BOLILLA 3

1) LA FORMACIN DEL CONTRATO

CONSENTIMIENTO
El consentimiento como requisito de existencia del contrato es, un acuerdo
sobre una declaracin de voluntad comn. El consentimiento entraa la
coincidencia de manifestaciones de voluntad de las partes, de idntico
contenido, que persiguen los mismos efectos jurdicos. (Idntico contenido
y mismo fin).
Esas manifestaciones de voluntad son la oferta y la aceptacin, el encuentro
de ellas supone que las partes deciden dar la misma reglamentacin a sus
intereses recprocos. Art 1144: El consentimiento debe manifestarse por
ofertas o propuestas de una de las partes, y aceptarse por la otra.
Las manifestaciones debern intercambiarse en una suerte de necesaria
secuencia ente comunicacin de la propuesta y la recproca aceptacin.
La voluntad debe manifestarse: tal manifestacin deber ser sana, es decir
libre de vicios de la voluntad.
ACTOS VOLUNTARIOS
Los actos voluntarios estn formados por dos momentos:
1 La voluntad (elemento subjetivo del consentimiento): solo la intensin,
es el fuero interno, es el querer
2 La manifestacin (elemento objetivo del consentimiento): es la
exteriorizacin de la voluntad.
La voluntad
No debe estar viciada. La voluntad debe cumplir los requisitos del art 897:
Los hechos humanos son voluntarios o involuntarios. Los hechos se
juzgan voluntarios, si son ejecutados con discernimiento, intencin y
libertad.
Discernimiento: el sujeto obra voluntariamente cuando lo hace con
conciencia saber lo que se quiere. Es la aptitud del sujeto para conocer
en general y apreciar las consecuencias de sus propias acciones. La ley
establece excepcionalmente en que caso los actos se consideran
realizados sin discernimiento (lcito por menores impberes o ilcito por
menores de diez aos, demente no en intervalos lcidos, estado de
inconciencia accidental).
Intensin: es el querer lo que se sabe, es el conocimiento aplicado a la
realizacin de un acto concreto. En caso de no tener la intensin el acto
si tiene voluntad (diferente que con la falta de discernimiento) aunque
viciada por el error o el dolo.

 Libertad: ausencia de coaccin externa, que no medie violencia para

considerar que el sujeto obra con libertad. La libertad requiere que el
agente haya podido elegir espontneamente entre varias
determinaciones. La violencia fsica (fuerza) y moral (intimidacin)
afectan la libertad.
La manifestacin
Para que la voluntad tenga relevancia jurdica es necesario que haya sido
manifestada o exteriorizada, es decir que trascienda el fuero interno del
sujeto. La voluntad puede manifestarse de diferentes maneras:
1- Manifestacin expresa
Art 1145: El consentimiento puede ser expreso o tcito. Es expreso
cuando se manifiesta verbalmente, por escrito, o por signos inequvocos.
Cuando el agente exterioriza su voluntad expresamente, tiene la intencin
de exteriorizar determinada voluntad. Es cuando se manifiesta
verbalmente, por escrito u otros signos inequvocos Ej: el la subasta se
manifiesta expresamente levantando la mano.
Es expresa cuando se tiene el destino de hacer conocer al otro su
voluntad, la manifestacin expresa por lo tanto se traduce en declaracin
(funcin comunicativa del lenguaje).
La voluntad negocial se manifiesta a travs de hechos concluyentes que
resultan incompatibles con una voluntad contraria a la que se supone.
2- Manifestacin tcita
Art 1145: El consentimiento tcito resultar de hechos, o de actos que lo
presupongan, o que autoricen a presumirlo, excepto en los casos en que la
ley exige una manifestacin expresa de la voluntad; o que las partes
hubiesen estipulado, que sus convenciones no fuesen obligatorias, sino
despus de llenarse algunas formalidades.
La declaracin tcita es cuando permite deducir la existencia de la
voluntad de determinados actos, la manifestacin tcita se traduce en un
comportamiento del agente que si bien en si mismo considerado puede
tener otro destino que dar a conocer la voluntad, permite inferir con
certidumbre la existencia de tal voluntad. Estos comportamientos de los
cuales se infiere la voluntad pueden ser meros hechos o ser negocios
jurdicos.
Ej: cesa el mandato cuando el mandante interviene en actos que le haban
sido encomendados al mandatario, de esa actividad se infiere la
revocacin del mandato
Dentro de la manifestacin de voluntad tcita existen hiptesis donde los
comportamientos importan lisa y llanamente la realizacin inmediata de
la voluntad del sujeto, en el mundo de los hechos (Ej: ejemplo anterior del
mandato, aceptacin de la oferta antes de dar respuesta afirmativa). Si
bien en estas hiptesis la certidumbre acta de forma inequvoca e

incontrastable, no puede considerarse manifestacin expresa por no estar

dirigido el acto a participar o comunicar la voluntad directamente.
Regla: se infiere la manifestacin de voluntad de los hechos.
Excepciones:
Cuando la ley exija manifestacin expresa de la voluntad (Ej: locatario
que subarrienda, la aceptacin de la cesin de crditos.
Cuando las partes hayan subordinado la obligatoriedad de su convencin
al cumplimiento de determinadas formalidades, casos en que el acto
reviste un carcter formal por voluntad de las partes y requiere una
manifestacin positiva de voluntad que cumpla con la solemnidad
acordada (Ej: por escritura pblica, o por escrito) es el mbito de la
autonoma de la voluntad.
3- Manifestacin presunta
Art 920: La expresin de la voluntad puede resultar igualmente de la
presuncin de la ley en los casos que expresamente lo disponga.
Son los supuestos donde la ley entiende que an cuando no haya habido
manifestacin de voluntad, la hay, es decir se da por realizada la
manifestacin.
Es comn en lo procesal: por el ejemplo si un contrato de locacin venci
y una parte sigue aceptando y la otra pagando, se presume la continuacin
del contrato (no la renovacin).
Las presunciones pueden ser:
Iuris tantum: son aquellas manifestaciones presuntas que admiten
prueba en contrario. Art 877, 878, 746 y 1628.
Iuris et de iure: supuestos donde la presuncin de la ley, no admite
prueba en contrario. La ley le imputa un determinado efecto jurdico
cerrando la puerta a cualquier investigacin. Art 624 recibo del capital sin
reservas extingue intereses, 886 y 1097.
4- El silencio
Art 919: El silencio opuesto a actos, o a una interrogacin, no es
considerado como una manifestacin de voluntad, conforme al acto o a la
interrogacin, sino en los casos en que haya una obligacin de explicarse
por la ley o por las relaciones de familia, o a causa de una relacin entre
el silencio actual y las declaraciones precedentes:
Regla: el silencio no tiene valor como manifestacin de la voluntad, no
implica aceptacin. El silencio es una actividad omisiva.
Excepciones: excepcionalmente es una manifestacin (art 919)
Cuando existe una obligacin de explicarse impuesta por la ley: las
normas jurdicas imponen una carga de expresarse positivamente, su
inobservancia acarrea que se impute al obligado el asentimiento de lo
que debi negar, impedir o desconocer, si tal hubiese sido su voluntad.

Los ejemplos se dan en materia procesal (cuando se guarda silencio en

los interrogantes ante los jueces en el reconocimiento de firma si no
comparece) y tambin en materia contractual (la concesin de un
mandato puede resultar del silencio del mandante cuando sabe que
alguien est haciendo algo en su nombre).
En las relaciones de familia: Ej: cuando se cita a una persona para ver
su paternidad si ste no dice nada y no va, se entiende que admite ser el
padre.
Cuando hay obligacin de explicarse a causa de una relacin ente el
silencio actual y las declaraciones precedentes: Es cuando las partes en
declaraciones precedentes constituyen un previo acuerdo en el cual le
atribuyen al posterior silencio, el valor de una manifestacin expresa de
voluntad en un determinado sentido. Ej: en una locacin se establece
que si no se dice nada, el contrato se renueva.
5- Actuales forma de manifestacin
Hoy muchas veces es difcil encontrar las formas clsicas de contratar, ya
que se usan por ejemplo formas electrnicas, maquinas expendedoras de
gaseosas. En este ultimo caso, el hecho de poner la moneda en la mquina
manifiesta mi voluntad de que acepto.
Correspondencia entre la voluntad y la manifestacin.
Cuando la voluntad no coincide con lo manifestado, es decir que lo que
quiero es diferente a lo que manifiesto A que le doy ms importancia?
a) Teora de la voluntad
Su expositor es Savigny, quien propugna que la voluntad es el elemento
dominante del negocio jurdico. Esta teora clsica plantea que el querer de
las personas es lo que el derecho acoge para otorgarle consecuencias
jurdicas. La declaracin solo constituye un medio, un vehculo para que
esa voluntad pueda ser conocida por lo dems.
Esta teora atribuy todo el valor al querer puramente subjetivo, sentando el
dogma de la voluntad con una concepcin exagerada del arbitrio humano,
resabio de la doctrina iusnaturalista.
Critica: protege al manifestante pero no a quien acept la manifestacin, lo
que afecta gravemente a la seguridad jurdica. No tiene en cuenta la
proteccin que tambin merece el destinatario, por las expectativas que la
declaracin genera. Esta repara nicamente en la funcin propia del
negocio jurdico como instrumento de autodeterminacin, no protegiendo
al seguridad jurdica.
b) Teora de la manifestacin
Como reaccin a la teora clsica surge la teora de la manifestacin que
invirti los trminos de valoracin, propugnando que la declaracin emitida
por una persona capaz, formal y objetivamente vlida es la que produce
efectos jurdicos, con independencia de que corresponda o no al querer

efectivo del declarante. Prepondera lo exteriorizado por sobre la voluntad

del manifestante.
Critica: protege al destinatario y no al manifestante. Protege solamente a
las necesidades del trfico jurdico pero no a la voluntad del manifestante.
c) Teora de la responsabilidad
Es una teora intermedia que concilia los aspectos de las dos concepciones
anteriores, pero asigna preeminencia a la teora de la voluntad. Se busca
otorgar responsabilidad al manifestante de la voluntad si: la voluntad era
distinta a lo manifestado lo hizo de MALA FE con dolo o culpa (a
sabiendas de esa diferencia, induciendo a la otra parte en error). En este
caso prevalecer lo manifestado lo que ligar al autor como si hubiera
querido verdaderamente, esta responsabilidad hace que penda acarrearse
hasta la nulidad del contrato.
d) Teora de la confianza
Si se toma a la teora de la declaracin, sta puede atemperarse con la
doctrina de la confianza. Si bien admite que por razones sociales debe
reconocrsele efectos a una apariencia de voluntad, se deber valorar la
conducta del destinatario: si ste obrando con diligencia conoci o pudo
conocer la falta de voluntad del declarante, deber soportar las
consecuencias de la invalidez del negocio; pero si el destinatario obro con
diligencia y buena fe e igualmente no pudo conocer la falta de voluntad
debe ser protegido y el declarante queda obligado.
Nuestro cdigo
En un principio el cdigo recept la teora de la voluntad cuando el
contrato configuraba un negocio elaborado artesanalmente por la voluntad
de las partes donde se reglamentaban y disciplinaban sus relaciones
reciprocas, aprecia entonces el contrato con un gran contenido subjetivo.
Pero la revolucin industrial, significo la contratacin en masa a travs de
contratos estandarizados y clusulas predispuestas por el oferente, estos
cambios en la realidad social produjeron la erosin del papel de la voluntad
en el contrato, haciendo prevalecer la seguridad jurdica y el amparo a la
buena fe, por lo tanto se comenz a receptar la teora de la manifestacin.
Entonces: el cdigo recept la teora de la manifestacin aunque se hacen
algunas concesiones en dete4rminados casos a la teora de la
responsabilidad.
EL DISENSO
Es un fallido encuentro de la voluntad de los contratantes, en razn de un
diverso significado que ellos dan a sus manifestaciones y que se traduce en
una falta de congruencia de stas ya sea exteriorizada o cubierta por la
coincidencia objetiva de dichas expresiones de voluntad.
El disenso puede ser:

 Evidente o manifiesto: cuando al momento de celebrar el contrato

(oferta aceptacin), se dan cuenta las partes que no hay coincidencia
de manifestaciones. Es cuando el malentendido conduce a una
aceptacin que no concuerda con la oferta. NO hay contrato en este
caso porque nunca se celebra.
Oculto: luego de celebrar el contrato (oferta- aceptacin) bajo una
supuesta coincidencia entre las manifestaciones se dan cuenta que una
de las partes incurri el error que vicia la manifestacin de voluntad,
pero al ser posterior SI hay contrato. Por ser un vicio congnito podr
pedirse la nulidad del contrato (siempre que sea un vicio de este tipo la
sancin es la nulidad).
El error vicio y el error obstativo.
-El error vicio gravita sobre la determinacin de la voluntad y provoca que
ella se forme viciosamente sobre la base de un inexacto conocimiento de la
realidad o de una equivocada representacin mental. Este es el del disenso.
Manifiesta la voluntad concorde a la decisin tomada, solo que esta es fruto
de una representacin equivocada de la realidad.
-El error obstativo atiene a la manifestacin en si, y se produce cuando el
errante cree algo distinto a lo que en realidad declara, porque atribuye a su
declaracin un significado diverso al que en realidad tiene. Puede ser
porque se emite la declaracin con un sentido distinto del que realidad se
quiere emitir; cuando por error se realiza un comportamiento externo que
es tomado como una declaracin de voluntad aunque no tena intensin de
manifestar; cuando la declaracin se hace por medio de un intermediario y
ste lo hace inexactamente.
Nuestro derecho: el error ha sido tratado en el cdigo en general para todos
los actos jurdicos, la distincin entre error de vicio y obstativo carece de
relevancia en nuestro derecho porque no genera consecuencias diferentes.
2) FASES EN LA FORMACIN DEL CONTRATO
Fases en la vida del contrato son:
1- Fase previa de la cual puede derivarse el consentimiento
2- Nacimiento del contrato, cuando se produce la coincidencia de las
manifestaciones de voluntad de igual contenido que le dan
existencia.
3- Cumplimiento del contrato, es la faz ejecutiva, que representa la
realizacin de su destino natural.
2- NACIMIENTO
1- FASE PREVIA
Simple sondeo
Mera tratativa
3- CUMPLIMIENTO

Oferta
Aceptacin
A) Fase precontractual
El primer momento consiste en todos aquellos acuerdos de manifestaciones
de voluntad de las partes, que dieron como fruto el consentimiento. El
perodo precontractual comprende dos momentos:
1 El simple sondeo: la invitacin a ofrecer, la solicitacin que se hace a
otro para que proponga una oferta.
2 Mera tratativa: las partes interesadas debaten el contenido de un
eventual contrato se ponen en contacto, para conocer las aspiraciones
recprocas, precisar puntos y analizar la posible conciliacin de
pretensiones contrapuestas. Son las exteriorizaciones idneas para
concluir un contrato y que, sin embargo no tiene por fin llegar a un
contrato, son inidneas porque en caso de ser idneas estaramos ante una
oferta. Pero deben tener como fin llegar a un contrato (no como la broma
o los ejemplos).
Esta es la fase previa al nacimiento del contrato.
B) Fase conclusiva
La conclusin del contrato se inicia cuando se formula una oferta y se
perfecciona con la aceptacin, es decir cuando se logra el consentimiento.
OFERTA + ACEPTACIN
OFERTA
La oferta es una manifestacin unilateral de la voluntad de una de las
partes, encaminada a la celebracin de un determinado contrato, concebida
en modo tal que la conclusin de ste solo depende de la aceptacin del
destinatario.
Es una manifestacin de voluntad tendiente a la celebracin de un contrato
(Lpez de Zavalia considera que se trata de un acto jurdico).
Requisitos de la oferta
Art 1148: Para que haya promesa, sta debe ser a persona o personas
determinadas sobre un contrato especial, con todos los antecedentes
constitutivos de los contratos.
1- Autosuficiente o completa
La oferta debe estar concebida de forma tal que baste la sola aceptacin
para que el contrato quede perfeccionado, sin necesidad de ninguna ulterior
declaracin del oferente. (Basta que el aceptante deba decir si)

Debe contener todos los elementos constitutivos del contrato que se busca
celebrar, o por lo menos los elementos esenciales.
Atenuaciones: este carcter de autosuficiente tiene atenuaciones en los
supuestos en que la propia ley contiene normas destinadas a suplir la
omisin (art 1354 y 1627).
Puede haber algunos elementos determinables o a determinar por el
aceptante o tercero; esto no afecta la autosuficiencia de la oferta siempre y
cuando sean de carcter relativo y se establezcan los lmites de tal
determinacin. Lo que no puede ocurrir es que se deje librado a la
exclusiva decisin del destinatario de la oferta, la determinacin de toda la
propuesta o una cuestin decisiva.
Si se agregan cosas o elementos, o cualquier tipo de variacin se
entiende que hay una nueva propuesta que el anterior oferente deber
aceptar.
Ofertas alternativas: art 1153: Si la oferta hubiese sido alternativa, o
comprendiendo cosas que puedan separarse, la aceptacin de una de ellas
concluye el contrato.
Son dos o ms ofertas alternativas, que se formulan simultneamente y que
dan la opcin al destinatario de optar por la aceptacin de alguna de ellas.
El alcance posible de esta opcin depende de la naturaleza de las ofertas:
puede ser porque las dos concebidas en conjunto son incompatibles, o
porque se proponen varias prestaciones diferentes. Se vende tal cosa o tal
otra
Basta aceptar una de las propuestas y se tiene por celebrado el
contrato.
No debe confundirse con una sola propuesta de contenido mltiple: se
vende tal cosa y tal otra
es un solo objeto que no puede separarse
o desmembrarse, no hay posibilidad de eleccin y solo puede celebrarse
el contrato aceptando la oferta nica, conformada por varios objetos. Art
1153: Si las dos cosas no pudiesen separarse, la aceptacin de slo una
de ellas importar la propuesta de un nuevo contrato.
2- Vinculante. La intensin de obligarse
La oferta debe ser hecha con la intencin de parte del oferente de quedar
obligado cuando el destinatario la acepte, esa intencin falta en los casos en
que se hace: en broma, a modo ejemplificativo o en una representacin
teatral estos supuestos estn desprovistos de trascendencia jurdica.
Tampoco la tienen cuando se adicionan clusulas del tipo sin
compromiso o sujeta a confirmacin.
Atenuacin o refuerzo: la eficacia vinculante de la oferta puede atenuarse:
cuando se dirige a varias personas alternativa o conjuntamente para que el
contrato se celebre con las primeras que lo acepten, o cuando se establece
hasta agotar las mercaderas. Por el contrario, se refuerza el carcter

vinculante cuando se formula en firme o con la renuncia a la facultad de

retractacin.
3- Hecha a persona determinada
La oferta hecha al pblico: la exigencia de que debe ser hecha a persona
determinada, excluira en principio la posibilidad de la oferta hecha al
pblico en general. Por ello se establece en el cdigo que este tipo de
ofertas no constituye una oferta en si misma si no una mera invitacin a
ofrecer: la distincin es muy importante ya que en caso de ser oferta si se
acepta concluye el contrato pero de ser una mera invitacin a ofrecer no,
por no ser vinculante.
Sin embargo, la regla respecto de que debe ser a persona determinada no
debe ser tan rgida: cuando la propuesta es formulada con todos los
requisitos de la oferta aunque sea a persona indeterminada pero permita la
individualizacin de quien la acepte, tornndola determinable, es una oferta
vinculante. La ley hace referencia no a una determinacin absoluta si no a
una posibilidad de determinacin, es decir que sea determinable.
Esta posicin flexible encuentra sustento en el supuesto de:
Promesa pblica de recompensa del art 2536: Si el dueo hubiese
ofrecido recompensa por el hallazgo, el que la hall puede elegir entre
el premio del hallazgo que el juez regulase, y la recompensa
ofrecida.El cdigo le asigna fuerza vinculante a la promesa pblica de
recompensa para el hallador de una cosa perdida, justificando que pese a
ser oferta hecha a persona indeterminada, sta es en realidad
determinable hasta que alguien encuentre el objeto y en es momento se
produce la individualizacin.
Existen tambin supuestos controvertidos, donde la doctrina discrepa:
Venta en remate pblico: es una venta hecha al mejor postor,
- La tesis mayoritaria considera que es una simple invitacin a hacer
ofertas, cada postura de los licitantes representa una oferta y el
contrato se concluye por la adjudicacin que representa la aceptacin
del martillero.
- Otra parte de la doctrina establece que el martillero realiza una oferta
al pblico que importa una intensin seria de vender una cosa, las
posturas de los licitantes entraan la aceptacin de la oferta. El
contrato se va perfeccionando por cada una de ellas aunque est
subordinado a que no se ofrezca precio mayor.
La utilizacin de aparatos mecnicos o electrnicos (Aparicio): En la
actualidad existen aparatos que expenden mercaderas diversas
(cigarrillos, chocolates, en las estaciones de ferrocarriles para el paso,
que configuran una expresin de la contratacin en masa. Las
instalaciones de estos aparatos, constituye una verdadera oferta al

pblico, sometida a la aceptacin de aquel que ejecute el acto para que

el aparato funcione como sera insertar la tarjeta o la moneda
Entonces

Regla: en el cdigo se establece que si es a persona

indeterminada es una invitacin a ofrecer y no una oferta
vinculante.
Excepcin: el cdigo le otorga fuerza vinculante a la
promesa pblica de recompensa.

La ley de Defensa al Consumidor y la oferta hecha al pblico

Esta ley, acorde a las exigencias de la contratacin en masa, reconoce la
validez de la oferta hecha al pblico, bajo ciertas condiciones, dndole
fuerza legal ala interpretacin flexible del art 1148.
Art 7 de la ley 24.240: La oferta dirigida a consumidores potenciales
indeterminados, obliga a quien la emite durante el tiempo en que se
realice, debiendo contener la fecha precisa de comienzo y de finalizacin,
as como tambin sus modalidades, condiciones o limitaciones.
Requisitos de la oferta en la ley de defensa al consumidor:
Autosuficiente
Vinculante: intensin de obligarse.
NO es necesario que sea a persona determinada, en este caso la oferta a
persona indeterminada obliga a quien al realiz (No es que debe ser a
persona indeterminada, si no que puede serlo).
Fecha de inicio y finalizacin en el caso en que se realice la oferta,
fuera del establecimiento donde se venden los bienes o prestan los
servicios. En caso de que sean vendidos o realizados en el mismo lugar
donde se ofrecen no es necesario que contengan tal fecha.
Modalidades, condiciones y limitaciones no son necesarias para la
validez de la oferta, solo a los fines de que le oferente pueda invocarlas:
excepto en caso de que la oferta hecha al pblico contenga una
limitacin cuantitativa (stock) de los bienes y servicios ofrecidos, el
proveedor debe informar la cantidad. Aunque muchas veces, este
elemento es utilizado por el proveedor como una forma de engaar.
- Siempre que haya contradicciones en la oferta, se estar a favor del
consumidor o usuario.
- La oferta puede ser retractada por los mismos medios en los cuales se
ofreci
- Cabe diferenciar la oferta de la publicidad: la mayora de las veces
coinciden, pero no es necesario que lo hagan. Para ser oferta debe reunir
todos los requisitos de sta.

[4- Lpez de Zavalia establece que otro requisito de la oferta es la

forma que la ley exija para el contrato]
Retractacin de la oferta
Retractacin de la oferta: aniquilamiento de la propuesta, por una
manifestacin en sentido contrario de quien formul la oferta.
Principio general de fragilidad de la oferta (Nuestro Cdigo Civil):
Art 1150: Las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido
aceptadas
El fundamento de este principio es que privar al oferente de la facultad de
revocar la oferta, significara comprometer su libertad de actuar. (Existe
otro sistema que es el tradicional no aceptado por nosotros, donde una vez
realizada la oferta no puede ser revocada, este se funda en la seguridad del
trfico negocial).
Si la retractacin es:
Antes de la aceptacin de la oferta: es vlida y no se celebra el contrato.
Existe responsabilidad precontractual, basada en la obligacin de
resarcir daos en caso de que el destinatario que ignorando la
retractacin acepte y haga gastos (art 1150: Las ofertas pueden ser
retractadas mientras no hayan sido aceptadas y art 1156: La parte
que hubiere aceptado la oferta ignorando la retractacin del
proponente, su muerte o incapacidad sobreviniente, y que a
consecuencia de su aceptacin hubiese hecho gastos o sufrido prdidas,
tendr derecho a reclamar prdidas e intereses.)
Despus de la aceptacin de la oferta: el contrato ya fue celebrado, la
retractacin no es vlida, por lo tanto cabe la responsabilidad
contractual.
La ley de Defensa al Consumidor: establece que la revocacin debe ser
hecha con idntica intensidad que la oferta y del mismo modo. Art 7 ley
24.240: La revocacin de la oferta hecha pblica es eficaz una vez que
haya sido difundida por medios similares a los empleados para hacerla
conocer.
Excepciones al principio de fragilidad. La oferta irrevocable
Art 1150: Las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido
aceptadas, a no ser que el que las hubiere hecho, hubiese renunciado a la
facultad de retirarlas, o se hubiese obligado al hacerlas, a permanecer en
ellas hasta una poca determinada.
Supuestos:
1) Renuncia a la facultad de retractarse
La oferta se acompaa con una renuncia a la facultad de retractarse que no
tiene plazo fijado. La renuncia produce efectos por la sola declaracin

unilateral. El problema es durante cuanto tiempo se debe mantener la

propuesta?
- No cabe admitir que alguien pueda quedar vinculado a una
oferta en forma indefinida, pues se tratara de una limitacin
de la libertad que resultara inconcebible, por contravenir las
bunas costumbres y el significado de todo compromiso en el
campo creditorio.
- La doctrina entiende que debe mediar un plazo razonable,
basado en el tipo de contrato que sea y en los usos y
costumbres.
2) Cuando se hubiere obligado a mantener la propuesta por un plazo
determinado.
Esta es la oferta firme, es decir aquella que se formula con un plazo de
duracin que le fija el propio oferente: cuando hace la oferta el proponente,
asume el compromiso de mantenerla durante un determinado plazo.
Existen diferentes doctrinas:
-Doctrina tradicional: consideran que el hecho de mantener firme la oferta
en ese plazo es bilateral es decir un contrato, ya que consideran que la
voluntad unilateral resulta insuficiente por si sola para originar el deber.
-Ctedra y profe: es un acto unilateral, en virtud del cual el oferente se
compromete a mantener la oferta.
El proponente se obliga por su sola declaracin de voluntad ha mantener
la oferta por un plazo fijado es decir queda vinculado por lo prometido
unilateralmente y comunicado al destinatario; en consecuencia de
durante la vigencia del plazo establecido por el proponente, ste revoca la
oferta, tal retractacin carece de efectos y no impide el
perfeccionamiento del contrato en caso de producirse la aceptacin
dentro del lapso indicado.
El proponente deber ajustarse al compromiso, para garantizar la
seguridad del trfico jurdico, tutelar la confianza y tener un
comportamiento leal ajustado al actuar con buena fe.
Diferencias entre:
Oferta firme: renuncia unilateral del oferente.
Contrato de opcin: las dos partes se ponen de
acuerdo en que se mantiene la propuesta por ese tiempo.
Renuncia a la facultad de revocarse: plazo no
establecido, si no razonable.
Mantener propuesta por plazo determinado: plazo
expresamente establecido.
La oferta irrevocable y la muerte o incapacidad de las partes.
Cuando la oferta es irrevocable por la sola declaracin de voluntad del
oferente comunicada al destinatario, se genera el deber de mantenerla

durante un plazo expreso o razonable, vinculado al compromiso de no

retractarla en l. Esto hace que sea ineficaz la revocacin intempestiva:
En caso de muerte o incapacidad del oferente: la oferta caduca por la
muerte o incapacidad sobreviviente del oferente, la oferta pierde
eficacia cuando esa voluntad del oferente que le sirve de base
desaparece por su muerte o incapacidad. Pero cuando la oferta es
irrevocable por la sola declaracin de voluntad del oferente comunicada
al destinatario, debe mantenerla por el plazo expresamente establecido o
razonable. Se admite que la oferta irrevocable es entonces, una
excepcin a la regla general de la caducidad. En caso de muerte los
herederos debern mantener la oferta por dicho plazo y en caso de
incapacidad tambin salvo que la naturaleza del contrato lo impida, por
ser la ejecucin inherente a la persona del oferente.
En caso de muerte o incapacidad del destinatario: es lo mismo respecto
de la caducidad, implica una excepcin para ella. El derecho de aceptar
o no la oferta en un tiempo determinado, se transmite en caso de muerte
a sus herederos y tambin persiste no obstante la incapacidad del
destinatario, siempre cuando no resulte contrario a al naturaleza del
contrato.
Caducidad de la oferta
Independientemente de la revocacin la oferta puede perder eficacia por
otros motivos que determinan su caducidad. Es un presupuesto de extincin
de la oferta que no depende de la voluntad del oferente. Causas de
caducidad:
a) El rechazo del destinatario.
El destinatario puede rechazar la oferta dejando a sta sin efecto.
En esta hiptesis tambin, entra el supuesto de que el destinatario haya
realizado modificaciones en la oferta, lo que importa la prdida de
eficacia de la oferta anterior y el nacimiento de una nueva oferta
distinta: art 1152: Cualquiera modificacin que se hiciere en la oferta
al aceptarla, importar la propuesta de un nuevo contrato.
b) Vencimiento del plazo
El oferente puede fijarle un trmino de duracin a la oferta para indicar
el plazo durante el cual la aceptacin es factible. Vencido ese lapso,
caduca automticamente la oferta y no resulta concebible la aceptacin.
Cuando el proponente no fija ningn plazo de duracin y la oferta no
debe ser aceptada inmediatamente, se entiende que el destinatario tiene
un plazo razonable para aceptar basado en el trmino en que
ordinariamente es dable esperar que se produzca la aceptacin, puede
determinarse segn las circunstancias concretas que rodean la oferta,
atendiendo a la naturaleza del negocio, el modo empleado de
comunicacin o los usos.

La oferta caduca cuando no se acepta en el plazo fijado por el oferente o

cuando se vence el plazo razonable.
c) Fallecimiento o incapacidad.
Art 1149: La oferta quedar sin efecto alguno si una de las partes
falleciere, o perdiere su capacidad para contratar: el proponente, antes
de haber sabido la aceptacin, y la otra, antes de haber aceptado.
Se basa en el principio de los negocios bilaterales donde los sujetos que
emiten las manifestaciones de voluntad, deben existir y tener capacidad
durante todo el negocio. Hay caducidad en diferentes momentos si:
- El destinatario muere o se incapacita, antes de haber aceptado. La
facultad de aceptar no pasa a sus herederos.
- El oferente fallece o se vuelve incapaz, antes de que tenga
conocimiento de la aceptacin. Esta regla tiene una excepcin: Art
1795: Si el donante muere antes que el donatario haya aceptado la
donacin, puede ste, sin embargo, aceptarla, y los herederos del
donante estn obligados a entregar la cosa dada. Si el donante que
ha hecho la oferta de donacin muere antes que el donatario haya
aceptado, ello no impide que ste pueda hacerlo.
Naturaleza de la oferta
La oferta es una manifestacin unilateral de la voluntad enderezada a la
celebracin del contrato propuesto, pero este efecto no puede producirse
por su sola voluntad como en los actos jurdicos unilaterales, si no que
requiere el concurso de la aceptacin por parte del destinatario.
Por ello se sostiene que aun cuando la oferta tiene en potencia todos los
requisitos de acto jurdico: no puede ser considerada en si misma si no que
forma parte de el contrato. Tanto la oferta como la aceptacin,
consideradas individualmente no revisten la naturaleza de actos jurdicos
unilaterales distintos, porque los efectos de ambas solo se logran con su
reciproca coincidencia y con la formacin del contrato que resulta de la
combinacin de dos manifestaciones de voluntad, de un mismo contenido
que coinciden en una idntica reglamentacin de intereses.
LA ACEPTACIN
Con la aceptacin se concluye el ciclo formativo del contrato y pone fin a
las tratativas, es una manifestacin de voluntad con al cual el destinatario
expresa su adhesin a la oferta tal cual ha sido formulada por el
proponente. Con ella se logra la celebracin del contrato a travs del
consentimiento pleno.
Requisitos
1- Congruencia o identidad con la oferta
Debe ser congruente con la oferta, es decir referirse nicamente a los
elementos propuestos en ella. Cualquier variacin o modificacin,

importa una nueva propuesta. Art 1152: Cualquier modificacin que se

hiciere en la oferta al aceptarla, importar la propuesta de un nuevo
contrato.
La aceptacin debe expresar total e incondicionalmente conformidad con
la reglamentacin de intereses propuesta por el oferente, solo
excepcionalmente cuando se dejan determinados elementos al arbitrio del
destinatario permite ser modificada.
Aceptacin por va telegrfica cuando se consigna que se enva una
carta u otra mencin equivalente: se debe ver el caso concreto, debe
decidirse si la carta es parte de la aceptacin o no: no ser parte cuando se
consigna expresamente que la carta constituye una mera confirmacin de
la aceptacin ya operada, pero si la carta forma parte de la aceptacin, el
contrato se reputar concluido solo cuando sus trminos coincidan
totalmente con el contenido de la oferta.
2- Tempestividad.
La aceptacin debe ser realizada en tiempo til, es decir la oferta no debe
haber sido revocada ni debe haber caducado. Para determinar la
tempestividad de la aceptacin, deber analizarse si estamos ante un
contrato entre ausentes o entre presentes.
La aceptacin tarda no tiene efecto para perfeccionar le contrato, solo
puede significar una nueva oferta.
La aceptacin tambin puede ser retractada, depende de cuando el
contrato se juzga perfeccionado en base al tipo de contrato q sea.
C) Las relaciones contractuales de hecho.
En Alemania una corriente distingue un grupo de situaciones jurdicas en
las cuales se generan obligaciones semejantes a las que ocurren en materia
de contratos, donde ellos establecen que se dan sin que medie acuerdo de
voluntades. Nosotros consideramos que son situaciones que carecen de
homogeneidad y que forzadamente se trata de agrupar bajo esta categora
de relaciones contractuales de hecho, cuando en realidad encuentran
solucin en materia contractual y en caso de haber alguna excepcin no
justifica la existencia de un instituto diferente.
Estas situaciones son:
Relaciones en la fase preliminar del contrato (Ctedra: conciernen al
tema de responsabilidad precontractual).
Relaciones que da lugar la invalidez de un contrato (Ctedra: son los
efectos de la nulidad que no procede aplicar una regla general, si no que
debe darse una consideracin diferenciada en las diversas hiptesis
concretas).
Las relaciones derivadas del trfico de masa, por la utilizacin
inmediata que hacen los usuarios de los bienes o servicios ofrecidos al

pblico, a travs de comportamientos no declarativos, como por ejemplo

la utilizacin del transporte pblico.
Esta ltima categora se basa en el trfico de masa y la conducta social
tpica
Segn la teora alemana, esta situacin son ofertas y aceptaciones que
no importan declaraciones de voluntad, si no conductas materiales que
por su significado social tpico producen los mismos efectos que la
actuacin negocial, pero lo que les otorga efectos jurdicos no es la
voluntad negocial si no la valoracin jurdica que de ellos se hace en el
trafico por suponer una conducta social tpica.
Ctedra: en estos supuestos de la mentada conducta social tpica, los
comportamientos no dejan de constituir una manifestacin de voluntad,
pese a la automatizacin de las conductas, no es posible perder de vista
que tiene un significado inequvoco y pese a que no posee un carcter
estrictamente declarativo. La masificacin habr multiplicado el nmero
de estos contratos, pero no les ha quitado el significado que ellos tienen
como negocio jurdico.
D) Formacin progresiva del contrato. Aceptaciones parciales.
En las etapas de formacin del contrato, puede haber casos donde las partes
decidan ir documentando por escrito el resultado de sus tratativas. Estas
son hiptesis de formacin progresiva del contrato, y el documento donde
consta el desarrollo de la negociacin se llama minuta o puntualizacin.
*Aceptaciones parciales: el desarrollo des contrato se hace de una forma
particular ya que se va gestando paulatinamente a travs de concordancia
de singulares puntos, cada vez que acaece el curso de las tratativas las
partes lo dejan sentado por escrito. El contrato se juzga celebrado cuando
todos los puntos sobre los que versa, son aprobados por los interesados, es
decir que resulta de la suma del total de singulares acuerdos parciales que
abarcan el todo asignado.
* Naturaleza: estos acuerdos preparatorios o parciales carecen en s mismos
de eficacia vinculante, ya que su eficacia est subordinada a la condicin
que el contrato se concluya. Para que haya oferta y aceptacin el acuerdo
debe extenderse a todos los puntos en materia de discusin, si dejan
cuestiones futuras a resolver no son ni oferta ni aceptacin, si no meras
tratativas. Son los interesados los que fijan el temario y el contenido del
contrato. Este solo puede reputarse perfeccionado cuando existe una
cuerdo pleno, que cubra toda la extensin de ese contenido.
Son cuestiones de hecho a determinar en cada caso concreto.
3) PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO
CONTRATOS ENTRE PRESENTES Y CONTRATOS ENTRE
AUSENTES

El criterio para distinguir los contratos entre ausentes y presentes, reside en

la determinacin de si entre la oferta y la aceptacin debe o no mediar un
espacio de tiempo. Es decir, depende de la inmediatez ente la oferta y la
aceptacin.
Importancia del momento de perfeccionamiento del consentimiento.
a) En los sistemas donde la oferta es retractable mientras no sea
aceptada (como el nuestro), dicho momento marca el lmite hasta el
cual el proponente puede retractar la oferta. Cuando se encuentran
ambas manifestaciones de voluntad, el oferente queda vinculado al
negocio bilateral.
b) El momento del perfeccionamiento constituye el punto de partida
para el cmputo de los plazos fijados en el contrato para el
cumplimiento de sus prestaciones. A falta de trmino el momento de
perfeccin del acuerdo representa la fecha inicial para el cmputo de
la prescripcin.
c) En el caso de que la legislacin cambie, la ley en vigor ser la que
estaba al momento del perfeccionamiento del contrato.
Contratos entre presentes
Son aquellos en que las partes pueden estar frente a frente o no al
momento de celebrarse, puede ser escrito u oral; lo trascendente es que la
respuesta debe ser dada en forma inmediata, en caso contrario se reputa que
no media aceptacin. Puede ocurrir que las personas estn en lugares
distintos al momento de la celebracin, pero que sea un contrato entre
presentes por disponer de un medio de comunicacin instantneo, que les
permite el intercambio inmediato de sus recprocas declaraciones (Ej:
telfono o computadora).
La aceptacin debe seguir inmediatamente despus de al oferta: art 1151:
La oferta o propuesta hecha verbalmente no se juzgar aceptada si no lo
fuese inmediatamente; o si hubiese sido hecha por medio de un agente, y
ste volviese sin una aceptacin expresa.
Contratos entre ausentes
Son aquellos en los cuales entre la oferta y la aceptacin existe
discontinuidad, lo que supone que debe mediar entre ellas un espacio de
tiempo razonable. Art 1147: Entre personas ausentes el consentimiento
puede manifestarse por medio de agentes o correspondencia epistolar.
Son generalmente los que se perfeccionan por personas situadas en
diferentes lugares en el momento de celebracin y que no disponen de un
medio de comunicacin instantneo. Lo que impide que el intercambio de
manifestaciones de voluntad pueda llevarse a cabo con una inmediatez
temporal Ej: carta, o telegrama.

Contratos celebrados por medio de agentes (nuncio o vocero)

Art 1151: La oferta o propuesta hecha verbalmente no se juzgar
aceptada si no lo fuese inmediatamente; o si hubiese sido hecha por medio
de un agente, y ste volviese sin una aceptacin expresa.
Puede ser

Entre presentes: cuando el agente ha sido encargado de traer

una respuesta, la aceptacin debe ser inmediata a la
comunicacin de la oferta. El vocero tiene que ir y esperar ah
mismo la respuesta.
Entre ausentes: el agente solo va y realiza la propuesta y no
ha sido encargado de traer la respuesta, por su falta de
inmediatez se juzga contrato entre ausentes.

En que momento se perfecciona el consentimiento entre ausentes

(entre presentes es inmediatamente)?
Hay que tener en cuenta los tiempos de antes cuando se hizo el Cdigo y
los de ahora, que son mucho ms rpidos.
Existen diferentes teoras:
Teoras extremas
1) Teora de la declaracin: el contrato se juzga perfeccionado cuando
la aceptacin se manifiesta o exterioriza. Esta teora fue creada en la
poca en que se celebraban los contratos por carta. (Cuando el
destinatario de la oferta redacta la carta de respuesta en su
domicilio).
Critica: El hecho de que el destinatario acepte la oferta, no implica
que el oferente conozca tal aceptacin, por lo que deja a ste ltimo
en una peligrosa inseguridad ante la incertidumbre del
perfeccionamiento.
2) Teora del conocimiento: el contrato se forma cuando la aceptacin
llega a conocimiento del oferente. (Cuando el oferente se entera del
contenido de la carta y se informa de la aceptacin).
Critica: esta teora se basa en la exigencia de que ambas partes
tengan conocimiento recproco de la existencia del acuerdo, por ello
en el momento que el destinatario de la oferta la acepta no puede
nacer el contrato hasta que el oferente no conozca efectivamente la
voluntad de su contraparte. Pero como hasta el momento que le
oferente no tenga conocimiento de la aceptacin puede revocar la
oferta, se requiere tambin para reputar perfeccionado el contrato
que el aceptante tenga a su vez conocimiento de que el oferente se ha
informado de la aceptacin sin haberla revocado. La misma cuestin

se producira indefinidamente en forma sucesiva interminable

formndose un crculo vicioso.
Teoras intermedias.
1- Teora de la expedicin: el contrato se forma cuando el destinatario
de la oferta enva o expide su aceptacin al proponente.(Cuando el
aceptante deja la carta de aceptacin en el correo)
2- Teora de la recepcin: se forma el contrato en el instante en que la
aceptacin es recibida por el proponente. (Cuando la carta llega al
domicilio del oferente).
Critica: Recibir la carta no es lo mismo que conocer, es decir puede
que la carta con la aceptacin haya llegado al domicilio del oferente
pero ste no conozca su contenido. Porque se perdi, o porque se la
comi el perro.
Sistema de nuestro Cdigo Civil para los contratos entre ausentes.
Principio general: Art 1154: La aceptacin hace slo perfecto el contrato
desde que ella se hubiese mandado al proponente. Nuestro cdigo
asienta como principio general la teora de la expedicin, es decir
cuando el aceptante enva su aceptacin: es decir cuando deposita la
carta en un buzn, entrega el telegrama en la oficina posta o comunica
su respuesta al agente para que se la transmita al proponente
El envo marca el perfeccionamiento, y producido ste, ya no se concibe
la retractacin del proponente.
Excepciones: el cdigo recepta dos excepciones donde se aplica la teora
del conocimiento.
1) Caducidad de la oferta por muerte o incapacidad del oferente.
La oferta queda sin efecto alguno si el proponente falleciere o
perdiere su capacidad, antes de haber sabido de la aceptacin. Es una
concesin de la teora de la expedicin a la del conocimiento. (Ej:
Juan acepta la oferta de Pedro y enva la carta de aceptacin, pero si
Pedro fallece antes de conocer tal carta, hubo caducidad de la oferta
y ya no tiene eficacia).
Excepcin: en materia de donacin, si el donante muere antes de
haber recibido la aceptacin por parte del donatario, no caduca
la oferta y ste puede aceptarla o no.
2) Retractacin del aceptante.
Art 1155 primera parte: El aceptante de la oferta puede retractar su
aceptacin antes que ella haya llegado al conocimiento del
proponente. Esta norma se funda en consideraciones de tipo
prctico ya que en caso de que el aceptante quiera retractarse en nada
perjudica al oferente si ste no conoce tal aceptacin.
-Lpez de Zavalia: establece que en realidad debera ser el
aceptante puede retractar su aceptacin, si la retractare en tiempo til

y la declaracin fuera conocida despus de haber llegado la

aceptacin al conocimiento de la otra parte. Vale la retractacin
enviada antes de que el proponente tenga noticia de la aceptacin y
que llegue despus de este conocimiento, basta con que sea hecha en
tiempo til.
- En el caso de que la retractacin haya sido bien realizada (es decir
en tiempo til), pero el oferente realiz gastos creyendo estar
perfeccionado el contrato cabe resarcir con daos y perjuicios (Resp.
Precontractual).
Art 1155 segunda parte: Si la retractare despus de haber llegado
al conocimiento de la otra parte, debe satisfacer a sta las prdidas
e intereses que la retractacin le causare, si el contrato no pudiese
cumplirse de otra manera, estando ya aceptada la oferta.
- Una retractacin de la aceptacin despus que sta llega a
conocimiento del oferente, es decir estando ya aceptada la
oferta: el contrato ya est celebrado, y la retractacin carece de
efectos para impedir lo que debe darse por acaecido, por lo tanto
cabe la reparacin de daos y perjuicios (Resp. Contractual).
- La previsin de que el contrato no pudiese cumplirse de otra
manera ratifica la existencia del contrato, y entraa que se
prev una situacin de incumplimiento insubsanable lo que
lleva a la reparacin de daos y perjuicios Resp. contractual.
Aceptacin por comportamientos ejecutivos.
Existen otras situaciones excepcionales que han sido previstas en las cuales
ya sea por un acuerdo de partes, por la autorizacin del oferente, por la
naturaleza del negocio o por los usos del trfico, el contrato puede
reputarse celebrado no en virtud de una declaracin si no en base a un
comportamiento del aceptante.
Ejemplos:
-Cuando se hacen ofertas de venta de cosas que se envan para su examen,
la oferta se reputa aceptada mediante la apropiacin o consumo de tales
mercaderas.
- En la oferta de mandato, cuando el destinatario que recibe el poder realiza
actos de ejecucin del encargo antes de remitir su aceptacin.
En estos casos, donde el contrato se perfecciona por la efectiva realizacin
de actos de cumplimiento por parte del aceptante, estos deben corresponder
exactamente con la prestacin pretendida por el oferente.
La retractacin de la oferta en los contratos entre ausentes.
Art 1156: Las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido
aceptadas y art 1156: La parte que hubiere aceptado la oferta

ignorando la retractacin del proponente, su muerte o incapacidad

sobreviniente, y que a consecuencia de su aceptacin hubiese hecho gastos
o sufrido prdidas, tendr derecho a reclamar prdidas e intereses.Es un
supuesto de responsabilidad precontractual.
4) PERIODO DE FORMACIN DEL CONTRATO EN LA LEY DEL
CONSUMIDOR.
La ley 24.240 se basa en la proteccin a la parte ms dbil de la relacin de
consumo que es el consumidor, por ello la ley estipula determinados
principios para esta tutela:
1-DEBER DE INFORMACIN
Art 42 CN: Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen
derecho, en la relacin de consumo, a la proteccin de su salud, seguridad
e intereses econmicos; a una informacin adecuada y veraz.
Lo que importa que el consumidor o usuario sepa lo que est contratado,
por lo tanto realice un uso eficaz de los bienes o servicios. El
incumplimiento de este deber acarrea consecuencias como establece el art 4
de la ley.
*Adems en caso de que los bienes o servicios puedan resultar de algn
modo riesgosos para el consumidor o usuario deber entregarse un manual
en idioma nacional sobre el uso, la instalacin y mantenimiento de la cosa
o servicio de que se trate y brindarle adecuado asesoramiento. Igual
obligacin regir en todos los casos en que se trate de artculos
importados, siendo los sujetos anunciados en el artculo 4 (proveedores)
responsables del contenido de la traduccin (art 6 de la ley).
* Ante daos hay una responsabilidad en cadena, basada en todos los
participantes del proceso.
La razn de ser de este deber se deriva del fundamento que inspira la tutela
al consumidor, la desigualdad y el desequilibrio de la situacin real de las
partes en las relaciones de consumo. Los proveedores conocer las
caractersticas de los bienes y servicios, los consumidores no siempre
tienen en acceso para su conocimiento para ver si les conviene o no: tanto
por la complejidad tcnica, por la cantidad de bienes ofrecidos, la
publicidad, etc. Por ello existe una desigualdad de conocimientos que se
intenta equilibrar a favor del consumidor con este deber.
Los objetivos :son que el consumidor est en condiciones de prestar el
consentimiento en forma reflexiva y que celebrado el contrato ste tenga
todo el conocimiento necesario para un satisfactorio empleo y
aprovechamiento, adems que en caso de ser riesgoso pueda prevenirlo.

La informacin debe ser (art 4 de la ley): veraz (real); objetiva

(informacin desembarazada de todo juicio subjetivo); detallada (que no
sea vaga y genrica); suficiente (para dar conocimiento integral y
satisfactorio) y eficaz (para cumplir los fines prcticos).
Los consecuencias de la inobservancia: art 37 de la ley: En caso en que el
oferente viole el deber de buena fe en la etapa previa a la conclusin del
contrato o en su celebracin o transgreda el deber de informacin o la
legislacin de defensa de la competencia o de lealtad comercial, el
consumidor tendr derecho a demandar la nulidad del contrato o la de una
o ms clusulas. Cuando el juez declare la nulidad parcial,
simultneamente integrar el contrato, si ello fuera necesario.
La publicidad puede ser incompleta y fragmentada, porque adems es
siempre parcial ya que es realizada para persuadir al consumidor a la
adquisicin; esto no debe confundirse con la informacin.
2- INTEGRACIN DEL ACUERDO CON LAS PRECISIONES DE
LA PUBLICIDAD.
Art 8 ley 24.240: Efectos de la Publicidad. Las precisiones formuladas en
la publicidad o en anuncios prospectos, circulares u otros medios de
difusin obligan al oferente y se tienen por incluidas en el contrato con el
consumidor.
Oferta
Completa, vinculante, a persona determinada o indeterminada (en el
consumo), con la fecha de inicio y fin si es fuera del establecimiento y
nmero de stock si lo tiene.
Publicidad
La publicidad tiene carcter subjetivo, parcial e interesado, en cuanto su
principal objetivo es la sugestin o persuasin, dirigidas a la adquisicin de
bienes o servicios. No pretende ser un medio de informacin de los
consumidores, las costea el proveedor o productor por lo tanto, dada su
finalidad predominante, pone en reasalto las ventajas de los bienes o
servicios ofrecidos y trata de disminuir sus aspectos menos favorables.
Vinculados al derecho de informacin que tiene los consumidores (que
cuenta con rango constitucional art 42), el derecho no busca desnaturalizar
la publicidad si no evitar que sta ocasione desinformacin, confusin o
equvoco en su afn de persuadir. Es por esto que se proscribe la publicidad
engaosa o abusiva.
La publicidad no constituye una oferta por no cumplir con sus requisitos,
aunque muchas veces coinciden.
Precisiones de la publicidad vinculadas a la esfera contractual.

La publicidad puede muchas veces, tener algunas precisiones propias de los

contratos, por ejemplo la naturaleza de los bienes y servicios, las garantas
ofrecidas, el precio, etc.
Estas precisiones de la publicidad obligan al oferente y se consideran
incluidas en el contrato que se celebre con el consumidor (art 8 ley
24.240).
Las precisiones deben ser indicaciones concretas de datos que revisten
naturaleza contractual, se excluye por lo tanto lo vago, difuso o no
explicitado.
Las precisiones pueden incluirse cuando media una laguna en el
contrato, es decir cuando ste no prev algn extremo que ha sido
contemplado en la publicidad.
Cuando el contrato tiene alguna estipulacin que se contradice con las
precisiones publicitadas, las precisiones de la publicidad obligan al
oferente y se tienen por incluidas en el contrato con el consumidor. La
ley es determinante, debe reputarse incorporada de pleno derecho la
precisin publicitaria, y el consumidor tiene el derecho de que el
contrato se considere concluido conforme a lo contenido en la precisin.
Por lo tanto tales precisiones pueden modificar o dejar sin efecto la
estipulacin contraria.
El consumidor es quien puede escoger si el contrato debe atenerse a sus
clusulas expresas o bien integrarse de las precisiones publicitadas,
segn le resulte ms conveniente y ventajoso.
Cuando la norma estipula que obligan al oferente es importante cuando
la publicidad la realiza una empresa diferente a quien es el proveedor o
el productor de los bienes y servicios, pero para el caso se supone que el
proveedor o productor conoce o debera conocer la publicidad, por lo
tanto es ste quien queda obligado sin perjuicio a las acciones de
regreso que pudiera tener contra el anunciante.
Las clusulas aclaratorias
Una cosa distinta es la eficacia de las clusulas que se insertan en el
contrato que se celebra, en las cuales se aclara que las precisiones de los
anuncios publicitarios son diferentes a las condiciones de la oferta y no la
integran.
Se sostiene que este tipo de clusulas constituyen una clusula abusiva por
su carcter sorpresivo, se agrega que cuando la publicidad trata de influir la
voluntad del consumidor, mediante la informacin solo del extremo
ventajoso del producto, la reserva en contrario contradice al acto propio.
Por lo tanto, tales reservas son inoponibles al consumidor, por lo que los
proveedores quedan inevitablemente vinculados a las precisiones de la
publicidad.

De todas formas vale analizar el caso concreto, analizando si el consumidor

tuvo la posibilidad de conocer el contenido de este tipo de clusulas, no
puede entraar un juicio a priori de carcter absoluto.
3- CONTRATOS A DOMICILIO Y VENTAS A DISTANCIA
Contratos a domicilio
La tcnica de los contratos a domicilio o ambulantes, consisten en que el
proveedor aborda o busca al cliente consumidor, en su propio domicilio o
donde se encuentre, en forma permanente o transitoria, inclusive en su
lugar de trabajo, para concluir los contratos de que se trate.
Este tipo de ventas tiene:
Ventajas: que el consumidor no debe desplazarse de su domicilio,
porque se contrata en el lugar donde se encuentra.
Riesgos de abuso (principalmente): ya que son los casos donde el
consumidor no estaba dispuesto a celebrar ningn contrato, por lo tanto
constituye un mtodo agresivo de comercializacin que, busca
sorprender al consumidor con un manejo astuto e interesado de la
informacin, a fin de inducirlo a tomar decisiones apresuradas ya que no
le da posibilidad de analizarlo o pensarlo. El consumidor compelido a
menudo por la presin psicolgica, accede compulsivamente a adquirir
bienes o servicios intiles o caros.
Art 32 ley 24.240: Venta Domiciliaria. Es aquella propuesta de venta de
una cosa o prestacin de un servicio efectuada al consumidor en el lugar
donde reside, en forma permanente o transitoria o en su lugar de trabajo.
En ella el contrato debe ser celebrado por escrito y con las precisiones del
artculo 10.
Lo dispuesto precedentemente no es aplicable a la compraventa de bienes
perecederos recibidos por el consumidor y abonados al contado.
Estos contratos se negocian donde el consumidor se encuentra, el decreto
reglamentario de la ley ampla este radio de accin, al disponer que la
figura comprende cualquier sistema de oferta al consumidor que se efecte
no solo en su domicilio, si no tambin en el domicilio particular del
oferente o de un tercero; seria cualquier lugar fuera de un lugar especfico
destinado a la comercializacin de los bienes y servicios.
Restriccin
El segundo prrafo del art establece que no se aplica a la compraventa de
bienes perecederos recibidos por el consumidor y abonados al contado:
tales operaciones son de escasa importancia.
Forma
Debe ser celebrado por escrito y con las precisiones del artculo 10.
Revocacin

Art 34: El consumidor tiene derecho a revocar la aceptacin durante el

plazo de cinco (5) das corridos, contados a partir de la fecha en que se
entregue la cosa o se celebre el contrato, lo ltimo que ocurra, sin
responsabilidad alguna. Esa facultad no puede ser dispensada ni
renunciada.
Permite al consumidor retractarse de su decisin, sin necesidad de
mencionar causa alguna y ninguna responsabilidad de su parte durante 5
das desde que tiene la cosa en su poder (entrega instantnea o entrega
posterior).
El proveedor deber informar por escrito al consumidor que tiene dicha
facultad de revocacin en todo documento, que con motivo del contrato le
sea presentado a ste ltimo.
Requisitos de la revocacin:
El consumidor debe poner la cosa a disposicin del vendedor, los gastos
de envo corren por ste ltimo.
La cosa no debe haber sido usada y tiene que mantenerla el consumidor
en el mismo estado en que la recibi. El vendedor debe restituir los
importes que hubiese recibido.
Ventas a distancia
Art 33: Venta por Correspondencia y Otras. Es aquella en que la
propuesta se efecta por medio postal, telecomunicaciones, electrnico o
similar y la respuesta a la misma se realiza por iguales medios.
No se permitir la publicacin del nmero postal como domicilio.
En las ofertas que se hacen por va postal, el consumidor recibe catlogos,
folletos o anuncios que le enva el vendedor, en los cuales consta la oferta;
puede ser tambin por telfono; por fax o a travs de medios de difusin
masiva como revistas, diarios o televisin. Ellas deben ser aceptadas por la
misma va, telfono o fax, producida la aceptacin el vendedor le enva la
cosa al adquiriente y ste paga el precio del modo que se convenga.
Revocacin.
En estas ventas el comprador tiene la oportunidad y tranquilidad para
reflexionar antes de decidir, pero la dificultad que plantea esta forma de
negociacin reside en que como el consumidor debe decidir sobre la base
de fotografas, descripciones o imgenes televisivas, est expuesto a recibir
una cosa que no se adecue a sus previsiones, deseos o expectativas.
Tiene el mismo derecho de revocacin que en caso de ventas domiciliarias.
Prohibicin
Art 35 de la ley 24.240: Queda prohibida la realizacin de propuesta al
consumidor, por cualquier tipo de medio, sobre una cosa o servicio que no
haya sido requerido previamente y que genere un cargo automtico en

cualquier sistema de dbito, que obligue al consumidor a manifestarse por

la negativa para que dicho cargo no se efectivice.
El proveedor asume la iniciativa de formular una oferta, por cualquiera de
los medios que han sido examinados y atribuye al silencio del consumidor
el valor de una manifestacin de voluntad asertiva, para que se produzcan
consecuencias jurdicas que supone el acuerdo.
Supuesto de hecho
Debe existir una oferta sobre una cosa o servicio que no haya sido
requerida por el consumidor, es decir la iniciativa compete al proveedor.
Tiene que darse la hiptesis propia de los contratos entre ausentes, pues
ente la oferta y la aceptacin debe mediar un espacio de tiempo.
La oferta debe tender a que se produzca un cargo automtico en
cualquier sistema si el destinatario de ella no se manifiesta por la
negativa; atribuye entonces, consecuencias a su silencio.
Consecuencia
La consecuencia jurdica de la norma, estriba en la prohibicin del empleo
de tal sistema de contratacin; constituye por ende un obrar antijurdico, el
cual entraa que se incurra en una falta o infraccin sancionable del art 47
de la ley.
En el caso en que se hubiese enviado la cosa ofrecida, el art 35 de la ley
24.240, tambin a ttulo sancionatorio dispone que: Si con la oferta se
envi una cosa, el receptor no est obligado a conservarla ni a restituirla
al remitente aunque la restitucin pueda ser realizada libre de gastos.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL
Responsabilidad precontractual
Responsabilidad contractual.
Oferta

Aceptacin
CELEBRACIN DEL

CONTRATO
RESPONSABILIDAD CIVIL
Obligacin que surge de la ley que nos impide daar a otro, y en caso de
ocurrir los daos hay consecuencias para el daador.
Actividad humana que causa perjuicio, proviene de una accin antijurdica
culpable (a ttulo de culpa o dolo).
Tiene dos mbitos:

 Responsabilidad extracontractual o aquiliana.

- Incumplimiento de la ley de no daar a otro, por lo que en caso de
dao se debe responder. Por ejemplo un accidente de trnsito.
Caractersticas:
- Se viola la norma general de no daar a otro.
- Produce la mora automtica.
- Prescribe a los 2 aos.
Responsabilidad contractual:
- Del contrato surge una ley, cuya violacin engendra responsabilidad.
La conducta que no se ajusta a la norma contractual es ilegtima, y su
autor debe reparar el dao causado. Implica la violacin a las normas
que las partes han establecido en el contrato. Caractersticas:
- Se viola una norma establecida por las partes en el
contrato.
- La mora se produce a travs de la intimacin de mora de
la parte cumplidora a la incumplidora (art 1204).
- Prescribe a los 10 aos.
RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL
La responsabilidad precontractual es aquella que se genera en el perodo
previo de formacin del contrato y con motivo del desenvolvimiento de esa
etapa antecedente. Diferentes autores buscan responder a estas preguntas:
Existe la responsabilidad precontractual?
Implica responsabilidad contractual o extracontractual?
Ihering: la culpa in contrahendo
El autor centr el problema de la culpa in contrahendo en las hiptesis de
nulidad de un contrato, cuando dicha nulidad era imputable al
comportamiento doloso o culposo de laguna de las partes.
La respuesta la encontr en el derecho romano: ante supuestos donde no
poda aplicarse la responsabilidad extracontractual, Ihering le asigna
entonces una responsabilidad contractual. La nulidad de un contrato tiene
un significado restringido: no significa la ausencia de todo efecto, si no
solamente la privacin de algunos efectos; el fin del un contrato es la
ejecucin y la nulidad impide la realizacin de ese objetivo prctico y
principal, pero eso no obsta a que el contrato nulo produzca otras
obligaciones de diferentes especies (Ej: restitucin de la cosa, arras, daos
e intereses, etc.).
Regulacin y conclusiones
Los que emiten declaraciones de voluntad constitutivas del contrato deben
emplear la diligencia necesaria para que en todo lo que de ellos dependa, se
perfeccione un contrato vlido. Si un contrato aparentemente vlido se

anula, es porque alguien no ha observado la debida diligencia. En el crculo

de las relaciones contractuales, responden por su culpa en virtud de un
pacto tcito de garanta que va inserto en el contrato, de tal modo que
cuando ste se anula, aquel entra a funcionar:
El deber de diligencia es requerida tanto en las relaciones contractuales
en va de formacin como en aquellas que se perfeccionan.
El deber de diligencia comienza con la oferta, pero la responsabilidad
solo surge cuando sta ha sido aceptada. Las tratativas previas por lo
tanto, generan responsabilidad pero slo desde la aceptacin de la
oferta. En base a ese deber de diligencia es que surge la culpa por parte
de quien debe indemnizar.
El autor que no observ la debida diligencia debe responder por daos
satisfaciendo:
El inters positivo: es el inters que un contratante tiene en la
ejecucin del contrato, es decir todo lo que obtendra de un
contrato vlido, inters que en caso de inejecucin de ste,
debe ser satisfecho indemnizndose el dao emergente (dao
efectivo en los bienes o gastos) y lucro cesante (prdida de
chances que he dejado por este contrato). Son las prestaciones
o beneficios que yo pretendo obtener del contrato mismo. Es
un inters de cumplimiento.
El inters negativo: es el inters que tiene en la no conclusin
del contrato, comprendiendo la indemnizacin de ste, todo lo
que tendra que no haberse concertado el contrato nulo, y que
puede abarcar tambin dao emergente y lucro cesante.
Muchas veces puede llegar al mismo monto que el inters
positivo. Todo lo que he perdido o gastos por creer que ese
contrato se iba a celebrar. Es un inters de confianza
La culpa in contrahendo es una culpa contractual, en una direccin
particular. De all que el grado de diligencia que debe prestarse en la
formacin del contrato es el mismo que corresponde en su ejecucin.
La teora de Fagella
Fagella en Italia amplia el mbito de la responsabilidad:
*Establece que la responsabilidad tambin puede darse con anterioridad a
la oferta.
*Este autor lleg a la conclusin de que es ilegtima la ruptura
intempestiva y arbitraria de las tratativas, no es necesario que medie dolo
o culpa, es suficiente el hecho puro y simple del receso sin causa.
*El fundamente de la responsabilidad estriba en la violacin de un acuerdo
precontractual tcito o expreso, para entablar o continuar las
negociaciones. Este acuerdo justifica y legitima los gastos necesarios para

buscar y recoger todos los elementos ocurrentes a la formacin de un

proyecto completo, que puede traducirse en contrato; y la ruptura
intempestiva de las tratativas tiene carcter de ilegtima.
Fagella distingue varias etapas:
B
A
Oferta
Aceptacin
1

A: conversaciones, intercambio de ideas, tratos, discusiones, hasta la oferta.

A su vez esta se subdivide en:
1- De ideacin y de elaboracin, que se puede comprender en la
formula de concepcin del contrato.
2- Perodo de perfeccionamiento o de concretizacin de la
propuesta.
B: desde la oferta hasta la conclusin del contrato: es el perodo
precontractual operativo, donde la oferta es puesta en movimiento.
LA RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL EN EL DERECHO
ARGENTINO.
La responsabilidad precontractual en el Cdigo Civil ha sido inferida de la
culpa misma: deviene de los contratos anulados en base al deber de resarcir
los daos que por ello se devenguen. Las situaciones donde se pueden
generar son:
Buena Fe.
Formacin del Contrato.
Actos Anulados.
En nuestro derecho la responsabilidad precontractual es una
responsabilidad extracontractual (art 1056).
1) Buena Fe
Art 1198: Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de
buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o
pudieron entender, obrando con cuidado y previsin.
El fundamente de la responsabilidad, debe residir en el criterio que pone
lmites a la autonoma negocial este es en nuestro derecho, la buena fe.
Debe estar durante todo el contrato, en su formacin, celebracin y
extincin.
*En le perodo de las tratativas, se genera un contacto de intereses entre
quienes se vinculan socialmente a travs de ellas, se debe asegurar la

libertad para negociar y proteger los intereses de quienes participan en

ellas, pero al mismo tiempo, corresponde exigir que dicho contacto se lleve
a cabo conforme a pautas de comportamiento leal y correcto para impedir
el menoscabo de cualquiera de las partes.
*Cuando se formula la oferta tambin puede originarse responsabilidad
precontractual en base al fundamento de la buena fe.
La buena fe:
Subjetiva: es el afinamiento de la consciencia de los
deberes tico-sociales, es de raigambre principalmente
psicolgica, una actitud de conciencia que estriba en la
ignorancia de perjudicar un inters ajeno tutelado por el
derecho. Creencia, todo pensamiento interior que se tiene
en cuenta respecto del negocio mismo que se quiere
celebrar
Objetiva: es el deber de ajustar el comportamiento a
exigencias de honestidad, rectitud, lealtad, correccin y
probidad. Es un criterio valorativo, de comportamientos
que deben adecuarse a la exigencia tico- social de
respeto de la personalidad ajena y colaboracin con los
dems. Son los estndares o clusulas generales,
fundados en los principios generales de la moral, los
justos, lo correcto o lo establecido por la ley.
Deberes que impone la buena fe
Son deberes individualizados por a doctrina para determinar si un
comportamiento transgrede o no los parmetros de la buena fe. Son
criterios que permiten aplicar la clusula genrica de la buena fe, son
deberes que las partes deben tener en cuenta durante todo el contrato y ante
su incumplimiento surge la obligacin de resarcir por resp. precontractual.
La buena fe debe ser entendida como norma de correccin y lealtad en la
celebracin de los negocios.
a) Deber de comunicacin o informacin
Quien no se encuentre en situacin de concluir un contrato vlido, est
obligado a interrumpir las tratativas, y en caso de pretender
continuarlas, a comunicar dicha circunstancia a la otra parte a fin de que
pueda formar su composicin de lugar. Quien as no obrara viola el
deber de informacin por lo tanto la buena fe del art 1198.
Los deberes de informacin no se agotan all, ellos existen siempre que
se encuentre comprometida la regla de la buena fe.
Lo que una de las partes debe comunicar a la otra es aquello que tiene
relevancia para el negocio, y que sta no se encuentre en estado de
conocer (lo que la parte puede conocer por si, no hay que
comunicrselo, porque lo que la ley prohbe es la ocultacin).Este deben
depende de la naturaleza y circunstancias del contrato, del grado de
vinculacin y confianza de los integrantes y del equilibrio o desigualdad

de las partes. Las exigencias de solidaridad y colaboracin exigen hablar

claro.
Se refleja en el deber de informacin de art 4 de la ley de Defensa al
Consumidor.
b) Deber de secreto
No hay obligacin de comunicar los secretos personales, pero muchas
veces en las tratativas puede ocurrir que alguna de las partes se vea en la
necesidad de comunicarle a la otra alguno de esos secretos,
especialmente relacionados con su patrimonio. La regla es que el secreto
contado por la otra parte en las tratativas debe ser guardado y la
violacin de esta regla, lleva a incurrir en resp. precontractual.
Debe tratarse de un secreto confiado, es decir informacin confidencial
til para las tratativas y no una mera indiscrecin y que su divulgacin
puede causar perjuicio.
Revelar un secreto de la vida privada no es violar la buena fe negocial.
Fatalmente si cumple con sus requisitos puede hasta incurrir en el delito
penal de violacin de secretos.
c) Deber de custodia.
Se debe proteger y custodiar los efectos confiados durante las tratativas,
los efectos no solo abarca las cosas si no cualquier tipo de valor. Quien
a raz de las tratativas tiene en su custodia valores de otro, no puede
hacer otro uso de ellos que los aptos para las tratativas, si obrara de otra
forma se estara apropiando.
Se funda en mantener las cosas que se reciben con motivo de las
tratativas del mismo modo, para poder restituirlas tal cual se entregaron
en caso de que no se concluya el contrato.
El Cdigo, en la hiptesis del mandato le impone un deber de custodia
especfico art 1917: Si el negocio encargado al mandatario fuese de
los que por su oficio o su modo de vivir, acepta l regularmente, aun
cuando se excuse del encargo, deber tomar las providencias
conservatorias urgentes que requiera el negocio que se le encomienda.
[Ruptura de las tratativas
Aparicio: Los supuestos de ruptura, constituyen la fuente ms caracterstica
y frecuente de responsabilidad precontractual en las tratativas, aunque no
agotan su mbito posible. Son las que han llamado ms la atencin de la
jurisprudencia, en un campo que se caracteriza por tener escasos
antecedentes en el tema.
La consideracin especfica y reflexiva del tema data de 1953 en un caso
que se admiti la resp. precontractual por ruptura intempestiva de las

tratativas; un campo propicio para estas situaciones es el de los arquitectos

o ingenieros en la contratacin de obra ya que determinan por parte de los
profesionales de mltiples trabajos preparatorios.
El ejercicio de abandonar o interrumpir las tratativas, debe desenvolverse
dentro del marco propio de la buena fe.
Lpez de Zavalia: No cabe responsabilidad alguna por la sola ruptura de las
tratativas, si se admite que la interrupcin tempestiva y arbitraria de las
tratativas obliga a indemnizar los gastos hechos a raz de las tratativas, el
autor establece que porqu entonces, no han de ser tambin indemnizados
cuando la retractacin sea arbitraria. Lpez de Zavalia plantea que no ve de
que puede quejarse el que hace gastos con miras a la concrecin de un
contrato futuro que no llega a celebrarse por interrupcin de las tratativas.
El que entra en tratativas, sabe que ellas pueden fracasar, y hace sus
clculos, obra sabiendo cuales pueden ser las consecuencias.
Los casos a indemnizar (aunque no lo son por la interrupcin de las
tratativas) son:
- en el caso en que el momento de interrupcin de las tratativas se incurra
en un acto ilcito, entonces si corresponder una indemnizacin, pero no
medida sta por los gastos hechos en las tratativas, si no por los daos
derivados del acto ilcito.
- cuando se interrumpen las tratativas que en realidad nunca se tuvo la
intensin de llevar a cabo, es de mala fe. Aunque en realidad por estar
viciado de dolo, se vuelve ilcita toda la conducta, tiene vicio congnito.
- quien hizo gastos tiene un crdito contra el otro contratante cuando
redundaren en provecho de ste; aunque ac tampoco es un problema de
resp. precontractual si no de un enriquecimiento sin causa]
2- Formacin del contrato
a) Art 1156: La parte que hubiere aceptado la oferta ignorando la
retractacin del proponente, su muerte o incapacidad sobreviniente, y que
a consecuencia de su aceptacin hubiese hecho gastos o sufrido prdidas,
tendr derecho a reclamar prdidas e intereses El supuesto legal se
refiere a contratos ente ausentes, en donde la aceptacin se perfecciona con
su expedicin, a su vez la retractacin de la oferta tambin produce efectos
cuando se enva la declaracin correspondiente.
- El que acepta ignorando la revocacin o caducidad de la oferta, y a
consecuencia sufre prdidas o hace gastos, tiene derecho a ser
indemnizado por ello.
- El fundamento no radica en la culpa hay absoluta prescindencia del factor
de atribucin subjetivo constituido por la culpabilidad; ya que
forzosamente podra sta encontrarse en la revocacin pero est
completamente ausente en la situacin de quien fallece o pierde su
capacidad. Se funda en ser una responsabilidad impuesta por ley, la ley ante

el dao que sufre el que ve frustrada la expectativa que le crea la oferta,

opta por tutelar al perjudicado. El dao derivado de esa situacin, debe ser
cargado por la parte que la ocasiona con la retractacin o caducidad,
objetivamente, como una forma de amparar la confianza con que obr el
afectado y con independencia de la idea del abuso o de culpabilidad.
b) La retractacin de la aceptacin, cuando es posible, a tenor del art 1155
obliga a indemnizar.
3- Nulidad del contrato.
*Cuando opera la nulidad de un contrato se opera la aniquilacin
retroactiva por la existencia de un vicio congnito, por lo tanto el causante
de esa nulidad deber indemnizar al perjudicado por la invalidez.
*Este efecto retroactivo es el motivo por el cual, las partes deben
restituirse todo lo entregado en virtud del acto anulado. Es indiferente que
el acto sea nulo o anulable, absoluto o relativo.
*Cada parte se encuentra obligada a velar porque en todo lo que de ella
dependa, y en todo lo que a ella concierna, se den los requisitos de
conclusin de un contrato vlido. El deber de diligencia surge de la
interpretacin del art 1056: Los actos anulados, aunque no produzcan los
efectos de actos jurdicos, producen sin embargo, los efectos de los actos
ilcitos, o de los hechos en general, cuyas consecuencias deben ser
reparadas.
La diferencia ente este art y la teora de Ihering es que:
- Cdigo Nuestro: responsabilidad extracontractual.
- Ihering: responsabilidad contractual.
*La obligacin de indemnizar que surge del art 1056 supone que el
responsable haya actuado con dolo o culpa, y que el damnificado no haya
actuado con culpa que esta radicara en que conociera o debiera conocer el
vicio que invalida el acto.
La aplicacin del art 1056 en combinacin con las normas particulares (art
935, 942 y 943), lleva a las siguientes consecuencias en relacin con los
distintos vicios posibles:
1) Defecto de capacidad: para la nulidad en razn de incapacidad de
hecho, existe una norma especfica, la del art 1165: Declarada la
nulidad de los contratos, la parte capaz para contratar no tendr
derecho para exigir la restitucin de lo que hubiere dado, o el
reembolso de lo que hubiere pagado, o gastado, salvo si probase que
existe lo que dio, o que redundara en provecho manifiesto de la
parte incapaz.En la nulidad para proteger al incapaz, no cabe la
indemnizacin da daos a la parte capaz salvo que pruebe que la
cosa la tiene el incapaz o que ste tenga algn provecho.

2) Falta de idoneidad en el objeto: art 1172: Son nulos los contratos

que tuviesen por objeto la entrega de cosas como existentes, cuando
stas an no existan, o hubieren dejado de existir; y el que hubiese
prometido tales cosas indemnizar el dao que causare a la otra
parte. Se trata de una responsabilidad objetiva por el solo hecho
que se produzca tal situacin, con exclusin de la idea de culpa. Art
1178 y 1178 comprenden el delito de estelionato.
3) Falta de legitimacin: cuando la ausencia de legitimacin trae la
nulidad del contrato, el damnificado nada puede reclamar si es de
mala fe, y que no basta la buena fe para liberar se la responsabilidad.
Art 1329: Las cosas ajenas no pueden venderse. El que hubiese
vendido cosas ajenas, aunque fuese de buena fe, debe satisfacer al
comprador las prdidas e intereses que le resultasen de la anulacin
del contrato, si ste hubiese ignorado que la cosa era ajena. El
vendedor despus que hubiese entregado la cosa, no puede
demandar la nulidad de la venta, ni la restitucin de la cosa. Si el
comprador saba que la cosa era ajena, no podr pedir la
restitucin del precio.
4) Vicios de al voluntad interna: en el caso de dolo o de violencia debe
necesariamente indemnizarse y en caso de que sea dolo o violencia
de un tercero, la parte sabedora responde solidariamente con l (art
935 y 942). Respecto del error, la parte que contrat con el errante,
emiti un consentimiento, en la creencia de que perfeccionaba un
contrato, cuando no ocurri as por circunstancias que le son ajenas:
el error o equvoco en el que incurri la otra parte; el error excusable
(debe haber habido razn para errar y la ignorancia del verdadero
estado de las cosas no proviene de una negligencia culpable art 929)
que acarrea la nulidad hace nacer la obligacin de indemnizar a la
otra parte que se vio perjudicado por l o sufri el dao de la nulidad,
a raz de la expectativa que gener su declaracin de voluntad
(aplicacin analgica del 1165, es decir que el fundamento no radica
en la culpa, si no las expectativas creadas por un contrato vlido).
Por regla: en caso de nulidad (vicio congnito) las partes deben restituirse
lo entregado.
Excepcin: la persona capaz en la falta de capacidad [Excepto que
demuestre el bien o que lo aproveche el incapaz]
Naturaleza
Ihering le asign a la resp. precontractual el carcter de contractual, fundo
su posicin en la existencia de un pacto tcito entre quienes se vinculan en
las negociaciones frustradas, cuya trasgresin provocaba la
responsabilidad.

Nuestro derecho le otorga a la resp. precontractual el carcter de

extracontractual: ya que ella no tiene como base un contrato, en cuanto se
funda en hechos que no se producen en el proceso formativo de uno, pero
que no llega a concluirse como contrato. Lo que permite distinguir las
categoras de contractual o extracontractual es que en la resp. contractual la
antijuridicidad reside en el incumplimiento de una obligacin originada de
un contrato vlido, pero en la resp. precontractual el contrato no alcanza a
perfeccionarse por lo tanto es de carcter extracontractual.
El dao resarcible
Se tom la teora de Ihering (ver teora pagina 41) en base al principio de
que solo reviste el carcter de resarcible, el dao que es dable imputar
causalmente a la conducta que lo genera. Puede ser cualquiera de estos:
Inters negativo: o inters de confianza, en base a la nulidad o el no
perfeccionamiento de un contrato, debe reintegrar a la otra parte a la
situacin en que sta se encontrara si hubiese conocido la nulidad o la
no conclusin del contrato.
Inters positivo: o de cumplimiento, se basa en la validez del
contrato y comprende todo lo que una de las partes obtendra si el
contrato se cumple, el dao se deriva de un contrato vlido.
Dao emergente: son los gastos realizados con motivo de la
negociacin frustrada o que devino invlida.
Lucro Cesante: son las ganancias frustradas por parte del perjudicado,
las ventajas que hubiera conseguido en caso de no haber existido esas
ganancias fracasadas. Es perfectamente posible que corresponda la
indemnizacin de lo que se ha denominado vacaciones perdidas esto
es lo que en el fondo entraa la prdida de una chance de haber
realizado otro negocio ventajoso.
Dao moral: podr corresponder si las condiciones lo justifican,
depende del caso concreto.