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PREVIAS:
al
deudor.
El ttulo ejecutivo existe, pero debe completar requisitos que establece el artculo 488
respecto de su exigibilidad o de otras formalidades.
CLASES DE PROCESOS
EJECUTIVOS:
1. Ejecutivo singular
2. Concurso de acreedores
Ejecutivo Singular
a. Obligaciones con garanta personal (crditos quirografarios).
b. Obligaciones con garanta real (hipotecas y prendas).
c. Accin mixta: el acreedor con garanta prendaria o hipotecaria desea hacer efectiva
totalmente la responsabilidad patrimonial del deudor.
OBLIGACIONES CON GARANTA PERSONAL
Demanda Ejecutiva:
Anexo necesario:
El documento ejecutivo o el ttulo que tiene vocacin de serlo (en el evento de diligencias
previas).
Otros anexos:
Copia de la demanda y de los documentos que se adjuntan a la misma, para que sean
entregados al demandado cuando le notifiquen el mandamiento de pago.
Las pretensiones:
Su contenido depende de la ndole de la obligacin cuya efectividad se pretende
lograr. Cada una de las obligaciones de dar, hacer o no hacer implica una forma diferente de
presentar la solicitud.
El subrogado pecuniario
Cuando se demandan obligaciones de dar diversas a dinero, de hacer o de no hacer, existe la
facultad para el acreedor de optar por el subrogado pecuniario, es decir, que en lugar de
pedir que se cumpla la obligacin en la forma originalmente pactada, solicite que se le
indemnicen los perjuicios compensatorios que el incumplimiento le caus. (cantidad en que
se considera afectado el demandante por la no entrega del bien o la no ejecucin del hecho).
Equivale a la suma de dinero en que se valora el objeto de la obligacin incumplida ms los
intereses que sobre ella se generan. (art. 495 CPC)
El ejecutante tambin puede optar por demandar la obligacin en los trminos inicialmente
pactados y subsidiariamente solicitar que la ejecucin prosiga por perjuicios
compensatorios.
Si el acreedor no est interesado en hacer cumplir la obligacin ni en la forma pactada, ni
acudiendo al subrogado pecuniario, puede optar por la resolucin del contrato. (arts. 1546
CC y 870 C de Comercio) a travs de un proceso ordinario.
Las pretensiones en las obligaciones de dar sumas de dinero.
Se solicita el pago del capital y de los intereses desde que se hicieron exigibles hasta que el
pago se efectue. Los intereses constituyen los perjuicios moratorios (artculo 491 CPC).
(*ver documento sobre el tema intereses para elaborar la pretensin).
Si el demandante no comparece o se niega a recibir los bienes sin dar razn vlida: se
entregan a un secuestre por cuenta del demandante. Es posible que contine el proceso por
perjuicios moratorios y costas del proceso.
Si el demanda asiste y se niega a recibir los bienes sin dar una razn valida: el Juez les
entregar un secuestre por cuenta del ejecutante y declarar cumplida la obligacin, siendo
posible que contine el proceso por los perjuicios moratorios y las costas.
El Juez otorga un plazo al demandado para que destruya lo hecho cuando as lo ha solicitado
el demandante. Si el demandado no destruye lo hecho, se aplicar el artculo 502, pudiendo
ser contratado un tercero para que ejecute la destruccin, con la consiguiente presentacin
del contrato y continuacin de la ejecucin por las cuentas definitivas. Ej: obligacin de no
construir un parqueadero frente a la casa para no afectar la pureza del ambiente en una zona
campestre, pero el municipio construy una autopista que pasa por ese frente.
Objeto de la reposicin: Cuestionar la existencia del ttulo ejecutivo. (ej: no cumple los
requisitos del art. 488)
Si prospera el recurso se genera condena en costas para el ejecutante, la obligacin de
pagar perjuicios, terminan las medidas preventivas y ejecutoriado el auto que revoca el
mandamiento ejecutivo, el proceso finaliza.
Los hechos que fundamentan el recurso de reposicin pueden proponerse simultneamente
como excepciones perentorias.
Si el Juez no libra mandamiento ejecutivo, el ejecutante puede solicitar reposicin del auto,
caso en el cual el ejecutado ya no podr interponer recurso alguno (no es posible la
reposicin de lo que ha sido repuesto, (art. 348 inc.3 C.P.C.).
3. Guardar silencio.
El Juez dicta sentencia ordenando llevar adelante la ejecucin (art. 507 inc.2), el avalo y
remate de los bienes embargados o de los que en el futuro se embarguen y la liquidacin del
crdito (si la ejecucin es por una suma de dinero)
La sentencia se notifica por estado y contra ella no procede el recurso de apelacin.
4. Pedir regulacin de intereses, reduccin de la pena, hipoteca o prenda.
Se tramitan igual que las excepciones perentorias y conjuntamente con stas si se
propusieron. De lo contrario se abrir el trmite de un incidente. Puede pedirse la reduccin
de la pena por lesin enorme (art. 1601 C.C.)
5. Objetar la estimacin de perjuicios hecha por el demandante.
Dentro de los 10 das siguientes a la notificacin al mandamiento ejecutivo, salvo que se
hubiese interpuso recurso de reposicin contra el mismo, caso en el cual los 10 das se
contarn desde el auto que neg total o parcialmente la reposicin.
6. Proponer el beneficio de excusin, (art. 2383 C.C., art. 511 C.P.C.), p de competencia
(art. 1684 C.C., art. 518 C.P.C.) o de inventario (1304 C.C., art. 510 C.P.C.).
7. Presentar excepciones perentorias.
LAS EXCEPCIONES
En el proceso ejecutivo pueden proponerse excepciones de mrito, dentro de los 10 das
siguientes a la notificacin del mandamiento ejecutivo:
- Anexos: Los documentos relacionados con aqullas y puede solicitarse la prctica de otras
pruebas.
- A diferencia de los dems procesos, en el ejecutivo se deben alegar todas las excepciones,
ya que el juez no puede reconocerlas de oficio. La razn es la siguiente: si el ttulo
ejecutivo aportado crea la suficiente conviccin en el juez para librar el mandamiento de
pago y el demandado una vez notificado, no excepciona, no sera lgico que sin existir
ninguna circunstancia procesal que vare la situacin inicial, el juez dude de la suficiencia
del ttulo y ordene la prctica de pruebas.
Por eso el art. 507 CPC ordena al juez en este ltimo evento, que dicte sentencia
disponiendo que siga adelante la ejecucin.
Sin embargo, si durante el transcurso del proceso se presentan circunstancias que
modifiquen el contenido de la obligacin o que la extingan, el juez podra reconocerlo en el
fallo. Ej: abonos al crdito, confusin.
Tambin conserva el juez la facultad de modificar lo expresado en el mandamiento
ejecutivo, cuando el mismo contiene algn error. Ej: se libr mandamiento ejecutivo por $5
millones y al dictar sentencia el juez observa que en el ttulo ejecutivo consta un abono por
$2 millones, la sentencia ordenar seguir la ejecucin por $3 millones, ya que los errores
cometidos no atan definitivamente al juez.
No obstante lo anterior, si el demandado excepciona y de la prctica de las pruebas surge la
existencia de una excepcin diferente a la alegada (ej: se excepciona inexistencia de la
obligacin, pero se prueba pago parcial), el juez debe declarar probada la ltima
El auto que revoque el mandamiento ejecutivo es apelable en el efecto diferido, salvo que se
haya declarado la excepcin de falta de competencia.
Las excepciones en el proceso ejecutivo con garanta real:
Art. 556 numeral 2 CPC
Se aplica el rgimen establecido en el proceso ejecutivo con garanta personal, aclarando
que el plazo para proponerlas no es de 10, sino de 5 das.
El regimen de excepciones varia segn sea el origen del ttulo ejecutivo.
El ttulo ejecutivo puede tener 3 fuentes: el negocio jurdico unilateral o bilateral (el
obligado interviene directamente en su creacin), la expresa determinacin de la ley y la
providencia judicial (normalmente una sentencia de condena).
- El ttulo ejecutivo proviene de un negocio jurdico o de expreso sealamiento de la ley:
proceden todas las excepciones perentorias.
- El ttulo ejecutivo es una providencia judicial (sentencia, laudo de condena u otra
providencia que conlleve ejecucin): slo pueden proponerse las excepciones que
taxativamente contempla el art.509 C.P.C. Dentro de estos ttulos ejecutivos el ms comn
es la sentencia, aclarando que debe tratarse de una sentencia condenatoria, que imponga
una obligacin de dar, hacer o no hacer y que recaiga sobre bienes.
Tambin es necesario que esa sentencia de condena no tenga previsto un trmite para su
cumplimiento diverso del proceso de ejecucin, como ocurre en el proceso de restitucin de
tenencia.
Frente a estos ttulos ejecutivos slo pueden alegarse las excepciones de pago,
compensacin, confusin, novacin, remisin, prescripcin o transaccin, siempre que
estn basados en hechos posteriores a la providencia; la de nulidad o en los casos del art.
140 numerales 7 (indebida representacin de las partes) y 9 (no se practica en legal forma la
notificacin o el emplazamiento).
Excepciones perentorias frente a los ttulos valores: Las excepciones que pueden proponerse
estn consagradas en el art. 778 del C. de Comercio y aunque estn redactadas en forma
restrictiva, la amplitud de los numerales 12 y 13 cobija cualquier excepcin con la cual se
pueda desconocer la obligacin contenida en el ttulo valor.
Si el ejecutado tacha de falso el documento base de ejecucin, que puede hacerlo dentro del
trmino para proponer excepciones se tramita con las mismas. De no proponerse
excepciones, la tacha se tramita y se resuelve como un incidente (art. 290 C.P.C.).
ETAPA PROBATORIA. 30 das
ALEGACIONES Se concede el trmino comn de 5 das para que las partes las presenten.
LA SENTENCIA EN EL PROCESO EJECUTIVO.
De conformidad con el art. 510 C.P.C. se pueden presentar 3 posibilidades, cada una de
las cuales tiene un tratamiento particular:
- Sentencia totalmente favorable al demandado: Pone fin al proceso; debe ordenar la condena
en costas y la indemnizacin de perjuicios que haya sufrido con ocasin del proceso y de
las medidas cautelares. No es necesario que se hayan practicado medidas cautelares para
que se generen perjuicios, estos los puede causar la sola existencia del proceso.
Este es uno de los eventos en que por expresa disposicin de la ley, el juez puede imponer
una condena en abstracto, concretndose la liquidacin como lo prev el art. 307 C.P.C. El
trmite se destina exclusivamente a concretar el monto de la condena, no a discutir si existe
derecho a ella, porque ste surge por expresa disposicin de la ley y lo determina la
circunstancia objetiva de haber prosperado las excepciones perentorias. El ejecutado tiene
la carga probatoria del valor de los perjuicios.
Si existi temeridad o mala fe en el ejecutante el juez puede condenar tambin al pago de
los perjuicios generados por tal situacin, los cuales no estaran cubiertos por la caucin de
que trata el art. 513 CPC.
- xito parcial de las excepciones
Prosigue la ejecucin en la forma en que corresponda: remate, suscripcin de documento,
entrega del bien, etc. por ejemplo; si se trata del cobro de sumas de dinero, se dispone el
avalo y remate de los bienes y se condena en costas, siempre que haya lugar a estas
ltimas. No hay lugar al pago de perjuicios a favor del ejecutado porque el proceso debe
seguir su curso.
- Desestimacin de las excepciones
La sentencia ordena llevar adelante la ejecucin en la forma en que corresponda, condena al
ejecutado en las costas del proceso y ordena que se liquiden.
La ley no menciona la posibilidad de condenar al ejecutado al pago de perjuicios cuando
propuso excepciones sin fundamento alguno, pero el juez podr hacerlo si se present
temeridad o mala fe (art. 74 C.P.C.).
La cosa juzgada frente a la sentencia que resuelve excepciones en un proceso ejecutivo:
Salvo unas pocas limitaciones en el proceso ejecutivo pueden proponerse todas las
excepciones, de all que no sea posible ignorar la sentencia que en este proceso se profiere,
tratando de adelantar con posterioridad procesos ordinarios para desconocer lo que ya se
decidi en el ejecutivo. Si se dejaron de proponer algunas
excepciones o no prosperan las propuestas, precluye definitivamente toda posibilidad de
impugnacin por hacer la sentencia trnsito a cosa juzgada, salvo la posibilidad del recurso
de revisin.
Lo anterior tambin aplica en las sentencias que ordenan seguir adelante la ejecucin
cuando el demandado no propuso ninguna excepcin.
Si se trata de obligaciones perentorias temporales, como la de no exigibilidad de la
obligacin, la sentencia que as lo declara no genera efectos de cosa juzgada material.
MEDIDAS EJECUTIVAS
Art. 513 CPC
Desde que se presenta la demanda pueden solicitarse embargos o secuestros, peticiones que
deben formularse en escrito separado y con las cuales se forma un cuaderno especial. Con
lo anterior se busca independizar el trmite de las medidas cautelares, que es un aspecto
relacionado, pero diverso del proceso ejecutivo.
El embargo y secuestro de bienes que el demandante denuncie como de propiedad del
demandado, puede decretarse desde antes del mandamiento ejecutivo (Cuando el
documento que sirve como base de recaudo aun no es ttulo ejecutivo, porque falta la
prctica de alguna de las diligencias previas previstas por el art. 489 y se ha pedido alguna
de stas) y con mucha ms razn si el documento reune las condiciones de ttulo ejecutivo
caso en el cual con el mandamiento ejecutivo se decretarn las medidas cautelares si el
demandante lo solicita, aclarando que posteriormente dentro del trmite del proceso el
demandado tambin puede solicitarlas.
Las medidas preventivas no se pueden decretar de oficio, salvo que se trate de un proceso
ejecutivo con ttulo hipotecario o prendario.
Cuando se trate de bienes sujetos a registro, estos debern embargarse antes de proceder a su
secuestro, lo que se prueba con el certificado del registrador en dande conste tal
embargo. El anterior certifado no se requiere cuando se trate del embargo de mejoras,
porque la posesin no es objeto de inscripcin en nuestro sistema.
El Juez debe limitar las medidas cautelares a lo necesario, para evitar el abuso del derecho a
litigar por el embargo excesivo. El valor de los bienes embargados no puede exceder el
doble del crdito cobrado, sus intereses y las costas prudencialmente calculados.
Lo anterior no aplica cuando los bienes son embargados en un proceso con garanta
hipotecaria o prendaria, debido a la indivisibilidad de tales garantas o cuando se trate de un
solo bien, o ste admite divisin, pero sta supone notable disminucin de su valor o de su
negociabilidad. Ejemplo: el embargo de una finca valorada en $200 millones que garantiz
una obligacin inicial de $150.000 millones, aunque el saldo a la fecha es de $5.000.000.
El embargo de un vehculo valorado en $70 millones por una obligacin de $1 milln.
El embargo de 2 mquinas que son autnomas, como objetos, pero complementarias en su
funcin.
Si lo embargado es dinero, el juez debe limitar el monto del embargo al valor del crdito
que se cobra ms un 50%, entendindose por crdito que se cobra, el capital con todas las
pretensiones anexas a l (intereses, multas, clusulas penales).
Es posible solicitar medidas preventivas adicionales cuando la duracin del juicio haga
insuficientes los bienes embargados.
Al momento de practicar la diligencia de secuestro, el juez (se entiende que esta facultad
tambin la tiene quien actua como comisionado), puede limitar de oficio los secuestros si
observa que el valor de los bienes denunciados excede notoriamente el del crdito, o dentro
de la diligencia surgen pruebas que as lo evidencian, como facturas, libros de contabilidad,
etc: por eso es til que en los despachos comisorios se incluyan los datos referentes al valor
del crdito cobrado, para que el comisionado pueda dar cumplimiento a la norma.
No puede confundirse la posibilidad que tiene el juez de limitar los embargos y secuestros a
lo necesario, con la reduccin de embargos que consagra el art. 517 C.P.C., instrumento
mediante el cual el demandado trata de restablecer el equilibrio en los casos en que el juez
no lo pudo hacer oportunamente dentro de la diligencia, peticin que slo es posible
efectuar cuando se ha hecho el avalo de los bienes o sea, necesariamente despus de la
sentencia.
El art. 517 ordena que se de traslado de la peticin al demandante por 3 das, quien puede
pedir que el desembargo recaiga sobre bienes diferentes de los sealados por el ejecutado y
as lo dispondr el juez si
con ello se facilita la licitacin. Para determinar si existe o no, exceso en los embargos, se
aplica el criterio del art. 513, inciso 9.
Si los embargos fueron exagerados o abusivos, el juez adems de la reduccin puede
condenar al pago de perjuicios al ejecutado.
No hay lugar a reducir embargos cuando se ha embargado el remanente, frente a esa
circunstancia basta que el juez niegue de plano el trmite de la solicitud por improcedente,
sin ms consideraciones.
LAS CAUCIONES
CAUCIN PARA SOLICITAR MEDIDAS PREVENTIVAS.
Las medidas preventivas de embargo y secuestro solicitadas antes de la ejecutoria del
mandamiento ejecutivo, requieren que previamente se preste una caucin que responda por
los perjuicios que se puedan ocasionar al ejecutado y a terceros.
Inexplicablemente el art. 513 no exige caucin cuando la medida cautelar se solicita
despus de la ejecutoria del mandamiento de pago, cuando la posibilidad de causar
eventuales daos es la misma.
Esta garanta puede ser: bancaria, en dinero, en pliza judicial; sta ltima por su agilidad y
menor costo se emplea mas frecuentemente.
El monto de la caucin debe ser equivalente al 10% del valor actual de la ejecucin, por lo
que no es necesario que el Juez la fije, basta aportarla tomando ese criterio matemtico.
El problema de la norma surge cuando se trata de ejecuciones diversas a las exclusivamente
dinerarias en las cuales se piden cautelas Ej. Obligaciones de dar diferentes de dinero o de
hacer. Para efectos de la caucin debe realizarse un estimativo integral del monto de la
pretensin.
La caucin se cancela cuando el ejecutante pague el valor de los perjuicios liquidados o
precluya la oportunidad para liquidarlos o consigne el valor de la caucin a rdenes del
Juzgado o el de los perjuicios si es inferior (art. 513 inciso 10), de lo cual se concluye que
todas las medidas decretadas antes de la ejecutoria del mandamiento de pago, no importa si
se practicas despus de dicha oportunidad, estn amparadas por la garanta.
CAUCIN PARA IMPEDIR EMBARGO Y SECUESTRO.
Que exista sentencia ejecutoriada que decrete el avalo y remate de los bienes.
Que se hayan embargado y secuestrado los bienes.
Que exista avalo de los bienes
Que respecto de los bienes que se vayan a rematar no existan peticiones de desembargo sin
resolver.
5. Que se haya liquidado el crdito y las costas.
6. Que se presente solicitud de persona habilitada para ese efecto.
1.
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4.
1.
2.
3.
4.
A. AVALUO
DE LOS BIENES
- Requisitos
Que existan bienes embargados y secuestrados
Que se haya notificado el mandamiento de pago y haya vencido el plazo para el
cumplimiento de las obligaciones.
Sentencia que as lo disponga: aunque existan bienes embargados desde antes de dictarse el
mandamiento ejecutivo, para su avalo necesario que asi lo disponga la sentencia. Esto
resulta lgico, porque si la sentencia negara que se prosiga la ejecucin, se incurrira en
gastos innecesarios y en prdida de tiempo.
- No es necesario practicar el avalo en los siguientes eventos:
Si es dinero lo embargado
Si se trata de muebles que se cotizan en Bolsa de Valores
En los casos del artculo 682 numerales 5 a 8:
Semovientes, bienes depositados en bodegas
Almacenes o establecimiento similares
Cosechas pendientes.
Empresa industrial o minera
Cuando el demandante pida que el crdito se cancele con el producto de la administracin
una vez consignado por el secuestre en la cuenta de depsitos judiciales.
- Importancia del avalo.
10 das
10 das
------------------------------------------------------------------------------------------------sentencia ejecutoria de
designacin
presentacin
sentencia
perito por juez
dictamen
por el ejecutante por el
ejecutado
B. LIQUIDACIN DEL CRDITO Y LAS COSTAS
por el perito.
Antes de fijar fecha para la subasta, el juez debe verificar que este realizada la liquidacin
del crdito y las costas aclarando que no es esta la oportunidad definitiva para liquidar su
monto ya que posteriormente pueden hacerse las liquidaciones a que haya lugar.
No obstante lo anterior la liquidacin es importante porque es el requisito para determinar
la suma que debe consignar el acreedor (que puede ser postor) cuando se le adjudica el bien
en la diligencia de subasta.
La liquidacin del crdito y de las costas son dos operaciones diversas, la primera determina
el valor actual de la obligacin (capital, intereses y otros accesorios por los cuales se haya
ejecutado la obligacin) e incluso actualiza con la devaluacin de la moneda en el caso de
una sentencia de condena donde se impuso esa obligacin.
La liquidacin de las costas conlleva la fijacin de los gastos del proceso, previo
sealamiento de las agencias en derecho por parte del juez.
Quien presenta la liquidacin del crdito?
-
Las partes, preferencialmente el demandante, quien puede hacerlo dentro de los 10 das
siguientes a la ejecutoria de la sentencia que ordena que prosiga la ejecucin o a la
notificacin del auto de observancia a lo dispuesto por el superior.
10 das
10 das
------------------------------------------------------------------------------------------------sentencia ejecutoria
ejecutante
ejecutado
secretario.
Presentada la liquidacin se da traslado por 3 das, dentro de los cuales se podr formular
objecciones y acompaar las pruebas que estime necesarias, vencido este trmino el juez
define si aprueba o modifica la liquidacin por auto apelable, que no impide el remate
porque la discusin de presentarse, sera en torno a la obligacin, ni tampoco impide la
entrega de dineros al ejecutante, de all que tampoco se deba paralizar el proferimiento del
auto aprobatorio del remate, porque la orden de entregar dineros se imparte en l.
Si se presenta objecin a la liquidacin y el remate del bien se hace por parte de un tercero,
no se afecta el proceso por cuanto el dinero del remate se consigna a rdenes del
despacho. Tampoco cuando el remate se hace por el acreedor (por cuenta del crdito), ya
que se espera la decisin de la apelacin para saber si hay reintegro del precio o pago de
algn excedente, definido lo cual se dicta auto aprobatorio del remate.
El juez conserva la autonoma para aprobar o no la liquidacin, sin que interese quien la
haya elaborado
Influencia de las medidas cautelares en la diligencia de remate:
- El secuestro de los bienes asegura que no habr oposicin en la diligencia de entrega. Al
secuestre le basta recibir la orden de entrega para que la cumpla y si no lo hace el juez
proceder a la entrega sin admitir oposiciones (artculo 531 C.P.C.).
- Si realizado el secuestro hay oposiciones pendientes el juez no puede proferir orden de
remate, mientras aquellas no queden definitivamente resueltas, porque si se definen en
sentido desfavorable al opositor se tendr certeza de la entrega del bien y si se declara que
el opositor tiene derecho a proseguir con la posesin se podr rematar el derecho de
dominio sin posesin (siempre que se trate de bienes sujetos a registro), en caso de que asi
lo pida el ejecutante (artculo 686 num. 3). Si el ejecutante no insiste en el remate del bien
se levanta el embargo y no ser posible seguir persiguindolo en el proceso ejecutivo.
- Si lo embargado es dinero, proferida la sentencia favorable al ejecutante se proceder a su
entrega, hasta concurrencia del valor liquidado y si se trata de sueldo, renta o pensin
Requiere peticin de parte (art. 523 C.P.C.). Puede solicitarlo el demandante, el demandado
o el tercero que embarg el remanente. El demandado puede estar interesado en que el
remate se realice prontamente, con el fin que con el producto de la subasta se cubra la
obligacin y se le entreguen los remanentes. El tercero al tener esta posibilidad queda
protegido de maniobras de las partes en detrimento de sus intereses.
El ejecutante puede pedir sealamiento de la fecha, siempre que se hayan embargado,
secuestrado y avaluado los bienes, aunque no est en firme la liquidacin del crdito. En
firme, cualquiera de las partes puede pedir el remate.
El auto que seala fecha para el remate respetar los trmino mnimos para su realizacin,
no pudiendo celebrarse antes de 10 das contados a partir de aquel en que se fije el aviso.
El aviso expresar:
La fecha y hora en que se inicia la licitacin
Los bienes materia del remate.
El avalo de cada bien o grupo de bienes.
La base de licitacin en relacin con cada bien.
El porcentaje que debe consignarse para ser postor.
El trmino de 10 das no se cuenta desde la fecha del auto que ordena el remate, ni desde su
ejecutoria, sino desde el momento en que el secretario fija el aviso en lugar pblico de la
secretaria, aviso que tambin debe publicarse por una vez en un perodico de amplia
circulacin nacional en el lugar y en una radiodifusora local si la hubiere.
La publicidad del remate tiene por fin garantizar los derechos del deudor y del acreedor,
mientras ms interesados se presenten a la subasta, habr ms posibilidades de que el
resultado del remate beneficie a las partes.
Con la copia o constancia de publicacin del aviso, deber allegarse un certificado de
tradicin y libertad del inmueble actualizado, expedido dentro de los cinco das anteriores
de la fecha prevista para la diligencia de remate.
DEPOSITO PARA HACER POSTURA.
Postor es la persona interesada en solicitar la adjudicacin de un bien que sale a remate.
Para garantizar la seriedad de su oferta, el postor debe hacer una consignacin equivalente
al 40% del avalo del bien. La razn de esta consignacin es darle seriedad a su
intervencin, porque de no ser as, podran presentarse mltiples personas con el fin de
obstaculizar la diligencia.
Existe una excepcin a la obligacin de consignar para hacer postura y se presenta cuando el
acreedor, de mejor derecho o nico ejecutante pretende rematar por cuenta de su crdito
que ya est liquidado. No tendrn que hacer ningn depsito si la obligacin en su favor
tiene un valor superior al 40% del avalo, si es inferior debe consignar la diferencia.
Si son varios los ejecutantes del mismo derecho, los que quieran participar en la subasta,
independientemente del valor de sus crditos, deben consignar el 40% del valor del avalo.
Lo anterior es lgico porque si existen varios acreedores de similar derecho (quirografarios
y uno de ellos fuera exonerado de consignar por el hecho de presentarse como postor, en
caso de adjudicarsele el bien subastado, el precio pagado por el no sera repartido
proporcionalmente entre las acreencias reconocidas. Por la misma razn el acreedor
favorecido debe consignar la diferencia que resulte entre el valor de adjudicacin y el 40%
ya entregado; no se toma en cuenta la liquidacin de su crdito porque existiendo varios
acreedores de similar derecho desaparecen las prorrogativas que establece el artculo 526 y
queda el acreedor en iguales condiciones a la de un tercero.
Los acreedores de igual derecho pueden concurrir libremente a la diligencia de subasta en
igual de derechos con los terceros, por eso cuando el artculo 529 del C.P.C. seala que
cuando son varios los ejecutantes los que pretenden hacer postura, presentarn autorizacin
escrita de los otros, entendiendose que la autorizacin hace referencia a que se les otorgue
los beneficios que se preveen para el ejecutante unico en materia de consignaciones, pero
no significa que sin ese permiso no puedan hacer oferta.
La consignacin no vincula al postor interesado en el remate, ya que este puede no
presentarse a la licitacin o presentarse y guardar silencio, sin que por ello se vean
afectados sus intereses. El postor es vinculado con base en la oferta que hace en la
licitacin, ya que una vez formulada no puede retirarse.
LA SUBASTA
Art. 527 C.P.C
- El da y hora sealados para el remate se abre la licitacin, procediendo el secretario del
juzgado a anunciar en voz alta las ofertas que se efectan y luego de dos horas como
mnimo, el juez proceder a adjudicar el bien al mejor postor.
- Si se rematan inmuebles que se han dividido en lotes y para el pago al acreedor es suficiente
el precio obtenido por el remate de algunos de ellos, la subasta se limita a estos.
-
Si la cosa rematada tiene carcter de litigiosa el rematante ser cesionario del derecho
litigioso.
En la misma diligencia se devolvern los ttulos de las sumas depositadas a quienes las
consignaron, excepto la que corresponda al remantante, que se reservar como garanta de
sus obligaciones.
- Remate por comisionado: si los bienes se encuentran en sitios diferentes a aquel en el que se
adelanta el proceso, se puede llevar a cabo el remate por intermedio de un juez
comisionado, ya que puede resultar mas eficaz su remate en el sitio donde se encuentran
por el conocimiento que de ellos se tenga. La solicitud puede elevarla cualquiera de las
partes.
-
El juez comisionado solo puede adelantar las diligencias propias del remate, desde el
sealamiento de la fecha hasta el vencimiento del trmino para consignar, lo cual debe
remitir al juez comitente para que este apruebe, impruebe, declare nulo, seale nueva fecha
en relacin con el remate.
MEDIDAS POSTERIORES AL REMATE
A. El rematante debe consignar el saldo del precio descontada la suma que consign para hacer
postura, dentro de los 3 das contados a partir del primer da hbil siguiente a la
adjudicacin, prorrogable por 6 meses por acuerdo de las partes. Si vence el trmino legal
acordado sin que se haya cancelado el saldo, el rematante pierde la suma que consign.
Si se trata de un acreedor del mejor derecho deber consignar la diferencia entre el valor de
liquidacin del crdito y el de adjudicacin.
B. Debe consignar adems el 3% delvalor final del remate para el Fondo Rotatorio del
Ministerio de Justicia (Ley 11/87 art. 4)
Sancin por no pago: - prdida del 20% para Fondo Rotarorio del Ministerio en el otro
rengln de Justicia
- Si el rematante es acreedor: el 20% se abona al crdito.
- Improbacin del remate.
C. Si quien remat no es acreedor privilegiado debe consignar las costas causadas en inters
general de los dems acreedores, a menos que exista saldo del precio suficiente para su
pago.
APROBACIN DEL REMATE
Art. 530 C.P.C.
Se dicta un auto aprobatorio del remate, el cual ordena:
1. Cancelar los grvamenes prendarios e hipotecarios
REMATE DESIERTO
INVALIDO
FALLIDO
IMPROBADO
No se presenta postor
interesado.
Las
actuaciones
antereriores al remate
tienen vicios
No hubo diligencia
El segundo remate se
har por el 50% del
avalo y el tercero y
siguientes por el 40%
como precio base.
Se
remata
nuevamente con las
mismas condiciones
de la anterior subasta
No
hubo
consignacin del resto
de dinero en los 3 das
siguientes.
Se
fija
otra
oportunidad y las
condiciones para el
remate sern iguales.
EL PAGO DE LA OBLIGACIN
-
El proceso ejecutivo termina cuando exista el pago total de la obligacin. El ejecutado tiene
derecho a ponerle fin en esa forma en cualquier estado del proceso hasta antes de rematarse
el bien, una vez abierta la licitacin termina ese derecho.
1. Sobre la base de que el patrimonio de una persona responde por la totlidad de las
obligaciones que adquiera y de que excepto los casos de prelacin legal, todos los
acreedores estn en igualdad de circunstancias.
2. Si un acreedor embarga y secuestra bienes de propiedad del deudor, estos no slo servirn
de garanta para la obligacin que demand, sino para todas las que haya adquirido el
deudor, de all que los acreedores del ejecutado puedan concurrir al proceso iniciado por
cualquiera otro para que sobre los bienes embargados y secuestrados y que son garanta
comn, se paguen sus acreencias respetando el privilegio que pueda tener cada crdito.
Es posible el embargo por un tercero de un bien que tiene prenda o hipoteca, ya que estos
gravmenes no lo sacan del comercio.
Este es un caso de citacin forzosa, pero no de comparecencia forzosa; es necesario notificar
a los acreedores con garanta real de la existencia del proceso, para que as una vez
efectuado el remate, el juez pueda dictar el auto aprobatorio del mismo, de all que la falta
de citacin slo afecte la actuacin surtida con anterioridad al remate.
No se trata de comparecencia forzosa porque el acreedor no est obligado a concurrir al
proceso; si no lo hace, se ordenar una vez rematado el bien, la cancelacin de dicha
garanta, pero la exigibilidad del crdito no se afectar por tal circunstancia. La citacin
debe surtirse de oficio una vez el juez se entere de la existencia de los gravmenes (que
puede ser desde la presentacin de la demanda) sin que exista un trmino preciso para
ordenarla.
La citacin al proceso genera como consecuencia la exigibilidad de los crditos que gozan
de la garanta.
La notificacin a los terceros acreedores se hace en forma personal directa o indirecta.
Los terceros acreedores gozan de dos alternativas:
- Hacer valer sus crditos en proceso ejecutivo separado con garanta real, lo cual implicar
que se levanten las medidas cautelares vigentes respecto del bien gravado en el proceso
ejecutivo con garanta personal, para lo cual cuentan con un plazo perentorio de 30 das,
vencido el cual caduca esta posibilidad y de llegar a instaurarse dicho proceso estara
viciado de una nulidad insubsanable ya que se le habra dado al asunto un trmite diferente
al que legalmente le corresponde.
- Presentar demanda dentro del proceso ejecutivo en el cual se le cit, disponiendo para ello
de un trmino que vence con la ejecutoria del auto que fija fecha y hora para el remate de
bienes.
Si el acreedor es notificado a travs de curador ad litem ste slo tiene la opcin de formular
la demanda en forma separada en el Juzgado donde se le cit. Si la demanda hipotecaria es
competencia de un juez de rango superior, la demanda deber ser presentada ante ste y el
inferior seguir conociendo de la instaurada con base en la garanta personal.
Si se trata de hipoteca, el juez oficiar al notario para que expida una copia de la escritura
que preste mrito ejecutivo. El problema se presenta cuando la hipoteca es abierta, ya que a
Antes de la sentencia cualquiera de los acreedores puede solicitar que se declare que su
derecho goza de preferencia o que se desconozca el crdito de otros acreedores, solicitud
que se tramita como un incidente y se resuelve en la sentencia. Lo anterior constituye una
legitimacin extraordinaria a un acreedor para que proponga excepciones. Ej: pago,
confusin, novacin, prescripcin, etc.
El trmino para hacer uso de esta legitimacin extraordinaria va desde el vencimiento del
plazo para que el ejecutado presente excepciones, hasta antes de la sentencia que ordene
llevar adelante la ejecucin.
Tambin puede acumular otras demandas ejecutivas el mismo ejecutante, lo cual slo se
justifica si ha vencido el plazo para reformar la demanda, que tambin le permite incluir
nuevas pretensiones.
ACUMULACIN DE PROCESOS EJECUTIVOS.
Art. 541 C.P.C.
La diferencia entre la acumulacin de demandas y de procesos estriba en que en la primera
existe un solo proceso al cual concurren los distintos acreedores que hasta ese momento no
haban adelantado ninguna actuacin judicial y en la segunda existen varios procesos de
ejecucin separados que se renen para adelantarlos conjuntamente.
La peticin estar acompaada del certificado que demuestre la existencia de los dems
procesos y una vez reunidos se dar traslado a las partes para que formulen sus puntos de
vista frente a la solicitud de acumulacin y luego se resolver sobre sta.
Solicitud para suspender proceso: debe estar suscrita tambin por los acreedores que
pidieron las medidas. Los mismos acreedores pueden solicitar el remate y hacer las
publicaciones.
La orden de embargo se comunica por oficio al juez que conoce del primer proceso, cuyo
secretario dejar testimonio del da y hora de recibo, momento desde el cual se entiende
consumado el embargo a menos que exista otro y as lo hace saber al juez que libr el
oficio.
Practicado el remate de todos los bienes y cancelado el crdito y las costas, el juez remitir
el remanente al funcionario que decret el embargo.
Cuando el proceso termine por desistimiento o transaccin, o si despus de hecho pago a los
acreedores hay bienes sobrantes, estos o todos los perseguidos, segn el caso, se
considerarn embargados por el juzgado que decrete el embargo del remanente o de los
bienes que se desembarguen a quien se remitir copia de diligencia de embargo y secuestro
para que surta efectos en el 2 proceso. Si los bienes estn sujetos a registro se comunica al
registrador que los bienes continuan embargados en el proceso.
Se remite avalo, del cual el juez debe dar traslado.
OBLIGACIONES CON GARANTIA PRENDARIA O HIPOTECARIA
De conformidad con el art. 2410 del C.C. la hipoteca supone siempre una obligacin
principal a la que accede y segn el art. 2457 del C.C. la hipoteca se extingue junto con la
obligacin principal, de all que la garanta hipotecaria slo pueda existir en funcin de una
obligacin cuyo cumplimiento asegura, por eso es un derecho real accesorio.
- Puede o no definir un mximo de cuanta que ampara (ej: es garanta de obligaciones que se
contraigan hasta por $40 millones, aunque el avalo del bien sea superior: $ 100 millones).
- No se concreta dentro de la escritura el monto de ninguna obligacin, pero define que las
mismas constarn en ttulos valores, contratos y en general, ttulos ejecutivos que suscriba
el hipotecante o un tercero a quien este ampare con la garanta y cuya identidad debe
aparecer claramente establecida.
Cerrada
La escritura pblica contiene adems del contrato de hipoteca, una clusula que define las
condiciones del contrato de mutuo.
Objeto del proceso con ttulo hipotecario: el pago de una obligacin en dinero con
el producto de los bienes gravados con hipoteca o prenda. De all que este proceso tenga
una doble finalidad:
- El pago de una obligacin en dinero
- La venta en pblica subasta del bien objeto de la garanta.
Lo primero implica vincular al deudor o sujeto pasivo de la obligacin cuya efectividad se
busca y lo segundo el propietario del bien cuando las dos calidades no coinciden en la
misma persona.
Requisitos de la demanda:
Los requisitos propios de toda demanda. Art. 75 C.P.C..
El ttulo ejecutivo
El documento donde conste la prenda o la escritura pblica que protocoliz la hipoteca
La proposicin de excepciones se rige por los arts. 509 y 510 del C.P.C., pero el trmino
para ello es de 5 das. El trmite es similar al del proceso ejecutivo con garanta personal.
Si se demanda al actual propietario y al deudor, ambos estarn habilitados para proponer
excepciones si no se formulan excepciones dentro de ese plazo, se dictar sentencia que
ordene proseguir la ejecucin para lo cual se decretar el remate del bien dado en garanta.
El trmite del remate sigue los mismos lineamientos del ejecutivo con base en garantas
personales.
En este proceso no aplica el levantamiento o la reduccin del embargo, porque la garanta
hipotecaria es indivisible.
Desierta la licitacin puede el acreedor dentro de los 5 das siguientes pedir que se le
adjudique el bien para el pago del crdito y de las costas, por el precio que sirvi de base, si
el valor de la adjudicacin es superior al del crdito, el acreedor deber consignar a rdenes
del Juzgado la diferencia en el trmino de 3 das. Si el acreedor no realiza oportunamente la
consignacin, se aplicar la sancin que estipula el inciso final del art. 529 C.P.C.
La ley autoriza que a este proceso sean citados unicamente los acreedores con garanta real,
nicamente.
La citacin debe surtirse personalmente, en forma directa o indirecta mediante curador,
quien est facultado para solicitar por conducto del juzgado que se le entregue copa del
documento en que consta la existencia del gravamen a favor de la persona que va a
representar.
Trmino para presentar la demanda:
Si el tercero comparece en virtud de su citacin directa, debe presentarla en un plazo de 5
das si el tercero est representado por un curador, tendr un plazo de 10 das para presentar
la demanda, trmino que corre desde el momento en que se efecta la notificacin personal.
Si hecho el pago al demandante y a los acreedores que concurrieron sobra dinero se retendr
el saldo, para que sobre l puedan hacen valer sus crditos los que no hubieran concurrido
mediante proceso ejecutivo que se tramitar a continuacin del mismo expediente y deber
iniciarse dentro de los 60 das siguiente al mencionado pago, vencidos los cuales se
entregar al ejecutado el saldo.
El saldo se inmoviliza por 60 das no slo a favor de los acreedores hipotecarios que no
comparecieron, sino tambin de todos los quirografarios, ya que el privilegio que se deriva
de la hipoteca se extingue con el remate del bien y a partir de all los acreedores
hipotecarios quedan en igualdad de condiciones que los acreedores no privilegiados.
LA ACCION MIXTA
Se presenta cuando el demandante simultneamente emplea la garanta real y personal para
hacer efectivo el pago de su obligacin.
El trmite del proceso se sujeta a los pasos del ejecutivo con garanta personal. El acreedor
no sufre menoscabo por acudir a este sistema, ya que amplia sus fuentes de pago,
persiguiendo adems del bien hipotecado o dado en prenda, cualquier otro activo que tenga
el demandado.
El numeral 7 que adicion la Ley 794 al art. 557 ha restado quizs un poco de importancia
a la accin mixta, ya que permite que si con el producto del remate no se alcanza a pagar
toda la obligacin, se persigan otros bienes del ejecutado una vez verificada la subasta del
que est afectado con la garanta. Sin embargo, el ejercicio de la accin mixta sigue
conservando la ventaja de practicar medidas cautelares desde el inicio del proceso sobre
otros bienes del patrimonio del deudor.
El ejecicio de la accin mixta no implica para el acreedor hipotecario o prendario la prdida
de su privilegio, ya que respecto del bien dado en hipoteca o en prenda mantiene su
condicin privilegiada, ya que con su producto se le pagar preferentemente, sin que otros
acreedores tengan derecho al pago proporcional emanado de ese producto. En relacin con
los restantes bienes si est en la misma situacin de un quirografario. En este proceso es
admisible la intervencin de terceros con garanta real o personal.
PRELACIN DE EMBARGOS
Art. 558 C.P.C.
Si el embargo se ha decretado en un proceso de ejecucin con garanta real, no interesa que
primero se haya registrado el embargo del proceso con garanta personal, ya que basta que
el registrador de instrumentos pblicos reciba la comunicacin de un embargo proveniente
del primero de ellos para que proceda a cancelar el embargo que afectaba el bien e inscribir
el nuevo, informando por escrito al juez que lo decret.
Si se trata de bienes no sujetos a registro que estaban secuestrados en el proceso con garanta
personal, bastar que el juez que conoce el segundo oficie al primero para que remita copia
de la diligencia de secuestro, la cual seguir operando para el ejecutivo donde se ejerci la
garanta prendaria. Si en este proceso tambin se ha practivado el secuestro delbien quedar
sin efecto el primer secuestro.
El numeral 2 del art. 558 consagra la posibilidad de que en un proceso ejecutivo con accin
mixta, se embargue un bien sometido a prenda o a hipoteca y a su vez en proceso ejecutivo
con ttulo hipotecario o prendario se embargue el mismo bien, caso en el cual prevalecer el
embargo que corresponda al gravamen que primero se registr.
Es decir, si en el proceso ejecutivo con accin mixta el acreedor hipotecario de mejor grado
embarga un bien sometido a tal gravamen, los otros acreedores hipotecarios quedan
obligados a comparecer al proceso con accin mixta para hacer valer sus derechos, de la
misma manera que si el acreedor de mejor grado inicia un proceso hipotecario y otros
acreedores con garanta hipotecario sobre el mismo bien, un proceso en ejericio de la
accin mixta, estos quedarn obligados a comparecer al proceso hipotecario.
HIPOTESIS:
1. Se cancela el embargo decretado en el proceso ejecutivo con accin mixta y prevalece el del
ejecutivo con ttulo hipotecario o prendario.
- Si el demandante en accin mixta es nico (no se present ningn tercero), se suspende el
trmite de este proceso hasta la terminacin del hipotecario, porque es posible que con el
producto del remate del bien hipotecado se pueda pagar la totalidad de la acreencia, pero si
ello no ocurre se reanudar el proceso ejecutivo con base en la garanta personal para lograr
el pago de la parte insoluta con el producto del remate de los bienes objeto de la medida.
- Si en el ejecutivo con accin mixta intervienen otros acreedores con garanta persona, no se
suspende el proceso, que continuar su trmite respecto de stos, pero al distribuir el
producto del remate se reservar lo que corresponda al acreedor hipotecario o prendario que
compareci al proceso cuyo embargo prevaleci
2. Prevalece el embargo decretado en el ejecutivo con accin mixta y se cancela el embargo
ordenado en el proceso con ttulo hipotecario o prendario.
El acreedor hipotecario o prendario que adelante el otro proceso puede prescindir de ste y
hacer valer sus derechos en aquel en la oportunidad sealada por el art. 539 CPC.