Morder vorher hingerichtet werden, damit nicht
die Blutschuld auf dem Volke haften bleibe,
Subjekt der Strafgewalt ist der Staat, dessen Strafrecht ein Recht
des Befehlshabers gegen seine Untergebenen darstellt und somit das
Recht ber das Leben des Untergebenen in sich schliesst.
K a n t geht hier inkonsequenter, aber richtiger Weise ber seine
Lehre von der Entstehung des Staates und der Staatsgewalt durch
Vertrag weit hinaus. Aber auch die Konsequenz seiner Theorie in
sich selbst zu wahren ist er unvermogend. Die Talion erscheint ofter
ais zu schwere Strafe, wie beim Kindesmord: K a n t erklart ihn fr
straflos. Die Strafe sol gar keine gesellschaftlichen Zwecke verfolgen:
und dennoch will K a n t sie bei bergrosser Verbrecherzahl wegfallen
lassen, damit der Staat doch seine Untertanen behalte. Die G n a d e
ist ein Unrecht gegen die beleidigten Untertanen, ist also nur zulassig
fr Unbill, die dem Regenten selbst widerfahren ist: ausgenommen,
wenn durch Ungestraftheit dem Volke selbst in Ansehung seiner
Sicherheit Gefahr erwachsen konnte". Endlich wendet sich seine
Talion nur gegen die aussere Seite des Verbrechens und ignorirt die
Schuld: die Theorie ist also auch einseitig und ungerecht.
II. H e g e l s T h e o r i e v o n d e r S t r a f e a i s di a l e k t i s c h e r
Notwendigkeit.
Vgl. dessen Grundlinien der Philosophie des
Rechts, herausgegeben von G a n s , 1833, 82 fif. 3. Aufl. S. 123 F,
H e g e l s Theorie von der Strafe hat von der K a n t s voraus, dass
sie die Strafe nicht mittels eines kategorischen Imperativs postulirt,
sondern sie aus dem Wesen des Verbrechens selbst gewinnt, und folgerichtiger ist ais die K a n t s . Sie leidet an H e g e l s berschtzung
des Rechts.
Diesem giebt er absoluten Inhalt. Es ist das Reich der verwirkHchten Freiheit, die Welt des Geistes und der Vernunft, aus ihr selbst
hervorgebracht. Gegenber diesem Absoluten, dem verwirklichten
Reiche der Vernunft, muss H e g e l , will er anders nicht dem Dualismus verfallen, das Unrecht vorkommen ais etwas Unwirkliches, ais
Schein, und zwar ais Scheinnegation des Rechts. Die Ttigkeit der
Rechtsordnung gegenber dem Unrecht kann also lediglich eine demonstrative sein: es muss den Schein ais Schein darstellen, die Schein-

Diese Wiedervergeltung ist namlich nicht dem Buchstaben, s o n d e r n d e r W i r k u n g n a c h zu v e r s t e h e n . Einer buchstblichen

Wiedervergeltung stSnden im Weg sowol der Unterschied der menschlichen Stande ais die Verschiedenheit der Verteilung der menschlichen
1 K.
S. Zachari,
Anfangsgrnde
philosophischen Rechtslehre,
1805,
42f.,
gewinnt
seine einzige
Strafart, dieder
Freiheitsstrafe,
nur mitels einer
Wortspielerei.

^ W |

 89.

218

existenz der Negation des Rechts selbst negiren und damit saine Unverletztheit auch usserlich manifestiren.
H e g e l unterscheidet nun drei Arten des Unrechts, welches
durchweg Entgegensetzung des Rechts an sich und des besonderen
Willens ist, also Schein des Wesens, der sich ais selbstandig setzt.
1. Im u n b e f a n g e n e n U n r e c h t e tritt zwar der besondere
Wille mit dem objektiven Recht gleichfalls in Widerspruch, aber achtet
dieses ais das allein gltige. Es kann also nur dadurch entstehen,
dass zwei Rechtssubjekte ihre Rechtsspharen voneinander zu scheiden
unvermogend sind. Dies ist C i v i l u n r e c h t , seine Negation der
Leistungs- oder Restitutionszwang.
2, Achtet das unbefangene Unrecht sowol das Recht der andern
Rechtssubjekte ais auch die Rechtsordnung selbst, so giebt es ein
zweites Unrecht, welches dem Verletztn aufbtirdet, ihm geschehe
Recht, und welches dadurch seine Achtung vor dem besonderen
Willen des andern Rechtssubjekts ausspricht, dagegen die Rechtsordnung selbst nicht respektirt: d e r B e t r u g . Er verletzt das Recht
schon wirklich und ist daher strafbar.
3. Die dritte Form des Unrechts endlich ist die, in welcher es
sowol das Recht an sich ais die subjektiven Rechte anderer nicht
achtet: der Z w a n g , das V e r b r e c h e n . Indem, der Wille sich zum
Zwange bestimmt, erkennt er zugleich die Freiheit seiner selbst an
und will diesel be Freiheit ais Wesen des Willens doch in and eren
aufheben, Damit will er das Recht in seinem Wesen verletzen und
ist absolut widerrechtlich, verneint sich aber auch gleichzeitig selbst.
Dieser Verneinun^ nun entspricht in der objektiven Welt die Aufhebung des Zwanges durch Zwang: ein Gesetz, welches der Handelnde
durch seine Tat selbst aufstellt. Denn will ein Vernnftiger das Recht
zwingen, so muss er dadurch dem Recht die Befugnis des Zwanges
gegen ihn ebenso zugestehen: d e r V e r b r e c h e r w i l l a l s o s e i n e
S t r a f e . Der Strafzwang negirt also die Negation im Verbrechen ais
dem versuchten Rechtszwange und affirmirt dadurch das Wesen des
Rechts. Insofern ist die Strafe V e r g e l t u n g und bestimmt sich somit nach Qualitat und Quntitt des Verbrechens; sie vergilt aber
nicht streng das Gleiche mit dem Gleichen, sondern vergilt nach dem
Werte der Verletzung.
Diese Theorie, welche von H e g e l s Schlern nur etwas modifizirt beibehalten wurde, stimmt zunchst nicht mit dem positiven
Recht. Eine grosse Masse von H e g e l s dritter Art des Unrechts wird
von den Strafgesetzen mit Strafe verschont. Des ferneren ist H e g e l s
Einteilung des Unrechts falseh: das unbefangene Unrecht" ist keine
geschlossene Art des Unrechts: auch schliesst es die Fahrlassigkeit
ein, und diese ist teilweise mit Strafe belegt; die Unterscheidung von
Betrug und Zwang ist ganz unwesentlich, Ferner selbst wenn man
H e g e l seine flschlich behauptete Nichtigkeit des Unrechts einmal
zugeben wollte, so folgt doch daraus noch keineswegs die Notwendigkeit, dass diese Nichtigkeit d e m o n s t r i r t werden muss. Gerade
diese Demonstration ist ja aber bei H e g e l die Strafe, die also gar
nicht, wie H e g e l wiH", mit dialektischer Notwendigkeit aus dem Ver-

219

90.

brechen folgt. Und endlich: warum muss diese Demonstration sich

ais einen Z w a n g gegen den Verbrecher darstellen? Warum gengt
nicht eine D e k l a r a t i o n , und warum muss es zu realen beln
kommen, wenn es nur gilt, den Schein ais Schein zu erweisen?
III. Relatiye Theorieen.
Der enge Zusammenhang zwischen den modernen relativen oder
Sicherungstheorieen und der naturrechtlichen Auffassung von der Entstehung und dem Zweck des Staates zeigt sich am unverhlltesten in
den sog. V e r t r a g s t h e o r i e e n , welche das Recht zur Strafe aus
dem Staatsvertrage (dem contrat social) ableiten. Ihre Hauptverteidiger
im Auslande waren T h o m a s H o b b e s , R o u s s e a u , B e c c a r i a ;
in Deutschland vertritt sie besonders F i c h t e in seiner Grundiage
des Naturrechts Th. H. 1797, S. 1 ff. 95 F. Danach wurzelt die
ganze rechtliche Personlichkeit eines jeden in dem S t a a t s b r g e r v e r t r a g e , der zwei Bestandteile umfasst: den E i g e n t u m s v e r t r a g
und den S c h u t z v e r t r a g .
Wer jenen Vertrag vorsatzlich oder
fahrlassig bricht, der wird dadurch volUg rechtlos. Diese Kalamitat
soweit moglich zu verhten ist Sache eines zweiten, des sogenannten
A b b s s u n g s v e r t r a g e s . Danach versprechen Alie Alien: soweit es
mit der offentlichen Sicherheit vereinbar sei, soUe diese Ausschliessung
vom Staate wegen Verbrechen nicht eintreten, der Verbrecher solle
vielmehr seine Tat auf andere Weise abbssen drfen. So erhalt der
Einzelne das wichtige Recht, abgestraft zu werden. Das Ganze gewinnt
dadurch die Aussicht, sich den Brger zu erhalten, dessen Ntzlichkeit
seine Schadlichkeit berwiegt, und wird verpflichtet, die Abbssung
anzunehmen.
Der Unterschied der relativen Theorieen unter sich liegt nun
nicht im Zweck, denn der ist durchweg S i c h e r u n g , vielmehr in
den Mitteln und Wegen, diesen Zweck zu erreichen. Dieser Mittel
sind wenige, und auch die relativen Theorieen unterscheiden sich dadurch, dass sie bald nur e i n Mittel fr zweckdienlich erachten, bald
aber den verschiedenen Typen von Verbrechen gegenber verschiedene
Mittel fr anwendbar balten (so neuerdings F e r r i , v. L i s z t ,
L a m m a s c h , A s c h a f f e n b u r g und Andere). Jene Sicherung sol
ja gerade eine Sicherung vor knftigen Verbrechen sein. Darin liegt
m. E. der Grundfehler aller relativen Theorieen: die zwei fundamental
verschiedenen Zwangsarten, der S i c h e r u n g s - und der S t r a f z w a n g , werden konfundirt. Daraus erklart sich, dass die Anhanger
der absoluten Theorie in bestimmten praktischen Vorschlagen, z. B.
der Unschadlichmachung der Unverbesserlichen und berhaupt der
Verbreehens-Prophylaxe, mit ihren Gegnern vollstandig bereinstimmen
konnen; aber sie fordern diese Massregeln nicht ais Strafen, sondern
ais notwendige Kautionen.
Ais mogliche Subjekte der knftigen Verbrechen denken sich
nun die relativen Theorieen entweder alie Untertanen oder aber nur
denjenigen, der wegen eines Verbrechens in Strafe zu nehmen ist.
Ihre Sicherungsaufgabe wird im ersten Falle weit umfassender ais im
90.

 90.

220

letzteren. De folgende Darstellung beginnt mit den Theorieen, die

sich die umfassendere Aufgabe gesteckt haben.
I. Am rohesten verfolgt die alte T h e o r i e der A b s c h r e c k u n g
d u r c h d e n S t r a f v o l l z u g ihr Ziel. Sie vollzieht die Strafe lediglich zu denj Zwecke^ um durch sie alien Nebenmenschen des Verbrechers Furcht und Schrecken vor ahnlichen Handlungen einzuflossen; sie greift deshalb zu augenfallgen und grausamen Strafen,
Ihren Grundgedanken hat ein englischer Richter Burnet in seiner
Anrede an einen verurteilten Dieb drastisch so ausgedrckt: Man,
thou art not to be hanged for stealing a horse, but that horses may
not be stolen! Neuere Vertreter: F i l a n g i e r i , La scienza della
legislazione, 17811788, t. III p. III c, 27; G m e l i n , Grundzge der
Gesetzgebung ber Verbrechen und Strafen, 1785, S. 85 F.
II. F e u e r b a c h s p s y c h o l o g i s c h e Z w a n g s t h e o r i e . Vgl.
bes. dessen Revisin I 1799 S. 39 F.; ber die Strafe ais Sicherungsmittel vor knftigen Bele^digungen, 1800; Lehrbuch 8 ff. - Vgl.
dagegen T h i b a u t * , Beitige zur Kritik der Feuerbachschen Theorie,
Hamburg 1702, In weit feinerer Durchbildung tritt im wesentlichen derselbe Gedanke in F e u e r b a c h s T h e o r i e d e r A b s c h r e c k u n g d u r c h d i e S t r a f a n d r o h u n g auf, eine Theorie,
die sich brigens nur ais der letzte Auslufer der weit zurckreichenden sog. B a l a n c i r t h e o r i e darstellt, deren glanzende Ausfhrung ihre ausserordentliche Gefahrlichkeit zu verdecken geeignet
war. Feuerbach geht von dem Staatszwecke und von der Notwendigkeit aus, dass im Staate alie Rechtsverletzungen vermieden werden
rassten. Deshalb hat der Staat Zwangsanstalten zu treffen, wodurch
Verbrechen berhaupt unmoglich gemacht werden. Und zwar zunachst A n s t a l t e n p h y s i s c h e n Z w a n g s , um dem Verbrechen
verhtend zuvorzukommen und vom Beleidiger Rckerstattung und
Ersatz zu erzwingen. Allein, dieser physische Zwang reicht nicht aus,
und zwar aus folgendem Grunde. Der Mensch ist nicht frei, sondern
wird determinirt, Jede Handlung vDn ihm musste geschehen, wie sie
geschehen ist, weil die Bestimmungsgrnde fr sie strker waren ais
die g e g e n sie. Jedes Verbrechen ist also notwendig. Nun wurzeln
alie Verbrechen in dem psychologischen Grunde der Sinnlichkeit, in
der Lust an Begehung der Handlung. Dieser psychologischen Triebfeder ist nur durch p s y c h o l o g i s c h e n Zwang beizukommen. Jeder
muss wissen, dass der Tat, die er gern beginge, unausbleiblich ein
bel folgen werde, welches grosser ist ais die Unlust, die durch Aufgabe der geplanten Tat entst^ht. Dieses bel muss der Staat in
seinem Strafgesetze im voraus androhen, und um der Drohung ihre
Wirksamkeit zu sichern, muss sie gegen den vollstreckt werden, der
sie nicht beachtet hat. Das Zusammenwirken des Strafgesetzes und
des Strafvollzuges zum Zwecke der Abschreckung sol den psychologischen Zwang gegen Alie ais raogliche Verbrecher ben.
Diese Theorie widerlegt sich selbst. Jedes Verbrechen beweist
die Verfehltheit des Versuchs, die Rechtsordnung lediglich durch
Drohung und ohne Strafe aufrecht zu erhalten. Jener psychologische
Zwang ist ferner deshalb grosstenteils unwirksam, weil die Sinnlich-

221

90.

keit durchaus nicht die alleinige Quelle der Verbrechen ist, und weil
fast alie Verbrechen in der Hofnung ihrer Verheimlichung begangen
werden. Ist die Strafdrohung wirksam, so kommt es nicht zur Strafe;
ist sie unwirksam, so fUt, wenn F e u e r b a c h in seinem Determinisnius
hatte konsequent bleiben wollen, alie Verantwortung auf den Gesetzgeber und keine auf den Verbrecher. Denn dieser war nicht in der
Lage, sich durch die Strafdrohung abschrecken zu lassen, er musste
also das Verbrechen begehen, folglich war er schuldfrei ^.
III. D i e W a r n u n g s t h e o r i e . B a u e r , Die Warnungstheorie,
Gottingen 1830; D e r s . , Abhandlungen aus dem Strafrechte I 1840
S. 1 f. Eine kleine Umbildung macht die psychologische Zwangstheorie zur W a r n u n g s t h e o r i e . Bauer erkannte die Unrichtigkeit
der Annahme, dass die Sinnlichkeit die alleinige Quelle der Verbrechen
bilde, und fand diese ausserdem noch in der Schwache des sittlichen
Gefhls und in der Unklarheit der Vorstellungrin ber die brgerliche
Strafwrdigkeit der geplanten Handlung. Da nun alle Handlungen,
welche die Rechtsordnung storen und gefahrden, moglichst verhtet
werden sellen", so hat der Staat ein Hauptinteresse, den Verbrechen
entgegenzuwirken: 1. durch guteVolkserziehung; 2. durch gute PoHzeieinrichtungen; 3. durch Strafgesetze, die sich nicht drohend und
schreckend, sondern w a r n e n d und raahnend an die Schwache der
Menschen wenden.
IV. D i e N o t w e r t h e o r i e . M a r t i n , Lehrbuch des Kriminalrechts. 11 f. Vor ihm S c h u l z e , Entwurf der philosophischen
Prinzipien des brgerlichen und peinlichen Rechts, 1813, S. 339 f.
In einer von den Abschreckungstheorieen wesentHch abweichenden
Weise begrndet M a r t i n die Strafe. Die Existenz der Staaten ist
durch das Sittengesetz geboten; der Staat ist moralische Person und
darf sich deshalb wie alie Personen gegen widerrechtliche AngriFe
andei'er Staaten oder einzelner Menschen verteidigen; Da nun das
Verbrechen nicht nur eine Krankung irgend eines Berechtigten, sondern
ausserdem eine Gefahr fr das Fortbestehen des Staates enthalt, so
ist der gefahrdete Staat berechtigt, dem Urheber der drohenden Gefahr
bel zuzufgen, welche von der Entschadigung ganz verschieden
sind. Diese seine Tatigkeit ist ein Akt der Notwer: denn sie richtet
sich gegen die k n f t i g e Gefahr, die aus der ungeahndeten Verletzung der Gesetze fr deren Autoritat entstehen wrde, und durch
die notwendige Androhung der Strafe vor d'er Tat sind auch die gelinderen Mittel, jene Gefahr abzuwenden, zuvor erschopft.
V. T h e o r i e d e r S p e z i a l p r a v e n t i o n . v. G r o l m a n , Uber
die Begrndung des Strafrechts, 1799; desselben Grundsatze der
Kriminalrechtswissenschaft 114. Warend die Abschreckungs1 Til eiuer sich fast zur Karrikatur auswachsenden bertreibung werden
die geistvolleu F e u e r b a c b s c h e n Gredanken, die dem Kerne nach J a aber tief iu
das 17. Jahrliimdert znrckreichcii (^'gl. mein Handbuch I S. 20 ff.), von H o d
V. F e r n e c k , RechtsAvidrigkeit, verwendet nud mit dem gleicben Erfolge,
jede Verantwortliclikeit fr die Pfliclitwidrigkeit, bei dem der sie begebt, zu
eliininireu. Denu auch der Verbrecher h a t uuter einera unwiderstehlichen Zwango
gehaudelt" (S. 48). S. bes. S. 72 ff.

 90.

222
223

theorie in ihren verschiedenen Gestalten von der immer richtigen

Voraussetzung ausgeht, dass in der menschlichen Gesellschaft zum
Verbrechen geneigte, also der Abschreckung bedrftige Individen
vorhanden sind, grndet sich die Praventionstheorie auf eine halt]ose praesumtio dol vel culpae bei einem einzigen ganz bestimmten
Subjekte.
Die Idee eines rechtlichen Zustandes fordert, dass ein jeder auf" das
Entferntbleiben rechtsverletzender Handlungen seiner Nebenmenschen
solle reclinen konnen, also darauf, dass der Wille der Menschen in
alien Momenten gengende Motive gegen das Unrecht inden werde.
Nur darin, dass jedem Widerspruche gegen die Forderungen eines
rechtlichen Zustandes das Motiv des Zwangs entgegensteht, kann eine
mogliehe Garantie fr das Bestehen desselbe gefunden werden,
Dieser Zwang kann durchaus nicht lediglich die Reparation des
angerichteten Schadens, sondern er muss auch die Aufhebung der
aus dem Mangel einer begrndeten Rechnung auf rechtiiche Willensbestimmungen der Menschen hervorgehenden Gefahr zum Gegenstande
haben ( S i c h e r u n g s - , P r a v e n t i o n s - , D e f e n s i o n s z w a n g ) .
Nun hat aber der rhber eines vollendeten oder versuchten Verbrechens die Nesigung seines Willens zur Rechtswidrigkeit bewiesen,
es liegt also in ihm eine Gefahr fr den Rechtszustand, welche besetigt werden muss, Des ist nur dadurch moglich, dass man den
knftigen Ausbrchen dieses gefahrlichen Willens z u v o r z u k o m m e n
sucht, dass man ihm also entweder die phjsische Moglichkeit zur
Begehung von Verbrechen nimmt (absolute Sicherungsmittel) oder ihn
von knftigen Verbrechen abschreckt.
VI. D i e B e s s e r u n g s t h e o r i e ,
S t e l t z e r , Kritik des
V. Eggersschen Entwurfs eines GBs fr die Herzogtmer Schleswig
und Holstein, 1811, S. 4 F. G r o o s , Ideen zur Begrndung eines
obersten Prinzps fr die psychische Legalmedizn, 1829; d e r s . , Der
Skeptizismus der Freiheitslehre, 1830. K. D. A. R o d e r in zahlreichen Schriften, vgl. bes. Zur Rechtsbegrndung der Besserungsstrafe, 1846, und Besserungsstrafe und Besserungsanstalten, 1864.
Was die Praventionstheorie durch Hinderung des Verbrechers,
das will die Besserungstheorie durch seine Besserung erreichen. Whlt
sie zur Erreichung ihres Zeles einen weit edleren Weg, bemht sie
sich, die Strafe aus einem bel fr den Verbrecher in ein Gut zu
verwandeln, haben ihre Vertreter sich auch ura die Reform des Strafvollzugs sehr bedeutende Verdienste erworben, so nimmt sie doch dem
begangenen Verbrechen gegenber dieselbe falsche Stllung ein wie
alie anderen relativen Theorieen und vermag den Widerspruch nicht
zu losen, dass Strafe erst eintreten kann gegen gereifte Menschen.
Die Besserungstheorieen streben nun entweder an:
1. J u r i s t i s c h e B e s s e r u n g , d. i. Befrderung der rechtlichen Gesinnung des Menschen fr die Aussenwelt. So S t e l t z e r :
Zweck der Strafe kann kein anderer sein, ais den Verbrecher zu
bessern, damit er aus seiner Gesinnung selbst der allgemeinen Sicherheit nicht weiter schdlich sei." Mit Unrecht leugnet man, dass der
Staat Erzieher sein sol.

f-iii-r)ijnriiiiiiiim

91.

2. I n t e l l e k t u e l l e B e s s e r u n g . Von einem gi'ob deterministischen Standpunkte aus kommt G r o o s zu dieser Forderung,

welche Strafanstalten und Irrenhauser in nahe Beziehung setzt. Der
Morder war das Instrument des unerbittlichen Schicksals, aber eben
darum verdient er nicht die Strafe des Rades oder Schwertes,
sondern, ausser der Sicherung anderer vor ihm, den piidagogischen
Versuch der Besserung mittels Zchtigungen, die um so grosser sein
mssen, je grosser das begangene Verbrechen war." Nun giebt es
keinen Entschluss ohne bedingende Motive, und empfindliche Zchtigungen werden notwendig neue Assoziationen und neue BegrifFe im
Vorstellungsvermogen erzeugen, und diese werden zu ebensovieleu
frher mangelnden Motiven werden.
3. B e s s e r u n g b e r h a u p t , i n s b e s o n d e r e m o r a l i s c h e
B e s s e r u n g . Fr diesen Gedanken sind die Anhanger K r a u s e s ,
besonders R o d e r eifrig eingetreten. Der R e c h t s g r u n d der Strafe
liegt in der unsittlichen, ausserlich erkennbar gewordenen, auf Storung
der gesellschaftlichen Rechtsordnung gerichteten, mit dieser unvertrglichen Willkr eines Menschen. Der R e c h t s z w e c k der Strafe ist
die Wiederaufhebung des tatlich erwiesenen unsittlichen Willens in
seinen Grnden durch alie angemessenen rechtlichen Mittel.
Wer einen solchen widerrechtlichen Willen bettigt, der beweist,
dass er der vernnftigen Selbstbestimmung in Bezug anf die Rechtsordnung dermalen unfahig, dass er sittlich und reehtlich unmndig
sei, dass er fr die Dauer dieser Unreife einer Beschrnkung der
missbrauchten Freiheit, einer strengem Zucht und Leitung seines Lebens,
d. h. einer B e v o r m u n d u n g v o n s e i t e n d e s R e c h t s s t a a t e s
bedrfe. Diese Strafbevormundung ist Nacherziehung und somit
Besserungsstrafe.
91.

ly, Vereinigungstheorieen.
Vereinigungstheorieen konnen nur die genannt werden, welche
absolute und relative Theorieen zu vereinigen suchen, wie die von
H e n r i c i , J. U. W i r t h , B e r n e r , K o s t l i n und M e r k e l . Dagegen ist die Theorie A b e g g s , welche in sehr beachtenswerter Weise
darauf aufmerksam macht, dass die Durchfhrung der einfachen
Gerechtigkeit in der Strafe notwendig schon die Ntzlichkeitszwecke
der relativen Theorieen so weit befriedige, ais sie berhaupt auf Befriedigung Anspruch haben, keine Vereinigungstheorie. Ais Reprasentanten dieser Gattung sollen die Theorieen von K o s t l i n und
M e r k e l dienen.
I. T h e o r i e K o s t l i n s (vgl. dessen Neue Revisin S. 153.
764850; ferner System 18. 114124). Kostlin lehnt seine
Theorie, so weit sie absolut ist, stark an H e g e l an. Das Unrecht ist
ihm in alien Formen das in sich selbst Nichtige, mithin das sich selbst
Aufhebende und sein Gegenteil Fordernde. Das Unrecht nun ais
Diflferenz zwischen Einzelwille und Gesamtwille verwirklicht sich in
folgenden Stufen:
1. Der Wille ist zunchst die Moglichkeit zu beidem, dem
Rechte gemass oder entgegen zu sein d a s b l o s s m o g l i e h e

 91.

224

( p o l i z e i l i c h e ) U n r e c h t . Es ist nicht Gegenstand der Wiederaufhebung, sondern kann nur die Ttigkeit der Vorbeugung gegen
sich hervorrufen ( S i c h e r h e i t s p o l i z e i ) .
2. Der Einzelwille hebt seine Einheit mt dem allgemeinen auf,
aber unbewusst d a s b r g e r l i c h e U n r e c h t .
Da es seine
Existenz nicht im Willen, sondern nur im usseren Dasein hat, so
gengt seine Wiederaufhebung in dieser Sphare, welche sich durch
Schadensvergtung vollzieht ( b r g e r l i c h e R e c h t s p f l e g e ) .
3. Der Unterschied des Einzelwillens vom allgemeinen wird
zum bewussten Gegensatz d a s V e r b r e c h e n . Da es wesentlich
im Willen existirt, so fordert es seine Wiederaufhebung auch in dieser
Sphare ( S t r a f r e c h t s p f l e g e ) .
Wie nun das Verbrechen selbst zwei wesentliche Momente hat,
das Moment der Verletzung des ini Staat gesetzten Rechts und das
Moment des schuldhaften Willens, so muss auch die Strafe ais die
notwendige Aufhebung des Verbrechens zwei entsprechende Seiten
haben. Sie muss enthalten die objektive Wiederherstellung des Rechts
aus seiner Verletzung durch Zwang gegen den sich auflehnenden
Enzelwillen, und die Tilgung der verbrecherischen Schuld. Dadurch
gewinnt sie eine Bezehung auf das Innere des Verbrechers, zu dessen
Abschreckung und Besserung sie dienen muss. Warend also nach
H e g e l das Wesen der Strafe in der Negation des Unrechts aufgeht,
unterscheidet sich sein Schler von ihm dadurch, dass er noch anderweitige Zwecke derselben anerkennt. Wie namlich alie Staatstatigkeiten zur Verraittiung des Wols der Einzelnen sich aufschliessen
mssen, so muss auch die Strafrechtspflege des Staats die Zwecke der
Strafe, die sich freilich nur auf das objektive Moment der Rechtsverletzung oder auf das subjektive der Verschuldung beziehen, in
beiden Rchtungen aber hochst mannigfaltig sein konnen, anerkennen.
D i e s e Z w e c k e b e s t e h e n in V o r t e i l e n , w e l c h e d u r c h d i e
S t r a f e fr den V e r b r e c h e r o d e r a n d e r e e r z i e l t w e r d e n
s o 11 e n. Warend also K o s 11 i n ais Prinzip der staatlchen Strafe
die objektive Genugtuung nach dem Werte" auffasst, so sol die
Strafe zugleich unter der Kategorie der A b s c h r e c k u n g , Z c h t i g u n g und B e s s e r u n g sich zeigen drfen, wenn die Subjektivitat
des Verbrechers in der Handlung ais eine solche hervorgetreten ist,
welche in den Stand der sittlichen Unwrdgkeit zurckgesunken,
desbalb der Zucht bedarf. Sol dagegen die Strafe den Zweck erhalten, a b s o l u t e s S i c h e r u n g s m i t t e l f r d i e G e s e l l s c h a f t
z u w e r d e n , so muss das Verbrechen von solcher Tiefe sein, dass
der Handelnde dadurch sein Recht ganz verwirkt haben muss, in der
sittlichen Gesellschaft tatig zu sein.
11. T h e o r i e M e r k e l s (s. dess. Krim. Abhandlungen I 1867
S. 41 ff. und 104 f. Vgl. Encyklopadie, bes. 283 ff.; Rede ber den
Zusammenhang zwischen der Entwicklung des Strafrechts und der
Gesammtentwicklung der oFentlichn Zustande und des geistigen
Lebens der Volker. Strassburg 1890; Strafrecht, bes. S. 171ff.; Vergeltungsidee und Zweckgedanke im Strafrecht. Strassburg 1892). Am
schrfsten ausgepragt ist M e r k e l s Theorie ra. E. in den Krim. Ab-

91,

225

liandlungen. Seine Ausfhrungen ber die Sti-afe sind wol das Schonste
und Beste, was neuerdings ber das Problem gesagt worden ist ^.
Kennt K o s t l i n noch wesentlich verschiedene Arten des Unrechts, so
tritt M e r k e l mit grosser Energie fr die wesentliche Gleichlieit des
Tatbestandes in allem Unrecht ein. Alies Unrecht ist gleichermassen
Delikt. Da nun Merkel auch die Schadenersatzverbindlichkeit ais
Rechtsfolge des Unreciits ansieht, stand er vor dem neuen Problem:
wie die gleiche Ursache, namlich das Delikt, anscheinend verschiedene
Folgen, Strafe und Ersatz, erzeugen knne? Er sucht es dadurch zu
losen, dass er ausfiihrt, das Unrecht habe nur eine einheitliche Rechtsfolge: es fordere Wiederaufhebung in den verschiedenen Spharen, in
welchen es Gestalt gewonnen habe. An die Erscheinungen des Unrechts, welche der inneren Sphare" angehorten, knpfe der Strafzwang, an die der usseren Sphare" der Civilzwang an. Auch der
Civilzwang aber bekimpfe nicht lediglich das ussere Faktum, sondern
die Objektivirung eines der Herrschaft des Rechts widerstrebenden
Willens" ; der Strafzwang aber sei unmittelbar auf die idale Integritat
des Verletzten gerichtet": so dass also beiderlei Rechtsfolgen ihrem
eigentlichen Wesen nach zusammenfallen". Wenn nun der Entschadigungszwang, trotzdem dass seine nachste Aufgabe ist, die Erscheinungen
des Unrechts aufzuheben, welche der usseren Sphare" angehoren,
auch die wesentlichen Momente des Strafzwangs in sich hat, so kann
er letzteren in gewissem Umfang ersetzen-, und so kommt dem Strafzwang naturgemass eine subsidiare SteUung zu: er findet nur Verwendung fr die Falle, fr welche der Civilzwang nicht ausreicht.
Die Strafe selbst aber ist lediglich ein Akt der vergeltenden Gerechtigkeit. Dem Verbrecher gegenber giebt es keine andere Rechtfertigung des Zwangs, den er erleidet, ais die in der Beziehung desselben auf die verbrecherische Tat gegebene. Der Strafanspruch tritt
an die Stelle desjenigen, welchem das Delikt selbst widerstreitet (Anerkennung des von mir zuerst aufgestellten, so vielfach bekampften
Gedankens der Verwandlung eines primaren Rechtsanspruchs in den
Strafanspruch). Die Strafen enthalten ihrer allgemeinen Natur nach
eine B e k r a f t i g u n g d e r d u r c h d i e H a n d l u n g v e r l e t z t e n
V o r s c h r i f t e n u n d P f l i c h t e n und eine Bekmpung der in der
pflichtwidrigen Handlung ais solcher sich ussernden Faktoren."
(Durch weitere Ausfhrung des letzteren Gedankens kam M e r k e l
spater in nahere Berhrung mit W e l c k e r s Theorie des ideellen Schadenersatzes: s. oben 8G s. 111 S. 212. 213.) Unrichtig aber ist es, wenn
viele Gelehrte die Beziehung der Strafe auf die Interessen, Bedrfnisse
und Leidenschaften der Gesellschaft leugnen; denn gerade die letzteren,
welche das gesellschaftliche Leben beherrschen, bilden die natrlichen
Vermittler der Gerechtigkeit, welche die Realisirung derselben ais eine
nicht von Willkr und Zufall abhangige erscheinen lassen. Alies
^ Zu Aveit gelit mir Liepmann a. a. O. S. 190 mit der Behauptung,
M e r k e l s Ausfhr\mg;en ber die Strafe enthielten in ihren Gruudzgen
,,schlechterdiugs absclihesscnde Ergebnisse". L. fusst deshalb S. 188 vollstndig
auf Merkel.
B i n d i n g , Strafrecht. Grundriss. 7. Aufl.

15

 92.

226

Lebendige kmpt, um sich selbst und die Bedingungen seines Daseins

zu erhalten und zu sichern; dem Kampfe um die letzteren aber gehrt
die Reaktion a n , die im gesellschaftichen Leben dem Verbrechen
antwortet, mogen die Einzelnen oder die Gesaniheit die Vermittlurig
derselben bernehmen. Die offentuche Strafe erscheint stets und
berall ais eine sociale Machtausserung im Dienste socialer Selbstbehauptung."
92.

V. Die Strafe, ihr Begriff, ihr Grund, ihr Zweck, ihre Grenze nach
positTem Reclite^.

S t r a f e ist eine E i n b u s s e an R e c h t e n o d e r R e c h t s g t e r n , w e l c h e d e r S t a a t einem D e l i n q u e n t e n von R e c h t s

w e g e n a u f l e g t zur G e n u g t u u n g fur seinen i r r e p a r a b e l n
s c h u l d h a f t e n R e c h t s b r u c h , um die A u t o r i t a t d e s v e r l e t z t e n G e s e t z e s a u f r e c h t zu h a l t e n .
Sie ist:
1. E i n b u s s e a n R e c h t e n o d e r R e c h t s g t e r n , somit ein
Verlust, und bedeutet fr den Bestrafen im Rechtssinne e i n b e l ,
auch wenn dieser die Strafe nicht ais solches empfinden sollte. Die
Strafe wird erst dadurch ermoglicht, dass eine Person Rechte und
Rechtsgter besitzt. Den vollig Rechtlose kann nicht gestraft werden,
derjenige, der gewisser Rechtsgter, z. B des Vermgens, d a r b t , ist
wenigstens fr gewisse Strafen unzugnglich.
Soviel A r t e n von Rechtsgtern einer Person z u k o m m e n , so viel
Strafarten k o n n t e es hOchstens geben. Allein gewisse Rechtsgter
werden in einer Zeit, die eine vollige Rechtlosigkeit nicht mehr kennt,
nicht zur Strafe ntzogen, z. B. nicht die Personen- und die Kindesqualitat, die Vater- oder Gattenqualitt, die Untertanenqualitat. Das
frhere gemeine Recht kannte n u r Strafen an L e b e n , Leib, Freiheit,
E h r e und Vermgen, das jetzige gemeine Recht hat davon noch die
Leibesstrafen gestrichen.
Gegenber der Unzahl von Verbrechen
raacht sich die geringe Zahl tauglicher Strafmittel sehr empfindlich,
und die Z u r c k d r a n g u n g fast aller Strafbel durch die Freiheitsstrafe
hat diese A r m u t nicht nur erheblich gesteigert, sondern auch der
Verwechslung und Vermischung der Strafe mit anderweiten Massnahmen starken Vorschub geleistet^
Sehr haufig aber sieht sich der Staat genotigt, gewissen Rechtssubjekten Rechtsgter zu gaz andern ais zu Strafzwecken, etwa zu
Zwecken der Landesverteidigung oder des Staatsunterhaltes oder der
Sicherung der Gesellschaft, zu entzehen. In letzterem Falle spricht
man neuerdings von , , s i c h e r n d e n M a a s s n a h m e n " im Gegensatz
zur Strafe, falls man nicht in grdsster Verblendung viellfeicht gar die
1 Eine gute Orientirung ber den Streit der Gregenwart bezglich des Strafzweckes giebt S c h m i d t , Die Aufgaben der Strafrechtsptege. Leipzig 1895.
Mit grossem Erfolge bekmpft S c h m i d t die AngrifFe gegen die Vergeltungsttrafe. In der Auffassung des Vergeltungsgedankens stimme ich aber mit Schmi dt
nicht vollig berein. S. oben S. 209 Note 1.
2 S. darber auch die Vorrede S. XVIII. Sehr verdienstlich, wenn auch
einseitig, hat M i t t e l s t d t , G-egen die Freiheitsstrafen, Leipzig 1879, diese bertreibungen und Flschungen gegeisselt!

227

92.

Strafe in jenen Maassnaiimen aufgehen lsst. Die Berechtigung zu

jenen Maassnahmen auf eine nSOciale" im Gegensatz zur beseitigten
'moralischen" Verantwortung dessen zu g r n d e n , gegen den sie ergrifen werden ( F e r r i , A s c h a f f e n b u r g u. A . ) , heisst mit dem
Begriff der Verantwortlichkeit schwersten Missbrauch treiben. Allein
verantwortlich ist d e r S t a a t fr die Sicherheit der Gesellschaft, und
jede Verantwortlichkeit des Unglcklichen, den er treffen, vielleicht
opfern muss, fllt weg.
N u r diejenige Entziehung ist aber Strafe, die staatsseitig geschieht,
II. u m d e n D e l i n q u e n t e n z u r G e n u g t u u n g fr s e i n e n
schuldhaften
irreparabeln
Rechtsbruch
behufs
Aufr e c h t e r h a l t u n g d e r A u t o r i t a t des g e b r o c h e n e n G e s e t z e s
zu z w i n g e n .
A. Das Recht auf Strafe ist nichts ais ein v e r w a n d e l t e s
Recht auf Botmassigkeit oder Gehorsam gegen den Del i n q u e n t e n . ber Rechtsverwandlungen berhaupt s. v, S c h e y
bei G r n h u t V I I 1880 S. 74G ff. V I I I S. 110 ff. S. auch oben S. 225.
Damit erscheint
1. d a s D e l i k t a i s e i n z i g e r E n t s t e h u n g s g r u n d d e s
S t r a f r e c h t s . Durch die Normen erhalt der Staat ein Recht gegen
alie seinen Gesetzen Unterstehenden auf Befolgung seiner Ver- und
Gebote. Schuldhafterweise nun hat der Delinquent g e t a n , was das
Staatsgesetz verbot, seine Gehorsamspflicht missachtet. So sieht sich
der Staat vor die W a h l gestellt, entweder tallos den F r i e d b r u c h hinzunehmen oder aber sein Gehorsamsrecht gegenber dem Friedbrecher
zur Geltung zu bringen. E r k a n n nun aber
a. sein Forderungsrecht auf Gehorsam
unverandert
gegen den Delinquenten ebensowenig geltend machen ais das Recht
auf Restitution einer Sache nach deren Untergang. Denn das Gehorsamsrecht ist nicht zwangsweise zu realisiren. Nicht einmal kann
man den Delinquenten notigen wolien, sich dem von ihni bertretenen
Verbot von nun an zu fgen. Denn eine trotzige Gesinnung lasst
sich durch Zwangsmittel nicht brechen und ein guter Vorsatz leicht
wieder aufgeben. Z w e c k d e r S t r a f e k a n n a l s o n i c h t s e i n ,
d e n R e b e l l e n g e g e n d i e R e c h t s o r d n u n g in e i n e n g u t e n
B r g e r z u v e r w a n d e l n . U n d ware dies selbst moglich, so w r d e
der Verbrecher nur von jetzt an zur Erfllung seiner Pflicht genotigt,
seine frhere Pflichtverletzung aber bliebe ungeahndet.
b. V i e l m e h r m u s s j e n e s R e c h t , sol es sich nicht ais
illusorisch erweisen, ebenso v e r w a n d e l t w e r d e n wie vielfach die
Obligation auf Sachleistung in eine solche auf Ersatzleistung, und zwar
notwendig i n e i n z w a n g s w e i s e d u r c h z u f h r e n d e s
Recht.
Dieses Recht aber k a n n n i c h t darauf gehen,
a. d e n D e l i n q u e n t e n z u r B e s s e r u n g d e s G e s c h e h e n e n a n z u h a l t e n , weil dies auf alie Ewigkeit hinaus unverbesserlich b l e i b t ^ Mogen auch einige schadliche Folgen des Ver1 Wenn F e r r i , Verbrechen S. 414 F., dem sich A s c h a f f e n b u r g , Bekmpfung S. 245 ff. anschliesst, die Beide ja keine Strafe melir kennen und
15*

 92.

228

229

brechens aufgehoben werden k o n n e n , das Verbreehen selbst ist ein

Stck Geschichte und ais solches nie mehr ungescliehen zu machen;
/?. d a s n r m a l e Y e r h a l t n i s z w i s c l i e n d e m V e r brecher und dem Gesetz wiederherzustellen.
Denn diese
Wiederherstellung fordert unerzwingbare Willensandei;ung, und bei
diesem Strafzweck wrde ernste Reue nach jedem Verbreehen zum
Strafausschliessungsgrund.
Die Strafe
dient
nicht
dem
H e i 1 u n g s z w e c k e.

Den Staat treibt nicht Rachsucht und diese ihn nicht etwa zur Talion:
denn was der Verbrecher dem Staate g e t a n , das vermag dieser ihm
nicht wieder zu tun, E r bezahlt nicht beltat mit b e l t a t , Unrecht
mit Unrecht, sondern bekampft den Feind des Rechts mit der Macht
des Rechts. Diess kann er aber nicht a n d e r s , ais d a d u r c h , dass er
ihn sich zwangsweise unterwirft, also ihm ein bel zufgt.
Dass
Letzteres ihm nicht Selbstzweck, sondern nur Mittel zum Zweck ist,
ergiebt sich aus sinem Verzicht auf die Strafe, wo er sie fr entbehrlich halt, andrerseits aus der Bemessung der Strafe nicht allein
nach der Grosse der Verschuldung, sondern nach der Heiligkeit der
bertretenen Norm und dem Maasse des Bedrfnisses nach Wiederbefestigung ihrer gefhrdeten Autoritt. E b e n s o w e n i g i s t d i e
Strafe der n a c h t r a g l i c h v e r l a n g t e Preis, den d e r D e l i n q u e n t f r e i w i l l i g fr seine T a t z a h l t , oder den das R e c h t
f r d i e B e g e h u n g d e s V e r b r e c h e n s e i n f o r d e r t (Was
kostet ein Schlag?"). Denn eine Befugnis zu delinquiren giebt es
nicht, also auch nicht zu kaufen.
Aus dem Gesagten ergiebt sich:
2. Alleiniges Subjekt des Strafpechts ist heut der Inhaber
des Rechts auf- Gehorsam gegen die Staatsgesetze wider den Delinq u e n t e n , das ist der Staat, nicht ein Einzelner oder eine Verb i n d u n g , nicht die Familie, die Schule, die Kirclie.
F r den
J u r i s t e n g i e b t es n u r e i n e u n m i t t e l b a r e o d e r m i t t e l b a r e
S t a a t s s t r a f e . Sehr wol aber kann der Staat die Rechtsgter, die
er dem Delinquenten zur Strafe entzieht, insbesondere den E r t r a g von
Vermogensstrafen, Privatpersonen oder Gemeinden oder woltatigen
Anstalten zuwenden. Gewhrt er dem durch die Misstat Verletzten
zu dessen Privatvorteil eine Klage auf Geldstrafe oder anderweite
P r i v a t g e n n g t u u n g gegen den D e l i n q u e n t e n , so heisst diese Strafe
P r i v a t s t r a f e (so das duplum u n d quadruplum beim romischen
furtum; die Klage auf Abbitte und Ehrenerklrung). Die Busse"
des G B 188 und 231 ist aber keine Privatstrafe, sondern ein
Schadenersatz (s. unten 106). A l i e N i c h t p r i v a t s t r a f e n h e i s s e n
offentliche Strafen.
3. Alleiniges Objekt des Strafrechts ist der Schuldige. Eine
Bestrafung Unschuldiger ist in alien F o r m e n unstatthaft und dem
geltenden Rechte durchaus fremd: ais Bestrafung des flschlich Beschuldigten, ais Verdachtsstrafe, ais Bestrafung der Angehorigen des
Schuldigen, ais Bestrafung dessen, der den Schuldigen in der Straferduldung vertreten mochte.
Angesichts des geltenden Rechts gilt es gleich, ob die Schuldfahigkeit und die Verantwortlichkeit fr schuldhafte T a t aus deterministischen oder indeterministischen Anschauungen erklart wird. Die
grosse Kluft oFnet sich nicht zwischen Deterministen und Indeterministen, sondern zwischen d e n e n , welche die Schuld a n e r k e n n e n und
denen, die sie leugnen. Letzteren geht jedes Verstandnis der Rechtsordnung im Ganzen ab und sie mssen j e d e r Rechtsordnung, nicht
nur der heutigen, den Krieg erklaren. S. auch Vorwort S. X I f.
Ein irrer Verbrecher", ein geborener Verbrecher", ein Ver-

y. Jenes Recht kann vielmehr nur darauf g e h e n , v o n

d e m D e l i n q u e n t e n G e n u g t u u n g z u e r h a l t e n fr den unaufhebbaren Schaden, den er der Rechtsordnung zugefgt hat. H a t er
getan, was das Recht nicht wollte, so m u s s e r j e t z t l e i d e n , w a s
d a s R e c h t i h m a u f l e g t , u n d w a s e r n i c h t w i l l . Somit ist
die Strafe nicht Heilung, sondern Zwang gegen den Schuldigen.
Er
hat g e g e n b e r dem Gesetz d i e M a c h t f r a g e g e s t e l l t .
Desh a l b a n t w o r t e t es i h m d u r c h s e i n e z w a n g s w e i s e n t e r werfung unter seine Macht oder Herrlichkeit.
Andere
Antwort ist fr die Macht des Rechts nicht moglich, Keine Antwort bedeutete ihre Ohnmacht, So ist die Strafe R e c h t s m a c h t b e w a h r u n g ,
ais zwangsweise Unterwerfung des Schuldigen unter den starken A r m
des Rechtes fr diesen stets ein bel, also Vergeltung von bel mit
U b e i , ais Sieg der Rechtsmacht ber den Schuldigen fr sie enen
Triumpf, weil annahernder Ausgleich einer Verletzung in deser
F u n k t i o n nicht sowol V e r g e l t u n g a i s G e n u g t u u n g , die der Verbrecher dem Staate gegenber leistet.
Man pflegt die Strafe nach deser Auffassung ais V e r g e l t u n g s oder G e n u g t u u n g s s t r a f e zu bezeichnen. Ein Teil der Polemik
gegen diese m. E. allen mdgliche Auffassung der Strafe hat darin
ihren G r u n d , dass von ihren Vertretern teilweise zu einseitig die
Notwendigkeit der Vergeltung des bels mit dem bel betont wird ^.
von der Genagtnun^ niclits wissen wollen, Beide ihren Verbrecher von Staatswegen zur Entschdigung des Verletzten angehalten sehen und darin eine Strafe"
erbticken wollen, so legen sie verdienstlich ihren Finger auf eine Avrklich wunde
Stelle. Seitdem die Strafe dem Verletzten unmittelbar keine Genugtuung mehr
bieten sol, ist bei der Bestrafung die Rcksicht auf diesen zu stark in den
Hintergrund getreten. Wie dem abzuhelfen, darber ist nachzudenken. Denn
einerseits ist es mit der Ersatzleistung allein nicht getan, andrerseits erweist sie
sich in m ausenden von Fallen ais ganz oder zum grossten Teile undurchfhrbar.
'- Auch B i r k m e y e r geht mir darin zu weit. Andrerseits begegnet man
bei solchoii, die den Vergeltungsgedanken schroff ablehnen, oft einem merkwrdigen
Un\-erstandniss fr diesen m, . tiefsten Gedankeu der Weltgeschichte. Daraus
erklrt sieh ihre Abneigung gegen ihn. Eine arithmetische Gleichung zwischen
Schuld und Strafe ist in der Tat nicht moglich, wol aber ein annherndes Ausmass der Schwere der Tat und ein annherndes Ausmass der Strafe, die innerhalb eines bestimmten Strafensystems jener Schwere proportional ist. Jedes
Strafgesetz schon stellt ja in bestimmtem Umfang jene Gleichung auf, hlt sie
also fr tunlich. Wenn beispielsweise H e i m b e r g e r , BegriF der Gerecht. im
Strafrecht, S. 19, fragt: Was ist Vergeltung?" und antwortet: Wenn man es
ehrlich sageu will: Weiter nichts ais Rache", so beweist dies nur, dass ihm beide
BegriFe vollstndig fremd sind. Und mir will scheinen, was H. S e u f f e r t , Ein
neues Strafgesetzbuch S. 5, Gerechtigkeit" nennt, ist von dem, was ich genugtuende Vergeltung nenne, im Ausdruck weiter geschieden ais im Sinne.

92.

 >2.

230

brecher", der nie ein Verbrechen verbt h a t , das sind phantastische

Mssgeburten, die in keiner Rechtsordnung eine Stelle inden k o n n e n !
4. D a s S t r a f r e c h t des Staates gegen den Delinquenten
e n t s t e h t u n m i t t e l b a r a u s d e s s e n n b o t m a s s i g k e i t , falls
nicht der Staat ausdrcklich weitere Bedingungen dieser Entstehung
aufstellt, wie dann, wenn er den Satz nulla poena sine lege oder das
Erfordernis volkerrechtlieher Recproeitt sanktionirt. Die sog, Notwendigkeitstheorieen bersehen, dass nicht die Strafpflicht, sondern
n u r das Strafrecht notwendige Folge des Deliktes ist. Man kann zugeben, dass aus dem Delikt normalerweise ipso j u r e die Strafbefugnis
entstehen sollte. Damit wird aber durchaus noch nicht, wie H e g e l
und seine Schule behauptet, die Strafe zur l o g i s c h e n (dialektischen),
also unmittelbaren und unausbleiblchen Folge des Verbrechens.
Menschen strafen Menschen, nicht Verbrechen sich selbst. Zwischen
Verbrechen und Strafe schiebt sich stets der freie Entschluss des
Strafberechtigten ein, von seineni Rechte Gebrauch zu machen. Die
Strafe ist stets eine freie T a t des Inhabers der Strafgewalt. D a
aber alies Delikt das Moment der schuldhaften Auflehnung des Einzelwillens gegen den Gemeinwillen enthalt, also insoweit gleichartig ist,
so i s t a l i e s d e l i k t i s c h e U n r e c h t s t r a f f a h i g
Das S t r a f r e c h t
des Staates existirt also, falls er nicht selbst das Gegenteil anordnet,
vor allem Strafgesetz, wie denn zu gewssen Zeiten, z. B. zu denen
des klassischen romischen Rechts, die Gerichte auch Strafen verhangen
durften ohne ein Strafgesetz, welches der Begehung der verbotenen
H a n d l u n g voraufging. S. auch H u g o G r o t i u s , D e j u r e belli ac
pacis 11 20, 22, 1 : Ante legem poenalem constitutam dubium tamen
non est, quin poenae locus esse possit, quia naturaliter, qui deliquit,
in eo statu est, ut puniri licite possit: sed non ideo sequitur deber
eam (scil. poenara) exigi. S. auch H e i n z e , G S 1861 S. 423ff.; Bdg,
N I 25 und 5 7 , bes. aber H a n d b u c h I S. '248 F. Dass unser
heutiges Recht dem Satze huldigt: nulla poena sine lege poenali, steht
mit der Tatsache der Entstehung des S t r a f r e c h t s unmittelbar aus
dem Delikte nach richtiger Auffassung nicht in Widerspruch.
5. D a s S t r a f r e c h t i s t a l s o R e c h t s f o l g e d e s D e l i k t s ,
und zwar bildet es dessen Rechtsfolge schlechthin und unterscheidet
sich dadurch aufs scharfste von dem R e c h t e , R e p a r a t i o n z u
f o r d e r n , und seiner Hauptart, d e m R e c h t e d e s G e s c h a d i g t e n
a u f S c h a d e n e r s a t z . Ist die Quelle des Strafrechts das Irreparable
im D e l i k t , so ist die Quelle der Reparationsverbindlichkeit ein dem
Rechte widerstreitender, aber wieder in E i n k l a n g mit diesem zurckzufhrender Zustand. Ist die Strafe sozusagen eine hochst personliche
Lestung allein des Schuldigen, so ist durchaus nicht der Schuldige
allen zum Ersatze pflichtig. D i e Strafe wird geleistet zu Gunsten
des S t a a t e s , der Schadenersatz zu Gunsten des Beschadigten. Die
Grosse des Ersazes bestimmt sich stets arithmetisch genau nach der
Grosse des Schadens; die Hohe der Strafe ist an solchen beziFerten
Massstben nicht abzulesen. Endlich sol die Strafe nicht heilen,
sondern dem Strfling eine W u n d e schlagen, der Ersatz aber eine
W u n d e heilen, womoglich ohne eine andere zu schlagen. So ist es

231

>2.

weder moglich, mit W e l c k e r und H e p p d i e S t r a f e a i s A r t

d e s E r s a t z e s , noch mit H e i n z e und M e r k e l d e n E r s a t z a i s
A r t d e r S t r a f e zu behandeln.
Vielmehr stehen nebeneinander
zwei wesentlich verschiedene Rechtsfolgen: s c h n e i d i g e
Strafe
und h e i l e n d e B e s s e r u n g . Der wesentlichen Verschiedenheit der
Folgen entspricht aber eine wesentliche Verschiedenheit der Tatbestande, an die sie geknpft sind: die Strafe n u r an deliktische, die
Reparationsverbindlichkeit durchweg auch in den Pallen der sog.
Deliktsobligationen nie an deliktische Tatbestande ais solche.
ber das Verhjiltnis von Strafe und Ersatz s. bes. Bdg, N I 40,
41, 58, 59 und die dort angefuhrte Literatur. S. auch die L i t e r a t u r
oben zu 1.
6. D a s S t r a f r e c h t i s t R e c h t a u f G e n u g t u u n g f r
d a s D e l i k t . D u r c h diesen Zweck unterscheidet sich die R e c h t s s t r a f e von der ihr ausserlich sehr ahnlichen sog. D i s z i p l i n a r s t r a f e , d i e k e i n e S t r a f e im R e c h t s s i n n e , s o n d e r n ein
p l d a g o g i s c h e s Z u c h t m i t t e l i s t , die demgemass durchaus
nicht nur gegen Delikte, sondern auch gegen Unsittlichkeiten und
Ordnungswidrigkeiten nicht juristischer N a t u r zur A n w e n d u n g kommt,
die durchaus nicht nur vora Staate gegen. seine D i e n e r , sondern
ebenso von Gemeinden gegen ihre B e a m t e n , von der Kirche gegen
ihre Angehorigen, von der Universitat gegen S t u d i r e n d e , von dem
L e h r e r gegen seine Schler, vom Familienhaupte gegen Familienglieder^, von dem Borsenvorstande gegen Borsenbesucher, von den
Anwaltskamniern gegen die Anwlte, vom arztlichen Verein gegen
.seine Mitglieder u. s. w. ausgesprochen werden kann. Die Disziplinarstrafe wird verhangt an erster Stelle ne peccetur, nicht quia peccatum
est. K o m m t sie gegen Delinquenten zur Anwendung, so will sie nicht
das Delikt ais solches, sondern die darin enthaltene, mit der Stellung
des Beamten, A d v o k a t e n , Notars streitende Zuchtlosigkeit oder Ordnungswidrigkeit ahnden. D e s h a l b k o n k u r r i r e n R e c h t s s t r a f e
undDisziplinarstrafekumulativ.
bei- die Disziplinai'strafe vgl. Meiiz, Betracht. ber dio Disziplinaruntersiichung und ihreii Uiiterschied von der Geueraluntersucliuug: NA H
1818 S. 486 ff. H o f f t e r , ber Verbrechen und Disziplinarvergehmigen
der Staats- und Kirchendiener: NA XIII 1838 S. 48 ff. 155 ff. P f e i f f e r ,
Prakt. Ausfhr. aus alien Teilen der Rechtswissensch. III S. 361 ff.
B u d d e u s , in Weiskes Reclitslexikon I S. 220 ff. III S. 445 ff. (vgl. dens.
in Ersch und Gruber. Encykl. XXVI S. 13 ff.) v. W^chter, Handbuch
S. 301 ff. De P i n t o , Bydrage fot de leer der disciplinaire bestraffiugen
\'an staatsAvege bedreigd. Leiden 1876. Ferner die Aufstze von F u n k e
und von S c l i l e t t e r , bei Weiske VIII S. 181 ff. und X S. 586 ff.; von
B r a t e r , D o l l m a n n , B u l a n in Bluntschlis und Braters Staatslexikon I
S. 71 ff. 219 ff. III S. 134 ff.; von T r i e s t , in Rottecks und Welckers Staatslexikon IV S. 562; von v. L i s z t , HReclitslex. s. v. Ordnungs- und Disziplinarstrafen II S. 966 ff.; von S e h t z e , das. s. v. Amtsverbrechen I
S. 97 ff.; von H e c k e r , GS 1879 S. 481 ff.; von R e h m , in Hirths Anualen
1885,S. 191 ff.; von L . a b e s , das. 1889 S. 213 ff. ber die Ordnungsstrafe
1 Interessante Bestimmungen in einigen Hausgesetzen der regierenden
Frstenhuser: s. z. B. Oldenburgisches Hausgesetz v. 1. Sept. 1872 A. 14 bei
S c h u l z e , Die Hausgesetze II S. 456.

 92.

l'\-?.

in ilu-er verscliiodeiien Anwendung s. D e l i u s , Z f. Handelsrecht XXXVIII

1891 S. 426 ff; F r i e d i n d e r , GS XLVI 1892 S. 417 ff.; P r e g e r , AE
VII 1892 S. 365 ff. Vgl. ferner H o h b a c h , Beitrge z. Strafrecht 1836.
S e h w c n k e u , Die Amtsvergehen nacli gem. und kurhess. Rechte. Hg.
von Kuleukamp. Kassel 1848. Me v e s , in v. Holtzendorffs Handbucii
III S. 913ft".IV S. 339 If. Tliilo, Die preuss. Disziplnargesetzgebung,
Berln 1864. K a n n g i e s e r , Das Recht der Reichsbeamten. Berln 1874.
V. Z e d l i t z - N e n k i r c h , Kommentar zum Eeiclisbeamtengesetz. Berlin
1874. L a b a n d , Staatsrecht I S. 439 ff. P e r e l s u. S p i l l i n g , Das
Eeichsbeamtengesetz. Berlin 1890. v. B a r , Handbuch S. 352 tf,
O p p e n h e i m , Die Rechtsbeugungsverbrecheu S. 1123. Merkel, Strfreclit S. 46 ff. B i n d i n g , Normen I S. 500 ff. D e r s . , Lehrbuch II
S. 396 ff. N a g l e r , Sonderverbrechen bes. S. 24 ff. v. S e y d e l , Bavr.
Staatsrecht II. 2. Aufl. S. 271 ff. O. M a y e r , Verwaltungsrer'^^ l ' S .
241 ff. S e u f f e r t , bei v. S t e n g e l , HW I S. 47 ff. u. Straf^
zgeb.
d. Gegenwart I 1894 S. 66 ff. K b e l , Die rechtl. Natur der Disziplinarstrafe ber Beamte. Ansbach 1892. J e l l i n e k , Syst. der subjekt. off.
Rechte S. 203 ff. H i l l e r , Die Disziplinarstrafen in den osterreich. Strafanstalten u. Grcrichtsgefngnissen. Leipz. u. Wien 1894. S i m n , Das
Disziplinarstrafrecht der Privatdocenten in Preussen. Diss. Borna-Leipzig
1902. V. R h e i n b a b e n , Die preufsischen Disziplinargesetze. Berlin
1904. S. auch beispielsweise Reicnsbeamtenges. v. 31. Mrz 1873 72 ff.;
Borsengcsetz \. 22. Juni 1896 8ff. S. auch Gesetz, betr. die Dienstvcrgehen der riehterlichen Militrjustizbeamten v. 1. Dez. 1898. Vgl. auch
Hofacker, Verhltnis der Exekutiv-Strafen zu den Kriminalstrafen nach
gelt Rechte. Verwaltungsarchiv XIV 1906 S. 447 tf.
B. Die Pflicht zur Bestrafnn/2J wird keineswegs schon durch
E n t s t e h u n g des Strafrechts begrndet. Sonst mssten alie Delikte,
weil innerlich gleichartig, mit Strafe heimgesucht werden. Dass es
straflose Delikte giebt, erklart sich aber ebensowenig aus Quantitatsunterschieden zwischen den konkreten versebiedenen widerrechtlchen
Handlungen. W e r vorsatzlich den K o n t r a k t bricht, kann viel schwereres
Unrecht begehen ais derjenige, der sich eine fremde Apfelsne an.eignet
oder einen zahnlosen Hund unerlaubterweise ohne Maulkorb sich auswarts vergngen iasst. Und doch wird im leichferen Falle gestraft,
im schwereren nicht. D a s s a l s o n u r e i n T e i l d e r D e l i k t e g e straft wird, e r k l a r t sich weder aus der Q u a l i t a t noch
a u s d e r Q u a n t i t a t d e s D e l i k t e s a l l e i n . Es k a n n sich vielmehr nur a u s d e m I n h a l t d e s S t r a f r e c h t s erklaren lassen,
warum der Staat auf dessen Ausbung so vielfach glaubt verzichten
zu mssen.
1. Wie auch die Strafe beschafen sein mag, sei sie Lebensoder Leibestrafe, V e r b a n n u n g , Gefngnis oder Geldstrafe, stets ist
ihr Vollzug aufflligerweise eine H a n d i u n g , welche, wie Totung,
Freiheitsberaubung, Vermogensbeschadigung, regelmassig verboten und
nur ausnahmsweise erlaubt ist. Abgesehen von dem allerdings sehr
tiefgreifenden Unterschiede zwischen Recht und Unrecht haben das
V i r b r e c h e n der T o t u n g und die Todesstrafe, das Verbrechen der
Einsperrung und die Freiheitsstrafe nah verwandten I n h a l t ; Rechtsgter bestimmter Personen werden dadurch vernichtet oder geschmalert. Das Opfer des Verbrechens und der Urheber des Delikts,
der um seiner T a t willen gestraft wird, beide erdulden nach Auffassung
des Rechtes ein b e l , weil eine Rechtsgterbeeintrachtigung, n u r
jenes per nefas, dieser per fas. Diese belnatur der Strafe ist aber

283

92.

eine zweischneidige: die Strafe bedeutet nicht n u r ein bel fr den

Strafling, sondern auch fr den Staat. Will er Strafe n e h m e n , so
notigt sie ilin zur Einsetzung von Gerichten und Strafrichtern, von
Organen der Strafklage und der Verteidigung, sie zwingt ihn ferner,
Menschen zu vernichten oder einzusperren, deren I>eben und Freiheit
nicht nur fr ihre T r a g e r und deren F a m i l i e n , sondern auch fr die
Rechtsgemeinschaft vielleicht von W e r t sind; sie legt dem Staate ferner
sehwere Sorgen wegen des Strafvollzugs auf und brdet ihm grosse
Opfer am Vermogen auf. Das Strafrecht zu dulden ist schweres Leid,
e auszuben fr den Inhaber der Strafgewalt sehwere L a s t , die er
nur dann auf sich nehmen darf, wenn dies n o t w e n d i g ist, d. h.
wenn das Strafrecht sich fr ihn in eine P f l i c h t verwandelt.
2. D a der Staat n u r dann ein bel auf sich nehmen darf,
wenn er dadurch ein grsseres oder mindestens ein gleich grosses von
sich abwendet, so k a n n er sich zur Strafe nur dann fr verpflichtet
achten, w e n n d a s b e l d e r N i c h t b e s t r a f u n g f r i h n n o c h
grosser wre ais das der Bestrafung.
3. Nun kann die Nichtbestrafung ais bel n u r unter zwei
Gesichtspunkten erscheinen: entweder, weil die Rechtsgter, wie L e b e n
oder Freiheit, welche dem unbestraften Delinquenten verbleiben, fr die
Gesellschaft Gefahr drohen. Allein die Gefhrlichkeit des Delinquenten
zwingt den Staat wol zu PoUzeimassregeln fr die Zukunft, aber nicht
zur Strafe. Msste ihretwegen Strafe eintreten, so ware knftige Ungefhrlichkeit Strafausschliessungsgrund, was sie nicht ist und nicht
werden darf. Denn auch der Verbrecher, der aller Voraussicht nach nie
mehr rckfllig werden wird, auch der Morder, dem ein Schlaganfall
beide Arme gelahmt hat, wird in Strafe genommen und mufs es w e r d e n !
In der Personlichkeit des Verbrechers liegt also der Zwang zur
Strafe nicht. I s t d i e s e a b e r n i c h t s a n d e r e s a i s d a s s t a a t s seitig geltend gemachte Recht a u f A c h t u n g vor dem Ges e t z e , a i s z A v a n g s w e i s e R e c h t s b e w a h r u n g , so k a n n d i e
unterlassene Strafverfolgung nur wegen unterlassener
G e l t e n d m a c h u n g d e r G e s e t z e ais ein b e l e r s c h e i n e n .
Gesetz ohne Strafe ist Glocke ohne Kloppel," sagt das deutsche
Sprichwort, zum Teil unrichtig: denn selbst die leges imperfectae
ben, und zwar deshalb, weil die meisten Menschen, sei's aus Selbstsucht, sei's aus Rechtssinn ihnen nachleben woUen, eine sehr heilsame
und hauig gerade diejenige W i r k u n g a u s , worauf es dem Staate ankomrat. Aber allerdings, das Interesse des Staates an der Befolgung
der Gesetze ist nicht gleich gross: die Autoritat der Norm gegen
T o t u n g beispielsweise muss so wcit aufrecht erhalten werden, ais n u r
irgend a n g e h t , weil jede deliktische T o t u n g die Rechtswelt aufs
schwerste schdigt, warend sich das Recht begngen kann, den Kaufm a n n , der unerlaubterweise keine Handelsbcher fhrt, straflos sich
selbst und seiner U n o r d n u n g zu berlassen.
G e r a d e d i e S t r a f e ist der A u s d r u c k und das M a s s d e s
I n t e r e s s e s , w e l c h e s d e r S t a a t an d e r B e f o l g u n g d e r einz e l n e n G e s e t z e n i m m t . Soweit seiner Ansicht nach die ruhige
Hinnahme des Unrechts mit der Heiligkeit und Unverbrchlichkeit

 92.

234

des Gesetzes n Widerspruch stehen, oder soweit dauernde Straflosigket die Autoritat eines Gesetzes mehr abschwachen w r d e , ais
dieses ertragen k a n n , so weit ist fr ihn d i e S t r a f p f l i c l i t begrndet^.
Die Strafe ist also das geltend gemachte Recht auf
Befolgung der staatlichen Normen behufs notwendiger
Bewahrung der Autoritat der verletzten Gesetze.
4. Kein Recht hat dem Ungedanken gehuldigt, die Strafe
gelte nicht dem Delinquenten, sondern dem Delikte, nicht dem Tilter,
sondern seiner Tat. Nicht durch diese allein lasst sich aber der Staat
zur Strafe zwingen, sondern nur durch sie in Verbindung mit ihrer
erschtternden W i r k u n g uf die Rechtsordnung.
Ais Urhcber
dieser Wirkung durch Begehung seines
Verbrechens
w i r d d e r V e r b r e c h e r s t r a f f a l l i g . Und nur ais solcher! Gerade
das wird gegen alie Rechtsgeschichte und gegen das geltende
Recht neuerdings vielfach geleugnet. Nicht der M e n s c h , sondern
der V e r b r e c h e r , nicht der Delinquent ausserhalb seiner Tat, sondern
ais U r h e b e r seiner T a t wird gestraft.
Das Maass dieser erschtternden W i r k u n g bestimmt sich stets nach
dem Maasse der Schuld-Energie und nach d e r Schwere des Taterfolges.
Dieses Mass ist stets zugleich das der Strafe.
Eine der grossten Verschiebungen der Wahrheit bildet die neuerdings
oft aufgestellte Behauptung, die Strafe gelte der antisozialen Gesinnung",
nicht ihrer einzeinen schuldhaft rechtswidrigen Betatigung. Dem geltenden Recht solche Anschauungen in die Schuhe schieben, ist j a einfach
unmoglich. Sie sich nber ais Grundlage knftigen aufgeklarteren
Rechtes vorstellen, vermag nur, wer Rechtsbediirfnisse schlechterdings
nicht zu wrdigen weiss. Dann msste j a auch die rechtswidrige,
aber nicht betatigte Gesinnung in Strafe genommen werden. Genau
nach der T a t und ihrer erschtternden W i r k u n g auf die Autoritat
des Gesetzes wird der Tater bestraft. Deshalb muss ais Regel gelten :
gleiche Schuld gleche Strafe, nicht a b e r , wie man unter Verleugnung aller Gerechtigkeit neuerdings prokiamirt h a t , gleiche
Schuld ungleichc Strafe. Jenes Maass freilich ist nicht aufs H a a r
genau zu berechnen, sondern n u r annahernd zu schtzen. Auch der
Ausgleich der W i r k u n g e n ist n u r annaherungsweise mOglich und n u r
so denkbar, dass der Urheber der Rechtserschtterung zum bewussten
und fhlenden Objekte der Rechtsbewahrung gemacht w i r d : d a s
R e c h t zum S i e g e r b e r s e i n e n V e r c h t e r , d i e s e r also zu
dem vor aller Welt Augen G e r i c h t e t e n und der Rechtsherrlichkeit Unterworfenen,
5. Dieser approxmative Ausgleich ist der einzige Strafzweck,
den das postive Recht anerkennt. E r g i l t i n d e n A u g e n d e s
G e s e t z g e b e r s a i s rait d e m S t r a f v o l l z u g e e r r e i c h t . Gerade
' Die Polemik L i e p m a n u s , Einleit. S. 193, gegen mich ruht auf einem
Missverstandniss. Die r e c h t l i c h e Autoritat der Norm bleibt trotz ihrer bertretung unverandert, die f a k t i s c h e aber nicht. Dieser faktischen Erschtterung
gilt die Gegenwirkung der Strafe. Dies habe ich mV n-oin^-^ -~ -^ ' '
es habe ich nie geleugnet, ja stets benauptet!

235

92.

deshalb endet damit der Strafprozess, wie es denn berhaupt keinen

Rechtsgang giebt, dessen Zweck jenseits seines bestimmungsgemassen
E n d p u n k t e s lage. Alie diejenigen, welche der Strafe einen Zweck
jenseits des Strafvollzugs g e b e n , ignoriren das geltende Recht voUstndig; auch wissen sie nicht zu e r k l a r e n , warum der Strafvollzug
vor E r r e i c h u n g seines angeblichen Zweckes abgebrochen wird, und
dies um so weniger, ais keine einzige Massregel zur Sicherstellung
des knftigen Strafzweckes getroffen wird. So ist zusammenfassend
zu s a g e n :
A l i e S t r a f e i s t Z w e c k strafe. D e r R e c h t s z w e c k j e d e r
Strafe wird nach der jeweils herrschenden Auffassung
des g e l t e n d e n Rechtes voll e r r e i c h t d u r c h die Strafvollstreckung.
Es giebt keinen Strafzweck, der jenseits der E x e k u t i o n lage^.
6. Falsch w a r e , zu g l a u b e n : die ntige A b s c h r e c k u n g
verwandle das Strafrecht in eine Strafpflicht. Die Strafe sol nicht
an erster Stelle abschrecken und kann es nicht: denn das Verbrechen
sucht die Heimlichkeit u n d wird in der Hofnung der Verheimlichung,
also der Stralosigkeit, begangen.
Unzulssig ware die Prasumtion, dass die Strafe in jedem einzeinen
Falle ihrer V e r h a n g u n g dem durch das Verbrechen verletzten Gesetze
genau so viel Stabilitt zurckgebe oder auch nur zurckgeben solle,
ais ihm davon vielleicht durch das Verbrechen genommen worden ist,
dass sie also H e i l u n g w a r e ; aber richtig ist, dass, wie die Misstater
die Gesetze zu untergraben suchen, so die Strafe bemht ist, sie in
ihrer weithin herrschenden Kraft zu statigen.'
Nicht unbedenklich erscheint fr die richtige Auffassung des
Strafzweckes, wenn m a n , statt ihn e x a k t zu abstrahiren a u s d e m
Z w e c k e d e r e i n z e i n e n S t r a f v o l l s t r e c k u n g , ihn allgemeiner
zu bestimmen sucht aus der erwnschten Folge des Strafvollzuges im
Ganzen. D a n n verliert man namlich sehr leicht das so eminent
wichtige Ergebnis zwangsweiser Unterwerfung des Verbrechers unter
die sieghafte Gewalt des Rechtes aus den Augen und langt bei der
Reflexwirkung a n , kraft deren sich d u r c h d i e r e g e l m a s s i g e
B e s t r a f u n g d e r V e r b r e c h e r die allgemeine Auffassung von der
Heiligkeit u n d Unverletzlichkeit der durch den Verbrecher missachteten
Rechtssatze steigert. Diesem Fehler ist neuerdings R. S c h m i d t verfallen. A n jener Reflexwirkung hat brigens auch schon die Strafdrohung ihren Anteil.
7. So triigt die Strafe allerdings, wie H e i n z e sagt, ein
Janushaupt. Das S t r a f r e c h t gegentiber dem Delinquenten entspringt
allein dem begangenen V e r b r e c h e n , die Strafpflicht zugleich der
Rcksicht auf dessen rechtserschtternde W^irkung und auf die dadurch ausgeloste Notwendigkeit der Rechtsbewahrung. D i e S t r a f a n w e n d u n g h a t also i h r e n R e c h t s g r u n d n i c h t allein im
D e l i k t , s o n d e r n ist in d i e s e m S i n n e d o p p e l t b e d i n g t .
U n d dies ist der richtige K e r n in den sog. Vereinigungstheorieen.
1 Vgl. auch oben S. 204 Note 2.

93.

236

8. Eine der dringendsten Aufgaben der gegenwartigen Strafrechtswissenschaft ist es aber, auf Grund des gesamten positiv-rechtlicben Materials zu untersuchen, aus welchen sacblicben Motiven der
Staat das ihm aus Deh'kten erwacbsene Strafrecht bald ignorirt, bald
in eine Strafpflicht umwandelt. E r s t wenn diese mhevollc, k a u m
begonnene Untersuchung einmal abgeschlossen ist und jene Grnde
ins Bewusstsein erhoben hat, wird uns ein Urteil darber zustehen, ob
die Grenzlinie zwischen strafbarem und strafJosem Unrecht so stark
im Zickzack laufen muss, wie sie des gegenwartig tut.
9. Das Gesagte wirft nun belles Licht auf die Bedeutung
des S t r a f g e s e t z e s . Nicht weil der Staat fr notig hait, dem Verbrecher vor seiner Tat zu knden, welche Strafe sein Verbrecben zu
gewartigen h a b e , erkennt er den Satz nulla poena sine lege poenali
a n ; sondern weil er das Bedrfnis empfindet, die Verwandiung seines
Strafrechts in eine Strafpflicht durch einen A k t bedachtester Gesetzgebung und ein fr allemal vorzunehmen, auf dass er nicht im konkreten Falle zu entscheiden genotigt sei, ob Strafe und welche Strafe
zu verhingen sei, sondern dass er fr alie Falle wisse, ob eine Strafpflicht begrndet sei^ und welchen Inhalt sie besitze. Man hat neuerdings emphatisch das Strafgesetz ais die magna charta des Verbrechers
bezeichnet. Es ist dies n u r eine Rechtsblasphemie! D e n n ein Staat,
der den Verbrechern eine magna charta verleiht, k a n n n u r ein Verbrecherstaat sein. Nicht des Verbrechens wegen, sondern seiner selbst
wegen erlasst der Staat das Strafgesetz. D i e s e s v e r w a n d e l t n a c h
h e u t i g e r Auffassu ng von Rechts wegen das straffahige
D e l i k t in d a s V e r b r e c h e n , d a s S t r a f r e c h t d e s S t a a t e s i n
die S trafpflicht.
Zweites Kapitel.

Die gesetzlichen Strafmittel'.

W a h l b e r g , H H I I S. 424 544. D e r s . , Kriminalst. u.

national-okonom. Gesichtspunkte.
Wien 1872. S. 1U2 1 4 5 .
V. B u r i , ber das Strafensystem des StrGBs f. d, N D B u n d : G S
1871 S. 99 f". Vgl. auch B i n d i n g bei G r n h u t I I 1875 S. 689 F.;
H o e g e l , Straffalligkeit und Strafzumessung. Wien 1897. ~ F r die
geschicht. Entwicklung der Strafzwecke bedeutsam R. S c h m i d t ,
Die Aufgaben der Strafrechtspflege S. 142 ff.
93. I. Leitende Oedanken <Ies heutigen Strafensystems2. H^ 280235.
B 9197. MI 73. Li 59. G 116. H* 123. 124. K 124. 125. WB 30.
^ Pie Literatur ber Strafenreform, die bisher sehr wenig Erspricssliches
erzeugt hat, ja zum Teil, wie x. B. Varg-ha, Die Absehaffung der Strafknechtschaft I u. n, Graz 1895, 1896, gar nicht ernsthaft genoinmen werdeu kann,
(vgl. darber B i r k m e y e r , Meckl. Zeitschr. f. lechtspflege XIV S. 352tf.),bleibt
hier, soweit sie fr das geltende Kecht nichts ausgiebt, bei Sete.
" I. Den Inhalt des Strafvollzugs bestinimt seit der Erindnng der Strafe
bis heute stes das S t r a f u r t e i l , das bnld aus dem Quell des richterlicheu
Kechtsgefhls gesch6pft", bahl durch das G e s e t z fr eine bestimmte Verbrechensart inhaltlich entweder iufs Haar gcnau oder eine bestimmte Mehrzahl
von Strafgrossen umfasseud A orgeschrieben war. Letzteres ist heute geltendes
Eecht. Und zwar bestiramt

237

93.

WV 39. H o w a r d * (17261790), The State of prisons in England

and Wales. 1777. B e c c a r i a * (17381794), Dei delitti e delle pene.
1. der G e s e t z g e b e r fr jede Verbrechensart die zulssige Strafart
oder Strafarten;
2. der R i c h t e r aber, soweit er nicht absolut bestimmte Strafgesetze anzuAvenden die Pflicht hat, fr jeden Verbrechensfall das Maass der gesetzlich
zulssigen Strafart. Und so fehlt
3. dem V o l l s t r e c k u n g s o r g a n grundstzlich jeder Einfluss auf
Strafart wie Strafmaass. Wie das absolut bestimmte Strafgesetz den Richter,
bindet das absoUit bestimmte Strafurteil den Vollstreckungsbeamten, Das Strafbel, das den Verbrecher im Einzelfalle trifft, ist ihm durch die hoch ber ihm
stehenden unparteiischen Machte des Gesetzes und des Richterspruchs zugemessen
worden. Wenn O e t k e r . Z f. StrRW XVII S. 577, auf die Gesetzbcher von
B a y e r n 1813 und O l d c n b u r g 1814 und auf deren Zuchthaus- und Festungsstrafe auf unbestimmte Zeit" hinweist (s. bes. Bayern Art. 11 u. 12), so kann
diese Verweisung leicht irrefhren. Es sind das lebenslngliche Freiheitsstrafen,
die bei ber zennjhrigem Wolverhalten nach Ablauf von 16 Jahren eine Abkrzung durch Begnadigung" linden konnen.
II. Im Gegensatze zu diesem durch eine weit ber tausendjhrige Geschichte
beilieferten Rechtszustand, dass dem Verbrechen eine Strafe bestimmter Grosse
auf dem Fusse folgt, ertont neuerdings aus den Reihen der Radikalen der R u f
n a c h A n f h e b u n g des S t r a f m a a s s e s . Ihn erheben u. A. F e r r i , A^erbrechen, bes. S. 407 ff., in Deutschland zur Zeit am energischsten die Mcdiziner
K r a e p e l i n , Die Absehaffung des Strafmasses. Stuttgart 1880, und ihm folgend
A s c h a f f e n b u r g , Das Verbrechen u. s. Bekmpfung, bes. S. 255 ff. Natrlich
fehlen die juristischen Mitlufer auch in Deutschland nicht. S. u. A. W i l l e r t ,
Z f. StrRW II S. 473 ff.; natrlich v. L i s z t wie immer zu gewissen Kompromissen geneigt , s. bes. das. IX S. 491 ff., X S. 53ff.; M i t t e r m a i e r , Z f.
Schweiz. Str.R XIV 1901 S. 141 ff.; F r e u d e n t h a , Z f. StrRW XXVI 1907
S. 130 ff. K r a e p e l i n nimmt fr seine eminenten Strafanstaltsdirektoren die
souverne Entscheidung" ber Fortdauer oder Beendigung der Strafe in Anspruch
(s. S" 64). Er hat nachher viel Wasser in seinen Wein gegossen (s. Abhandl in
Monatsschr. f. Krim. Psych. III S. 257ff.),und dieser Souvern hat dann zu Gvmsten
von Kommissionen, Aufsichtsrten oder Vollzugsmtern abdanken mssen. S. etwa
V. L i s z t , Z f. StrRW IX S. 492; A s c h a f f e n b u r g , a. a. O. S. 262 ft"; F r e u d e n t h a , Z f. StrRW XXVII S. 130 ff.
1. Solche Abschaffung des Strafmasses" liesse sich natrlich doch weder
fr die T o d e s s t r a f e, noch fr die G e l d s t r a f e n , noch fr die E h r e n s t r a f e n
denkeu (vortrefflich O e t k e r , Z StrRW XVII S. 580). Fr die F r e i h e i t s s t r a f e bedeutcte sie ebenso natrlich auch die A b s e h a f f u n g d e r S t r a f a r t e n .
Die Anpassung der Strafe an die Individualitt des Tters bis zu den letzteu
Konsequenzen", die der Richter angeblich nicht vornehmeu kann, wre dann
natrlich vollstndig den Verwaltungsbeamten in die Hand zu legen. Sie bestimmen die Lnge der Einsperrung und den sog. Strafgehalt derselben
mindestens letzteren ihrer Begabung entsprechend natrlich: souvern".
2. Aber wodurch bestimmt sich die Lnge von der Behandlung des
Opfers einmal ganz abgesehen? Durch die Erreicfnung der Besserung (s. diesen
Gedanken br. schon oben S. 215. 222 u. 223) oder der notigen Abschreckung !'
Wer aber liest diese Wirkungen aus der Seele des Strf lings ab ? "Natrlich der
souverne Verwaltungsbeamte, dem vielleicht ais Dekorationsstck gelegentlich
der definitiven Entscheidung ein in diesem Punkt vollig von ihm abhngiger
Richter zur Seite gesetzt Avird. Denn diese Herrn haben die Gnade Gottes: sie
konnen unmittelbar in die Seelen der Menschen schauen! Sie sind der Tuschuug
nicht ausgesetzt! Die raffinirteste Heuchelei ist ihnen gegenber machtlos!
Wenn sie aber doch am Staare litten und die Besserung oder die Ti efe der
Abschreckung verkennten? Dann sssen die armen Behandelten" bis an ihr
seliges Ende. Wer ungebessert stirbt, stirbt im Kerker" (Oetker a. a. O. S. 580).
Und wenn die Behandelnden" statt Genies der Pdagogik Stmper wren in
dieser so furchtbar schweren Kunst, wenn sie nicht die ausgezeichnetcn
Menschenkener" wren, die man in Schaaren zchten zu konnen hotft, sondern

 94.

288

239

Monaco 1764, (Gutc deutsche bersetuugen von Griaser, 2. Aufl.

Wicii 1876, v o u W a l d e c k , Berln 1870, una von E s s e l b o r u , Leipzig
1905). M a l b l a n k , Gescli. der peinl, Gerichtsordn. Kaiser Karls V
Nniberg 1783 S. 224 ff. F e u e r b a c h , Krit. 11 S. 168237.
W c h t e r , Die Strafarten und Rtrafanstalten des Konigr. Wrttemborg.
Tbiiigen 1832. S. auch G e o r g e , Humauitt und Kriminalstrafen.
Jena 1898. Die teilweise hier eiuschUig. Schriften ber einzeine Strafart(!u sind der bersichtlichkeit lialber bei diesen angefhrt (s. die 91 ff.).
U . Die Strafmittel des heutigen dentselien Strafrechts. H^ 236253.
B 98119. Sch2328. M 4856. Mi 74-84. Li 60-67. G 117 bis
123. H 125139. WH 30-40. WV 40. 45 a. K 125. Fi 91109.
ber die Art ihrer Verwertung s. Bdg, E S. 62 F. 107 ff. Vgl.
M i t t c l s t d t , Gegen die Freineitsstrafen. Leipzig 1879. D e r s . ,
Z f. StrKW II 419 ff. S o n t a g , Beitrge zur Lehre von der Strafe:
Z f. StrEW I 480 ff. L u c a s , GA XXXII S. 136 ff. XXXIII
S. 137 ff". S c h m o l d e r , Die StraPen des deutschen Strafoesetzbuchs
u. deren Yollzug. Berlin 1885. Vgl. auch K r a u s e , Die Prgelstrafe. Berlin 1899.
94.

94.

auf eine Strafe allein oder n u r in Verbindung mit anderen Strafen

erkannt werden kann, zerfallen sie in H a u p t - und N e b e n s t r a f e n .
brigens kann dieselbe Strafart, z. B. die Geldstrafe, bald ais Hauptbald ais Nebenstrafe verwendet werden.
W a s die richterliche Auswahl der Strafen a n l a n g t , so sind die
Strafarten des GBs einschliesslich ihrer gesetzlichen Abstufungen absolut gemeines Recht, so dass vom 1. J a n u a r 1871 mit alleiniger Ausnahme der Falle des E G 6 al. 2 nur auf die ira S t r G B enthaltenen
Strafarten e r k a n n t werden durfte. S. d a r b e r oben 23. Es giebt
also neben dem gemeinrechtlichen kein landesrechtliches Strafensystem
mehr!
II. Unser Recht wird beherrscht von dem Grundsatze, dass alie
Strafe Urteilsvollstreckung ist, und dass es eine freiwillige b e r n a h m e
der Strafe nicht giebt. D a v o n bestehen n u r ganz vereinzelte Ausn a h m e n : so z, B. Vereinszollgesetz vom 1. Juli 1869 142 Abs. 4.
Nicht alie Rechte aber, auf die das Strafurteil spricht, sind Strafrechte. So ist zuvorderst die scharfe Grenzlinie zwischen Strafen und
Nichtstrafen zu ziehen.
I I I . D e r Kampf gegen die Verbrechenswirkung wird durch die
Strafe n u r in einer ganz bestimmten Richtung gefhrt: in der Richtung
gegen den Willen des Verbrechers. Aber das Verbrechen k a n n Wirkungen erzeugen, die storend bleiben trotz der Strafe, also fast um
so m e h r , falls nicht einmal die Bestrafuug gelingt. Sie konnen sehr
verschiedener Natur sein.
1. Die unertraglichste ist die E r z e u g u n g von P s e u d o - R e c h t s g t e r n , falschen U r k u n d e n , falschem G e l d , geflschten Nahrungsmitteln, verbotenen Nachbildungen aller Art. D e r Kampf gegen die
Verbrechensflgen muss hier die Gestalt der V e r n i c h t u n g
der
Verbrechens-Erzeugnisse annehmen.
Dieser Vernichtungskampf msste ais ein rechtlich unbedingt notwendiger in alien Fallen
angesehen w e r d e n , ausser wo das Verbrechen besteht in Herstellung
von Erzeugnissen, zu deren Darstellung ein Anderer ausser dem Verbrecher ausschliesslich berechtigt ist. Dann namlich hatte die Vernichtung nur auf Antrag des Verletzten zu geschehen. Die Vernichtung
der V e r b r e c h e n s - E r z e u g n i s s e ist also b a l d a b s o l u t , b a l d n u r
r e l a t i v n o t w e n d i g . Erstere hatte grundsatzlich zu erfolgen ohne
strenge Rcksicht auf das an den Pseudogtern bestehende Eigentum,
letztere drfte wesentlich nur das Eigentum des Verletzenden und
seiner Helfer ergreifen.
2. D a r n reiht sich d i e r e p a r a b l e S c h a d i g u n g
des
durch das V e r b r e c h e n Angegriffenen.
Sie k a n n sein
a. V e r m o g c n s b e s c h a d i g u n g oder
b. R u f g e f h r d u n g , wie bei der falschen Anschuldigung,
bei der Verleumdung.
Der K a m p f gegen diese W i r k u n g tragt die Gestalt
der R e p a r a t i o n des Schadens.
3. Die W i r k u n g des Verbrechens k a n n endlich sein d i e b e g r n d e t e S o r g e vor der dadurch enthllten Gefhrlichkeit des
Verbrechers, vielleicht auch seines Besitzes fr die Zukunft.

Eclite und uncchte Strafen.

I. Das heutige deutsche Strafreeht kennt ais Strafmittel die Strafen

an L e b e n , F r e i h e i t , E h r e und V e r m o g e n . J e nachdem eine
Strafe nur auf eine bestimmte Klasse von Personen oder auf die samtlichen Verbrecher mit Ausnahme j e n e r Klasse Anwendung findet, zerfalien die Strafen in b e s o n d e r e und a l l g e m e i n e . J e nachdem
irrtumsfhige Durchschnittsmenschen, und wenn es hre Schuld Pardon: ihr
bedauerliches Missgeschick! wre, darin nichts oder N&gatives zu leisten, so
bsste der Schler fr die Stmperhaftigkeit des Lehrers wieder bis ans Ende
der Dinge.
Wahrlieh! Frivoler kann mit dem Schicksale von Tausenden und Abermden nicht gespielt werden. ais worm rr,..,. oi^ - _i,.j-- ^ ^ ^ . ^*v.^g,v.i., uiii aiit V erorecer, die doch auch sozusagen Menschen sind,
einfach nur desshalb, weil sie einmal das Gesetz missachtet, einer Polizeiwillkr
sonder Gleichen auszuliefern ? Und das sol das gerhmte Mitleiden mit dem
Verbrecher seiu, mit dem sich die Herrn so brsten? Von diesem schwchlichen
modernen Mitleid mit jedem Verbrecher ais solchen weiss ich mich yollstndig
fre. Ich halte es hierin ganz mit B i s m a r c k . Es ist mir zuwider und ekelt mich
an ! Leid tut mir nur der Geisteskrauke, der schuldlos dieser schuldigen, zum
Teil sehr unsauberen Gesellschaft eingereiht wird! Aber so viel Achtung habe
ich vor jedem Verbrecher und so viel Mitleid mit seiner armen Familie, dass ich
ihn nicht fr schwere und noch weniger fr leichte Missetat im Erfolg ganz
fragwrdi^eu Experimenten sou^erner Verwaltungsbeamten fr unbegreuzte
Dauer preisgebe. F r a n k trifft in der Tat den Nagel auf den Kopf, Avenn er
sagt: .Uie Zulassung unbestimmter Strafurteile ist in den uchsten Jahrhunderten
unannehmbar." M d. JKrV VI S. 577. Ich biu berzeugt, sie wird bei uns nie
annehmbar werden.
Dass durch diese absolute Unbestimmtheit der Strafen das Strafgesetz den
grossten Teil seiner Eindrucksfhigkeit auf die Allgemeinhit verlieren wird,
dass durch diese Art Blankett-Gesetze, deren Ausillung im Einzelfalle die
souverne Willkr der Verwaltung zu geben haben. wrde, die Gesetzgebung in
der hsslichsten Weise gegenber ihren Vollzugsorganen blossgestellt wrde
diese Tatsaclien hervorzuheben wird ja dem Juristen wol noch gestattet seiii.
U n d so s t e h t d e r e i n e l e i t e n d e G e d a n k e des h e u t i g e n S t r a f r e c h t s , A r t u n d M a a s s der S t r a f e w e r d e n aufs H a a r g e n a u . d u r c h
G e s e t z u n d U r t e i l b e s t i m m t , k r a f t des M a a s s e s s e i n e r G e w i s s e n h a f t i g k e i t , G e r e c h t i g k e i t und D u r c h f h r b a r k e i t t u r m h o c h b e r
den V o r s c h l g e n seiner V e r c h t e r !

 94.

240

241

D e r K a m p f gegen diese W i r k u n g muss die Gestalt

d e r p o l i z e i l i c h e n P r a v e n t i v - M a s s r e g e l , der s i c h e r n d e n
M a s s n a h m e " , sei's gegen die P e r s o n des V e r b r e c h e r s ,
sei's gegen seine Habe, annehmen.
I V . Das Verbrechen und der Verbrechensyerdaeht losen normaierweise den Strafprozess aus. Dieser dient an erster Stelle zur Verwirklichung des staatlichen Strafanspruchs. Wie sich aber an alien
P u n k t e n des Staatslebens die Einheit der Staatszwecke praktisch bow a h r t , so wird auch der Staat durch den Strafprozess, soweit dieser
dazu tauglich erscheint, den Kampf gegen die brigen Verbrechenswirkungen aufnehmen. Dies geschieht teils sozusagen unter der Hand,
wie denn nach S t r G B 165, 2 u. 200, 3 dem flschlich Denunzirten
und dem Beleidigten zum Beweise der ihnen widerfahrenen Unbill auf
Kosten des Verurteiiten eine Ausfertigung des Urteils von Amts wegen
zu erteilen i s t , und wie nach S t r P r O 111 dem Verletzten die ihm
durch das Verbrechen entzogenen Gegenstande n a c h , j a womoglich
schon vor beendeter Untersuchung von Amts wegen zurckzugeben
sind, ohne dass es eines Urteils hierber bedarf". Zum andern Teil
wird das Strafgericht berufen, sei's auf G r u n d sorgsamer Prfung der
Bed'rfnis- und Zweckmssigkeitsfrage oder gebunden an den gesetzlichen Befehl, im Urteil die Kampfmassregel, ihren U r h e b e r und die
A r t ihrer Durchfhrung zu bestimmen. Es mssen sich aber diese
Massnahmen dem Strafprozesse ungezwungen einfgen und d.rfen nicht
ais ihm fremde Bestandteile erscheinen. Es k a n n sich dabei in der
T a t nur nm Bekampfung von Verbrechens-, allenfalls auch von unerwnschten Prozesswirkungen handeln. F r analoge Massregeln, die
mit der Verbrechensbekampfung nichts zu tun haben, sollte das Strafverfahren nicht zur Verwendung kommen.
V. Sofern diese Massregeln den Schuldigen trefen und ihm
empfindlich sind, sieht der Gesetzgeber darin leicht Zustze zur Strafe,
vielleicht auch Strafsurrogate: die Massregel wird dann in seinem
Gesetz zweideutig, wenn nicht gar zwiespaltig, wie es heute die Einziehung geworden ist (s. unten 102 u. 103^).
V I . Nun giebt es heute eine Strafe nur in den H a n d e n des
Staates. I h r ist wesentlich, dass sie, soweit sie nicht Verwirkungsstrafe ist, durch dessen Vollstreckungsorgane dem Verbrecher ais bel
zugefgt werden m u s s .
1. Das Urteil des Strafgerichts ist also zweifellos kein Strafurteil, soweit es feststellt e i n R e c h t
a. d e r S t a a t s k a s s e a u f E r s t a t t u n g d e r K o s t e n d e s
V e r f a h r e n s gegen den Verurteiiten; oder E r m a c h t i g u n g e n
b. d e r P o l i z e i (s. unten 104);
c. d e s d u r c h d a s V e r b r e c h e n V e r l e t z t e n o d e r d e s
d u r c h d e n S t r a f p r o z e s s G e s c h a d i g t e n (s. unten 105 u. 106).

2. Am raeisten Zweifel erregt d a s E i n z i e h u n g s u r t e i l :

denn es berechtigt resp. verpflichtet nicht die Polizei, sondern die
Vollstreckungsbehorden. Es wird sich zeigen, dass es bald Strafurteil ist, bald nicht (s. unten 98 u. 99).
Alie Massregeln sub 1 b u. c und die Einziehung, soweit sie Strafe
nicht ist, soUen k u r z , wenn auch ungenau ais u n e c h t e S t r a f e n
bezeichnet werden (s. die 103 f.).

' Die einschlageuden Bestimmungen des heutigen Rechts beweisen klar

nur die Unklarheit des G-esetzgebers, der urcsicher tastet, statt scharf zu scheiden
und fest durchzugreifen. Sehr schdlich wirkt die grundstzliche Gleichbehandluug der instrumenta und der producta sceleris.

95.

A. Echte Strafen.
1. Die Todesstrafe. StrGB 13. MGB 14. 15. EG 4. Sprengstoffgesetz v. 5. Juni 1884 5 Abs. 3. Ges. geg. d. Sklavenraub
V. 28. Juli 1895 1 Abs. '2. StrPrO ;^ 485. 486. Militrstrafgerichtsordmmg 452454. Schatzgebietsgesetz, Fass. v. 10. Sept.
1900 _ 7 n. 5.
_
Literatur berreich, Vgl. bes. F e u e r b a c h , Bibl. f. peinl.
Recbtswissensch. II S. 243 n. M i t t e r m a i e r , Die Todesstrafe.
Heidelberg 1862... Seeger, Abhaudl. Tbingen 1858. S. 1172.
K u n t z t , ber die Todesstrafe. Leipz. 1869. G l a s e r ,
Gesamm. Schrften I 2. Aufl. Wien 1883. S. 151 ff. G e y e r ,
ber die Todesstrafe. Kleinere Sehriften S. 885fif. H e t z e l , Die
Todesstrafe in ihrer kulturgeschichtl. Entwickel. Berln 1870.
Wertvoll Anl. 2 zu den Mot. dos Straf^esetzentwurfs f. d. Nordd.
Bund: ber die Tode8strafe". v. H o l t z e n d o r f f , Das Verbrechen des Mordes und die Todesstrafe. Berln 1876. O l v e c r o n a , Om dodstraffet. 2. Aufl. Upsala 1892. K a t z e n s t e i n ,
Die Todesstrafe n e. neuen Reiclisstrafgesetzbuch. Berln 1902.
Vgl. aucli B o h m e r , Krit. Gescliichte der Guillotine. 1821 (aus
Band IX St. 1 der Kuriostten); W a h l b e r g , Neuere Praxis und
Gesclichte der Todesstrafe, in senen Gesamm. Schrften II. Wien
1877. S 138162; L e n o t r e , La Guillotine et les excuteurs des
arrts criminis pendant la rvolution. Pars 1893; G n t h e r ,
Idee der Wedervergeltung III 1 S. 327 ff.
Die Todesstrafe kommt heute im allgemeinen Strafrecht n u r in
absolut bestimmten Strafgesetzen vor. Anders im M G B ; vgl, Bdg, E
S, 107. Sie ist im allgemeinen Strafrecht einfache E n t h a u p t u n g s s t r a f e (GB 13); sie wird E r s c h i e s s u n g s s t r a f e , wenn sie
wegen eines militarischen Verbrechens e r k a n n t worden ist (MGB
14. 15). Nach dem Schutzgebietsgesetze, F a s s . v. 10. Sept. 1900
7 n. 5, k a n n durch Kais. Verordn. statt der E n t h a u p t u n g eine andere
einfache Todesstrafe angeordnet werden. Die Strafe wird dort durch
E r h a n g e n oder Erschiessen voUstreckt. Scharfung der Todesstrafe
ist nur insofern moglich, ais daneben auf lebenslnglichen Verlust der
brgerlichen Ehrenrechte erkannt werden kann (GB 32). S. unten
S. 250 f. Im G B giebt es n u r zwei todeswrdige Verbrechen ( 80
u. 211); fr zehn weitere schreibt E G 4 v o r , dass die Todesstrafe
an Stelle der angedrohten lebenslnglichen Zuchthausstrafe zu treten
h a b e , wenn sie verbt werden entweder in einem Teile des Reichs,
ber den der Kaiser den Belagerungszustand verhangt hat, oder wfthrend eines Krieges gegen das Reich auf dem Kriegsschauplatz (s. die
81. 88. 90. 307. 311. 312. 315. 322. 323. 324). Das M G B macht
in 18 Fallen von der Todesstrafe Anwendung (Bdg, E S. 107). D a z u
ist ihre Androhung im SprengstoFgesetz 5 und im Gesetz gegen
Sklavenraub v. 28. Juli 1895 1 Abs. 2 getreten.

95.

B i n d i n g , StiafrecM. Grundriss. 7. Aufl.

16

 95.

243

242
2. Die Freiheitsstrafe.
Besoudere Zeitsclirifteii: J u l i u s , V a r r e u t r a p u. N o U n e r,
Jahrbcher der Gefiguiskuudo. Fraukurt a. M. 18421848.
Ekert, Blitter fr Gefnguiskuiule. Heidelberg 18(55 ff. Ersclieinen
weiter. Mitteiluiigcu der Internatioialeu krimiualistischeii Vereinigung. Berln u. Brssel 1889 ff. Wertvoll die Verhaiidlungeu
der mtei'nationalen Gefngniskongresse: Kcport on the iuternational
penitentiary congress of London. By E. C. Wiues AYaphington
1873. Le congrs pnitentiaire iuternational de Stockholm I u. 11.
Stockholm 1879. Actes du congrs pnitentiaire intei-national de
Rome (3 Bnde u. 1 Beilagenband). Kome 1887. Actes du congrs
pnitentiaire interuational de Saint-Ptersbourg 1890 (5 Bude, das.
1892). Die Akten der Kongresse von Paris (1895) und von B r s s e l
(1900) sind mir niclit zugngTich. ^ Vgl. ferner J u l i u s , Vorlesungen
b. die G-efngniskunde. Berlin 1828. de B e a u m o n t et de
T o c q u e v i l l e , Systme pnitentiaire aux Etats unis. 3. d. Paris
1845. F e s s l i n , Die Einzelhaft. Heidelberg 1855. R o d e r ,
Strafvollzug i.Geiste d. Rechts. Leipzig u.Heidelberg 1863. D e r s . ,
Besserungsstrafe u. Besscrungsanstalten. Das. 1864. v. H o l t z e u dorff, Die Deportatiou ais Strafmittel. Leipzig 1859. Ders., Das
irische Gefngnissystem. Das. 1859. H g e l e , Erfahrungen in eins.
u. ^emeins. Haft. 2. Aufl. Altona 1862. H n e l l , System der
Gengniskunde. Gottingen 1866. Z u g s c h w e r d t , Vollzug der
Freiheitsstrafe. Wien 1867. W a h l b e r g , Prinzip der Individualisirung. Wien 1869. S. 144173. 199-315. v. V a l e n t i n i , Das
Verbrechertum impreuss. Staate. Leipzig 1869. J. H a g s t r o m e r * ,
Om Frihetsstraffen. Upsala 1875. B a e r , Die Gefugnisse . . .
in hvgien. Beziehung. Berlin 1871. L o s e r , GS 1875 S. 256 f.
426 & G o t t i n g , Strafrechtspflege u. Gefngniswesen in England u. Irland. Hildesheim 1876. S . t a r k e , Das belgische
Gefngniswesen. Berlin 1877. E k e r t , Ubersicht ber die gegenwrtig n Deutschland geltende Gefngnisgesetzgebuug: Hl IV
S. 179205. B o h m e , Grundzge der GefngnissAvissenschaft.
Weiden 1879. G e y e r , ber das System der Freilieitsstrafen:
Z f. vergleich. RWiss. I S. 384 F. (Auch Klein. Schr. S. 406 ff.)
v. H o l t z e n d o r f f , GS 1887 S. 1 ff. S t r e n g , Studieu ber Entwicklung, Ergebnis u. Gestaltung des Vollzugs der Freiheitsstrafen in Deutschland. Stuttgart 1886. H e n l e , Das Gefngniswesen in Bayern. Nordlingen 1887. v. H o l t z e n d o r f f u.
V. J a g e m a n n , Handbuch des Gefngniswesens. I u. II. Hamburg 1888. K r o h n e , Lehrbuch d. Gefugniskunde. Stuttgart
1889. A s c h r o t t , Z f. StrRW VIII 1888 S. 1 ff. K o b l i n s k i ,
das. IX S. 783ff. Wach*, Die Reform der Freiheitsstrafe. Leipzig
1890. Ders., DJZ IV 1899 S. 117ff. V 1900 S.80ff. Vil 1902 S. 157ff.
Z u c k e r , GS XLIV 1891 S. 1 ft'. L e i t m a i e r , Die osterreich.
Gefngniskude. Wien 1890. van C a l k e r , Vergeldungsidee u.
Zweckgedanke im System der Freiheitsstrafen. Heidelb. 1899.
H e n d e r s o n , Modern prisons systems. Washington 1903.
K o r n , Ist die Deportation . . . ais Strafmittel praktisch verwendbar?
Berlin 1898. M i t t e r m a i e r , ber dies., Z f. StrRW XIX 1899
S. 85 ff. - T h u e m m e l , Die Deportation
, GS loVI 1899 S. 1 ff.
B r u c k , Die Gegner der Deportation. Breslau 1901. Heimb e r g e r , Strafkolonien. Dresden 1906. ber die bedingte
Verurteilung" reiche Litera tur in den Bltt. f. Gengniskunde,
XXVI 18*91 S. 185 ff. S. ferner die oben angef. Abhandlungen von
W a c h . Vgl. auch MdJV I S. 34 ff. II S. 164 ff. 170 ff. III S. 84 ff.
346 ff. IV S. 92 ff 107 ff. V S. 529 ff. VI S. 56 ff. (bedingte Begnad.),
153 ff. 409 ff. (bed Begnad.); M i l f e r s t d t , GA XLIV 1896
S. 334 ff.; G e o r g e , Du sursis conditionel l'excunon de la peine
et de la libration conditionelle. Paris 1895; S c h m i d t , Aufg. der
Strafrechtspflege 1895 S. 285 ff.; B a c h e m , Bedingte Verurtheil.

96.

Oder bedingte Beguadigung? Koln 1896; O e t k e r , f ! StrRW XVII

1897 S. 567; B r u s a , Grazia o condanna coudizionale (aus Nuova
Antologa 1901). Roma 1901^ G a u t i e r , Z f. Schweiz. StrR HI
S. 299 S".; A l l f e l d , Der bedingte Straferlass. Erlangen u. Leipzig
1901; I g n a t i u s , Die bedingte Verurteil. in England, Z f. StrRW
XXI 1901 S. 732 ff.; D e r s . , das. XXIII 1903 S. 250ff.; M i t t e r m a i e r , Z f. Schweiz. StrR XVI 1903 S. 31 ff.; Ortloff, GS LXIII
1904 S. Iff., 81 ff.; G i n s b e r g , das. S. 241 ff.; T e l l P e r r i n , De
la remise conditionelle des peines. Genve et Bale 1904; D e r s . ,
Zf. Schweiz. StrR XVIII 1905 S. 135 ff.; K a u f h o l d , GA LI 1904
S. 21 ff., 111 ff. Geschichtlich interessant: K r a u s s , Im Kerker
vor und nach Christus. Freib. i Br. u. Leipzig 1895; zur Geschichte
der Galeerenstrafe: v. M a a s s b u r g , Die Galeerenstr. in d. deutsch.
u. bohm. Erblndern sterreichs. Wien 1895; F r a u e n s t d t ,
Z f." StrRW XVI 1896 S. 51.8 ff.; vgl. auch v. M a a s s b u r g , Die
Strafe des Schiffziehens in sterreicn (17831790). Nebst e. Rckblick auf d. altosterr. Gefngniswesen. Wien 1890; v. H i p p e l ,
Beitrge z. Gesch. der Freiheitsstrafe, Z f. StrRW XVIII 1898
S. 419 ff. 608 ff.; K n a p p , Altwrzburger Gefngnisswesen, GA
XLVIII 1901 S. 229 ff.; R o s e n b e r g , Z. Gesch. der lt. ZuchtHuser; Z f. StrRW XXVI 1906 S. 1ff". S. ferner S t r e n g , Geschichte der Gefngnisverwaltung in Hamburg von 16221872.
Hamburg 1890; H a f n e r , Geschichte der Gefngnisreformen in der
Schweiz. Bern 1901.
96.

a. Ihre Arten im allgemeinen Strafgesetzbncli: 1. Zachtlians.

2. Gcfngnis. 3. Festungshaft. 4. Haft. GB 1418.
Vgl. Grundstze ber den Vollzug gerichtlich erkannter Freiheitsstrafen: Bundesratsbeschluss v. 28. Okt. 1897 (Zentralblatt
f. d. Deutsche Reich 1897 S. 308 ff.). S. dies. auch Z f. StrRW
XVIII 1898 S. 400 ff. V. L i c h t e n b e r g , Die Zuchthausstrafe
in ihrem progressiven Vollzug. Leipzig 1873. R o m m e l ,
ber den Begriff der Strafanstaltsarbeit. Heidelberg 1870.
S o n t a g , Die Festungshaft. Leipzig u. Heidelberg 1872.
D e r s . , HRL 1 S. 817. 818. S. Anlage 4 zu den Motiven
des Entw. III des nordd. StrGBs: ber die hochste Dauer
zeitiger Zuchthausstrafe". H e i n e m a n n * , Zur Frage des
Missbrauchs" kurzer Freiheitsstrafen, GS XLVIII 1893 S. 7 ff.
S a b a r t h , Freiheitsstrafe nach Jahresbruchtheilen, GA
XLVII 1900 S. 401ff. D a l k e , Gefngnissordn. fr die Justizverwaltung in Preussen v. 21. Dez. 1898.. Berlin 1899. (S. die
Gefngnissordn. auch Z f. StrRW XIX S. 443ff.). A s c h r o t t , Die neuen Grundstze ber den Vollzug v. Freiheitsstrafen in Deutschland, Z f. StrRW XVIII 1898 S. 384 ff.
W a c k e r , Das Gefngniswesen, die staatl. Zwangserzieh. der
Jugendl. und die Arbeitshausstrafe in Badn. Breslau 1899.

F r e i h e i t s s t r a f e ist j e d e B e s c h r a n k u n g d e r F r e i h e i t
des Aufenthaltes oder der B e w e g u n g zur Strafe.
Die
V e r b a n n i i n g s s t r a f e aber ist uns u n b e k a n n t , die V e r s t r i c k u n g
k a n n nur in F o r m der Stellung unter Polizeiaufsicht also g r a d e
nicht zur Strafe verhangt werden (s. 104). D a s heutige gemeine
Recht k e n n t also n u r E i n s p e r r u n g s s t r a f e n .
Die frheren deutschen StrGBcher, ausgenommen das preussische
und seine Nachfolger, pflegten vier A r t e n derselben zu unterscheiden:
die mit Verlust der Ehrenrechte ipso j u r e verbundene, mit Zwang zu
h a r t e r Arbeit ausgestattete Z u c h t h a u s s t r a f e ; die gar nicht oder
in viel geringerem Masse die btirgerlichen E h r e n r e c h t e tilgende, nie
auf lebenslang zu erkennende A r b e i t s h a u s s t r a f e ; die einfache,
16*

 96.

244

n u r auf krzere Zeit e r k e n n b a r e , nicht entehrcnde G e f a n g n i s s t r a f e ; endlich ais custodia honesta die F e s t u n g s h a f t .
Von
diesen hat die A r b e i t s h a u s s t r a f e im GR weder Aufnahme noch
Ersatz gefunden; dagegen reiht sich hier unterhalb der Gefngnisstrafe die H a f t an.
So kennt das G B vier Freiheitsstrafen: Z u c h t h a u s , G e f a n g n i s , F e s t u n g s h a f t und H a f t . Zu ihrer T r e n n u n g sind (5 Unterscheidungsmerkmale benutzt: d i e S t r a f d a u e r ,
die
kleinste
E i n h e i t d e r S t r a f e , d i e V e r b s s u n g in i n z e l h a f t ,
die
U n t e r w e r f u n g des S t r a f l i n g s unter die S t r a f g e w a l t bezttglich s e i n e r B e s c h f t i g u n g , das Verbaltnis der Strafe
z u r E h r e des Straflings^ d i e A b k r z u n g s f a h i g k e i t d u r c h
v o r l u f i g e E n t l a s s u n g (s. die Tabelle zu 97 S. 247). Durchgangiges nterscheidungsmerkmal ist nur d i e Z e i t d a u e r : alie andercn
Kriterien dienen stets nur zur Charakterisirung einer Gruppe von Freiheitsstrafen im Gegensatzzu einer anderen G r u p p e . Diedrei schwersten
Arten derselben setzt 21 des GBs in folgendes Wertverhaltnis: 8 Monate
Zuchthaus = 12 Monaten Gefangnis = 18 Monaten Festung. Seltsamerweise wird diese Gleichung auf die Haft nicht ausgedehnt.
1. Z u c h t h a u s . Es charakterisirt sich nicht allein ais Freiheitsentziehung, sondern zugleich ais Arbeitszwang. D e r Strafling
hat nicht die Freiheit, nichts zu tun, noch auch die, sich eine bestimmte
Beschaftigung zu wahlen. E r wird zu den in der Strafanstalt eingefhrten Arbeiten angehalten oder auch zu Beschaftigungen ausserhalb der Anstalt, insbesondere zu off'entlichen oder von einer Staatsbeh(3rde beaufsichtigten Arbeiten: letzteres, vorausgesetzt, dass die
Gefangenen dabei von freien Arbeitern getrennt gehalten werden. D e r
Vorschlag des Entwurfs des nordd. S t r G B s , es solle die Zuchthausstrafe nicht ipso j u r e ehrentilgende W i r k u n g haben, ist vom G B
nicht adoptirt; vielmehr ist sie ipso j u r e ehrenmindernd, nur in geringerem Masse ais frher, Vgl. G B ^1 und unten 99 sub I I A S . 2 5 1 .
D a r a u s erklart sich allein der etwas verfehlte 20 des GBs, der anordnet, d a s s , wo das Gesetz alternativ Zuchthaus oder Festungshaft
a n d r o h e , nur dann auf Zuchthaus erkannt werden drfe, wenn die
strafbare Ilandlung ehrloser Gesnnung entsprungen sei. Seltsamerweise schliesst nach dem Wortlaut des Gesetzes ehrlose Gesnnung des
T a t e r s die Verhangung der Festungshaft nicht aus. Doch ist es berichtigend dahin auszulegen, dass nur bei ehrloser Gesinnung auf
Zuchthaus erkannt werden darf, dann aber auch erkannt werden muss.
Zuchthaus wird entweder auf Lebensdauer oder auf Zeit zwischen
dem Minimum von 1 J a h r und dem Mximum von 15 Jahren erkannt.
Zeitiges Zuchthaus ber 15 J a h r e giebt es nicht: G B 14, Zeitiges
Zuchthaus reprsentirt deshalb nur 169 Strafgrossen.
Zuchthaus"
schlechthin bedeutet stets nur zeitiges Z u c h t h a u s : G B 14 u. 15.
Die Dauer der Zuchthausstrafe darf nur nach vollen Monaten bemessen w e r d e n : 12, 1 3 , 14 u. s. w. Monate. Ob bei der Strafverwandlung eine Modifikation dieses Grundsatzes eintreten muss,
darber vgl. unten 113.
2.

Gefangnis.

Bei ihm ist nach dem Wortlaut des Gesetzes

245

97.

( 16) der Arbeitszwang nicht notwendig, sondern fakultativ: die Gefangnis vorsteher drfen ihn b e n , die Landesgesetzgebung darf ihn
obligatorisch machen. Dagegen ist die den Straflingen zuzuweisende
Arbeit ihren Fhigkeiten und Verhaltnissen anzumessen": die Schablone
des Zuchthauses wird verworfen im Dienste der Individualisirung.
Will der Gefangene beschaftigt sein, so muss er beschaftigt werden.
Willigt er in eine Beschaftigung ausserhalb der Anstalt, so darf sie
eintreten.
Die Gefangnisstrafe geht nie ipso j u r e an die E h r e . Gefangnis
ist nur auf Zeit von mindestens 1 T a g bis hochstens 5 J a h r e n erkennbar. F r jugendliche Verbrecher lasst G B 57, 1 Gefangnis bis
zu 15 J a h r e n ais Ersatz der Todesstrafe u n d des lebenslanglichen
Zuchthauses z u ; fUr Falle der Realkonkurrenz 74, 3 Gefangnis bis
zu 10 J a h r e n . Die regelmassige Gefangnisstrafe reprftsentirt 1826
o d e r 1827 S t r a f g r o s s e n .
3. F e s t u n g s h a f t .
Sie ist ausserst d e h n b a r , entweder auf
Lebenszeit oder auf Zeit zwischen 1 T a g und 15 J a h r e n erkennbar,
reprsentirt also 5478 oder 5479 Strafgrossen. F e s t u n g ber 15 J a h r e
wird auch in Konkurrenzfallen nicht zugelassen. Sie ist eine custodia
honesta, und ipit ihr k a n n nicht einmal die A b e r k e n n u n g aller E h r e n rechte verbunden werden. N u r einzelne Ehrenrechte sind neben ihr
a b e r k e m i b a r : G B 8 1 . 83. 87, 3. 88, 4. 89, 2. 94, 1. Einen Arbeitszwang e r t r a g t sie nicht, vielmehr nur eine Beaufsichtigung der Beschaftigung und Lebensweise des Gefangenen. D e r O r t der VoUstreckung ist eine F e s t u n g oder ein anderer dazu bestimmter R a u m " .
Festung" schlechthin bedeutet zeitige Festungshaft; auf halbe T a g e
k a n n nicht e r k a n n t werden. G B 17.
4. D i e H a f t . Sie ist einfache Freiheitsentziehung, wobei nur
die zur Aufrechterhaltung der Gefangnisordnung notige Disziplinargewalt gebt werden k a n n . Ehrenminderung k a n n mit ihr gar nicht
verbunden werden. I h r Minimum ist 1 Tag, ihr Mximum 6 Wochen,
bei Realkonkurrenz nach G B 77 drei Monate (CPO 890 k e n n t
unsinnigerweise Haft bis zu 6 Monaten, bei Gesamtstrafe Haft bis zu
2 J a h r e n ! ) . Halbe Tage nicht e r k e n n b a r . G B 18. 19. 29. Sie
reprsentirt also nur 42 Strafgrossen. Gegen Landstreicher, Bettler,
Mssigganger u. s. w. (s. G B 3 6 1 , 3 8. 362) ist indessen neben
der Haft ein Zwang zu Arbeiten, welche ihren Fhigkeiten und Verhaltnissen angemessen sind", zulassig. Vgl. auch unten 104.
97.

b . Oenieinsame Bestimmuiigeii ber sie. 1. Berechnung der

Zeitdauer. 2. Vorlufige Entlassung. 3. ToUzug in EinzeN
haft. Tabelle der Freiheitsstrafen. StrGB 19.
22-26.
ad 1. (Mager,) GA 1872 S. 5 ff.
ad 2. V. H o l t z e n d o r f f , Die Krzungsfhigkeit der Freiheitsstrafen und die bedingte Freilassung der Strflinge.
Leipzig 1861. S c h w a r z e , GS 1863 S. 371 ff: 1864
S. 313 ff.: 1867 S. 392 ff.; 1874 S. 472 ff.; GA XXI 1871
S. 145 ff. - O r t l o f f , GS 1874 S. 58 ff. D e r s. bei
S t e n g l e i n , Zeitschr. I 1872 S. 225 ff. 241 ff. B a u e r ,
Stimme aus Badn ber Revisin des DStrGBs. Mannheim

 97.

246
u. Strassbui- 1874 ^rivi;i

247

i-.-

97.
I

1.

ad3

Sihan,DieEi.elhaftBaye.

^I^i

Holde,,,. 1870.

bar. H e i n . e , ErBrterungerS. 174 ff l " ^ ' ' . V"''"^'''' " " ' ' alie Freiheitsstrafen in Gesetz^w;' 'pi-Vi- ""i' .""f."?'" ^"rgeschlagen,
bemessen. Anders da. G R E s T e s . ^ r i n ' ^ g l ' ^ ' ^ . ' ' Tn^''
1"^?strafe = 24 tunden
^ ' ' ^* \ ^ ^^^?
^ ^ ^r^^^hei
sn a momen
momentoo ad
PI Tmm
. ^.. v" ^. . A
Freiheits= 7 Tagen; dagegen s o C MoLte uTd T T " " ^^^'^^\"t; 1 Woche
sch,edenen Lang^e nach der Ka'enderzeft u^"
^ " ^ ^ f ^^^^ ^^rer verhaf irung ais erster Tag fferechnef w!!l
w'""' ^^' ^ a g der InGeingnis verurteilt u n d ^ r i f F e b r ? , ^ ' ^ ' ' ^^^" ^ ^ 1 ^ o n a t
mit dem 12. Marz entlasse^
' ^ ' " ^ ' eingesetzt worden ist, wird
Gefa^IrdLVh^a^^^^^^
Um den
zu dieser und womoglich zuTieZ^nn^lul.-'^
^^"^ ^''*"" Fhrung
kejt der b e d i n g t e n E n uTsuTg^der's^^^^^^^
voll verbsster Strafzeit anerkannt^Sie b n i f " ^ ' l^' "*^^^ ^^t
sogen. i r i s c h e n S t r a f v o U z u g s hat l S L T ^ ^ ' ' ' \ ^ ^ * ^ ^ l ^^^
al eine auf dem landesherrlichn Or.n^ im konigreich Sachsen
ministrativmassregel" A u f n a L p ^of. ^^^^^.^n^echte beruhende Addureh das nordd.^StrGB 23 g f s ^ z H ; ^ ^'^T^^^-^
^^^ - ' *
jedoch nur^far Z u c h t h a L nnrolt::itZ^^^^^^^
a. V o r a u s s e t z u n g e n d i e s e r P n t U
^^;
. V e r b s s u n f f v o n ?/! I?- ^"^^^^^^ung s i n d :
der auferlegten S t r f f l e U
C r ^ ' ' ' " a b e r von I J a h r
und Gefangnisstrafen, deren Da'ier
r " u ^ ' " '^ ^"^ Zuchthausbei 16monltHchen StraTn s o X f L / f
n^'o"^''"^*^* - "i^ht erst
p i f e n . So auch O p p e n h o f f z u l I I V ^ ^ . ^ ^ Z ^ ? ' ^^ *' " P^^tz
h a u s e n zu 23 Nr 2a -^ c n ^ A ^ ^ / j - . ^ ' ^ ^ ^ o S. 326; O l s Strafzeit eine'im Auslande v e r ^ r s S W e ^ S ^ f ' ? ' " ' ^ ^ ^^^^^^^^*^
Un ersuchungshaft ( ^ 6 0 ) in Anreohnnnl
^^ ^^ ''^^'' ^^"^ erlittene
verbssenden Strafe, nicht aber nur ^ ' / " " ""^'f^ '^ ^^^ "h zu
verbsst sein. Denn die L a s ^ u n / i s / R J K ^ ' ' ' ^ ^ ' ? ' ^ ^ ^ ^ ^ " Strafzeit
wahrend der Strafzeit. Bei ge^^^^^^^
^ f g"te Fhrung
schon durch die Aufrechnung^B/f f ^Stf^^^^^^^^^
K ' " ' ^ ^ j ^ ^^^
Unnchtg R u b o S. 327; G e v e r T% ^fo ^^j*. ^^/^^^t erscheinen.
Grundrisses 1 ^ 1 4 8
K i c k g oYsha'u^en^'fu^ ^ 2 ^ 3 ^ ^ ^ ' ^ ^ ^ ^ '''
2^.^^
/^. ^ - ^ A u f f u h r u n g d e s S t r . f l i n V w a b r e n d d i e s e r
y. Z u s t i m m u n g d e s S t r a f l i n f f s zu d e r F r , n
. ,
^- E n t l a s s u n f f s b e s o h l i , ^
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^'^^^^^sung.
s i c h t s b e h o r d e nach F i n v L l i
^^'' o b e r s t e n J u s t i z a u f 23. 25, 1).
^ ' ^ E^nvernehmung der Gefangnisverwaltung (GB

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98.

Entlassenen oder Verletzung der ihm bei der Entlassung auferlegten

Bedingungen, sowie in alien Fallen Beschluss der obersten Justizaufsichtsbehorde. Aus dringenden Grnden des offentlichen Wols
kann die einstweilge Festnahrae von der Polizeibehorde des Orts, an
welchem der Entlassene sich auflialt, verfgt werden. D e r Beschluss
ber den endgiltigen Widerruf ist dann sofort nachzusuchen (GB 24.
25). ber die Berechnung der Monatsfristen bei Strafunterbrechung
siehe K e y s s n e r , G S 1875 S. 558 ff. - Ist bis zum Ablauf der urteilsgemss festgesetzten Freiheitsstrafe ein Widerruf nicht erfolgt, so gilt
die Strafe ais voll verbsst. Ist ein solcher aber vorher erblgt, so
wird die Zeit zwischen der Entlassung und der Wiedereinlieferung
auf die Strafzeit nicht angerecbnet (GB 24. 26). So kann es
koramen, dass z. B. ein zu 8 J a h r e n Zuchthaus Verurteilter, der 1 J a h r
6 Monate provisorisch auf freiem Fusse war, erst 9 J a h r e 6 Monate
nach dem Strafantritt deinitiv entlassen werden kann. Vgl. brigens
unten 119 a. E.
3. F r e i h e i t s s t r a f e u n d E i n z e l h a f t .
Die Zulassigkeit der
Einzelhaft, so dass der Gefangene unausgesetzt von anderen Gefangenen gesondert gehalten wird", erkennt G B 22 nur f r d e n
V o l l z u g d e r Z u c h t h a u s - u n d d e r G e f n g n i s s t r a f e ausdrcklich an. D e r Entscheid, ob im Einzelfalle der zu Zuchthaus oder
Gefngnis verurteilte Strflng in Einzelhaft zu bringen, ist stets Sache
der V e r w a l t u n g : das U r t e i l hat sich mit dieser F r a g e n i e zu
befassen. Und zwar fasst das Gesetz (vgl, auch die Mot. zu 19 des
E) den Vollzug in Einzelhaft n i c h t ais Strafscharfung, aber doch
ais eine reichsgesetzlich zu normirende ModalitUt des Strafvollzugs auf.
Deshalb ist leider der Landesgesetzgebung versagt, bei Haft die
Isolirung der Straflinge von einander vorzuschreiben. Bei der custodia
honesta der Festung verbietet sich die Einzelhaft i m P r i n z i p e , was
nicht ausschliesst, dass sie mit Zustimmung des Straflings Einzelhaft
werden kcJnnte,
98.

249

248

c. Die Freilieitsstrafe" des MilitSrstrafgesetzbuchs und ihre

Arteii. MGB 1626; vgl. 28 u. 44.
Das gemeine Militarstrafrecht teilt, freilich mit erheblichen Modifikationen die Strafarten des allgemeinen Strafrechts, nur dass es die
Haft nicht kennt, wol aber an ihrer Stelle den Arrest.
I. Die Z u c h t h a u s s t r a f e stosst den Soldaten aus dem Heere
und wird deshalb von den brgerlichen Behorden vollstreckt. M G B
15.
I I . Alie anderen Freiheitsstrafen werden zusammengefasst unter
dem amen F r e i h e i t s s t r a f e " , so dass, wo diese schlechthin angedroht ist, 7 verschiedene Freiheitsstrafen zur Wahl stehen. Selbst die
Freiheitsstrafen, welche eine Person des Soldatenstandes vor dem Eintritt in den Dienst verwirkt hat, werden von den Militarbehorden vollstreckt. Ist nach den Vorschriften des allgemeinen Strafgesetzbuchs
eine Beschaftigung des Verurteilten zulassig, so findet sie zu militrischen
Zwecken und unter militarischer Aufsicht statt. 15.

98.

Die Freiheitsstrafe" setzt sich zusammen:

1. aus G e f n g n i s u n d F e s t u n g s h a f t .
Beide Strafarten
konnen auf Lebenslang und auf Zeit, beide mit demselben Mindestb e t r a g von 6 Wochen -1- 1 T a g und mit demselben Hochstbetrag von
15 J a h r e n e r k a n n t w e r d e n ; 17. Beide Strafarten sind auf Militarpersonen aller Rangklassen anwendbar.
2. Aus den verschiedenen Arten des A r r e s t e s , deren Mnimum
allgemein 1 Tag, deren Mximum 6 W o c h e n und nur beim strengen
Arrest v i e r W o c h e n betragt. Nicht alie Arrestarten aber sind a u
alie Militarpersonen anwendbar. Sind angedrohte Arreststrafarten aus
solchen personlichen G r n d e n unanwendbar, so ist auf die nachstfolgende nach dem Range des zu Strafenden statthafte Arrestart zu
erkennen ( 22), und so werden alie Arreststrafen fr Offiziere zu
Z i m m e r a r r e s t s t r a f e n ; 20. D i e F r e i h e i t s s t r a f e n bis zu
6 Wochen werden auf die gesetzliche Dienstzeit angerecbnet. 18.
a. D e r s t r e n g e A r r e s t findet n u r auf G e m e i n e und
zwar nur dann Anwendung, wenn das Gesetz ihn ausdrcklich androht
( 22), oder aber, wenn der Strafling wegen militarischer Verbrechen
oder Vergehen bereits frher mit einer Freiheitsstrafe belegt worden
ist. E r ist Isolierhaft und D u n k e l a r r e s t mit harter Lagerstatte, und
der Strafling erhalt nur Wasser und Brot.
Diese Scharfungen
komnien freilich am 4. und 8. und demnachst an jedem 3. T a g e in

Wegfall. 26.
b. D e r m i t t l e r e A r r e s t findet nur g e g e n
Untero f f i z i e r e o h n e P o r t e p e und g e g e n G e m e i n e A n w e n d u n g ;
20. E r ist Isolirhaft, aber nicht Dunkelarrest, im brigen gleicht
er dem s t r e n g e n A r r e s t ; nur fallen die Scharfungen am 4., 8.,
12. und dann an jedem 3. T a g e weg.
Lasst der korperliche Zustand des Straflings strengen oder mittleren
Arrest nicht zu, so tritt eine gelindere Arrestart ein. 27.
c. D e r g e l i n d e A r r e s t findet gegen a l l e U n t e r o f f i z i e r e
und G e m e i n e Anwendung. E r ist einfache Einschliessung in einem
Arresthaus und Isolirhaft. 20 und 24.
d. D e r S t u b e n a r r e s t
findet
nur gegen Offiziere Anwendung. E r wird in der W o h n u n g des Straflings vollstreckt, der
diese nicht verlassen, in ihr aber auch keine Besuche annehmen
darf. Gegen Hauptleute, Rittmeister und Subalternoffiziere ist ein
g e s c h a r f t e r S t u b e n a r r e s t zulassig, der in einem besonderen
Offizier-Arrestziramer zu voUstrecken ist.
Kaiserliche V e r o r d n u n g bestimmt die Abweichungen, welche bei
VoUstreckung der Arreststrafen dadurch bedingt werden, dass sie
wahrend eines Krieges oder auf in Dienst gestellten Fahrzeugen der
Marine zu vollziehen sind. 28.
Die drei schwersten Arreststrafen setzt 54 in folgendes Verhaltnis: 1 T a g strenger Arrest = 2 T a g e n mittleren = 4 Tagen gelinden Arrestes.

 99.

250
8 . Die Ehrenstrafeu.

99.

Ma

l e , Die Ehrenstrafe. Brcslau 1899.

a. Die allgenieiuen Ehrenstrafeu: 1. D e r T e r w e i s . 2. Die Nebenstrafen an der Elire,
ad 1. G B 5 7 . K a y s e r , StrRZ 1871 S. 177 F. - D o c h o w ,
GS 1871 S. 462f. D e r s . , HRLex. s. v. Verwois III
S. 1129. S t o c k e l , SGZ X V 1871 S. 462 ff. Hartm a n n , SGZ X V I 1872 S. 159 ff. E l l i n g e r , D e r Verweis.
Diss. Mnchen 1899. N o r d s c h i l d , Der Verweis im
Strafrecht u. Strafprozess. T b . Diss. 1900. K o l l e n s c h e r , Die Vollstreckung des Verweises; GA X L V I I 1900
S. 290 ff.
ad 2. StrGB 3237, vgl. 45. 76. M a r e z o l , ber die
brgerl. Ehre, ihre gnzl. Entziehung u. theilweise Schmaleriing Giessen 1824. B u d d e , ber Rechtlosigkeit, Ehrlosigkeit u. Echtlosigkeit. Bonn 1842. B i r n b a u m , A N F
1844 S. 157 ff. N o l l n e r , ber das Verhltn. der Strafgesetzbcher zur Ehre der Brger. 1846.v. W i c k , ber
Ehreiistrafen und Elirenfolgen der Verbrechen uud Strafen.
Rostock 1845 (neue Titelausgabe 1853). D e r s . , A N F 1851
S. 1 ff. W a h l b e r g , Die Ehrenfolgen der strafgerichtl.
Verurteilung. Wien 1864. G l a s e r , Stud.. z. E. d. osterr.
Strafgesetzes. Wien 1870 S. 1 ff. G r o s s , ber die Ehrenfolgen bei strafgerichtl. Verurteiluugen.
Graz 1874.
T e i c h m a n n , s. v. Ehrenstrafen bei HRLex. I S. 603 ff.
(das. auch reiche Literaturangaben). K o h n e , Z f. S t r R W
V I I I 1888 S. 439 ff'. Vgl. auch M a n d r y , D e r civilrechtl.
Inhalt der Reichsgesetze. 4 Aufi. Freiburg 1898 S. 88
bis 107 u. V. Z i m m e r m a n n , Der strafrechtl. Schutz des
Adels, in F i s c h e r s Zeitschr. f. Prax. u. Gesetzgeb. d.
Verwalt. X X X 1906 S. 193 ff.

I. D e r V e r w e i s . Die einzige Hauptstraf'e an der Ehr, die

das heutige gemeine Strafrecht kennt, ist die beschamende V e r w e i s s t r a f e ; aber das GB verwendet sie nur in einer einzigen Gruppe von
Fallen: bei Vergehen und Ubertretungen jugendlicher Delinquenten
zwischen dem vollendeten 12. und vollendeten 18. Jahre. Hier darf
der Richter auf Verweis erkennen, wenn der jeweilige Fall besonders
leicht" ist. GB 57 n. 4.
Der Verweis ist echte Strafe und darf ais solche erst nach eingetretener Rechtskraft des Strafurteils zur Vollstreckung gelangen. Da
die Bestimmung des Strafinhaltes und der Strafschwere nie Sache der
Justizverwaltung sein darf, so muss der Verweis einerlei, ob miindlich oder schriftlich vom Strafrichter und darf nie vom Staatsanwalte erteilt werden. Es ist ungesund, dass unsere Gerichte so
geneigt sind, die Bestimmung des Strafgehaltes aus der Harid zu
geben. S. RG I v. 26. Jan. 1893 (E XXIIl S. 403). Vgl ber
diesen bestrittenen Punkt O l s h a u s e n zu 57 n. 16; E l l i n g e r ,
Verweis S. 80 ff.; F i n g e r I S. 475.
11. In der Regelung d e r N e b e n s t r a f e n a n d e r E h r e , die
selbstverstandlich nicht E h r e n m i n d e r u n g , sondern Minderung am
Bestand der R e c h t e oder an der R e c h t s f a h i g k e i t bedeuten, beweist sich das GB unsicherer ais irgendwo sonst. Der Gesetzgeber war
geneigt, auf ipso jure ehrenrhrige Strafarten zu verzichten, lebenslngliche Ehrenmnderungen fallen zu lassen und die Entscheidung der
Frage, ob ein Urteil ehrenmindernde Kraft ben solle, dem Richter

251

99.

behufs individualisirender Behandlung zu berweisen: er hat aber nichts

ganz getan! (Vgl. die Motive zu den 2834 des E.) So ist die
Handhabung der Nebenstrafen an der Ehre im GB sehr komplizirt und
widerspruchsvoll.
A. I n h a l t d e r E h r e n s t r a f e n . Aus einem Komplexe ausdrcklich bezeichneter nRechte" (zum Teil sind es nicht Rechte, sondern
F a h i g k e i t e n zur Erlangung solcher) sehaffen die 3234 den
Begriff der b r g e r l i c h e n E h r e n r e c h t e " . Diese bilden durchaus
nicht ein Grundkapital, was alien deutschen Reichsbrgern in gleichem
Umfange und nur den deutschen Brgern zukame. Ein grosser Teil
der Ehrenrechte findet z. B. bei Frauen gar keinen Raum; ebenso bei
Fremden. N i c h t s d e s t o w e n i g e r s i n d d i e a c c e s s o r i s c h e n
E h r e n s t r a f e n auch auf F r a u e n und F r e m d e a n w e n d b a r ;
f r e i l i c h h a b e n s i e d a n n e i n e n w e i t b e s c h r a n k t e r en I n h a l t . Aber der ame b r g e r l i c h e E h r e n r e c h t e " und c^ie Vergleichung der einzelnen zu ihnen gezahlten Rechte resp. Fahigkeiten
beweist, d a s s es s i c h d a b e i l e d i g l i c h u m d a s O f f e n t l i c h r e c h t l i c h e V e r h a l t n i s des E i n z e l n e n zum S t a a t und zur
politischen Gemeinde, nicht zur kirchlichen Gemeinde
a i s s o l c h e r , n i c h t zu K r e i s e n d e r sog. G e s e l l s c h a f t
h a n d e l t . Fr die Auslegung einzelner sehr vager Bezeichnungen der
33 ff. ist dies zu beachten und unentbehrlich.
Des Weiteren kann kein Staat solchen Verwirkungsurteilen seiner
Gerichte Gitigkeit fr auswartige Staaten verleihen. Der Verlust der
Rechte und Fahigkeiten tritt in Folge ihrer nun ein, sofern diese im
deutschen Reichs- oder Landesrecht wurzeln. Sind sie sozusagen
fremdlandischen Ursprungs: die offentlichen mter, Wtirden, Titel,
Orden und Ehrenzeichen, so gehen sie durch das auf Verlust der
Ehrenrechte lautende deutsche Urteil nicht verloren, aber der Verurteilte darf sein Amt in Deutschland nicht ausben, von seiner
Wrde, seinem Titel, seinen Orden und Ehrenzeichen im Deutschen
Reiche keinen Gebrauch machen. Vgl. hiezu O l s h a u s e n z u 3 3
n. 8; F r a n k zu 34 II 2.
Die Absicht des Gesetzgebers ging nun dahin, die accessorischen
Ehrenstrafen ais Verlust a l l e r o d e r n u r e i n z e l n e r E h r e n r e c h t e
zu fassen. Das Gesetz entspricht ihr nicht genau, da es Ehrenfolgen
kennt, die ber den Verlust der brgerlichen Ehrenrechte hinausgehen:
nmlich d i e d a u e r n d e U n f h i g k e i t z u m D i e n s t e i m R e i c h s heer und zur B e k l e i d u n g offentlicher A m t e r ais F o l g e
j e d e r Z u c h t h a u s s t r a f e v o n R e c h t s w e g e n ( 3 1 ; vgl. darber
H e r b s t , GS 1875 S. 401 ff.), sowie d i e d a u e r n d e U n f a h i g k e i t ,
ais Z e u g e o d e r S a c h v e r s t n d i g e r e i d l i c h v e r n o m m e n zu
w e r d e n ( 161); und andererseits solche, die hinter dem Verlust
einzelner Ehrenrechte zurckbleiben, n a m l i c h d i e U n f a h i g k e i t
z u m E i s e n b a h n - o d e r T e l e g r a f e n d i e n s t o d e r fr b e s t i m m t e Z w e i g e d i e s e r D i e n s t e (GB 319).
Die grundsatzlich stets gemeinsam abzuerkennenden brgerlichen
Ehrenrechte zerfallen nun nach dem GB insofern in zwei Klassen, ais

 99.

99.

252

253

ein Teil derselben n u r dauernd, ein anderer n u r auf beschrankte Zeit

verloren gehen kann. S, aber oben 95 S. 241.
1. D a u e r n d v e r l o r e n w e r d e n die aus ffentlichen (sei's
Staats- oder Gemeinde-) Wahlen hervorgegangenen Rechte; ferner der
Besitz ofFentlicber r n t e r ' , W r d e n , Titel und Ehrenzeichen (GB 33).
Unter f f e n t l i c h e n m t e r n sind in den 31 F. durchaus
nicht nur die Amter der Beamten im Sinne des 359 zu verstehen,
sondern auch die F a h i g k e i t z u m G e s c h w o r e n e n und
S c h O f f e n d i e n s t , die A d v o k a t u r , d i e A n w a l t s c h a f t u n d
d a s N o t a r a t. H o f a m t e r gehoren nicht zu den ffentlichen
A m t e r n , ebenso nie die K i r c h e n a m t e r . Vgl. ber diesen P u n k t
mein L e h r b . I I S. 378 f. Unrichtig O l s h a u s e n zu 3 1 n. 7 ; richtig
R G I V. 13. Marz 1884 (E X S. 199 f.); F i n g e r I S. 482 Note 624.
Die erwhnten W r d e n , Titel und Ehrenzeichen sind natrlich
n u r vom Staate (sei es vom Heimatsstaate oder von einem andern)
oder in seinem Auftrage oder mit seiner E r m a c h t i g u n g (insbes. von
einer politischen Korporation, vor allem der Gemeinde) verliehene.
Deshalb gehoren auch einerseits die W r d e des Ehrenbrgers, andrerseits die akademischen Titel dazu^ auch der Titel Privatdozent. Vgl.
H a l s c h n e r I S. 6 0 9 ; O l s h a u s e n zu 33 n. 7; F i n g e r I S. 4 8 2 ;
D J Z V I S. 509/510. Bezglich der akademischen Titel a. M. R u b o
S. 359.

heisst e s : Ist der VoUgenuss der staatsbrgerlichen Rechte wegen

politischer Vergehen oder Verbrechen entzogen, so tritt die Berechtigung zum W a h l e n wieder ein, sobald die ausserdem erkannte Strafe
vollstreckt oder durch Begnadigung erlassen ist." Dieser durch das
Wahlgesetz ais die lex prior zu Gunsten der politischen Verbrecher
gemachte Vorbehalt, der sicb allein erklart in Hinblick auf die damals
noch in Kraft stehenden partikularen Strafsatzungen gegen politische
Verbrecher, ist durch das G B , welches jene Harten beseitigt hat, ais
aufgehoben zu betrachten. Nicht einfach genug und zum Teil fehlgehend L a b a n d , Staatsrecht I 4. Aufl. S. 268 f. Gerade deshalb
entbehrt die Einteilung der Verbrechen in politische und nicht-politische
heutzutage der Bedeutung fr das materielle Recht. S, oben 34

Ist mit einem Orden oder einer W r d e eine Rente oder der personliche Adel verbunden, so erloschen auch die Rechte auf Bezug der
Rente wie auf F h r u n g des Adels.
2. Nur auf Zeit werden verloren die Fhigkeiten resp. Rechte:
a. d i e L a u d e s k o k a r d e z u t r a g e n . Mit der Einfhrung
der Reichskokarde geht das Recht, sie zu t r a g e n , gleichfalls durch
A b e r k e n n u n g der Ehrenrechte verloren. Dem gemeinen Rechte k a n n
es nicht einfallen, das Recht, die Reichskokarde zu tragen, in geringerem
Grade von der Wrdigkeit des Tragers abhangig zu machen ais das
Recht, die L a n d e s k o k a r d e zu tragen. Richtig O p p e n h o f f , 34 n. 1 ;
M e y e r , Lehrbuch S. 314 n. 1 6 ; a. M. R d o r f f , 34 n. 4 ; R u b o
S. 362.
b. i n s H e e r e i n z u t r e t e n ;
c. f f e n t l i c h e m t e r , W r d e n , T i t e l u n d E h r e n z e i c h e n zu e r l a n g e n ;
d. i n f f e n t l i c h e n A n g e l e g e n h e i t e n (s. sub 1) z u
s t i m m e n , z u w a h l e n o d e r g e w a h l t zu w e r d e n o d e r a n d e r e
politische Rechte auszuben.
Eine E i n s c h r a n k u n g dieser W i r k u n g scheint das Wahlgesetz fr
den Reichstag vom 3 1 . Mai 1869 3 al. 2 zu enthalten. Daselbst
1 Grossere Streiige wird nach Reichsrecht gegen die Mitglieder des EOHandelsgericlits, des Keichsgerichts und des Bundesamts fr Heimatwesen gebt.
Diese Acrlieren Amt uud Grehalt, auch wenn sie zu einer nicht entehrenden Freiheitsstrafe ber ein Jahr und wenn sie wegen eines entehrenden Yerbrechens
odor Vergehens zu einer Strafe rechtskrftig verurteilt sind: Ges., betr. die
Erricht. e. Oberst. Gerichtshofes fr Handelssachen, vom 12. Juni 1869 23. G-es.
ber den Untersttzungswohnsitz vom 6. Juni 1870 43. GVG 128.

S. 87. 88.
_
N u r auf Zeit w u r d e auch verloren die Fahigkeit,
e. Z e u g e b e i A u f n a h m e v o n U r k u n d e n , und die
Fahigkeit
f. V o r m u n d , N e b e n v o r m u n d , K u r a t o r , g e r i c h t l i c h e r B e i s t a n d u n d M i t g l i e d eines F a m i l i e n r a t e s zu
s e i n , es s e i d e n n , d a s s es s i c h um V e r w a n d t e
absteigender Linie handelt und die
obervormundschaftl i c h e B e h o r d e oder der Familienrat
die'Genehmigung
erteilte.
Auch der Verlust der Fhigkeiten s. e und f rulite auf dem unanfechtbaren Gedanken, dass den anrchigen Subjekten keine Ehrenstellung im Rechtsleben eingerJiumt werden drfe.
Grade bezglich dieser beiden letzten P u n k t e hat aber das neue
R e c h t , besonders das B G B , eine Abschwachung eintreten lassen, die
in W a h r h e i t eine U m k e h r des richtigen Grundgedankens bedeutet.
Zunachst bestimmte E B G B A. 34 zum Strafgesetzbuch: I. Im
34 Nr. 6 werden die W o r t e : Vormund, N e b e n v o r m u n d , Kurator,
gerichtlicher Beistand oder Mitglied eines Familienrates" ersetzt durch
die W^orte: V o r m u n d , G e g e n v o r m u n d , P f l e g e r , B e i s t a n d
der M u t t e r , M i t g l i e d e i n e s F a m i l i e n r a t e s oder K u r a t o r " .
Diese A n d e r u n g war durch die A n d e r u n g des brgerlichen Rechts
auf diesem Gebiete notig geworden. Man vgl. ber den G e g e n v o r m u n d B G B 1792. 1897; den P f l e g e r bes. 19091921;
ber den B e i s t a n d d e r M u t t e r 1687; b e r d a s M i t g l i e d
d e s F a m i l i e n r a t e s 18581881. Einen besonderen K u r a t o r "
k e n n t das B G B nicht.
N u n bestimmt aber B G B 1780 und 1781 n. 4, der der Ehrenrechte verlustig Gegangene sei nicht u n f a h i g zur Vormundschaft,
sondern solle nur zum Vormund nicht bestellt werden.
W i r d er es doch, so ist er tauglicher V o r m u n d ! Das Analoge gilt
fr den G e g e n v o r m u n d ( 1792 Abs. 4), fr den B e i s t a n d d e r
M u t t e r ( 1694) Abs. 1 ) , das M i t g l i e d e i n e s F a m i l i e n r a t e s
( 1865. 1866 n. 2) und den P f l e g e r der ^ 1 9 1 0 - 1914, nicht aber
fr den P f l e g e r des 1909! ( 1915 vgl.^mit 1916).
Sieht man von dem letzten Falle ab, so erklart B G B also den der
brgerlichen Ehrenrechte Entkleideten fr fahig zu alien diesen hervor-

99.

254

stechendea Vertrauens-Posten des Rechtslebens; nur erlgst es die

Ordnungsvorschrift, er solle zu ihnen nicht berufen werden.
In dieser beraus sinnreichen Rehabilitirung des Ehrlosen durch
Umkehrung der Satzungen des 84 bleibt es sich nur konsequent,
wenn es in den 1318 (vgl. auch EBGB Art. 40 l) und 2237 festsetzt, sie s o l t e n nicht ais Solennitatszeuge bei der Trauung und bei
Errichtung eines Testamentes verwendet werden, fahig seien sie
also dazu!
Den gleichen bedenklichen Weg geht das Gesetz ber die . . .
freiwillige Gerichtsbarkeit v. 20. Mai 1898 weiter. Im zehnten Abschnitt 167 F. behandelt es gerichtliche und notarielle Urkunden".
Wahrend die 170172 relative Unfahigkeit der Richter, Notare,
Gerichtsschreiber und Zeugen, bei solchem Akte mitzuwirken, statuiren,
bestimmt 173 n. 2, der der Ehrenrechte verlustig Erklarte s o l l e
nur nicht ais Zeuge zugezogen werden. J a , 180 dehnt dies auch
auf den D o l m e t s c h e r , also den Sachverstandigen, der 178 und
179, der das Protokoll mit unterzeichnen muss, aus,
Durch diese Bestimmungen diirfte wol die Unfahigkeit des Ehrlosen ais Zeuge bei Aufnahme von Urkunden zu dienen, berhaupt
ais aufgehoben zu betrachten sein!
ber den Verlust und die Suspendirung oentlicher oder privater
Rechte des Verbrechers nicht zur Strafe s. B i n d i n g , Handbuch I
S. 326 f. S. auch F i n g e r I S. 488. 489.
B. U m f a n g d e r E h r e n s t r a f e n . Die accessorische Ehrenstrafe bedeutet regelmassig den Verlust aller dieser Ehrenrechte; ausnahmsweise konnen aber auch nur einzelne derselben verloren gehen,
und zwar kann der Richter erkennen:
1. neben der Gefangnisstrafe (nie unter 3 Monaten; s. unten
sub C) anstatt auf Verlust aller Ehrenrechte nur a u f U n f a h i g k e i t
z u r B e k l e i d u n g o f f e n t l i c h e r A m t e r auf die Dauer von 1 bis
5 Jahren. Damit verbindet sich ipso jure der dauernde Verlust der
bekleideten mter (GB 35);
2. in den Fallen der 128. 129. 331. 339341. 352. 355
und 357 gegen B e a m t e neben G e f a n g n i s (schon von 1 Tage aufwarts) zwar nicht auf Verlust der brgerlichen Ehrenrechte, aber wol
allein a u f V e r l u s t d e r F a h i g k e i t z u r B e k l e i d u n g o f f e n t l i c h e r A m t e r auf die Dauer von 15 Jahren; vgl. 319. RG I
vom 14. Juni 1897 (E XXX S. 159. 160). Vgl. Verratsgesetz vom
3. Juli 1893 6;
3. in dem Falle des 95 neben Gefangnis (von 2 Monaten
aufwrts) a u f V e r l u s t d e r b e k l e i d e t e n o f f e n t l i c h e n A m t e r
und der aus o f f e n t l i c h e n W a h l e n h e r v o r g e g a n g e n e n
Rechte;
4. in den Fallen der 81. 83. 84. 8790. 94 neben
F e s t u n g auf dieselbe Einbusse wie sub 3.
C. E i n t r i t t d e r E h r e n s t r a f e n . Sie setzen eine Hauptstrafe voraus, diese aber ist nie Haft, nie Geldstrafe, nie Freiheitsstrafe,
in welche die Geldstrafe umgewandelt worden ist. Der Verlust der
brgerlichen Ehrenrechte kann nur eintreten neben T o d e s s t r a f e ,

255

100.

neben Z u c h t h a u s , neben G e f a n g n i s , letzteres aber nur dann,

wenn die Strafe nicht unter 3 Monaten betragt und entweder das
Gesetz diese Ehrenfolge ausdrcklich zulasst ( 49 a. 108. 109. 133.
142. 143. 150. 160. 161. 164. 168. 173. 175. 180. 183. 248. 256. 262.
263. 266. 280. 284. 289. 294. 302. 302 ae. 304. 329. 333. 350) oder
Gefangnis wegen mildernder Umstande, an Stelle von Zuchthaus
getreten ist ( 32). Gegen jugendliche Personen ist die Strafe unzulssig
( 57, 5). Vgl. auch oben sub B.
Ehrenminderungen treten nun ein:
1. i p s o j u r e a i s g e s e t z l i c h e F o l g e d e r Z u c h t h a u s s t r a f e : die dauernde Unfahigkeit zum Heerdienst und zu offentlichen
mtern ( 31);
2. im tibrigen n u r d u r c h R i c h t e r s p r u c h . In den
Fallen der 161 (Meineid), 181 (Kuppelei), 302 d und 302 e (gewerbsund gewohnheitsmassiger Wucher) m u s s der Richter auf Ehrenstrafe
erkennen, in alien andern steht es in seinem Ermessen.
Die Wirkungen des Verlustes der brgerlichen Ehrenrechte, sowie
der Fahigkeit zur Bekleidung Offentlicher mter treten schon mit der
Rechtskraft des Urteils ein ( 36).
D. D a u e r d e s E h r v e r I n s t e s .
Die Aberkennung der
brgerlichen Ehrenrechte hat den Verlust der sub A 1 bezeichneten
Rechte" auf Lebenszeit, der sub A 2 bezeichneten aber nur auf beschrankte Zeit zur Folge. Grade deshalb ist im Urteil stets der Verlust der Ehrenrechte auf bestimmte Zeit auszusprechen. Neben zeitiger
Zuchthausstrafe kann dieser Verlust 210 Jahre, neben Gefangnis
15 Jahre betragen. Dieser Zeitraum wird aber nicht von der Rechtskraft des Urteils, sondern von dero Tage an berechnet, an dem die
Hauptfreiheitsstrafe verbsst, verjahrt oder erlassen ist ( 32. 36).
Nur neben der Strafe des Todes und des Zuchthauses auf Lebenszeit
wird auf Ehrverlust ohne zeitliche Beschrankung erkannt.
b. Die besonderen Ehrenstrafen wider Personen des Soldaten 100.
standes nnd Militarbeamte. MGB 30-43.
Neben dem Verlust der brgerlichen Ehrenrechte kennt das Militarstrafgesetz 30 tf. folgende besondere Ehrenstrafen gegen Personen
des Soldatenstandes fr ihre militarischen und nicht-militarischen
Verbrechen, die alie, mit Ausnahme des rein fakultativen Verlustes
der brgerlichen Ehrenrechte, bald obligatorisch, bald nur fakultativ
angedroht sind.
1. E n t f e r n u n g a u s d e m H e e r e , z u l a s s i g f r a l i e
M i l i t a r p e r s o n e n . Sie bedeutet Verlust der Dienststelle und der
damit verbundenen Auszeichnungen, sowie aller durch den Dienst erworbenen aberkennbaren Ansprche; ferner dauernden Verlust der
Orden und Ehrenzeichen und Unfahigkeit zum Wiedereintritt in das
Heer; 32. Auf sie wird erkannt:
a. o b l i g a t o r i s c h f r a l i e S o l d a t e n neben Zuchthaus,
fr U n t e r o f f i z i e r e u n d G e m e i n e neben dem Verlust der brgerlichen Ehrenrechte auf mehr ais 3 Jahre, fr O f f i z i e r e neben jedem
Verlust der brgerlichen Ehrenrechte und da, wo gegen Unteroffiziere

 100.

256

undt e nGemeine
Versetzung in de 2. Klasse des Soldatenstandes g e bo
ist;
b. f a k u l t a t i v neben Gefangnis von mehr ais 5 Jahren
und g e g e n O f f i z i e r e da, wo gegen nteroffziere und Gemeine
Versetzung in die 2, Klasse des Soldatenstandes z u l a s s i g ist; 31.
Gegen p e n s i o n i r t e O f f i z i e r e ist statt dessen auf Verlust des
Offzierstitels zu erkennen; 33.
2. D i e n s t e n t l a s s u n g ; n u r f r O f f i z i e r e z u l a s s i g ;
gegen pensionirte Offiziere ist statt dessen auf Verlust des Rechts zum
Tragen der Ofiziersuniform zu erkennen. Sie bedeutet n i c h t Verlust des Diensttitels, wol aber der Stelle, der durch den Dienst ais
Offizier erworbene Ansprche^ soweit sie aberkennbar sind, und des
Rechtes, die Uniform zu tragen; 35 und 3G. Sie tritt ein:
a. o b l i g a t o r i s c h neben dem Erkenntnis auf nfahigkeit
zu ofentlichen Amtern, eine dem MGB ubekannte Strafe, ferner wo
gegen nteroffziere Degradation g e b o t e n ist;
b. f a k u l t a t i v nebn Freheitsstrafe von mehr ais einjahriger
Dauer, ferner wo gegen nteroffziere Degradation z u l a s s i g ist.
3 4 und 35.
3. Die Dienstentlassung wird fr M i l i t a r b e a m t e vertreten
durch den A m t s v e r l u s t ( 43), auf den erkannt werden kann neben
Freheitsstrafe von mehr ais 1 Jahr und ferner, wenn die Verurteilung
wegen D i e b s t a h l s , n t e r s c h l a g u n g , R a u b s , E r p r e s s u n g ,
H e h l e r e i , B e t r u g s oder U r k u n d e n f a l s c h u n g erfolgt; 43.
4. V e r s e t z u n g in d i e 2. K l a s s e d e s S o l d a t e n s t a n d e s ,
nur g e g e n n t e r o f f z i e r e u n d G e m e i n e zulassig. Sie bedeutet dauernden Verlust der Orden und Ehrenzeichen, der aberkennbaren Versorgungsansprche und des Rechts, die Militarkokarde zu
tragen. Sie tritt en:
a. o b l i g a t o r i s c h neben Verlust der brgerlchen Ehrenrechte auf dre Jahre oder geringere Zeit;
b. f a k u l t a t i v bei wiederholtem Rckfalle (vgl. 13);
ferner bei jeder Verurteilung wegen eines der oben sub 3 angefhrten
Verbrechen; ferner neben Freheitsstrafe bei der dritten Verurteilung
wegen irgend eines miltarischen Vergehens, sofern nicht zwischen der
zuletzt bestraften Handiung und der Begehung des neuen Vergehens
6 Monate verlossen sind. 3739.
5. D e g r a d a t i o n , nur gegen n t e r o ffizi e r e zulassig. Sie
bedeutet Rcktritt in den Stand der Gemeinen und Verlust der im
Dienst ais Unteroffizier erworbenen aberkennbaren Ansprche. Sie
tritt ein:
a. o b l i g a t o r i s c h neben Gefangnis von mehr ais 1 Jahr;
neben Versetzung in de 2. Klasse des Soldatenstandes; neben Aberkcnnung der ^ahgket zu oFentlchen Amtern;
b. f a k u l t a t i v neben krzerem Gefangnis; wegen wiederholten Rckfalles; wegen Verurteilung auf Grund eines der oben
sub 3 angefhrten Verbrechen. 40 und 41.
4. Die Verniog'ensstrafcii. Stooss, Zur Natur der Fermogensstrafen. Diss. Bern 1878. v. Buri, Zur Natur der Vermogens-

257

101.

strafen; GS 1878 S. 241 flf. Kronecker, GA XXVII 1879

S. 81 &., XXVIll S. 9 ff.
101.
a. Die Geldstrafe. GE ^ 2730. KO 63 n. 3 (nicht konkursfhig). Dochow,HRLex.II S. 38ff. Wahlberg, Gesamm.
Schriften II S. 281 F. - Schmolder, Preuss. Jahrb. Bd. LXII
1888 S. 129 ff. Seidler, in Conrad's Jahrbch. XX 1890
S. 241 ff. F r i e d m a n n , Zur Reform des osterreich. Strafrechts. Wien 1891. S. 71236. R e i n h a r d t , Geldstr. u.
Busse. Diss. Halle 1890. Oetker, Konkursrechtl. Grundbegriffe I S. 162 ff. S. auch Stooss, Das sog. Abverdienen
V. Geldstrafen, Z f. Schweiz. StR IV S. 344ff.; Kohler*,
Geldstrafe; GA XLIX 1903 S. 177 ff.
Das heutige gemeine Recht kennt weder eine Konfiskation des
gesamten Vermogens noch von Quoten desselben. Seine Vermgensstrafen sind deshalb lediglich G e l d s t r a f e n und V e r m o g e n s n a c h t e i l e a n d e r e r A r t (s. 102).
I. Die Geldstrafe heisst in besonderen Reichsstrafgesetzen, besonders in Zoll- und Steuergesetzen, vielfach G e l d b u s s e , einmal
(Vertrag mit der Schweiz v. 13. Ma 1869 A. 21) auch B u s s e
schlechthin.
Der Mmdestbetrag der Geldstrafe ist bei V e r b r e c h e n u n d
V e r g e h e m d r e i Mark, bei b e r t r e t u n g e n e i n e Mark. Eine
Mark ist jetzt zugleich die kleinste Einhit der Geldstrafe. Wahrend
nach dem nordd. StrGB der Thaler kleinste Einheit der Strafe bei
Verbrechen und Vergehen war, somit auf 3^/8 Thaler nicht erkannt
werden konnte, darf der Richter heute dafr 10, 20, 25 u. s. w. Mark
Strafe auswerfen. Auf Bruchteile einer Mark darf aber n i e erkannt
werden. Vgl. B i n d i n g , Handbuch I S. 301; RG III v. 9. Juni 1887
(E XVI S. 159 ff.); falsch O p p e n h o f f zu 27 Nr. 3 ; O l s h a u s e n
zu 27 n. 5 b ; F i n g e r I S. 477 Note 618.
II. Ein absolutes Mximum der Geldstrafe kennt das Gesetz nicht:
die hochste Geldstrafe in demselben bersteigt indessen 15000 Mark
nicht (GB 302 d). Im Ges. gegen den Sklavenraub v. 28. Juli 1895
steigt die neben Zuchthaus oder Gefangnis obligatorisch zu erkennende Geldstrafe von 3 Mark bis auf 100 000 Mark.
III. Nach GB 1 gewinnt es den Anschein, ais seien alie Geldstrafen in relativ bestimmten Geldsummen ausgeworfen. Dies ist aber
nicht der Fall. In den Sondergesetzen des Reiches begegnen vielfach
Geldstrafen, die nach Analogie der Bussen fr das rOmische furtum
berechnet werden. Der Gegenstand, nach dessen Wert sich die Strafe
bemisst, und mit welchera dann immer verbrecherisch manipulirt
worden ist, andert seinen Saehwert von Fall zu Fall; ebenso die danach zu berechnende Strafe. Nichtsdestoweniger sind die angedrohten
Geldstrafen hier durchweg absolut bestimmte. S. oben 18 s. III. 1.
S. 66. Au den ersten Blick kann es zweifelhaft sein, ob die solchergestalt angedrohten Geldstrafen Vergehens- oder bertretungsstrafen
sind. Da aber ihr mogliches Mximum 150 Mark jedenfalls bersteigt,
so haben wir es mit V e r g e h e n s s t r a f e n zu tun^.
1 Interessant und wol abweiehend Zuckersteuergesetz v. 31. Mai 1891 47,
Abs. 5.
B i n d i n g , Strafrecht. Grundriss. 7. Aufl.

17

 102.

258

Diese Strafe betragt nun bald das F n f z i g f a c h e , F n f n d z w a n z i g f a c h e , Z e h n f a c h e , das A c h t - , V i e r - , Z w e i f a c h e

oder ^U oder Vs des Grundwerts. Dieser Grundwert besteht bald im
Betrag ausgegebener Wertzeichen, bald im Betrag des defraudirten
Portos, Zolles oder der defraudirten Steuer, im Betrag der in Anspruch genommenen Zollvergtung, im Nennwert der den Gegenstand
der Zuwiderhandlung bildenden Papiere u, s. w. S. beispielsweise
Salzsteuerges. v. 12. Okt. 1867 11; Braumalzgesetz v. 4. Juli 1868
24; Vereinszollgesetz v. 1. Juli 1869 134. 135; Ges., betr. die
Sicherung u. s. w., v. 1. Juli 1869 A. 2; Ges., betr. d. Inhaberpap. auf
Pramien, v. 8. Juni 1871 6; Pofftgesetz v. 28. Okt. 1871 27; Brausteuergesetz v. 31. Mai 1872 30; Bankgesetz v. 14. Marz 1875
55; Tabakgesetz v. 16. Juli 1879 34. 37; Branntweinsteuergesetz
V. 24. Juli 1887 21. 23; Zuckergesetz v. 27. Mai 1896 47;
Krnkenversicherngsges. v. 10. April 1892 82^; Brausteuergesetz
V. 7. Juni 1906 41 ff.; Reichsstempelgesetz v. 3. Juni 1906 22. 30.
40. 6 1 ; Zigarettensteuergesetz v. 3. Juni 1906 18 u. s. w.
Eine absolut bestimmte Geldstrafe von 100 M. Dol resp. 250 M.
Dol, enthalt der Vertrag mit Japan v. 20. Februar 1869. Diese von
deutschen Konsuln erkannten Geldstrafen fallen der japanischen Regierung zu.
IV. Die Geldstrafen fliessen in die Kasse des Staates, dessen Gericht auf sie erkannt hat. Sind sie in der Strafverfgung einer Kommunalbehorde verhangt, dann in die Gemeinde-Kasse. S. auch Ges.,
betr. die Beurk. des Personenstands, v. 6. Febr. 1875 70. Eine
Reihe von Sondergesezen berweisen sie aber besonderen Kassen: so
z. B. das Postges. v. 28. Okt. 1871 33 der Postarmen- oder Untersttitzungskasse, die SeemO 132 der Seemannskasse, in Ermangelung
einer solchen einer bestimmten Ortsarmenkasse, das Ges. v. 10. April
1892 82<2 der Krankenkasse; einige Vertrage sogar fremden Staatskassen: der Regierung von Korea und dem Sultn von Zanzibar.
Vertrage v. 26, Nov. 1883 A. III. 6, und v. 20. Dez. 1885 A. XIII.
Geldstrafen zu Gunsten des Verletzten kennt die Internationale
Sanitatskonvention v. 3. April 1894 (RGBl 1898 S. 994 ff.).
V. Interessante Solidarhaft fr einheitliche Geldstrafen z. B. im
Stempelsteuerges. v. 27. April 1894 35; Pass. v. 3. Juni 1906 72.
VI, Uber Vollstreckung von Geldstrafen in den Nachlass s. 116.
102.

b. Die Nebenstrafen am Termogen.

L u d e n in Weiskes E L e x . I I S. 929 F. s. v. Confiskation.
a o n z e n b a c h , Z f. D E X V I I 1857 S. 250 ff. H e i u z e ,
Die Strafe d. Konfiskation . . .: GA V 1857 S. 166-182.
a o l t d a m m e r , das. I X 1861 S. 730 ff (betr. die Geltendmachung der Konfiskation in den Nachlass); vgl. d e n s . , X I V
1866 S. 96 ff. X V I I I 1870 S. 604 ff. (betr. die civilrechtlichen
Folgen der Konfiskation). ~ W a h l b e r g , Kriminal. u. s. w.
Gesichtspunkte. Wien 1872 S. 138 ff. K o h l e r , Patentrecht
S.. 575ff. N i s s a n , Die Einziehung. Aus der Festgabe fr
Panck. Strassburg 1887. K o b n e r , Die Massregel der
Einziehung nach dem KStrGB u. der Nachdruckgesetzgebung.
.lena 1892. G r t e r . Z. Lehre v. d. Einziehuner mit bes.

259

102.

Ecksicht auf schweiz. Strafrecht. Diss. Gott. 1895. V e r b o r g , Die Einziehung der Prodiikte u. Werkzeuge eines Delikts, ohne Unterschied, ob sie dem Verurtheilten gehoren
oder nicht. Diss. Eostock 1895. H. S c h u l t z , Die civilrechtliche Bedeutuug der Einziehung . . . . Diss. Mncheu
1895. F r i e d l n d e r , Das objekt. ^'erfahren S. 14 ff.
D o c h o w , in H E L e x . s. v. Einziehung I S. 661ff". G l c k s m a n n , Die Eechtskraft der strafprozessualen Entschcidung
ber Einziehung und Unbrauchbannachuug. Breslau 1898.
H e r s c h e l , ber dens. Gegenstand. Breslau 1899. E o c h o l l ,
Dio selbstndige Einziehung des 42 E S t r G B . Diss. Erlangen
1899. M o t h e s i Die Beschiagnahme. Leipz. 1903, bes.
S. 95ff. S c h o e t e n s a c k , Der Konfiskationsprozess. Leipz.
1905. S c h l l , Die Wirk. konkursrechtl. Grundstze auf
das Eechtsinstitut der Einziehung. Diss. Borna-Leipz. 1905.
G e r l a n d , GS L X I X 1906 S. 301 ff. - S. auch W i l d a ,
Strafr. d. Germanen S. 288 ff". 519 ff.; B r u n u c r I I S. 452 ff.
695; v. A m i r a , Altuorwegisches Vollstreckungsverfahreu
S. 106 ff.

Accessorische Vermogensstrafen kennt das GB in drei Gestalten:

I. A c c e s s o r i s c h e G e l d s t r a f e n . Vgl. z. B. GB 263.272.
II. E i n z i e h u n g o d e r K o n f i s k a t i o n e i n z e l n e r S a c h e n
(nie Entziehung von Vermogensrechten). GB 40 u. 42. 152. 295.
335. 360 a. E. 367 a. E. 369 a. E.
Das GB stellt in 40 die Regel auf: Gegensta.nde, welche durch
ein TOrsatzliches V e r b r e c h e n
oder V e r g e h e n
hervorgebracht oder zur Begehung eines solchen g e b r a u c h t
o d e r b e s t i m m t s i n d , k o n n e n , s o f e r n s i e d e m T h t e r od e r
einem Theilnehmer gehoren, eingezogen werden. Die
E i n z i e h u n g i s t im U r t h e i l e a u s z u s p r e c h e n . "
E i n z i e h u n g ist g e s e t z l i c h e r E i g e n t u m s v e r l u s t vom
Z e i t p u n k t der R e c h t s k r a f t des S t r a f u r t e i l s ^ und ges e t z l i c h e r E i g e n t u m s e r w e r b vom gleichen Z e i t p u n k t
an f r d i e S t a a t s k a s s e ^ . Diese Rechtsfolge ist vom Zeitpunkt
der Beschiagnahme unabhangig: sie* tritt ohne Rckwirkung bis
zum Tage der Verbrechensbegehung ( s o O e t k e r - V o r b e r g ) mit
Rechtskraft des Urteils ipso jure ein^, bedarf also keiner Vollstreckung,
wenn sie auch natrlich die Strafvollstreckungsbehorden zur Besitzergreifung notigt, und ist nach dem Tode des rechtskraftig Verurteilten
ohne Weiteres in den Nachlass geltend zu machen.
1. Die Natur auch dieser Einziehung des 40 ist bestritten.
Wer fr die Einheitlichkeit aller staatHchen Einziehung, insbesondere
der Einziehungen der 40 und 42 des GBs, eintritt, kann sie kaum
ais Strafe fassen. N i s s e n a. a. O. S. 6 ff. erklart sie fr einen ver^ Einziehung durch Strafbescheid der Verwaltungsbehorde kennt z. B . das
Ges. zum Schutze der Waarenbezeichn. v. 12. Mai 1894 17,
2 Interessant ber die W i r k u n g der Einziehung Vereinszollgesetz v. 1. J u l i
1869 156 (bezgl. der Bedeutung der Beschiagnahme anomal).
' D a s GB geht m. E. unmissverstehbar von der Ansicht a u s , dass nach
Eeichsstrafrecht denn darum allein handelt es sich, nicht um partiklares
Privatrecht das Eigentum mit der Eechtskraft des Urteils verloren geht. Deshalb drfte das interessante E G I V v. 8. Juli 1890 (E X X I S. 54 ff.) fehl gehen.
Vgl. auch S c h o e t e n s a c k , Konfiskationsprozess S. 12.
17*

 102.

260

waltungsrechtlichen Akt und leugnet, dass sie nicht nur Verlust-,

sondern auch Erwerbstitel sei (S. 21); K o b n e r a, a. O. S. 6 fasst sie
de lege lata ledigh'ch ais Sicherungsmassregel fr die Zukunft auf;
ebenso wol auch v. L i s z t S. 250.
Mir scheint der Gesichtspunkt, die Gefhrlichkeit des Fortbesitzs
der Sache beim Verbrecher erklre und rechtfertige die Einziehung,
in modern-rationalistischer zu sein (so bes. S t o o s s a, a. O. S. 32F.).
Die producta sceleris waren auch im Falle volliger Ungefahrlichkeit
zu vernichten; die instrumenta sceleris aber werden vielfach eingezogen, obgleich sie fr die Zukunft voUig harmlos sind, und die
gefahrlichen, wre etwa die Fb'nte des Wilderers, wandern gar zu leicht
aus der Hand des Staats in die des Trodlers, wo sie der frhere Eigentmer oder ein KoUege desselben sehr biUig wieder erstehen kann.
Nicht unwahrscheinlich haben sich in dem vom eindringenden rSmischen Rechte allerdings modificirten Institute Reste des altgermanischen Frohndungsgedankens erhalten: danach verwirkte der Verbrecher durch seine Tat das Eigentum an den Werkzeugen ihrer
Begehung, und gabe man diesem Gedanken eine dingliche Wirkung,
so erstreckte sich die Verwirkung auch auf die Werkzeuge in fremdem
Eigentume. I n u n s e r e D e n k w e i s e
tibersetzt
w r d e dem
T a t e r die Sache g e n o m m e n , weil des R e c h t e s u n w r d i g
s e i , s i e d e m U n w r d i g e n zu b e l a s s e n .
Die Beschrnkung der Einziehung auf Werkzeuge und Erzeugnisse
v o r s t z l i c h e r Verbrechen und Vergehen und nur auf solche, die
dem Tater oder einem Teilnehmer zur Zeit des Urteils gehSren,
zwingt m, E. dazu, d i e ^ i n z i e h u n g d e s 40 a i s N e b e n s t r a f e
am V e r m O g e n zu fassen.
Dann drfen natrlich auch die zu straflosem Versuch gebrauchten
Werkzeuge eingezogen werden, da sie zur Verbung vorstzlicher Vergehen bestimmt waren. RG IV v. 6. Marz 1903 (E XXXVI S. 147/8).
2. Die Regel des 40 wird aber durch viele Ausnahmen
durchbrochen:
a. Neben b e r t r e t u n g s s t r a f e n wird die Einziehung ausdrcklich zugelassen in den 360, 1, 2, 4 - 6 , 14; 367, 79; 369, 2.
S, auch u. A. Viehseuchenges. v. 23. Juni 1880 65 n. 1; 66 n. 1;
Ges. V. 25. Juni 1887 6; Ges., betr. den Schutz v. Vogeln, v.
22. Marz 1888 7; Ges., betr. elektr. Masseinh., v. 1. Juni 1898
12; Ges. v. 6. Juli 1898 4 Abs. 2 u. 3 ; Fleischschaugesetz v.
3. Juni 1900 28; Schaumweinsteuerges. v. 9. Mai 1902 25; Sssstoffges. V. 9. Juni 1902 9; Phosphorges. v. 10. Mai 1903 2.
Vgl. auch S c h o e t e n s a c k , Konfiskationsprozess S. 15.
b. Die Einziehung der zur gewerbsmassigen Verbreitung
bestimmten 'Nachdruckexemplare findet auch dann statt, wenn der
Verbreiter nicht vorsatzlich gehandelt hat. Nachdruckges. 11. Juni
1870 25. Diese Bestimmung greift auch fr die brigen strafbaren
Nachbildungen Platz. S. die Ges. v. 9., 10., 11. Januar 1876. S. auch
Urheberges. v. 19. Juni 1901 42. Vgl. unten 103 s. II. S. auch
Ges., betr. den Schutz u. s. w., v. 26. Mai 1885 3 ; SssstoFges. v.
9. Juli 1902 9. S. auch unten s. III.

261

102.

c. Auf Einziehung k a n n nicht nur, sondern s o l erkannt

werden in den Fallen der 152. 295. 331335 (s. 335). 369, 2.
Vgl. u. A. die interesa. Bestimmungen ber obligator. Einziehung im
Ges. V. 17. Juli 1881 (RGBl S. 247) 2. 3. 4; Ges. zur Ausfhrung
der internationalen Konvention u. s. w. v. 30. April 1884 2; SprengstofFgesetz v. 9. Juni 1884 11. Ges., betr. den Schutz u. s. w., v.
26. Mai. 1885 3 ; Ges. v. 19. Mai 1891 9; SssstofFges. v. 9. Juli
1902 9; Phosphorges. v. 10. Mai 1903 2 . Vgl. auch S c h o e t e n s a c k , Konfiskationsprozess S. 14. 15.
d. Ohne Unterschied, ob die Produkte oder Werkzeuge der
Tat dem Verurteilten gehoren oder nicht, konnen resp. soUen sie eingezogen werden in den 42. 152. 295. (interess. das zutrefFende RG v.
2. Juli 1888; E XVIII S. 43ff.: der Wilddieb hatte dem Jagdberechtigten
das Gewehr gestohlen und dann damit in dessen Wald gewildert). 296 a.
360 a. E. 367 a. E. 369 a. E.; Nahrungsmittelgesetz v. 14. Mai 1879 15;
Viehseuchenges. v. 23. Juni 1880 65 n. 1 und 66 n. 1; Ges. zur
Ausfhrung der internationalen Konvention u. s. w. v. 30. April 1884
2; Sprengstoffgesetz v. 9. Juni 1884 11; Ges., betr. den Schutz u. s. w.,
V. 26. Mai 1885 3 ; Ges., betr. die Verwendung gesundheitsschadl.
Farben, v. 5. Juli 1887 13; Vogelschutzgesetz v. 22. Marz 1888
7; Ges., betr. die , . . Laufe der Handfeuerwaffen, v. 19. Mai 1891
9; Ges., betr. den Sklavenraub, v. 28. Juli 1895 3 ; Margarinegesetz V. 15. Juni 1897 19; Ges., betr. das Flaggenrecht . . ., v.
22. Juni 1899 18: Invalidenversicherungsgesetz, Fass. v. 19. Juli
1899, 187, 3. 188, 2 ; Weingesetz v. 24. Mai 1901 18; Fleischschaugesetz V. 3. Juni 1900 28; Sssstofgesetz v. 7. Juli 1902
9(?); Schaumweinsteuergesetz v. 9. Mai 1902 15; 25; Phosphorgesetz V. 10. Mai 1903 2; Brausteuerges. v. 3. Juni 1906 37, 3 ;
Zigarettensteuergesetz v. 3. Juni 1906 23. Diese in dem ihr gegebenen Umfange nicht zu billigende Satzung, die auf einer Schuldvermutung beruht (s. B i n d i n g, Lehrb. I S. 332) und nicht auf dem
Gedanken krimineller Garantie ( O e t k e r - V o r b e r g ) , ist juristisch
insofern interessant, ais dieses Einziehungsrecht nur gegen den
Schuldigen ein Strafrecht, gegen den Unschuldigen aber nur ein Enteignungsrecht ohne Strafcharakter ist. S. Handbuch I S. 496. 497.
ber die hier einschlag. Falle s. bes. V o r b e r g a. a. O. S. 53 ff.
e. Die Einziehung betrifft stets nur die in 40 bezeichneten
Gegenstande, nicht ihren Wert. Zu diesen Sachen gehbren auch die
Wertgegenstande oder Geldsummen, die zur Bestechung verwandt
werden 1 aber nur sie: RG II v. 16. Dez. 1898 (E XXXI S. 392) ,
weshalb auch die Vorschrift des 335, sie fr dem Staate verfallen zu erklaren, lediglich eine besondere Einziehungsvorschrift
ist (ohne jeden zwingenden Grund sprechen hier S t o o s s S. 54,
Ni s s e n S. 29, K o b n e r S. 15 von einer civilistischen Einziehung).
Aber 335 lasst auch zu, statt des Empfangenen d e s s e n W e r t fr
verfallen zu erklaren. Hier tritt eine Strafverwandlung ein: die Ein1 Ebenso nacli KG TI v. 30. Sept. 1902 (E XXXV S. 391/2) die Gelder, die
die Buchmacher zur Auszahlung der Grewinne auf die Rennpltze bringen.

 102.

262

ziehung wird von der Geldstrafe abgelost. Ebenso Ges. v. 12. Okt.
1867 1 1 ; Ges., betr. die' Bestraf. u. s. w., v. 17. J u l i 1881 4.
Ahnb'ch Vereinszollgesetz v. 1, Juli 1869 154, 155; Gesetz, betr.
die Sicherung u. s. w., v. 1. J u l i 1869 A. 6 ; Ges., betr. die Ausfhrung etc., v. 9 J u n i 1895 4. Eine nicht vollstreckbare Konfiskation sol nach Vereinszollgesetz 147 sub c in eine Geldstrafe von
500 bis 5000 Thalern verwandelt werden. Vgl. 155 und Ges,, betr.
die Sicherung u. s. w., v. 1, Juli 1869 A. 6.
III. V e r n i c h t u n g v o n V e r m o g e n s w e r t e n .
GB 41.
Diese Nebenstrafe ist weder auf vorsatzliche Delikte noch auf Verbrechen und Vergehen beschrankt, Ist der Inhalt einer Schrift,
eines Bildes oder einer Darstellung strafbar^, d. h. ist die Schrift u. s. w.
E i n k l e i d u n g einer strafbaren, also notwendig schuldhaften H a n d l u n g
eine objektiv strafbare H a n d l u n g " ist ein Unding (gut O l s h a u s e n
zu 42 n. 3 b - F r i e d l a n d e r a. a, O. S. 9F.; a, M, oFenbar wieder
R G I V. 7./18. D e z . 1899, I V v. 6. Marz 1903 (E X X X I I I S. 17 ff.;
X X X V I S. 146) , so m u s s das Urteil aussprechen, es seien die
Platten und Formen, sowie alie abgezogenen Exeinpiare im Besitze
des D r u c k e r s , -Verfassers, Herausgebers oder Buchhndlers, sowie die
o f f e n t l i c h ausgelegten oder angebotenen E x e m p l a r e entweder ganz
oder, wenn Ausscheidung moglich, n u r in ihren strafbaren Teilen
untauglch zu machen. Analog Gesetz ber den Markenschutz v.
30. Nov. 1874 17. S. auch Ges., betr. die Bezeichnung des Raumgehalts der Schankgefasse, v. 20. Juli 1881 5. Vgl. auch Ges. ber
den Feingehalt der Gold- und Silberwaren, vom 16. Juli 1884 9
Abs. 2 : Mit der Verurtheilung ist zugleich auf Vernichtung der
gesetzwidrigen Bezeichnung oder, wenn diese in anderer Wese nicht
moglich ist, auf Zerstorung der W a a r e n zu erkennen." Ganz analog
Ges, zum Schutze der Warenbezeichn. v. 12. Mai 1894 19. Dass
diese Vernichtung von Vermogenswerten nchts ware ais eine A r t der
Einziehung (so N i s s e n und K o b n e r S. 21 und 23 ff.), ist ein I r r t u m :
sie lasst das Eigentum vielfach ganz unberhrt.
IV. Vereinzelt werden Einziehung und V e r n i c h t u n g alternativ angedroht. Weingesetz v, 24. Mai 1901 18. Im Waarenzeichengesetz
V. 12, Mai 1894 19 ist die Vernichtung der Gegenstnde der obligatorischen Beseitigung der widerrechtlichen Kennzeichnung subsidiar.
V. Einziehung und V e r n i c h t u n g konnen kumulirt werden, wenn
beider Voraussetzungen gleichzeitig vorliegen. R G I V v. 6. MSrz
1903 (E X X X V I S, 145 ff.).
VI. In den Sonderstrafgesetzen des Reiches begegnet des weiteren
ais accessorische Vermdgensstrafe der zeitliche oder dauernde Verlust
der Fihigkeit zum Gewerbebetrieb.
Gewerbeordnung, F a s s u n g v,
26. Juli 1900 1 4 3 ; Branntweinsteuergesetz v, 24. J u n i 1887 30.
. ' Nach RG A. 16. Febr. 1906 (E XXXVTI S. 345 ff.) sind die durch den
Stift des Phonographeii auf den Walzen oder Platten erzeugten Einritzungen ais
Schrift od Darstellnng- im Sinne des 41 anzusehen.

263

103,

111, Anhang. Die unechten Strafen.

1. Einziehung und Unbrauchbarmachung im objektiyeii Strafterfaliren. GB 42.
I, Die in 102 unter I I und I I I ervvahnten Massnahmen horen
auf, Nebenstrafen zu sein, und werden vom Strafrichter ais Folgen
s t r a f b a r e r H a n d l u n g e n angeordnete Eolizeimassregeln, deren
Durchfhrung aber den StrafvoUstreckungsbehorden obliegt, falls in
den Fallen der 40 u, 41 die Verfolgung oder Verurteilung einer
bestimmten Person im Inlande tatsachlich unausfhrbar sein soUte, also
wegen T o d e s , Abwesenheit oder nachtrglich eingetretenr Geistesk r a n k h e i t des Schuldigen, aber nicht aus Rechtsgrnden (insbesondere
nicht wegen V e r j a h r u n g : so H a l s c h n e r I S. 6 3 4 ; B i n d i n g , H I
S, 834 n. 4 ; F r i e d l a n d e r S, 1 3 ; G l c k s m a n n , Rechtskraft
S. 12, 1 3 ; F r a n k zu 42 I ; F i n g e r I S. 5 0 3 ; S c h o e t e n s a c k , Konfiskationsprocess S. 24). Richtig RG I I I v. 5. April 1883,
E V I I I S. 238 ff. Dann kann namlich trotzdem der Richter auf sie
selbstandig erkennen. ber das kann" s, RG I V v. 3 1 . J a n . 1896
( E X X V I I I S. 122/3),
Die spatere Praxis des RG legt indessen auf die Verschiedenheit
tatsachlicher und rechtlicher Hinderungsgrtinde kein Gewicht, Wie
aber kann man sich g e t r a u e n , im Falle der Verjahrung die Existenz
der strafbaren Handlung zu erweisen? F r die unrichtige Ansicht
leider jetzt auch O l s h a u s e n zu 42 n, 4 u. 5.
Voraussetzung dieser Verfgung ist stets eine
strafbare
Handlung.
1, Kommt also die Einziehung des 40 in F r a g e , so muss
ein v o r s a t z l i c h e s V e r b r e c h e n o d e r V e r g e h e n vorliegen. Auf
bertretungen aber darf die Satzung nicht per analogiam ausgedehnt
werden. Ebenso ist die Massregel ausgeschlossen, wenn das Verfahren
wegen Unzurechnungsfahigkeit des Taters zur Zeit der T a t eingestellt
wird (RG I v. 15. Okt. 1896; E X X I X S. 130 ff,), oder wenn eine
strafbare Beleidigung in Anbetracht des G B 193 wegfallt (RG I I
V. 19. Febr, 1897; das, S. 401 ff).
2. Auch die Unbrauchbarmachung des 4 1 setzt e i n e s t r a f b a r e H a n d l u n g voraus. Der strafbare Inhalt einer Schrift kann
n u r durch eine strafbare Handlung in sie gelangt sein. Hier hat aber
R G den Sinn des 42 vollstandig in sein Gegenteil verkehrt, namlich
von der strafbaren H a n d l u n g losgelost. Es giebt der Massregel des
41 R a u m , auch wenn der T a t e r unzurechnungsfahig war (s. z. B .
R G I I I V. 16. F e b r . 1 8 8 1 ; I v, 15. F e b r . 1892; E I V S. 87 ff.; X X I I
S. 351 ff.) oder aus anderem G r u n d e freigesprochen worden ist (sehr
schlimm R G II v. 28. Mai 1886; E X I V S. 161 ff.). Eigentmlich
vermittelnd RG I I I v. 17. Juni 1897 ( E X X X S. 197 ff.).
3. Eine weitere Voraussetzung des objektiven Verfahrens bildet,
dass die einzuziehende Sache nach Eigentum oder Besitz den Anforderungen des 40 u, 41 entspreche.
4, Bei Antrags- oder Ermachtigungsverbrechen muss dem
Grundgedanken der verfehlten Einrichtung entsprechend der A n t r a g
gestellt oder die Ermachtigung erteilt sein, Richtig R d o r f f zu

103,

 104.

264

4 2 n . 5 ; R u b o zu 42n. 3 ; M e y e r , Lehrbuch/S. 320; H a l s c h n e r

I S. 634; O l s h a u s e n zu 42 n. 6^; F r i e d l a n d e r S. 13. 14;
F r a n k zu 42 I ; S c h o e t e n s a c k a. a. O. S. 30. 3 1 ; a. M. O p p e n h o f f zu 42 n. 1.
Das objektive Verfahren wird brigens auch in einer grosseren
Anzahl von Reichsgesetzen zugelassen. S. dieselben bei F r i e d l n d e r a. a. O. S. 9 n. 3 ; bei S c h o e t e n s a c k a. a. O. S. 5 u. 6.
Dazu st neuerdings noch das Zigarettensteuergesetz v, 3. Juni 1906
23 getreten; vgl. auch B i n d i n g , Grundriss des Strafprozessrechts,
5. Aufl. S. 219 F.
II. Ganz unabhangg von dem Dasein einer strafbaren Handlung
stellt d i e E i n z i e h u n g das rhebergesetz v. 1. Juni 1870 21 und
die Vernichtung der widerrechtlich hergestellten oder
v e r b r e i t e t e n E x e m p l a r e das rhebergesetz v. 19. Juni 1901
42. S. B i n d i n g , Lehrbuch I S. 477. 478. 488.
104.

2. Polizeiaufsteht und berweisnng an die Landespolizeibehrde. GB 38. 39. 44. 45. 76. 362. Pazu Motive Anhang III: pie Polizeiaufsicht" und ,,Ahhang I: Die Aufnahme der bertretungen und deren Benandlting im Entwurf".
T r i e 81, ber die Stellung unter Polizeiavifsicht: GS 1857
II S. 457. Berner, Polizeiaufsicht i GS 1881 S. 321 F.
V. Holtzendorff, i. s. ELex. III S. 67, s. v. Polizeiaufsicht.
V. Martiz, Intemat. Eechtshilfe I S. 12flF.S. 25 F.
Stoerk in v. Holtzendorffs Handbuch des VoUcerrechts II
S. 641. F u h r , Die Polizeiaufsicht neh dem Eeichsstrafgesetzbuch. Giessen 1888. Brauer, Wider die Polizeiaufsicht: Z f. StrEW IX S. 807f. V. Hippel, Die korrektionelle Nachhaft. Freiburg i, Br. 1889. Ders., Die strafrechtl. Bekmpfung v. Bettel, Landstreicherei u. Arbeitsscheu.
Berlin 1895. Ders., Verht. u. Bestraf. v. Bettel etc. (Separatabdruck aus d. 77. Jahresbericht der Ehein. - Westfl.
Gefangnisgesellsch. z. Dusseldorf). H. S e u f f e r t , in
V. Stengels Handworterb. s. v. Polizeiaufsicht II S. 249ff.
B i n d i n g , Lehrb. II S. 925ff.- B r a u n e , Z f. StrEW XXIII
1903S. 746ff. S. auch Schwarze,GS 1872 S. 277ff; Hilty,
ber die Landesverweisung nach eidgenSss. Eecht, Zeitschr.
f. schweiz. Eechtspflege II S. 624 ff.; Zucker, Die Polizeiaufsicht nach osterreichischem Eechte. Prag 1894.

Das heutige deutsche Strafrecht kennt kene Nebenstrafen an der

Freiheit, wol a b e r e i n e a t r a f r i c h t e r l i c h e E r m a c h t i g u n g
d e r P o l i z e i b e h S r d e n zu g e w i s s e n B e s c h r a n k u n g e n d e r
F r e i h e i t s c h o n b e s t r a f t e r D e l i n q u e n t e n . Diese Polizemassregeln, welche nach polizeilichen Gesichtspunkten ergriFen oder
unterlassen werden, sind aber nichts weniger ais Nebenstrafen (ders.
Ansicht F u h r a. a. O., bes. S. 94 ff.). Deshalb erstreckt sich auch
die Gnade nicht auf sie mit (vgl. bes. B i n d i n g , Handb. I S. 873.
874). Deshalb kommen sie auch bei Vergleichung zweier Strafgesetze
auf ihre relative Milde (GB 2, 2; 73) gar nicht in Betracht. Ganz
verfehlt RG IV v. 5. Dez. 1899 (E XXXII S. 439).
I. Es darf nun das S t r a f g e r i c h t in den gesetzlich ausdrcklich vorgesehenen Fallen, hier aber fr Versuch und Teilnahme unter

265

104.

denselben Voraussetzungen wie fr Vollendung und Ttersehaft (GB

45, 1. 48. 49).
I. n e b e n Z u c h t h a u s und nur hochst selten n e b e n G e f n g n i s ( 180. 262. 294; s. auch RG I v. 23. Nov. 1905, E
XXXVIII S. 215/6) auf Z u l a s s i g k e i t v o n P o l i z e i a u f s i c h t erkennen. Zunftchst ist es dem Richter verstattet, neben der Zuchthausstrafe fr den Versuch todeswrdiger Verbrechen: 44, 2. Im brigen
vgl. die 49a a. E. 115.116.122.125.146.147.180.181.il81a.184. 248.
256. 262. 294. 325. S. auch Seem.O. vom 27. Dez. 1872 9 1 ; Fass.
V. 9. Juni 1902 105; Nahrungsmittelgesetz v. 14. Mai 1879 13;
Sprengstoffgesetz v. 9. Juni 1884 11; Gesetz gegen den Verrat
militarischer Geheimnisse v. 3. Juli 1893, dessen 6 hOchst auffallender Weise die Polizeiaufsicht in den Fallen der 1 , 3 und 5
nicht nur neben Zuchthaus und Gefangnis, sondern auch neben Festung
zulasst; Ges. wider den Sklavenhandel v. 28. Juli 1895 3 ; Auswanderungsgesetz v. 9. Juni 1897 48. Weder normrt der Richter
deren Wirkungen, noch deren Dauer. Sein Urteil giebt nur der
hoheren Landespolizeibehorde" (im Gegensatze zur Ortspolizei) die
Befugnis, n a c h A n h o r u n g d e r G e f a n g n i s v e r w a l t u n g d e n
V e r u r t e i l t e n auf h o c h s t e n s 5 J a h r e nach v e r b s s t e r ,
v e r j a h r t e r oder e r l a s s e n e r F r e i h e i t s s t r af e u n t e r
P o l i z e i a u f s i c h t z u s t e l l e n (GB 38). Diese Massregel hat die
Wirkung,
a. I n l a n d e r n w i e A u s l a n d e r n gegenber, dass die gesetzlich statthafte Haussuchung bei ihnen j e d e r z e i t , insbesondere
auch zur Nachtzeit vorgenommen werden darf (StrPrO 104), und
dass die hOhere Landespolizeibehorde ihnen den Aufenthalt an einzelnen
bestimmten Orten des Inlandes untersagen darf;
b. A u s l a n d e r aber darf dieselbe Behorde aus dem Reiche,
nie aus einem einzelnen Staatsgebiete, verweisen. In einem ganz vereinzelten Fall darf sie dies auch, ohne dass ihr das Urteil die Befugnis zur Stellung unter Polizeiaufsicht eingeraumt hatte. GB 284:
Ist der Verurtheilte (gewerbsmassiger Glcksspieler) ein Auslander,
so ist die LandespolizeibehSrde befugt, denselben aus dem Bundesgebiete zu verweisen."
Es darf das Gericht ferner
2. n e b e n d e n H a f t s t r a f e n d e s 361, 38 e r k e n n " n ,
d e r V e r u r t e i l t e sei n a c h dem H a f t v o l l z u g e d e r L a n d e s p o l i z e i b e h o r d e zu b e r w e i s e n . Diese darf ihn dann bis zu
zwei Jahren in ein Arbeitshaus unterbringen oder zu gemeinntzigen
Arbeiten verwenden ( k o r r e k t i o n e l l e N a c h h a f t ) , im Falle des
361 n. 6 aber statt dessen in eine Besseruogs- und rziehungsanstalt
oder in ein Asyl verweisen. Gegen den Auslander aber kann neben
oder an Stelle der Unterbringung Verweisung aus dem Reichsgebiet
eintreten. GB 362.
II. Eine eigentmliche Form der Stellung unter Polizeiaufsicht
auf drei Jahre, z u f a l g e e i n e s S t r a f u r t e i l s , a b e r n i c h t d u r c H
d a s s e l b e , enthalt das Nahrungsmittelgesetz v. 14. Mai 1879 3.

 105.
105.

267

266
3. Recht znr Veroffentlichnng des Strafnrteils. GB 165,
200. Ges. ber Markenschutz v. 30. NOA^ 1874 17. Pateitges.
V. 25. Mai 1877 5. Nahrungsmittelges. v. 14. Mai 1879 16.
Ges., betr. den Verkehr u. s. w., v. 25. Juni 1886 7. Ges.,
betr. die Verwendung, v. 5. Juli 1887 14. Margarineges. v.
12. Juli 1887 6. Fleischschaugesetz v. 3. Jun 1900 29.
Patontges. v. 7. April 1891 36.' Ges., betr. den Schutz von
Gebrauchsmustern, v. 1. Juni 1891 10. Weinges. v. 20. April
1892 10. Waarenzeiclienges. v. 12. Mai 1894 19. Ges. z.
Bekmpfung des unlauteren Wettbewerbs v. 27. Mai 1896 13.
Margarinegesetz v. 15. Juni 1897 20. Sssstoffgesetz v.
6. Juli 1898 4. Weingesetz v. 24. Mai 1901 19. M 56.
Li 58. MI. 83. Fi 109, D o c h o w , HH IIl S. 259. 260.
R e i f f e l , GS XLII 1889 S. 68. T h i e l , Die Natur der
Publikationsbefugnis des 200 des RStrGBs. Diss. Mnchen
1901.

Das G B bestimmt in zwei Fallen, in dem der falschen An.-^(huldigung ( 165) und in dem der ofFentlch oder durch Verbreitung
von Scliriften u. s. w. begangenen Beleidigung ( 200), e s s e i n e b e n
der Strafe z u g l e i c h dem V e r l e t z t e n von Amts wegen die
Befugnis z u z u s p r e e h e n , die V e r u r t e i l u n g auf Rosten
d e s S c h u l d i g e n o f f e n t l i c h b e k a n n t z u m a c h e n , A r t und
F>st der Bekanntmachung bestimme das r t e i l .
I. E s ist heute unmSglich, sich ein Strafrecht in der H a n d des
Verletzten und seine Ausbung oder Nichtausbung rein in dessen
Willkr gestellt zu denken. Die Privatstrafe ist in j e d e r F o r m verschwunden. Deutlich genug kennzeichnet sich jenes Recht ais ein
Suiches, das dem Verletzten hochstpersonlich b e h u f s A b w e n d u n g
drohender oder schon eingetretener Gefahrdung seines
g u t e n R u f e s gegeben ist. Deshalb wird seine A u s b u n g durch
den Tod des Delinquenten nicht gehindert. Fehlgehend R G Verein.
Strafsen. v. 17. April 1882; darauf fussend R G I I I v. 3. Marz 1884
und I I V. 17. Mai 1887, das von einer Strafe lediglich zur Genugtuung des Verletzten" spricht ( E V I S. 180 ff.; X S. 206 ff.; X V I
S. 73 fF.).
Deshalb ist auch dies Recht fr die Gnade unangreifbar und der
Verjahrung der Strafvollstreckung entzogen. Auch ist es in den Fallen
der Idealkonkurrenz zuzuerkennen, falls die Strafe nicht auf Grund
des 165 oder des 200 ausgesprochen wird. A. M. natrlich R G
I I I V. 3. Marz 1884 (E X S. 206 ff.).
Interessant ber die A r t der Publikation, wenn die Strafe wegen
K o n k u r r e n z erkannt worden ist, R G I I v. 25. Nov. 1892 ( E X X V I I I
S. 325 ff.).
II. Die analoge Maassregel dient ira Markenschutzgesetz 17 und
ini Waarenzeichengesetze 19 z u r S i c h e r u n g d e r g e f a h r d e t e n
M a r k e o d e r d e s g e f a h r d e t e n Z e i c h e n s , in den Patentgesetzen,
obgleich sie dort ausdrcklch unter der berschrift Strafen und
Entschadigung" steht, d e r S i c h e r u n g d e s
missbrauchten
P a t e n t e s , im Gesetze wider unlautrn Wettbewerb 13 d e r
S i c h e r u n g des verunglimpften Geschaftes.
I I I . J e d e r Zweifel darn, dass diese Publikationsrechte im Dienste
der Reparation und nicht der Strafe stehen, muss durch die Wahr-

106.

nehmung zerstreut w e r d e n , wie das Nahrungsmittelgesetz v. 14. Mai

1879 16 (s. auch Ges. v. 25. Juni 1887 7 und v. 5. Juli 1887
15), die Weingesetze v. 20. April 1892 10 und v. 24. Mai 1901
1 9 , das Gesetz wider den unlauteren Wettbewerb v. 27. Mai 1896
1 3 , das Margarinegesetz v. 15. J u n i 1897 20 und das Sssstoffgesetz v. 6. Juli 1898 4^ das Gericht anweisen (o 1er ermachtigen),
auf Antrag des F r e i g e s p r o c h e n e n die Bekanntmachung der Freisprechung anzuordnen. Wieder handelt es sich um Rufreparation.
I V . Aber selbst diejenigen, die wie M e y e r S. 321, v o n L i s z t
S. 249 und O e t k e r , Z f. S t r R W X V I I S. 532 n. 1 0 1 , richtig die
Strafnatur dieser Urteils-Bekanntmachung leugnen, geben sie ausnahmsweise fr die V e r u r t e i l u n g s - V e r k n d u n g der eben genanntSn
Gesetze zu. E s heisst da namlich, das Urteil k n n e a n o r d n e n , die
Verurteilung sei auf Rosten des Schuldigen b e k a n n t zu machen ^,
Diese B e k a n n t m a c h u n g ist dann in der T a t Sache der VoUstreckungsbehOrde. Und doch glaube ich auch hier nicht an die S t r a f n a t u r
und nicht an den Wegfall der Massregel durch den Tod des Verurteilten;
vielmehr drfte es sich um Massregeln der W a r n u n g des Publikums
v e r dem Nahrungsmittel- und Weinfalscher, sowie vor dem unlauteren
R o n k u r r e n t e n handeln. b e r den Stand des Streites s. v o n L i s z t
a. a. O. S. 2 4 9 ; O l s h a u s e n zu 165 n. 1 und zu 200 n. 4.
D u r c h a u s richtig F r a n k S. 3 4 , G e r l a n d , G S L X S. 176. Vgl.
auch F i n g e r 1 S. 509 ff. Beachtlich auch T h i e l , Natur der Publikationsbefugn. des 200 R S t r G B s . Mnchen 1901.
Interessant fr das Subjekt des Publikationsberechtigten R G II
v. 2 1 . Sept. 1900 (E X X X I l S. 396).
106.

4. Das Recht ^iif Busse. GB 188. 231. StrPrO 443446.

Vgl. die Gesetze, betv. das Urheberrecht, u. s. w. v. 11. Juni 1870
18, V. 9. Januar 1876 16, v. 10. Januar 1876 9, v. 11. Januar
1876 14, V. 19, Juni 1902 40; das Ges. ber den Markenschutz
v. 30. Nov. 1874 16; das Patentges. v. 7. Aptil 1891 37 (Busse
bis zu 10000 Mark); Ges., betr. den Schutz v. Gebrauchsmustern
V. 1. Juni 1891 11; Ges. z. Schutz der Waarenbezeichnungen
V. 12. Mai 1894 18; Ges. wider den unlaut. Wettbewerb v.
27. Mai 1896 14; Ges. ber d. Verlagsrecht v. 19, Juni 1901
9. S. auch BGB 847. H^ 243. Li 67, B 109 M 50.
MI 84. Fi 108,
S c h w a r z e , GS 1872 S, 283 ff. S t e n g l e i n , GS 1872
S. 325 ff. F u c h s , Ankiage- und Antragsdelikte S. 56 ff.
D o c h o w bei HH III S. 372 ff. D e r s . , Die Busse im Strafrecht u. Strafprozess. Jena 1875. v. W c h t e r , Die Busse
bei Beleid. u. Korperverletzungen. Leipzig 1874. S o n t a g ,
KrV XVII 1876 S. 203 ff., 1876 S. 111 ff. (Anzeigen von v. Wchters u. Docbows Schriften). H e r z o g , GS 1875 S. 191 ff., 1877
S. 418ff F l e s c h , GS 1876 S. 278ff. S c h l a y e r , GA XXIV
1876 S. 429 ff, K o h l e r , Patentrecht S. 638 ff, M a n d r y ,
Civilr. Inhait der Reichsgesetze. 4. Aufl S. 495 ff L o e b , Begnadigungsrecht S. 76 ff. v. W e i n r i c h , Die Haftpflicht wegen
Korperverletzung u. Totung eines Menschen. Strassburg 1883
S. 122139.-- G l a s e r , Strafprozess LI S. ]3ff'. E e i u h a r d t ,
1 Dem Sssstoffgesetz v. 7. Juli 1902 fehlt natrlich die analoge Bestimmuug.
'- Abweichend freilich Margarinegesetz 20.

 106.

268
Geldstrafe u. Busse. Diss. Halle 1890. MerklingJbiaus, Die
Busse im deutschen Eeichsstrafrecht. Diss. Koln 1891. W e s t ,
in Vollerts Bltter f. Rechtspflege in Thr. XXII S. 22 ff.
H e l l m a n n , Schmerzensgeld u. Busse: Civ. Arch. Bd. 78 (1891)
S. 1ff. E o s e n f e l d , Die Nebenklage. Berlin 1900 S. 164ff. E c k e r , Die Busse des deutschen Reichsstrafrechts. Diss.
Freiburg 1901. S t r a u s s , Die Busse . . . u. der Ersatz des
nicht vermogensrechtl. Schadens im BG-B. Freiburg 1901.
G r a f zu D o h n a , Die Stell. d. Busse im reichsrechtl. System
des Immaterialgterschutzes. Berln 1902. H o l s c h e r , Die
Bedeut. d. Busse f. d. heut. Recht. Diss. Leipzig 1904.
O e t k e r * , Der Bussprozess; a S LXVI 1905 S. 321 ff. - Beachtlich G m e l i n , DJZ VIII 1903 S. 121 ff.

I. Die Busse" des heutigen gemeinen Rechts, welche das G B

n u r neben der Strafe der K V , der Verlaumdung und der leichtfertig
blen Nachrede zulasst (s. G B 186188 u. 231), die aber noch in
einer Anzahl von Reiehssondergesetzen verwendet w i r d , ist k e i n e
S t r a f e " , denn sie wird neben der Strafe" z u e r k a n n t , auch keine
Mischung von P r i v a t s t r a f e u n d E r s a t z (so besonders v. W a c h t e r
a. a. O., M e r k e l S. 235 u. B i e r l i n g , Principienlehre I I I S. 392/3),
denn solche Mischung erscheint u n d e n k b a r , sondern l e d i g l i c h e i n
E r s a t z o d e r e i n S c h m e r z e n s g e l d des durch d a s V e r b r e c h e n V e r letzten. U n d ais solcher erscheint stets fr das G B n u r ein M e n s c h .
R G I Beschl. V. 30. Marz 1896 ( E X X V I I I S. 301 ff.). Die Busse"
d a n k t ihre Aufnahme in das G B der Rcksicht auf die Bequemlichkeit
der Verfolgung und die Raschheit der Durchfhrung der Ersatzansprtiche vor dem Strafgericht. Sie wird deshalb nie von Amtsw e g e n , sondern n u r auf A n t r a g zuerkannt. I h r e Verfolgung stellt
einen Pall des sog. A d h a s i o n s - P r o z e s s e s dar. S. auch P 446 ff.
D i e Adhasion sol zulassig sein, solange die Strafklage zulassig ist.
D e r Richter sol bei Z u e r k e n n n g der Busse gebunden sein sowol an
das Mximum der B u s s e , welches das Gesetz im Einzelfalle zulasst,
ais an den Hichstbetrag der vom Verletzten beantragfen B u s s e , den
er nicht berschreiten darf. S. P 4 4 5 . I m b r i g e n h a t e r s i e
n a c h B i l l i g k e i t zu bemessen.
I I . D e r Anspruch auf Busse ist ein hochst personlicher und k a n n
von den E r b e n des Verletzten nicht erhoben noch fortgesetzt werden.
P 444, 4. S. auch R G I v. 2. Nov. 1896 ( E X X I X S. 140/1). Die
rechtskraftig z u e r k a n n t e Busse aber ist vrerblich. Wegen der civilistischen N a t u r des Bussanspruchs kann auf ihn gltig vertragsmassig
verzichtet werden. R G I v. 19. Nov. 1898 ( E X X X I S. 334 ff.). E i n
solcher Verzicht liegt aber nicht darin, dass der Bussklager der Hauptverhandlung fern bleibt oder in ihr seinen schriftlich gestellten A n t r a g
nicht mndlich wiederholt. RG IV v. 7. Nov. 1899 ( E X X X I I S. 346 ff.)
Die zuerkannte Busse schliesst j e d e n weiteren Anspruch des Bussnehmers aus dem DeliktCj das z u r Aburteilung gekommen ist,
aus. D a s Bussurteil konsumirt den civilistischen A n s p r u c h , m. E .
a b e r auch zweifellos das rechtskraftige Civilurteil ber die Ersatzklage den Bussanspruch. So K o h l e r , Patentrecht S. 6 6 5 ; R o s e n f e l d , Nebenklage S. 1 8 5 ; O e t k e r , G S L X V I S. 3 4 2 ; F i n g e r I
S. 507. Dagegen u. A. O l s h a u s e n zu 188 n. 1 0 ; F r a n k zu

269

106.

188 I I ; G r a f z u D o h n a S. 449. 450. U m den Anspruch zu

erheben, muss sich der Verletzte nach P 443 dem Strafverfahren
ais Nebenklager anschliessen, falls er nicht Privathauptklager ist. U m
den Anspruch zu erhalten, muss er die Rechtskraft des Urteils erlebt
haben. Kein G n a d e n a k t k a n n ihn d a r u m v e r k r z e n . D e r Anspruch
steht unabhangig von der Verjahrung der Strafvollstreckung.
I I I . D i e Busse darf n u r neben der Strafe wegen des Delikts, auf
G r u n d dessen auch die Bussklage erhoben w i r d , zuerkannt werden.
D a s kondemnatorische Strafurteil ist also hier conditio sine q u a non,
also wahrhaft pra.judiziell fr die Entscheidung der Civilsache. E i n e
Verurteilung zur Strafe ergeht aber materiell, wenn auch nicht formell,
auch d a n n , wenn der Richter in der Retorsin gengende Strafe erblickt und deshalb weitere Strafe nicht auswirft. Auch neben solchem
Strafurteil ist Z u e r k e n n u n g der Busse moglich. Richtig G l a s e r ,
H a n d b u c h des Strafprozesses I I S. 14 n. 10. Dagegen O l s h a u s e n
zu 188 n. 6 ; B e r n e r S. 4 9 2 ; S t e i n i t z , Kompensation S. 73 u.
5 D" S^
die n. 4. das. Angefhrt'eu.
Aus dem Gesagten ergiebt sich:
1. K o n k u r r i r e n auf G r u n d verschiedener Strafgesetze zwei zur
Bussforderung berechtigende Delikte idealiter mit einander oder ein BUOT:
zur Bussforderung berechtigendes Delikt mit einem a n d e r n , so k a n n
im ersten Falle auf die Busse beider Delikte, im letzten aber auf die
Busse des einen e r k a n n t w e r d e n , letzteres auch d a n n , falls nach G B
^4d B^
73 d a s Strafgesetz zur Anwendung zu bringen i s t , welches ein
Recht auf Busse nicht gewahrt. S. darber unten 114. (A. M. w a r
die 2. Aufl. S. 132.)
2. W e n n aber e i n e H a n d l u n g (im Sinne des G B 73) mehrere
Personen verleumdet oder mehrere verletzt, so kbnnen neben der
einen Strafe so viele Bussen ausgesprochen w e r d e n , ais Verletzte
da sind..
3. I n alien Fallen, wo wegen des die Bussforderung erzeugenden
Delikts auf Strafe e r k a n n t ist, darf resp. muss auf Busse e r k a n n t
w e r d e n ; also
a. berall, wo zwei zur Bussforderung berechtigende Delikte
miteinander realiter k o n k u r r i r e n , ist auf die zwei Bussen zu e r k e n n e n ;
b . berall, wo ein solches Delikt mit einem andern realiter
k o n k u r r i r t , auch wenn die Strafe des letzteren die Einsatzstrafe bilden
sollte, auf die eine B u s s e ;
c. berall, wo ein zur Busse berechtigendes Delikt mit einem
andern idealiter oder realiter k o n k u r r i r t und das Gesetz diesen Konkurrenzfall unter qualifizirte Strafe gestellt h a t , insbesondere in den
zahlreichen F a l l e n , wo die k o n k u r r i r e n d e Korperverletzung einen
Qualifikationsgrund bildet. Richtig v. W a c h t e r a. a. O S. 5 0 5 4 ;
V. L i s z t S. 3 2 0 ; F r a n k S. 293. Dagegen u. A. O l s h a u s e n zu
231 n. 5 ; F i n g e r I S. 508. 5 0 9 ;
d. berall, wo ein zur Busse berechtigendes Delikt ais solches
gestraft w i r d , mag dies geschehen auf G r u n d des G B 1 8 6 . 187.
223226. 2 2 7 , 2. 228. 2 2 9 , 2 oder auf G r u n d eines andern Strafgesetzes ( 340 Korperverletzung im A m t e ; 94 ff. Korperverletzungen

 10(5.

und leleidigungen des L a n d e s h e r r n ; 104 Beleidigung diplomatischer

Agenten), mag das Delikt technisch Beleidigung oder Korperverlet25ung
heissen oder einen andern amen fhren, aber wesentlich Beleidigung
oder Korperverletzung sein. Ders. Ans e t k e r , G S L X V S. 333/4.
Dagegen dar' nebeu der Strafe wegen Teilnahme an 8chlagereien
( 227, 1) und wegen Vergiftung ohne Korperverletzung ( 229, 1)
Busse nicht e r k a n n t w e r d e n , obgleich beide Handlungen unter der
Uberschrift Korperverletzung stehen. S. den Stand der Ansichten bei
O l s h a u s e n zu 231 n. 5 ;
e. dagegen berall n i c h t , wo die Korperverletzung hochstens
einon Strafzumessungsgrund bei der Bestrafung eines anderweiten Verbrechens bildet: so nicht neben der Strafe des Zweikampfs, des Ttungsversuches.
I V . Die Busse setzt civile Schadigung voraus. Nach G B 188
ist sie n u r zulassig, wenn die Beleidigung nachteilige Folgen fr die
Vermogensverhaltnisse, den Ervverb oder das Fortkommen des Beleidigten mit sich bringt". D a G B 231 diese Bestimmung nicht
wiederholf, wird anzunehmen sein, dass bei der Korperverletzung die
Busse auch ais Schmerzensgeld z u e r k a n n t werden darf. Beachte j e t z t
auch B G B 847. Danach und nach dem Satze oben s. III a. A.
beantwortet sich die F r a g e , ob neben der Versuchsstrafe Busse zulassig ist. Steht der Versuch b e r h a u p t nicht unter Strafe (wie der
Regel nach bei Beleidigung und bei Korperverletzung), so verbietet
sich die Busse von selbst. Andernfalls k a n n darauf e r k a n n t werden,
falls schon der Versuch den Anggriffenen geschadigt hat. A. M., aber
aus unstichhaltigen G r n d e n v. W a c h t e r a. a. O. S. 48.
V. Die civilistische Ersatzpflicht haftet auf dem U r h e b e r des
Schadens. Z u r Busse kcinnen also verurteilt werden die Tter und
Mittiter, der Anstifter, nicht aber der Gehlfe. Bez. des Gehlfen
ders. Ans,, aber aus andern G r n d e n v. W a c h t e r a. a. O. S. 48. 49.
Gut O e t k e r , G S L X V I S. 335. D e r in diesem P u n k t e ganz verk e h r t e 830 des B G B bindet den Strafrichter nicht.
Die zu ihr Verurteilten haften ais Solidarschuldner. S. auch
UG II V. 12. Dez. 1899 ( E X X X I I I S. 13 ff.).
Drittes Eapitel.

271

270

Die Bestimmnng des StrafquiTalentes fttr das einzelne

Verbrechen.
L e l i v r e , De poenarum delictis adaequandarum ratione. Lovanii 1826.
B a u m e i s t e r , Bemerk. zur Strafgesetzgeb. Leipzig 1848. Abschnitt 2: Das
Zurechnen und Zumessen. S. 46 ff. C h r i s t i a n s e n , ber Qualitt u. Quantitt der Strafe. Kiel 1865. M e r k e l , ber Strafausmessung und Strafminderung: in StrEZ 1864 S. 345-366. 1865 S. 129-166. D e r s . in HH II S. 545 bis
584. IV S. 207236. W a h l b e r g , Princip der Individualisrung, Wien 1869.
F i n g e r , Der objektive Thatbestand ais Strafzumessungsgrund. Wien 1888.
Me d e m , ber Strafzumessung und Strafmass: GS 1874 S. 590 ff. D e r s . ,
Das deutsche Reichsstrafrecht fr die Aufgaben der Strafzumessungslehre . . .
eyst. geordnet. Berln 1885. D e r s , Z f. StrRW VII (1887) S. 135 ff.
D e r s . , G-SXL 1888 S. 161 ff. P e t e r s o n , GA XXXII1884 S. 201ff. D u r c h h o l z , GA XXXV S. 261 ff. Sorof, das. S. 286 ff. S a m t e r , das. S. 381 ft".
L a m m a s c h , GS XLIV S. 192 ff. H o e g e l , Straffll. u. Strafzumessung.
1897. G e y e r , HRLex. s. v. Strafzumessungsgrnde III S. 813ff. C l a u s i u s ,

107109.

Z. Strafzumessung; GS LYII 1900 S. 401 ff. Die Literatur ber das Verbrechensmotiv s. oben S. 115.
8 107.

108.

I . Das Strafgesetz und der Strafricliter. H^ 254. B 137. Scb 49.

M 57. G 73. H 12. 140144. WH 20. K 133-136. Vgl. GB
336.
I I . Die richterliche Htraffeststellnngr.
A. Der Strafmassstab und die richterliclie Strafznmesang.
Insbesondere von den mildernden UmHt&nden. H^ 194215.
256. 257. Sch 51. 53. B 138. 141157. 159. M 5. 57. MI 68.
94. Li 68. 70. WV 89. 90. 92. G 74. H 59. 120. K 141. 142.
Fi 110.
ber richterl. Willkr bei absolut unbestimmten Strafgesetzen s. B i r n b a u m , NA XIII S. 540ff. ber mildernde
Umst. vgl. B u r g h a r t , GS 1852 II S. 419ff. 449ff. L i p p m a n n , Strafnderungsbefugn. S. 78 ff. Z i m m e r m a n n , GS
1871 S. 853 ff. ~ S c h v a r z e , das. 1874 S. 578 ff. GA 1857
S. 222 ff. M o r r i s , Gesch. u. Sj^st. der mild. Umstnde im
deutschen Strafrecht. Diss. Berln 1887. G o e t z e , Die
mildernden Umstnde. Diss. 1893.- F i n g e r , Der Objektive Thatbestand" ais StrafeumesBungsgrund. Wien 1888.
V. Holtzendorff, in s e i n e m u. v. J a g e m a n n s Handbuch
des Gefngniswesens I S. 432 ff. Vgl. aucb Motive z. nordd.
E. AnhangIV: Mildernde Umstnde".ber den Vorschlag
der vollstndigeu Abachaffung des Strafmasses s. oben S. 236
bis 288. Natrlicb feblt auch zwischen. den Extremen der
Vorschlag e i n e r d u r c h d a s S t r a f g e r i c h t n u r r e l a t i v
b e s t i m m t e n S t r a f e n i c h t : das Gericht bestimmt Mximum
und Mnimum der Strafzeit, den wahren Endpunkt bestimmt
die Verwaltung. S. M. E. M a y e r , Monatsschr. f. Krm. Psych.
III 1906 S. 309 ff. Und das nennt M a y e r die Willkr aus
der Strafzumessung elmneren" (S. 315/6)! S. dazu bes.
Z u c k e r , GS XLIV 1891 S. 8ff.-, S t e r n a u , Zf. StrRW XIU
1893 S. 17 ff.: O e t k e r , das. XVII 1897 S. 677 ff.; F i n g e r I
S. 554 ff.
B . Die sog. Strafnderung. B 139. 140. 142. 143. M 59. 60.
Fi 111114. - F e u e r b a c h , Kritik II S. 290 ff. L i p p m a n n , Histor.-dogmat. Darstellung der Lehre von der richterlchen Strafnderungsbefugnis. sordlingen 1863 (gekronte
Presschrift). H c k e l , Der Begrff der Strafnderung u.
das StrGB f. d. D. Reich. Stuttgart 1893.

109.
Wesen nnd Arlen derselben.
I. Ein Recht des Richters, die vom Gesetze statuirte Strafe im
Einzelfalle zu andern, giebt es in W a h r h e i t nicht. W a s der irrefhrende Ausdruck r i c h t e r l i c h e S t r a f n d e r u n g " meint, i s t
eine V e r t a u s c h u n g der gesetzlich regelmassigen Strafe
m i t e i n e r A u s n a h m e s t r a f e , u n d natrlich k a n n solche Vertauschung nur auf gesetzliche Vollmacht hin geschehen.
Richterl i c h e S t r a f n d e r u n g heisst sie im Gegensatze zur g n a d e n w e i s e n S t r a f n d e r u n g , zu welcher das Gesetz dem Inhaber der
Gnadengewalt Generalvollmacht erteilt, mit der Beschrnkung freilich, dass ihm die Strafscharfung versagt ist und er an die gesetzlichen Strafarten gebunden bleibt.
I I . A u s dem BegriFe der Strafnderung ergiebt sich schon
u n d dies ist fr die Auslegung der Quellen des frheren gemeinen

 lio.

272

Rechtes besonders beachtlich , d a s s v o n i h r n u r g e s p r o c h e n

w e r d e n k a n n , wo d i e N o r m a l s t r a f e a b s o l u t o d e r w e n i g s t e n s r e l a t i v b e s t i m m t i s t . Andernfalls bedeutet, was man einen
S c h a r f u n g s - oder M i l d e ^ u n g s g r u n d zu nennen geneigt ist,
lediglich einen E r h o h u n g s - oder M i n d er u n g s g r u n d . Dies ist
ganz besonders fr das Gebiet der romischen extraordinaria cognitio
zu betunen. S. bes. 1 13 D de poenis 48, 19: Hodie licet ei, qui extra
ordinem de crimine cognoscit, quam vult sententiam ferr, vel graviorem vel leviorem, ita tamen, ut in utroque moderationem non excedat.
III. Die Abweichung von der Regelstrafe gestattet oder gebietet
das Gesetz stets n u r b e i V o r h a n d e n s e i n b e s t i m m t e r G r n d e ,
die nach sener Auffassung die ausnahmsweise Behandlung des Einzelfalles rechtfertigen.
Die Sondergesetze ber die richterliche Strafnderung weisen deshalb alie genau den gleichen Bau auf; aber nach der Richtung, in
welcher sie eine nderung vorsehen, zerfallen sie und zerfallt die
Strafanderung selbst in drei Arten.
S t r a f a n d e r u T i g ist die dem R i c h t e r d u r c h einen A u s n a h m e r e c h t s s a t z auf g a n z b e s t i m m t e G r n d e hin ges t a t t e t e oder gebotene V e r t a u s c h u n g der gesetzlich
regelmassigen Strafe
1. m i t e i n e r d e r A r t o d e r d e m M a a s s e n a c h m i l d e r e n
r i c h t e r l i c h e S t r a f m i l d e r u n g , s. unten 110,
2. m i t e i n e r d e r A r t o d e r d e m M a a s s e nach s c h a r f e r e n
r i c h t e r l i c h e S t r a f s c h a r f u n g , s. unten 112,
3. m i t e i n e r d e r A r t n a c h a n d e r n , d e m M a a s s e , al so
der Schwere nach gleichen Strafe r i c h t e r l i c h e Strafv e r w a n d l u n g , s. unten 113.
Die Strafmilderung bildet den scharfen Gegensatz zur Strafminderung (s. oben 108). I n s b e s o n d e ' r e i s t d e r m i l d e r n d e
U m s t a n d " das G e g e n t e i l eines M i l d e r u n g s g r u n d e s ,
Ebenso scharf kontrastiren S t r a f s c h a r f u n g und S t r a f e r h o h u n g . Letztere und die Strafminderung liegen ausser dem Gebiete der richterlichen Strafnderung.
Es ist eine fatale, weil notwendig verwirrende Eigenheit im
Sprachgebrauch des Gesetzbuchs, die Strafscharfung ais Straferhohung
und die Strafmilderung ais Strafminderung zu bezeichnen. S. GB
50. 59. 119. 208. 222, 2. 230, 2. 293.
110.

1. Die Strafmilderung 1. GB 57. Vgl. MGB 49, 2. 60.

H2 260-262. Sch 52. 53. Mi 96. Li 70. WV91a. G 7476.
H 75. 146. K 139. 142. - G e v e r , HRLex. s. v. Srafmilderungsgrnde III 809 ff. Beachtlich J o l l y , ber gemilderte
Zurecnnungsfahigkeit, aus der Zeitschr. f. Psychiatrie Bd XLIV.
Z u c k e r , ber Schuld u Strafe der jug. Verbrecher. Stuttgart 1899. Zur Auslegung des 57 vgl. R u h s t r a t , GS

1 Interessant das Strafmilderungsrecht des Befehlshabers" nach der Verordn.,

betr. das strafgerichtlicTie Verfahren gegen Militrpersonen der Kais. Schutztruppen, v. 18. Jan. 1900 5e.

273

110,

1871 S. 73 ff.-, Ortloff, GS 1874 S. 62ff.; F u c h s , StrRZ 1871

S. 249 ff.; T e i c h m a n n , das. S. 806 ff.; J o h n , das. 1872
S. 209tt".; O r t l o f f , GA XXI 1873 S. 173ff; B a u m e r t , ber
die Zurechnungsfhigkeit jugendl. Personen. Breslau 1877
S. 45 ff. S auch die Literatur zu 38 und K r o s c h e l ,
GS LXl 1902 S. 128 ff.

I. Die allgemeinen Milderungsgrnde des frheren gemeinen

Rechtes das heutige kennt nur den einen der Jugend (s. unten
s. II A) gingen alie auf denselben Grundgedanken zurck, dass
zwischen dem voU entwickelten Bewusstsein von der Schwere der Tat,
dessen Jachweis die Regelstrafe voraussetzei, bis zu dem vollig aufgehobenen Bewusstsein, welches die Zurechnung ausschliesse, Ubergangszustande existirten, deren Straf barkeit allmahlich nach dem NuUPunkte zu herabsinke, dass also die einzelnen Grnde aufgehobener
Zurechnungsfhigkeit in abgeschwachter Form sich zu Strafmilderungsgrnden iimwandelten.
Sie wurden deshalb wenig gut unter der Bezeichnung des M i l d e r u n g s g r u n d e s d e r g e m i n d e r t e n Z u r e c h n u n g zusammengefasst. ber dieselben und ihre Wirkung s. sub II.
II. E i n z e l n e M i l d e r u n g s g r n d e .
A. Jugend. Vgl. oben 38. 1. I m p u b e s a t a s (nach
CCC A. 164 fr beide Geschlechter bis z. 14. Jahre erstreckt: 38
s. 3). Schloss sie die Zurechnung nicht aus, und ersetzte bei den
pubertati proximi die Intensitat des dolus nicht den Altersmangel, so
wirkte sie strafmildernd. So das kanon. Recht (s. bes. cap. 1 X de delictis
pueror. 5, 23 oben 38, 2 S. 101) und CCC A. 179 u. 164. Dass
im rmischen Rechte die Jugend Grund minderer Strafzumessung
war, ist zweifellos (1 16 3 D 48, 19 de poenis; 1 7 D 48, 13 ad
leg. Jul. peculatus; 1 108 de R. J. 50, 17; vgl. auch 1 37 1 D 4, 4
de minor.); dass sie bei gewissen Verbrechen keinen Milderungsgrund
bildete, beweisen 1 37 1 D 4, 4 de minoribus XXV annis, und 1 14
D 29, 5 ad SC. Silanianum. Vgl. auch 1 1 u. 2 C 2, 35 si advers.
del. suum (in criminibus quidem aetatis suffragio minores non juvantur).
Der Rest ist Zweifel. Zu weit geht m. E. L i p p m a n n a. a. O. S. 9.
2. M i n d e r j a h r i g e s A l t e r war nach den Quellen des
frheren gemeinen Rechts kein Strafmilderungsgrund. Wol aber erstrecken alie neueren Gesetzbcher die strafmildernde Wirkung der
Jugend ber das 14. Jahr hinaus: bis zum vollendeten 20. Jahr (unter
21 Jahren") B r a u n s c h w e i g , 19. Jahr O s t e r r e i c h , 18. Jahr
Sachsen-Altenburg, Konigr. Sachsen, Thringen, Hamb u r g , 17. Jahr N a s s a u (bis zum 20. Strafminderungsgrund), 16. Jahr
alie anderen, insbes. der C o d e p e n a l , P r e u s s e n , W r t t e m b e r g ,
B a y e r n 1861 (in einigen Wirkungen bis zum Eintritt der VoUjahrigkeit), H e s s en (bis zum vollendeten 18. Strafminderungsgrund).
3. N a c h d e m G B 173, 4 ist die Jugend (bis zum vollendeten
18. Jahr) bei der Blutschande Strafausschliessungsgrund fr Verwandte
und Verschwagerte absteigender Linie. Nach dem MGB 50 ist bei
Bestrafung militarischer Verbrechen und Vergehen die Erkennung der
angedrohten Strafe unabhangig von dem Alter des Taters: Jugend ist
1o
18
B i n d i n g , Strafrecht. Grundriss. 7. Aufl.

 lio.

274

also nur Straiminderungsgrund. D a s G B 57 s c h r e i b t S t r a f m i l d e r u n g vor f r j e d e n A n g e s c h u l d i g t e n , der zur Zeit

s e i n e r T a t (nicht s e i n e s P r o z e s s e s ) b e r 12, a b e r u n t e r
18 J a h r e a l t w a r u n d die z u r E r k e n n t n i s s e i n e r S t r a f b a r k e i t e r f o r d e r l i c h e E i n s i c h t b e s a s s " . Dass das. Gesetz
mit diesen Worten lediglich Zurechnungsfahigkeit und nicht mehr
verlangt, ist von Bdg, N II S 81 f., zu beweisen versucht. Zur
Zeit der Tat bedeutet: zur Zeit des Abschlusses seiner Aktion. Der
^jErfolg" konnte dann auch erst nach Vollendung des 18. Jahres eingetreten sein.
D e r j u g e n d l i c h e D e l i n q u e n t d a r f nach dem GB nie
mit Tod oder l e b e n s l a n g l i c h e r F r e i h e i t s s t r a f e , nie mit
Z u c h t h a u s , n i e m i t V e r l u s t a l l e r o d e r ei n z e l n e r b r g e r l i c h e r E h r e n r c h t e g e s t r a f t w e r d e n ; auf Z u l s s i g k e i t
v o n P o l i z e i a u f s i c h t i s t n i c h t zu e r k e n n e n ; d a g e g e n i s t
s t a t t des Todes und s t a t t l e b e n s l a n g l i c h e n Z u c h t h a u s e s
G e f a n g n i s v o n 315 J a h r e n zu v e r h a n g e n , u n d b e i b e sonders leichten Vergehen und U b e r t r e t u n g e n kann auf
Verweis erkannt werden.
F r die B e m e s s u n g der Strafen j u g e n d l i c h e r Pers o n e n ist von dem Grundgedanken auszugehen, dass die r e g e l m a s s i g e n S t r a f e n jugendlicher Delinquenten nicht die der 80 f.,
sondern jedenfalls mildere und zwar nach 57 gemilderte sind, ber
die StraferhOhungs- und Strafminderungsgrnde, insbesondere ber
mildernde Umstande bei den Delikten der Jugend bestimmt 57 gar
nichts: es s i n d a l s o g a n z d i e s e l b e n w i e b e i a l i e n a n d e r e n
D e l i k t e n a u c h . Nichts ware unrichtiger, ais zu sagen, dass die
Jugend, weil sie einen Strafmilderungsgrund abgabe, nie nochmals
ais mildernder Umstand in Betracht kommen konnte (so O p p e n h o f f
zu 57 n. 10; R d o r f f zu 57 n. 3 ; v. S c h w a r z e , Kommentar
S. 247; H a l s c h n e r I S. 536. 537; M e r k e l b e i HH IV S. 220. 221;
F r a n k zu 57 I; O l s h a u s e n zu 57 n. 3, der freilich zugesteht,
dass die Bercksichtigung der Jugend ais eines mildernden Umstandes
keinen Revisionsgrund abgeben kann; dagegen gut J o h n a. a, O.
S. 214 F. Richtig auch M e y e r S. 331. Zarte Jugend, zurckgebliebene Entwicklung u. s. w. sind zweifellos ais Minderungsgrnde
resp. mildernde Umstande zu betrachten. Es ware hochst seltsam, zu
behaupten, dass die Altersverschiedenheit jugendlicher Delinquenten
juristsch irrelevant sei. Nur bildet die Jugend nie einen obligatorischen Strafminderungsgrund! (Zu weit gehen R u h s t r a t a. a. O.
S. 75. 76; F u c h s a. a. O. S. 253.) Nach dem Gesagten losen sch
zwei Kontroversen von selbst:
a. W e l c h e s i s t d i e n r m a l e S t r a f e d e r J u g e n d
n a c h 5 7, 3, i n s b e s o n d e r e w e n n m i l d e r n d e U m s t a n d e
v o r l i e g e n ? Bei alien z e i t i g e n F r e i h e i t s s t r a f e n und bei
a l i e n G e l d s t r a f e n ist die S t r a f e z w i s c h e n dem g e s e t z l i c h e n M i n d e s t b e t r a g d e r a n g e d r o h t e n S t r a f a r t (d. i.
1 J a h r Zuchthaus, 1 Tag Festung, Gefangnis oderHaft,

275

110.

3 M a r k bei V e r g e h e n , 1 M a r k bei U b e r t r e t u n g e n ) u n d
d e r H a l f t e des H o c h s t b e t r a g s d e r a n g e d r o h t e n S t r a f e
( n i c h t : S t r a f a r t ) zu b e s t i m m e n " . Ist die so bestimmte Strafe
Zuchthaus, so tritt Gefangnisstrafe v o n g l e i c h e r D a u e r an ihre
Stelle." Sind in den 81 ff. zwei Strafarten alternativ angedroht
gleichgltig ob die zweite nur fr das Vorhandensein mildernder Umstande in Aussicht genommen ist oder nicht , so stehen selbstverstandlich dem Richter fr jugendliche Delinquenten gleichfalls verschiedene
Strafarten, die mildere eventuell dann auch nur beim Vorhandensein
mildernder Umstande zur Wahl. Richtig J o h n a. a. O. S. 211. 212.
Vgl. auch RG IV V. 27. Febr. 1900 (E XXXIII S. 181 ff.). Falsch
m. E. RG I V. 22. Nov. 1883 (E IX S. 245 f.)- Unrichtig ist, hier
lediglich die mildeste Strafart ais die angedrohte" zu betrachten: s.
V. S c h w a r z e , Komm. 246; T e i c h m a n n a. a. O. S. 309; O r t l o f f
bei GA XXI S. 175. Modelt man z. B. die Strafdrohung des 250
(fr qualifizirten Raub: Zuchthaus von 515 Jahren, bei mildernden
Umstanden Gefangnis von 15 Jahren) fr jugendliche Verbrecher
um, so lautet sie: Gefangnis zwischen 1 Jahr und 7 Jahren und
6 Monaten, bei mildernden Umst. Gefangnis zwischen 1 Tag und
2 Jahren und 6 Monaten.
b. W e l c h e s i s t d i e n r m a l e S t r a f e d e r J u g e n d im
F a l l e des V e r s u c h e s ? Hier versteht sich wieder von selbst, dass
erst die nrmale Strafe des vollendeten Verbrechens nach Massgabe
des 57, 3 zu suchen und dann die Reduktion nach 44 vorzunehmen ist: denn der Findung der Versuchsstrafe muss stets die Feststellung der Vollendungsstrafe vorausgehen. So das Berliner O.-Tr.;
S c h t z e , Lehrbuch S. 180 Nr. 21; O r t l o f f , GA XXI S. 175;
B a u m e r t a . a. O. S. 50; B a u m g a r t e n , Versuch S. 447; R d o r f f S t e n g l e i n zu 57 n. 9; gerade umgekehrt O p p e n h o f f zu 57
n. 15; O l s h a u s e n zu 57 n. 4 ; M e y e r , S. 338 Note 47; v. L i s z t
S. 278; RG v. 12. Juni 1882; E VII S. 1 ff. (Gegen den offenbaren
Rechenfehler dieses Erk. s. R e i f f e l , GS 1883 S. 513 ff.); F i n g e r l
S. 519. Fr 57, 1 u. 2 ist ein Zweifel hierber gar nicht denkbar,
ebensowenig wie ein Grund, nach 57, 3 anders zu verfahren. Die
beiden Rechnungen fhren zu verschiedenem Resultat. Droht das
Gesetz den Erwachsenen Zuchthaus von 1 Jahr bis zu 5 Jahren, dann
ist die Normalstrafe fr die Jugend Gefangnis von 1 Jahr bis 2 Jahre
und 6 Monate, die Versuchsstrafe also 3 Monate bis fast 2 Jahre
6 Monate. Reduzirt man aber die Strafe des Erwachsenen erst nach
44 und dann nach 57, 3, so ist das zulassige Minimum der Versuchsstrafe 4^'2 Monat Gefangnis. Dann ist der gesetzliche Mindestbetrag der angedrohten Strafart 1 Tag Gefangnis, und die Versuchsstrafe kann so weit herabgesetzt werden.
S c h l u s s s a t z d e s 5 7. Die Vorschrift, es sei die Freiheitsstrafe Jugendlicher Personen" in besonderen, dazu bestimmten Anstalten oder Raumen zu vollzehen, begrndet eine Verpflichtung der
Bundesstaaten nur fr Straflinge zwischen 12 und 18 Jahren. S. auch
O r t l o f f , GS 1874 S. 82 ff.
18*

 111.

276

B. Die brigen Orfinde der sog. geminderten Znrechnung.

1. D e r
die
Zurechnung
nicht
ausschlressende
Affekt.
Im romischen Recht wird der mpetus (d. i. die Hitze des
Zorns) ais fakultativer Strafmilderungsgrund ausdrcklich a n e r k a n n t ;
s. bes. 1 38 5 D ad leg. J u l . de adult. 48, 5 ; 1 4 C h. t. 9, 9 ; Mos.
et Rom. leg. coll. I V c. 10, c. 3 6 und c. 12 4. Genauere Nachweise bei Bdg, N I I S. 346 Nr. 518. Speziell auch a n e r k a n n t in
der K()nigl. Satzung von den Gotteslasterern von 1495 1.
2. D i e Z u r e c h n u n g n i c h t a u s s c h l i e s s e n d e T r u n k e n h e i t . L 6 7 D de r e militari 49, 16 (wo allerdings ebenso wie in
1 11 2 D de poen. 48, 19 der Wein ais afekterzeugend gedacht
scheint; m. E . nichts beweisend 1 12 D de custodia reor. 48, 3) und
das Reichsgesetz gegen die Gotteslasterer 1: wo solche aus bewegter Hitz des Zorns, aus Trunkenheit oder dergleichen Zufall unbedacht geschehe" (die W o r t e erinnern an i 6 7 D 49, 1 6 : per
vinum aut lasciviam).
3. A l t e r , T a u b s t u m m h e i t u n d K r a n k h e i t ,
sofern
s i e d i e Z u r e c h n u n g n i c h t a u s s c h l i e s s e n , U b e r diese Milder u n g s g r n d e enthalten die geschriebenen Quellen des frheren gemeinen
Rechtes nichts (nicht hieher gehorig 1 3 7 u. 8 D ad SC. Silanian.
39, 5 ; s. auch L i p p m a n n a. a. O. S. 10). Allein, nichts stand im
Wege, sie per analogiam zur Geltung zu bringen.
W a r e n d nun die sog. g e m i n d e r t e Z u r e c h n u n g in den
frheren deutschen Strafgesetzbchern vielfach ais Milderungsgrund
a n e r k a n n t war, nicht in P r e u s s e n , wol aber z. B . in B a y e r n 1861
A. 68 und S a c h s e n A. 88. 90. 96. 97, hat das G B dies nicht g e t a n :
sie ist nach ihm lediglich Strafminderungsgrund resp. mildernder Umstand. D a s M G B 49, 2 s a g t : Bei strafbaren Handiungen gegen
die Pflichten der militarischen n t e r o r d n u n g , sowie bei alien in
Ausbung des Dienstes begangenen strafbaren Handiungen bildet die
s e l b s t v e r s c h u l d e t e T r u n k e n h e i t des Tters keinen Strafmilderungsgrund."
111.

Unechte MnderuiigsgrUnde: I. Anrechnnng der ntersnchungshaft. 11. Retorsin. GB 60. 199 233. P 500. B 144 u.
S. 490 ff. Sch 54. 78. 85. M 40. 60. Li 72. WV 92 a. G 76. H II
46. K 139. Fi 112. 113. K Abhandl. S. 82 ff. D o c h o w bei HH
III S. 369ff.; G e y e r , das. IV S. 379.
Zu I vgl. S e e g e r , Consilia Tubingensia, Tbingen 1887 S 90;
A b e g g , fA XIV S. 153 ff.; L i p p m a n n a. a. O. S. 15. 103ff.;
G-oltdammer und M a g e r bei GA XVI 1868 S. 713 ff., XX 1872
S. 239 ff. - V o l l e r t , Blatter f. Kechtspflege in Thr. XXXIV
S. 97 ff.; W a h l b e r g , HELex. I S. 116 ff. N e i t h a r t , ber die
Anrechnung der Untersuchungshaft. Diss. Mnchen 1896.
Zu I I vgl. B e r l i c h , Pars IV concl. 64 n. 136; C a r p z o v ,
Quaest. 97 n. 2441; W e b e r , ber Injurien und Schmhschriften.
4. Aufl. II S. 49ff.; v. B u r i , Abhandl. S. 90 ff.; Bdg, N I S. 32;
S c h w a r z e , SGZ VII 1863 _S.247ff.; G;A XXII 1874 S. 7ff.; M a r c i n o w s k i , Die Kompensation im Gebiete des Strafrechts: bei GA
XIII 1865 S. 247ff.; G e y e r , GS 1874 S. 321 ff.; D o c h o w , HELex.
s. V. Eetorsion III S. 464ff.; Z i m m e r m a n n , GA XXXI S. 197 ff.;
K r o n e c k e r , GS XLI (1889j S. 192 ff.; B e l i n g , Die geschichtl.

277

111.

Entwickelung der Eetorsion und Kompensation von Beleidigungen

u. Korpervenetzungen. Breslau 1894; S t e i n i t z , Die sog. Komensation im EStrGrB. Breslau 1894; G n t h e r , Wiedervergeltung
II 1 S. 283 ff.; B e r i n g e r , Die Eetorsion bei Beleid. u. KV.
Diss. Mainz 1900.
I. A n r e c h n u n g d e r U n t e r s u c h u n g s h a f t .
1. Schon das
frhere gemeine Recht erkannte an, dass wenn der Schuldige mit Hinsicht auf seine T a t wahrend des Prozesses unverschuldet strafartige
b e l , insbes. u n v e r s c h u l d e t v e r h a n g t e o d e r v e r l a n g e r t e
U n t e r s u c h u n g s h a f t durch die Organe des Staates erlitten hatte,
bei seiner Verurteilung dieses bel ais antecipando verbsste Strafe
angesehen und soweit auf die erkannte Strafe in Anrechnung gebracht
werden soUten. Echte Strafmilderung konnte darin nicht gesehen
w e r d e n : die Strafe k a m voll, a b e r eigentmlich modificirt zur Verbssung. E s fand eben nachtraglich eine U m d e u t u n g von Nichtstrafbeln in Strafbel statt eine Massregel, die eine gewisse Verwandtschaft mit der Strafverwandlung aufweist (s. unten 113). M o d e 8 t i u s in 1 25 pr D de ponis 48, 1 9 : Si diutino tempore aliquis in
reatu fuerit, aliquatenus poena ejus sublevanda e r i t : sie etiam constitutum est, non eo modo puniendos eos, qui longo tempore in reatu
a g u n t , qam eos, qui in recenti sententiam excipiunt. L 23 C h.
t. 9, 47 V. Honor, u. Theodos. . . . Sit satis immensorum cruciatuum
semel luisse supplicia, ne, qui diu privati sunt aurae communis haustu
et lucs aspectu, non intra breve spatium, catenarum ponderibus praegravati, etiam exsHi poenam sustinere iterum compellantur. Interessant zu vergleichen 1 13 7 D de his qui not. infam. 3 , 2 ; 1 10
2 D 48, 19 de poenis; 1 15 pr D ad municipalem 50, 1 ; 1 4 C ex
quib. caus. infamia 2 , 12 (Wegfall der Infamie infolge zu strenger
Strafe).
2. Auf diesen G e d a n k e n ist auch die gnze neuere deutsche
Strafgesetzgebung ausser P r e u s s e n und L b e c k eingetreten, und
ihr hat sich G B 60 angeschlossen. D a n a c h k a n n n i c h t
muss! eine erlittene Untersuchungshaft bei Fllung
des U r t e i l s auf die e r k a n n t e S t r a f e ganz o d e r teilweise
a n g e r e c h n e t w e r d e n . Dass die Haft verschuldet v e r h a n g t oder
verlangert sei,. braucht nicht festgestellt zu werden. Erscheint sie
durchaus gerechtfertigt, dann entfallt freilich die Billigkeit der Anrechnung.
V e r r e c h n e t k a n n die Haft n u r auf z e i t i g e F r e i h e i t s u n d auf G e l d s t r a f e , n i c h t a b e r auf den V e r w e i s u n d die
E i n z i e h u n g w e r d e n . Die Gleichung aufzustellen ist Sache des
Richters. Dieser darf durch vier Wochen Untersuchungshaft nicht
eine Haft- oder Gefangnis- oder Festungsstrafe von sechs Wochen
oder eine Zuchthausstrafe von vier Wochen ais verbsst erklaren.
Die U.-Haft wiegt nie schwerer ais Strafhaft und nie so schwer ais
Zuchthaus. Selbst wenn das Gericht vier Wochen U.-Haft vier Wochen
Gef. gleichsetzen wollte, hatte es bei Anrechnung auf Zuchthaus auf
die Gleich-ung des 21 Rcksicht zu nehmen. Nichts steht im W e g e
die U.-Haft auf 1 J a h r Zhs. in Anrechnung zu bringen, so dass vielleicht nur noch 10 Monate Zhs. zur VoUstreckung zu bringen sind.

 111.

278

GB 60 bezieht sich nur auf die U.-Haft v o r dem Urteil einerlei,

in welcher Instanz es gefunden wird. Die obligatorische Anrechnung
nach P 482 bezieht sich allein auf die U.-Haft n a c h dem Urteil.
Nach GB 60 muss die Untersuchungshaft in dem Verfahren
erduldet sein, welches zui' Verurteilung fhrt. Dass sie mit Bezug
auf das Delikt verhangt war, dessentwegen verurteilt wurde, wird
nicht erfordert. Vgl. RG III v. 19. Juni 97 (E XXX S. 182 ff.).
S. auch RG I V. 7. Juli 98 (E X X X I S. 244 ff.).
Fr die Berechnurig interessant RG I v. 28. Sept. 96 (E XXIX
S. 75 ff.).
Den 60 erklrt RG II v. 6 Okt. 1905 (E XXXVIII S, 182)
auch fr anwendbar wenn die erduldete Haft eine wahrend der
Dauer des Auslieferungsverfahrens (in Italien) erlittene Sicherheitshaft war.
Ein Analogon zur Anrechnung der Untersuchungshaft bietet die
SeemO v. 2. Juni 1902 110: Jedoch muss eine (erlittene) Disziplinarstrafe, sowohl in dem Strafbescheide des Seemannsamts ( 125), we
in dem gerichtlichen Strafurthefile bei Abmessung der Strafe bercksiclitigt werden."
II. Die Bercksichtigung der sog. R e t o r s i n , d. i. d i e E r w i d e r u n g e i n e s D e l i k t s d u r c h ein s o l c h e s d e r g l e i c h e n
o d e r e i n e r v e r w a n d t e n A r t , gehort streng genommen in den
besonderen Teil. Sie wirkt ais b e s o n d e r e r u n e c h t e r S t r a f m i l d e r u n g s - oder S t r a f a u s s c h l i e s s u n g s g r u n d .
Begrifflich
ist sie von der Kompensation zweier Privatstrafansprche gegeneinander scharf zu scheiden; s. U l p . in 1 10 2 D de compens.
1 6 , 2 : Quotiens ex maleficio oritur actio . . . ,, si de ea pecuniarie
agitur, compensatio locum habet; vgi. ferner 1 36 D de dolo malo 4,
3 ; 1 154 D de R. J. 50, 17. Kaum streng juristisch zu deuten c. 7 X
de adulteriis 5, 16: cum paria crimina (beide Gatten haben die Ehe
gebrochen) compensatione mutua deleantur.
1. Die Anerkennung der Retorsin ais eines Strafausschliessungsgrundes fiir I n j u r i e n geschah in der Praxis. Man s. den weitgehenden Ausspruch C a r p z o v s , Quaestio 97 n. 22: Verissimum
namque est, quod injuriam injuria retorquere liceat. Der Cod. M a x i m .
B a v a r . civ. v. 756 (Teil IV Kap. 17 18) erklart die retorsio
retorsionis fr nicht erlaubt ( B e l i n g a. a. O. S. 178). D i e n e u e r e n
G e s e t z g e b u n g e n beschranken ihre Wirksamkeit gleichfalls auf das
Gebiet der Ehrverletzungen; doch Preussen 188 und GB 233
dehnten sie auf das Gebiet der leichten Korperverletzungen aus.
2. Bei der grossen Bestrittenheit des Gegenstandes ist es interessant, sich der verschiedenen Auffassungen in Gesetzgebung und
Doktrin bewusst zu werden.
Ais wichtig fr die Begriffsbestimmung erscheint, dass regelmassig
Retorsin ais Erwiderung a u f d e r S t e l l e gefasst wird, wrend bei
manchen Schriftstellern we W e b e r a. a. O. und W a c h t e r , Lehrb.
I S. 107 sowie in den Gesetzen von B r a u n s c h w e i g ( 200), H a r a b u r g (A. 168), B a y e r n v. 1861 A. 263 das Momentane der Erwiderung ais unwesentlich erscheint. Ja, nach der letztgenannten Ge-

279

111-

setzgebung bedarf es nicht einmal des Erwiderungskonnexes, sondern

nur der G e g e n s e i t i g k e i t ( B e l i n g , Retorsin S. 203). S. auch
G r o l m a n , Grundsatze 229.
Uber die Wirkung der m a a s s v o l l e n R e t o r s i n stehen einander folgende Ansichten gegenber:
a. B e i d e H a n d l u n g e n , d i e d e s e r s t e n A n g r e i f e r s
u n d d i e d e s R e t o r q u e n t e n , m s s e n s t r a f l o s b l e i b e n . Beide
verwirken das Verfolgungsrecht, soweit nicht geradezu die Retorsin
ais rechtmassig gefasst wird. So Wrttemberg A. 293; Hannover A.
268; Badn 312-, Sachsen A. 243-, Hamburg A. 168. So auch
S c h w a r z e , SGZ VU S. 253.
b. V o n b e i d e n H a n d l u n g e n w i r d n u r e i n e b e s t r a f t ,
und zwar
a. e n t w e d e r d i e d e s R e t o r q u e n t e n , und zwar nicht
ais Beleidigung, sondern ais strafbare Selbsthlfe, so W a c h t e r ,
Lehrbuch I S. 107, nach Vorgang von B o h m e r und W e b e r
a. a. O.; oder
/9. d i e d e s e r s t e n A n g r e i f e r s . S. v. B u r i , Abhandl.
S. 9092, der den Retorquenten ais recht handelnd auffasst. Beide
Auffassungen sind in keiner Gesetzgebung vertreten.
c. D e r R i c h t e r i s t e r m a c h t i g t , b e i d e H a n d l u n g e n
o d e r n u r e i n e o d e r k e i n e v o n b e i d e n zu s t r a f e n , r e s p .
die S t r a f e fr b e i d e T e i l e o d e r n u r fr e i n e n zu mildern:
so Preussen 153; Oldenburg v. 1858 A: 146. Vgl. Bayern 1861
A. 263.
d. B e i d e H a n d l u n g e n s i n d p r i n z i p i e l l s t r a f b a r ,
d i e S t r a f e d e s R e t o r q u e n t e n i s t a b e r zu m i n d e r n o d e r
zu m i l d e r n (Oldenburg 1814 A. 44; Braunschweig 200; Thringen
A. 192 Nr. 6; Hessen A. 314; Nassau A. 307), o d e r e s d a r f
R e t o r q u e n t a u c h s t r a f l o s a u s g e h e n (Hessen A. 314; Nassau
A. 307).
3. Nach GB 199 u. 233 darf der Richter
a. w e n n B e l e i d i g u n g e n (GB 185187, nicht 189)
auf der Stelle mit B e l e i d i g u n g e n v e r g o l t e n w e r d e n ,
b e i d e T a t e r o d e r e i n e n von b e i d e n s t r a f l o s l a s s e n ;
b. w e n n l e i c h t e KV ( a l l e i n GB 223) a u f d e r S t e l l e
m i t s o l c h e n o d e r m i t B e l e i d i g u n g e n oder B e l e i d i g u n g e n
m i t l e i c h t e n KV e r w i d e r t w e r d e n , b e i d e T a t e r o d e r
einen von beiden straflos lassen oder beide bestrafen.
S. darber B i n d i n g , Lehrbuch I S. 52. 53. 162. 163.
Fr den R e t o r q u e n t e n fallt die erlittene Unbill und sein
dadurch erzeugter Affekt strafmildernd" oder strafau8schliessend''
ins Gewicht, fr den u r s p r n g l i c h e n A n g r e i f e r der Gedanke,
dass er seine Strafe weg hat. N i c h t - S t r a f b e l w e r d e n w i e d e r
a i s S t r a f b e l g e d a c h t , und grade dfeshalb fehlt es grade an echter
Strafmilderung oder Strafausschliessung. Beide Deiinquenten werden
nicht freigesprochen, sondern verurteilt.

 112.
112.

280
2. Die StrafschSrfnng. Insbesondere Toni Rckfall. Interessant
Capitulare Haristallense v. 779 (Boretius I S. 47 ff) 23. GB
244. 245. 250, 5. 261. 264. MGB 13. (38.) 40 Abs. 2. 70. 71.
114, 2. 122, 2. H2 219. 220. 259. B 150152. Sch 52. M 58.
MI 95. Li 69. WV 91. G 74. 75. H 108112. 147. K 142.
Fi 75. 114.
W e n d t , De delictis recidivis. Erlangae 1824. H o h b a c h ,
Beitr. zum Strafrecht und Strafverf. S. 205311. H o o r e b e k e ,
De la recidive. Gand 1846. M o l i n i e r , De la recidive. Paris
1851. ( G o l t d a m m e r , ) Die Bestrafung des Rckfalls bei Vernderung des Thatbestandea einzelner Verbrechen durch die neuere
Gesetzgebung: GA 11 1854 S. 384ff. - B r a u e r , GS 1859 S. 374 ff.
B e r n e r , Grundstze des preuss. Strafr. S. 128142. Ders.,
Krit. des Entwurfs 1869 S 38 ff. R L o e n i n g , Quid statuendum
sit de 60, qui condemnatus in crimen reciderit. Berolini 1869.
V. M n c h n a u s e n , ber die Strafbarkeit des Rckfalls. Halle
1870. H l s c h n e r , Beurtheil. des Entwurfs 1870 S. 69 ff.
H e l l w e g , GS 1870 S. 54ff. v. S t e m a n n , GS 1871 S. 401ff.
Ortloff, in Stengleins Zeitschrift NF I 1872 S. 3ff. 17ff. Ders.,
Zur sog. Rckfalsverjhrung: GS 1873 S. 59 ff. Me v e s , StRZ
1872 S. 120 ff, F r i e d l n d e r , Der Rckfall im gemeinen
deutschen Recht. I. Die EntwickI. d. Lehre mit Einschl. der
Karolina. Berln 1872. O l s h a u s e n , Der Einfluss von Vorbestrafungen . . Berlin 1876 S. 14ff. 82ff. G e y e r , HRLex s.
V. Rckfall III S. 489. 490, s. v. Strafschrfungsgrnde III S. 810.
811. F u l d , GA XXXI 1883 S. 237 ff S i c h a r t . Z f. StrRW
X 1890 S 401 ff. K o h l h a s , Der Rckfall nach deutschem
eichsstrafrecht, Diss. Stuttgart 1896. M a y e r , DJZ Vil S. 373.
Vgl. auch d ' O l i v e c r o n a , Des causes de la recidive et des
moyens d'en restreindre les effets. Traduction Berlin 1876.
Y v e r n s , De la recidive et du rgime pnitentiaire en Europa.
Paris 1874. S a c k e r , Der Rckfall. Berlin 1892. K o b n e r ,
Die Methode einer wissensch. Rckfallsstatistik: Z f. StrRW XIII
1893 S. 615 ff. (die vier letzten Schriften handeln niclit vom Rechtsbegriff des Rckfalls). M^ E. M a y e r , Die allgemeinen Strafschrfungsgrnde des Deutschen Militr-Strafgesetzbuches. Leipzig
1903. P o l t e r a , Z. Lehre v. Rckfall m. besond. Bercks. des
schweiz. Strafgesetz-Vorentwurfs. Chur 1904.

W e d e r das frhere noch das heutige gemeine Recht k e n n t allgemeinCj also bei alien Verbrechen gleichmassig wirkende Schrfungsg r n d e , wol aber solche, die bei einer Anzahl von Verbrechen Bercksichtigung finden.
D i e f r h e r e g e m e i n r e c h t l i c h e D o k t r i n stellte heher
I. P e r s O n l i c h e R e s p e k t s - o d e r P i e t a t s v e r h a l t n i s s e
d e s V e r b r e c h e r s z u d e m V e r l e t z t e n , Sie wirkten im rom.
Rechte ais Erhohungs- oder ais Schrfungsgrnde oder veranlassten
die Aufstellung einer qualifizirten Verbrechensart. C a l l i s t r a t u s in
1 28 8 D de poenis 48, 1 9 : Omnia admissa in patronum patronive
filium patrem propinquum maritum uxorem ceterasque necessitudines
gravius vindicanda sunt quam in extreos. Vgl. 1 16 3 eod.:
. . . aliter ( p u n i u n t u r ) , qui quid in dominum parentemve ausus est
quam qui in extraneum, in magistratura vel in p r i v a t u m ; 1 7 8 D
de injur. 47, 10; T. D 48, 9 de leg. P o m p . de parricidiis. Vgl.
auch CCC A. 124 (Verraterei). 137 (Verwandtenmord).
I m heutigen gemeinen Rechte ist die strafscharfende W i r k u n g
dieser Respektsverhltnisse ungemein reduzirt wol strker ais gut

281

112.

ist! Gatiz vereinzelt bewirken sie eine Strafschrfung, wie die Ascendenten-Egenschaft beim Totschlag ( G B 215), nicht einmal
tun sie das Gleiche bei der K V und bei der Beleidigung.
Hier
kOnnen sie n u r ais Straferhohungsgrnde Berticksichtigung finden.
Vgl. auch G B 247, 2.
II. D e n R c k f a l l .
1. D e m r o m i s c h e n R e c h t e war der
R c k f a l l s b e g r i f f unerschlossen. D i e auf den Rckfall gedeuteten
Stellen sprechen soweit sie sich berhaupt auf mehrmaliges Delinquiren beziehen meist n u r von K o n k u r r e n z ; so z. B. 1 28 10 D
de poenis 48, 1 9 ; 1 8 1 C ad leg. J u l . de vi 9, 12 (gar nicht hierh e r gehtren 1 10 1 und 1 28 10 D 48, 19); zum Teil auch statuiren
sie Schonung fr den ersten Verbrechensfall, warend bei W i e d e r h o l u n g
die poena ordinaria eintreten sol (so 1 3 9 D de re mil. 49, 1 6 ) ;
zum Teil stellen sie das erste bestrafte Vergehen unter einen ganz
andern Gesichtspunkt ais das spatere (so 1 28 3 D de poenis 48, 19),
und n u r ganz wenige scharfen wirklich auf G r u n d des Rckfalls: so
1 4 C de servis fug. 6, 1 und doch wol auch 1 un. C de superexactor.
10, 20 (in iisdem sceleribus perseverare).
2. D e r vielfach versuchte Beweis, dass C C C A. 1 6 1 u. 1 6 2
(Vom ersten diebstall: A. 160; Vom andern diebstall: A. 1 6 1 ; Vom
stelen zum dritten m a l : A. 162) auf den Rckfall zu beziehen sei, ist
nicht erbracht, j a aus den Italienern (Gandinus, ngelus Aretinus,
Bonifacius de Vitalinis) ergiebt sich die Wahrscheinlichkeit des Gegenteils: denn sie setzen beim dritten Diebstahl so wenig Rckfall voraus,
dass sie fortwahrend diskutiren, ob der Tod ais Strafe des dritten
Diebstahls auch dann zuzulassen sei, wenn der Dieb schon zweimal
bestraft worden. b e r diese Kontrov. s. bes. W I I 193 und F r i e d l n d e r , Rckfall S. 72 ff. (beide beziehen die CCC auf den Rckfall).
3. D e r R c k f a l l s b e g r i f f d e s g e m e i n e n R e c h t s w a r
e i n E r z e u g n i s d e s G e w o h n h e i t s r e c h t e s . E r stellte sich dahin fest: B e g e h u n g e i n e s V e r b r e c h e n s s e i t e n s d e s s e n , d e r
w e g e n eines V e r b r e c h e n s der g l e i c h e n A r t schon ein
o d e r m e h r e r e M a l e S t r a f e e r l i t t e n h a t . U n d ais G r u n d der
Scharfung galt das p e r s e v e r a r e i n e o d e m s c e l e r e .
4. Bezglich weniger Materien aber sind d i e d e u t s c h e n
L a n d e s s t r a f g e s e t z b c h e r so verschiedene W e g e gegangen wie
bezglich des Rckfalls. E s e r k l a r t sich dies aus den E i n w i r k u n g e n
der verschiedenen Strafrechtstheorien, die j a grade in diesem P u n k t e
bei ganz verschiedenen Konsequenzen anlangen mssen.
Die Gesetzbcher schwanken,
a. ob der Rckfall ais S c h a r f u n g s g r u n d oder n u r ais
S t r a f e r h S h u n g s g r u n d (so allein Osterreich 42) anzusehen sei?
b . ob der Rckfall o b l i g a t o r i s c h e r (Bayern 1813 A. 1 1 1 ;
Oldenb. 1814 A. 116; Sachs. Altenb. A. 5 8 ; W r t t . A. 127; Braunschw.
5 8 ; H a n n . A. 1 1 1 ; Hessen A. 9 4 ; Nassau A. 9 0 ; Badn 1 8 7 ;
T h r . A. 46, 2 [ ? ] ; Sachsen A. 8 2 ; Bayern 1861 A. 242. 276. 3 0 1 .
309. 3 1 9 ; H a m b . A. 185. 202[?] o d e r n u r f a k u l t a t i v e r S t r a f s c h a r f u n g s g r u n d s e i ? So T h r . A. 46 al. 6 ; Preussen 5 8 ;
Oldenb. 1858 A. 55. 3 1 4 ; B a y e r n 1861 A. 2 8 5 ;

112.

282

c. oh der Rckfall ais a l l g e m e i n e r odei- nur ais b e s o n d e r e r S c h a r f u n g s g r u n d zu betrachten? Der ersten Ans.
Bayern 1818 A. 111; Oldenb. 1814 A. 116 (beide freilich nur fr
vorsatzl. Verbrechen); Sachs.-Altenb. A, 58; Wrtt. A. 127; Braunschweig 58; Hann. A. 111; Thiir. A. 46; Sachs. A. 82 (nur bei
voisatzl. Verbrechen); Preussen 58. 336; Oldenb. 1858 A. 55. 314;
der zweiten Ansicht Hessen A. 94; Nassau A. 90; Badn 183;
Bayern 1861; Hamburg;
d. ob zum Rckfall schon s e i ' s e i n f a c h e , s e i ' s r e c h t s k r a f t i g e V e r u r t e i l u n g genge (so Wrtt. A. 124; Preussen 58;
Bayern 1861; Badn 184, welches letztere auch das auslandische
Urteil durchaus bercksichtigt), oder g a n z e (so Bayern 1813 A. 111
und Oldenb. 1814 A. 116) oder wenigstens t e i l w e i s e S t r a f V e r b s s u n g zu fordern sei ? So alie brgen Gesetzbcher;
e. ob Rckfall nur begrndet werde d u r c h w e i t e r e B e g e h u n g e i n e s V e r b r e c h e n s g e n a u d e r s e l b e n A r t (Bayern
1813 A. 111; Oldenb. 1814 A. 116; prinzipiell auch Preussen 58,
wo das Erfordernis aber nicht ganz streng durchgefhrt wird; ebenso
Oldenb. 1858 A. 55; Hamb, A. 185 c. 202), oder w e n i g s t e n s e i n e r
v e r w a n d t e n A r t (Sachs.-Altenb. A. 58. 59; Wrtt. A. 124; Braunschweig 58. 59; Hann. A. 111. 112; Hessen A. 94; Nassau A. 90;
Badn 183; Thr. A. 46. 47; Sachsen A. 82. 83; Bayern
^
1861),'
o d e r a u c h g a n z v e r s c h i e d e n e r A r t (Thr. A. 46, 6: s. fak.
Scharfung) ?
f ob eine sog. V e r j a h r u n g des R c k f a l l s anzuerkennen
so Wrtt. A. 126; Sachsen A. 84; Preussen 60; .Oldenb. 1858 A.
57; Bayern 1861 im'Falle des A. 242 oder nicht? So die brigen
Gesetzbcher.
5. Da aber der Rckfall einerlei, ob der erste oder der
zweite eine besondere verbrecherische Hartnackigkeit des Rckfallgen gar nicht zu beweisen vermag, fhrt seine Anerkennung in
vicien Fallen zu nachtraglicher Doppelbestrafung des frher schon
bestraften Verbrechens. G r a d e d e s h a l b i s t e r a i s o b l i g a t o r i s c h e r S c h a r f u n g s g r u n d b e r h a u p t zu v e r w e r f e n . Dagegen
konnte und sollte zwar nicht der Rckfall, aber d i e b e w i e s e n e
v e r b r e c h e r i s c h e H a r t n S c k i g k e i t sehr wol ais fakultativer
Scharfungsgrund anerkannt werden. Dann ware aber lediglich auf die
wiederholte Begehung von Verbrechen berhaupt zu sehen und kein
Gewicht darauf zu legen, ob sie im Inlande oder Auslande verbt sind,
ob sie bestraft sind oder nicht, ob die Strafe durch Gnade erlassen
ist oder nicht, ob die strafbaren Handlungen sich ais gleichartig oder
ais verschieden darstellen. Vgl. MGB 38.
6. Warend MGB 13 den Begriff des Rckfalls genau in
bereinatimmung mit dem frheren gemeinen Rechte bestimmt (s.
oben s. 3 ; beacht. freilich 13, Abs. 2), ist der Standpunkt des GB
weniger einheitlich. E s b e h a n d e l t d e n R c k f a l l a i s o b l i g a t o risch'Cn S c h a r f u n g s g r u n d , d e n 1. R c k f a l l n u r b e i m
R a u b , d e n 2. n u r b e i D i e b s t a h l , H e h l e r e i u n d B e t r u g .
Eingehend geregelt wird die Materie beim Diebstahl ( 244. 245).

283

112.

Die 250 n. 5, 261 Abs. 3 und 264 Abs. 3 erklren den 245 fr
analog anwendbar.
a. Auch bei H e h l e r e i und B e t r u g entspricht der Rckfall
begrifflich genau dem des frheren gemeinen Rechts (s. aber unten
s. b). GB 261. 264. Rckfallig ais R a u b e r ist nach 250 n. 5
schon der, welcher ais Rauber oder gleich einem Rauber {s. GB 252.
255) schon einmal im Inlande (d. i. das Gebiet deutscher Strafgerichtsbarkeit) bestraft worden ist und nun wieder raubt. Noch mehr erweitert sich der Rckfall beim D i e b s t a h l . Rckfallsdiebstahl liegt
vor, wenn Jemand im Inland ais Dieb, Rauber, Hehler oder gleich
einem Rauber gestraft worden ist, darauf ein zweites Mal im Inlande
in einer dieser Eigenschaften gestraft ist und nun nochmals zum Dieb
wird. Nicht auf den Rckfall bezieht sich GB 362, 2.
b. In alien diesen Fallen scharft aber der Rckfall die Strafbarkeit auch dann, wenn die frheren Strafen nur teilweise verbsst
oder ganz (!) oder teilweise erlassen waren. GB 245. Das Erfordernis
der Vorbestrafung wird also dadurch ungemein abgeschwacht.
e, Der Rckfall scharft die Strafbarkeit nicht, wenn seit
Verbssung oder Erlass der letzten Strafe bis zur Begehung des
neuen Diebstahls zehn Jahre verflossen sind". Sogen. R c k f a l l s v e r j a h r u n g , die sich nach MStrGB 13 .bs. 2 schon mit Ablauf
von 5 Jahren vollzieht. Diese Pause von 10 resp. 5 Jahren liefert
also den Gegenbeweis gegen die verbrecherische Hartnackigkeit.
Trifft dies a b e r zu, d a n n muss n a t r l i c h auch die zehnj a h r i g e Pause zwischen d e m E n d e der ersten Strafe und
der B e g e h u n g des zweiten D i e b s t a h l s ganz genau dieselbe Beweiskraft besitzen.
Nur eine ganz am Aussern
haftende Auslegung kann dies'leugnen. Dass die Judikatur ihr fast
einmtig huldij^t (s. bei O l s h a u s e n zu 245 n. 2), ist fr ihr
Haften am Wort und an der einzelnen Gesetzstelle sehr charakteristisch. Die richtige Auffassung ist ja im MStrGB 13 ausdrcklich
sanktionirt (s. auch K o p p m a n n zu 13 n. 17), und man wird doch
den Reichsgesetzgeber nicht in den schroFsten Widerspruch mit sich
selbst setzen wollen! Richtig F i n g e r I S. 531 Note 687.
7. ber den Rckfall der gemeinen Spezialstrafgesetze ist hier
folgendes zu sagen:
a. Beim Rckfall muss nach ihnen das erste und das zweite
Delikt meist genau derselben Deliktsart angehoren. Doch sind nach
dem Vereinszollgesetz v. 1. Juli 1869 142 Abs. 2 fr die Frage des
Rckfalls Kontrebande und Defraude ais gleichartige Verbrechen zu
betrachten".
b. In einigen wenigen Gesetzen liegt Rckfall schon vor bei
Neubegehung der Tat nach rechtskraftigem Strafurteil: Salz-Ges. vom
12. Oktober 1867 12; Vereinszollgesetz vom 1. Juli 1869 140.
146 al. 3 ; Ges., betr. die Sich. etc., vom 1. Juli 1869 A. 3. So auch
oFenbar Vertrag mit Japan vom 20. Februar 1869 A. 8; Vertrag mit
gypten vom 19. Juli 1892, Zollregl. A. 33 (GBl 1893 S. 73). Regelmassig aber wird in den Gesetzen, die den Rckfall bercksichtigen,
prinzipiell frhere ganzliche oder teilweise Strafverbssung verlangt.

 113.

284

D a s Margarinegesetz v. 15. J u n i 1897 14 Abs. 2 und 18 Abs. 2

bezeichnet den Rckfall sehr ungenau mt den W o r t e n : Im Wiederholungsfalle".
c. Die Strafscharfungen wegen Rckfalls sind obligatorisch
und sehr bedeutend, beim ersten Rckfall vielfach Verdoppelung, bei
alien wei'teren Rckfllen Vervierfachung; beim zweiten oder dritten
Rckfall tritt auch mehrfach an Stelle des Geldes Gefangnisstrafe:
vgl. Ges. vom 12. O k t o b e r 1867 1 2 ; Postgesetz vom 28. Oktober
1871 2 8 ; Vereinszollgesetz vom 1. J u l i 1869 140; T a b a k s t e u e r gesetz vom 16. Juli 1879 87. 38, 2 ; Brausteuergesetz vom 3 1 . Mai
1872 8 3 ; Branntweinsteuergesetz vom 27. J u n i 1887 2 8 ; Gesetz,
die Besteuerung des Z u c k e r s betr., vom 27. Mai 1896 48 ( 1 . Fall
das 4 f a c h e ; 1. Rckfall das 8fache; weitere Rckflle Gef. bis 3 J a h r e ) ;
Schaumweinsteuergesetz v. 9. Mai 1902 1 8 ; Brausteuergesetz v.
3 . J u n i 1906 44 (ganz h n l i c h ) ; Zigarettensteuergesetz v. 3. J u n i
1906 19 u. s. w. Beim Gesetz gegen unlaut. Wettbewerb vom
27. Mai 1896 4 Abs. 2 ist der 1. Rckfall fakultativer Scharfungsg r u n d . S. dagegen Nachdrucksgesetz vom 11. J u n i 1870 2 8 : Wegen
Rckfalls findet eine E r h o h u n g der Strafe ber das hochste gesetzliche
Mass nicht statt."
d. Einige Gesetze stellen eine Verjahrungsfrist des Rckfalls
von 3 J a h r e n auf: Postgesetz vom 28. Oktober 1871 2 8 ; Vereinszollgesetz vom 1. Juli 1869 142 (seltsamer A n f a n g s p u n k t ) ; Brausteuergesetz vom 3 1 . Mai 1872 3 4 ; Tabakssteuergesetz vom 16. Juli
1879 39, 2 ; Branntweinsteuergesetz vom 27. J u n i 1887 2 4 ; Zuckersteuergesetz vom 27. Mai 1896 4 6 ; Margarinegesetz vom 15. J u n i
1897 14 Abs. 2 und 18 Abs. 2 ; Weingesetz vom 24. Mai 1901
13 Abs. 2 ; Schaumweinsteuergesetz v. 9. Mai 1902 1 8 ; Brausteuergesetz V. 8. J u n i 1906 4 5 ; Zigarettensteuergesetz v. 3. J u n i 1906
19. Das Reichsstempelgesetz vom 8. J u n i 1906 28 k e n n t wie das
M G B eine Rckfallverjahrung in 5 J a h r e n .
8. Eine Wiederholung oder Verdoppelung der Strafe bei Fortdauer von Unterlassungsverbrechen schreiben v o r : Ges., betr. die
Nationalitat der KauffahrteischiTe, v. 25. Oktober 1867 15 f.;
C i v P r O 380, 2. 4 0 1 ; S t r P r O 50. 77.
113.

3. Die Strafverwandlung. GB 21. 28. 29. 78. MGB 27.

MilStrGO 463. H 140. K 145. H 258. B 143. Sch 54.
M 60. Li 71. WV 63. G 77. Fi 116.
A b e g g , Unters. a. d. Gebiete d. Strafrechtswiss. Breslau
1830 S. 154. G e y e r , HRLex. s. v. .Strafverwandlungsgrnde III S. 801 ft. M i t t e n z w e y , ber die Um-wandl.
polizeil. festges. Geldstrafen in Freineitsstrafen: Bltter f.
Rechtspfl in Thr., NF XX S. 214 ff. ber Uneintreibbarkeit V. d. D e c k e n , Z f. StrRW XII 1892 S. 119 F. S. auch
GA X 1862 S. 805 ff.

I. D i e Strafverwandlung ais Vertauschung eines Strafbels mit

einem anderen von gleicher Schwere wird notwendig:
1. w e n n d e r V e r u r t e i l t e d e s G u t e s e n t b e h r t , d a s
ihm zur Strafe
entzogen
werden
sol.
D e n praktisch

285

113.

wichtigsten Fall bildet die Vermogenslosigkeit des zu einer Vermogensstrafe Verurteilten. S. unten s. I I I B ;
2. w e n n g e g e n d e n s e l b e n S c h u l d i g e n a u f z w e i m i t
e i n a n d e r u n v e r t r g l i c h e S t r a f e n zu e r k e n n e n
ware,
o h n e d a s s d i e e i n e d i e a n d e r e k o n s u m i r t e . Die Ansichten
ber die Vertraglichkeit der Strafen mit einander haben sich stark
gewandelt. Nach frherem gemeinem Recht konsumirte die Todesstrafe alie mit ihr zusammentreffenden Freiheitsstrafen. H e u t e ist sie
mit alien, selbst der lebenslnglichen Zuchthausstrafe vertraglich. S.
unten a. I I I A und 114 I I I S. 291. 2 9 2 ;
3. w e n n d i e g e s e t z l i c h r e g e l m a s s i g e S t r a f e d e n
S t r a f l i n g in B c k s i c h t auf Alter, G e s u n d h e i t , Geschlecht,
N a h r u n g s s t a n d h a r t e r treffen w r d e , ais d a s G e s e t z gew o U t h a t . Diesen Grund richterlicher Strafanderung hat das frhere
gemeine Recht a n e r k a n n t , er fehlt im heutigen. Das fortbestehende
Bedrfnis wird teils durch die Gnade, teils durch die Rcksichtsnahme
wahrend des Strafvollzugs im Verwaltungswege befriedigt;
4. w e n n n a c h r e c h t s k r a f t i g e r k a n n t e r S t r a f e , d i e
k e i n e S t e i g e r u n g zulasst, der S t r a f l i n g neu v e r b r i c h t
Man denke an Straflinge, die auf lebenslang oder auf 15 J a h r e ins
Zuchthaus verbracht sind, und die nun in der Anstalt oder nachdem
sie ausgebrochen, neue Totschlage oder Raubanfalle verben. Sie
bleiben dafr straflos, falls das Gesetz nicht Verwandlung der Strafe
oder schwere disziplinare Verscharfung derselben zulasst.
Dies Bedrfnis ist bisher v e r k a n n t worden.
II. Eine Strafverwandlung liegt nicht v o r , wenn in manchen
Steuergesetzen gewohnliche Geldstrafe angedroht ist, falls der vorenthaltene Steuerbetrag nicht festgestellt werden kann. Vielmehr liegt
hier eine alternative Strafandrohung vor und die zweite Strafe sol
Anwendung finden, wenn die erste unpraktikabel ist. S, z. B. Zigarettensteuergesetz V, 3. J u n i 1906 1 8 ; Erbschaftssteuergesetz v. dems. T a g e
4 9 ; Brausteuergesetz v. dems. T a g e 37. 4 2 ; Stempelgesetz v.
3. J u n i 1906 30. 40, 4. 6 1 , 3.
I I I . Bezglich des f r h e r e n g e m e i n e n R e c h t s vgl, bes. 1 1
3 D de poenis 4 8 , 1 9 : Generaliter placet, in legibus judiciorum
publicorum vel privatorum criminum qui extra ordinem cognoscunt
praefecti vel praesides, ut eis, qui poenam pecuniariam egentes eludunt,
coercitionem extraordinariam J n d u c a n t ; I 6 C de sepulcro viol. 9, 1 9 ;
I 4 C de serv. fugit. 6, 1. b e r die Verwandlung der poena privata
in off. Strafe s. noch bes. I 9 D de incendio 47, 9 ; I 28 12 D de
poen. 48, 1 9 ; I 7 3 - D de jurisd. 2, 1 ; 1 25 D de in j u s voc. 2, 4 ;
u. d a r b e r B i n d i n g , Kulpose Verbrechen im gemeinen rom. R e c h t e ?
2. Abhandl. S. 5 ff. Vgl. ferner I 9 pr D de lege Pomp. 4 8 , 9 u.
e c o A. 104.
I V . Das heutige Strafrecht k e n n t die Strafverwandlung in drei
F o r m e n : ais
A. V e r w a n d l u n g
einer Freiheitsstrafe
in
eine
a n d e r e F r e i h e i t s s t r a f e . Die neueren Strafgesetzgebungen pfiegen
die verschiedenen Arten der Freiheitsstrafe ais mit einander unver-

 113.

286

trglich zu betrachten und schreiben dann die Verwandlung der

niederen in das entsprechende Quantum der hoheren vor.
1. Nach GB wird die H a f t seltsamer und unpraktischer
Weise nie in eine andera Strafe verwandelt: sie ist mit alien anderen
vertraglich. Festung vertragt sich mit Gefngnis, d. h. beide werden
neben einander erkannt, wenn beide ohne Konkurrenz der Zuchthausstrafe zusammentreFen. Sobald diese Konkurrenz eintritt, muss die
Verwandlung nach GB 21 eintreten.
2. Die gesetzliche Gleichung der drei Freiheitsstrafen bestimmt GB 21 dahin:
8 M o n a t e Z u c h t h a u s = 12 M o n a t e G e f a n g n i s
= 18 M o n a t e F e s t u n g ,
Bezglich der Durchfhrung dieser Gleichung s. unten s. VI.
B. V e r w a n d l u n g e i n e r G e l d - in e i n e F r e i h e i t s s t r a f e (die umgekehrte Verwandlung tritt nie ein!).
1. V o r a u s s e t z u n g d e r s e l b e n i s t , d a s s d i e G e l d s t r a f e n i c h t b e i g e t r i e b e n w e r d e n k a n n , dass also die zu
ihrer Durchfhrung angewandte Zwangsvollstreckung fruchtlos verlaufen ist.
2. Unter dieser Voraussetzung ist die neben Zuchthaus oder
Gefngnis erkannte Geldstrafe dort in Zuchthaus nach den 29 und
2 1 , hier in Gefngnis nach 29 zu verwandeln. Eine Verwandlung
der Geldstrafe in Festung giebt es nicht.
3. I s t w e g e n V e r g e h e n s a u f G e l d s t r a f e e r k a n n t ,
so w i r d s i e in G e f n g n i s , i s t a u f s i e w e g e n e i n e r U b e r t r e t u n g e r k a n n t , d a n n w i r d s i e in H a f t v e r w a n d e l t .
Betrgt aber die Vergehens-Geldstrafe nicht mehr ais 600 Mk.
und die an ilire Stelle tretende Freiheitsstrafe nicht mehr ais 6 Wochen,
so kann sie unter einer doppelten Voraussetzung statt in Gefngnis
in H a f t verwandelt werden: wenn nmlich dem Vergehen Geldstrafe
allein oder an erster Stelle oder wahlweise neben Haft gedroht ist.
GB 28. S. z. B. GB 185.
4. Bei Geldstrafen fr Verbrechen und Vergehen darf das
Gericht jeden Betrag in vollen Mark zwischen 3 Mark und 15 Mark,
bei solchen fr Ubertretungen jeden solchen Betrag zwischen 1 Mark
und 15 Mark einem Tage Freiheitsstrafe gleichsetzen. GB 29. Es
fhrt dies zu der seltsamen Konsequenz, dass fr 15 Mark bertretungsstrafe 15 Tage Haft, fr 15 Mark Vergehensstrafe aber nur
5 Tage Gefngnis gegeben werden drfen.
Uber die Durchfhrung dieser Verwandlung s. unten s. VIH.
5. Der Mindestbetrag der an Stelle der Geldstrafe tretenden
Freiheitsstrafe ist 1 Tag, der Hochstbetrag bei Haft 6 Wochen, bei
Gefngnis 1 Jahr. Bleibt jedoch der Hochstbetrag der neben der
Geldstrafe wahlweise angedrohten Freiheitsstrafe unter dieser Grenze,
dann darf der Hochstbetrag der alternativ angedrohten Freiheitsstrafe
nicht berschitten werden.
Sofort wird klar, dass bei hohen Geldstrafen die Strafverwandlung zugleich eine unter mstanden sehr starke Strafmilderung

287

113.

bedeutet. Setzt man bei 10 000 Mark Geldstrafe 10 Mark = 1 Tag,

so fallen von den 1000 Tagen voUe 635 weg!
6. Der Verurteilte hat das Recht, sich durch Zahlung des
noch ausstehenden Strafrestes von der Fortsetzung der Freiheitsstrafe
zu losen. Nicht aber liegt dem Richter die Pflicht ob, bei erlangter
Kenntnis des Wiedereintrittes der Zahlungsfhigkeit bei dem Straflinge von Amtswegen von der Surrogat- auf die Grundstrafe zurckzugreifen. GB 28 Abs. 4.
C. V e r w a n d l u n g e i n e r E i n z i e h u n g s - in e i n e G e l d s t r a f e . Die Einziehungsstrafe unterliegt prinzipiell ebensowenig der
Verwandlung ais die Strafe des Ehrverlustes. Kommt es ja bei ihr
wesentlich auf konkrete Gegenstnde an, die eingezogen werden sollen.
Aber vereinzelt wird auch diese Verwandlung vorgeschrieben. S. z. B.
GB 335 (das Empfangene oder der Wert desselben"); Vereinszollges. vom 1. Juli 1869 154; Ges. vom 17. Juli 1881 (GBl. 1881
S. 247) 4; Brausteuergesetz v. 3.-Juni 1906 37, 4. (Ist der Wert
der Confiscanda nicht festzustellen, so tritt Geldstrafe v. 5010000 Mk.
ein.) S. oben 102 S. 259 ff.
V. A u s n a h m e n v o n d e r R e g e l d e s G B 28 al, 1. Es
giebt Geldstrafen, welche nach heutigem gemeinen Rechte in Freiheitsstrafe berhaupt nicht verwandelt werden drfen, S. Ges. betr. die
Wechselstempelsteuer vom 10. Juni 1869 15 al. 3 ; Nachdrucksges.
vom 11, Juni 1870 24; CivPrO 409 und StrPO 77, 1 (Geldstrafen gegen widerspnstige Sachverstandige); Reichsstempelges. vom
27. April 1894 3 7 ; Fassung v. 3. Juni 1906 74; Erbschaftssteuerges. V. 3. Juni 1906 52. Vgl. GB 28 al. 2. Verwandlung
einer Vergehens-Geldstrafe in H a f t wird in den Sondergesetzen
mehrfach vorgeschrieben. So z. B. CivPrO 380. 390; StrPO
50. 69, 1.
VI. A u s n a h m e n v o n d e r R e g e l d e s G B 2 9 al. 1. Mehrfach ist in den Sondergesetzen "die Freiheitsstrafe, in welche Geldstrafen umgewandelt werden, niederer bemessen, ais dies nach 29
al. 1 erwartet werden sollte. So z. B, Urhebergesetze vom 11. Juni
1870 18 u. V. 19. Juni 1901 38 (Geld- bis 3000 Mk. ev. bis 300 Mk.
in Gefngnis von hochstens 6 Monaten ev. 1 Monat); 39 (Geld von
31500 Mk. in hochstens 3 Mon. Gef.); Gewerbeordnung E^ssung
vom 26. Juli 1900 147150; Brausteuergesetz v. 3. Juni 1906
51 u. s. w,
VIL Z u III A 2, Darf, w e n n G e f n g n i s o d e r F e s t u n g
in Z u c h t h a u s zu v e r w a n d e l n i s t , d i e Z u c h t h a u s s t r a f e
a u c h in B r u c h t e i l e n v o n M o n a t e n z u r A n w e n d u n g
k o m m e n , oder mssen die Reste von Gefngnis und Festung, welche
verwandelt keinen vollen Monat Zuchthaus mehr ergeben, wegfallen?
Mit a. W. k a n n d i e s e S t r a f v e r w a n d l u n g z u g l e i c h S t r a f m i l d e r u n g s e i n ? Vgl. oben 96 s. 1 a, E. S. 244.
Nun deutet das Gesetz in gar nichts an, dass die vorgeschriebene
Strafverwandlung irgend wann zur Strafmilderung M-erden solle, und
wenn 19 al. 2 sagt: Die Dauer einer Zuchthausstrafe darf nur
nach vollen Monaten b e m e s s e n werden, so lassen sich diese Worte

 113.

113.

288

289

nur auf die freie richterliche Strafzumessung bezehen und nicht auf
die Auflosung einer Strafgleichung. Wenn die Mot. zu 17 des E
sagen: Es wird diese Bestimmung . . , naraentlich auch bei der Umwandlung einer Geldstrafe n Freiheitsstrafe und bei der Berechnung
der Strafe im Falle des ZusammentreFens mehrerer strafbarer Handlungen zur Anwendung zu bringen sein", so fallen diese ganz unmaassgeblichen Worte gegen den Wortlaut des GB 19, 2, gegen die
Natur der Strafverwandlung und gegen die Unmolivirtheit einer damit
verbundenen Strafmilderung nicht ins Gewicht. Eine in Zuchthaus
verwandelte Gefangnisstrafe ist ja nichts anderes ais dasselbe Strafquantum auf eine andere Formel zurckgefhrt: mit der Gleichheit
des Quantums fallt der Begrif der Strafverwandlung. So d a r f m a n
nicht zweifeln, dass zwar nur volle M onate Zuchthaus
z u g e m e s s e n , wol a b e r a u c h T a g e u n d W o c h e n Z u c h t h a u s auf dem Wege der m r e c h n u n g
ausgeworfen
w e r d e n d r f e n . Was hier von der Strafverwandlung gesagt ist,
muss analog Anwendung finden auf die Anrechnung der Untersuchungsr
haft, sowie die einer auslandischen Strafe auf die inlndische (GB
7 u. 60), und ebenso auf die Gesamtstrafe, die durch Erhohung
einer Zuchthausstrafe, etwa wegen Realkonkurrenz eines Verbrechens
und eines mit vielleicht 11 Tagen Gefngns zu strafenden Vergehens,
entsteht. Wesentlich richtig O p p e n h o f f zu 19 u. 3 ; R u b o ,
Kommentar S. 319. 320 (der nur darin zu weit geht, dass er auch
Bruchteile eines Tages ais Strafe zulassen will); das interessante Urteil
des Berliner OTrib. vom 22. Januar 1872 (GA XX S. 10 und 11),
warend dies Gericht frher anders erkannt hatte; Me v e s , StrRZ
1872 S. 140 F.; RG III v. 13. Aprl 1881 (E IV S. 161 ff); 0 1 sh a u s e n zu 19 n. 6 a ; F r a n k 19 I I I ; F i n g e r I S. 535; a. M.
R u h s t r a t , GS 1871 S. 79. 89, und bezglich der Realkonkurrenz,
nicht aber bezglich 28 al. 3 S c h w a r z e das. S. 424 ff.; Kommentar
S. 191. 192. 195. 196; R d o r f f , Komm. zu 19 n. 3 , 3. Aufl.;
S c h t z e , Lehrbuch S. 71. Vgl. auch P e z o l d , Strafrechtspraxis
S. 14. 16.

bemessen haben ais die Freiheitsstrafe nach dem Werte der Freiheit
in concreto fr den Strfling. 1 Tag Haft ist stets gleich 1 Tag
Haft, 5 Mark Strafe reprasentiren stets dasselbe Strafquantum. So
entsprache es dem System des GB allein, die mrechnung der Geldiu eine Freiheitsstrafe nach ganz festem Massstabe vorzuschreiben.
Dies tut dcnn auch 29 dem Wortlaut nach ganz evident: Bei
iiiwandlung einer wegen eines Verbrechens oder Vergehens erkannten

VIH. Zu IV B. N a c h w e l c h e r a M a s s s t a b e i s t e i n e
n i c h t b e i z u t r e i b e n d e G e l d s t r a f e in F r e i h e i t s s t r a f e u m z u w a n d e l n ? Zunachst kann die Geldstrafe sich u n m i t t e l b a r
n u r in G e f a n g n i s o d e r in H a f t v e r w a n d e l n , e r s t m i t t e l b a r auch in Z u c h t h a u s : GB 28, 3. Nun schreibt das GB
leider nicht vor, dass die Geldstrafen nach dem Vermogensstande des
Straflings bemessen werden soUen. Tate es dies, wie der osterreich.
Strafgesetzentwurf ( G l a s e r ) 27 tut, dann wrden 20 Mark Geldstrafe sehr verschiedene Strafgrossen darstellen kOnnen (sie konnten
ebensogut = 1 Tag ais = 1 Monat Gefangnis zu setzen sein), und
ein einheitlicher Massstab der Strafverwandlung ware alsdann sehr
bedenklich, obgleich auch fr ihn ins Gewicht fallen wrde, was
F r i e d b e r g (Sten. Ber. der Verhandl. des Reichstags 1870 I S. 200) im
Reichstage hervorhob, dass der Paragraf ber Strafverwandlung fUr
die gut situirten Klassen von Personen berhaupt nicht gemacht sei".
Aber das GB will die Geldstrafe ebensowenig nach dem Vermogen

Geldstrafe ist der Betrag von 3 bis 15 Mark, bei Umwandlung

einer wegen* einer bertretung erkannten Geldstrafe der Betrag' VOll
1 Mark bis zu 15 Mark einer eintgigen Freiheitsstrafe gleich zu
acliten.'' D. h. mag erkannt sein auf 3 oder 4 oder 5 oder 12 oder
15 Mark, stets tritt an Stelle dieser 1 Tag Haft oder Gefangnis; ist
wegen Vergehens erkannt auf 100 Mark, so ist durch 15 zu dividiren ( = 6 Tage) und, da ein Rest von 10 bleibt, fr diesen Rest
ein weiterer Tag zu setzen (Summa 7 Tage). Betrge der Rest 1
oder 2 Mark, so wrde er bei Vergehen unbercksichtigt bleiben
mssen, bei bertretungen aber fr ihn 1 Tag Haft in die Gleichung
zu setzen sein.
Eine sqlche Satzung ware weit lobeqswerter ais die andere:
J e d e r b e l i e b i g e B e t r a g z w i s c h e n 3 (resp. 1) und 15 M a r k
i s t e i n e r e i n t g i g e n F r e i h e i t s s t r a f e g l e i c h zu a c h t e n "
(herrschende Auslegung des 29, der nur R u b o S. 342 ff. entgegentritt). Es ware sehr bedauerlich, wenn der Richter statt 15 Mark
bertretungsstrafe ebensowol 1 Tag ais 15 Tage Haft und statt
300 Mark ebensowol 20 ais 100 Tage Gefangnis auswerfen drfte.
Allein, die durch den Wortlaut des 29, 1 gebotene Auslegung
mit besserem Resultate stimmt nicht mit der Rechnung des Gesetzes
selbst in den 28 u. 29. Zwar vertragt sich mit ihr besser ais mit
der herrschenden Auslegung der Hochstbetrag von 1 Jahr Gefangnis.
Diese 365 Tage entsprachen, jeder zu 15 Mark angeschlagen, einer
Geldstrafe von 5475 Mark, warend das Gesetz ursprnglich (bevor
302 d eingefgt wurde) 6000 Mark Geldstrafe im Hochstbetrag androhte ( = 400 Tage, wenn 15 Mark = 1 Tag gerechnet werden).
Die Reduktion der 400 Tage auf 365 erklarte sich leicht, da Gefangnis
an Strafgehalt mit seiner Ausdehnung unverhaltnismassig zunimmt.
Gestattet man dem Richter die Gleichung: 6000 Mark = 2000 Tage,
so wird es geradezu sinnlos, ihn durch 29 al. 2 zur Aufgabe von
1635 Tagen zu notigen. Aber der 28 al. 2 kennt eine Verwandlung der Vergehens - Geldstrafen in Haft nur unter der Voraussetzung, dass die erkannte Strafe nicht den Betrag von 600 Mark
und die an ihre Stelle tretende Freiheitsstrafe nicht diO) Dauer von
sechs Wochen bersteigt". Das Gesetz selbst nimmt alsp an, dass in
Anwendung der Regel des 29 600 Mark nicht nur = 42 Tagen
(statt = 40), sondern = 50, 60 und mehr gesetzt werden konnen.
Und da diese Satzung nicht auf ein Versehen zurckgefhrt werden
kann, muss sie zur berichtigenden Auslegung des 29 benutzt werden,
und es gilt somit der, vom allerdings anfechtbaren Standpunkte des
Gesetzes aus betrachtet, verfehlte Satz: J e d e r B e t r a g z w i s c h e n
3 (resp. 1) u n d 15 M a r k i s t e i n e r e i n t g i g e n F r e i h e i t s B i n d i n g , Strafrecht. Grundriss. 7. Aufl.

19

^
114.

290

s t r a f e g l e i c h zu a c h t e n . "
F r die genaue Wortexegese des
29, 1 ist bisher n u r R u b o S. 342 ff. eingetreten , und ohne G r u n d
nennt R d o r f f zu 29 n. 2 und nach ihm frher O l s h a u s e n zu
29 n. 1 diese Ansicht berraschend". Uberraschend ist n u r , dass
trotz des 29 al. 1 die Auslegung mit gutem Resultate der mit
schlechtem den Platz raumen muss.
114.

C. Strafanwendmig bei Verbrechenskonknrrenz. GrB 7379.

MGB 54. MilStrGO 461. H^ 270273. Bdg, H 123. B 148.
Sch 56. M 62. 63. MI 98100. Li 57. 73. WV 96. G 78. H 149.
K 138. Fi. 116118.
F e u e r b a c h , Eevision I S. 386 F. Vgl, die Abhaudl.
V. O r t l o f f , StrEZ 1872 S. 199 ff., GA XXI 1873 S. 176 F., SGZ
XVII 1873 S. 129 ff.; P t t e r , GA XXII 1874 S. 402ff.; H e r b s t ,
GA XXIV 1876 S. 13 ff.; T h o m s e n , GS 1879 S. 35 ff. 327 ff.;
Bischoff, GA XXIV 1881 S. 140ff.'; K a t z , GS 1884 S. 576 ff.
S. aiich R o s e n b l a t t , Die Strafen-Konkurrenz. Teschen 1869.
Zu GB 79 iusbesondere s. noch S c h w a r z e , GA XXII 1874
S. 1 4 f f . ; " H a r s e i m , GS 1875 S. 466 ff.; O l s h a u s e u , Einfl. der
Vorbestraf. S. 32 ff.; E e i f f e l , GS 1885 S. 470 ff.,- 1888 S. 217 ff
Eine Apologie der 73ff.des GBs liefert S c h w a r z e , GS XXXIV
1883 S. 575 ff. Im brigen vgl, die Literatur vor 60.

I. F r d a s f r h e r e g e m e i n e R e c h t vgl. bes. U l p . in 1 2
D de priv. del. 47, 1: Numquam plura delicta concurrentia faciunt,
ut ullius impunitas detur . . . . (spricht nur von Privatdelikten). Derselbe Grundsatz wird aber auch fr crimina a n e r k a n n t : s. bes. 1 9 C
de accus. 9, 2 u. 1 7 5 D h. t. 4 8 , 2 ; weitere Stellen bei W I
S. 250. Vgl. ferner cap. 1 X de poenis 5, 37. CCC A 161 u. 162
(handelt allerdings nur vom Diebstahl).
II. D i e B e s t r a f u n g d e r K o n k u r r e n z f a l l e n a c h d e m
G B . Leider hat das G B der theoretisch durchaus verwerflichen Einteilung der K o n k u r r e n z in i d a l e und r e a l e grosse praktische Bedeutung z u e r k a n n t . E s adoptirt fr Idealkonkurrenz das System der
Absorption der einen S t r a f d r o h u n g (nicht der einen Strafe) durch
die andere, fr Realkonkurrenz wesentlich das der Kumulation der
verwirkten Strafen. D a s vom G B und auch im Grundriss in der
Folge sog. S y s t e m d e r G e s a m t s t r a f e ist lediglich ein modifizirtes
System der Kumulation: denn nach ihm sol nicht eine in den mehreren
Verbrechen liegende Gesamtschld, sondern es sol die Summe der
Einzelverschuldungen zur Bestrafung gelangen. Leider sind aber die
Satzungen der 73 f. so komplizirt ausgefallen, dass man nicht
weniger ais 5, j a genau gerechnet 7 v e r s c h i e d e n e S y s t e m e d e r
B e s t r a f u n g k o n k u r r i e r e n d e r V e r b r e c h e n u n t e r s c h e i d en
kann.
III. Z w e i S y s t e m e d e r A b s o r p t i o n .
Ausschliesslich fr
I d e a l k o n k u r r e n z verwandt. Die Ansicht, dass auch in den Fallen
der Realkonkurrenz falls Todesstrafe mit Todesstrafe, oder Tod
oder lebenslangliche Freiheitsstrafe mit zeitiger Freiheitsstrafe zusammentreFen die eine Strafe durch die andere bsorbirt werde
so S c h w a r z e , Komm. S. 308. 309 , lsst sich aus dem G B
n i c h t sttzen. Die Tatsache. dass beide Strafen nicht nebeneinander

291

114.

v o l l s t r e c k t werden konnen, hindert nicht, beide nebeneinander zu

erkennen.
Wird dann die eine durch Gnadenakt wegfallig, so
bleibt die andere in genau fixirter Grosse bestehen. Dieser Ansicht
auch O p p e n h o f f zu 74 n. 2 0 ; R d o r f f , Einleit. z. Abschn. 5
n. 2 (S. 241); R u b o S. 5 4 3 ; M e y e r (5. Aufl.) S. 445. 446; S c h t z e
S. 199 n. 1 3 ; O l s h a u s e n zu 74 n. 4 ; v. L i s z t S. 2 8 4 ; F r a n k
zu 74 I I ; F i n g e r I S. 5 4 3 ; a. M. z. B . H l s c h n e r I S. 6 8 8 ;
B e r n e r S. 3 0 2 ; M e r k e l S. 2 6 6 ; L o e n i n g , Grundriss S. 88.
So ungerechtfertigt nun auch die verschiedene Behandlung idealer
und realer K o n k u r r e n z ist, und so sehr auch der W o r t l a u t des 73
dazu auffordert, bei Idealkonkurrenz nur e i n Verbrechen zu strafen,
so ist er doch nicht zwingend fr die Auffassung, dass das Gesetz
wirklich den k a u m begreiflichen Grundsatz habe bestatigen wollen,
die K o n k u r r e n z sei G r u n d der Straflosigkeit aller k o n k u r r i r e n d e n
Verbrechen mit Ausnahme des einen, dessen Strafgesetz dem Urteil
zu G r u n d e zu legen sei (dies die Auffassung der ersten und zweiten
Auflage). So wird man den 73 dahin auslegen drfen, dass auch
nach ihm nicht der Satz gelten solle: poena major absorbet minorem,
sondern dass a l i e Verbrechen ihre Strafe finden sollen, diese Strafe
aber auf G r u n d n u r eines Gesetzes auszuwerfen sei. Also nicht eine
S t r a f e bsorbirt alie a n d r n , sondern eine S t r a f d r o h u n g die
brigen. G u t R G I I I v. 15. Okt. 1888 (E. X V I I I S. 193 ff.).
Auf alie V e r b r e c h e n s f o l g e n , die nicht
Straffolgen
s i n d , o b g l e i c h d a s G B i h r e r g e d e n k t auf die B u s s e , die
B e r e c h t i g u n g zur Veroffentlich ung des Straf ur teils,
zur S t e l l u n g u n t e r P o l i z e i a u f s i c h t : s. oben die 101 ff. ,
f i n d e t 7 3 k e i n e A n w e n d u n g . Auf sie ist also stets zu erk e n n e n , auch wenn ihrer grade in dem nach 73 zur Anwendung
kommenden Strafgesetze keine E r w h n u n g getan ist. Dies wird leider
vielfach verkannt. S. freil. G B 76, 2. Vgl. oben die 105 u. 107
S. 266 ff. Vgl. auch F i n g e r I S. 540 N. 698.
1. Dieses Absorptionssystem tritt n u n in zwei wesentlich verschiedenen Gestalten auf: entweder bsorbirt die Strafe des hdchstdrohenden die des milderen Gesetzes, oder es bsorbirt die Strafe des
milderen, aber eine scharfere Strafart androhenden Gesetzes die des
harteren, aber eine mildere Strafart androhenden Gesetzes.
Kommen aber in den Fallen der Idealkonkurrenz alie Verbrechen
auf G r u n d e i n e s Strafgesetzes zur Bestrafung, so bedeutet dieses:
a. dasjenige, dessen Strafgesetz ausser Betracht bleibt, bildet
einen obligatorischen Straferhohungsgrund;
b . dasselbe kommt auch fr den Rckfall in B e t r a c h t ;
c. auf echte Neberjstrafen, angedroht in dem ausser Betracht
bleibenden Strafgesetz, darf nicht erkannt werden.
2. D a s S y s t e m r e i n e r K u m u l a t i o n d e r v e r w i r k t e n
Einzelstrafen.
Nur fr Realkonkurrenz verwandt, und zwar fr
alie Falle derselben, wo nicht zeitige Freiheitsstrafen zusammentreffen,
und auch fr einige Falle, wo solche zusammentreffen.
Insbesondere
werden k u m u l i r t :
19*

114.

292

a. die Todesstrafe mit lebenslanglicher wie mit zeitiger

Freiheitsstrafe und lebenslngliche mit zeitiger Freiheitsstrafe;
b. e i n m a l verwirkte Festungshaft mit e i n m a l verwirktem
Gefangnis ( 75, 1);
c. e i n m a l verwirkte Haft mit e i n m a l verwirkter Freiheitsstrafe aiiderer Art ( 77, 1);
d. mehrmals verwirkte Haftstrafen miteinander. Doch darf
deren Summe 3 Monate nicht bersteigen ( 77, 2);
e. mehrmals verwirkte Geldstrafen miteinander, ohne Beschrankung durch ein Mximum, und Geldstrafe mit jeder andern
Hauptstrafe ( 78, 1). S. auch Vereinszollgesetz v. 1. Juli 18(59 158;
f. mehrmals verwirkte Nebenstrafen. Gesamtstrafe" ist stets
nur eine Hauptstrafe. Desshalb m. E. nicht haltbar RG II v. 6. Febr.
1903 (E XXXVl S. 88 ff.).
3. Z w e i S y s t e m e d e r G e s a m t s t r a f e .
Nur fr Realkonkurrenz verwandt, und zwar fr alie Falle, wo zeitige Freiiieitsstrafen zusammentrefen, ausgenoramen die Falle oben sub 2 bd. Die
Motive des E S. 59 u. 60 bemerken zur Rechtfertigung derselben:
Die Wissenschaft wie die Mehrzahl der neuen Gesetzbcher haben
anerkannt, dass bei dem Zu&ammentreFen mehrerer mit Freiheitsstrafe
bedrohter Handlungen eine voUstandige Verbssung samtlicher durch
sie verwirkter Strafen eine ungerechtfertigte Verscharfung der Strafen
selbst enthalten wrde, da die Schwere der Strafe harter wirkt, je langer
sie andauert. Darum wird eine Ermassigung des Gesamtbetrages der
durch die einzelnen Verbrechen u. s. w. verwirkten Strafen fr erforderlich erachtet."
Die Gesamtgtrafe besteht in einer Erhohung (richtiger: Scharfung)
der v e r w i r k t e n s c h w e r s t e n S t r a f e " . Gehoren die verwirkten
Strafen verschiedenen Strafarten an, dann andert das System: und es
wird eventuell die mildere Strafe. erhoht, sofern sie nur der hoheren
Slrafart angehort (74). D i e G e s a m t s t r a f e h a t e i n e n g e s e t z l i c h e n H o c h s t b e t r a g : sie darf nie ber 15 Jahre Zuchthaus und
Festung und nie mit einer einzigen Ausnahme ber 10 Jahre
Gefangnis steigen. Diese Ausnahme wird durch 57, 1 u. 3 geboten.
Wenn 57, 1 schon fr e i n Verbrechen einer jugendlichen Person
Gefangnis bis zu 15 Jahren zulsst, so gilt dies um so mehr fr
Konkurrenz derartiger Verbrechen; wenn ferner 57, 3 fr jugendliche Personen statt des Zuchthauses Gefangnis von gleicher Dauer'"
androht, so gilt dies zweifellos auch fr die Falle, wo mehrere zuchthauswrdige Verbrechen zusammentrefen; auch dann kann auf Gefangnis bis zu 15 Jahren erkannt werden. Derselben Ansicht fr
beide Falle O p p e n h o f f zu 74 n. 27, vgl. zu 57 n. 16; O l s h a u s e n zu 74 n. 18; F i n g e r I S. 545; RG I v. 10. Nov. 1887
(E XVI S. 282 ff.); dagegen R u b o S. 544.
Die G e s a m t s t r a f e h a t a b e r a u c h ein M x i m u m im
k o n k r e t e n F a l l e , bestehend in der Strafposition, welche unmittelbar
unter der Summe der verwirkten Einzelstrafen steht: denn das Maass
der Gesamtstrafe darf den Betrag der verwirkten Einzelstrafen nicht
erreichen". D a r a u s e r g i e b t s i c h a u c h , d a s s d e r R i c h t e r

293

114.

im U r t e i l z u n a c h s t fr j e d e s d e r r e a l i t e r k o n k u r r i r e n den V e r b r e c h e n die S t r a f e e i n z e l n a u s z u w e r f e n und

dann erst die G e s a m t s t r a f e durch Scharfung
der
s c h w e r s t e n d i e s e r S t r a f e n (der sog. E i n s a t z s t r a f e ) zu
bestimmenhat.
Verlegenheit erwachst, falls von den beiden wegen Realkonkurrenz
erkannten Freiheitsstrafen die eine auf 1 Tag Freiheitsstrafe lautet.
Ein vom Gesetz geschaffener Notstandsfall! S. RG IV v. 4. Juni 1897
(E XXX S. 141).
4. E i n k o m b i n i r t e s S y s t e m von G e s a m t s t r a f e u n d
r e i n e r K u m u l a t i o n fr diejenigen Falle der Realkonkurrenz, wo
a. Festung mit Gefangnis zusammentrifft und Festung oder
Gefangnis oder beide mehrfach verwirkt sind: dann wird das System
der Gesamtstrafe angewandt fr die mehreren Gefangnis- oder Festungsstrafen, kumulirt aber werden beide Gesamtstrafen oder die eine Gesamtstrafe mit der andel'n einfachen Strafe; die Gesamtdauer betragt
aber hochstens 15 Jahre ( 75, 2 u. 3);
b. wo Haft mit mehreren anderen Freiheitsstrafen zusammentrifft ( 77);
c. wo Geldstrafe mit mehreren Freiheitsstrafen zusammentrifft ( 78).
5. Nicht genug mit diesen vier Systemen b e d r o h t d a s G B
eine ganze Reihe von Fallen i d e a l e r wie r e a l e r Konk u r r e n z m i t b e s o n d e r e n S t r a f e n , bei deren Ausmaass nicht
selten das gleiche Delikt, z. B. die fahrlssige Totung, sehr verschiedenen Strafquivalenten gleichgestellt wird. Ferner gehen die
Strafdrohungen fr diese Falle selbst ideeller Konkurrenz ber das
Resultat volliger Kumulation oft weit hinaus. So ist ja Raub nichts
weiter ais ein eigentmlicher Konkurrenzfall von Vergewaltigung und
Diebstahl; das Mximum der Notigungsstrafe betragt 1 Jahr Gefangnis
( 240), das der einfachen Diebstahlsstrafe 5 Jahre Gefangnis, das der
qualiizirten Diebstahlsstrafe 10 Jahre Zuchthaus { 242 u. 243), das
der einfachen Raubstrafe aber 15 Jahre Zuchthaus ( 249). Diese
15 Jahre Zuchthaus sind = 3^/* X 6 Jahre Gefangnis und fast
= IV2 X 10 Jahre und 8 Monate Zuchthaus.
Weniger Systeme waren mehr System!
IV. Anmerkungen zu G B 79.^ Die Vorschriften der 74
bis 78 fnden auch Anwendung, wenn, bevor eine^ erkannte^ Strafe
verbsst, verjahrt oder erlassen ist*, die Verurtheilung^ wegen einer
strafbaren Handlung erfolgt, welche vor der frheren Verurtheilung "^
begangen war." ^'
1. Aus dem Paragrafen erhellt genau, was das GB unter Realkonkurrenz versteht. Sie liegt nicht vor:
a. wenn die spater zur Aburteilung gelangende strafbare
Handlung nicht vor der Verurteilung wegen der einen oder der
mehreren frher verfolgten Handlungen begangen \yorden ist. S. das
o a Ton
interess. RG III r. ^^^^^l^OS
(E XXXVI S. 93 ff.);
2. Febr.
b. wenn die spater zur Aburteilung gelangende Handlung

114.

294

vor oder nach jener Verurteilung begangen ist, jedoch die durch
dieses Urteil ausgesprochene Strafe verbsst, verjahrt oder erlassen ist.
Der Begriff der Realkonkurrenz bestimmt sich also zugleich nach
einem doppelten Zeitpunkte: nach dem d e r e r s t e n V e r u r t e i l u n g
(realiter konkurrirende Verbrechen mssen vor diesem Zeitpunkt b e g a n g e n s e i n ) und ferner nach dem Zeitpunkt der Verjahrung, des
Erlasises, der Verbssung der frher erkannten Strafe (die s p a t e r e
A b u r t e i l u n g muss vor Eintritt dieses Zeitpunktes geschehen). Vgl.
RG II V. 3. Febr. 1899 (E XXXII S. 7 ff.); III v. 5. April 1900 (das.
XXXIII S. 231 S.).
Realkonkurrenz fehlt deshalb, wenn ein Strafling warend seiner
Preiheitsstrafe ein neues Verbrechen begeht. L i e g t a b e r b e i e i n e r
Mehrheit strafbarer Handlungen desselben Schuldigen
w e d e r i d a l e n o c h r e a l e K o n k u r r e n z v o r , so w e r d e n
die s a m t l i c h e n v e r w i r k t e n Strafen k u m u l i r t und
neben e i n a n d e r v o l l s t r e c k t , ohne dass die Z e i t m a x i m a
d e r 7 4 , 3. 7 5 , 3. 7 7 , 2 B e a c h t u n g f i n d e n k o n n t e n . Nun
sanktioniren die 7478 ucb fr eine Anzahl von Fallen der
Realkonkurrenz das Kumulationsprinzip (s. sub III 2); insoweit finden
die Vorschriften der 7478 auch Anwendung, wenn die Voraussetzung des 79 nicht vorliegt. Die Bedeutung des 79 besteht
also darin, dem System der sog. G e s a m t s t r a f e ein weiteres Anwendungsgebiet zu gewahren, ais die 7478 direkt tun. Deshalb
sind seine Anfangsworte einschrankend zu erklaren.
2. Eine Strafe" ist inkorrekt; es sol! heissen: bevor die im
frheren Urteil erkannte Strafe", mag diese Strafe eine Gesamtstrafe
oder eine Summe kumulirter Strafen sein. Insbesondere liegt im
letzteren Fall die Anwendbarkeit des 79 auch dann vor, wenn eine
dieser kumulirten Strafen, etwa eine Geldstrafe, verbsst ist, die andern
aber noch zur Verbssung ausstehen.
3. Diese Strafe kann erkannt sein von demselben Gerichte, das
auch die spatere Aburteilung vorzunehinen hat, oder von einem Gerichte desselben Bundesstaates, oder von einem andern deutschen Gerichte, nicht aber, sol 79 Platz greifen, von enem auslandischen
Gerichte (s. auch O s h a u s e n , Vorbestrafungen S. 42. 43). Dieses
Straferkenntnis muss rechtskraftig sein, widrigenfalls es zur Festsetzung einer Gesamtstrafe unverwertbar ist. (Diese Auffassung wird
durch StrPO 492 bestatigt.) Die gegenteilige Annahme wrde dahin
fhren, dass moglicherweise in der Berufungs- resp. Revisions-Instanz
wegen des frheren Falles Freisprechung eintrate und dann das
2. Urteil prinzipiell auch hinfallig wrde, warend es inzwischen viel.leicht gar die Rechtskraft beschritten hat. A. M. O p p e n h o f f zu
79 n. 5; O l s h a u s e n a. a. O. S. 54F.; M e y e r S. 363; M e r k e l
bei HH IV S. 235. Richtig S c h t z e , Lehrb. S. 202 Nr. 19; Rdorff,
Komm. 2. Aufl. zu 79 Nr. 4 u. 6 (ganz unsicher 4. Aufl. zu 79
n. 6); S c h w a r z e , Komm. S. 316; H a r s e i m , GS 1875 S. 470;
O l s h a u s e n zu 79 n. 7; F r a n k zu 7 9 1 1 1 ; F i n g e r I S. 5 5 1 .
Die Praxis schwankt: s. die Nachweisungen bei O l s h a u s e n zu

79 n. 7.

295

114.

4. Auf die nach diesem Zeitpunkt abzuurteilenden Handlungen

finden deshalb die gesetzlichen Strafdrohungen ungeschmalerte Anwendung.
5. Keineswegs ist notig, dass die zweite Verurteilung vor Ablauf dieser Fristen die Rechtsktaft beschreite.
6. Nicht welche vor dem Eintritt der Rechtskraft der frheren
Verurteilung", sondern vor dieser selbst begangen war. Der Gedanke
ist einfach der: wenn das Zeitverhaltnis der mehreren realiter koukurrirenden Verbrechen nicht im Wege gestanden hatte, sie in einem
Urteile zu verbinden auf die Verschiedenheit der Kompetenzgrnde
nimmt der Gesetzgeber. hier keine Rcksicht , so soUen die Grundsatze der 7478 auch dann zur Anwendung kommen, wenn ein
Teil dieser Handlungen erst nach dem andern zur Aburteilung gelangt.
Begeht aber ein verurteilter Verbrecher ein neues Verbrechen in der
Zeit zwischen Urteil und Eintritt der Rechtskraft desselben, so kann
ber das abgeurteilte und ber das neue Verbrechen nie ein gemeinsames Urteil gefallt werden: somit wird die Anwendbarkeit der
74 f. undenkbar. Vgl. S c h w a r z e , Komm. S. 316; O l s h a u s e n ,
Vorbestrafungen S. 5 1 ; d e r s . , Komm. zu 79 n. 6; M e y e r S. 363;
F r a n k zu 79 II 1; F i n g e r I S. 550. A. M. S c h t z e , Lehrbuch
S. 201. Dasselbe muss aber auch gelten, wenn ein in erster Instanz
Freigesprochener warend des weiteren Verfahrens ein Verbrechen
begeht. In dieser letzteren Beziehung a. M. Oppenhoff zu 74 n. 19.
7. D a s z w e i t e U r t e i l hat also folgende Aufgabe:
a. Entweder die Strafe der von dem ersten bergangenen
strafbaren Handlung ist gesondert auszusprechen (s. 75, 1. 77.
78, 1): dann muss der das zweite Urteil fallende Richter nur Bedacht
nehmen, wenn notig, die von ihm zu verhangende Strafe nach, Vorschrift der 75, 3. 77, 2 zu ermassigen;
b. oder es ist eine Gesamt-Freiheitsstrafe zu verhangen.
Dabei stsst der zweite Richter insofern auf eine fr ihn unbersteigliche Schranke, ais er das erste Urteil nicht nachprfen, noch weniger
abandern darf, es vielmehr, wie es ist, zur Festsetzung der Gesamtstrafe verwenden muss. Das zweite Urteil hat aber die frher abgeurteilte Strafsache nicht mehr mit zu umfassen; demgemass ist es
nicht befugt, die Gesamtstrafe in ihrem vollen Umfange nach freiem
Ermessen des spater urteilenden Gerichts zu verhangen: denn zur
Aburteilung stehen ja nur eine oder mehrere, aber nicht alie realiter
konkurrirenden Straftaten; der zweite Richter hat vielmehr diese Gesamtstrafe nur a u s z u m e s s e n , dabei das eine oder die mehreren
Strafaquivalente des frheren Urteils unverandert in Rechnung zu
stellen, von dieser Gesamtstrafe die Strafe des frheren Urteils abzuziehen und den Rest ais Zusatzstrafe zu verhangen.
a. Am leichtesten ist diese Aufgabe zu losen, wenn das
spatere Urteil dieselbe Strafart zu verhangen hat wie das frhere,
einerlei, ob das frhere Urteil die hartere oder die mildere Strafe
aussprach.
/?. Erkannte das frhere Urteil auf die hartere Strafart
(etwa Zuchthaus), und hatte das spatere auf die mildere (etwa Ge-

 114.

296

fangnis) zu lauten, so hat der zweite Richter auszumessen, welches

Strafmaass von Zuchthaus das erste Urteil verhangt haben wrde, wenn
es den spter abzuurteilenden Konkurrenzfall mit umfasst hatte; und
die Differenz zwischen dem wirklich verhangten und dem solehei'gestalt ausgemessenen Zuchthaus ist dann ais Zusatzstrafe auszusprechen.
/. Verdient der spater abzuurteilende Konkurrenzfall die
hartere Strafart, so tritt die Gebundenheit des zweiten Richters durch
das erste Urteil mit dem Grundsatz des 74, 2, wonach die Gesamtstrafe in einer ErhOhung der ihrer Art nach schwersten Strafe bestehen sol, in unloslichen Konflikt: die Strafe des ersten Urteils kann
hier nicht unverndert, noch auch nur mittels Strafverwandlung aufrecht erhalten werden. Denn gerade die im spateren Urteile zu verhangende Strafe bildet die Einsatzstrafe: die Strafe des frheren Urteils darf damit nicht kumulirt, sondern sie muss zu einer Zusatzstrafe
herabgemindert werden, deren Grossenbestimmung allein von dem
zweiten Richter abhangt. Dieser hat deshalb die Gesamtstrafe auszusprechen, die frhere Strafe fr dadurch erledigt zu erklren und
zugleich festzustellen, wie viel von dieser Gesamtstrafe nach Massgabe
des 21 durch die teilweise Verbssung der frheren Strafe ais verbsst zu betrachten sei.
. Fraglich ist, ob das zweite Urteil die Strafe des ersten
unter Umstanden ais gengende Gesamtstrafe einfach beibehalten kann.
Dies ist nur moglich, wenn die erste Strafe schon Gesamtstrafe,
also wegen Realkonkurrenz verhangt worden ist: denn sonst msste
mindestens eine Erhohung der ersten Strafe zur Gesamtstrafe eintreten.
Die frhere Gesamtstrafe kann aber ais gengend beibehalten werden,
wenn der zweite Richter annimmt, der erste wrde sie nicht erhoht
haben, htte sich sein Urteil auch auf den spater abzuurteilenden
Konkurrenzfall mit erstreckt. So auch O p p e n h o f f zu 79 n. 14;
S c h w a r z e S. 318; O l s h a u s e n zu 79 n. 14 (O. will in dieseni
Falle alies auf das freie Ermessen des spater urteilenden Richters
stellen); F i n g e r I S. 553; RG III v. 13. Mai 1882 (E VI S. 283 ff.).
Sie m u s s natrlich beibehalten werden, wenn sie den zulassigen
Hochstbetrag erreicht.
V. E r g a n z u n g d e s 7 9 d u r c h d i e R e i c h s s t r a f p r o z e s s o r d n u n g . 492 ders. bestimmt: Ist jemand durch verschiedene
rechtskraftige Urtheile zu Strafen verurtheilt worden und sind dabei die
Vorschriften ber die Zuerkennung einer Gesamtstrafe ( 79 des
StrGBs) ausser Betracht geblieben, so sind die erkannten Strafen durch
eine nachtragliche gerichtliche Entscheidung auf eine Gesamtstrafe
zurckzufhren." Welches Gericht diese Gesamtstrafe auszuwerfen
hat, bestimmt 494 al. 3 u. 4. Vgl. auch RG I Beschl. v. 21. Dez.
1899 (E XXXIII S. 23/4). Beachte auch MilStrGO 461.
VI. Durch Beschluss vom 11. Juni 1885 (s. die Publ. v. 24, Juni
1885 Central-Blatt f. d. Deutsche Reich 1885 S. 270) hat d e r B u n d e s rsit unbeschadet anderweiter Vereinbarung der beteiligten Bundesstaaten im einzelnen Falle bezglich der Vollstreckung der auf

297

114.

Grund des 79 von Gerichten verschiedener Bundesstaaten gebildeten

Gesamtstrafe Folgendes bestimmt:
1. Die Vollstreckung der Gesammtstrafe ist von demjonigen
Bundesstaate zu bewirken, dessen Gericht dieselbe, sei es in der
regelmassigen Form, sei es in der Form einer sog. Zusatzstrafe festgesetzt hat.
2. Auf Ersuchen der zustandigen Behorde des in Nr. 1 bezeichneten Staates ist die Vollstreckung von demjenigen Bundesstaate
zu bernehmen, welcher nach dem Gesammtbetrage der von seinen
Gerichten erkannten oder fr verwirkt erachteten Einzelstrafen an der
Gesammtstrafe am hochsten betheiligt ist. Bei Berechnung des Gesammtbetrages der Einzelstrafen sind der Art nach verschiedene Strafen
nach ihrem gesetzlichen Geltungsverhaltniss ( 21 des Strafgesetzbuchs) in Anschlag zu bringen.
3. Sind mehrere Bundesstaaten mit einem gleichen Hochstbetrage an der Gesammtstrafe betheiligt, so ist, falls einer derselben
bereits eine in die Gesammtstrafe einbezogene, ihr gleichartige Einzelstrafe vollstreckt, die Gesammtstrafe von diesem zu vollstrecken.
Anderenfalls werden die bezeichneten Staaten sich darber vereinigen,
welcher von ihnen die Vollstreckung zu bernehmen hat.
4. In den Fallen der Nr. 3 werden die Kosten der Strafvollstreckung, ais welche indess nur baare Auslagen in Rechnung gestellt werden sollen, von den mehreren hochstbetheiligten Staaten zu
gleichen Theilen getragen.
Im Uebrigen findet eine Erstattung von Kosten nicht statt,
5. Unberhrt bleibt die Vorschrift im . 163 des Gerichtsverfassungsgesetzes. Der auf Grund dieser Vorschrift eine Gesammtstrafe vollstreckende Staat wird die nach . 165 des Geriehtsverfassungsgesetzes zu erstattenden Auslagen von demjenigen Staate ersetzt erhalten, der nach obigen Grundsatzen die Vollstreckung zu bernehmen hatte.
6. Vorstehende Grundsatze inden entsprechende Anwendung,
wenn die Gesammtstrafe oder eine in dieselbe einbezogene Einzelstrafe
vom Reichsgericht in erster Instanz festgesetzt worden ist.
Berlin, den 24. Juni 1885.
Der Reichskanzler.
In Vertretung: v. Schelling.
VII. Zum Schlusse ist darauf hinzuweisen, dass Ideal- und Realkonkurrenz zusammentrefen konnen, wo dann fr den Richter grosse
Verlegenheiten entstehen, da Ideal- und Realkonkurrenz nach verschiedenen Prinzipien behandelt werden sollen (s. B i n d i n g , H. I
S. 583 ff.). Stehen untereinander realiter konkurrirende Verbrechen,
etwa Betrugsfalle, in Idealkonkurrenz mit den verschiedenen Akten
desselben fortgesetzten Verbrechens, etwa den Produktionen derselben
geflschten Urkunde, so wird leider GB 73 allein anwendbar. Desgleichen kommt vor, dass zwei Verbrechen, die im Anfang realitei"
konkurrirten, sich in ihrem Fortgange zu idealer Konkurrenz vereinigen. F r d i e B e h a n d l u n g d e r K o n k u r r e n z v e r s c h i e d e n e P r i n z i p i e n a u f z u s t e l l e n , ist eben g r u n d ver kehrt.

S 117.

300

Augenblicke der Rechtskraft dem Bestraften verloren und dem Staate

erworben worden.
I I I . Alie Nichtstrafrechte lasst aber der Tod des Delinquenten
unberhrt. S. oben die 103. 105 und 107.
I I I . Die Verjahmng. H^ 247277. Bdg, H 160164. B 155159.
Scli 58. M 45. MI 8991. Li 7678. WV 100. G 80. 81. H 152
bis 156. K 127131. Fi 124. 126. H e i n z e bei HH 11 S. 594 tt'.
V o l l g r a f f . A b h a n d l . i l . Marburg 1823. S. 72 ff. Uiitevh o l z n e r , Ausfhrl. Entwicklung der gesamten Verjhruugslehre.
2. Aufl. V. S c h i r m e r . II 1858 S. 413 ff. H i r z e l , ber Verjahrung der Strafen. Zrich 1860. D a m b a c h * , Beitrage zur
Lehre von der Kriminalverjahrung. Berln 1860 (wo auch S. 125
bis 139 reiche Literatumachweise). D e r s., GA IX 1861 S. 30ff.
A b e g g , ber die Verjahrung rechtskrftig gewordener Strafen.
Breslau 1862. S c h w a r z e , Bemerk. zur Lehre von der Verjahrung im Strafrechte. Erlangen 1867. H o o r e b e k e , Traite de la
prescription en matire pnale. Bruxelles 1847. O o u s t u r i e r ,
Traite de la prescription en matire crirainelle. Bruxelles 1849.
B r u n de V i l l e r e t , Traite thorique et pratique de la prescription
en matire criminelle. Paris 1863. Mar q u e t, De la prescription
en matire criminelle. Paris 1866. K i l l , GS 1868 S. 336ff.
P u l v e r m a c h e r , GA XVIII 1870 S. 145 ff. 301 ff. 384ff. A r n d t ,
das. S. 740 ff. GA XIX S. 88 ff. N i s s e n , Z. Lehre von den
Polizei-bertret. u. d. Kriminalverjahrung: StrEZ 1872 S. 465 ft:
O r t m a n n , Arch. f. prakt. Eechtswiss. NF XI 1879 S. 223 ff.
R i s c h , GS 1884 S. 241 ff. D e r s . , Zur Frage der rechtl. Konstruktion der Kriminalverjahrung nach heut. Recht. Wrzburg
1888 (wes. Polemik gegen mein Handbuch; auch abgedruckt in
Z f. StrRW IX S. 235 ff.). S p i n , Bijdrage tot de Leer van de
Verjaring in Strafzaken. Amsterdam 1879. Al t o a , GS XLIII
S. 205 ff. Ge v e r , HRLex. s. v. Verjahrung III S. 1041 ff.
G a u t i e r , Z f. Schweiz. StrR I S. 443ff.^ K o o p m a n u , Die Verjahrung im Strafrecht. Diss. G6tt.l888. H o g e l , sterreich. Jur.Bl.
1899 sr. 37. L a m m a s c h , Studien z. Strafgesetzentwurfe. Wien
1891. S. 37 ff. R i n d f l e i s c h , Die Veriahr. d. Strafvollstreckuug.
Diss. Gott. 1892. B h l e r , Die Verjnr. im Strafrecht mit bes.
Bercks. der schweiz. Strafgesetze. Diss. Bern 1893. L a m m a s c h u. H o e g e l , Gutachten z. 24. Deutschen Juristentag, Verhandl. II. S. 104ff", 134ff. M u t e a u , De la prescription . . . .
en matire pnale. Paris 1895. V o n a c h t e n , Die Verjahrung
im Strafrecht. Diss. Aachen 1895. B e r n e r u. S t e n g l e i n ,
DJZ III 1898 360 ff. K l e y , ber den Beginn der Verj. der
Strafverfolgung. Diss. Mannheim 1899. A u g , Die Verjhr. der
Strafverfolgung. Diss. Strassburg 1900. S a l o m n , Der Beginn
der Verfolgungs^-erjhrung. Diss. Greifswald 1904. R o t h,
DJZ XI 1906 S. 1142 ff. - ber den Anfangspunkt der Vetjhr.
beiPressdelikten s.neuerd. die Aufstze von A p p e l i u s , G r o s c h u f f ,
v. M a r q u a r d s e n u. S t e n g l e i n in DJZ I (1896) 331 ff., 457 ff.
u. V. E a t h e n a u u. S t e n g l e i n . GS LIII 1897 S. 376 ff.
ber V.-Unterbrech. B o r n h a k . DJZ VI 1901 S. 469ff.; B e c h e r ,
Blatter f. RAnwendung LXIII S. 261 ff. ber das Ruhen der
Verj. A l t o n a , GS XLIII 1890 S. 205 ff. ber die Verj. der
durch GB 367 Z. 15 und 368 Z. 3 mit Strafe bedrohten Baukontraventionen s. M a y , in F i s c h e r s Zeitschr. f. Gesetzgeb. u.
Verwalt. XXVIII 1905 S. 255ff.u. XXIX S. 24 S. S. auch G r a wein, Verjiirung u. gesetzliche Befristung I. Leipzig 1880,
117.

1. Die Verjahrung des Strafklagrechts. GB 6669 (s. auch

61. 62). 171; Ges., betr. die Abnderung des 69 des

301

117.

StrGBs, V. 26. Marz 1893; vgl. EG 7. MGB 52. 76.

StrPrO 453, 4. 459, 3.
L R o m i s c h e s R e c h t . S. auch D e m e l i u s , Untersuch. aus
dem rom. Civilrechte I. Weimar 1856. S. 3 9 4 3 ; M o m m s e n , Rom.
Strafr. S. 487 F. Eine Verjahrung der Kriminalklage kannte die
romische Republik wahrscheinlich berhaupt noch nicht: C i c e r o ,
pro Rabirio c. 9 (von H e f f t e r , Lehrbuch 186 Nr. 2, D e m e l i u s
a. a. O. S. 42 Nr. 4 und D a m b a c h a. a. O. S. 30. 31 fr unbeweisend gehalten), verbunden mit dem Schweigen der brigen
Quellen. S. auch M o m m s e n a. a. O. S. 488. D e r alteste uns
bekannte Fall der Kriminalverjahrung ist in der lex Julia de adulteriis
(18 V. Chr.) enthalten; danach verjahrt die ccusatio wegen stuprum,
adulterium und lenocinium i n 5 J a h r e n (wahrscheinlich in Anknpfung an das romische L u s t r u m ) : 1 30 5 und 6 D ad leg. J u l .
da adulteriis 4 8 , 5. Dieses quinquennium warde spater (U1 p i a n
a. a. O. iussert sich noch zweifelnd: melius est dicere mnibus admissis ex lege Julia venientibus quinquennium esse praestitutum) auf
alie Tatbestande ausgedehit, die man auf G r u n d der lex Julia strafte.
D a die fnfjahrige Kriminalverjahrung auch in einem SO. aus dem
J a h r e 11 nach Chr. begegnet (I 13 D de SCo. Silaniano 2 9 , 5 ) , so
gewinnt es an Wahrscheinlichkeit, dass auch die Verjahrung des
crimen peculatus in 5 J a h r e n (I 9 D ad leg. Jul. pecul. 4 8 , 1 3 :
peculatus crimen ante quinquennium admissum obici non oportet) entweder durch die lex Julia peculatus selbst (8 v. Chr.) oder bald nachher eingefhrt worden ist. brigens drfte diese Verjahrung eher
eine Klagbefristung gewesen sein. Vgl. auch P a r t s c h , Die longi
temporis praescriptio im klass. Rom. Recht. Leipz. 1906 S. 113,
Direkte Zeugnisse ber die Verjahrbarkeit der brigen crimina
fehlen in unseren Rechtsquellen nun fr fast 300 J a h r e . Erst in einem
Reskript Diocletians und Maximians (zwischen 294 und 302 erlassen)
heisst e s : Querela falsi temporalibus praescriptionibus non excluditur,
ni si X X annorum exceptione, s i c u t c e t e r a f e r e q u o q u e crimina.
Daraus erhellt: e i n e 2 0 j a h r i g e V e r j a h r u n g f r f a s t a l i e crimina
(ausgenommen jedenfalls adulterium, peculatus etc.) h a t t e s i c h e i n g e b r g e r t . Aber seit w a n n ? Nun hebt schon P a u l u s bezglich
zweier accusationes, der crimina parricidii und suppositi p a r t u s , ais
Besonderheit h e r v o r , dass keine von beiden temporis praescriptione
depellitur (I 19 1 D de lege Cornelia de falsis 4 8 , 10 aus den
Sententien u. I 10 D de lege Pompeia 48, 9 ; die dritte unverjahrbare
Klage ist die wegen Apostaste: I 4 C de apostatis 1, 9). P a u l u s
k e n n t also schon die Verjahrbarkeit der Kriminalklagen im Anfang
der Alleinherrschaft Caracallas (212217) ais Rcgel. b e r die D a u e r
der Verjhrungszeit erfahren wir nichts. Es ist aber unwahrscheinlich,
dass nicht die 20jhrige gemeint sei. J a , wenn man den nahen Zusammenhang bedenkt, der zwischen der Kriminalverjahrung und der
Verjlirung fiskalischer Ansprche aus Delikten bestanden haben muss
(vermutlich ist doch letztere der Kriminalverjahrung nachgebildet: so
auch D e m e l i u s a. a. O. und D a m b a c h a. a. O. S. 33), und wenn
man aus C a l l i s t r a t u s (I 1 3 D de j u r e fisci: Praescriptio autem

 117.

302

viginti annorum, quae etiam circa requirendorum adnotatorum bona

observatur, ex constitutione divi Titi solet ex eo numerare, ex quo
quid ad fiscum pertinere potuit) wol entnehmen darf, dass diese 20 jahrige
Verjahrung der Fiskalansprche schon zu Kaiser Titus' Zeit bestanden
hat, wenn man endlich bedenkt, dass die kurze Verjahrungszeit ftir
adulterium und peculatus sich mit der Unverjahrbarkeit aller anderen
Kriminalklagen nicht vertrug, so wird man geneigt sein, auch den
Beginn der Kriminalverjahrung von 20 Jahren mit D e m e 1 i u s in die
frheste Kaiserzeit zu versetzen.
Die pratorischen Ponalklagen verjahren in einem annus utilis:
pr J de perpet. et temporal, act. 4, 12. Von der Injurienklage (wol
der ltesten prator. Ponalklage) ist dann der annus utilis in die
Formeln der brigen Ponalklagen bergegangen" . . . : D e m e l i u s
a. a. O. S. 26; die nicht pratorischen Ponalklagen verjahren in
30 Jahren: 1 3 C de praescr. XXX annor. 7, 39.
II. Uber die interessante Steigerung der Zahl der unverjahrbaren
Verbrechen in der deutschen Gesetzgebung des 18. Jahrhunderts s.
G e i b II S. 142. 143.
III. H e u t i g e s g e m e i n e s R e c h t , Seine Satzungen, bes. GB
6672 (wovon 66 ganz berflssig), haben zu zahlreichen
Zweifein Anlass gegeben. Vor allem ist 67 ais unvollstandig zu
bezeichnen, da er weder der lebenslanglichen Festungshaft noch des
im MGB vorkommenden lebenslanglichen Gefangnisses Erwahnung tut.
(Der Verweis bedarf in 67 keiner Erwahnung.) O p p e n h o f f zu
67 n. 3, R u b o , Komm. S. 519, O l s h a u s e n zu 6 7 n. 4, M e y e r
S. 264 n. 19, v. L i s z t S. 293 und F i n g e r I S. 576 nehmen an, die
mit diesen Strafen bedrohten Verbrechen verjahrten in 15 Jahren.
Diese Frist aber benutzt 67 nur fr Verbrechen mit zeitiger Freiheitsstrafe, und so scheint es mir richtiger, per anaiogiam die 20 jahrige
Frist von den mit lebenslanglichem Zuchthaus bedrohten Verbrechen auf
alie anderen mit lebenslanglicher Freiheitsstrafe bedrohten Verbrechen zu
bertragen. Dieser Ansicht auch B e r n e r S. 320; K o o p m a n n a. a O.
S. 26. Fr das GB ist diese Entscheidung deshalb zweifellos, weil es
die lebenslanglche Festungshaft nur dreimal ( 81, 88 und 94), und
zwar jedesmal alternativ mit lebenslanglicher Zuchthausstrafe androht.
Zunachst ist
1. die E x k l u s i v i t a t der g e m e i n r e c h t l i c h e n S a t z u n g e n
g e g e n b e r d e m P a r t i k u l a r r e c h t e zu b e h a u p t e n . Vollstandiger kann keine Materie durch das GB erschopft sein ais gerade
die der Verjahrung. Alie p a r t i k u l a r r e c h t l i c h e n Abweichungen
von den Satzen der 6672 sind riichtig, Falsch O p p e n h o f f zu
68 n. 1 u. 4 1 ; R d o r f f zu - 66 n. 3 ; S e h w a r z e S. 282;
S c h t z e , Lehrbuch S. 209; O l s h a u s e n zu 66 n. 3. Beachtlich RG III V. 1. Dez. 1898 (E XXXI S. 362 F.). Dagegen bleiben
abweichende g e m e i n r e c h t l i c h e Bestimmungen ber Verjahrung
ais leges speciales neben der lex generalis des GBs in Kraft.
2. D i e L a n g e d e r V e r j a h r u n g s f r i s t e n normirt sich gemass dem Grundgedanken des 67 nach der Schwere der Handlungen,
deren Verfolgung zu geschehen hatte, u n d z w a r d e r k o n k r e t e n

303

117.

F a l l e , nicht der Handlungsarten. Diese Schwere ihrerseits bemisst

sich nach dem Hochstbetrag derjeiiigen Strafen in thesi, womit das
Gesetz Handlungen. solcher Art bedroht hat, nicht nach der Strafe,
die der Schuldige durch seine Handlung verwirkt hat. StraferhOhungsund Strafminderungsgrnde zu denen auch die sogenannten mildernden Umstande gehbren bleiben aussr Betracht. Bezglich der
mildernden Umstande a. M. B e r n e r , Lehrbuch S. 320; S e h w a r z e ,
Komm. S. 285.
Dagegen mssen sowol fakultative ais obligatorische Scharfungsgrnde, z, B. der Rckfall (a. M. H a l s c h n e r I S. 697) und ebenso
die Milderungsgrnde, insbes. die J u g e n d (a, M. R d o r f f zu 67
n. 2; O l s h a u s e n zu 67 n. 2 d ; H a l s c h n e r a. a. O.; M e y e r
S. 265; F r a n k zu 67 I) allerdings zur Bercksichtigung kommen:
denn die Strafdrohungen" sind dort scharfer, hier milder ais die gesetzlich regelmassigen Strafen. Richtig F i n g e r I S. 577. 578. Genau
das Gleiche gilt von Versuch und Gehlfschaft: bei ihnen entscheidet
nicht die Strafdrohung fr VoUendung und Taterschaft, sondern die
Strafe in thesi fr Versuch und Beihlfe. (Richtig F r a n k zu 67 I;
F i n g e r I S. 578. A. M. v. L i s z t S. 293.) Die Verjahrungsfrist
berechnet sich also nach Massgabe des in 44 angedrohten Hochstbetrages. Die nahere Vergleichung der dort aufgestellten Strafsatze
ergiebt hierbei, dass, wo Tod und lebenslangliches Zuchthaus auf die
v o l l e n d e t e Tat gesetzt sind, fr den V e r s u c h nach 67 Abs. 1
nicht 20 Jahre, sondern 15 Jahre die Frist bilden, im brigen aber
die Verjahrungsfristen fr den Ve r s u c h unverandert bleiben."
R d o r f f zu 67 n. 3. Die 20jahrige Verjahrungsfrist findet also,
wo nicht der Versuch an Strafbarkeit der VoUendung gleichgestellt
ist (wie z. B. 80. 81), nur auf vollendete Verbrechen und nur auf
die Taterschaft Anwendung. Liegt reale Verbrechenskonkurrenz vor,
so bestimmt sich die Verjahrungsfrist nicht nach dem Hochstbetrag
der zulassigen Gesamtstrafe, sondern jedes Verbrechen hat seine besondere, lediglich nach seiner eigenen Schwere zu bemessende Verjahrungszeit.
Starke Verschiedenheiten bezglich der Lange der Verjahrungsfristen konnen sich fr die verschiedenen M i t t a t e r sowie fr T a t e r
und A n s t i f t e r geltend machen, falls ihre Taten auf verschiedenen
Stufen der Strafbarkeit stehen: es handelt z. B. der eine vorsatzlich,
der andere fahrlassig, der eine im Rckfall, der andere nicht u. s. w.
Die Verjahrung beginnt brigens mit der letzten Handlung eines der
Mittater, denn durch ihn handeln die andern mit. Vgl. auch unten
s. 3d/S.
EG 7 statuirt fr die 2uwiderhandlungen gegen die Vorschriften ber die Entrichtung der Branntweinsteuer, der Biersteuer
und der Postgefalle" eine Verjahrungsfrist von 3 Jahren.
Die Spezialstrafgesetze stellen mehrfach besondere Verjahrungsfristen von 5 und 3 Jahren, von 1 Jahr und von 3 Monaten auf.
S. z. B. Tabakssteuergesetz v. 16. Juli 1879 45; Ges., betr. die
Wechselstempelsteuer, v. 10. Juni 1869 17; Vereinszollgesetz v.
1. Juli 1869 A. 12; Gewerbeordnung v. 26. Juli 1900 145. 153

117.

304

Urhebergesetz v. 10. Juni 1870 33. 34. 37, v. 19. Juni 1901 50;
Kanalgebhrengesetz v. 20. Juli 1899 9; Schaumweinsteuergcsetz
V. 9. Mai 1902 27, 2; Ges., betr. die Kinderarbeit v. 30. Mrz 1903;
Brausteuergesetz v. 3. Juni 1906 52; Zigarttensteuergesetz v. 3. Juni
1906 30 Abs. 2; Erbschaftssteuergesetz v. 3. Juni 1906 5 1 ; Stempelgesetz V. 3. Juni 1906 73. Pressvergehen verjliren nach dem Pressgesetze v. 7. Mai 1874 thorichtervveise in 6 Monaten. Dies gilt aber
nur fr solche Delikte, deren Tatbestand schon mit der Verbreitung
der Presserzeugnisse gegeben ist, nicht etwa fr Notgung oder Erpressung, sofern sie durch die Presse verbt werden. RG II v.
28. Febr. 1899 und v. 3. April l900 (E XXXII S. 69 F.; XXXIII
S. 230/1).
3. A n f a n g s p u n k t d e r V e r j a h r u n g . GB 67 al. 4 : Die
Verjahrung beginnt m i t dem Tage, an welchem die Handlung begangen ist,_ ohne Rcksicht auf den Zeitpunkt des eingetretenen Erfolges." (Uber den Beginn der Verjahrung bei der Bigamie s. GB
171, bei der Fahnenflucht MGB 76.) Dieser Tag ist also der
erste der Verjahrungszeit, und dies bewirkt, dass ein Verfolgungsrecht, welches am 1. Januar 1903 begrndet wurde und in 5 Jahren
verjhrt, mit Beginn des 1. Januar 1908 verjahrt ist. In Spezialgesetzen des Reichs beginnt die Frist mehrfach vom Tage der Begehung an" und endet dann einen Tag spater. A. M. O l s h a u s e n
zu 67 n. 8. Interessante Sonderbestimmung SeemO 121.
a. B e g e h u n g u n d E r f o l g .
Das Gesetz scheidet hier
2 Gruppen. von Verbrechen: bei der einen fallt der Tag der Begehung" und der Tag des Erfolges" zusammen, bei der anderen geht
jener diesem voraus. Diese Einteilung bezieht sich nicht auf die Verbrechensarten, sondern auf die k o n k r e t e n V e r b r e c h e n s f a l l e ;
denn bei Verbrechen derselben Art fallen jene beiden Zeitpunkte bald
auf denselben, bald auf verschiedene Tage, z. B. bei verschiedenen
Totungsfallen. Jener E r f o l g " aber, den das Gesetz fordert, ist entweder d e r z u r V o l l e n d u n g d e s V e r b r e c h e n s n o t i g e E r f o l g
(Eintritt des Todes, der Vermogensbeschadigung beim Betrug, des
Brandes bei der Brandstiftung) o d e r d e r v e r b r e c h e r s c h e E r f o l g e i n e s V e r s u c h e s (z. B. heute vergiftet A dem B seinen
Wein, den dieser erst acht Tage spater geniesst, um mit einem heftigen
Unwolsein davonzukommen). Der Schlusssatz des 67 bezieht sich
also nicht nur auf vollendete Delikte, wol aber geht er von der Voraussetzung aus, dass die Setzung der Ursache zum Erfolge an einem
anderen Tage geschehen sei, ais an welchem der Erfolg selbst eintrat:
nur in diesem Falle sol die Verjahrung von jenem ersten Tage beginnen. Wenn also ein Mordanfall am 10. Oktober kurz vor 12 Uhr
nachts stattfindet und die ersten Axtschlage noch vor Mitternacht
fallen, der sofort todliche Streich aber nach Mitternacht, so gilt die
Handlung ais am 11. Oktober begangen, und an diesem Tage beginnt
die Verjahrung.
Durch diese Scheidung von B e g e h u n g und E r f o l g wird bewirkt, dass die Klage wegen des voUendeten Verbrechens vor Eintritt -der Vollendung zu verjahren beginnen kann.

305

117.

Die Satzung greift aber nur Plata, wenn die Handlung'* schon
strafbar war, nicht bei den Fallen, wo eine Unvorsichtigkeit von heute
sich nach Monaten zum fahrlassigen Verbrechen auswachst. S. RG
II v. 2. Nov. 83 (zum Teil in der Begrndung bedenklich); IV v.
30. Nov. 94 (E IX S. 152 F.; XXVI S. 261 fF.). . M. E. ganz
in der Luft stehend der Versuch, die gegenteil. Ansicht zu begrnden bei F r a n k z. 67 11. In sich widerspruchsvoll F i n g e r I
8. 579.
b. D a u e r n d e B e g e h u n g . Es ist streitig, von welchem
Zeitpunkte an die Verjahrung beginne, wenn die verbrecherische
Handlungsweise sei's mit sei's ohne Unterbrechung (dosenweise Vergif tung, Verbreitung ehrenrhriger Tatsachen, Verkaufen einer Quantitat
verfalschter Nahrungsmittel, langdauernde Freiheitsberaubung), sich
ber langere Zeitrume hinzieht. Die Kontroverse lst sich aus der
Natur der Verjahrung heraus. Dieselbe ist eine Verjahrung des Verfolgungsrechtes; sie beginnt deshalb mit dem Augenblicke von dessen
Entstehung, sorait wenn die Handlung in das Versuchsstadium tritt.
Jeder weitere verbrecherische Akt begrndet eine Ausdehnung des
Verfolgungsrechtes auch auf ihn, und dies setzt sich bis zum endlichen
Abbruch der verbrecherischen Tatigkeit fort. Von dem Zeitpunkte
des Anfangs der verbrecherischen Tatigkeit beginnt sozusagen die
erste, von dem Zeitpunkte des Abbruches die letzte Verjahrungsfrist.
Ist diese letzte zu Ende, dann kann allerdings der Tater nicht mehr
verfolgt werden. Auch ist bei Dauerverbrechen grade umgekehrt
bei den sog. KoUektivdelikten wegen der Einheitlichkeit des Verbrechens und der nteilbarkeit der Klage nicht moglich, dass das
Recht der Verfolgung wegen der ersten Verbrechensakte verjahrt, das
wegen der spateren Akte noch unverjahrt ist. Die gegenteilige Ansicht der stckweisen Verjahrung verficht sehr einleuchtend v, W a c h t e r
bei GA VIII 1860 bes.' S. 4ff.; vgl. dessen Vorlesungen 309 (ich
selbst habe diese Ansicht in der 3. Aufl. S. 185 noch allgemein verteidigt; fr Kollektivdelikte scheint sie mir auch heute noch die allein
richtige zu sein, s. mein Handbuch I S. 836. 837); fr fortgesetzte
(nicht fr fortdauernde) Verbrechen und fr gewerbs- und gewohnheitsmassige Verbrechen ders. Ans. H e i n z e , bei HH II S. 617 und R u b o
S. 250 F. Vgl. auch RG IV v. 5. Mai 99 (E XXXII S. 143 F.);
I V. 15. Februar 1904 (E XXXVII S. 78 ff.).
Befremdlich ist der in der Praxis zum Teil von Erfolg begleitete
Versuch, den Pressdelikten ausser der Krze der Verjahrungszeit noch
eine besonders abkrzende Berechnung derselben zu sichern. Das
Pressgesetz vom 7. Mai 1874 22 bezeichnet die Pressdelikte ais
solche, welche durch die Verbreitung von Druckschriften strafbaren
Inhalts begangen werden", somit unmissverstandlich ais sich in Fortsetzung entwickelnde Straftaten. Bei solchen beginnt die Verjahrung
stets vom Ende des l e t z t e n A k t e s zu laufen. Also nicht der Tag
der ersten Ausgabe des Presserzeugnisses der brigens vielfach,
besonders bei unzchtigen Schriften, absichtlich in der Dunkelheit
gehalten wird , sondern der letzte Verbreitungs- ist der erste Verjahrungstag. So auch RG IV v. 30. Sept. 1887 (Rspr. IX S. 483 F.);
B i n d i u g , Strafreclit. Gruudriss. 7. Aufl.

20

 117.

306

II V. 28. Febr. 99 (E XXXIl S. 69 ff.); OLG Dresden v. 26. Mrz

1896 (Annal. XVII S. 308/9). A. M. KG Berlin v. 1. Juni 1896.
Der Streit ist neuerdings wieder lebhaft entbrannt. S. oben das Literaturverzeichnis a. E. S. 300.
c. E c h t e U n t e r l a s s u n g s v e r b r e c h e n . Von ihnen gilt
vollstandig das sub a und b Gesagte. Siud sie wie nicht selten
Dauefdelikte, bestehen sie in Nichterfllung einer fortdauernden Rechtspflicht, dann ist der Tag der endenden Pflicht der erste Tag der Klagenverjahrung. Wie, wenn die Erfllung der Pflicht befristet ist? Vgl.
darber Handb. 1 S. 841.
d. Die Verjahrung ist Untergang des Strafverfolgungsrechtes
durch Nichtgebrauch. Also vor accusatio nata keine Verjahrung.
Interessante Anwendung des Satzes in RG II v. 29. Marz 98 (E XXXI
S. 96 ff.). Daraus wllrde folgen
a. f r A n t r a g s v e r b r e c h e n : Vor gestelltem Antrag
kein Verfolgungsrecht, also auch keine Verjahrung desselben und ebensowenig Unterbrechung der Verjahrung durch richterliche Tatigkeit.
Allein 67 sagt ausdrcklich und ohne Vorbehalt einer Ausnahme:
Die Verjahrung beginnt mit dem Tage, an welchem die Handlung
begangen ist" . . . So beginnt bei alien doppelt bedingten Strafklagen, insbesondere bei Antrags- und Ermachtigungsverbrechen, die
Verjahrung vor entstandenem Verfolgungsrecht. So auch GB 69
in seiner neuen Fassung. Prinzipiell msste dann aber auch eine
Unterbrechung der begonnenen Verjahrung vor gestelltem Antrag
moglich sein. Dies trifft auch insoweit aber nur insoweit zu,
ais nach StrPrO 127. 128. 130 Handlungen des Richters wegen
der begangenen Tat vor Stellung des Antrags ausnahmsweise zulassig
sind. Vgl. RG I V. 13. Februar 1882 (E VI S. 37 ff.). Unterbrechung
der Verjahrung ist also meist erst nach gestelltem Antrag mglich.
Der Ablauf der Antragsfrist bleibt auf den Ablauf der Verjahrung
theoretisch ohne Einfluss. Praktisch wirkt er regelmssig wie die
Verjahrung: nur dass das Urteil nicht auf Freisprechung lauten darf;
/?. f r A n s t i f t e r u n d G e h l f e n beginnt die Frist mit
dem Tage der begangenen Taterhandlung; denn durch letztere wird
erst die Strafbarkeit der Anstifter- und Gehlfenhandlung bedingt.
Richtig RG II V. 30. Dez. 81 (E V S. 286) u. v. 26. Okt. 1897 (E X X X
S. 310)', B e r n e r , Grundsatze des preuss. Strafrechts 40; S c h t z e ,
Lehrb. S. 209; G e y e r , bei HH II S. 375. 376; d e r s . , HRLex.;
O p p e n h o f f zu 67 n, 1 1 ; R d o r f f zu 67 n. 7; O l s h a u s e n
zu 67 Nr. 16c.; B i r k m e y e r , Teilnahme S. 173. 174. Falsch
S c h w a r z e , Komm. S. 285. 286, bezglich des Gehlfen (die Strafbarkeit wird . . . auf den Zeitpunkt des Hlfsaktes zurckgezogen");
R u b o S. 523 und 524; H a l s c h n e r I S. 700; M e y e r S. 266
Note 3 3 ; F r a n k zu 67 II a. E.; v. L i s z t S. 294; F i n g e r I S.
579. Es ist unm()glich, die Handlung des Taters ais Erfolg der Anstiftung im Sinne des 67 zu fassen (so H a l s c h n e r ) : denn der
Gegensatz von Handlung und Erfolg im Sinne des 67 liegt innerhalb der s t r a f b a r e n Handlung. Sollte aber, was moglich ist, der
Gehlfe erst n a c h dem Tater handelnd werden, so entscheidt nattir-

307

117.

lich der Tag seiner und nicht der Tater Handlung fr den Beginn
der Verjahrung der Klage wider ihn;
y. f r a l i e A n s p r c h e a u f B u s s e " , d i e d a s g e m e i n e R e c h t g e w a h r t . Die Busse ist keine Strafe; die Bussforderung verjahrt nicht mit der Strafklage. Da aber die Busse nur
vom Strafrichter und nur neben einer Strafe ausgesprochen, der Bussanspruch nur in einem Strafverfahren erhoben werden kann, so ist
es eine prozessualische Folge der Strafverfolgungs-Verjahrung, dass
er nach derselben vor dem Strafrichter gleichfalls nicht mehr erhoben
werden kann. Nicht genau S c h w a r z e , Komm. S. 282.
4. ber das R u h e n d e r . V e r j a h r u n g " s. d. Vorlesung u.
GB 69. S. auch RG III v. 25. Okt. 1900 (E XXXIII S. 410 ff.).
Bei Teilnahme Mehrerer an dems. Verbrechen ist moglich, dass die
Verjahrung der Klage gegen den einen Mitschuldigen ruht", die
Vejahrung der brigen Klagen aber lauft.
5. U n t e r b r e c h u n g d e r V e r j a h r u n g . S. darber O r t m a n n , Arch. f. prakt. RWiss. N P XI 1878 S. 223 ff. (gegen iede
Unterbrechung). Seltsamer- und bedauerlicherweise ist in GB 68
die Unterbrechung der Strafklagenverjahrung durch Erhebung der
Strafklage wie durch jeden staatsanwaltlichen Akt fr unmoglich erklart worden. Es bedarf dazu einer von der StrPrO ais Strafverfolgungshandlung angesehenen, also regelmssig innerhalb eines
Strafprozesses liegenden, und nur ausnahmsweise vielleicht anticipando
statthaften, nicht in concreto nichtigen Handlung d e s S t r a f r i c h t e r s
oder seines Beauftragten wegen der begangenen Tat zu fassen ais
historisches Ereignis und abgesehen von ihrer juristischen Qualifikation , aber mit personlicher Spitze gegen den Schuldigen. S. auch
RG IV V. 8. Dez. 1896 (E XXIX S. 234 ff.). Sehr bedenklich ber
Unterbrech. u. Verjahr. durch den Haftbefehl gegen einen Mittater
RG II V. 10. Juni 1903 (E XXXVl S. 350/1). Durchaus zutreffend
ber die Identitat der Tat im Sinne des StrGB 68 RG 11 v. 22. Jan.
97 (E XXIX S. 344 ff.). S. auch II v. 26. Okt. 1897 (E XXX S. 300ff.);
III V. 8. Okt. 1900 (E XXXIII S. 426 ff.). Die Verjahrung der Strafklage aus einer mit dieser Tat ideell oder reell konkurrirenden andern
bleibt dadurch aber unberhrt. S. min Handb. I S. 851; F i n g e r 1
S. 584. Dagegen O l s h a u s e n zu 68 n. 12 u. F r a n k zu 68
I 2 a. Nach StrPrO 20 gengt auch die Handlung eines ortlich
unzustSndigen Richters: denn die einzelnen Untersuchungshandlungen
eines unzustandigen Gerichts sind nicht schon dieser Unzustandigkeit
wegen ungiltig". Nach 453 und 459 desselben Gesetzes sind die
zulassige poHzeiliche Strafverfgung" und der Strafbescheid" der
Verwaltungsbehorde der richterlichen Handlung bezglich der Verjahrungsunterbrechung gleichgestellt. Analog SeemO v. 2. Juni 1902
123.
6. R e s u l t a t d e r v o l l e n d e t e n V e r j a h r u n g .
Ausgeschlossen wird durch sie d i e S t r a f v e r f o l g u n g : genauer d i e
Pflicht der Strafverfolgung.
Der einzige zwingende Grund
fr die Anerkennung der Strafklagverjahrung ist der allmahliche Eintritt der Beweisunsicherheit durch Zerstorung der Beweismittel. Da
20*

 118.

118.

308

309

aber eine Fortdauer des Strafrechts nach definitivem Untergang des

Strafklagrechts sinnlos ware, so hat das Urteil, das Verjahrung annimint, nicht die Strafverfolgung fr unstatthaft zu erklaren, also einzustelien (so O p p e n h o f f zu 66 n. 8; R d o r f f zu 66 n. 4 ;
O l s h a u s e D zu 66 n. 8b der 6. Aufl,; R i s c h , Zur Frage der
Konstruktiii u. s. w. S. 28), sondern f r e i z u s p r e c h e n . So auch
F i n g e r 1 S. 575; RG III vom 8. Oktober 1885 (E XII S. 434 ff.
Diese auch in der Folge festgehaltene Praxis des RG scheint O l s h a u s e n zu 66 n. 8 jetzt zu biliigen), Ein staatlicher Strafanspruch
besteht nicht mehr in dem Zeitpunkt, wo der cifentliche Anklager
ihn geltend machen will. Eine eigentmliche Schwierigkeit fr die
Beantwortung der Frage, ob die Strafverfolgung bezglich einer bestimmten Tat verjahrt sei, entspringt daraus, dass die verbrecherische
Natur dieser Handlung (Raub, qualifizirter oder enfacher iebstahl?)
oft ohne voraufgegangene Beweisaufnahme gar nicht festgestellt werden
kann. Obgleich also die Strafverfolgung" verjahrt ist, bedarf es
haufg einer Strafverfolgung, um die Verjahrung festzustellen. Der
Richter hat dieser Feststellung dann natrlich s e i n e Beurteilung der
Tat und nicht die staatsanwaltliche Qualifikation derselben zu Grunde
zu legen.

erkannten Rechtsgtiter oder Rechte ipso jure nach sich ziehen (anerkannt von GB 36 a. E.).
1. GB 70 enthalt zwei L c k e n und drei R e d a k t i o n s f e h l e r . Der V e r w e i s ist vergessen: es versteht sich, dass er mit
den mildesten Strafen nach 70 Nr. 6 in 2 Jahren verjahrt. Fr
Unverjahrbarkeit trotz 66 R u b o , Komm. S. 532. In Z. 13
ist die lebenslangliche Gefangnisstrafe der MGB nicht bercksichtigt.
Sie verjahrt nach Analogie von Z. 1 in 30 Jahren. In Z. 3 hat
der Gesetzgeber nicht an die Gefangnisstrafe von mehr ais 10 Jahren
gedacht. Sie verjahrt nach Analogie von Z. 2 in 20 Jahren. Fr
die Strafen von genau 5 Jahren Festung fordert 70 Z. 3 eine Frist
von 15, Z. 4 eine solche von 10 Jahren; fr Strafen von genau
2 Jahren Gefangnis oder Festung fordert 70 Nr. 4 eine Verjahrungsfrist von 10 Jahren, 70 Nr. 5 eine solche von 5 Jahren. In dubiis
benignius!
2. Schwierigkeiten ergeben sich, wenn e i n Urteil zugleich auf
mehrere Strafen (Zuchthaus und Haft, Festung und Gefangnis, Gefangnis und Haft oder Geld) lautet. Verjahrt die Vollstreckung der
einzelnen Strafen oder die Vollstreckung des Urteils ais eines Ganzen?
Im letzteren Falle wrde sich die Verjahrungsfrist nach der schwersten
erkannten Strafe bemessen. Den zweifelhaftesten Fall, den des
ZusammentreFens von Freiheits- und Geldstrafen, entscheidet GB 71
verstandigerweise dahin, dass letztere Strafe nicht frher verjhren
kann ais erstere. Dasselbe muss aber auch beim Zusammentreffen
mehrerer Freiheitsstrafen gelten: sonst wrde ja beispielsweise die
Haftstrafe stets verjhren, wenn sie neben Gefangnis ber 2 Jahren
erkannt ware und nicht zuerst zur Vollstreckung kme. Es verjhren
zwar die erkanten Strafen" einzeln, doch muss, will man nicht zu
ganz sinnlosen Resultaten kommen, angenommen werden, dass die
Verjahrung einer Freiheitsstrafe wrend der Vollstreckung einer andern
wider denselben Schuldigen ruht. Zu einem Teile abweichend R u b o
S. 531. 532 und O l s h a u s e n zu 70 n. 7, zum andern O p p e n h o f f zu 70 n. 5.
Sollte ausnahmsweise wegen desselben Delikts, etwa auf Grund
des 302 e, auf Gefangnis von 1 Jahr (Verjahrungszeit 5 Jahre) und
auf Geldstrafe von 15000 (Verjahrungszeit 10 Jahre) erkannt sein
das Gesetz erwahnt dieses Falles in 71 nicht! , so ist eine
Verjahrung der Freiheits- vor der der Geldstrafe unannehmbar. So
B i n d i n g , Handb. I S. 855; O l s h a u s e n zu 71 n. 1 ; R d o r f f St. zu 71 n. 2 ; a. M. F r a n k zu 7 1 1 .
3. Wird die erkannte Strafe durch G n a d e n a k t gemildert,
so hat dies auf die Dauer der Verjahrungsfrist dann gar keinen Einfluss, wenn von mhreren neben einander erkannten Strafen diejenige,
die am spatesten verjahrt, unberhrt bleibt. Wird aber beispielsweise
eine Strafe von 11 Jahren Zuchthaus in eine von 5 Jahren Zuchthaiis
gemildert, so ist die durch Urteil begrndete Pflicht zur Vollstreckung
einer elfjahrigen Zuchthausstrafe grossenteils untergegangen, und die
Sache steht genau ebenso, ais ware auf fnf Jahre erkannt. Seltsam
O p p e n h o f f zu 70 n. 13, H e i n z e bei HH II S. 616 Nr. 7, O s -

118.

2. Die Verjahrung des Strafrechts, Sogen. Terjahrung der

Strafvollstreckang. GB 66. 7072. S. die Literatur vor
117 und die Citate zu 117.
I. Dieselbe ist dem frheren gemeinen Rechte fremd und zuerst in
den radikalen Satzen des Code penal vom 25. Sept, 1791 t. VI a. 3
anerkannt. Vgl. Code d'instr. crim. a. 635 F. Von den deutschen
Strafgesetzbchern haben sie rezipirt zuerst das S a c h s , K r i m . - G e s e t z b u c h von 1838 A. 76 f. =- S a c h s e n - A l t e n b u r g A. 76 fF.;
W r t t e m b e r g A. 129 F.; B r a u n s c h w e i g 71. 72; B a d n
194; T h r i n g e n A. 73; S a c h s e n 1855 A. 109 = 1868 A. 109,
nur dass dieses die Todesstrafe nicht mehr kennt; B a y e r n von
1861 A. 92; H a m b u r g A. 68 ff. Doch lasst eine ganze Anzahl
der Gesetzbticher eine Verjahrung der Todesstrafen und der lebenslanglichen Zuchthausstrafe nicht zu: so S a c h s e n von 1838, 1855
und 1868, T h r i n g e n , B r a u n s c h w e i g , B a d n , B a y e r n
von 1861.
II. Das heutige gemeine Recht kennt eine Verjahrung der V o l l s t r e c k u n g aller r e c h t s k r a f t i g e r k a n n t e n Strafen, sow e i t d i e s e b e r h a u p t e i n e r V o l l s t r e c k u n g f a h i g sind, und
insoweit also eine e c h t e V e r j a h r u n g d e s m a t e r i e l l e n S t r a f r e c h t s . Dieselbe ergreift somit weder die B u s s e noch die Befugnis
zur Urteilspublikation, noch die durch Urteil begrndeten Rechte der
Polizei, den Verurteilten unter P o l i z e i a u f s i c h t zu stellen (anerkannt vom GB 38 Abs. 3) oder ihn in e i n A r b e i t s h a u u n t e r z u b r i n g e n oder ihn zu g e m e i n n t z i g e n A r b e i t e n zu v e r w e n d e n denn weder hier noch dort handelt es sich um Strafen ,
noch wirklich erkannte Strafen, welche, w i e d i e N e b e n s t r a f e n an
d e r E h r e und d i e S t r a f e d e r E i n z i e h u n g , den Verlust der ab-

 119.

310

h a US e n zu 70 n. 8 und R i n d f l e i s c h S. 34, welche sich an den

Buchstaben des Gesetzes (erkannte Strafe") halten und deshalb der
Grnade ebenso wie dem teiweisen Strafvollzug einen die Verjhrungsfrist mindernden Einfluss nicbt e i n r u m e n ; noch seltsamer R u b o
S. 5 3 3 : eine gnadenweise normirte Strafe sei keine erkannte, also
unverjahrbar.
4. W i r d eine Untersuchungshaft oder eine auswarts verbsste
Strafe auf eine erkannte Strafe angerechnet" ( G B 7 , 60), so
gilt diese schon ais insoweit verbtisst, und fr die Verjahrung der
VoUstreckung kommt nur der Strafrest in Betracht. A. M. 0 1 sh a US e n zu 70 n. 8 und die dort Angefhrten,
119.

lY. Die Begnadigung. H^ 287289. Bdg, H 166-169. B 165-174.

Sch 59. M 46. MI 92. 93. Li 75. WV 100. G 82. 83 H 157. 158.
K 143148. Fi 119. 121. 127. H e i n z e bei HH II S. 629 ff.
O e r s t e d , Grundregeln S. 453 ff. V o l l g r a f f , Vermischte
Abhandl. II S. 378. v a n W i c k e v o r t C r o m m e l i n , De jure
principis in minuendis vel remittendis delictorum poenis. Lugd.
Batav. 1822. B u r c h a r d , Die Lehre von der Wiedereinsetzung
in den vorigen Stand. Gott. 1831 S. 17 ff. 118 ff. Z i r k i e r , in
Weiskes RLex. I S . 791ff. P l o c h m a n n , Das Begnadigungsrecht.
Erlangen 1844. K i r s t e n , Abhandl. aus dem Gebiete d. Strafrechts. Leipzig 1846 S. 67 ff. v. F l e m b a c h , Das Kronreclit
der Gnade . . . Nrnberg 1853. v. M o h l , Staatsrecht, Volkerrecht u. Politik II S. 634691. L d e r , Das Spuvernettsrecht
der Begnadigung. Leipzig 1860. v. A r n o l d , ber Umfang und
Anwendung des Begnadigungsrechts. Erlangen 1860. A b e g g ,
KrV III 1861 S. 321 ff. 519ff, IV 1862 S. 349 ff. L e g o u x , T ) u
droit de grce en France compar avec les lgislations etrangres.
Paris 1855. V a s a l l i , Krit. Untersuchungen ber das Begnadigungsrecht. Zricb 1867. G e y e r , KRLex. I S. 254ff. W a h i lo e r g , Aufschub der StrafvoUstreckung, HRLex. I S. 180. 181.
G o b b o n , Le droit de grce sous la constitution de 1875. Paris
1893. H e i n z e , Staatsrechtiiche u. strafrechtliche Erorterungen
S. 7078. 110114; d e r s . , Strafproz. Erorterungen etc. Stuttgart
1875. S. 121123. L o w e * , Die Strafprozessordnung fr das
Deutsche Eeich. 11. Aufl. Berlin .1904. S. 2527. M e v e s in
V. Holtzendorffs Handb. d. Strafproz. II S. 493 ff. L o e b , Das
Bgnadigungsrecht. Worms 1881. J a s t r o w, GS XXXIV S. 532 ff.
(ber die heutige Existenz der Abolition). J o h n , Kommentar I
S. 108 ff. A r n d t , Verordnungsrecht S. 234ff. D e r s . , Z f.
StrRW V S. 323ff. L a m m , Erlass von rdnungsstrafen: Annal.
d. OLG Dresden II S.'481 ff. E l s a s * , ber d. Bgnadigungsrecht. Diss. Mannheim 1888 (dazu beachtlich H a n c k e , AOE V
S. 440 ff.). L a b a n d , Staatsrechtj, 4. Aufl. ..III S. 482495.
D e r s . , Das Gnadenrecht in Finanzsachen, AR VII S. 169 ff.
S i e b e n h a a r (zu Art. 49 Abs. 3 der Press. Verfass.), Z . StrRW
VIII S. 465 ff. S e u f f e r t , in v. Stengels Worterbuch des Verwaltungsrechts s. v. Begnadigung. v. K r i e s, Strafprozess
S. 104ff. J u s t , Die Ersehleich. d. Begnad., Z f. StrRW XV
1895 S. 855ff. L o e n i n g , DJZ I 1896 S. 429ff. Ortloff, GA
XLV 1897 S. 92ff. 213 ff. B e n n e c k e - B e l i n g , Strafprozess
S. 610. 611. H e i m b e r g e r , Das landesherrl. Abolitionsrecht.
Leipzig 1901. S t o o s s . DJZ VIII 1903 S. 16ff. D a v i d s o h n ,
Das Bgnadigungsrecht. Berlin 1903. M i t t e r m a i e r , Schweiz.
Zeitschr. f. Strafr. XVI 1903 S. 31ft'. Vgl. auch R o u x - D e s s a r p s ,
De la grce. Paris 1898; C l i o u e z , De la rhabilitation des condamns eu matire pnale criminelle, correctionelle et disciplinaire.

311

119.

Paris 1898; Iti e u t e u a u e r , De la rliabilitiou en matire pnale

et disciplinaire. Paris 1900; D e l a q u i s und P o l e c , Materialien
z. Lehre V. d. Rhabilitation. Berlin 1905; D e l a q u i s , Die Rhabilitation Verurteilter. Berln 1906; S c h i l l e r , Die Rhabilitation Verurt. im schweiz. Recht. Zrich 1905. A l l f e l d , Der
bedingte Straferlass. Erl. u. Leipz. 1901. L a n g e r , Bedingte
Begnad. u. vorluf. Entlassung,.MonSchr. f. Krim.-Psych. II S. 473 ff.
ber die bedingte Begnadigung 1. in S a c h s e n s. B i r k m e y e r , Meckl. Zeitschr. f. Rechtspflege XIV S. 158 ff.; 2. in
P r e u s s e n s. M e v e s , GA XLIV 1896 S. 1 ff.; 3. in H e s s e n s.
S t d e l , GS LU 1896 S. 301 ff. - Vgl. darber auch K l e e , Z f.
StrRW XXIV 1904 S. 69 ff.; XXVI 1906 S. 488 ff. - Die Literatur
ber bedingte Verurteiluug s. oben vor 95. Zur Geschichte des
Beguadigungsrechtes: M e r k e l , ber die Begnadigungskompeteuz
im romisch, Strafprozesse. Halle. 1881; W a h l b e r g , Kleinere
Schriften II S. 122 ft.; S a n d e r , ber das Bgnadigungsrecht der
Stadt Feldkirch und des hinteren Bregenzerwaldes. Innsbruck
1883 (dazu L o e n i n g , Z f. StrRW V S. 227 ff.); F r a u e n s t d t ,
Das Bgnadigungsrecht im MA.. Z f. StrRW XVII 1897 S. 88.7 ff.;
S t e r n b e r g , Die Begnad. bei den Naturrechtslehrern und ber
die Begnad unter dem Anclen rgime in Frankreich, Z f. vergleich.
RWiss. XIII 1899 S.321ff. u. XVI S. 86 ff. S. auch: Historia juris
gratiae in Hollandia inde a Carolo V. Amstelod. 1848. ber das
Recht der Schweiz s. G y s i n, Das Begnadigungswesen in der
Schweiz. Liestall881; S t o c k a r , Das schweizerische Bgnadigungsrecht. Zrich 1891.
I. D e n rouiischen Kaisern stand ein unbeschranktes Bgnadigungsrecht z u , obgleich die regelraassige Stelle fur die Begnadigung der
Senat war (s. M o m m s e n , Rom. Strafr. S. 484). Sie konnten nicht
n u r den Strafprozess niederschlagen (1 9 C ad leg. Cornal, de falsis
9, 22), sondern auch nach rechtskraftigem E r k e n n t n i s die Strafe aufheben und gegen die sonstigen Rechtsfolgen des Verbrechens Restitution
erteilen (1 1 27 D de quaest. 48, 1 8 ; 1 45 1 D de re j u d . 42, 1 ;
1 4, 1 9 11, 1 27 pr. 1 31 pr. D de poenis 48, 1 9 ; T C de sententiara
passis 9, 51). Dagegen darf man die a b o l i t i o d e r r S m i s c h e n
Q u e l l e n nicht ais G n a d e n a k t auffassen: denn die romische abolitio
wurde sowol zu Gunsten des Anklagers ais des Angeklagten erteilt
und schlug nur e i n e Anklage nieder, hinderte aber nicht, dass binnen
X X X dies tiles eine neue A n k l a g e gegen denselben Verdachtigen
wegen derselben T a t angestellt werden konnte. Das romische Recht
knnt eine dreifache abolitio: 1. die a b o l i t i o g e n e r a l i s s.
publica.
Ursprnglich wurden anlsslich religioser Dankfeste zu
Notzeiten den Untersuchungsgefangenen die Fesseln abgenommen, und
n u r auf neue Anklage hin durften sie wieder gefesselt werden. In
dieser Bedeutung endete d i e a b o l i t i o p u b l i c a gegen E n d e der
Republik. Die Kaiserzeit nahm sie wieder auf, und erteilt. w u r d e sie
dann ob diera insignem a u t publicara gratulationem vel ob rem prospere
gestara: so 1 8 u. 9 D ad SC. Turpil. 48, 1 6 ; 1 12 eod. fgt z u : vel
ob .laetitiam aliquam vel honorem doraus divinae. In der Kaiserzeit
aber kam sie nicht nur den gefesselten, sondern alien Angeklagten zu
g u t e , bis dann allmahlich zahlreiche Ausnahmen die W i r k u n g der
abolitio bedeutend beschrankten. Erteilt wurde sie zu Beginn der
Kaiserzeit vom enat, spater vom Kaiser, nie vom zustandigen Richter.
2. Die a b o l i t i o e x l e g e (Julia de vi) war Aufhebung einer An-

 119.

312

313-

klage durch den Riehter auf Ansuchen des Angeklagten wegen Todes
des AnklSgers oder eines anderen Hinderungsgrundes fr Fortfhrung
der Klage: s. bes. 1 10 pr. ad SC. Turp. 48, 16; 1 3 4 D de
accus. 48, 2. 3. Die a b o l i t i o p r i v a t a . Sie ruht auf dem SC.
Turpilianum. Der Riehter oder der Kaiser gestattet einem Anklger,
der aus Versehen eine falsche Anklage erhoben hat, von dieser zurckzutreten: s. bes. 1 2 C de abol. 9, 42. ber die abolitio des roraischen Rechtes s. bes: A e m i l , H e r r m a n n u s , De abolitionibus criminum Lips. 1834; G e i b , Gesch. des rom. Kriminalprozesses S. 572
bis 576. 585588; L d e r , Begnadigung S. 1532; M o m m s e n ,
Rom. Strafr. S. 452 ff. ber die abolitio paschalis s. auch L d e r ,
De abolitione paschali. Lips. 1867; L e s c h t s c h , Die abolitio paschalis. Diss. Leipzig 1904.
11. Der Gnadenakt ist, wo er nicht die Gestalt des Amnestiegesetzes annimmt, nicht lex specialis M o m m s e n a. a. O. S. 484
halt dies aber fr die Auffassung des Romischen Rechts , nicht
Ausbung hochstrichterlicher Gewalt, auf die Niederschlagung passt
diese Auffassung gar nicht, und die Begnadigung im engeren Sinne
deutet sie falsch, da eine Aufhebung des Strafurteils nicht stattfindet;
nicht allerhochste Gunstbezeugung; nicht ein Befehl, der eine Handlung oder Unterlassung zum Inhalt hat" ( L a b a n d III S. 484; G e o r g
M e y e r - A n s c h t z , Staatsrecht S. 640) ist diese Auffassung berhaupt schief, so passt sie schlechterdings nicht auf die gnadenweise
Restitution ; nicht die Ausserung eines jus eminens des Staates,
welches weder durch Gesetz noch Richterspruch gebunden ist" ; endlich kein Veto gegen den Lauf von Gesetz und Recht" ( L a b a n d
III S. 486) denn solch absolutistisches Gebilde giebt es im Rechtsstaate nicht! , sondern einfacher R e c h t s v e r z i c h t (so auch
E l s a s , M e r k e l , H e i m b e r g e r ) und, soweit die Restitution Platz
greift, R e c h t s w i e d e r h e r s t e l l u n g , also stets p u b l i z i s t i s c h e s
R e c h t s g e s c h a f t . Der Einwand von L a b a n d a, a. O. S. 484
Note 2, ich selbst lege dem Staat die Strafpflicht bei, und ein Verzicht auf eine Pflicht sei gewiss ein hochst sonderbarer Verzicht",
beruht auf einer Yerkennung der Tatsachen. Dass ein rechtskraftiges
Strafurteil de lege lata die VoUstreckungspflicht begrndet, ist jedem
gelauig, der unseren Strafprozess kennt. Das verurteilende Erkenntnis
verurteilt trotz L a b a n d s Erstaunen S. 484 N. 2 in der Tat den Staat
zum Strafvollzuge. Diese Strafvollstreckungspflicht ist resolutiv bebedingt und kann durch Gnadenakt aufgehoben werden, Falls namlich Recht und Pflicht in demselben Subjekte zusammentreFen, ist
sehr wol denkbar, dass dem Berechtigten aus bestimmten Grnden fr
Ausnahmefalle der Verzicht auf das Recht vorbehalten bleibt, und dass
der Verzicht dann auch die Pflicht zur Rechtsverwirklichung aufhebt.
Es ist dies ein Mittel zur Korrektur der Gesetzeswirkungen, welches
ja in manngfachster Form zur Verwendung gelangt. Gegen L a b a n d s
Vorwurf tritt auch H e i m b e r g e r Abolition S. 10 ein. Nur wenn
jemand aus dem Rechte eines Dritten verpflichtet ist, wre ein Verzicht auf die Pflicht sonderbar", weil untunlich. Es hangt jener Einwand mit der ungengenden Ausbildung des allgemeinen Teils der

Rechtswissenschaft zusammen, Dieser Rechtsverzicht kann einen

Befehl auslosen, ist selbst aber kein Befehl.
Dass jener Rechtsverzicht nur vom Berechtigten ausgehen kann,
und dass dies heut, von den seltenen Fallen der Privatklage abgesehen, stets der Staat ist, darf nicht zu dem Glauben veranlassen,
die Gnade sei berhaupt wesentlich ein Akt der Staats- und zwar der
Justizverwaltung (die herrschende Ansicht, insbesondere geteilt von
E l s a s , M e r k e l , L a b a n d, M e y e r - A n s c h t z , H e i m b e r g e r ) .
Die Gnade ist auch gegenber der Privatstrafe denkbar und dann
kein Akt der Staatsverwaltung. Die Geschichte des deutschen Begnadigungsrechts zeigt einen relatiV sehr grossen Anteil des Einzelnen
am Begnadigungsrecht, selbst nachdem die of'entliche Strafe die Privatstrafe abgelost hatte. Man denke nur an die Ledigung der o'entlichen
Strafen mit Genehmigung des durch das Verbrechen BetroFenen! Die
Bezeichnung der Gnadengewalt ais eines Ausflusses der Souvernitat
ist der richtigen Auffassung des Institutes zum Schaden ausgeschlagen!
Soweit aber die Gnade Akt des Staatsoberhauptes ist, bedarf sie
ais ein Verwaltungsakt von ganz hervorragender Bedeutung und Tragweite zweifellos der Gegenzeichnung durch den fr sie verantwortlichen Minister, Ganz schwach gegen dies. Erfordernis W a g e n e r ,
Preuss. Jahrbcher XC 1897 S. 311 F.
III. Das Recht des Landesherrn zur sog. A b o l i t i o n im
neueren Sinne, d. h. zur Niederschlagung des schon begonnenen und
zur Hinderung des erst zu beginnenden Prozesses, war schon in
manchen der neueren Verfassungsgesetze ganz beseitigt (so b a y r .
V.-U. vom 26. Mai 1818 T. VIII 4 und b a d . V.-U. vom 22. August
1818 15; gerade umgekehrt s a c h s . V.-U. vom 4. September 1831
52, vgl. 150; k o b u r g - g o t h . V. v. 3. Mai 1852 140, vgl. 176;
w a l d e c k . V. v. 17. Aug. 1852 12, vgl. 66\ s c h a u m b . - l i p p .
V. V. 17. Nov. 1868 Art. 10; R e u s s a. L., V. v. 28. Marz 1867
45; R e u s s j . L., V. v. 14. April 1852 7; o s t e r r e i c h . S t a a t s g r u n d g e s e t z b e r d i e r i e h t e r 1. G e w a l t vom 21. Dezember
1867 A. 13; vgl. 5 s t e r r . S t r a f p r o z e s s o r d n u n g vom 23. Mai
1873 2), oder derart beschrankt, dass die Abolition nur erfolgen
konnte auf Grund eines Gesetzes im konstitutionellcn Sinne ( p r e u s s .
Verf,-U. vom 31. Januar 1850 A. 49 al. 3 : Der Konig kann bereits
eingeleitete Untersuchungen nur auf Grund eines besonderen Gesetzes
niederschlagen" ^; eine Abolition durch Gesetz muss aber auch in
B a y e r n und B a d n ais zulassig angesehen werden), oder aber auf
Befrwortung des Justizministeriums ( w r t t . V.-U. vom 25. Sept.
1819 97), oder aber nach eingeholtem Gutachten des Ober-Appellatlonsgerichtes ( b r a u n s c h w . N. Landsch.-Ordn. v. 12. Oktober 1832
208). Wo die Abolition nicht solchergestalt eingeengt worden
ist. musste man das Abolitionsrecht des Landesberrn bis zum Inkraft-

119-

1 Eingeleitet" ist die Untersuchung heute zweifellos schon mit EroFnung

der Voruntersuchung. Ganz zu Unrecht dagegen H e i m b e r g e r a. a. O. S. 67 ft.
Der kritische Zeitpunkt bestimmt sich heute nach Eeichsrecht, nicht nach frherem
preussischen Sti-afprozessrecht.

> 119.

314

treten der Reichsjustizgesetze ais intakt anerkennen, obgleich sich vom

Standpunkte des Akkusationsprozesses und der Rechte des Angeklagten
darin schwere Bedeken dagegen vorbringen liessen. (Dass die AboHtion gegenber Antragsverbrechen de lege ferenda zu beschranken
sei 80 allein verstehe ich G e y e r in HRLex. s. v. Begnadigung ,
ist eine Behauptung, der ich mich nicht anschliessen kann: durch den
Antrag wird lediglich die Verfolgungspflicht begrndet, WQ sie es bei
den Offizialverbrechen allein durch die Tat wird.)
Uber die Abolition in der Praxis der deutschen Bundesstaaten"
macht H e i m b e r g e r a. a. O. S. 71 ff. verdienstliche Mitteilungen.
Am starksten wird von ihr in S a c h s e n - A l t e n b u r g Gebrauch gemacht, besonders zu Gunsten von Schulkindern. Das grOsste Bedeken erweckt die Abolition gegen Geld, das sog. Bezeigungsquantura,
ira Konigreich Sachsen ein Abkauf der Strafe!
Nun hat die Reichsgesetzgebung geflissentlich das Begnadigungsrecht der einzelnen deutschen Regierungen ganz unberhrt lassen
wollen. Sie war nicht verpflichtet, dies zu tun (so L a b a n d a. a. O.
S. 487) 5 sie glaubte nur falschlich, es sei ratlicher. Vgl. darber jetzt
auch H e i m b e r g e r a. a. O. S. 13 F. So ist nach geltendem Rechte
zu unterscheiden:
1. Jeder Landesherr kann vor Begriindung des Prozessrechtsverhaltnisses laut GVG 147. 148 durch bindende Anweisung an
die Staatsanwaltschaft, die Klage nicht zu erheben, abolitioniren. Sehr
unrichtig dagegen H e i m b e r g e r a. a. O. S. 83 ff.
2. Nach Begriindung des Prozessrechtsverhaltnisses kann ein
Landesherr auch noch abolitioniren, wenn ihm nach Landesrecht ein
Abolitionsrecht zusteht. RG H I v. f ^ - 1896 u. v. 12. Marz 1900;
E XXVHI S. 419 ff.; XXXHI S. 204 ff Vgl. ber das in den Einzelstaaten darber geltende Recht H e i m b e r g e r S. 45 ff. In dieser
Beziehung hat sich also eine bedauerliche Rechtsungleichheit befestigt.
So wnschenswert es wftre, dieses Abolitionsrecht hchstens bis zur
Begriindung des Prozessrechtsverhaltnisses anerkannt zu sehen, so ist
dies leider nicht Rechtens, und der Beweis, den E l s a s S. 8999 zu
fihren unternimrat, e-s erlosche de lege lata mit dem Beschluss der
Eroffnung des Hauptverfahrens, scheint mir leider misslungen. Auch
die Ausftihrungen von v, K r i e s , Strafprozess S. 105. 106, dass
eine Abolition wenigstens bei den d u r c h R e i c h s g e s e t z bedrohten Handlungen nicht mehr bestehe, deucht mir nur fiir die
lex ferenda beachtlich. Gegen Fortdauer der Abolition auch J o h n ,
J a s t r o w , O r t l o f f und B e l i n g : Alie aus nicht stichhaltigen
Grnden!
3. Die gleiche Wirkung wie die Abolition in den Staaten,
worin sie zu Recht besteht, bt im ganzen Bereiche deutscher Strafgerichtsbarkeit d i e g e s e t z l i c h z u l a s s i g e R c k n a h m e d e s
S t r a f a n t r a g s b e i A n t r a g s v e r b r e c h e n . Seltsam! Die energischsten Gegner der Abolition nehmen keinen Anstoss an diesem
Akte, der ein staatliches Strafklagrecht vernichtet und den vielleicht
ganz frivol Beschuldigten ausser Stand setzt, in der Hauptverhandlung

315

119.

seine Schuldlosigkeit zu erweisen. Kennt doch unser Strafprozess kein

Recht des Angeklagten auf Urteil!
Diese R c k n a h m e ist ein Zwang zum Verzichte des
S t a a t e s auf die D u r c h f h r u n g seines S t r a f a n s p r u c h s ,
also in alien Fallen, wo dem Staate nicht ein anderer Strafberechtigter
beispringt, ein Z w a n g z u r A b o l i t i o n . Eine merkwrdige Umkehr
des Verhaltnisses von Souveran" und Untertan": letzterer befiehlt",
ei'sterer gehorcht" ! Auch bezglich dieses Punktes erscheint mir die
Polemik H e i m b e r g e r s a. a. O. S. 86 ff. auf reiner petitio principii
zu- beruhen.
IV. b e r d i e B e s c h r a n k u n g d e s l a n d e s h e r r 1. B e gnadigungsrechtes gegenber s t r a f b a r e n
Amtshandl u n g e n d e r B e a m t e n , i n s b e s o n d e r e d e r M i n i s t e r , vgl. man
z. B. p r e u s s . Verf. A. 49, 2 : Zu Gunsten eines wegen seiner Amtshandlungen verurteilten Ministers kann dieses Recht (des Konigs, zu
begnadigen) nur auf Antrag der Kammer ausgebt werden, von welcher
die Anklage ausgegangen ist" ; b a y r . G e s e t z , die Verantwortl.
der Minister betr., vom 4. Juni 1848 A. 12: Bezglich der in A. 9
vorgesehenen Strafen wird der Knig von dem Rechte der Begnadigung
keinen Gebrauch machen. Die Rehabilitirung des Verurtheilten
kann nur mit Zustimmung der Stande des Reiches erfolgen" ; s a c h s .
Verf.-U. 150: Der Konig wird nicht nur die Untersuchung (beim
Staatsgerichtshof) niemals hemmen, sondern auch das ihm zustehende
Begnadigungsrecht nie dahin ausdehnen, dass ein vom Staatsgerichtshofe in die Entfernung vom Amte verurtheilter Staatsdiener in seiner
bisherigen Stelle gelassen oder in einem anderen Justiz- oder Staats-^
verwaltungsamt angestellt werde, dafern nicht in Rcksicht der Wiederanstellung das Erkenntnis einen ausdrcklicben Vorbehalt zu gunsten
des Verurtheilten enthalt." Diese Satzung ist fast wiirtlich entnommen
der w r t t e m b . V.-U. A. 205. V g l . auch L d e r a. a. O. S. 69
bis 71 ff.; S a m u e l y , Ministerverantwortlichkeit S. 119 ff.
V. D a s S u b j e k t d e r G n a d e n g e w a l t im R e i c h .
A. Das Reich bt auffalligerweise die Gewalt, die Anwendung
oder Durchfhrung der gemeinreQhtlichen Strafgesetze fr den einzelnen
Fall auf dem Wege der Gnade auszuschliessen, nicht aus, nicht einmal
fr die Beleidigungen des Kaisers und fr Amtsverbrechen der Reichsbeamten! Weder der Bundesrat noch der Kaiser ist Inhaber so umfassender Gnadengewalt. Wol aber musste dem Kaiser ein Recht der
Begnadigung g e g e n b e r d e n S t r a f u r t e i l e n d e r d e u t s c h e n
K o n s u 1 n schon vor dem Gesetz ber die Konsulargerichtsbarkeit vom
10. Juli 1879 42, das es ihm ausdrcklich gewahrt, zugeschrieben
werden (s. jetzt das Gesetz ber die Konsulargerichtsbarkeit vom 7. April
1900 72), und unbezweifelt bt der Kaiser dasselbe gegenber den
U r t e i l e n d e r M a r i n e g e r i c h t e und a l l e r S t r a f g e r i ch te in
E l s a s s - L o t h r i n g e n aus; s. Gesetz betr. die Verein. von ElsassLothringen mit dem Deutschen Reiche, vom 9. Juni 1871 3. Es
erklart sich dieser Mangel eines gemeinen Begnadigungsrechtes daraus,
dass das Reich die Anwendung auch der gemeinen Strafgesetze in die
Hande der einzelnen Staaten gelegt hat, denen dann auch das Be-

 n9.

316

gnadigungsrecht am natrlichsten verblieb. Ais das deutsche Gerichtsverfassungs - Gesetz v. 27. Jan. 1877 136 den Hochverrat und den
Landesverrat gegen Kaiser und Reich an das Reichsgericht in erster
und letzter Instanz verwies, zog die deutsche Strafprozessordnung v.
I. Febr. 1877 484 nur die Konsequenz, w e n n s i e d e m K a i s e r
a b e r n u r fr d i e s e F a l l e und r die mit i h n e n auf
G r u n d der K o n n e x i t a t vor das R e i c h s g e r i c h t g e z o g e n e n
ein Begnadigungsrecht zuschrieb. Dies Begnadigungsrecht muss
aber dem Kaiser in alien Fallen zustehen, wo das Reichsgericht in
erster Instanz ein Strafurteil findet (richtig E l s a s S. 63). S e i t dem n u n in d e n d e u t s c h e n K o l o n i e e n d e u t s c h e G e r i c h t s b a r k e i t e i n g e f h r t i s t , b e s i t z t d e r K a i s e r ein B e g n a d i g u n g s r e c h t auch g e g e n b e r den S t r a f u r t e i l e n der
K o l o n i a l g e r i c h t e . S. Ges., betr. die Rechtsverhaltnisse der
deutschen Schutzgebiete, v. 17. April 1886 2; Schutzgebietsgesetz,
Fass. V. 10. Sept. 1901, 3.
E i n A b o l i t i o n s r e c h t i s t a b e r d e m K a i s e r w e d e r in
d i e s e n n o c h in a n d e r e n F a l l e n e i n g e r a u m t . P 484 sagt:
,,In Sachen, in denen das Reichsgericht in erster Instanz erkaniit hat,
steht das Begnadigungsrecht dem Kaiser zu." S. a u c h L o w e , StrPrO,
I I . Aufl. S. 26. Dagegen behaupten E l s a s S 70 u. 71, H a n c k e
3. a. O. S. 443, L a b a n d III S, 490/1, sowie H e i m b e r g e r a. a. O.
S. 61 f., der Kaiser besitze fr Elsass-Lothringen ein Abolitionsrecht.
Das Reich sei namlich eingetreten in den durch das Snatusconsulte
vom 25. dc. 1852 art. l^^" (L'empereur a le droit de faire grce et
d'accorder d'amnistie) geschaffenen Rechtszustand. Die amnisti
umfasse aber auch die Abolition, freilich nicht fr den Einzelfall, wol
aber die Gruppen-Abolition: sie auszutiben sei nach dem Gesetz v.
9. Juni 1871 der deutsche Kaiser berufen.
Ich vermag dieser Ansicht nicht beizupflichten. Das hochst-personliche kaiserlich-franzosische Abolitionsrecht bestand nicht mehr, ais
das Deutsche Reich mit der damals zweifellos schon legitimirten Republik sainen Frieden abschloss. Gegen diese meine Ansicht neuerdings auch H e i m b e r g e r a. a. O. S. 61. Es spielt hier eine staatsrechtlich ausserordentlich interesfeante und schwierige Frage herein.
Lasst bei gewaltsamer Anderung der Staatsverfassung die geflissentliche Beseitigung der monarchischen Form den bisherigen Inhalt der
Staatsgewalt ganz unverandert, und fehlt fr die bisherigen monarchischen Rechte vielleicht nur zur Zeit der Trager, oder kann die Beseitigung des Monarchen durch neue Gewalthaber auch eine teilweise
stillschweigende Ablehnung des Eintritts in seine Rechte bedeuten?
Dass die Republik das kaiserliche Abolitionsrecht aufzunehmen gewillt war, ist mir an sich schon zweifelhaft und wird es mir noch
mehr durch das franz. Gesetz v. 17. Juni 1871, welches fr alie
Amnestieen die gesetzliche Form verlangte. So fehlt mir der Beweis
fr die Fortdauer des auf die kaiserliche Machtstellung zugeschnittenen
kaiserlichen Amnestie-Rechts ber das Ende des Kaisertums hinaus.
B. Abgesehen von diesem kaiserlichen Begnadigungsrechte s i n d
die d e u t s c h e n L a n d e s h e r r n und die S e n a t e von H a m -

317

119.

burg, Breraen und L b e c k a l l e i n i g e i n h a b e r d e r B e g n a d i g u n g s g e w a l t . Sie ben eine i h n e n n i c h t b e r t r a g e n e ,

aber ihnen g e g e n b e r den gemeinen S t r a f g e s e t z e n vom
Reich belassene Gnadengewalt.
V L . U n i f a n g d e s B e g n a d i g u n g s r e c l i t e s ujid d e r W i r kungdesGnadenaktes.
1. ber den Umfang des Begnadigungsrechtes der einzelnen
Landesherren herrscht Streit. H e i n z e , Erort. z. Entw. e. nordd.
StrGBs S. 70 fF., vgl. dessen Strafproz. Erorterungen (Stuttgart 1875)
S. 120 T., ist der Meinung, die Reichsgesetzgebung (habe) die Zahl
der Falle vervielfaltigt, in welchen jeder deutsche Staat die Strafe zu
erlassen berechtigt ist" . . .; denn jedes im RStrGB bedrohte Ver- c
brechen (kann) in jedem Stadium von jedem deutschen Einzelstaat
rechtsgltig erlassen werden". Dieser Ansicht ist nicht beizupflichten.
Die Abolition bedeutet Aufhebung der Strafverfolgungspflicht, Begnadigung im e. S. Aufhebung der durch Urteil begrndeten Strafpflicht. Wollte nun ein deutscher Landesherr die Strafpflicht eines
anderen Staates aufheben, so ware dies ein ganz unberechtigter EingriF in dessen Staatsgewalt. E s k a n n a l s o d u r c h G n a d e n a k t .
e i n e s S t a a t e s n u r die fr d i e s e n be s t e h e n d e S t r a f v e r f o l g u n g s - u n d d i e d u r c h s e i n e G e r i c h t e fr i h n b e g r n d e t e
S t r a f p f l i c h t a u f g e h o b e n w e r d e n , Und zwar ist hier lediglich
massgebend, welchem Staate das E r s t i n s t a n z g e r i c h t angehort,
das in der Sache sprechen soUte oder gesprochen hat.
Energischer Zurckweisung bedarf die Ansicht H e i m b e r g e r s
a. a. O. S. 89 ff., der Gliedstaat des begangenen Verbrechens sei prinzipiell der allein strafberechtigte Staat, dem auch allein das Abolitionsrecht zustehen konne. Das gemeine Recht kennt glcklicherweise das
Territorial-Prinzip berhaupt nicht, und fr sein internationales Strafrecht kommt die Gliederung des Reichs in Staaten gar nicht in Betracht!
2. Die Begnadigung durch den Landesfrsten des Staates,
dessen Gerichte geurteilt haben, wirkt in Strafsachen nach Reichsrecht fr ganz Deutschland; denn durch rechtskraftiges Strafurteil in
einem Bundesstaate ist der Strafanspruch anderer Bundesstaaten aus
demselben Verbrechen konsumirt. Dass kein Staat die in einem
anderen verurteilten Delinquenten begnadigen konne, erkennt die
ReichvSgesetzgebung an zwei Stellen ausdrcklich an: s. d e n V e r t r a g zw. d e m N o r d d . B u n d e , B a y e r n , W r t t e m b e r g , B a d n
u n d H e s s e n , die Fortdauer des ZoUvereins betr,, v. 8. Juli 1867
A. 18 (RGBl. S. 102), durch die Reichsverfassung bestatigt: Da8
Begnadigungs- . . . Recht bleibt jedem Vereinsstaate in s e i n e m G e b i e t e vorbehalten," und G e s e t z , b e t r . die S i c h e r u n g d e r
Z o l l v e r e i n s g e s e t z e , v, 1. Juli 1869 A, 15 (RGBl. S. 373): Das
Begnadigungs- . , . Recht verbleibt dem Staate, von dessen Behorden
die Strafe erkannt ist." Nichts steht im Wege, diese Bestimmungen
per analogiam auf das ganze Gebiet der Begnadigung auszudehnen.
Wenn also der Frst dieses Staates, sofern er ein Abolitionsrecht
noch besitzt, den bei seinem Gericht anhangig gewordenen Prozess

-f!

^V-

318

319

abolitionirt hat, nachdem der Prozess schon an das Reichsgericht gediehen ist, so muss das Reichsgericht einstellen. Denn ein eigentmliches Klagrecht des Reichs besteht in solchem Falle gar nicht, nur
ein solches des Einzelstaates. Ist darauf rechtzeitig verzrchtet, so ist
damit eine unentbehrliche Prozessvoraussetzung akkusatorischen Verfahrens weggefallen: ohne Klage kann ein Prozess so wenig laufen
wie ein Mensch ohne Beine. Fasst man die Abolition freilich falschlich ais einen Befehr', dann kann natrlich der Frst von Dessau
dem Reichsgericht nicht befehlen. Es war zu bedauern, dass RG III v.
^ ^
1896 (E XXVIII. S. 419 ff.) vollstandig d i e L a b a n d i s c h e
Begnadigungstheorie angenomraen hatte, welche weder den strafrechtlichen noch den strafprozessualen Anschauungen der Gegenwart gengend Rechnung zu tragen weiss. Um so erfreulicher ist s, zu
sehen, dass neuerdings derselbe Senat in bereinstimmung mit einem
trefflich motivirten Antrag des Oberreichsanwaltes sich durchaus der
richtigen Ansicht angeschlossen hat. S. RG III v. 12. Marz 1900
(E XXXIII S. 204 ff.)- Dagegen natrlich L a b a n d , a. a. O. III
S. 495; M e y e r - A n s c h t z S. 639 N 16. Richtig H e i m b e r g e r ,
a. a. O., bes. S. 114 ff.
3. Eigentmliche Schwierigkeiten fr die Handhabung der
Gnadengewalt erzeugt GB 79 fr die Falle der nachtrglich festgesetzten Gesamtstrafe, falls Gerichte verschiedener deutscher Staaten
gurteilt haben. Dass die Gnadengewalt dann ganz auf den Landesherrn des vollstreckenden Staates bergehe, lasst sich nicht behaupten.
VIL Sehr bemerkenswert ist eine Bewegung auf dem Gebiete
des Begnadigungsrechts, die dahin geht, den bewahrten Gedanken,
dass die gute Fhrung des Straflings ihm eine Anwartschaft auf Begnadigung gebe, dahin auszubauen, da^s schon die gute Fhrung des
Verurteilten vor Beginn des StrafvoUzugs ihm solche Gnade ver^
schaffen konne. Ganz besonders sol jugendlichen Delinquenten, die
wesentlich aus Leichtsinn verbrochen, zunachst dieser gnadenweise
Strafaufschub, dann eventuell bel guter Fhrung die Begnadigung
selbst zu Teil werden. D i e s e B e w e g u n g , d i e d a z u f h r e n
s o l , d i e Z a h l d e r e r zu m i n d e r n , d i e m i t d e m M a k e l
einer erlittenen Strafe behaftet durchs Leben gehen,
i s t g e s u n d u n d m i t F r e u d e zu b e g r s s e n ^ .

Eine ganze Anzahl deutscher Staaten hat neuerdings dahingehende

Verordnungen erlassen^. Den Vortritt nahm das K O n i g r e i c h
S a c h s e n in einer nicht publizirten, sondern nur den Land- und
Amtsgerichten, sowie den Staats und Amtsanwaltschaften bei
Beiden insinuirten, aber mit KOniglicher Genehmigung erlassenen,
sehr ausfhrlichen Verfgung des Justizministeriums, dat. Dresden,
am 25. Marz 1895 (dieselbe ist nicht diplomatisch genau, aber fre
von grOberen Fehlern abgedruckt in den Mitteil. der Intern. krim.
Verein. V S. 529 ff.). Vgl. ber sie B i r k m e y e r , Mecklenburg. Zeitschr.
f. Rechtspflege XIV S. 158 ff.
Ziir Veranschaulicbung folgen die weit krzeren p r e u s s i s c h e n ,
b a y r i s c h e n und w r t t e m b e r g i s c h e n Verordnungen, die alie
drei publizirt sind:

119.

1 Die Bemerkung wider die bedingte V e r u r t e i l u n g in meinen Noiinen I

2. Aufl. S. 417 Note 4 halte ich durchaus aufrecht. Ein Gresinnungswechsel in
dieser Beziehung, wie v. L i s z t , Z f. StrRW XVIII S. 231, ihn m i r zuschreibt,
hat sich bei mir nicht vollzogen. Ich b i n f e s t e r w i e j e von d e r v o l l i g e n
V e r w e r f l i c h e i t d e r b e d m g t e n V e r u r t e i l u n g b e r z e u g t . Ich wrde
es bleiben, auch wenn nicht die angeblich glnzenden belgischen Erfahrungen
sich bei nherem Zusehen in Nichts verflchtigten, sogar ins Gegenteil verkehrten (s. W a c h , DJZ IV S. 117 flf.)- Auch O e t k e r s beachtlicher Versucia,
sie zu retten (Z f. StrEW XVII 1897 S. 567 ff.) kann mich nicht bekehren. Ihre
drei Hauptnachteile liegen m. E. 1. in d e r d u r c h sie b e w i r k t e n , s e h r b e d e n k l i c h e n D i s k r e d i t i r u n g der A u t o r i t t d e r S t r a f g e s e t z e . Ein
Delikt mit Strafe bedrohen und der Begehung nicht mit der Strafe, sondern
wiederum mit einer Strafdrohung zu antworten, halte ich fr schwchlicher, ais
erlaubt: der Staat macht sich. lcherlich. 2. In dem d u r c h sie z w e i f e l l o s

119.

1. P r e u s s e n . A l l e r h . E r l a s s v. 23. Okt. 1895 (JMBl 1895 S. 348):

Auf Ihren Bericht vom 15. Oktober d. J. ermchtige Ich Sie, solcheu zu
Freiheitsstrafen verurtheilten Personen, hinsichtlich deren bei lngerer guter
Fhrung eine Begnadigung in Aussicht genommen werden kann, nach Ihrem Ermessen Aussetzung der Strafvollstreckung zu bewilligen, indem Ich in den dazu
eeigneten Fallen demnchst Ihrem Bericht wegeu Erlassung oder Milderung
er Strafe entgegensehen will. Von dieser Ermchtigung sol jedoch vornehmlich nur zu Gunsten solcher erstmalig verurtheilter Personen Gebrauch gemacht
werden, welche zur Zeit der That das achtzehnte Lebensjahr nicht vollendet
hatten und gegen welche nicht auf eine lngere, ais sechsmouatige Strafe erkaunt ist.
Neues Palais, den 23. Oktober 1895.
Wilhelm.
ggez.
Schonstedt.

An den Justizminister."
e r s c h t t e r t e n G l a u b e n an des S t a a t e s G e r e c h t i g k e i t . Was sol der
roh Misshandelte denken, der-selbst die Privatklage angestreugt hat und nun
eine bedingte Verurteilung. erzielt? Der Staat erklrt ihm, das Genugtuungsbedrfnis des Opfers der Widerrechtlichkeit gelte ihm von Rechtswegen pro
nihilo: denn das Loos des Delinquenten dieses Schoosskindes moderner
Sentimentalitt! stehe ihm hoher. Liegt es dem Verletzten dann nicht nahe
genug, sich selbst zu helfen, und steht dann die materielle Gerechtigkeit nicht
m der Tat auf seiner Seite ? 3. I n der d u r c h sie b e w i r k t e n g r o s s e n
G e f a h r e i n e r sehr h s s l i c h e n B e v o r z u g u n g der b e s s e r e n S t n d e in
d e r R e c h t s p r e c h u n g . Diese Bevorzugung wird natrlich ganz unbeabsichtigt gebt werden aber ausbleiben wird sie nicht, und jedenfalls der
Glaube an sie nicht! Auf naheliegende Moglichkeiten mijchte ich lieber nicht
hinweisen!
Ich muss A l l f e l d , Der bedingte Straferlass, bes. S. 14 ff., durchaus Reeht
geben, dass die bedingte Verurteilung einen eklatanten Widerspruch in sich
selbst enthlt, da das Gericht in demselben Atemzuge verurteilt und begnadigt.
An der Gnade aber sol das Gericht schlechterdings keinen Anteil haben.
Desshalb bin ich auch gegen W a c h s Vorschlag, das Gericht solle nur die
Z u l s s i g k e i t d e s S t r a f a u f s c h u b e s aussprechen (DJZ VII S. 160). Die
Analogieen, die W a c h anzieht, sind m. E. keine. Auch nach diesem Vorschlag
bricht das Gericht seinem Urteil das Rckgrat!
So wnsche ich dringend, dass wir die Verwerflichkeit der Massregel erkennen, bevor sie bei uns praktisch geworden, und bevor wir durch bittere Erfahningen in unserer eigenen Justiz darber belehrt worden sind! Fr eine
reichsrechtliche Regelung der bedingten Begnadigung aber trete auch ich ein!
' Es sind zur Zeit alie Staaten ausser W e i m a r , M e c k l e n b u r g - S t r e l i t z ,
B r a u n s c h w e i g , A l t e n b u r g und b e i d e n R e u s s . ber den gnadenweisen Strafaufschub seitens der Kolonial-Gouverneure s. Verordn. v. 9. Nov.
1900 12.

 119.

320

321

2. B a y e r n. Verfguug des Justizminiseriums (JMBl f. d. K. Bayern

1896 S. 71):
Im amen Seiner Majestt des Konigs.
Seine K. Hoheit Prinz L u i t p o l d , Des KSnigreichs Bayern Verweser, habeu
mit Allerhochster Entschliessung vom 15. Januar 1896 Ailergndigst geruht, das
K. Staatsministerium der Justiz zu beauftragen:
I. Im Strafverfahren Verurteilten, welche eine Freiheitsstrafe zu erstehen
haben und bezglich deren mit Ecksicht auf ihre personlichen Verhltnisse und
die mstude der Strafthat bei lngerem Wohlverhalten der Erlass oder eine
Milderung der Strafe inaussicht geuommen werden kaun, in widerruf licher Weise
einen Auschub der Strafvollstreckung zu bewilligen und nach Ablauf der Probefrist, wenn der Verurteilte eine gute Fhrung gepflogen hat, wegen etwaiger
Begnadigung desselben Allerunterthnigsten Bericht zu erstatten, von dieser
Ermchtigung jedoch regelmssig nur Gebrauch zu machen, wenn die erkannte
Strafe drei Monate nicht bersteigt und der Verurteilte bei Begehung der strafbaren Handlung das achtzehnte Lebensjahr nicht vollendet, auch noch keine
Freiheitsstrafe erlitten hatte;
II. die zum Vollzuge gegenwrtiger Entschliessung erforderlichen weiteren
Anordnungen zu treffen.
M n c h e n , den 24. Mrz 1896.
Dr. F r h r . v. L e o n r o d . "
Dazu die Vollzugsverordnung v. 24. Mrz 1896 S. 72 ff.

Zeit der T h a t das achtzehnte Lebensjahr nicht vollendet

hatten.
2. Gegenber Personen, die frher bereits zu Freiheitsstrafen verurtheilt sind und die Strafe ganz oder theilweise verbsst haben,
sol der bedingte Strafaufschub nur in besonderen Fallen Platz
greifen.
3. Die Hohe der erkannten Freiheitsstrafe sol die G e w h r u n g
des bedingten Strafaufschubs nicht grundsatzlich ausschliessen.
4. ber die Bewilligung des bedingten Strafaufschubs ist eine
Ausserung des erkennenden Gerichts herbeizufhren.
5. Die Bowahrungsfrist sol auf weniger ais die D a u e r der Verjahrungsfrist, und zwar bei Strafen, die in zwei J a h r e n verjahren, raindestens auf ein J a h r , bei Strafen, die einer langeren
Verjihrung unterliegen, auf mindestens zwei J a h r e bemessen
werden.
Mecklenburg-Strelitz und Reuss Altere wie J n g e r e Linie haben
sich diesen Verabredungen noch immer nicht angeschlossen.

119.

3. W r t t e m b e r g . Verfgung des Justizministeriums vom 26. Februar

1896, betr. die Ertheilung von Strafaufschub mit der Aussicht auf Begnadigung
nach Ablauf der Probezeit. (Amtsbl. des JM. 1896 S. 23 F.)
Unter dem 24. Februar d. J. haben S e i n e M a j e s t t d e r K o n i g
folgenden Allerhochsten Erlass an den Justizminister ailergndigst zu richten
geruht:
Es ist M e i n Wille, demjenigen Theil der Jugend, welcher sich nur aus
Unbesonneuheit und Unerfahrenheit zu einer minder schweren Verfehlung wider
das Strafgesetz hat verleiten lassen, im Besonderen M e i n e Konigliche Gnade
zuzuwenden, jedoch fr die Regel nicht in der Art, dass sofort die erkannte
Strafe nachgelassen wurde, vielmehr versuchsweise so, dass dem von einem
brgerlichen Gericht rechtskrftig Verurtheilten zunchst im Falle seines Einverstndnisses ein stets widerruflicher Strafaufschub von dem Justizministerium
ewhrt und erst spter, nach Umfluss einer angemessenen Probezeit, bei guter
hrung Strafnachlass oder Strafminderung von Mir verfgt wird.
Voraussetzung einer splchen Gnadenerweisung ist insbesondere, dass der
Verurthete zur Zeit der That das achtzehnte Lebensjahr noch nicht vollendet,
dass er nicht frher schon eine Freiheitsstrafe erstanden hatte, und dass die
ihm nunmehr zuerkannte Freiheitsstrafe die Dauer von drei Mouaten nicht ber^
schreitet. Doch kann trotz des Fehlens der kaum erwhnten Voraussetzungen
ausnahmsweise, wenn sich der Fall sonst b.esonders hiezu eignet, Strafaufschub
mit der Aussicht auf spteren Strafnachlass oder sptere Strafmilderung gewhrt
werden.
M e i n Justizminister hat hienach die entsprechenden Anordnungen zu treffen
und Mir die geeigneten Falle jeweils nach Ablauf der Probezeit zur Entschliessung
ber die etwaige gnadenweise Gewhrung des Nachlasses oder der Milderung
der Strafe vorzulegen."
Darn schliesst sich eine lngere AV des JM., S. 2427.

In einer Denkschrift des Reichskanzlers an den Reichstag aus

dem F e b r u a r 1903 wird dem Reichstage mitgeteilt, dass bezglich
des bedingten Strafaufschubes" in den deutschen Bundesstaaten folgende
Grundsatze ais zwischen ihnen vereinbart vom 1. J a n u a r 1903 an in
Kraft getreten seien:

s( Ciib^kl'D

1. Von dem bedingten Strafaufschube sol vorzugsweise zu Gunsten

soleher Verurtheilten Gebrauch gemacht werden, welche zur
B i n d i n g , Strafrecht.

Glrundriss. 7, Aufl.
UNIVERSIDAD DE SALAMANCA

6401976552

21