Pregunta n 1

Origen de las sociedades del estado, relacin con la evolucin del

estado y la administracin prestacional.
A partir de la segunda mitad del siglo se han ido desenvolviendo
procesos de transformacin en cuanto al rol que le corresponde
asumir al Estado, es evidente que no puede dejar de advertirse el
cambio radical generado por este proceso que destraba las
vinculaciones autoritarias entre el Estado y la sociedad, y que
mediante tcnicas jurdicas y econmicas desplazan el principio de
la intervencin estatal, que en este ltimo tiempo se realiza en
forma subsidiaria.
Es necesario aclarar que la quiebra del Estado benefactor se debe a
que la sociedad ya no acepta que este intervenga activa y
directamente en el campo econmico y social, y paralelo a este
cambio de la prestacin continua del Estado se desencadena un
proceso de transferencia de las empresas y bienes del Estado a
manos privadas a los particulares, privatizndose as importantes
sectores de la actividad estatal, incluso aquellas prestaciones que
se engloban bajo la figura de servicios pblicos, lo cual acenta la
colaboracin de los administradores de la gestin pblica, que no se
pierde por el hecho de ser gestionada por personas privadas.
Hay que destacar que el Estado benefactor y de bienestar no es
eliminado totalmente, pero que tampoco lleva a decir que nos
encontramos frente al Estado liberal total, sino frente a un modelo
nuevo

en

el

cual

los

consumidores

tienen

ya

un

papel

preponderante y los servicios y empresas comerciales e industriales

del estado, pasan a estar en manos privadas no estatales.
Este nuevo Estado se tipifica como una organizacin binaria que se
integra con una unidad de superior jerarqua que ejerce funciones

inderogables pertenecientes al Estado como comunidad perfecta y

soberana y con la recurrencia de formas privadas o mixtas para la
actividad supletoria, conforme al objetivo perseguido en cada caso.
Pero el Estado no puede renunciar a la supletoriedad que lo tipifica,
no puede renunciar a esta funcin sea en forma concurrente o
exclusiva; se opera de este modo la separacin entre la titularidad
de los servicios pblicos y la gestin privada a travs de las figuras
concesionales(Revista Jurdica Argentina- tomo 1990-I, pginas 874
y siguientes).
Como

bien

lo

muestra

Cassagne

Juan

Carlos

"Derecho

Administrativo" tomo I, Abeledo Perrot, 1998, ya casi nadie puede

negar que el principio por el cual puede el Estado intervenir en el
plano econmico se da por el principio de la subsidiariedad, que
veda al Estado hacer todo lo que los particulares puedan realizar
con su propia iniciativa o industria y que consecuentemente,
tambin obsta al Estado. Para algunos sera preferible ir hacia un
Estado dbil o mnimo, pero la realidad indica que el Estado no
saldr perdiendo de este cambio, sino que se convertir en algo ms
fuerte y ms creble ya que ser el encargado, ya no de

prestar

todos los servicios por medio de las sociedades del estado, sino de
garantizar que las empresas a este tiempo privadas se encarguen
de prestarlos en forma adecuada la

concesin dada. A su vez la

mutacin genera una consecuencia fundamental en la distribucin

del poder econmico y social, que es transferida a las personas
privadas, organizadas bajo formas asociativas o societarias, y que
antes estaban bajo las formas de empresas pblicas sea por
empresas del Estado, sociedades del Estado o empresas Mixtas(esta
ltima no fue de utilidad en nuestro pas). La desaparicin del

Estado benefactor da lugar a esta nueva modalidad caracterizada

por:
mantenerse la divisin de poderes, garanta de las libertades y
dems

derechos

individuales

el

sometimiento

de

la

administracin a la ley, pero ello tambin mutado en cuanto a la

amplitud con la que estos poderes pueden moverse, adaptndose
a la realidad poltica y social de los tiempos.

en el terreno poltico la democracia pluralista y abierta, contina

siendo uno de los postulados esenciales del Estado, hay una
mayor participacin de los ciudadanos en las decisiones polticas
y se estimula la colaboracin con las funcionas pblicas.

el principio bsico que legitima la intervencin del Estado en el

plano econmico, poltico y social es el de la suplencia, y a raz
de ello las sociedades del estado pierden funcin ya que los
principales servicios pasan a ser prestados por entidades
privadas concesionadas a cierto nmero de aos, y cumpliendo
con esa suplencia el Estado se encarga del control de ese
contrato.
se afirma la economa social de mercado, con dos principios- el
de la libre iniciativa, -el de la libre concurrencia al mercado.
la poltica social no es ilimitada y la administracin prestacional
continua en todas las materias sede el pase a la funcin de
control de las prestaciones por entes privados.
A raz del proceso por el cual el Estado ha asumido la realizacin de
actividades econmicas propias de la iniciativa privada, se han
comenzado a utilizar distintas formas jurdicas societarias del
Derecho Comercial, la realidad muestra que ya es materia comn
este tipo de entidades, por ello el jurista ve la necesidad de

desentraar el rgimen jurdico de la institucin, cuidando de no

atribuirles carcter pblico estatal a la que debe regirse por el
derecho privado y viceversa. Un sector de la doctrina propugna que
el Estado al actuar a travs de sus entidades, convierte a estas en
personas de derecho pblico y a sus actos en administrativos, no
obstante se regulen por el derecho privado, pero en la actualidad se
super y es lgico suponer que cuando el Estado utiliza las formas
jurdicas del derecho privado debe despejarse de las prerrogativas
de poder pblico que no guardan correspondencia ni resultan
necesarias para el objeto de actividades econmicas que se propone
realizar por la sencilla razn que aunque las finalidades mediatas
que persigue sean de inters pblico, las mismas pueden contribuir
tambin la creacin de entidades de derecho privado.
La aparicin de las sociedades del Estado surge de un proceso por
el cual el Estado comienza a injerir en la economa del pas como
actor y no solo como mero guardin ltimo de todos los derechos y
garantas del habitante, la intromisin del Estado en el campo
reservado de la actividad individual debe ajustarse al llamado
principio de suplencia o subsidiariedad, por cuyo mrito, esta
intervencin estatal procede solo cuando hay insuficiencia o
ausencia de iniciativa privada y ello ocurre con diferentes tcnicas
que suele usar como ser:
A. la adquisicin a expropiacin de empresas de propiedad privada
B. constitucin

de

nuevas

empresas

estatales

dotadas

de

personalidad jurdica
C. sociedades mercantiles de propiedad total o mayoritariamente
estatales
D. participacin accionaria en sociedades mercantiles

Las sociedades del Estado representan la ltima tipificacin

legislativa

dentro

de

un

proceso

de

utilizacin

de

formas

privatsticas por parte del Estado, se trata de una figura que,

utilizando como base la sociedad annima, introduce a esta ltima
derogaciones especficas que contribuyen a dotarla de una peculiar
tisonoma jurdica; entre estas se pueden destacar:
1. Imposibilidad que los particulares participen en el capital social
2. Admisin de una sociedad unipersonal o sociedad de un solo
socio. Este criterio implica una derogacin del principio que rige
la legislacin comn de las sociedades comerciales, pero no
traduce un apartamiento total, ya que se articula sobre todas las
normas que estatuye el Cdigo de Comercio.
Para algunos doctrinarios, esta sociedad no era tal, sino una
empresa Estatal, pero luego del anlisis puede verse que es un
nuevo tipo societario que tiene su regulacin en la ley 20.705, esta
es una sociedad privada y no una persona pblica porque:
A. utiliza la forma "sociedad" y prescribe una tensin directa a las
normas del Cdigo de Comercio sobre sociedades annimas;
B. no integra los cuadros de la administracin pblica, sin perjuicio
de

la

aplicacin

del

derecho

administrativo

en

aquellas

relaciones jurdicas con administracin, direccin y control.

Pregunta N 2
Explique cada una de las modalidades que presenta la empresa
pblica distintas cada una de ellas.
Hay una problemtica que se suscita entorno a la utilizacin del
trmino empresa pblica, ya que para algunos autores y parte de la
doctrina, es un sinnimo de la empresa del estado y para otros es

solo un tem clasificatorio dentro de las distintas formas mercantiles

que adopt el Estado en un determinado momento econmico
La persona jurdica es pblica y se distingue de la persona jurdica
privada por: - pertenecer a la organizacin administrativa del pas,
tratndose de una persona pblica estatal y sin tratarse de una
persona pblica estatal, la respectiva persona jurdica rene
requisitos o elementos para encuadrarse dentro de esta. La persona
pblica se rige por el derecho pblico, sus fondos son o pueden ser
fondos pblicos el contralor financiero se halla en principio, sujetos
a la ley de contabilidad, los agentes

o administradores son

llamados funcionarios pblicos, las empresas pblicas son creadas

por el Estado aunque existen entes de origen privado estatal.
Tratndose de personas jurdicas pblicas estatales la caracterstica
es la propia de la Administracin, su origen es siempre estatal, sus
fines son esenciales y especficos del estado, sus rganos personas y
funcionarios estn sometidos a una relacin de derecho pblico,
tienen prerrogativas propias de la Administracin. Otra cosa ocurre
con las personas pblicas no estatales, que responde en cuanto a la
creacin u origen al Estado o sus particulares, sus fines son siempre
de inters general, dentro de sus rganos hay empleados que
responden al derecho pblico o privado, sus actos o decisiones no
son administrativos y u patrimonio no siempre es totalmente del
Estado.
Tenemos dentro de estas empresas pblicas distintos tipos:
A. las entidades autrquicas, que se caracterizan por llevar a cabo
cometidos

tpicamente

administrativos

(no

industriales

ni

comerciales) con un rgimen esencial de derecho pblico.

B. las empresas del estado, que son tpicamente llamadas empresas
pblicas, y desarrollan una actividad comercial e industrial con

un rgimen jurdico entremezclado que combina el derecho

privado y pblico, esta instituido por la ley, reglamentadas en la
ley 13653 de 1949 y cuya definicin surge del artculo primero de
la misma, como se ve en el desarrollo del trabajo. Estas
funcionan bajo la dependencia del Poder Ejecutivo y sern
supervisadas directamente por el ministerio o la secretaria de
Estado.
C. las sociedades del estado estn reguladas en la ley 20705 y se
define a estas como aquellas en que siendo aplicable el rgimen
de

las

sociedades

annimas

primordiales la limitacin

se

han

fijado

como

datos

de la posibilidad de ser socio al

estado, en cualquiera de sus formas, y la imposibilidad del

ingreso de los particulares.
D. sociedades de economa mixta el Estado como empresario ha
creado una figura societaria con esta denominacin, con el objeto
de emprender actividades de inters general, estas se regulan
por el decreto-ley 15349/46 ratificado por la ley 12962, que en su
artculo primero dice: "...se denominan as las sociedades que
forma

el

Estado

Nacional,

los

estados

provinciales,

municipalidades o las entidades administrativas

las

autrquicas

dentro de sus facultades legales, por una parte, y los capitales

privados por la otra, para la explotacin de empresas que tengan
por finalidad la satisfaccin de necesidades de orden colectivo o
la implantacin, el fomento o el desarrollo de las actividades
econmicas." Segn sea la finalidad

que se proponga en su

constitucin ser esta una persona de derecho pblico o privado,

y se regirn por lo dispuesto en el cdigo de comercio.
E. sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria, esta
regulada por la ley 19550 de sociedades civiles y comerciales en

los artculos 308 a 314; estableciendo que se comprender

dentro de esta denominacin a las sociedades annimas que se
constituyan cuando el Estado

Nacional, Provincial, los entes

municipales o los organismos estatales legalmente autorizados al

efecto, o las sociedades annimas sujetas a este rgimen sean
propietarios en forma individual o conjunta de acciones que
representen por lo menos el cincuenta y uno por ciento del
capital social y que sean suficientes para prevalecer en las
asambleas ordinarias y extraordinarias. Se comprenden tambin
aquellas que se renan con posterioridad, con los requisitos
nombrados.
Ninguna de estas empresas o sociedades pueden ser declaradas en
quiebra salvo lo dispuesto por orden del Estado ya que siempre es
este el que ir a rescate de las mismas, pudiendo en el caso de las
mixtas adquirir la parte en manos de los particulares, o en el caso
de las empresas del estado destinar el patrimonio para otra, o sea
que dispone libremente de l.
Como primer medida las empresas del Estado o empresas pblicas
son

la

representacin

de

la

ltima

etapa

en

la

evolucin

institucional del Estado y del derecho administrativo, como bien la

estabilice Marienhoff Miguel s., tratado de derecho administrativo
tomo 1, Abeledo Perrot 1982. En el citado se hace un importante
anlisis en cuanto al error de asignarle a las empresas del Estado
carcter de entidades autrquicas, cuya finalidad es distinta; estas
son rama de la administracin pblica, forman parte y pertenecen a
ella, es un medio que el Estado utiliza para realizar alguno de sus
propios fines, o sea cumplir alguna de sus funciones especficas, y
por el otro lado las empresas del Estado son personas jurdicas
pblicas o privadas creadas por el Estado, que habitualmente

realiza actividades comerciales o industriales, o que tienen a su

cargo la prestacin de servicios pblicos de esa ndole. Esta
empresa del Estado realiza una actividad del Estado, es una mera
actividad estatal, constituyen por ello un medio instrumental del
Estado y no implica el ejercicio de una funcin estatal.
Como se dijo, hay que ver que tipo de persona jurdica es, y ac hay
divergencia entre la legislacin y la doctrina. Para la primera,
revisten el carcter de entidades autrquicas, nombrando dentro de
estas las empresas destinadas a explotaciones industriales y
comerciales como por ejemplo la explotacin de yacimiento
petrolferos, carbnicos, etc., por lo cual hasta la privatizacin de
muchas de estas empresas, la mayora deberan ser consideradas
como entidades autrquicas. Pero es sabido que esto es una falla ya
que entre los elementos esenciales de la administracin autrquica
figura el "fin pblico" o sea, que tiene como fin, el cumplimiento de
finalidades pblicas, cuya satisfaccin corresponde al Estado, y no
cumplen una mera actividad estatal sino una real funcin estatal;
por ello, siguiendo a Miguel S. Marienhoff, la empresa del Estado es
un simple medio instrumental, no ejerciendo un funcionamiento
estatal, sino desarrollando una actividad estatal.
La autarqua a la que se refiere, implica una descentralizacin y en
la idea de autosuficiencia patrimonial, por ello se deduce que para
que exista autarqua deben existir tres elementos esenciales 1)
personalidad del ente; 2)patrimonio aceptado para el cumplimiento
de los fines; 3) fin pblico
1) en cuanto a esta, la personalidad, es la que da lugar a contraer
derechos y obligaciones, cosa que a su vez permite que se
presente en juicio;

2) patrimonio debe ser aquel que le permite cumplir sus fines y

desenvolver su accin;
3) el fin pblico que constituye la esencia de la actividad del ente
autrquico, en fines que son propios y especficos del Estado, los
que se denominan como suyos propios (estos no son inmutables)
Basndose en lo explicado cabe dar por sentado que no pueden las
empresas pblicas, por su objeto industrial o comercial ajenos a los
fines

especficos

del

Estado,

equipararse

las

entidades

autrquicas, pues ello casi no quita que deje de ser personas

jurdicas pblicas, resaltando que como bien dice la entidad
autrquica, cumple funciones estatales y la empresa del Estado
realiza actividades instrumentales de la misma. Estas empresas
pueden ser creadas directamente por el Estado o adquiridas por
este a un particular sea por compraventa, expropiacin o por medio
de quiebra; por este motivo suele decirse en trminos usados en el
ltimo tiempo que: al comprar el Estado una empresa, esta ha sido
nacionalizada, y por el contrario, cuando el Estado las deja en
manos de particulares, que se ha privatizado. En Francia hay
supuestos de nacionalizacin como un modo de sancin por
supuestas actitudes consideradas antinacionales, pero no es de
aplicacin ello a nuestro pas porque implicara una confiscacin
que est prohibida por el Cdigo de Comercio.
Segn nos dice Juan Carlos Cassagne en su cuadernillo de
Elementos del Derecho Comercial, editorial Azteca, 1988, la
nacionalizacin fue una de las tcnicas que ms se utilizaron en la
primera mitad del siglo, pero destaca que no est de acuerdo con la
utilizacin del trmino, aunque el uso continuo de su significado
convencional lo define como "... el proceso por el cual el Estado
toma a su cargo la explotacin y los bienes de una empresa privada,

asumiendo su titularidad ya sea por su adquisicin o compra del

paquete mayoritario de acciones o a travs de la expropiacin...".
No debe confundirse el rgimen jurdico que el Estado asigne a la
empresa privada, con lo tcnico del traspaso.
En la legislacin comparada se vio lo que ocurra en Francia, por
otro lado, en Inglaterra se adujo que la propiedad estatal de un
grupo importante de industrias bsicas podra contribuir en gran
medida a la eficacia de la planificacin econmica central, al
controlar toda la economa; las nacionalizaciones llevadas a cabo
por los pases occidentales se inspiran en la socializacin, pero debe
tenerse en cuenta que el criterio recto que debe seguir el Estado es
el de que la economa tiene que ser obra de una iniciativa privada
sin perjuicio de la accin complementaria estatal, estimulando,
fomentando y ordenando.
Analizando las leyes 13653 y sus modificaciones con las leyes 14380
y 15023, se ve como se encuadra y clasifican estas empresas del
Estado, la propia ley es quien instituy la empresa del Estado (ley
13653 art. 1ro) y le da carcter de empresa pblica estatal, dando
el rgimen de control a cargo de la Auditora General de la Nacin,
se caracteriza especialmente por:
tener por objeto la realizacin de actividades comerciales o
industriales, o de servicios pblicos;
tienen un rgimen jurdico mixto ya que quedan sometidas al
derecho pblico o al derecho privado;
tienen un contralor que realiza la Auditora General de la Nacin;
El encuadramiento est dado por el propio cuerpo de la ley cuando
en su artculo 2do. establece que estas empresas estn bajo la
"dependencia del Poder Ejecutivo" sin perjuicio de lo que pueda

supervisar el ministerio o

la secretara pertinentes. Estas

empresas pueden clasificarse segn las actividades que realizan:

A. Actividades de carcter industrial y comercial, de acuerdo al
principio de subsidiaridad o suplencia, corresponde que sean
desarrolladas por los particulares, debiendo intervenir el Estado
solo para completar la actuacin privada o por razones que
hacen al bien comn; queda por lo tanto sometida al derecho
privado principalmente.
B. actividad que consiste en la prestacin de servicios pblicos, son
aquellos que prestan actividades administrativas que aseguran
prestaciones a los particulares por el ejercicio en forma habitual
de actos de comercio en el sentido del derecho privado; como por
ejemplo

empresas

que

eran

del

Estado

como

Aerolneas

Argentinas, YPF, ferrocarriles, y que luego se transformaron en

sociedades del Estado hasta su posterior privatizacin; el sistema
jurdico es fundamentalmente de derecho pblico.
Es importante destacar que en este tema de empresas del Estado ni
el derecho privado ni el derecho pblico son de total y concluyente
aplicacin

en

cada

caso,

en

los

supuestos

hay

solo

una

prevaleciente injerencia de una rama del derecho sobre la otra,

Fontanarosa,

"Derecho

Comercial

Argentino

(parte

primera)"editorial Astrea, 1963. En cuanto al derecho aplicable se

ha suscitado otra discusin, en si es o no comerciante y si se aplica
el derecho comercial es su totalidad, pero como se ha visto, no
puede decirse que hay una aplicacin total de una rama, por ello se
determina que las empresas del Estado cuyas actividades son
comerciales

industriales,

pueden

adquirir

la

calidad

de

comerciales, sin perjuicio de que el estatus legal no sea aplicable en

su totalidad, como as no es aplicable la atinente a la quiebra,

tampoco son obligadas a someterse a las obligaciones impuestas a

los

comerciantes,

etc.

(Marienhoff,

Miguel

S.,

Derecho

Administrativo, tomo 1, Abeledo Perrot, 1982)

El rgimen de las empresas del Estado se halla en las leyes 13653
del ao 1949, 14380 del ao 1954 y 15023 del ao 1959 y depende
tambin de la respectiva creacin o del estatuto orgnico que les
fije el poder Ejecutivo.
Pregunta N 3
Concepto de las sociedades del estado, y por que leyes se encuentra
reguladas.
El concepto de las sociedades del Estado se encuentra

en el

artculo 1 de la ley 20705, cuando determina que "... son

Sociedades del Estado aquellas que, con exclusin de toda
participacin de capitales privados, constituyan el Estado Nacional,
los Estados provinciales, los municipios, los organismos estatales
legalmente autorizados, o las sociedades que se constituyan en
orden a lo establecido por la presente ley, para desarrollar
actividades de ese carcter industrial o comercial, explotar
servicios pblicos." Para Richard, Efran Hugo y Muio, Orlando
"Derecho societario", editorial Astrea, 1999; el Estado ha asumido
modernamente

una

serie

de

actividades

econmicas

que

difcilmente puedan concebirse como necesarias para sus fines,

para asumirlas ha tenido que obviar su pesada mquina, tratando
de agilizar el rgimen de desenvolvimiento para poder hacerse
cargo de las empresas en condiciones relativamente eficientes,
aunque no tan competitivas. Con esa finalidad se recurri a
distintos sistemas, el primero fueron las empresas del Estado y cuyo
resultado ha sido un enorme dficit y una ineficiencia permanente,

que obedece a dos circunstancias analizadas por los citados

autores:
la falta de espritu empresarial, an en los ms altos niveles de
conduccin y la imposibilidad de seleccin real de personal,

y la sumisin cada vez mayor al mecanismo administrativo, que

poco a poco va restringiendo la posible autonoma de decisin,
eliminando la independencia y autarqua, hasta convertirlas en
poco menos que desconcentradas de la Administracin Pblica.

Cosa que dista mucho de la finalidad y los objetivos que se

proponen.
La figura analizada configura la ltima tipificacin legislativa de la
operada por el Estado en la utilizacin de formas privatistas; ya se
ha visto que corresponde a la utilizacin normativa del Cdigo de
Comercio y especialmente, como bien dice la ley, el rgimen de las
sociedades annimas. En la pregunta primera ya se ha analizado en
forma genrica este tipo de sociedades pero para clarificar se puede
establecer cual ser el objeto de estas y en el mismo artculo 1 de la
ley 20705, encontramos que pueden desarrollar actividades de
carcter industrial y comercial como la explotacin de servicios
pblicos.
Los controles que el derecho pblico organiza para un mejor
servicio de los intereses de la comunidad no pueden ejercerse de un
modo pleno y sistemtico respecto de las sociedades estatales que
han sido muchas veces creadas o transformadas para eludir esos
controles. Bien muestra la realidad que transformar las empresas
del Estado en sociedades del Estado, no ha sido algo bueno y
positivo para el pas, habida cuenta de la falta de legislacin en
cuanto a estas ltimas y a la falta de adecuado control jurdico,
contable y presupuestario. Como se puede ver en le realidad, con el

acelerado proceso de las privatizaciones, la figura de las sociedades

han perdido totalmente su vigencia.
Entre las particularidades que presenta este rgimen hay que
destacar los siguientes (se encuentran reglados en los artculos 4 a
9 de la ley 20705):
1) el

capital

se

debe

hallar

representado

por

"certificados

nominativos" solo negociables entre las personas del artculo 1, o

sea,

el

Estado

nacional,

las

provincias,

municipios

etc...,

excluyndose por lo tanto a los particulares. ( Art.4).

2) no podrn ser declaradas en quiebra y su liquidacin se lleva a
cabo

por

el

poder

ejecutivo

con

la

previa

autorizacin

legislativa(art.5).
3) en

ningn

caso

podrn

transformarse en

sociedades

con

participacin estatal mayoritaria, ni admitir bajo cualquier

modalidad,

la

incorporacin

su

capital

de

capitales

privados(art. 3). Aunque tal transformacin podr hacerse

cuando ella fuera aprobada por una ley, en el art.9 se faculta al
Poder Ejecutivo para transformar en sociedades del Estado
cualquier Sociedad annima con participacin mayoritaria, las
Sociedades de economa mixta, las empresas del Estado y los
servicios cuya prestacin se encuentran a su cargo.
4) no le sern aplicables las leyes de contabilidad, de obras
pblicas, y de procedimientos administrativos(este ltimo rige
respecto del recurso de alzada, art.6).
El problema se da en la admisin o no
Administracin

central

ejerce

sobre

las

del control que la

entidades,

en

la

interpretacin de lo dispuesto por la ley al estatuir la no aplicacin

de la ley de procedimientos administrativos. Segn Cassagne, Juan
Carlos y Marienhoff, Miguel S., el sentido de esta exclusin no

puede ser otro que la no aplicacin de los requisitos sustanciales y

adjetivos de dicho ordenamiento en orden a los actos unilaterales y
bilaterales que celebre la entidad, los que se regulan por el derecho
comercial y civil. Esta es la ms acertada si nos basamos en el
Decreto 1881/91, prescribe la posibilidad de aplicarles a estas
entidades las disposiciones atinentes al recurso de alzada, lo cual
fundamenta en la realidad subyacente a la forma mercantil de
personificacin.
En conclusin, conforme a este decreto, los actos de las Sociedades
del Estado que agravien los derechos de los particulares, son
susceptibles de control por el Poder Ejecutivo o por el ministerio
competente a travs de la aplicacin de lo pertinente y de los
preceptos del derecho.
En la jurisprudencia se ha aceptado el control en materia de
amparo por la mora de la administracin (caso "Amil, Andrs contra
YPF", L.L, tomo 1982), sostuvo que an cuando las actividades
industriales y comerciales siguen rigindose por el derecho privado
en su contenido especfico, nada impide que el aspecto procesal sea
reglado por la ley de procedimientos administrativos, fijando la
cuestin en el derecho pblico.
Pregunta N 4
Particularidades en cuanto a los socios y los aportes que estos
pueden realizar, los rige el derecho pblico o privado?.
Como se vio anteriormente estas sociedades se rigen por la
aplicacin de lo dispuesto para las sociedades annimas fijndose
datos primordiales en cuanto a la limitacin de la posibilidad de ser
socio al Estado y solo a l, en cualquiera de sus formas y con la
imposibilidad de ingreso de los particulares. En sus normas se

elimina la posibilidad de disolucin por unipersonalismo, de ingreso

de socios que son el Estado mismo, de aplicacin de leyes de
contabilidad, de obras pblicas etc. La personalidad la da el Estado,
como nico socio posible en cualquiera de sus formas, al ser este el
nico integrante surge un unipersonalismo subyacente, en cuanto a
los socios la ley 20705 tiene como objetivo liberar a esta clase de
empresas del estado de las formas Administrativas de control,
liberacin que no es absoluta, ya que nicamente pueden concurrir
como socios a formar estas sociedades las empresas, organismos y
el Estado en general, adems de las sociedades del Estado. Segn el
texto de la ley de Corporacin de Empresas Nacionales, el Estado
debe prestar la conformidad con relacin a los socios, la cual se
convierte en integrativa de la voluntad del ente y sin su
consentimiento no sera viable su constitucin, puesto que la
autorizacin integra la voluntad del organismo concurrente. Esta
autorizacin se requiere tan solo cuando concurren organismos
nacionales y no cuando es el Estado mismo el que concurre a la
formacin del ente.
Esta autorizacin no se concibe cuando el organismo no sea
nacional, o cuando se concurre juntamente el Estado Nacional,
provincial y municipal. Tampoco se requiere cuando sea otra
sociedad del Estado la que concurre a formarla. Por lo explicado
podemos decir que socios son los entes o los organismos nacionales
que autorizados previamente por el Estado Nacional concurren a
formar una sociedad del Estado, bajo las modalidades del Derecho
comercial, con las exclusiones que se prevn en la ley que les da
origen.

Para la constitucin de estas sociedades se

requiere de la

promulgacin de una ley, y este criterio ha sido el adoptado tanto

por la doctrina, como por la Administracin que se puede ver en la
constitucin de YPF entre otras. Sin perjuicio de la promulgacin de
una ley, el sometimiento de estas al rgimen de las sociedades
annimas, impone aplicar el sistema previsto por la ley 19550 de
Sociedades civiles y comerciales, con la particularidad de aceptar el
unipersonalismo de la sociedad y siendo la voluntad del Estado el
nico modo constitutivo.
La administracin de las sociedades del Estado est a cargo de un
directorio que como seala la doctrina debe ser pluripersonal, el
legislador a omitido la regulacin de estas pero se ha llegado a la
conclusin, que deben tener una remuneracin fija, como ocurre
con todos los representantes del Estado que tienen a su cargo la
Administracin de empresas estatales, esta postura es avalada por
los tribunales. En cuanto a la fiscalizacin debe tenerse presente
que se har por la sindicatura como se prescribe para cualquier tipo
de sociedad, aunque no debe perderse de vista que el Estado al ser
el nico socio en ltima instancia, puede requerir de un control
determinado que se establecer al momento del acto constitutivo.
En cuanto a los aportes que debe realizar, puede ser por cualquier
clase de medios como: la concesin de privilegios de exclusividad,
exencin total de algunos o todos los impuestos, aporte tecnolgico,
aporte patrimonial en dinero, en ttulos pblicos o en especie, el
capital estar siempre representado por "certificados nominativos".
El derecho que rige este tipo de sociedades, est determinado en la
ley 20705, que se encuentra en el Cdigo de Comercio, con lo cual
cae de maduro que despus de ledos sus artculos se ve claramente
que deben regirse por el derecho privado. En el artculo segundo de

la misma ley, se establece que se regirn por lo dispuesto para las

S.A, aunque se aparte de ella con algunas derogaciones. Se articula
sobre la base de las normas que estatuye el Cdigo de comercio, en
este tema ya se vio la exclusin de la aplicacin de la ley de
procedimientos

administrativos,

analizado

en

las

preguntas

anteriores.
En las distintas formas societarias que el ordenamiento a utilizado,
la actividad d tal ente se rige por el derecho privado, el principio y
la aplicacin del derecho pblico se singulariza en todo lo atinente
a la direccin y el control que sobre esas sociedades del Estado
ejerce la Administracin pblica, proyectndose al deber de
observar las directivas generales y particulares que se impartan, y a
la naturaleza vinculante que posee, en este caso, el planeamiento
estatal en la programacin de sus actividades. En consecuencia, la
ley nacional de procedimientos administrativos no resulta aplicable
excepto en aquellas relaciones propias, atinentes a la direccin y
control de estas sociedades, no desnaturalizando el propsito que
persigue en ltima instancia el Estado; esto es lo que se ajusta,
como ya vimos, al decreto 1883/91.
Como conclusin, cabe decir que las formas jurdicas mercantiles
del Estado, no obstante se regulan por el Cdigo de comercio
(derecho privado); admiten una parcial injerencia del derecho
pblico en aquellas cuestiones atinentes al control, direccin de las
entidades

en

vinculacin

con

la

Administracin

pblica, sin

perjuicio de algunas derogaciones especficas que cada ente

dispone.
Segn cual es el tipo de la entidad estatal el rgimen de sus actos
pertenecer casi exclusivamente al derecho pblico o privado,
pudiendo ser entremezclado. La preeminencia o gravitacin del

derecho pblico no excluye la posibilidad de celebrar actos cuyo

objeto aparece regulado en el Cdigo Civil o Comercial; en el fondo
lo que discute es la existencia de una categora de actos distinta al
acto administrativo tpico (rgimen fundamentalmente de derecho
pblico), que se denomina acto privado de la Administracin o acto
de objeto mixto(con un rgimen jurdico mixto). En las explicadas
empresas estatales, la doble aplicabilidad del sistema pblico y
privado surge de la propia ley, esta nota es caracterstica de las
empresas del Estado, prescripto en el artculo I:
1) quedan sometidas al derecho privado en todo lo que ese refieren
a sus actividades especficas,
2) y al derecho pblico en todo lo que atae a sus relaciones con la
administracin o al servicio pblico que se hallare a su cargo.
En lo referido a "actividades especficas"no pueden ser otras que las
comerciales e industriales, por otro lado, las relaciones entre las
empresas del Estados se rigen por el derecho pblico y se
denominan inter-administrativas o inter- subjetivas.
En cuanto a las personas que prestan los servicios en las empresas
del Estado la doctrina hace una distincin en lo atinente al derecho
aplicable:
la relacin de servicio de las empresas del Estado con personal
subalterno, se rige por el derecho privado;
mientras que en lo pertinente al personal dirigente o superior,
queda sometido al derecho pblico, para Marinhoff, este tipo de
personas, se denominan funcionarios o empresarios pblicos.
Las consecuencias del rgimen a aplicar importa en dos rdenes:
1) en lo que se refiere al fuero federal u ordinario,
2) lo referido a la norma aplicable para dirimir el conflicto.

Con relacin al punto 1, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin

estableci que si es promovida por quien est vinculado a la
empresa por una relacin de derecho privado, la justicia pertinente
es la ordinaria; si la demanda es promovida por una persona
vinculada al ente, por una relacin de derecho privado, las normas
aplicables son las de derecho laboral. Por el contrario, si est
vinculado al ente por una relacin de empleado pblico, la norma
aplicable, sera lo referido a trabajadores de la administracin
pblica.
Por lo tanto, lo referido a las sociedades del Estado se rige y regula
por la ley 20705 que determina el marco del derecho comercial,
aplicando el derecho pblico con carcter secundario y para las
relaciones que especficamente determina la ley o el estatuto que la
constituy.
Pregunta N 5
Qu tipos de actividades pueden desarrollar?
Al explicar las sociedades del Estado, se dijo cual era el objeto de
esta; en la ley 20705 art. I, se dispone que las sociedades del Estado
desarrollaran actividades de carcter industrial y comercial o la
explotacin de servicios pblicos. Se acepta por ello, la constitucin
de un sujeto de derecho con un objeto tan vago y tan amplio, que
contrara el rgimen societario. Por eso pienso, que en garanta del
Estado mismo de los fines propuesto y los objetivos que tuvieron en
cuenta al proveer a la constitucin de una sociedad del Estado, es
necesario

que

el

objeto

sea

preciso

determinado.

Tiene

importancia destacar la mercantilidad del objeto social, dada la

forma en que la ley lo ha planteado como solucin extra
administrativa a la problemtica social, tendiendo bsicamente a

obtener la constitucin de un tipo societario que sirva para explorar

servicios pblicos, o para desarrollar actividades comerciales o
industriales, resulta que si bien los fines del Estado pueden
responder a cuestiones superiores, el objeto en s de la sociedad
ser comercial por su virtualidad.
Los fines que persigue el Estado al acudir a la forma jurdica del
derecho privado son concretos y consisten bsicamente en dotar de
una gestin gil a las empresas que desarrollan actividades
industriales y comerciales, sometindolas a las leyes y usos
mercantiles, escapando de la aplicacin del derecho administrativo
y otorgndoles mayores posibilidades de financiacin. Uno de los
objetivos fundamentales de recurrir a esta figura es la de limitar la
responsabilidad de algunas formas societaria, sin dejar de lado que
el Estado debe procurar siempre el bien comn y es evidente que
este no resulta compatible con la limitacin de la responsabilidad de
sus entidades, cualquiera fuera su condicin jurdica. Cassagne,
Juan Carlos, se muestra contrario a justificar que esta tcnica se
utilice para los servicios pblicos dado el carcter que reviste el
servicio pblico que se presta, el rgimen jurdico de estas
entidades es de derecho privado, comercial en su especie, pero ello
no implica que no puedan coexistir algunas relaciones de derecho
pblico que impliquen una derogacin o excepcin al rgimen que
las caracteriza.

Pregunta N 6
Se pueden someter a proceso de concurso?
En el art. 5 de la ley 20705 se establece que estas sociedades no
pueden ser declaradas en quiebra y que solo mediante autorizacin

legislativa podr el Poder Ejecutivo resolver la liquidacin de una

sociedad del Estado. Lo mismo ocurre con las sociedades annimas
con participacin estatal mayoritaria, y con las empresas del Estado
las cuales no se presentan a concurso ni se declaran en quiebra,
resolviendo la disolucin o liquidacin por parte del Poder
Ejecutivo, determinando este el destino y procedimiento a seguir
respecto de los bienes que constituyen su patrimonio.
Las sociedades de economa mixta no podrn ser declaradas en
quiebra pero s disueltas, una vez liquidadas si el capital privado
rescata las acciones de la entidad oficial, podr continuar la
empresa bajo un rgimen adoptado; si se trata de sociedades que
explotan servicios pblicos, la administracin pblica podr tomar
las acciones en poder de los particulares y transformarla en una
entidad autrquica administrativa.
Al ser el Estado en ltima instancia el nico socio real, estas
sociedades son protegidas por este y lo que generalmente hace el
Estado y salir a rescatarlas y cuando el dficit es real e inminente
se encargar de determinar cual ser el procedimiento y el destino
de los bienes que configuran el patrimonio de la sociedad del
Estado; la realidad muestra que estas sociedades dieron un
deficiente resultado por lo cual el Estado opt por ponerlas en
manos particulares, llegando as a la privatizacin no solo de las
empresas que realizan actividades comerciales e industriales, si no
tambin los servicios pblicos que este brinda, creando entes
reguladores

para fiscalizar el

cumplimiento del contrato de

concesin.
Hay una disposicin que surge de la ley de concursos n24522 del
ao 1995, la que establece en su artculo 2, en cuanto a los sujetos
que quedan comprendidos por la ley, que se podrn declarar en

concurso las personas de existencia visible, las de existencia de

carcter ideal privado y aquellas sociedades en que el estado
nacional, provincial o municipal sea parte, cualquiera sea el
porcentaje de su participacin. No son susceptibles de ser
declaradas en concurso, las personas reguladas por las leyes 20091,
20321 y 24241, y las excludas por leyes especiales. Por lo cual se
entiende que salvo que una ley especial lo determine en forma
expresa, tanto las sociedades del Estado como las empresas del
Estado o cualquier tipo de sociedad con la participacin estatal
podrn a partir del ao 1995 con la sancin de esta ley, presentarse
en proceso de concurso.

BIBLIOGRAFIA
1) Compendio de leyes administrativas, Editorial Estudio, Febrero
2000.
2) Richard, Efran Hugo y Muio Orlando Manuel, "Derecho
Societario", Editorial Astrea, Abril 1999.
3) Cassagne

Juan

Carlos,

"Derecho

Administrativo",

tomo

I,

Editorial Abeledo Perrot, ao 1998.

4) Marienhoff, Miguel S., "Tratado de Derecho Administrativo",
tomo I, Abeledo Perrot ,1982.
5) Revista Jurdica Argentina, tomo I, ao 1990.
6) Jurisprudencia

Argentina,

comentario

de

Torres

sobre

"El

proceso de privatizacin en el Estado Argentino", 1991.

7) Prado, Alejandro, "Introduccin al conocimiento del Derecho",
Editorial Astrea, 1995.
8) Cassagne Juan Carlos ,Elementos del Derecho Comercial:
Sociedades y Empresas del Estado, cuadernillo n19, Editorial
Astrea, 1988.