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El criterio a seguir en cuanto a la clasificacin de los delitos ser aquella que atiende al bien jurdico
protegido, por ejemplo, seguridad exterior y soberana del Estado, derechos garantizados por la
Constitucin Poltica, integridad sexual, etc.
Clasificacin:
a) Delitos contra los intereses individuales
i) Delitos que atentan contra los valores de la persona humana
ii) Delitos patrimoniales
b) Delitos contra los intereses sociales o comunitarios.
TITULO PRIMERO
Qu se entiende por Vida? Hay varias acepciones acerca de lo que se entiende por vida
El concepto que recoge y tutela el legislador penal, es el de los naturalistas (implica cuerpo y psiquis).
Vida es un bien jurdico relativo, no es absoluto, debe ser siempre respetado, en algunos casos es posible y
hasta obligatorio afectarlo, por ejemplo, cuando se acta en virtud de la legtima
defensa. Tambin se debe afectar en casos de pena de muerte, contemplada en el Derecho Penal Militar.
La ley penal protege la vida humana, el legislador materializa esta proteccin desde que hay una forma de vida,
el determinar cundo hay vida es un tema de por s conflictivo. La proteccin penal de la vida llega,
obviamente, hasta que sta termina.
Al analizar que es vida una primera distincin es:
1. Vida Dependiente
2. Vida Independiente
Vida Dependiente, Es la de aquel que est por nacer; se protege penalmente a travs de la figura penal
aborto.
Vida Independiente, Es desde que el individuo nace y es personal, al separarse completamente de su madre.
Desde el parto hasta que finaliza, del claustro materno y pasa a tener vida independiente la proteccin ser a
ttulo de homicidio (en cualquiera de sus formas), el cual es el delito que protege la vida independiente, estas
formas son: el homicidio calificado, homicidio simple, homicidio en rias; y las figuras especiales de
infanticidio y parricidio.
Proteccin Penal de la Vida. El matar a otro. Proteccin penal desde el nacimiento, desde el parto, criatura
completamente separada de la
madre, debe tener autonoma de vida, reducido a la especie humana.
Con excepcin del homicidio en ria todas las otras figuras tienen el mismo verbo rector matar, el
homicidio en ria presenta otras variantes. El homicidio en ria, en opinin de la mayora, es un delito de
peligro, que consiste en reir y causar dao.
El homicidio simple es la figura base.
autonoma de vida: Por tanto, se refiere a la existencia de grandes funciones vitales autnomas; funcin
sensibilidad, movilidad, respiratoria y circulatoria en forma independiente de la madre, este o no cortado el
cordn umbilical. Por ende, adquiere proteccin penal al contar con la autonoma de vida.
Viabilidad (Capacidad para vivir): No es un presupuesto de la tutela penal de la vida. La persona que carece
de la capacidad para sobrevivir pero, aun sobrevive es tambin sujeto pasivo de homicidio. El hecho de que
se trate de una persona destinada a morir, que no va a sobrevivir ms all que un instante siquiera, no sirve. Si
se da muerte a una persona que por falla fisiolgica va a morir, es de igual forma homicidio, por ende
constituye homicidio igualmente, dar muerte al moribundo, al enfermo de un mal incurable o al condenado a
muerte.
Se menciona generalmente el problema de los monstruos (monstrum). Los ordenamientos antiguos
excluyeron a menudo a estos de la tutela de la vida, legitimando la muerte dada a uno de ellos.
Identificndolos, con monstrum: un ser de tal manera deforme que no tena nada de la especie humana, y
monstruosum: Aquel que siendo defectuoso y salindose desde ese punto de vista del molde de la especie,
tenia sin embargo la cara de un ser humano.
Distinto es el caso del desarrollo absolutamente patolgico, producto de la concepcin, es decir, de la mola
(se hablara a propsito del aborto).
Pero, en todo caso, la forma del ser humano no influye para los efectos de la tutela penal de la vida, tampoco
tiene relevancia la edad, condiciones del cuerpo, etc.
Hasta cundo hay proteccin penal de la vida? Desde que existe autonoma de vida, hasta la muerte, que
es el trmino de la vida.
Eutanasia: Es suicidio asistido cuando media la voluntad del afectado, pero puede haber eutanasia sin
conocimiento. Esta forma de terminar con la vida humana no es autorizada por el legislador chileno; el que
auxilia es condenado por delito de auxilio de suicidio; si no hay consentimiento el autor de esa muerte
responde a ttulo de homicidio. Se ha planteado una gran discusin respecto al derecho a morir Se debe
reconocer a una persona el derecho de terminar con su vida? Hay un concepto internacional que implica un
consenso para reconocer el derecho a morir, el derecho a una muerte digna, a morir como un ser humano.
Se afirma que el ser humano tiene derecho a vivir, pero NO la obligacin de vivir y SI tiene derecho a
disponer de su cuerpo y vida.
En algunos pases se habla del llamado testamento vital, que es una declaracin de voluntad por la que
una persona de antemano declara su rechazo a tratamientos para vivir.
El Cdigo de tica de los profesionales de la medicina, en el artculo 28, establece que toda persona tiene
derecho a morir dignamente, El mdico debe aliviar al paciente del dolor o sufrimiento, aunque, con ello
haya riesgo de abreviar la vida.
El mdico no esta obligado a proporcionar mecanismos artificiales de vida, si aliviar el dolor. Se puede
desconectar a un paciente por ejemplo, de un ventilador mecnico, y ser la naturaleza la que siga su curso
causal, esto no es homicidio. Lo que en Chile no se puede hacer es activamente matar, por ejemplo,
inyectando una sustancia letal.
En los pases bajos, por ejemplo, la Eutanasia se encuentra reconocida, e incluso existen organizaciones que
la practican.
I
DELITOS CONTRA LA VIDA INDEPENDIENTE
1. HOMICIDIO SIMPLE
La expresin homicidio simple no ha sido usada por la ley. La ha impuesto una prctica generalizada para
designar la figura residual de homicidio que resulta del cotejo de los artculos 390, 391 N1 y 394.
Definicin: Consiste en matar a una persona sin que concurran las circunstancias del parricidio,
infanticidio ni las calificantes del homicidio calificado
Es un delito de lesin, porque requiere de un cambio en el mundo exterior, que se materialice en la muerte
de una persona.
TIPO OBJETIVO
(Conducta, vinculo causal y resultado)
a) Accin.
Conducta con sus modalidades:
- Verbo rector
- Sujeto activo, pasivo.
- Objeto material, jurdico
- Circunstancias de tiempo
- Medios de comisin
y espacio.
i) Verbo rector
Matar
ii)
Objeto material
(Cosa o persona sobre la que se despliega la accin delictiva): Hombre vivo
iii)
Objeto jurdico
(Bien jurdico tutelado): La vida
a) Materiales: Aquellos que afecten al organismo, al cuerpo (ejemplo: armas, golpes animales, insectos).
Inmateriales: Son de orden psquico, dirigidos al ser orgnico psiquis con el objeto de provocar la muerte
(ejemplo causando miedo o pnico para provocar la muerte).
Se habla tambin de Medios Morales, pero, hay un problema respecto de la prueba. La vinculacin causal es
difcil de determinar.
Profesor Etcheverry seala dos casos: uno es el ciego a quien el autor le indica un camino errado para que
se caiga y muera, provocando la muerte por una impresin fuerte, pero en realidad se produce por la cada. El
otro caso es el cambio de rtulo de un frasco de veneno, al cual se le pone que no es nocivo, en este caso
no es una muerte por un medio inmaterial sino que es material producida por medio de la accin del veneno.
b) Directos: Son todos los ya mencionados como materiales, en que el sujeto activo acciona directamente sobre
el cuerpo de la vctima, y realiza la muerte.
- Indirecto: Se hace por medio de otro elemento que incluso puede ser otra persona. No importa
directamente el dao contra la victima respectiva. (Ejemplo provocar la muerte por un ataque de un animal,
cuando una persona se lanza sobre otra para provocar la muerte por cada).
La induccin al suicidio es homicidio, Art.15 N2.
b) El Resultado
Es la Muerte. El homicidio es un delito de resultado, de lesin. Si hay resultado debe existir vnculo causal.
La muerte, es la cesacin irreversible de todos los fenmenos de la vida.
Hay que distinguir, para determinar el momento en que se produce la muerte:
1. Muerte Clnica. Paralizacin de las grandes funciones vitales: respiracin, circulacin, sensibilidad y
movilidad, sin que se produzca una alteracin de las estructuras orgnicas, dicho diagnostico es mucho ms
difcil y es posible cometer errores. Se la reconoce por los signos negativos de vida (Ejemplo: falta
respiracin, hipotermia).
El problema que planteas es que no es definitiva. Existen dificultades para precisar el momento en que se
produce la muerte.
El que mata a una persona con muerte clnica, comete homicidio.
Por tanto, para que la paralizacin funcional que representa la muerte clnica sea muerte real, es necesario que
dicha paralizacin sea irreversible.
2. Muerte Real o Biolgica. Es aquella que se produce cuando a la muerte clnica le sigue los llamados signos
positivos de muerte (rigor mortis hasta la putrefaccin). Hay destruccin de clulas, msculos, huesos, etc.
La existencia de la muerte de una manera cierta y absoluta se comprueba por medio de diversas alteraciones,
que sirven tanto para precisar el diagnostico como para orientar acerca de sus causas y del momento en que
ocurri. Estas alteraciones se denominan fenmenos cadavricos o signos positivos de muerte y
constituyen una alteracin irreversible de los tejidos producida por causas fsicas, qumicas y biolgicas. Los
signos positivos de muerte de mayor significacin son: la deshidratacin, la acidificacin de los humores y
vsceras, la rigidez cadavrica, las livideces cadavricas y la putrefaccin cadavrica, signo ultimo y evidente
de la muerte.
Esta es la reconocida por el Derecho Penal.
3. Muerte Jurdica. Es aquella menos importante en esta materia, nada tiene que ver con las ya mencionadas,
una de ellas por ejemplo es la muerte presunta.
4. Muerte Cerebral. Abolicin total de las funciones enceflicas e irreversible.
Artculo 153: Las placentas y otros rganos y tejidos que determine el reglamento podrn destinarse a la
elaboracin de productos teraputicos y a otros usos que el mismo reglamento indique.
Artculo 154: Las disposiciones de este Libro no se aplicarn a las donaciones de sangre ni a las de otros
tejidos que seale el reglamento.
Artculo 146: Toda persona plenamente capaz podr disponer de su cadver, o de partes de l, con el objeto
de que sea utilizado en fines de investigacin cientfica, para la docencia universitaria, para la elaboracin
de productos teraputicos o en la realizacin de injertos.
El donante manifestar su voluntad por escrito, pudiendo revocarla en la misma forma, todo ello de
conformidad con las formalidades que seale el reglamento.
+ Quien da muerte a una persona que se encuentra en estado de muerte clnica comete homicidio, porque no es
esa muerte la que protege el derecho penal.
1. Homicidio Concausal
Concausas: Son ciertos factores o circunstancias no previstas por el autor, ajenas a su voluntad que
intervienen provocando otro resultado tpico.
Homicidio concausal: Cuando un sujeto con intencin de matar emplea medios inhbiles para provocar la
muerte, pero, estas sobrevienen por la intervencin de las concausas
Hay una interferencia en el vnculo causal.
ejemplo la ambulancia que va con un herido, se vuelca y por esto muere. La sola accin result ineficiente).
TIPO SUBJETIVO
Reconocemos la presencia de dolo y culpa.
En materia de homicidio la mayora de los tipos penales exigen la presencia de dolo directo, este es el caso
del homicidio calificado, infanticidio y parricidio.
Dolo: Puede ser dolo directo, indirecto o eventual.
La mayora de las figuras de homicidio calificado agravado no admiten comisin culposa; por ejemplo si un
padre mata al hijo es parricidio, sin embargo, como exige dolo directo no exige comisin culposa, no es
atpica es sancionable a ttulo de cuasidelito de homicidio.
tem
Finalid
ad
Medios
Concausal
Dolo de
Ineptos
Resulta
do
La muerte
querida pero
por
circunstanc
Preterintencional
Dolo de Lesiones
Aptos para
provocar la
muerte
Muerte
no
buscada
como
consecuencia
de la
conducta
Sancin
Como
concurso ideal,
Art.75
Co-Autora.
Es una forma de intervencin, dice relacin con un concurso de personas. Esta co-autora establecida en el
articulo 15 N 3 exige dolo comn. Si existe dolo comn, no significa que el dolo se comunique, ya que cada
uno responde por su propio dolo y, en la co-autora est presente en cada uno de ellos el dolo sin comunicarse,
por eso en un hecho delictivo es imputable a ese y no a los dems.
Exige divisin del trabajo.
Actividad Mdica.
En la parte general de derecho penal hablamos de la actividad mdica. Ahora precisada al homicidio, el mdico
al hacer una intervencin quirrgica, en el hecho material lo que hace es lesionar.
Para los causalistas el provocar una lesin material al cuerpo del paciente es una conducta tpica pero
justificada por el ejercicio legtimo de un derecho.
Para los finalistas es una conducta atpica, por que el mdico no lesiona sino que opera con el objeto de
recobrar la salud.
Si se produce una muerte con motivo de un tratamiento surge el problema de dilucidar si el mdico responde
o no de esa muerte a ttulo de homicidio.
Como principio bsico existe plena responsabilidad del mdico, no por ser una profesin de esta clase est
exento de responsabilidad penal, su responsabilidad es incluso mayor.
Puede provocar la muerte dolosamente en el ejercicio de sus funciones, por sus conocimientos. Esta muerte
dolosa puede provocarla por accin u omisin.
-
Delito Omisivo por que se encuentra en posicin de garante respecto del paciente que est tratando.
Delito Homicidio Culposo, dando origen a un cuasidelito de homicidio cuando por ejemplo se trata a
un paciente con medicamentos inadecuados, por aplicar tcnicas inadecuadas.
Para que la muerte no configure un hecho tpico, el mdico, debe actuar conforme a las reglas de la Lex
Artis.
Si la muerte de un paciente se produce en un tratamiento mdico se produce a pesar de que el mdico lo
haya tratado de acuerdo con la Lex Artis, ese mdico, va a estar exento de responsabilidad.
Error en el Homicidio.
En materia de homicidio carece de relevancia. Debe ser esencial e invencible, el cual excluye dolo y culpa.
El nico caso en que tiene relevancia es aquel en que la persona es determinante para la comisin del
delito y eventualmente podra producir un desplazamiento del tipo.
Articulo 1 inc. Final: El que cometiere delito ser responsable de l e incurrir en la pena que la ley seale,
aunque el mal recaiga sobre persona distinta de aquella a quien se propona ofender. En tal caso no se
tomarn en consideracin las circunstancias, no conocidas por el delincuente, que agravaran su
responsabilidad; pero s aquellas que la atenen.
La doctrina est de acuerdo que hay error en el golpe, el cual se produce por una desviacin del curso
causal, recayendo la accin en una persona distinta y; si los sujetos son intercambiables y el
dao producido es el mismo, dar muerte, ese error es irrelevante, hay un homicidio doloso.
En el error en la persona (ms importante) es sutilmente distinta al anterior. Ac el sujeto quiere matar
precisamente a una persona determinada, pero hay una confusin que provoca el hecho de matar a otro;
por ejemplo quiere matar a Pedro, pero se confunde y mata a Juan creyendo que es Pedro.
No reviste mayor importancia en el homicidio, a menos que la vctima que quiso matar o que en definitiva
mat fuera un sujeto calificado, porque entra en juego otra figura penal que sera el parricidio, infanticidio,
etc., es decir, una figura especial.
Problema se plantea cuando es sujeto calificado.
2.
HOMICIDIO CALIFICADO.
Articulo 391 N1 (de memoria): El que mate a otro y no est comprendido en el artculo anterior, ser
penado:
1. Con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo, si ejecutare el homicidio con alguna de las
circunstancias siguientes:
Primera. Con alevosa.
Segunda. Por premio o promesa remuneratoria. Tercera. Por medio de veneno.
Cuarta.
Con
ensaamiento,
Con premeditacin conocida.
2. Con presidio mayor en sus grados mnimo a medio en cualquier otro caso.
Es un homicidio agravado. La doctrina lo llama asesinato.
En general, tanto el tipo objetivo como subjetivo es un homicidio calificado consistiendo el ncleo, el verbo
rector en matar a otro, pero adems de matarlo hay que hacerlo con alguna manera o motivacin de
cualquiera de las 5 maneras expresadas en el artculo; por ejemplo veneno, promesa remuneratoria.
Calificantes del Homicidio
Figura de hiptesis mltiples. La presencia de una cualesquiera, califica el homicidio.
Son alternativas, no copulativas. Puede concurrir ms de una, pero no se exige ms de una, solo con una basta.
Caso de que en un homicidio concurren dos o ms calificantes.
Hay dos posiciones:
1. Como se trata de una figura de hiptesis mltiple y, requiere solo de una de las calificantes para
configurar el homicidio
calificado; las otras concurren como agravantes generales del artculo 12.
Por ejemplo: Si concurre premeditacin conocida, que la muerte adems se produce en forma alevosa y
previa promesa remuneratoria. Una cualquiera basta para calificar el homicidio, recoge una para calificarlo
que es premeditacin y las otras dos concurren como agravantes generales del artculo 12.
2.
Ctedra. An cuando basta la presencia de una calificante para calificar el homicidio, las dems
tambin concurren para calificar, es como si hubiera un reforzamiento del tipo (dolo reforzado). Las
otras tambin concurren sin que una tenga ms valor que la otra, son todas circunstancias que
califica el homicidio.
Importancia.
a. Si concurre una calificante no puede el sujeto adems considerrsele en su contra la agravante general
del Art.21, ello porque lo prohbe el principio No se puede juzgar dos veces.
b. Lo anterior si es posible, o sea, la concurrencia de la calificante ms la agravante cuando el sentido y el
alcance no es el mismo, no hay coincidencia, como por ejemplo el veneno y el ensaamiento, son
distintas.
Calificantes:
1. Alevosa: Obrar a traicin o sobre seguro
Ambas son hiptesis de ocultamiento. En el primer caso se oculta la intencin verdadera del autor, y en el
segundo caso se oculta la persona del autor para no ser descubierto (el ocultamiento del cuerpo del agente o de
los medios).
El articulo 391 N 1 no define la alevosa. En consecuencia, para determinar su alcance hay que recurrir al
artculo 12, est definida teniendo el mismo sentido.
Se considera como la peor de las calificantes. Particularmente en el primer caso, se aprovecha de la relacin
que existe, de la confianza, de la amistad, hay en el sujeto una malignidad particularmente reprochable.
En el segundo caso, existe indefensin de la vctima, se aprovecha de la indefensin de la vctima por su
estado. Aqu el sujeto activo busca la indefensin de la victima. No es una mera situacin (ejemplo: X busca
a Z y lo encuentra dormido y lo mata. No hay alevosa, hay homicidio simple. Pero, si X busca a Z lo espera
a que llegue hasta su casa y a que se duerma, si busca aquella circunstancia de propsito y lo mata, si hay
homicidio calificado).
El reproche de culpabilidad ha de ser, por fuerza, ms riguroso para el sujeto que ha revelado una mayor
perversidad moral.
2. Mediante precio, recompensa o promesa:
Se remonta al crimen sicarii romano. Homicidio por cuenta y orden de otro.
Esto se llama Homicidio Mercenario, en que se caracteriza por la intervencin de dos sujetos:
a) Mandante
b) Mandatario, Sicario o Mercenario: El que mata
A quin se aplica la calificante?
a) Primera posicin: Calificante se aplica al sicario, porque l es quien mata por precio, recompensa o promesa,
osea se le responsabiliza a
titulo de homicidio calificado. Y al mandante se le sanciona por homicidio simple, ms la agravante general del
artculo 12 N 2.
Mandatario: Homicidio calificado
Mandante: Homicidio simple + agravante (Articulo 12 N 2)
b) Ctedra: Calificante se le aplica a ambos, ya que los dos merecen el mismo reproche, y tal vez sea mayor
el del mandante porque mata sin dar la cara, con una actitud cobarde.
Ambos tienen la finalidad de matar. Y en virtud del artculo 15 es perfectamente posible penarlos a ambos.
Artculo
15:
Se
consideran
autores:
Una u otra deben prometer o pagar para que la consecuencia sea el homicidio.
No es necesario que efectivamente se obtenga o se pague el premio o promesa remuneratoria. Basta con que
actu motivado.
3. Por medio de veneno:
Es una antigua tradicin romana y medieval. Los romanos distinguan respecto del veneno en:
Bueno: medicamento
- Malo: para provocar dao Esta idea ha sido abandonada.
Se encuentra en el articulo 12 N 3 esta es diferente a la calificante. Si bien es diferente se entiende que
slo es un problema semntico.
Articulo 12 N 3: Son circunstancias agravantes:
3. Ejecutar el delito por medio de inundacin, incendio, veneno u otro artificio que pueda ocasionar grandes
estragos o daar a otras personas.
Veneno: Toda substancia que administrada en pocas cantidades en el cuerpo humano puede producir la
muerte o grave dao a la salud (Etcheverry)
El veneno es un medio insidioso que se suministra a la vctima sin que se d cuenta. En cambio, la
agravante es un medio catastrfico en que el veneno se pretende usar en muchas personas.
No pueden coexistir.
La premeditacin tiene que de alguna manera haberse exteriorizado, por eso se ha exigido la
premeditacin conocida. Esto porque es difcil probarla, por lo que es necesario que de alguna manera se
haya exteriorizado, de tal forma que sirva de prueba, por cualquier medio, incluso presunciones. Hechos
ajenos al sujeto, por ejemplo el hecho de comprar un arma y luego se mata con ella. El que incurre en un
delito va dejando huellas.
Por tanto, no solo se trata de una decisin, sino de una elaboracin o planificacin.
* Pero, lo que importa es la decisin mantenida en el tiempo y no as la planificacin.
TIPO SUBJETIVO
Dolo Directo: Algunos lo aceptan en algunas alternativas, excluida la alevosa.
La intencin se dirige a obtener la muerte en cualquiera de estas modalidades. No se acepta el dolo eventual y
culpa.
3.
PARRICIDIO.
Articulo 390 (de memoria): El que, conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre, madre o hijo,
sean legtimos o ilegtimos, a cualquier otro de sus ascendientes o descendientes legtimos o a su cnyuge,
ser castigado, como parricida, con la pena de presidio mayor en su grado mximo a muerte.
Este era uno de los pocos delitos que tena como pena, la de muerte.
Es un delito de lesin, de resultado en el mundo exterior, esto consiste en la muerte.
Es sin duda, uno de los delitos ms graves. Evidencia una criminalidad, perversidad mayor. Se trata de un
sujeto que no se detiene ante los lazos de sangre ms cercanos. Siendo que estos lazos deberan servir como
muro de contencin, barreras que impediran no la pena, sino el hecho.
Histricamente se consideraba como parricida al que mate padre, madre o hijo. Con el tiempo se fue
ampliando a ms parientes, como el caso del cnyuge o conviviente.
La ley 20.066 del ao 2005 modifico el artculo 399 incorporando como sujeto pasivo del delito de parricidio
al conviviente.
Esta figura penal, fue tomada del Cdigo Penal Espaol.
Sin embargo, la tendencia actual es la de eliminar el parricidio, y que se considere como homicidio
agravado.
TIPO OBJETIVO
Conducta:
Accin u omisin: es posible cometer el delito por omisin, por ejemplo, la madre que no amamanta a su hijo.
Sujeto activo y pasivo
En este es un delito especial, slo el sujeto activo o el sujeto pasivo puede ser uno de los calificados en el
artculo 390, esto: padre, hijo, cualquiera de sus ascendientes o descendientes legtimos, cnyuge o
conviviente.
Verbo rector: Matar
Objeto Jurdico (bien jurdico protegido).
Vida. Lazos de sangre:
1. El parentesco por consanguinidad en lnea recta; solo en lnea recta en que cada uno desciende del otro.
Respecto de los hijos sean legtimos o no.
No se extiende a parientes por afinidad.
2. El matrimonio vlido.
3. Relacin de convivencia.
En cuanto a la cabeza jurdica del delito (es autnomo, dependiente u homicidio agravado, atentado) el
parricidio es autnomo, tiene nombre propio y esta tratado antes que los otros en el Art.390 CP.
Es el delito ms grave, esto porque hay mayor reproche.
Requisitos.
1. Matar a una persona.
2. Existencia de un vnculo de parentesco que seala la ley, de matrimonio o convivencia.
3. Conocimiento previo del vnculo por parte del sujeto activo.
Si el sujeto activo ignora el vinculo, aunque este efectivamente exista, incurre en homicidio. Y si el autor
tiene dudas (el que duda no sabe), tambin incurre en homicidio
Estos vnculos provocan ms de algn problema.
Problemas:
El vinculo de parentesco ha dado muchos problemas en cuanto a la calidad de los hijos, matrimonio.
Se plantea el problema respecto a:
a. Adopcin.
Adopcin pura y simple: En que el hijo adoptado solo adquiere el derecho a usar los nombres de la familia,
pero no pierde los vnculos preexistentes con su familia biolgica.
Error:
El conocimiento del vnculo de parentesco es una exigencia del tipo y es lo que adems constituye exigencia
del dolo directo.
Al comenzar la disposicin del Art.390 exigiendo que el que..., esta exigiendo a nivel de tipo y, a la vez
exige dolo directo, por lo tanto, si en ese conocimiento hay error, no hay parricidio.
b. En Cuanto al Matrimonio.
Es un vnculo de orden jurdico. Debe ser vlido, osea que rena requisitos de validez y existencia. A partir
de esto surgen problemas.
Ha sido muy criticada la exigencia de que sea valido.
El homicidio entre cnyuges se llama UXORICIDIO.
Que sea vlido, osea que exista un vnculo legal.
La ficcin que hace la ley respecto a ese matrimonio nulo es que los hijos siguen teniendo calidad matrimonial,
por esto, no tienen la misma relevancia en materia penal, porque siempre va a ser parricidio.
-
Si un cnyuge mata al otro, teniendo el matrimonio un vicio de nulidad pero no declarado: hay
parricidio.
- Bigamia:
Delito. El derecho penal no puede amparar un delito. Por tanto, si mata al segundo cnyuge, habra
homicidio. Y si matara al primero, habra parricidio, porque la ley reputa valido el primero.
-Casos de inexistencia del matrimonio
No tienen relevancia. Matrimonio putativo. No hay matrimonio.
- Caso del conviviente:
- Debe ser entre un hombre y una mujer
- Permanencia
- Deben vivir juntos.
TIPO SUBJETIVO
Dolo: Tradicionalmente se ha sealado que la exigencia que se contiene en la primera parte del artculo 390
El que conociendo las relacin que lo ligan
Se ha entendido como una exigencia de DOLO DIRECTO.
Actualmente la doctrina admite que pueda cometerse parricidio con dolo eventual.
Culpa: No puede cometerse el parricidio culposamente. Es fcticamente imposible. Pero, ese resultado se
reconduce a un cuasidelito de homicidio simple.
Comunicabilidad y divisibilidad
El delito de parricidio plantea problemas de comunicabilidad, cuando en la intervienen sujetos calificados
(intraneus) y no calificados (extraneus).
Con esto se plantea problemas con el ttulo de incriminacin:
Posturas:
Primera postura: Indivisibilidad del ttulo y comunicabilidad del vinculo. Es la indivisibilidad del ttulo, y
por lo tanto, la comunicabilidad del ttulo de incriminacin, comunicabilidad del vnculo de parentesco.
O sea, se va a castigar a todos por parricidio no se divide el ttulo de incriminacin, y por lo tanto, se
comunica el vnculo.
Segunda postura: Divisibilidad del ttulo e incomunicabilidad del vnculo. El titulo de incriminacin puede
dividirse. No hay comunicabilidad del vnculo.
Tercera postura: (Mario Garrido Montt) Cada cual responde de su propio dolo.
Cuarta postura: Principio de la accesoriedad. Se sostiene que quien determina la naturaleza del delito es el
autor, por ende los participes siguen la suerte del autor. Por tanto si:
Autor es intraneus: Partcipes son extraneus.
Responden todos de parricidio.
Autor es extraneus: Participes son intraneus. Responde todos de homicidio, con la agravante o atenuante de
parentesco.
Se critica porque al participe extraneus que colabora con el intraneus en el delito de parricidio, responder
como instigador o cmplice de parricidio, correspondindole una pena ms alta que si l hubiese causado
personalmente la muerte, que sera de homicidio simple que tiene una pena menor.
Casos:
a) S el autor es intraneus e intervienen partcipes extraneus, se sanciona:
Primera posicin: Todos responden a titulo de parricidio, porque el titulo de incriminacin es uno solo y
por tanto no se puede dividir.
Artculo 63: No producen el efecto de aumentar la pena las circunstancias agravantes que por s mismas
constituyen un delito especialmente penado por la ley, o que sta haya expresado al describirlo y
penarlo.
Tampoco lo producen aquellas circunstancias agravantes de tal manera inherentes al delito que sin la
concurrencia de ellas no puede cometerse.
Segunda posicin: (Grisolia, Politoff y Bustos) (Posicin mas aceptada) Se puede dividir el titulo de
incriminacin. Si bien el parentesco se encuentra incorporado en el tipo, no por ello pierde el hecho de
ser una agravante y segn el artculo 64, las circunstancias personales agravan la responsabilidad
nicamente de aquellos que concurren. Por tanto no hay comunicabilidad.
Intraneus responden a titulo de parricidio Extraneus responden a titulo de homicidio
Artculo 64: Las circunstancias atenuantes o agravantes que consistan en la disposicin moral del
delincuente, en sus relaciones particulares con el ofendido o en otra causa personal, servirn para atenuar o
agravar la responsabilidad de slo aquellos autores, cmplices o encubridores en quienes concurran.
Las que consistan en la ejecucin material del hecho o en los medios empleados para realizarlo,
servirn para atenuar o agravar la responsabilidad nicamente de los que tuvieren conocimiento de ellas
antes o en el momento de la accin o de su cooperacin para el delito.
Tercera Posicin: (Mario Garrido Montt) Cada uno responde de su propio dolo. Exige ese dolo especfico.
Cuarta posicin: Principio de la accesoriedad. El titulo de incriminacin lo determina el autor, y los
extraneus por ende responden igual a titulo de parricidio.
b. S el autor es extraneus y el partcipe es intraneus.
Primera posicin: Ambos responden a titulo de homicidio.
Segunda posicin: (de la ctedra) Intraneus responde a titulo de parricidio y el extraneus a titulo de
homicidio.
Tercera posicin: Responde cada cual por su propio dolo.
Cuarta posicin: Principio de accesoriedad. Responden a titulo de homicidio simple.
Parricidio con calificantes del homicidio calificado
No existe el parricidio calificado. Siendo el parricidio la figura ms grave, no hay concurso es solo aparente.
4.
INFANTICIDIO.
Articulo 394 (de memoria): Cometen infanticidio el padre, la madre o los dems ascendientes legtimos o
ilegtimos que dentro de las cuarenta y ocho horas despus del parto, matan al hijo o descendiente, y sern
penados con presidio mayor en sus grados mnimo a medio
- La pena es igual que la del homicidio. Es una forma de parricidio pero incluye parientes ilegtimos (esto
por si el nio an no esta inscrito).
- Es un delito especial.
Corresponde a un parricidio privilegiado. Razones:
a) Porque los sujetos calificados contemplados como autores estn tambin comprendidos dentro de la figura del
artculo 390.
b) La pena es la misma que el homicidio simple.
Esta figura es la ms criticadas dentro de aquellas que protegen la vida.
Crticas:
1. La pena es muy baja en relacin al delito de parricidio, as, uno de los comisionados que redacto el
Cdigo Penal, seal: La tierna edad del ofendido, que si hace el crimen mas inhumano, produce menos
alarma que cuando se mata a un hombre que es una gloria para su patria o uno de aquellos de cuya vida
pende la subsistencia de una familia o el porvenir de una o ms generaciones
Esta figura tiene menos valor que el homicidio simple.
2. El hermano que mata a ese infante comete homicidio, lo que demuestra que para la ley es igualmente valiosa
la vida tanto si se tiene menos o ms de 48 horas, pero seguir siendo MENOS VALIOSA para los padres o
abuelos
3. Las 48 horas es un criterio cronolgico arbitrario. Es un delito que en su tipificacin provoca reparos por la
arbitrariedad de los tiempos y la benevolencia del tratamiento.
En el Cdigo Penal Espaol estaba concebida esta figura para la mujer viuda o casada y abuelos maternos. El
mvil era evitar la deshonra de la madre, y el plazo era de 3 das de vida.
La comisin redactora chilena modific la figura del Cdigo Espaol, ampliando los sujetos activos, redujo el
plazo a 48 horas de vida y suprimi el mvil del deshonor.
En el Cdigo Penal Boliviano se encuentra la figura para la madre que mata a su hijo luego de 78 horas de
vida o durante el parto.
En nuestro Cdigo Penal, matar al hijo durante el parto, se castiga a titulo de aborto, porque el parto se
considera un proceso
El infanticidio consiste en dar muerte al recin nacido dentro de las 48 horas siguientes al parto.
- S se abandona al recin nacido y muere dentro de las 48 horas es infanticidio.
La culpa que provoque la muerte del recin nacido, esa conducta se sanciona a ttulo de cuasidelito de
homicidio.
Comunicabilidad y divisibilidad
Se soluciona igual que en el parricidio, pero con una pequea diferencia.
a) Si el autor es un extraneus y el participe un intraneus: No existe problema, la penalidad se traduce en aplicar
el principio de accesoriedad. Porque al tratarse de un homicidio no se hace divisin alguna.
Cuando entran en juego las figuras de homicidio calificado y el infanticidio, si hay problema:
1. Si el autor es un intraneus responde a titulo de infanticidio, ms agravante si hay coincidencia.
2. Si el autor es un extraneus comete homicidio calificado: Si el titulo de incriminacin es uno solo y
objetivamente se comete homicidio calificado, ms agravante.
La doctrina dice que aqu el principio de accesoriedad debe romperse, porque no es posible que el autor tenga
menos pena. Por tanto, debe aplicarse la divisin.
Intraneus= infanticidio Extraneus= homicidio calificado.
4.
HOMICIDIO EN RIA.
Artculo 392: Cometindose un homicidio en ria o pelea y no constando el autor de la muerte, pero s los
que causaron lesiones graves al occiso, se impondr a todos stos la pena de presidio menor en su grado
mximo.
Si no constare tampoco quines causaron lesiones graves al ofendido, se impondr a todos los que
hubieren ejercido violencia en su persona la de presidio menor en su grado medio.
Qu es una ria?
Segn Etcheverry es una Acometimiento recproco entre tres o ms personas. Profesores que agregan otra
exigencia, que es que surja en forma espontnea. Pero si se lee el tipo no se exige, pero en la prctica
generalmente se da de manera espontanea.
Naturaleza Jurdica.
La naturaleza jurdica de la figura es discutida.
Garrido Montt. Es caso de responsabilidad objetiva en que se sanciona por homicidio pero con pena
ms atenuada.
Etcheverry. La figura se entiende como una que obedece a razones de poltica criminal entre quienes
intervienen, que colaboraron con la muerte del afectado.
Ctedra. Es una figura de delito de peligro concreto. La ria es una situacin de peligro, de tal
manera que en el contexto de la misma se produce una muerte.
TIPO OBJETIVO
Conducta:
Dentro del tipo objetivo, la conducta es de doble actividad:
1. Participar en la ria.
2. Causar lesiones o
ejercer
En cuanto a las lesiones del artculo 392, hace referencia a las lesiones graves.
Articulo 397 N2 (simplemente graves incapacidad para el trabajo por ms de 30 das). El que
hiriere, golpeare o maltratare de obra a otro, ser castigado como procesado de lesiones graves:
1.Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si de resultas de las lesiones queda el ofendido demente,
intil para el trabajo, impotente, impedido de algn miembro importante o notablemente deforme.
2.Con la de presidio menor en su grado medio, si las lesiones produjeren al ofendido enfermedad o incapacidad
para el trabajo por ms de treinta das.
Las de mera identidad de estas lesiones, o sea, menos graves y leves son constituyentes de el ejercicio de
violencia y las graves gravsimas en el evento de causarse una de ellas, rompen el tipo y, debe sancionarse
considerando este tipo de lesiones (que tienen la pena del homicidio) y, sancionando a ttulo de lesin grave
gravsima.
Esto hay que precisarlo por que en la ria los afectados son varios solo es sujeto pasivo el afectado de lesiones
graves que muere.
Sujeto Activo. Puede ser cualquier persona participante de la ria.
Sujeto Pasivo. Es el afectado por las lesiones graves que muere que particip en la ria.
Condicin Objetiva de Punibilidad. Es que se produzca la muerte y que se desconozca quien es el autor de
ella.
TIPO SUBJETIVO
Es de doble dolo:
- Dolo de reir y,
- Dolo de ejercer violencia respecto de los dems (agredir).
Este dolo es directo.
Sancin
Hay que distinguir:
1. Si se conoce quien caus lesiones graves (produce enfermedad o incapacidad por ms de 30 das) al
occiso, se le sanciona a l o los, a ttulo de homicidio en ria.
2. Si se desconoce quin caus las lesiones graves, se sanciona a todos los que hubieren intervenido y
ejercieron violencia.
3. Si tampoco consta quien ejerci violencia no se castiga.
6.
AUXILIO AL SUICIDIO.
Artculo 393: El que con conocimiento de causa prestare auxilio a otro para que se suicide, sufrir la pena
de presidio menor en sus grados medio a mximo, si se efecta la muerte.
Esta figura es un delito de peligro y, tambin existe un requisito de punibilidad que es que
efectivamente el suicida logre su objetivo.
Solo se castiga si se produce la muerte del suicida, grado de tentativa o frustrado no se castiga. Esto por
poltica criminal, no se considera justo penar a quien atenta contra su propia vida. Tampoco se pena al que lo
auxilio, sin producirse el resultado de muerte.
TIPO OBJETIVO
Por qu se sanciona?
Tiene que ver con la disponibilidad de bienes jurdicos, que el ms importante es la vida.
En el homicidio la accin matadora proviene de una persona distinta del afectado en el auxilio al suicidio,
la accin proviene del propio sujeto titular del derecho, por esto en la eutanasia, no hay auxilio porque hay
un tercero que provoca la muerte.
S a consecuencia de este auxilio, eventualmente podr perseguirse al auxiliador a ttulo de lesiones dolosas o
culposas segn sea la finalidad perseguida.
EL SUICIDIO.
No esta sancionado por razones de poltica criminal. No se sanciona el suicidio frustrado, por que dada la
situacin del individuo que esta en una posicin extrema, no cabe seguir sancionndolo.
No hay tentativa ni frustracin sancionada.
El tipo subjetivo exige dolo directo de conocimiento de que se auxilia al suicida a matarse. En el conocimiento
de causa se exige dolo directo.
II
DELITOS CONTRA LA VIDA DEPENDIENTE
1. EL ABORTO
Artculo 342: El que maliciosamente causare un aborto ser castigado:
1.Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si ejerciere violencia en la persona de la mujer
embarazada.
2.Con la de presidio menor en su grado mximo, si, aunque no la ejerza, obrare sin consentimiento de la mujer.
3.Con la de presidio menor en su grado medio, si la mujer consintiere.
Dentro de la proteccin de la vida, se incluye la del que est por nacer, an cuando no sea persona.
Ubicacin:
Esta proteccin tiene rango constitucional (Art.19 N1 Inc.2).
El tipo del aborto se trata en delitos contra el orden de la familia. Se discute su ubicacin.
Algunos autores consideran que la ubicacin, ttulo III, no es la adecuada.
Al respecto, Etcheverry seala que no ofende el orden de la familia, porque es punible el aborto causado
por una mujer casa o soltera.
Tampoco ofende la moralidad pblica por que por muy inmoral que parezca, agrega Cury, en la casi
totalidad de los casos, ni siquiera se llega a sospechar que se cometi, queda en el silencio, en el secreto.
Por tanto, dicen ambos, que el delito de aborte debera contemplarse en los delitos contra la vida.
Se reafirma esta postura, ya que no solo se protege la vida del que est por nacer, sino que tambin la de la
madre.
El articulo 342 y siguientes tratan el aborto y distintas figuras.
CONCEPTO: Muerte o destruccin del producto de la concepcin, mediante la interrupcin del proceso de
gestacin en el vientre materno.
Mdicamente aborto es la expulsin prematura del feto, con o sin la muerte del mismo.
Este concepto se rechaza, ya que habla de feto, retrasando el inicio de la proteccin penal. Adems,
penalmente aborto implica muerte o destruccin.
Aborto es diferente a Expulsin.
Tampoco tiene que ver el lugar fisiolgico en el cual se produce, ni dice relacin con el tiempo de
gestacin, ya que es aborto desde el inicio del proceso de gestacin hasta la expulsin.
TIPO OBJETIVO
OBJETO JURDICO
La vida del que esta por nacer.
Algunos mencionan la vida del feto, Feticidio. Pero, aceptar esta posicin importara retardar la
proteccin penal, al momento en que el embrin se transforma en feto.
En concreto, la doctrina habla de objeto jurdico de la vida del que esta por nacer sin hacer distincin entre
embrin y feto.
Adems, no solo se protege la vida del que esta por nacer, sino tambin la vida de la madre, ya que dentro
de las diversas clases de aborto se contempla el aborto violento.
Tambin se protege, adems, el orden de la familia y el inters del Estado (demogrfico), aparecen como
bienes jurdicos subyacentes.
SUJETO PASIVO DEL DELITO
Producto de la concepcin (Instante en que el vulo es inseminado por el espermio).
Permite excluir la destruccin de vulos fecundados fuera del vientre materno (in vitro).
OBJETO MATERIAL DEL DELITO
Producto de la concepcin. Se requiere que el producto tenga viabilidad.
Se ha distinguido entre:
a) Feto Viable: Aquel que tiene 6 meses de gestacin. Osea se refiere a la posibilidad de continuar su desarrollo
natural en el seno de su madre
Significando que la expulsin del feto antes de ser viable, es aborto, pero expulsin no necesariamente
criminal.
Desde que es viable se habla de parto prematuro, lo que el derecho sanciona es la conducta abortiva,
existiendo as una evolucin de continuidad ms amplia (6 meses) que impide la proteccin penal (escasa
jurisprudencia).
b) Feto inviable: Aquel que no tiene ms de 6 meses. Muerte o destruccin de este cabe en el concepto de
aborto.
El embrin y feto que carecen de vida pueden ser eliminados, aun la denominada:
Mola: Ovulo fecundado sin poder de evolucin natural para generar una criatura humana, subsiste como
parasito con la sangre de la madre, pues en el no hay vida.
Al hacer referencia al producto de la concepcin, se comprenden en el concepto los embriones y fetos con
anomala (ejemplo; siameses, descerebrados, etc), como los denominados monstruos
Embarazo tubario: El producto se anida (ovulo inseminado se ubica en el tero) mal en el proceso de viaje al
tero, debiendo haber intervencin para que sea detenido ya que la madre esta en peligro de muerte.
VIDA O NO?
DESDE QUE MOMENTO DEBE REGIR LA PROTECCIN PENAL?
Algunos han sostenido que hay vida desde el momento de la concepcin otros lo niegan.
Lo que esta claro es que la conducta delictiva, esta destinada a interrumpir el proceso de gestacin, respecto
del feto o embrin.
Hay dos grandes tendencias en cuanto a la penalizacin del aborto:
Primera postura: Aborto es lcito. El feto no tiene vida independiente, no es un ser animado.
La mujer embarazada tiene derecho a disponer de su cuerpo y ese derecho incluye el de rehusar a ser
madre (Derechos reproductivos). Por tanto habra que despenalizar el aborto.
Adems, el hecho de sancionar el aborto no provoca que el nmero de abortos disminuya, que es el fin del
principio de prevencin.
Segunda postura: El feto es una forma de vida humana. Por ende, si se protege la vida independiente con
razn debe protegerse la del que esta por nacer. Aparte, no puede negarse el derecho de la mujer de ser o no
madre.
dependiente o no?)
a) Primera etapa: Se estimaba que el futuro ser y la madre formaban un todo. El feto se reputaba una
vscera de la mujer, propiedad de ella o del marido. Reconocindole entonces, a la madre el poder de disponer
de su cuerpo.
b) Segunda etapa: Influencia de la Iglesia Catlica (Edad Media). Se distingue entre seres animados y
seres inanimados (Santo Tomas y San Agustn). Los inanimados son aquellos que no tienen alma. Y lo
animados aquellos que si tienen alma.
La iglesia postulaba que el alma se incorporaba al cuerpo del que esta por nacer, al tercer mes de gestacin. Por
ende, el aborto de seres inanimados se permita. En cambio el aborto a seres animados estaba prohibido.
c) Tercera etapa: La Iglesia Catlica pasa a prohibir totalmente el aborto desde el momento de concepcin (Po
IV).
d) Actualmente hay dos tendencias, en torno al posible conflicto de intereses que pueda suscitarse entre ambas
vidas, la del que esta por nacer y la de la mujer embarazada:
i) Teoras absolutas:
1)Plantean la proteccin a todo evento, de la vida de la madre, ya que esta prima y por ende permite el
sacrificio del producto. La mujer embarazada tiene derecho a disponer de su estado de preez.
2)Primaca a todo evento de la vida del que esta por nacer cualquiera sea el estado de su desarrollo., aunque
este en riesgo la vida de la madre.
ii)
Teoras relativas: Frente a un conflicto de bienes jurdicos, lo manejan haciendo prevalecer uno de los
bienes, dependiendo, puede prevalecer la vida de la madre o del que esta por nacer. Pero, para ellos no existe
un bien jurdico que se proteja a todo evento.
A partir de las 12 semanas adquiere forma humana y tiene sistema nervioso. Desde aqu empieza la
proteccin, por lo tanto, desde la concepcin hasta 3 meses se permite el aborto.
- La distincin entre embrin y feto para el derecho penal se equiparan, por lo cual es irrelevante.
Esta teora se acepta en gran parte de Europa.
2. Teora de las indicaciones: Permiten abortar cuando el embarazo es producto de un ilcito (violacin por
ejemplo) o por correr peligro la vida de la madre.
Son factores de orden poltico criminales. Para esta teora se debe respetar la vida del que est por nacer, pero si
hay colisin de bienes jurdicos entre la vida de la madre y la del hijo, se autoriza el aborto, porque el
riesgo de vida de la madre indica que se tiene que autorizar. Son circunstancias que eximen la responsabilidad
penal.
Es comn en casos de malformaciones congnitas. Estas situaciones no se aplican en Chile pero podra
homologarse a circunstancias como las de embarazos ectpicos (tubario).
En Espaa se autoriz el aborto cuando el producto de la concepcin surge de una violacin, cuando el feto
viene con malformaciones o cuando se pone en peligro la vida de la madre.
3. Doctrina de la Fecundacin
La proteccin penal comienza desde que el vulo es fecundado por el espermio. Esto es antes de que el vulo
fecundado se aloje en el tero.
Posicin aceptada por la Jurisprudencia. Y por la Iglesia Catlica
Crticas.
a) Imposibilidad de determinar el inicio de la proteccin penal ya que es difcil determinar el momento en que se
ha producido la fecundacin, pues los cambios de la mujer no son, en principio, perceptibles ni para ella.
No puede aceptarse proteccin penal a ttulo tan grave, una fecha tan imprecisa desde que puede cometer
delito.
b) Casi nunca se sabe si un solo espermio logra entrar en un vulo de la mujer, logrando la concepcin. Entra una
multiplicidad de espermios pero, los menos (hasta 6) logran entrar al tero, destruyndose el resto de
forma natural e imperceptible (vulo fecundado). S lo que se intenta es destruir uno de estos que,
naturalmente se destruye, nos lleva al delito imposible.
c) Otro problema se refiere a los mtodos anticonceptivos. Se consideran abortivos todos aquellos que impidan la
anidacin, permitiendo solo aquellos que impiden la fecundacin.
Esta teora deja fuera la mayor parte de los anticonceptivos. No aceptan los que impiden la fecundacin.
4. Doctrina de la Anidacin.
Esta es la posicin de la ctedra
La proteccin penal comienza desde que se anida, el vulo fecundado en el tero de la madre. Osea, desde que
el ovulo inseminado se ubica en el tero.
La destruccin de todos los vulos fecundados que no logran anidarse en la matriz, no son constitutivos de
aborto, se incluye embarazo tubario. Esto es irrelevante.
Se aceptan los DIV como medios anticonceptivos.
En nuestro pas tradicionalmente se ha considerado que la proteccin penal debe regir desde la concepcin
(instante en que el ovulo es inseminado por el espermio).
En la actualidad la situacin se ha complicado. Mayoritariamente la doctrina se inclina por determinar que la
proteccin penal procede desde la anidacin (cuando el ovulo inseminado se ubica en el tero) del ovulo
fecundado, las razones que se dan para respaldar esto son:
a) Normalmente un 50 % de los vulos inseminados no logran alcanzar el tero y son expulsados en forma
natural y espontanea.
b) Es muy complejo determinar el momento de la concepcin.
c) Ovulo inseminado puede constituir un principio de vida humana nicamente cuando se ha anidado en la
matriz, y no antes, porque fuera de la matriz no puede desarrollarse (ejemplo: embarazo tubario), no esta en
condiciones para alcanzar la calidad de feto.
Los vulos fecundados in vitro, solo pueden ser objeto del delito de aborto cuando han sido anidados en el
tero de una mujer, no antes.
CLASES DE ABORTO
1. Aborto Natural o espontneo
Sin intervencin de la voluntad humana, ni valindose de un factor externo. Se produce por mala formacin,
estado peligroso de la mujer, enfermedades de la madre o del feto. La destruccin o muerte del producto se
produce naturalmente. Carece de relevancia penal.
2. Aborto Accidental.
Se produce por accidente, es aborto causal, provocado por golpes, cadas, deportes. Es siempre accidental.
Carece de relevancia.
Aborto Teraputico.
Hoy no existe, pero en la dcada de los 80 se permita y estaba regulado por el cdigo sanitario.
Se derogo en 1990 por la razn de que el legislador consider que la tecnologa estaba lo suficientemente
avanzada, y por ende, el mdico poda salvar la vida de madre e hijo.
Exiga para realizarse:
1. Fuese con fines teraputicos.
2. Opinin de 2 mdicos cirujanos
3. Doctrina y jurisprudencia, exiga el consentimiento expreso o tcito de la mujer embarazada.
El Art. 119 de este cdigo deca que slo con fines teraputicos se podr intervenir el embarazo.
El aborto teraputico, era entendido como tal, por aquellos que permitan el aborto con el objetivo de salvar la
vida de la mujer o evitarle una gran enfermedad. Aqu hay colisin de bienes jurdicos y dentro de este
conflicto de bienes jurdicos estn:
- La vida de la mujer.
- La vida del futuro ser.
Estos dos bienes jurdicos son normalmente del mismo valor y jurdicamente tambin lo son (tanto civil
como penalmente estn protegidos), es por esto, que se da el conflicto.
Es aqu en que el aborto del futuro ser es discutible, porque no son bienes equiparables, tampoco son
homologables, sin considerar otros criterios como el religioso o filosfico.
An cuando ya no existe, el aborto teraputico, y se impide realizar cualquiera accin de aborto, se ha
estimado que no hay impedimento para poner trmino al estado de preez si por razones propias de la Lex
Artis corresponde hacerlo como tratamiento curativo. Siempre con el consentimiento explicito de la mujer.
Puede ser:
preterintencional, en el que hay dolo de violencia o maltrato y culpa respecto del resultado.
1. Aborto provocado por tercero: Art. 342 N1. Sin la voluntad de la mujer y con violencia.
2.
consentimiento de
la
mujer y
sin
Falta el consentimiento de la mujer cuando es forzado, sea que se utilice fuerza material o moral.
Falta el consentimiento tambin cuando se encuentra impedida de expresarlo Ej. Se est durmiendo o cuando
se es incapaz (enajenada mental o menor de edad) en este caso, si se es incapaz, el mediar del consentimiento
no tiene valor.
Aborto con consentimiento. En este caso puede concurrir violencia o no, lo relevante
que la
mujer
de su consentimiento.
Puede ocurrir que la mujer est de acuerdo y para lograr el aborto, el otro sujeto golpee.
3.
es
Luego, tenemos una conducta respecto de incapaces de lesionar o maltratar y a consecuencia de esto se produce
el aborto. No es delito calificado por el resultado porque aqu hay culpa (culpa porque el estado de embarazo
de la mujer debe ser notorio o constarle al sujeto activo)
Por lo tanto, es una situacin en que si bien el resultado no es querido, es previsible. Pero acta
imprudentemente y rechaza la posibilidad del aborto (si la acepta y se representa sera dolo eventual)
Luego, hay una combinacin de dolo y culpa: culpa respecto del resultado y en cuanto a que no se atendi al
estado de embarazo. Por sus signos fsicos es notorio y, le consta cuando sabe, aun cuando no es
evidente. Ej. Futuro padre de la criatura.
Esto es tpico en casos de violencia intrafamiliar.
La mujer por encontrarse en situacin de garante respecto del futuro hijo es sancionada con mayor
severidad.
Los medios empleados pueden ser cualquiera, es indiferente, ms que estn destinados a provocar el
resultado.
El aborto causado por la mujer en el inciso segundo tiene un tratamiento privilegiado, ya que no contiene una
atenuante sino una figura privilegiada. Es un privilegio personal que slo favorece a la mujer embarazada y no
a los dems intervinientes, los cuales se sancionan por el 342. Esto se produce cuando la mujer lo hace para
ocultar su deshonra.
La deshonra, se ha dicho que es por una razn histrica que dice relacin con la fecha de promulgacin del
cdigo, lo cual nada justifica esta situacin hoy en da. Antes se permita que no incurriesen en delito de
aborto para no verse expuestas a la crtica o para evidenciar con su embarazo el que tiene relaciones sexuales.
Hoy la moral social ha cambiado, tanto que el legislador ya desestima perseguir penalmente ciertas conductas
Ej. Conducta sodomtica.
Si el mdico es el novio: no acta en calidad de tal (de mdico) porque no est en posicin
de garante.
d. Si intervienen terceros: son sancionados por el 342 y 344 queda slo para la mujer
embarazada.
Hiptesis Art.344.
Que la mujer provoque su propio aborto. Se llama auto aborto. Los sujetos que intervengan responden a
ttulo del Art.344 CP.
2. Que la mujer consienta.
1.
1. Mutilaciones
a. Castracin, Art.395 CP
b. Otras mutilaciones
-De miembros importantes, Art.396 Inc.1.
-De miembros menos importantes, Art.396 Inc.2.
3. Lesiones en ria:
Graves, Art.402 Menos graves, Art.403
segn la definicin mundial de la salud que dice que es el estado de completo bien estar de una persona
tanto fsico psquico y social
Dentro de la salud desde luego que esta comprendida la integridad fsica pero es un bien jurdico mas amplio
mas completo.
Esto no es una afirmacin ligera de la doctrina, tiene respaldo legal y para constatarlo basta observar lo que
seala el artculo 397 n2 y el artculo 399 por exclusin:
El artculo 397 define como lesiones simplemente graves aquellas que ocasionan incapacidad para el
trabajo o enfermedad por mas de 30 das, y la incapacidad para el trabajo esta claro que puede estar
provocada por una afectacin a la integridad fsica pero la enfermedad es un quebranto de la salud.
- Luego tenemos razones de texto para sostener que ms que la integridad fsica es la salud el bien jurdico
protegido por estas distintas figuras.
La siguiente pregunta que cabe hacerse es si las lesiones constituyen la accin o el resultado?
La respuesta es que las lesiones son el resultado, y la accin esta constituida por los 3 verbos rectores que se
enuncian en el Art. 397 herir, golpear o maltratar
se
MUTILACIN
Formas de mutilacin:
(1) Castracin:
Art. 395: El que maliciosamente castrare a otro ser castigado con presidio mayor en sus grados mnimo a
medio.
La castracin es la figura mas grave, dentro de las distintas clases de lesiones, entendiendo por lesiones todo
el conjunto de disposiciones del 395 al 400 en que ah se refiere.
La castracin es la mas grave y esta la definimos como:
La amputacin, cercenamiento, destruccin maliciosa de los rganos sexuales generativos tanto del
hombre como de la mujer
Sujeto pasivo: Puede ser un hombre o una mujer.
Esta amputacin puede ser total o parcial, no se requiere que sea total para que conforme una castracin sino lo
que es determinante para tenerla configurada es que provoque impotencia ya sea coeundi o generandi.
Coeundi: Impotencia para tener relaciones sexuales
Generandi: Que es la impotencia para procrear.
Por esto que la amputacin, el cercenamiento no importa que no sea total, puede ser parcial, siempre que
provoque una u otra impotencia, basta una cualquiera de ellas para que se este en presencia de castracin.
Ahora en el caso de los varones hay que hacer una precisin ya que los rganos sexuales masculinos se
componen de pene y dos testculos, si lo cercenado es el pene aunque no sea cercenamiento total y si este
provoca impotencia coeundi debe ser calificado como castracin.
La amputacin parcial del pene si provoca impotencia coeundi es castracin, ahora si no la provoca es
lesin pero no castracin, pero es difcil que en el caso de un cercenamiento parcial no se provoque la
impotencia coeundi, pero eventualmente pudiera ser que no la provoque.
Ahora en el caso de los testculos es complicada, el cercenamiento de uno solo de los testculos que son los
rganos generativos, no constituye castracin por que sigue existiendo capacidad para procrear, entonces, para
que si constituya castracin debe cercenarse ambos testculos, desde
luego el cercenamiento de uno solo tampoco provoca impotencia coeundi no afecta a la capacidad para tener
relaciones sexuales, para que sea castracin debe provocar impotencia o coeundi o generandi, y el corte de
uno solo de los testculos no la provoca.
Si una persona ya tenia un solo testculo, ya sea por que fue operado anteriormente, en ese caso si hay
castracin, pero, el sujeto activo debe estar en conocimiento de eso.
Claramente el tipo subjetivo requiere dolo directo, solo dolo directo por que el art 395 en donde esta tratada
la castracin exige que se acte maliciosamente.
Que es un miembro?: Es un concepto funcional, son las partes del cuerpo de las que se sirve, se vale un
individuo para su vida y que cumplen una funcin determinada distintas de las otras del organismo, las
piernas, los brazos, las manos, los dedos.
En el caso de la mutilacin de miembro importante debe existir el requisito que deje al afectado, dice la
disposicin en la imposibilidad de valerse por si mismo o de ejecutar las funciones naturales que antes
ejecutaba son dos posibles efectos, uno cualquiera de ellos califica las lesiones como de mutilacin de
miembro importante.
La imposibilidad de valerse por si mismo esta referido a que como consecuencia de ellas el afectado no pueda
desenvolverse en la vida diaria sin apoyo mecnico o de otras personas, a eso se refiere.
Y ejecutar las funciones naturales que antes ejecutaba, esto es aquellas que le eran propias
2. Mutilacin
de
miembros
Art. 396 inc. 2: En los casos de mutilaciones de miembros menos importantes, como un dedo o una oreja,
la pena ser presidio menor en sus grados mnimo a medio.
Las mutilaciones de miembros menos importantes son aquellas que no producen los efectos que se
nombraron en la mutilacin de miembros mas importantes, y dice el legislador como un dedo o una oreja,
esto es solo ejemplar, no significa que siempre la mutilacin de un dedo o de una oreja sea mutilacin de
miembro menos importante porque si esta mutilacin le impide desarrollar las funciones naturales que antes
desarrollaba como en el caso de un msico de un pianista o de cualquier otro profesional que se vale del odo
o de las manos es un miembro importante y por eso es importante el segundo efecto posible (ejecutar las
funciones naturales que antes ejecutaba) de la hiptesis de mutilacin de miembros importantes.
Entonces hay que examinar en cada caso particular, la situacin debe ser examinada para que el tribunal
pueda determinar si se trata de un miembro importante o de uno menos importante.
Dolo directo tambin en las mutilaciones de miembros importantes o menos importantes.
Si en un caso de ciruga, por ejemplo, terminan amputndole un miembro por negligencia, respecto de estas
dos evidentemente cualquiera mutilacin sea la castracin o la mutilacin propiamente tal, evidentemente
quien esta actuando en forma irresponsable imprudente se puede incurrir en una mutilacin pero estas como
no admiten ni siquiera dolo eventual, importan un desplazamiento del tipo penal pero a titulo de
cuasidelito de
lesiones pura y simplemente, igual como el parricidio que no admite comisin culposa y que incurrindose en el
con culpa la figura que lo capta es la figura general de cuasidelito de homicidio, por que no hay cuasidelito de
parricidio, entonces ac pasa lo mismo, en estas figuras que solo admiten comisin dolosa, no quiere decir que
hipotticamente facticamente no pueda darse con culpa tambin, solo que en esta situacin, queda sancionada a
titulo de cuasidelito de lesiones pura y simplemente, y concretamente del numero uno, art 490 n1 por que de
cometerse con dolo seria crimen, la pena que tienen es de crimen.
Demente:
El sentido en el que esta empleado en esta disposicin entiende la doctrina que es el
esto es que lo deje con una anomala
o
enfermedad
psquica
Si bien alguno de los resultados de la afectacin en la calidad fsica o la salud que se contemplan ac son
permanentes en el tiempo, por su propia descripcin, debe hacerse hincapi en que deben tener una duracin
mnima a lo menos superior a 30 das, esto porque 30 das es el limite entre las lesiones menos graves y las
graves.
Graves son todas aquellas que provocan los efectos daosos por un tiempo superior a treinta das, y estas
las hemos definido como graves gravsimas, por lo tanto tiempo mnimo 31 das, aun cuando el efecto
evidentemente en algunos casos supone que el resultado va a ser permanente.
La demencia, es una frustracin a la salud psquica una anomala psquica importante y grave, en el sentido
del 10 n1
Intil para el trabajo:
Aqu la doctrina se pregunta de que trabajo se esta hablando, de cualquier trabajo o del que el sujeto
realizaba?
Hay autores como Del Ro que dicen que cualquier trabajo, la otra parte de la doctrina y de la que
participa la ctedra es que se refiere a las funciones, a las actividades que desarrollaba el sujeto al
momento de sufrir las lesiones pero comprendidas tambin las futuras que razonablemente se puedan
estimar como posibles en el caso particular de la persona ofendida, por ejemplo si es un profesor no puede
estimarse como posible o natural el conducir aviones jet, son las funciones que razonablemente pudiera realizar
en el futuro la persona de que se trata.
Impotente:
La pregunta aqu es que pasa con la mutilacin? Hay diferencias entre una y otra.
En el caso de las lesiones graves gravsimas lo que se exige es que se provoque como efecto en el
ofendido impotencia sin cercenamiento, no hay corte de los rganos sexuales generativos, pero si debe
provocar la inutilizacin. Igualmente la impotencia puede ser tanto la coeundi como la generandi, lo mismo
que en la castracin pero tiene esa diferencia entre los dos.
Impedido de un miembro importante: Impedido quiere decir inutilizado, es diferente tambin entonces
a la mutilacin de miembro importante, solo la de miembro importante, aqu no esta la del menos
importante.
La diferencia entre uno y otro es que en el caso de las lesiones no se provoca cercenamiento no hay
mutilacin, el rgano queda, por ejemplo, el brazo le queda colgando y no puede hacer nada con el, pero
queda, en el caso de la mutilacin hay un cercenamiento.
Notablemente deforme:
Esto es que se trate de una lesin que deje a la victima desfigurada, feo, imperfecto en la forma, sin
armona. Pero, no se requiere que llegue a un grado tal que provoque repulsin, es que quede feo
desfigurado, deforme, que rompa la armona del cuerpo, pero en forme notable clara y evidentemente.
Por lo tanto se requiere que esa lesin sea mas o menos visible a los ojos de los dems. Y no
tiene
importancia el hecho de que pueda ser recuperable mediante ciruga plstica, ya que la posibilidad de ciruga
reparadora lo que provoca es la reconstruccin del cuerpo pero no hace perder aquella lesin que se provoco,
la calidad de ser una lesin grave gravsima de esta clase.
Esto de que sea o no visible hay que tener en consideracin todo aquello que uno puede ver del cuerpo humano
bajo determinadas circunstancias, por ejemplo, si es invierno y estn todos muy abrigados eso no importa
porque en el verano y en la playa entonces una lesin fea, grosera en los glteos va a constituir una lesin que
lo dejo notablemente deforme, pero no tiene nada que ver para esto la funcin la profesin la actividad que
desarrollaba el sujeto antes
Para todas las lesiones lo que se requiere son informes mdicos especialistas, el instituto medico legal que
mediante las pericias respectivas va informar el tema de las lesiones.
El tipo subjetivo admite dolo eventual y tambin lo que no admite es culpa.. Cometidas con culpa las lesiones
graves gravsimas se transforman en cuasidelito de lesiones graves.
trabajar con un brazo fracturado por ejemplo, puede trabajar, entre que le sacan el yeso, le cambian el yeso, se
mantiene con licencia medica pero no mas de 15 das, pero en curarse tarda mas de 30 das es una lesin
simplemente graves.
Se determinan a travs de examen pericial de medico legista, que no es vinculante para el juez, pero es un
antecedente que no puede ser dejado de lado debe ser considerado.
4. Lesiones leves
Art. 494: Sufrirn la pena de multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales:
5 El que causare lesiones leves, entendindose por tales las que, en concepto del tribunal, no se
hallaren comprendidas en el artculo 399, atendidas la calidad de las personas y circunstancias del hecho.
No se puede concluir que una lesin es de carcter menos grave sin considerar estos factores que se
mencionan a propsito de las lesiones leves, porque en ambos casos bien sea las lesiones menos graves o las
leves ambas deben provocar una enfermedad o una incapacidad no mayor a 30 das y lo que las hace
diferentes es la calidad de las personas o las circunstancias del hecho, por ejemplo, una lesin de no mas
de 10 das provocada con arma de fuego es sin duda mas significativa y de mayor entidad que una de 20 das
por un puete. Las circunstancias de hecho hacen que las provocadas por un arma de fuego puedan ser
consideradas por el tribunal como de mayor entidad y que por lo tanto a pesar del
tiempo de afectacin a la salud sea inferior al que provoca el puete, deban ser consideradas como de carcter
menos graves, por el contrario, puetes y araazos todo eso, atendida la calidad de las personas si no excede de
30 das pueden considerarse como de carcter leve y no como de carcter menos graves.
La calidad de las personas, las circunstancias que rodean el hecho determinan que una lesin sea menos grave o
leve. Y que quede claro que no pueden ser calificadas como de una u otra sin analizarse estos dos factores.
Ac en este caso de las lesiones menos graves y las leves el legislador se aparto realmente del criterio medico
cientfico que haba exigido antes, por que habla de incapacidad por mas de 30 das con una afectacin
permanente a la salud como en el caso de las mutilaciones, ac no, ac la nica exigencia de tiempo es no
mayor a 30 das pero le entrega en definitiva al tribunal la posibilidad la facultad de calificar unas lesiones
como de menos graves o de leve.
Respecto de la comisin culposa, las lesiones simplemente graves y las menos graves admiten culpa y por
lo tanto si se incurren en ellas por esta realizacin imprudente o temeraria del sujeto activo se transforma en un
cuasidelito de lesiones.
En el caso de las faltas, de las lesiones leves en cambio estas no admiten comisin culposa, las lesiones
leves cometidas con culpa son atpicas y
porque el art 490 que sanciona las conductas culposas exige que cometidas con dolo constituyan un crimen o
un simple delito y no una falta, y las lesiones leves son una falta, por lo tanto no quedan comprendidas
dentro de las conductas sancionables a titulo de cuasidelito, la conclusin es que serian atpicas.
Por ultimo hay una agravante especial, que esta en el art 400 que es importante, por que las circunstancias a
las que all se refiere constituyen una agravante del delito, no una agravante de responsabilidad penal
Artculo 400: Si los hechos a que se refieren los artculos anteriores de este prrafo se ejecutan en contra de
alguna de las personas que menciona el artculo 5 de la Ley sobre Violencia Intrafamiliar, o con cualquiera de
las circunstancias Segunda, Tercera o Cuarta del nmero 1 del artculo 391 de este Cdigo, las penas se
aumentarn en un grado.
No constando tampoco los que causaron lesiones menos graves, se impondrn las penas inferiores en dos
grados a los que aparezca que hicieron uso en la ria o pelea de armas que pudieron causar esas lesiones
graves.
Art. 403: Cuando slo hubieren resultado lesiones menos graves sin conocerse a los autores de ellas,
pero s a los que hicieron uso de armas capaces de producirlas, se impondr a todos stos las penas
inmediatamente inferiores en grado a las que les hubieran correspondido por tales lesiones. En los casos de este
artculo y del anterior, se estar a lo dispuesto en el 304 para la aplicacin de la pena.
(El tratamiento de las lesiones en ria es parecido a las del homicidio en ria, pero este es mas complicado)
Lo importante es que sepan aqu que en estos casos se trata de una situacin parecida a la del homicidio en ria
esto es se trate de una figura de peligro concreto, en que hay una ria, por lo tanto un acometimiento mas o
menos espontneo entre dos bandos que recprocamente se agraden entre si en que resulta una persona con
lesiones y se desconoce quien es el autor de ellas, y partir de ah el legislador sigue todo un procedimiento
para sancionarlo.
En el aspecto subjetivo, doble dolo igual que aya, dolo de reir, de participar en la ria y dolo de causar
dao.
2. Abusando de su credulidad en este caso lo que ha pensado el legislador y consta en las actas de la
comisin redactora, es un abuso de la superioridad en que se encuentra el sujeto activo respecto de la
victima
Y la flaqueza de espritu esta referida a la poca inteligencia, a la falta de cultura del sujeto pasivo, de la
victima
Aqu el legislador pens en las lesiones que provocan los hechiceros, los brujos, los magos, en que la
particularidad que se da es que no hay un maltrato fsico del sujeto activo al sujeto pasivo, sino es la propia
victima la que ingiere la sustancia que le indica el brujo o hace las cosas que le indica el brujo y que en
definitiva importa auto lesionarse, pero con las indicaciones del otro, el brujo lo que hace es
aprovecharse.
Se habla de la poca cultura pero la verdad es que se da en todos los estratos sociales, esto no es patrimonio
exclusivo de la gente pobre o de la gente poco inteligente.
Estos resultados de afectacin a la salud o la integridad fsica de la victima, para que pueda constituir una
lesin simplemente grave de esta clase, tiene que tener una permanencia mayor a 30 das.
Tipo subjetivo: dolo directo
pueden ser tpicas justificadas, pero si son tpicas, no las podemos considerar de plano como atpicas.
Delitos de Apropiacin.
(a)
Por medios materiales.
Robo
- Hurto:
- Hurto simple
- Hurto agravado
- Hurto de hallazgo
- Extorsin
- Usurpacin
(respecto
- Piratera
1.
(b)
2.
de inmuebles)
Delitos de Destruccin.
- Incendio
- Daos
- Estragos
DELITOS DE APROPIACIN.
(a) No todos los delitos tratados en el ttulo protegen la propiedad; de hecho algunos contienen sanciones
para el propietario, que puede ser sujeto activo, adems est protegiendo la posesin y la mera tenencia.
(b) Algunos de los delitos protegen otros bienes jurdicos como por ejemplo la vida, la integridad fsica (robo
con homicidio, con violencia), la libertad de autodeterminacin (extorsin).
Por ende, en varias de las figuras podemos encontrar delitos pluriofensivos, como el robo calificado.
La doctrina opta por hablar de patrimonio que es el conjunto de derechos y obligaciones respecto de
cosas sobre las cuales se tiene un derecho legitimo, y que estas sean apreciables en dinero.
O sea, APRA que exista real afectacin del bien jurdico, las cosas deben tener una apreciacin
pecuniaria.
No reciben proteccin penal:
a) Cosas con valor espiritual, afectivo etc.
b) Cosas que estn fuera del comercio
c) Las meras expectativas
A. APROPIACIN
POR
MEDIOS
MATERIALES.
1. ROBO Y HURTO.
El artculo 432 contiene la definicin conjunta de robo y hurto.
Art.432 CP
El que sin la voluntad de su dueo y con nimo de lucrarse se apropia cosa mueble ajena usando
de violencia o intimidacin en las personas o de fuerza en las cosas, comete robo; si faltan la
violencia, la intimidacin y la fuerza, el delito se califica de hurto.
Al hurto se le agrega sin que intervenga violencia; al robo se le agrega interviniendo.
Lo que diferencia al robo del hurto es la forma de comisin. El hurto es siempre una apropiacin clandestina,
subrepticia. En el robo hay un plus que es la intervencin de violencia o intimidacin o fuerza. Por esto se
justifica el tratamiento penal ms severo para el robo.
Elementos Comunes.
1. Apropiacin
2. Cosa corporal mueble
3. Ajenidad (ausencia de voluntad del dueo).
4. Ausencia de voluntad
5. Animo de lucro
1. Apropiacin.
devuelva la cosa, no que se abandone, o si no estara reemplazando al dueo en el ejercicio del dominio)
Existen varias teoras que explican el momento en que se entiende consumada la apropiacin:
(a) Teora de Contractio. La apropiacin se consume desde que el autor toma contacto con la cosa.
Es una posicin rechazada por la mayora, porque adelanta mucho l momento de la consumacin.
(b) Teora de Amotio. La apropiacin se consuma desde que el autor remueve. la cosa del lugar en que se
encuentra, aun sin necesidad de retirarla del medio fsico donde la cosa se encuentra (Ej.: sin retirarla de
la sala)
(c) Teora Ablatio. Se consuma, la apropiacin, desde que el autor saca la cosa de la esfera de resguardo de
su dueo (teora ms aceptada).
La esfera de resguardo es un concepto funcional, no corresponde necesariamente con un espacio fsico
determinado, es el espacio respecto del cual el titular puede ejercer razonablemente los derechos que
tiene sobre la cosa (casa, auto).
(Ej.: Ladrn va a joyera, pide ver anillos y mientras la gente se distrae, toma un anillo y con un chicle lo
pega bajo el mesn, se retira.
Vuelve al otro da, toma el anillo pegado con el chicle, lo guarda y se va. Desde que momento se
entiende consumada la apropiacin? Se acepta la teora de la ablatio, o sea desde que el ladrn retira el
anillo del muestrario y lo pega debajo.
(d) Teora Hilatio. La apropiacin se consuma desde que la cosa es trasladada a un lugar seguro.
Es la teora menos aceptada ya que supone que la cosa ya fue retirada y est retardando demasiado el
momento de consumacin de la apropiacin.
2.
El agua puede ser objeto de apropiacin cuando est contenida en un recipiente, envasada y en el
comercio.
Pero el agua que corre no se puede hurtar o robar.
3. La electricidad es una energa, no es una cosa corporal mueble, pero es susceptible de apropiacin, para
sancionarla se dict un cuerpo especial que calific el hurto de energa como delito especial (DFL hurto de
energa elctrica). El valor de la energa hurtada es calificado por la propia compaa...
4. El gas al estar contenido es tambin susceptible se apropiacin. La sangre es un fluido, podra haber
lesiones, pero la sustraccin no constituye hurto. Si se encuentra en Bancos de sangres es transable e incluso
susceptible de venta en el comercio humano. Desde que puede ser adquirida puede ser objeto de hurto.
5. Los animales pueden ser objeto de apropiacin, constituyen cosas corporales muebles semovientes, pero no
se llama robo o hurto sino, es un delito especial Abigeato.
6. Sangre: Es un fluido. La sangre que se vende, por ejemplo en los Bancos de Sangre, puede ser objeto de
robo o hurto
avaluables en dinero, aunque hay alguno que si, por ejemplo, los restos de Bernardo Ohiggins.
Las cosas que tiene el cadver pueden ser objeto de hurto o robo. Pero, antes que el cadver sea enterrado, o
si no hay delito de exhumacin.
3. Ajenidad
Hay que relacionarlo con el bien jurdico protegido, que no es el dominio sino el patrimonio.
La doctrina entiende amenidad como toda cosa respecto de la cual el autor no tiene un titulo legitimo
Y el ladrn que roba a otro ladrn?
Se puede hacer. El segundo le quita la mera tenencia ilegitima al primero. En todo caso el patrimonio afectado
es del titula del patrimonio,
Por tanto, no hay hurto o robo de:
1. Cosas propias (Incluso en casos en que el autor la crea ajena, hay error de tipo)
2. Cosas que pertenecen a la nacin toda
3. Cosas abandonadas
4. Cosas que no tienen dueo
4. Ausencia de Voluntad.
En el robo y en el hurto hay falta de consentimiento. El titular del derecho no debe consentir en la apropiacin,
si consiente hay donacin.
Esta falta de voluntad se manifiesta de dos formas:
Ej.: Robo en lugar deshabitado, no hay presencia del dueo de la cosa (sin voluntad del titular del derecho
transgredido).
Qu pasa en el caso de los comuneros (pro- indivisos)?
Cada uno representa el dominio que se tiene en general sobre la cosa.
Si uno se apropia de la cosa, se estima que hay apropiacin indebida, no hurto ni robo.
S la cosa pertenece en partes proporcionales a cada uno de los comuneros y, uno de ellos se apropia de la
parte o cuota de otro de ellos, esto constituye delito de hurto.
Normalmente el nimo de lucro supone la apropiacin.
Constituido por la intencin del sujeto de aprovecharse de la cosa. No solo para venderla, sino tambin para
usarla, guardarla, mirarla, etc. Cualquier provecho o beneficio.
(a) HURTO:
Apropiacin de la cosa corporal mueble, sin la voluntad del dueo (de forma clandestina), con animo de
lucro y sin que medie violencia o intimidacin en las personas o fuerza en las cosas
1. Hurto Simple, Art.446 CP
1.
HURTO SIMPLE.
Art.446 CP
1. Con presidio menor en sus grados medio a mximo y multa de once a quince unidades tributarias
mensuales, si el valor de la cosa hurtada excediera de cuarenta unidades tributarias mensuales.
2. Con presidio menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, si el valor
excediere de cuatro unidades tributarias mensuales y no pasare de cuarenta unidades tributarias mensuales.
3. Con presidio menor en su grado mnimo y multa de cinco unidades tributarias mensuales, si excediere de
una unidad tributaria mensual y no pasare de cuatro unidades tributarias mensuales.
Si el valor de la cosa hurtada excediere de cuatrocientas unidades tributarias mensuales, se aplicar la
pena de presidio menor en su grado mximo y multa de veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales.
Particularidad: Pena con la que se sanciona depende del valor de la cosa. Se sanciona con multas y
privacin de libertad.
La pena est dada en atencin al valor de la cosa sustrada. Esto es criticado, ya que en muchas
oportunidades el autor puede desconocer el valor de la cosa hurtada.
Se considera que debera sancionarse con una pena determinada, sin sujecin al valor de la cosa.
Valor de la cosa sustrada:
a) Se refiere al valor de la cosa en si, por ende, esto requiere de informe pericial, no se refiere al valor
comercial.
b) No obstante lo anterior, puede el tribunal determinar el valor de acuerdo al artculo 455. Puede
prudencialmente determinar el valor de los sustrado cuando no hubiere un valor probado. Puede hacerlo el
tribunal por ejemplo cuando el valor asignado por el perito parezca execivo.
En tal caso, el tribunal en la sentencia debe expresar que se tiene por no probado el valor y lo regular.
Art.455: Cuando del proceso no resulte probado el valor de la cosa substrada ni pudiere estimarse por
peritos u otro arbitrio legal, el tribunal har su regulacin prudencialmente.
ADEMAS, hay que tener claro que la prueba, tanto en el robo como en el hurto, se aprecia en conciencia,
incluyendo el valor de la cosa.
c) El valor de la cosa es el que tena la cosa al momento de la apropiacin.
d) La extensin de la pena depende del valor de la cosa, siendo lo mnimo 1 UTM. Por ende, si fuera de menor a
1 UTM, cabria hablar de falta, sancionada en el articulo 494 (bis) N 19.
2. HURTO AGRAVADO
Art.447: En los casos del artculo anterior podr aplicarse la pena inmediatamente superior en grado
Es hurto agravado en atencin al sujeto activo, ya que en todos los supuestos que sanciona el cdigo penal
existe un abuso de confianza.
Este hurto, esta determinado por la especial relacin que existe entre la victima y el autor, hacindolo ms
reprochable.
La pena, en estos casos, puede agravarse siendo facultativo para el juez aumentarla o no, solo si lo estima
necesario. Por eso el articulo 447 dice podr...
Formas de hurto agravado (Articulo 447):
1. Si el hurto se cometiere por dependiente, criado o sirviente asalariado, bien sea en la casa en que sirve o bien
en aqulla a que lo hubiere llevado su amo o patrn.
En doctrina se conoce como famelato.
Tiene dos supuestos para concretarlo (sujeto activo):
a) Trabajador permanente (an cuando est sujeto a un contrato a plazo fijo. No queda
comprendido el trabajador ocasional, por ejemplo jardinero.)
b) Dependiente, criado o sirviente asalariado.
Existiendo dos hiptesis, puede ser:
a) Hurto en el lugar donde trabaja el sujeto activo
b) Hurto cometido en una casa distinta, donde es llevado por su amo o patrn.
En el primer caso se consuma el delito en la casa donde trabaja; en el 2 caso la apropiacin es cometida en
una casa distinta donde lo ha llevado el patrn. Es requisito que sea levado por el patrn, porque o si no es
delito de hurto simple, no calzando en el tipo penal.
2. Cuando se cometiere por obrero, oficial o aprendiz en la casa, taller o almacn de su maestro o de la
persona para quien trabaja, o por individuo que trabaja habitualmente en la casa donde hubiere hurtado.
El sujeto activo es un obrero, ya sea de la casa, el taller, almacn. Se entiende comprendida no solo la casa
sino que tambin locales comerciales, industriales, etc.
Se comete por:
3. Si se cometiere por el posadero, fondista u otra persona que hospede gentes en cosas que hubieren llevado a la
posada o fonda.
Se aplica a la hotelera en general. El sujeto activo es el administrador, empleado de confianza, incluso el
dueo.
El objeto material son las cosas que los pasajeros llevan hasta ah.
Si la apropiacin la comete un empleado cualquiera, hay Hurto Simple, no hay abuso de confianza. Si las
cosas son dejadas en depsito o custodia especial, no hay hurto sino que apropiacin indebida, ya que se
entreg la cosa con la obligacin de devolverla.
4. Cuando se cometiere por patrn o comandante de buque, lanchero, conductor o bodeguero de tren, guardaalmacenes, carruajero, carretero o arriero en cosas que se hayan puesto en su buque, carro, bodega, etc.
En ciertos casos se permite la interpretacin extensiva, abriendo el tipo penal. La enunciacin es solo
ejemplar, por ejemplo hurto de transportista. El transportista debe cuidar de las cosas, por esto hay abuso de
confianza.
En todos estos casos anteriormente nombrados, hay abuso de confianza, por lo que no puede aplicarse la
agravante general del Art.12 CP non bis in dem, y el Art.63 CP.
3.
HURTO DE HALLAZGO
Particularidad: No hay sustraccin, no hay hurto. Solo hay apropiacin de una cosa perdida, sea por
catstrofe u otra causa. No se extrae nada de la esfera de resguardo del dueo.
Este artculo da cuenta de dos situaciones (Inc.1 y 2) o dos hiptesis:
(a) Cosa al parecer perdida:
Art.448: El que hallndose una especie mueble al parecer perdida, cuyo valor exceda de una unidad
tributaria mensual, no la entregare a la autoridad o a su dueo, siempre que le conste quin sea ste por
hechos coexistentes o posteriores al hallazgo, ser considerado procesado por hurto y castigado con presidio
menor en su grado mnimo y multa de cinco unidades tributarias mensuales.
Exigencias:
1. Se trate de una cosa perdida, NO abandonada.
Cmo se sabe si es perdida o abandonada?
Hay diversos criterios como el valor de la cosa, el lugar en que se encuentra, etc. Por ejemplo, no se
abandonara un perrito de raza con collar, etc.
2. Tenga un valor determinado: Debe ser superior a 1 UTM. Si es menor, estamos en presencia de un
hecho atpico.
3. Al autor debe constarle quien es el dueo, ya sea por hechos posteriores o anteriores.
4. Autor debe omitir entregarla al dueo o autoridad (Ej.: Municipalidad, Carabineros, etc.). Si no
le consta no hay hurto.
(b) Cosa perdida o abandonada (Art. 448 inc. 2)
Art. 448 Inc. 2: Tambin ser considerado procesado por hurto y castigado con presidio menor en su grado
mnimo y multa de cinco unidades tributarias mensuales el que se hallare especies, al parecer perdidas o
abandonadas a consecuencia de naufragio, inundacin, incendio, terremoto, accidente en ferrocarril u otra
causa anloga, cuyo valor exceda la cantidad mencionada en el inciso anterior, y no las entregare a los dueos
o a la autoridad en su defecto.
HURTO DE ENERGIA ELECTRICA
El DFL N4 sanciona las conexiones fraudulentas de energa elctrica.
La perna se determina segn el valor que se mide de acuerdo al consume. Valor que es determinado por la
compaa elctrica, que es a su vez la victima. Esto de que la compaa fije el valor y sea a su vez la
victima ha generado enormes discusiones.
(b) ROBO.
Robo es la apropiacin de cosa mueble ajena, sin la voluntad del dueo, con nimo de lucro y, mediante
violencia o intimidacin en las personas o con fuerza en las cosas.
2.
Se agrega:
Robo con fuerza en lugar
habitado (art. 440)
2. Robo con fuerza en lugar destinado a la habitacin o en sus dependencias (art. 440)
3. Robo con fuerza en lugar no habitado (art. 442)
4. Robo con fuerza en sitios no destinados a la habitacin (art. 443)
5. Robo en bienes nacionales de uso publico (art. 443)
1.
Forma grave de robo. El reproche que se le hace al sujeto es ms severo que el que espera que una
1 posicin (Amplia): Aquel lugar en que hay ciertas personas en su interior al momento de cometerse el
robo. Sin que tenga relevancia que el lugar sea una morada.
2 posicin (Restringida): Morada, casa habitacin, lugar donde las personas desarrollan su vida domestica,
su vida mas intima (Posicin aceptada por la ctedra).
Qu se entiende por lugar destinado a la habitacin?
Formas de fuerza:
Aqu la fuerza se emplea para vencer las resistencias externas del lugar, o sea solo para INGRESAR. No
para salir aquello es irrelevante.
1. Con escalamiento: Entendindose que lo hay cuando se entra por va no destinada al efecto (Ej.: Ventana.
Por tanto, si se entra por una puerta abierta, eso es hurto no robo). Ahora bien, si entra y sale por la puerta
descerrajando una caja fuerte, es hurto, porque la fuerza interior no est consagrada para stos lugares, para
entrar no hay fuerza y para salir la fuerza es irrelevante.
2. Por forado (agujero) o con rompimiento de pared o techos, o fractura de puertas o ventanas.
El forado o rompimiento debe hacerlo el autor, si ya estaba eso es escalamiento.
Fractura: rompimiento violento. Esta es la fuerza propia.
3. Haciendo uso de llaves falsas, o verdadera que hubiere sido substrada, de ganzas u otros instrumentos
semejantes para entrar en el lugar del robo.
Qu es llave falsa?
Doctrina entiende como: Toda aquella que esta ilegtimamente en `poder del autor, no sustrada (Por ejemplo,
llaves que se dejan bajo el macetero y las toma el ladrn, o el arrendatario que no devuelve llaves y entra y
saca las cosas).
Da una interpretacin amplia.
Bienes nacionales de uso pblico: Son los que pertenecen a la nacin toda y cuyo uso est permitido a todos
los habitantes, como plazas, caminos, etc.
Art.443 Inc.1: Con la misma pena sealada en el artculo anterior se castigar el robo de cosas que se
encuentren en bienes nacionales de uso pblico o en sitios no destinados a la habitacin si el autor hace uso de
llaves falsas o verdaderas que se hubiere substrado, de ganzas u otros instrumentos semejantes o si se
procede, mediante fractura de puertas, vidrios, cierros, candados u otros dispositivos de proteccin o si utiliza
medios de traccin.
Lo que quera el legislador era sancionar el robo de vehculos que se estacionaban en la va pblica, y creo esta
figura ms extensiva.
Las hiptesis de fuerza para el robo en sitios no destinados a la habitacin y de bienes de uso publico, son las
mismas que las clasificaciones anteriores. Se agregan, medios de traccin.
Aqu la fuerza se utiliza para vencer los dispositivos de seguridad de la cosa (Ej.: para ingresar a un
vehiculo). No la alarma OJO, ni tampoco para ingresar, ya que no es lugar.
Medios de traccin: Se trata de medios que importan aumentar la fuerza del actor, del sujeto activo, por tiro,
arrastre o traccin (Ej.: Si autor empuja el auto es hurto, ahora bien si ocupa otro vehiculo como una gra,
hay robo).
cercados donde se encuentren emplazadas dichas torres, pilares o postes o extrayndolos en cualquiera forma
de su lugar de instalacin, sea que se trate de redes subterrneas, subacuticas o areas, mediante el uso de
alicates, cortafros o, en general, cualquier otro instrumento o elemento idneo para cortar alambres o cables.
La fuerza est constituida por la actividad desplegada para vencer la resistencia, los medios de proteccin
donde se encuentra la casa, s se violentan estos medios, pero no sobre la cosa misma, no para ingresar. Lo
que s interesa es que extraigan o saquen.
La violencia, es el empleo de fuerza fsica, los golpes en general, los malos tratos de obra. Todo lo que se
conoce como fuerza fsica directa. Y contempla lo que la doctrina llama Fuerza de energa (Ej.: Disparo).
La intimidacin, es la coaccin o amenaza de emplear fuerza fsica inmediata con el objeto de provocar en
la victima miedo o pnico de sufrir ella misma u otra persona un dao fsico.
La violencia e intimidacin tiene por objeto obtener que se entreguen las cosas o que se manifiesten.
Art. 439: Para los efectos del presente prrafo se estimarn por violencia o intimidacin en las personas los
malos tratamientos de obra, las amenazas ya para hacer que se entreguen o manifiesten las cosas, ya para impedir
la resistencia u oposicin a que se quiten, o cualquier otro acto que pueda intimidar o forzar a la manifestacin
o entrega. Har tambin violencia el que para obtener la entrega o manifestacin
alegare orden falsa de alguna autoridad, o la diere por s fingindose ministro de justicia o funcionario
pblico.
La
doctrina
distingue
entre
amenaza
intimidacin:
Amenaza: Amedrentamiento con un mal que no necesariamente puede consistir en un golpe fsico
Intimidacin: Amenaza de ejercer coaccin fsica. Daar
La intimidacin debe ser:
-real
-seria
-grave
-verosmil
situacin. Puede incluso ser otro objeto, por ejemplo mano dentro del bolsillo, la cual objetivamente es inepta
para provocar un dao fsico, pero si el autor puede
La violencia e intimidacin en las personas puede ser empleada por el autor en tres momentos:
-Antes de cometerse el delito: Para facilitar su ejecucin.
- Durante: Para facilitar su ejecucin.
- Despus: Para favorecer su impunidad
Art.433 Inc.1: El culpable de robo con violencia o intimidacin en las personas, sea que la violencia o la
intimidacin tenga lugar antes del robo para facilitar su ejecucin, en el acto de cometerlo o despus de
cometido para favorecer su impunidad, ser castigado:
.
Por ejemplo si un sujeto sustrae a otro una cosa y lo golpea y huye, es robo con violencia; si sustrae la cosa y
durante la fuga golpea no es robo con
violencia, porque la violencia no se est empleando para facilitar la impunidad de su delito, sino que se fuga.
De cualquier forma la violencia e intimidacin tienen una relacin "medio-fin" con la apropiacin.
a. ROBO CALIFICADO
Es la forma mas grave. Aqu hay un robo en conexin con otro delito. Pero, el que determina la calificacin
penal, es el ROBO, aun cuando este ltimo sea ms grave que el de apropiacin, por ejemplo homicidio, el
delito se llama robo con homicidio y no, homicidio con robo. Son las dos conductas dolosas.
Esta figura se ha impuesto, adems, para evitar penas elevadas.
Se trata de delitos complejos. Adems de la apropiacin existe otro atentado o lesin a otro bien jurdico, sea;
contra las personas, contra la libertad sexual, libertad fsica, libertad de desplazamiento; constituyendo as
algunas de estas clases:
-Robo con homicidio,
-Robo con lesiones,
-Robo con mutilaciones,
-Robo con violacin,
-Robo con secuestro.
La conexin que debe darse entre el robo y la figura que se agrega. Puede ser:
(a) Con motivo: Cuando para cometer el robo se comete adems, el otro delito. Hay una vinculacin
ideolgica de medio-fin.
(b) Con ocasin: Cuando aprovechndose que se esta robando, adems, se incurre en el otro delito. Hay
Se le denomina
tipicidad o
dolo
reforzado. La extensin del dao debe tomarla en cuenta el juez, pero no produce otro efecto (posicin
aceptada).
En que grado deben encontrarse los delitos para ser calificados como robo con homicidio (iter
criminis)?
En grado de tentativa. Siendo el robo el que determine el grado de desarrollo del delito, aun cuando el
homicidio este consumado. El otro delito tambin tendra que haberse iniciado pero el iter criminis lo
determina el robo, por ejemplo el asaltante mata a un guardia mientras sustrae cosas y es sorprendido. Aqu
hay un "robo frustrado, con homicidio de..."
Art.456 (Bis): En los delitos de robo y hurto sern circunstancias agravantes las siguientes:
1. Ejecutar el delito en sitios faltos de vigilancia policial, obscuros, solitarios, sin trnsito habitual o que por
cualquiera otra condicin favorezcan la impunidad;
2. Ser la vctima nio, anciano, invlido o persona en manifiesto estado de inferioridad fsica;
3. Ser dos o ms los malhechores;
4. Ejercer la violencia en las personas que intervengan en defensa de la vctima, salvo que este hecho importe
otro delito, y
5. Actuar con personas exentas de responsabilidad criminal, segn el nmero 1. del artculo 10.
Las circunstancias agravantes de los nmero
1. y 5. del artculo 12 sern aplicables en los casos en que se ejerciere violencia sobre las personas.
En estos delitos no podr estimarse que concurre la circunstancia atenuante del nmero 7. del
artculo 11 por la mera restitucin a la vctima de las especies robadas o hurtadas y, en todo caso, el juez
deber considerar, especificada, la justificacin del celo con que el delincuente ha obrado.
5 bis. De la receptacin
Igual que el robo con homicidio. Pero, hay que hacer una precisin, se produce un tratamiento imperfecto.
Aqu puede darse la conexin
circunstancial pero no ideolgica, o sea, puede cometerse con ocasin, no con motivo.
No puede ser con motivo porque no puede ser nunca la violacin un delito para lograr consumar un robo, pero
s es admisible con ocasin, por lo cual, aprovechndose que se roba adems se viola.
3. Robo Con Secuestro.
En el caso del robo con retencin de personas, N2 Art.433, es robo con secuestro.
Esta figura compleja de robo con secuestro no comprende todas las figuras calificadas del secuestro, sino que
slo:
- Secuestro por rescate.
- Secuestro con duracin de ms de un da.
Cuando se trata de rescate se habla de un precio para liberar a una persona. En el otro se estima que la
privacin de libertad de ms de un da cuando est en funcin del robo es de mayor gravedad.
b. ROBO SIMPLE
Figura de carcter residual, porque quedan comprendida en ella, los tratamientos de obra que no alcanzan a
constituir lesiones graves. Est descrito en el Art.436 Inc.1. Recoge toda la violencia que NO alcanza a
constituir lesiones graves.
Se emplea intimidacin o violencia no superior a las lesiones menos graves.
Si para robar se daa a alguien, hay que determinar la categora de las lesiones. Si son simplemente
leves es robo simple; menos graves, robo con violencia o intimacin simple, figura base; intimidacin o
violencia grave, es robo calificado.
Art.436: Fuera de los casos previstos en los artculos precedentes, los robos ejecutados con violencia o
intimidacin en las personas, sern penados con presidio mayor en sus grados mnimo a mximo,
cualquiera que sea el valor de las especies substradas.
Se considerar como robo y se castigar con la pena de presidio menor en sus grados medio a mximo,
la apropiacin de dinero u otras especies que los ofendidos lleven consigo, cuando se proceda por sorpresa o
aparentando rias en lugares de concurrencia o haciendo otras maniobras dirigidas a causar agolpamiento o
confusin.
c. ROBO POR SORPRESA
Consiste en la apropiacin mediante un actuar inesperado o rpido, del que se vale el autor para sustraer
especies que la victima trae consigo.
Aqu la esfera de resguardo esta constituida por el propio cuerpo de la persona.
La doctrina crtica dicha figura, y dice que no es ms que un hurto.
Art.436 Inc.2: Se considerar como robo y se castigar con la pena de presidio menor en sus grados
medio a mximo, la apropiacin de dinero u otras especies que los ofendidos lleven consigo,
cuando se proceda por sorpresa o aparentando rias en lugares de concurrencia o haciendo otras
maniobras dirigidas a causar agolpamiento o confusin.
Aqu se vale del elemento sorpresa, inesperada, rpida, en trminos que el afectado no alcanza a reaccionar
a ste atentado.
1. FRAUDE
Es el gran gnero.
Estafa
2.- Fraude por abuso de confianza
- Apropiacin indebida (art. 470 N 1) 3.Fraudes impropios
4.- Fraudes en leyes especiales
a.
b.
c.
d.
e.
Engao
Error
Disposicin patrimonial
Perjuicio
Animo de lucro (discutido)
a. Engao
Caracterstica sine qua non.
Definicin: Consiste en hacer creer como cierta una situacin que no es real o darle a una cosa cierta una
apariencia diferente.
Puede esta constituida, entonces, por una conducta de:
i)
Simulacin: Se hace creer como cierta una situacin que no es real
ii)
Disimulacin: Cuando se le da una apariencia distinta a la real
El engao, la doctrina lo ha conceptualizado de otras formas, como:
- Maquinacin
- Mise en scene: Maquinacin, artimaa creada por el autor o aprovechado por este para engaar, para
dar un falso concepto de la realidad2.
La maquinacin es tal en el engao que es capaz de provocar un error en el sujeto pasivo, que lo llevara
despus a una disposicin patrimonial (Ej: Decirle a X que ya pago, siendo que no lo hizo).
Se discute si la mentira es constitutiva de engao. La respuesta es no, la simple mentira no es engao, a
menos que este integrada dentro de una maquinacin.
Y el silencio, es engao?
Por si solo no constituye engao, a menos que sea u elemento contemplado dentro de la maquinacin. Esto
aun cuando los fraudes se materializan por accin y no por omisin.
Las circunstancias personales del sujeto pasivo y la capacidad de este para caer en el error, es un
elemento que debe ser considerado para determinar la existencia de engao?
Unos dicen que si, otros que no.
Lo que SI ES CLARO es que hay que tener capacidad, pero caractersticas especiales NO.
Es la ambicin del sujeto pasivo, generalmente lo que lo hace caer.
b. Error
Falso concepto que se tiene de la realidad
Se discute si un error de apreciacin es o no constitutivo de error, propio del fraude? Por ejemplo, el
que compra una figura creyendo que es muy cara y el vendedor nada dice. No es constitutivo del error del
fraude (del tipo), a menos que forme parte de la maquinacin.
Que sucede con el error que se tiene de antes? El sujeto activo no ha intervenido, por ende es irrelevante, a
menos que forme parte de la maquinacin.
c. Disposicin patrimonial
Como consecuencia del error y engao se produce la disposicin patrimonial: Desprendimiento voluntario de
la cosa, que hace el afectado como consecuencia del error.
Se afirma que el que sufre error no necesariamente ser el que realice la disposicin patrimonial (Ej: Cheque
producto de un fraude, quien hace la disposicin es el banco).
d. Perjuicio patrimonial
- Se produce como consecuencia del error, engao y disposicin patrimonial.
- Debe ser estimable en dinero
-No siempre sufre el perjuicio la persona que sufre error.
-Sin perjuicio patrimonial no hay estafa
e. Animo de lucro (elemento subjetivo del tipo)
Animo de obtener ventaja de la maquinacin Se discute como elemento del delito.
Postura mayoritaria: No es elemento porque el sujeto activo puede buscar no beneficiarse el, pero si arruinar al
otro. No busca lucrar.
En el fraude por engao hay dos figuras principales:
1. Art. 468
2. Art. 473 (figura residual)
1. Art. 468
Es un tipo abierto
Clases de engao:
a) Engaos especficamente descritos
b) Engaos semejantes 2. Art. 473
Para saber cuando se trata de uno u otro, hay que recurrir a leer el tipo, y si no encaja en ninguna es
atpico.
Entre las estafas del 468 y 473 hay diferencias:
a. Pena es muy inferior en caso del art. 473
b. Estafa del 468 tiene una pena que varia segn el valor o entidad del perjuicio. La del 473 es
determinada, no depende del monto del perjuicio.
c. En la estafa del 469 las caractersticas del engao estn definidas.
En el artculo 473 no lo estn.
Consiste en desplazar la apariencia para aparentar una falsa (Ej: Aparenta se un cobrador de servicios)
Aparentar una identidad verosmil (creble) para el sujeto pasivo
2. Poder, influencia o crditos supuestos
El autor aparenta prestigio, calidades, dignidades, etc. Que NO TIENE (ej: Se hace pasar por medico).
Se dice que aqu tendran cabida los curanderos.
3. Aparentar bienes
No basta con afirmar que se tienen bienes sino que se requiere maquinacin, tiene que aparentarlos.
El sujeto activo crea un escenario (Ej: Caso de los quesitos)
4. O cualquier otro engao semejante (a los especialmente descritos)
Hay que ver si se parecen, si se pueden homologar.
Art. 473: Figura residual. Capta todos los engaos que no alcanzan a constituir una maquinacin
Tipo subjetivo: Dolo, aun el eventual pero es difcil que se de, si el sujeto activo recibe la cosa a otro titulo que
no sea tenencia fiduciaria no es apropiacin indebida.
3. Fraudes impropios
Se tipifican como fraudes, pero, no lo son porque no hay engao.
Se encuentran en estos el hurto de posesin por ejemplo, art. 471.
2. LA EXTORCION
Este delito es otra figura de apropiacin por medios inmateriales, esta contemplado en artculo 438 CP.
Esta tratada en este prrafo porque se trata de una defraudacin cometida con violencia o intimidacin, se
sanciona como robo.
Es la doctrina la que denomina esta figura como extorsin pero en realidad se castiga como robo contemplado
en artculo 438.
El nimo que se persigue es defraudar, pero con la particularidad que se emplea la violencia o intimidacin
propias del robo para cometer el delito, pero es apropiacin.
Verbos rectores: Suscribir, entregar, otorgar.
Suscribir: Es firmar,
Entregar: Dar a otro,
Otorgar: Efectuar una declaracin patrimonial a favor de otro.
Objeto material: Que se entrega o suscribe puede ser un instrumento pblico o privado siempre que
importen una obligacin patrimonial, estimable en dinero. Que clase de documentos?, Puede ser un pagare,
cheque, letra.
Si la conducta desplegada por el autor es posible subsumirla dentro de esta disposicin esa conducta se
sanciona como robo con las penas que estn sealadas en el robo del que se trate como puede ser con
intimidacin o violencia.
LAS
FIGURAS
extorsin)
ESTUDIADAS HASTA
HORA
Dice relacin con la forma de sancionar la reiteracin de los delitos y otras con las circunstancias
modificatorias
de responsabilidad.
1.- Una de las mas importante por el efecto que produce es la Regla especial en materia de iter
criminis articulo 450 CP, de acuerdo con esta disposicin todas las formas de robo (con violencia
o intimidacin) y el robo del 440 CP (sea robo lugar habitado, destinado a la habitacin o en sus dependencias)
se sanciona con la pena del delito consumado aunque solo haya sido en grado imperfecto (tentativa,
frustracin), no quiere decir que se sancione como consumado, la pena que se impone es de un delito
consumado, esto por los bienes jurdicos que se afectan. Entonces cualquiera sea el grado del desarrollo la
pena es de delito consumado.
Art. 450: Los delitos a que se refiere el prrafo 2 y el artculo 440 del prrafo 3 de este Ttulo se castigarn
como consumados desde que se encuentren en grado de tentativa.
2.- Otra regla especial es la presuncin de autora, esta en articulo 454 CP, se aplica a quienes sean
sorprendido con las cosas robadas o hurtadas en su poder, se trata de una presuncin legal, por ejemplo la
compro en negocio establecido, como l iba a saber que era robada.
Art. 454: Se presumir autor del robo o hurto de una cosa aquel en cuyo poder se encuentre, salvo que
justifique su legtima adquisicin o que la prueba de su irreprochable conducta anterior establezca una
presuncin en contrario.
Se presumir tambin autor de robo o hurto de animales aquel en cuyo poder se encuentren partes
identificables de la especie robada o hurtada.
La marca registrada puesta sobre el animal robado o hurtado, constituye presuncin de dominio a favor del
dueo de la marca.
3.- Otra regla especial tiene que ver con la reiteracin de hurto: Cuando se hurtan varias especies a una sola
persona o se hurtan distintas especies a diferentes personas que se encuentran en un mismo lugar ej: casa,
mall, centro comercial, esto se sanciona como hurto, (por el valor de la cosa) y en este caso se suma al valor
de todo lo sustrado.
Art. 451: En los casos de reiteracin de hurtos a una misma persona, o a distintas personas en una misma
casa, establecimiento de comercio, centro comercial, feria, recinto o lugar el tribunal calificar el ilcito y
har la regulacin de la pena tomando por base el importe total de los objetos sustrados, y la impondr al
delincuente en su grado superior
1 posicin: Para que se de la agravante los sujetos que intervienen tienen que haber sido antes condenado por
algn delito.
2 posicin (ctedra): Basta que en el delito intervengan dos o ms autores, todos deben ser condenados, si son
dos y uno se absuelve no se da, si son tres y uno se absuelve se aplica agravante respecto de los dos que
quedan.
Art. 456 bis: En los delitos de robo y hurto sern circunstancias agravantes las siguientes:
N 3 Ser dos o ms los malhechores
En el inciso 2 hay una agravante especial para casos de robo con violencia o intimidacin en las personas, son
agravantes que tienen aplicacin contra las personas no contra la propiedad y el delito con violencia o
intimidacin es contra la propiedad pero esta contemplada especialmente.
Art. 456 bis: Las circunstancias agravantes de los nmeros 1. y 5. del artculo 12 sern aplicables en los
casos en que se ejerciere violencia sobre las personas.
Art.: 12:
1. Cometer el delito contra las personas con alevosa, entendindose que la hay cuando se obra a traicin o
sobre seguro.
5 En los delitos contra las personas, obrar con premeditacin conocida o emplear astucia, fraude o
disfraz.
RECEPTACION
Articulo 456 bis A, lo que hay que saber es que es un delito contra la propiedad que consiste en una forma
de encubrimiento que a sido elevado a la categora de independiente, las conductas descritas aqu son
conductas propias de encubrimiento.
El sujeto activo no es el autor del robo o hurto es otro es el encubridor el que interviene despus, sin
perjuicio de que sea el propio autor el que es sorprendido desplegando cualquiera de estas conductas pero no
se puede probar que robo, se le aplica esta disposicin.
AUTOTUTELA
El uso arbitrario del derecho propio, o de los propios derechos. Surge con una pregunta Que pasa si un
acreedor a quien el deudor no le paga, va a la casa de este y se lleva un notebook para hacerse pago? Se
plantea el problema si la conducta es tpica o atpica y si es tpica a que titulo y la disposicin que
encontramos es la del articulo 494 N 20, la otra que se parece es la del
471 N 1, son diferentes, en este ultimo es el dueo.
El problema que plantea este articulo 494 es si hay aqu animo de lucro, porque no se puede hablar de una
conducta con carcter de antijurdica cuando el autor lo que quiere es hacerse pago de una acreencia
legitima, son los medios los que lo complica, el legislador considerando la ausencia de lucro o la discutible
presencia de lucro opto por
sancionarlo pero solo cuando emplea violencia. Si el acreedor entra a la casa del deudor y saca cosas para hacerse
pago sin emplear violencia en comienzo seria hurto pero la doctrina dice que no, no hay nada, no es tpico, no se
sanciona.
(De las faltas) Art. 494: Sufrirn la pena de multa de uno a cinco sueldos vitales: 4
N 20 El que con violencia se apoderare de una cosa perteneciente a su deudor para hacerse pago con ella
3. LA USURPACION
Tambin es delito contra el patrimonio.
Concepto: Es la apropiacin de inmuebles o derechos reales constituido sobre los inmuebles Por lo tanto, es atentado
contra la propiedad, cometida por medios materiales.
Objeto material: Inmueble. En esta misma situacin estn las aguas (usurpacin de aguas no robo ni hurto)
Tiene dos formas:
a) Usurpacin, violenta: Violenta cuando se hacen del bien raz mediando violencia o cuando se apropian y llega el dueo y
no lo dejan ingresar, se sanciona en forma separada la violencia (esto es
real que otro poseyere o tuviere legtimamente, y al que, hecha la ocupacin en ausencia del legtimo
poseedor o tenedor, vuelto ste le repeliere, adems de las penas en que incurra por la violencia que causare,
se le aplicar una multa de once a veinte sueldos vitales.
Si tales actos se ejecutaren por el dueo o poseedor regular contra el que posee o tiene ilegtimamente la
cosa, aunque con derecho aparente, la pena ser multa de seis a diez sueldos vitales, sin perjuicio de las que
correspondieren por la violencia causada
b) Usurpacin no violenta.
Art. 458: Cuando, en los casos del inciso primero del artculo anterior, el hecho se llevare a efecto sin
violencia en las personas, la pena ser multa de seis a diez sueldos vitales"
1.
SECUESTRO
Art. 141: El que sin derecho encerrare o detuviere a otro privndole de su libertad, comete el delito de
secuestro y ser castigado con la pena de presidio o reclusin menor en su grado mximo.
En la misma pena incurrir el que proporcionare lugar para la ejecucin del delito.
Este artculo contempla la figura base. En el inciso 1, contempla la autora y la participacin en el inciso
2 y a continuacin 4 tipos calificados.
Verbo rector: La conducta en general para todos los casos consiste en encerrar o detener.
a. Encerrar: Es privar de la libertad ambulatoria a un apersona sin que esto implique inmovilizarla, puede estar
en un recinto cerrado o mas o menos abierto pero delimitado del cual no puede salir, a lo menos sin grave
riesgo para su persona, como por ejemplo ocurrira en un secuestro en alta mar tericamente puede huir pero
puede morir ahogado.
No es necesario que el encierro se verifique en un solo lugar, puede ser ambulatorio se puede secuestrar y
transportarla en vehiculo por diferentes lugares.
Detener: Es privar de movimiento, cuando se aprehende a una persona.
Formas de comisin: Solo por accin.
Medios: Son indiferentes siempre que resulten los adecuados.
Ntese que el articulo en su comienzo dice el que sin derecho, la doctrina se pregunta que significa esto, la
respuesta es que el legislador ha incorporado una advertencia de antijuridicidad, porque se afirma que
por regla general el encierro es una conducta justificada Ej: el padre que no deja salir a hijos, el profesor
que mantiene a alumnos en sala de clase sin que estos puedan salir etc, y no esta justificada cuando se acta
sin derecho por eso que lo advierte al empezar.
El efecto que se produce es la privacin de libertad, como esta se puede mantener en el tiempo le da el
carcter de delito permanente, y esto no es invencin de la jurisprudencia ni de los tribunales si el delito se
consuma con la privacin de libertad esto se mantiene mientras dure la privacin de la libertad no es como los
delitos instantneos como el homicidio que se mata y se agota.
Sujeto activo: Cualquier persona que no sea empleado publico que acta dentro de sus funciones y cuando se
extralimita de ella se llama Detencin ilegal.
Que pasa con la voluntad del sujeto pasivo? Como aqu no hay comprometido ningn otro bien jurdico
y la libertad es disponible, el consentimiento del afectado convierte en atpica, no seria
secuestro, se debe actuar sin la voluntad, bien porque esta durmiendo o por que esta inconciente por los
efectos de algn frmaco o se debe actuar contra la voluntad.
Respecto del sujeto pasivo y su actitud frente al delito se debe preguntar Qu pasa si el delito se lleva a
cabo, se consuma y se agota sin que el sujeto pasivo se de cuenta de ello, por ejemplo esta durmiendo, esta
borracho, lo toman y lo llevan y lo encierran y despus lo devuelven y el no se entera?
Habr secuestro all?, no es pacifico, la doctrina dice que no es secuestro porque no supo y no pudo
manifestar su oposicin a el, otra parte de la doctrina dice que si hay secuestro porque hubo una privacin
ilegitima de libertad.
Inciso 2 contiene una regla especial de autora de participacin porque dice que con la misma pena de la
figura base se sanciona al que proporciona el lugar para el secuestro, y el que proporciona el medio no es
autor, es cmplice, este sujeto del inciso 2 no puede ser coautor porque si lo fuera este inciso es
innecesario por que la figura base del inciso 2 capta toda las formas de autora por lo que tiene que tratarse de
un sujeto distinto del autor y este seria el cmplice, por lo tanto hay acuerdo doctrinario en que aqu en este
inciso excepcionalmente se sanciona al cmplice como autor.
Sujeto pasivo: Mayor de 18 aos, si es menor el delito es sustraccin de menores.
A partir del inciso 3 tenemos figuras calificadas.
1.- Secuestro extorsivo: Se comete para obtener rescate, imponer exigencia, o arrancar decisiones, la
conducta es la misma, el plus que tiene es la finalidad especial, por eso es calificado y tiene mayor pena.
Para que se de esta figura calificada no es requisito que se cumplan sus exigencias o que reciba efectivamente
el rescate, la obtencin de los fines perseguido es irrelevante, lo que determina el reproche es la existencia de
estos fines que son nimos especiales que constituyen la teora general del delito elemento subjetivo del tipo.
2.-La siguiente figura calificada se encuentra en inc. 4 es figura calificada por el tiempo solo 1 exigencia
objetiva si se prolonga por ms de 15 das, basta esto para calificarlo. Como es una figura calificada en
razn del tiempo puede darse en concurso con la primera figura calificada pero es un concurso ideal, la pena
es de esta figura calificada porque es ms elevada.
3.-La tercera figura calificada es en razn del dao provocado. El delito de secuestro se califica cuando del
secuestro resulta un dao grave en la persona del secuestrado o de sus intereses, de que graves daos se
esta hablando, de cualquiera incluida la muerte, no homicidio, muerte. Ntese
que la figura calificada dice si de ello resultara al describirlo as lo que esta haciendo es expresar uno de
aquellos delito que llamamos delito califico por el resultado, que son delitos en que el reproche penal se agrava
por el solo hecho de provocarse un resultado, es una intromisin del principio de responsabilidad objetiva.
Se carga a la cuenta del autor del secuestro a titulo de dolo todo los resultado graves producidos a la persona o
intereses del secuestrado aun no siendo doloso aunque sean culposo y aun si provienen de caso fortuito, ej: lo
tiene secuestrado y se le cae por la escalera y muere, esta muerte no se hubiera provocado sino hubiese
habido delito de secuestro el que se ocupa de lo ilcito responde incluso del caso fortuito, esa muerte se le
carga a titulo de dolo. No hay dolo eventual, si hubiera dolo eventual seria secuestro con homicidio.
4.- En el inciso final tenemos una figura compleja si con motivo u ocasin se comete adems homicidio,
violacin, violacin sodomitita y lesiones hasta las graves gravsimas se requiere dolo mas dolo dependiendo
del resultado en el delito que acompaa al secuestro puede exigirse respecto de este dolo directo o incluso dolo
eventual esto claramente en el delito de homicidio y lesiones graves gravsimas.
2. SUSTRACCION DE MENORES
El delito esta contemplado en el artculo 142, tiene una construccin muy semejante al secuestro.
Verbo rector: Encerrar o detener o se puede dar sustrayendo a un menor de la esfera de resguardo de la
cual se encuentra y tambin impidindole retornar a este lugar de seguridad de proteccin por ejemplo se
puede sustraer un menor del colegio o del camino de regreso o de ida impidindole que llegue al lugar.
Bien jurdico: No solo es la libertad ambulatoria como en el secuestro sino que tambin es la seguridad
del menor porque no se puede hablar en el caso de un nio pequeo del derecho a desplazarse porque a lo
mejor ni siquiera sabe caminar. La libertad de desplazamiento en caso de menores la ejercen por l sus padres
o las personas que lo tienen a su cargo porque son ellos quienes deciden donde esta el nio, donde va, que
casa visita, horario etc.
Tratndose de menores el consentimiento, la manifestacin de voluntad de ellos es irrelevante, los padres no
pueden cometer este delito, los nios no se roban, no se raptan, los nios se sustraen, los padres no lo
cometen porque el delito se trata de extraer el nio de la esfera de resguardo en que se encuentra privndolo
de la seguridad que le brinda el hogar en que se encuentra y ninguno de los padres va querer quitarle al nio
la seguridad ya que quien mas que los padres va querer la seguridad del nio, lo que si se presenta y es lo
que ocurre cuando hay resoluciones judiciales que regula con quien permanecer el nio, y la relacin
directa y regular con quien no viva, las llamadas visitas, y si se incumplen lo que hay es desacato, no
sustraccin de menor ni mucho menos robo o hurto de menores.
En el caso del art.142 hay menos figuras calificadas, esta la figura extorsivo, la figura de resultado de grave
dao en la persona, no se agregan los intereses porque como se trata de nios, de jvenes no tienen
intereses todava.
Se agrega la figura compleja que es la del 141 que se remite este 142.
Que pasa con los nios vagos? No se les extrae de su hogar, no se sacan de la esfera de resguardo en que
los tienen sus padres, por el hecho de no tener no estaran contemplados como victimas de sustraccin.
La respuesta es si pudren ser objeto de sustraccin y la forma es por las dos formulas que emplea Art. 141
esto es detencin o encierro.
Sujeto Activo: Cualquier persona.
ATENTADOS
SEXUALES:
LIBERTAD
SEXUAL
Articulo 361 y siguientes, ttulo VII Crmenes y simples delitos contra el orden de la familia contra la
moralidad pblica, y la integridad sexual aqu se encuentra:
1. Violacin,
2. Estupro,
3. Abuso sexual,
4. Sodoma,
5. Uso de menores en pornografa,
6. Produccin de pornografa,
7. Trata de blancas,
8. Ultrajes pblicos a las buenas costumbres y otras figuras ms.
El primer bien jurdico protegido es la libertad de autodeterminacin sexual, el tener relaciones sexuales
con quien uno quiera no es delito lo es cuando se realiza contra la voluntad o con menores de edad, este
derecho a relacionarse con quien uno quiera incluye dos aspectos:
1.- Llamado positivo o dinmico: Es la disposicin libre que hace el sujeto de su sexualidad.
2.- Negativo o esttico: Derecho que tiene toda persona a no ser involucrada en una actividad sexual sin su
consentimiento.
Hay limitaciones a este derecho que existe en materia penal esta dado por el delito de incesto y la sodoma
consentida con menor de edad, otras limitaciones pueden se la moralidad publica o las buenas costumbres, se
puede realizar conductas de connotacin sexual pero no frente a menores de edad.
1.-La libertad de autodeterminacin sexual se da en delitos de violacin, estupro y abuso sexual, como
bienes jurdicos protegidos.
2.-Otro bien jurdico protegido con esta clase de delito est constituido por buenas costumbres
entendindose por tal los principios bsicos que rigen el comportamiento sexual segn los cnones
sociales imperantes, ejemplo el delito de sodoma. 3.- Otro bien jurdico es la indemnidad sexual o
intangibilidad sexual esto es el derecho que tiene toda persona a un normal desarrollo fsico o psquico, el
derecho a no ser tocado, a no ser daado en el ejercicio de la sexualidad, en el caso de menores de edad que
no estn ni fsica ni psicolgicamente aptos para una actividad sexual, o aquellas personas que no pueden
consentir. La indemnidad sexual se ha entendido como un estado de bienestar en relacin como se asume la
sexualidad en atencin a su edad, al desarrollo fsico, psicolgico de la persona. A los nios y a las
personas incapacitadas absolutamente no se les toca.
1. VIOLACION
Figura mas grave de todos los delitos sexuales, articulo 361 y 362.
Delito de propia mano que son aquellos que requieren la realizacin de una actividad fsica corporal personal
del autor.
Concepto: Conducta que consiste en acceder carnalmente a una persona que no ha prestado su
consentimiento para la realizacin de este acto o que no se encuentra en condiciones de prestarlo por razones
fsicas o mentales
La estructura general esta contenida bsicamente en el artculo 361 en que se encuentran contenidas 3
hiptesis alternativas, en tanto en el articulo 362 esta una forma agravada de violacin en razn de la edad del
sujeto pasivo. El articulo 361 constituye hiptesis mltiples, de acuerdo con el articulo 361 comete violacin
el que accede carnalmente por va vaginal, anal o bucal en una persona mayor de 14 aos, en alguno de
estos casos:
1.- Cuando se usa fuerza o intimidacin.
2.- Cuando la victima se haya privada de sentido o cuando se aprovecha de su incapacidad para oponer
resistencia.
3.- Cuando se abusa de la enajenacin o trastorno mental de la victima.
De estas tres formas el numero 1 corresponde a la que la doctrina llama violacin propia o de fuerza.
Las hiptesis del 2 y 3 la doctrina conoce como violacin impropia o de prevalimiento quiere decir de
aprovechamiento, tambin la doctrina habla de violacin propia cuando es constitutiva de penetracin vaginal
y la impropia a la que es contranatural, en todo caso esta distincin carece de relevancia penal porque la
sancin es una sola. En el articulo 362 la figura calificada por edad de la victima esto es el que accediere
carnalmente por va vaginal, anal o bucal a una persona menor de 14 aos ser castigado por presidio mayor
en cualquier grado aun cuando no concurra ninguna de las circunstancias sealadas en el articulo 361, como
se ve en todas las hiptesis de acuerdo a lo que seala el enunciado en el articulo 361, el verbo rector
consiste en acceder carnalmente.
Bien jurdico protegido: la libertad sexual y la indemnidad sexual.
Con las reformas del ao 1999 el bien jurdico se desplazo desde la libertad sexual genital circunscrita
exclusivamente a la mujer como era antiguamente, se desplazo a la libertad sexual de la persona incorporando
como sujeto pasivo adems al varn, e incorporando tambin los dems aspectos de la libertad sexual en cuanto
incorpora el acceso carnal anal u bucal, es importante esto porque antes de la modificacin, en los textos
antiguos la violacin se describa como yacer con mujer, y yacer estaba entendido como la copula vaginal
entonces el bien jurdico era la libertad sexual de la mujer, y ahora al decir accede carnalmente a una persona
entonces ya no habla solo de la mujer sino que incorpora al hombre como posible sujeto pasivo del delito y al
incorporar tambin como la forma de acceso carnal la anal y bucal.
Sujeto activo: De este delito claramente el hombre, en la medida que la conducta consista en acceder
carnalmente y la doctrina entiende por tal la penetracin del pene en la vagina, ano o boca de la victima.
Entendiendo as la violacin se plantea el problema de determinar si la mujer puede ser sujeto activo de este
delito, la doctrinas no es pacifica en realidad lo que paso es que el rgano legislativo quera incorporar toda
estas formas de hombre-mujer de mujer a hombre, de hombre a hombre y de mujer a mujer, pero por una
mala tcnica legislativa ya que con eso de acceder carnalmente la doctrina a sealado que solo el hombre
posee un miembro capaz de acceder y la mujer no esta descrita la conducta de acceder porque la mujer
carece de un miembro capaz de acceder a otro, en consecuencia solo puede ser sujeto activo autor directo
del N del articulo 15 primera parte esto es de los que toman parte en la intervencin de un delito de manera
mediata y directa.
No puede ser la mujer autor directa de esta primera parte si puede serlo del N de la segunda parte impidiendo
o procurando impedir que se evite que tambin es una forma de autora directa, puede serlo de alguna de las
otras autoras del numero 15 la autora mediata n 2 y la coautora del n 3, esta postura tiene consecuencia en
materia de homosexualidad y lesbianismo ya que la violacin de mujer a mujer no es violacin, sino abuso
sexual.
Alguno autores como Garrido Montt seala que la mujer si puede ser sujeto activo de este delito, pero
mayoritariamente se seala que no.
Sujeto pasivo: Es toda persona hombre o mujer mayor de 14 aos que sea accedida carnalmente por
vagina, ano o boca.
Y menor de 14 en caso del articulo 362 (Es violacin aun cuando no concurran alguna de las circunstancias
del art. 361)
Entonces tenemos que acceder carnalmente: Es la entrada o introduccin del miembro viril en la vagina,
ano o boca de la victima
En consecuencia el concepto de violacin no alcanza a la introduccin de elementos ajenos al pene o cualquier
otra forma de contacto del autor con la victima esto quedara captado por distinta clase de abuso sexual.
En relacin a este delito, algunos problemas de orden general:
1.- Si se requiere o no de ereccin.
Por la propia naturaleza de las cosas para concretar el acceso carnal se requiere que el miembro viril en la
penetracin vaginal y anal se encuentre en estado de ereccin, a partir de esta afirmacin se agrega por
algunos que igualmente debe requerirse en caso de penetracin bucal la ereccin.
2.- Acerca del momento de la consumacin, hay tres posiciones, 2 extremas y la ultima mas aceptada por que
es mas lgica,
1 posicin: El delito se consuma desde que el miembro viril entra en contacto con la vagina, ano o boca de la
victima, bastara el solo roce, no es necesario que exista penetracin, la razn que hay detrs de esta posicin
tiene que ver con la edad de las victimas, en el caso de victimas menores de edad por el corto desarrollo fsico
que estas tienen resulta materialmente imposible que el pene puede penetrar la vagina o ano del nio para que
se consume, esta posicin retarda la proteccin penal.
2 posicin: Dice que el delito se consuma con el acto de la eyaculacin los fundamentos para sostener esto
son que el fenmeno de la eyaculacin constituye el momento culminante de la violacin, obedece a razones
de orden practico como lo es el probar la penetracin del miembro viril cuando no ha existido eyaculacin es
muy difcil probar, esta posicin retarda excesivamente la proteccin penal.
Descartada estas dos posiciones extremas y vemos la intermedia que es mayormente aceptada. I
3 posicin: Dice que hay violacin se consuma cuando hay penetracin efectiva del pene en la vagina,
ano o boca de la victima, por lo tanto no Basta el solo contacto ni se requiere de eyaculacin en cambio si es
esencial la penetracin, esto es cuando hay una invasin del miembro viril en los orificios naturales de la
victima.
3.-Un tercer problema se plantea si se requiere que la penetracin sea completa. La doctrina es unnime,
basta que el pene ingrese en la vagina, ano u boca para que el delito este consumado, esto trae una
consecuencia tpica que es la de excluir el llamado coito vestibular como una forma de hiptesis de violacin
ya que este se concreta con la flotacin del pene con la regin vulgar externa del aparato genital de la
mujer, este coito no es violacin porque no hay invasin del pene.
4.- Si el sujeto activo debe ser una persona genitalmente madura para la copula, la
respuesta es no, lo que pasa es que en el caso de la violacin no se trata de madures
fisiolgica particular sino de la actitud fsica y psquica del sujeto para concretar la
conducta de que se trata.
Sujeto pasivo: En la hiptesis del artculo 361 un hombre o mujer mayor de 14 aos, en la hiptesis del
artculo 362 un hombre o mujer menor de 14 aos.
En concreto en la violacin del artculo 361 la ausencia de la voluntad de la victima es un requisito tpico,
caracterstico del delito de violacin tambin lo es en el artculo 362 pero por razones diferentes ya que es
porque el consentimiento de la victima en el segundo caso carece de relevancia.
Cuales son estas hiptesis del artculo 361:
1.-Cuando se usa de fuerza o intimidacin: En relacin a la fuerza esta puede revestir dos formas:
a. Bis absoluta: Esto es en la anulacin completa de la voluntad de la victima, queda reducida a simple
objeto, y puede consistir en las denominadas simples vas de hecho, esto es el maltrato fsico que no
alcanza a suprimir completamente la capacidad de defensa de la victima pero es suficiente para doblegarla.
En cuanto a, si se requiere de resistencia de parte de la victima puede advertirse de la lectura de la variable
del n 1 que esta no constituye una exigencia del tipo objetivo, primitivamente se requera de
resistencia pero actualmente se considera que la fuerza sea:
- seria,
- rgida
Pero no se requiere que esta oponga resistencia, puede ser que la victima no haga nada, quede en
silencio pero esto no se considera como aceptacin, es acceso carnal violento porque lo que caracteriza esta
hiptesis es el empleo de fuerza o intimidacin para concretar el tipo penal, normalmente la experiencia
muestra que efectivamente hay una oposicin de la victima pero no siempre.
b. Se emplea intimidacin es la bis compulsiva o llamada violencia moral que consiste en la Amenaza seria,
grave y mediata de ejercer
violencia fsica o de causar otro mal en caso de no acceder a la copula
sea un mal que recaiga en la propia victima o en otra persona cercana, hay que tener presente que esta
intimidacin tiene por objeto vencer la resistencia del afectado, puede estar representado por la sola
presencia del autor, por el numero de agresores entre otros, pueden ser palabras,
acciones,
gestos u
otros,
no necesariamente puede ser delito de lesiones basta que sea una conducta
antijurdica.
2.- Forma de violacin impropia o de prevalimiento se da cuando la victima se haya privada del sentido o
cuando se aprovecha de su incapacidad para oponer resistencia, en esta dos variable se trata de
situaciones en que la victima no
esta
en
condiciones
de manifestar legtimamente su
voluntad bien sea de aceptar o rechazar, y el autor se aprovecha o abusa de esta
situacin para concretar el acceso carnal por eso es de prevalimiento, las dos formas
de esto:
a.
Cuando esta privado de sentido: Lo esta cuando presenta ausencia temporal de conciencia por
cualquier causa, estn excluidos de esta hiptesis los estados de inconciencia permanente, estos son
solo temporales, no esta en pleno uso de sus capacidades volitivas. Las causas son mltiples y son
irrelevantes.
b. Cuando la victima esta impedida de oponer resistencia en este caso el autor se aprovecha de la imposibilidad
fsica de la victima para oponerse al acceso carnal, se trata de cualquier impedimento fsico no mental
derivado de una situacin personal que impide resistirse al afectado realizar esta actividad sexual ej: persona
tetraplejica, tambin estn excluida otra situaciones que no tienen que ver con la capacidad fsica que se
identifican con la situacin de desvalimiento en que puede estar el afectado por ejemplo depresin, soledad,
esto no constituyen incapacidad fsica, como as tampoco lo es en caso en que la inmovilidad fsica sea
consecuencia de la actividad desplegada por un tercero que la realiza esto seria violacin propia, violacin de
fuerza.
c. 3.- Tercera hiptesis de violacin tambin caso de prevalimiento se da cuando se abusa de la enajenacin o
4.- En cuanto al acceso carnal bucal, el proyecto original no lo contemplaba pero en el proceso de
establecimiento de la ley fue incorporado con fuerte oposicin, rechazada porque se trata de un acceso carnal
que no es de acceso genital como lo es el vaginal y anal, porque se afirma adems que el bucal no se iguala en
gravedad en entidad a las otras dos formas de acceso carnal, porque hay otros actos de contenido sexual
como lo es la introduccin de objetos en la vagina o ano y no estn sancionado como violacin sino como
abuso sexual, adems plantea mucha dificultad probatoria, la mayora considera que debera ser abuso sexual.
Por otra parte se dice que el efecto daoso de orden psicolgico puede ser igual de grave que el acceso
vaginal o anal.
En caso de figura calificada en razn de la menor edad de la victima esta se da aun cuando la
victima menor de edad consienta en el acceso carnal, la manifestacin de voluntad del menor de 14 aos
carece de relevancia y si concurre alguna de las variables contemplada en el articulo 361, se da una
relacin de concurso, se resuelve por la va de la especialidad, es un caso de concurso aparente, prima el
articulo 362 porque hay esta contenido la hiptesis del 361 mas la menor edad y la pena es mayor, se
sanciona por 362.
Tipo subjetivo: Las disposiciones no contienen ninguna regla especial por lo que hay que aplicar regla
general, DOLO (directo y eventual), excluido la comisin culposa, en alguna de las hiptesis del articulo
361 en aquello caso que hay exigencia de abuso el dolo que se va presentar va ser directo, las otras pueden
aceptar hasta dolo eventual, salvo la hiptesis de abuso que son la 2 y 3.
2. ESTUPRO
El estupro esta contemplado en el artculo 363 y consiste bsicamente en la misma conducta que se describe
en el artculo 361.
Verbo rector: Acceder carnalmente por va vaginal, anal o bucal.
La conducta es la misma acceder carnalmente por una de las tres vas sealadas.
Es figura de hiptesis mltiple igual que la violacin.
No esta aqu como estaba en el articulo de violacin una figura calificada en razn de menor edad, menor de
14 aos, porque ser? Porque acceso carnal con menor de 14 aos es siempre violacin.
Esta figura antes de la modificacin de los atentados sexuales consista en otra cosa que era yacer con mujer
mediando engao.
Sujeto pasivo: Cualquier persona hombre o mujer con exigencia de edad, mayor de 14 aos y menor de edad.
Sujeto activo: Hombre, por las razones sealadas en violacin, porque tiene un miembro para acceder a otro
y la figura consiste en acceder y no en ser accedido ni en obligar a ser accedido.
Las variables de estupro son hiptesis alternativas con mismo verbo rector:
1 Cuando se abusa de una anomala o perturbacin psquica permanente o transitoria: Alteracin
mental que disminuye la capacidad de raciocinio, comprensin et. No se trata de una enfermedad
mental como en la violacin. Esta es de menor entidad que la del supuesto de
violacin del N 3. El autor debe abusar de este estado de perturbacin mental, sino
hay abuso esta es una relacin sexual atpica, ya que se les reconoce el derecho de
libertad sexual.
2 Se abusa de la relacin de dependencia de la victima: Es otra forma de abuso, de prevalimiento, no es
taxativo el legislador seala a modo de ejemplo algunos supuestos. Por ejemplo, custodia, educacin, cuidado,
etc)
3 Cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra la victima: Por ejemplo, abandonado, sin
familia, sin socorro esa son situaciones de desamparo.
utilizacin de animales, aqu hay abuso sexual calificado. Cuando la victim es menor de 14 aos y se
realiza esta misma conducta la pena es la misma que la violacin calificada del artculo
362.
3. SODOMIA
Acceder carnalmente a una persona del mismo sexo (varones), sin las circunstancias de la violacin o
estupro).
Contemplada en artculo 365 es acceso carnal prohibido. Antes de la modificacin se sancionaba en todo
caso, yacer hombre con hombre, se penaba la condicin de homosexual. Pero, hace aos que se dejo de lado
la posicin que consideraba a estas personas como enfermos mentales, es otra manera de relacionarse
sexualmente. Toma relevancia cuando afecta otros bienes jurdicos como las buenas costumbres.
Esta figura debera eliminarse porque:
- Tratndose de acceso carnal consentido entre varones en que uno de ellos es mayor de 14 y menor de
18 aos, tienen derecho a relacionarse sin infringir disposiciones penales alguna, ellos pueden
disponer de su sexualidad, y en este caso, ese mayor de 14 no tendra ese derecho.
- Habla de acceder se dejo fuera la mujer, como si no hubiera lesbianismo.
Bien jurdico: Derecho del joven a desarrollarse sexualmente sin ser perturbado (no la integridad o libertad
sexual). Tipo penal ms injusto.
4. ABUSO SEXUAL
Contemplado en artculo 366, primitivamente en el mismo nmero llamado abuso deshonestos, hoy se le
llama abuso sexual, bsicamente era lo mismo.
Concepto: Toda conducta no constitutiva de acceso carnal vaginal, anal o bucal pero que tiene connotacin
sexual y constituye abuso sexual, es una figura residual.
La figura base exige en el sujeto pasivo sea mayor de 14 aos, si es menor habra abuso sexual calificado
en razn de la menor edad, no violacin porque no hay acceso carnal.
Art. 366 ter: Para los efectos de los tres artculos anteriores, se entender por accin sexual cualquier
acto de significacin sexual y de relevancia realizado mediante contacto corporal con la vctima, o que haya
afectado los genitales, el ano o la boca de la vctima, aun cuando no hubiere contacto corporal con
ella