EUGENIO ZAFFARONI (TEORIA DEL DELITO)

Qu es el delito?
Una conducta humana (sustantivo) tpica, antijurdica y culpable. (Adjetivos). Si
la conducta no genera un conflicto, no puede haber un delito, puesto que no
hay un lesionado (pragma conflictivo) un supuesto de hecho que puede ser
legal (cuando la ley dice que un pragma conflictivo, en el cdigo penal en la
parte de tipos penales) o factico (cuando lo tengo en frente).
Ese supuesto de hecho legal se lo aplico a ese supuesto de hecho factico que
tengo en frente y en consecuencia de esa comparacin, deduzco que la
conducta se adecua al tipo (es tpica), por ser tpica resulta violatoria de una
norma que se deduce del tipo (cumplo el tipo y violo la norma).
La teora del delito se fundamenta en aspectos tericos que le permiten
desarrollarse plenamente en el campo practico, al determinar con precisin si
existen o no elementos constitutivos del tipo penal en los comportamientos
humanos gestados en la sociedad.
Al respecto, Zaffaroni seala en su obra:La teora del delito atiende al
cumplimiento de un cometido esencialmente practico, consistente en la
facilitacin de la averiguacin de la presencia o ausencia del delito en cada
caso concreto.1
Por ello, la teora del delito es la parte medular del Derecho penal. Conocerla,
adentrarse en ella, constituye el mecanismo mas adecuado para familiarizarse
con el ilcito, rengln fundamental del universo jurdico2
CONCEPTO Y DEFINICIN DEL DELITO
Concepto es la idea, forma y modo de ver el delito. Definicin. Esa idea, forma
o modo se expresa en una frmula, llamada definicin. La definicin debe
indicar lo que es el delito y debe sintetizar los criterios. El concepto del delito
ha sido formulado en abundantes definiciones, que pueden ser agrupadas en :
formales (o nominales), sustanciales (o materiales).
CONCEPTO NOMINAL, SUSTANCIAL DEL DELITO
El concepto nominal o formal define al delito como una conducta humana que
se opone a lo que la ley manda o prohbe bajo la amenaza de una pena. Es la
ley la que establece que hechos son delitos, fija caracteres delictuales a un
hecho, si en algn momento esta ley es abrogada el delito desaparece. El
delito es artificial.
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1 Zaffaroni, Eugenio Ral. Manual de Derecho Penal. Parte general, Mxico,
Crdenas, 1991. p.333.

2 Lpez Betancourt, Eduardo. Teora del Delito. Mxico, Porrua, 1994. p.1.
El concepto substancial o material del delito establece elementos del delito
como presupuestos para que un hecho humano se considerado como delito. El
delito es una acto humano tpicamente antijurdico culpable y sancionada con
una pena de carcter criminal. Sigue el mtodo analtico. De este concepto se
obtienen los elementos constitutivos del delito.
ELEMENTOS PRIMARIOS CONSTITUTIVOS DEL DELITO
1. Presupuesto legal o Tipo Penal
El tipo penal es el contenido eminentemente descriptivo de la norma penal, es
la previsin legal que indiidualiza la conducta humana penalmente relevante.
2. Sujetos
Son aquellos que intervienen en la ejecucin del delito.
Activos(los que participan en su realizacin); es la persona fsica que
comete el Delito, llamado tambin; delincuente, agente o criminal. Ser
siempre una persona fsica, independientemente del sexo, edad, (La minora de
edad da lugar a la inimputabilidad), nacionalidad y otras caractersticas.
Autor intelectual; aquel que piensa o planea el delito.
Autor material; ejecuta o realiza la conducta delictiva.
Coautor; participa como autor intelectual y material.
Cmplice; auxilia o presta medios para la realizacin del delito.
Encubridor; Aquel que calla la verdad del delito.
Autor mediato; Aquel que se vale de los menores de edad o incapaces para
la realizacin del delito.
Intisgador; aquel que instiga, amenaza u obliga a otro a cometer un delito.
b) Pasivos (los afectados ); Sujeto pasivo es la persona fsica o moral sobre
quien recae el dao o peligro causado por la conducta realizada por el
delincuente. Se le llama tambin victima u ofendido, en cuyo caso una persona
jurdica puede ser sujeto pasivo de un delito, (patrimoniales y contra la nacin).
Estrictamente el ofendido es quien de manera indirecta reciente el delito: Ej.;.
Los familiares del occiso.

En principio cualquier persona puede ser sujeto pasivo; sin embargo, dadas las
caractersticas de cada delito, en algunos casos el propio tipo seala quien
puede serlo y en que circunstancias: como el aborto, solo el producto de la
concepcin en cualquier momento de la preez puede ser sujeto pasivo.
pasivo del delito; son aquellos que ven lesionado su bien jurdico con la
realizacin del delito.
pasivo del dao; aquellos que resintieron directamente la conducta delictiva
y no necesariamente vieron lesionado su bien jurdico.
3. Objetos
jurdico; son los derechos y garantas protegidas por la ley penal.
Material; es la cosa o persona en la que recae la conducta delictiva.
4. Resultado tpico
Es tambin conocido como la consumacin delictiva; es decir, la ejecucin
plena de la conducta, provocando la lesion del bien jurdico.
ELEMENTOS SECUNDARIOS CONSTITUTIVOS DEL DELITO: GENERICOS :accin,
tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad
ACCION
La accin es conducta omisiva o activa voluntaria, que consiste en un
movimiento de su organismo destinado a producir cierto cambio, o la
posibilidad, en el exterior del mundo (Teora de la causalidad). La posibilidad de
cambio se da en los delitos frustrados como tambin en la tentativa. Si es
involuntario (caso fortuito) u ocurre en el fuero interno y no llega a
manifestarse, la accin se excluye del campo delictivo.
La accin consiste en actuar o hacer, es un hecho positivo, el cual implica que
el agente lleva a cabo uno o varios movimientos corporales y comete la
infraccin a la ley por si o por medio de instrumentos, animales, mecanismos o
personas.
TIPICIDAD
La tipicidad es la adecuacin, es el encaje del acto humano voluntario
ejecutado por el sujeto a la figura descrita por la ley como delito. Si la
adecuacin no es completa no hay delito.
ANTIJURICIDAD

La antijuridicidad es la oposicin del acto voluntario tpico al ordenamiento

jurdico. La condicin de la antijuridicidad es el tipo penal. El tipo penal es el
elemento descriptivo del delito, la antijuridicidad es el elemento valorativo. El
homicidio se castiga slo si es antijurdico, si se justifica como por un estado de
necesidad como la legtima defensa, no es delito, ya que esas conductas dejan
de ser antijurdicas aunque sean tpicas.
CULPABILIDAD
La culpabilidad es la reprochabilidad de la conducta de una persona imputable
y responsable, que pudiendo haberse conducido de una manera no lo hizo, por
lo cual el juez le declara merecedor de una pena. Es la situacin en que se
encuentra una persona imputable y responsable.
Para que haya culpabilidad (presupuestos) tiene que haber: Imputabilidad, dolo
o culpa (formas de culpabilidad) y la exigibilidad de una conducta adecuada a
la prohibicin o imperatividad de la norma. Y por faltarle alguno de estos
presupuestos, no acta culpablemente el autor, en consecuencia este esta
exento de responsabilidad criminal.
ELEMENTOS ESPECFICOS DEL DELITO : tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad
Son propios de cada delito y permite diferenciarlos, y son la tipicidad, la
antijuridicidad y la culpabilidad. A travs de estos se puede diferenciar el robo
del hurto, especialmente con la tipicidad. El robo es la apropiacin de cosa
mueble ajena a travs de la fuerza, el hurto es sin violencia ni fuerza.
ELEMENTO CIRCUNSTANCIAL DEL DELITO : la pena
Este elemento es el resultado del acto jurdico no cambia la naturaleza del
delito, pero influye en la punibilidad. El articulo 7 del Cdigo penal
seala:delito es el acto u omisin que sanciona las leyes penales
La pena (del latn poena, sancin) es la privacin o disminucin de un bien
jurdico a quien haya cometido, o intente cometer, un delito. Toda conducta
tpica antijurdica y culpable es punible por regla, excepto cuando: (1) Existe
excusas absolutorias, ej., leyes de perdn. (2) No hay condicin objetiva de
punibilidad, p. ej., el autor debe ser mayor de 18 aos, sino solo se le aplica
una medida de seguridad. (3) No hay condicin de perseguibilidad, p. ej., en la
violacin de mujer mayor de edad, necesita demanda.
La causa de la pena es el delito cometido. La esencia es la privacin de un bien
jurdico. El fin es evitar el delito a travs de la prevencin general o especial.
Hay discusin si la pena es elemento del delito o solamente su consecuencia
EVOLUCIN HISTRICA DEL CONCEPTO DEL DELITO

El delito fue siempre una valoracin de la conducta humana condicionada por

el criterio tico de la clase que dominaba la sociedad. Los conceptos se
desarrollan en los siglos XVIII, XIX y XX, que se describen a continuacin.
Concepto jurdico : (Romagnosi, Carmignanni, Carrara) El delito es la infraccin
de la ley del Estado promulgada para proteger la seguridad ciudadana,
resultante de un acto externo del hombre, positivo o negativo, moralmente
imputable y polticamente daoso. Para Carrara el delito es un ente jurdico
(creacin de la ley) y no un fenmeno social (ente de hecho). Es un ente
jurdico porque es una contradiccin entre el hecho del hombre y la ley. Por eso
no se define como accin sino como infraccin, lo que supone la antijuridicidad
la esencia del delito y no solo su elemento.
Al decir acto externo, se refiere a que no son sancionables los actos internos o
pensamientos, slo los actos exteriorizados. del hombre. El pensar en matar no
es delito, mientras no lo exteriorice. Con acto positivo se refiere las acciones
voluntarias humanas. Con acto negativo, se refiere, a un no hacer lo que la
ley manda a hacer, o sea a la omisin. Moralmente imputable, significa a que el
hombre comete el delito en base a su libre albedro, el hombre puede escoger
entre la comisin de un delito o no. Con polticamente daoso se refiere a que
el delito al violar los derechos de otra persona, tambin est perjudicando a la
sociedad.
Este concepto jurdico no es aceptado, porque el delito no es algo creado por la
ley, la ley solo la define, es mas, slo las describe, en el tipo, el delito es un
hecho humano, aparece con el hombre, y desaparecer con l. El delito es al
hombre como la enfermedad a l.
Concepto filosfico : (Pellegrino rossi, Franck, Pessina : Escuela Clsica). El
delito es una violacin de un derecho fundado sobre la ley moral. Para esta
concepcin el delito consiste en la violacin de un deber. La pretensin de
validez es socavada porque lo que lo que ayer fue delito deja de serlo con el
paso del tiempo y con la abrogacin de la ley que lo concibi como delito. Esto
ocurri con el adulterio que era un delito que contravena el deber de fidelidad,
hoy ya no es delito sino, es simplemente una causal de divorcio.
Concepto sociolgico: (Rafal garfalo. Enrico ferri, tarde, colanjanni, durkheim:
Escuela positivista). El delito es la lesin de los sentimiento altruistas
fundamentales de piedad y probidad en la medida media en que son posedos
por la comunidad y en la medida media en que son indispensables para la
adaptacin del individuo a la sociedad. Aunque esos sentimientos son
inherentes al ser humano, no son los nicos. Este concepto rechaza lo que la
ley considera como delito.
Concepto dogmtico: (binding, beling, mayer, mezger). El delito es la accin u
omisin voluntaria tpicamente antijurdica y culpable.3 Enumera los elementos
constitutivos del delito.

El delito es un acto u omisin voluntaria, quedan descartados las conductas

que no son conducidas por la voluntad, como las conductas por fuerza
irresistible, acto reflejo o situaciones ajenas a los patolgico (sueo,
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3 El concepto dogmtico del delito tiene origen en la Teora De Las Normas de
Karl Binding que dice que el delincuente viola la norma no la ley. La norma es
un deber ser : no matars. El deber ser gua a lo que es bueno y que es lo
malo. La ley es un ser, o sea la ley positiva El que matare tendr 30 aos de
. El delito vive en el ser, o sea en la ley, no lo viola. Es mas, el delito es ser,
es una conducta positiva. Mas tarde, Mezger, se ayuda de la Teora Del Tipo de
Beling que dice que cuando se viola la norma, el acto debe encajar en lo
descrito por la ley como delito, es decir el acto debe encuadrarse al tipo penal.
sonambulismo, hipnotismo). En estos supuestos no existe conducta, por tanto
no hay delito.
El delito es un acto tpico, todo acto humano para considerarse como delito
debe adecuarse al tipo penal. Es decir debe haber tipicidad. Si no hay
adecuacin no hay delito, o peor aun, si no hay tipo, la conducta no es delito.
Por eso, todo lo que no esta prohibido u ordenado, est permitido.
El delito es un acto tpicamente antijurdico, esta en oposicin a la norma
jurdica, debe lesionar o poner en peligro un bien jurdicamente protegido.
Un acto tpicamente antijurdico puede dejar de ser tal si median las Causas de
Justificacin de la accin :
1. Estado de Necesidad (Defensa legitima, Hurto famlico). Se justifica en caso
de estado de necesidad, Ej., la legitima defensa, el hurto famlico. En la
legitima defensa el agredido puede matar a su agresor, esto no es homicidio, el
acto humano voluntario de defensa tpicamente antijurdico (homicidio) deja de
ser tal por que haba un estado de necesidad extrema de defensa de la vida
propia. En el hurto famlico no hay delito, porque el
que estaba por morir por hambre hurta porque hay una necesidad extrema de
sobrevivir. La violacin de un derecho ajeno no es delito porque se justifica que
con esa violacin se salva otro bien mas importante : la vida del ladrn.
2. Ejercicio de un derecho, oficio o cargo.
3. Cumplimiento de la ley o de un deber.
El acto tpicamente antijurdico deber ser culpable. Para que la culpabilidad
pueda ligarse a una persona, debe existir los siguientes elementos de
culpabilidad : imputabilidad, dolo o culpa y exigibilidad de un comportamiento
distinto, pero la conducta deja de ser culpable si median las Causas de

Inculpabilidad como : el caso fortuito, cumplimiento de un deber o un estado

de necesidad (ej., legtima defensa, hurto famlico)[2]. Si al acto tpicamente
antijurdico le falta algn elemento de la culpabilidad o se dio alguna causa de
inculpabilidad el delito deja de ser tal, no hay delito.
El ltimo elemento constitutivo del delito es la punibilidad que es la privacin
de un bien jurdico a quien haya cometido, o intente cometer, un delito.
Un acto tpicamente antijurdico y culpable debe ser sancionado con una pena
de carcter criminal. Algunas veces a quien haya cometido un acto tpicamente
antijurdico y culpable no se le puede aplicar la sancin por las llamadas
Causas de Impunidad :
1) Que el autor sea menor de 18 aos. Si bien ya es imputable por ser mayor
de 16 aos, pero es inpunible, no se lo puede encarcelar, se lo lleva a una casa
de reforma (CP,79). Se le aplica solo una Medida de Seguridad
2) Ley absolutoria que deje sin efecto la sentencia condenatoria ejecutoriada.
Concepto causalista: Este concepto se basa en la conducta como un elemento
primordial del delito, entendida como la accin u omisin que provoca el dao
o la puesta en peligro del bien jurdico, siendo la accin que interesa al
Derecho Penal aquella que genera la violacin a la norma y la lesin del bien
tutelado. Plantea que el delito se integra por tres elementos: la conducta, el
nexo causal y el resultado.
La teora causalista ha sido criticada debido a que limita la conducta a la accin
que produce meramente un resultado, sin contemplar otros factores que
pueden estar involucrados, como la intencin y la prevencin.
Concepto Finalista: Para los finalistas, la esencia de la conducta se presenta en
la medida en que se convierte en el ejercicio final.
La finalidad obedece a la capacidad del hombre de prever, dentro de limites
razonables, las consecuencias de su comportamiento; por lo que la intencin se
convierte en un elemento indispensable. El sujeto activo, al ejecutar la
conducta, tuvo la oportunidad de planearla y estar consciente del resultado
que obtendr.
Esta teora ha sido criticada respecto a los delitos culposos, ya que pueden
presentarse resultados tpicos no dolosos.
Concepto normativo: En este el dolo y la culpa constituyen un elemento de
reprochabilidad social ante la conducta cometida, entendiendo por
reprochabilidad la reaccin ante el delito cometido.

Concepto del Modelo lgico-matemtico: (Olga Islas De Gonzalez Mariscal,

Elpidio Ramrez Hernndez) Parte de formular representaciones graficas
ordenadas de un conjunto de proposiciones logicas. La primera se proyecta
sobre la segunda, teniendo esta ultima la funcin de interpretacin amplia,
colocando al tipo como elemento preferente de la teora del delito.
DELITO
El derecho penal, en cada figura tpica (delito), tutela determinados bienes que
considera dignos de ser protegidos.
Al derecho le interesa tutelar la vida de las personas; as, el legislador crea los
delitos de homicidio, aborto y participacin en el suicidio, homicidios en razn
del parentesco o relacin con lo cual pretende proteger la vida humana.
Todo delito tiene un bien jurdicamente protegido. En razn a esto, el CP
clasifica los delitos en orden al objeto jurdico (bien jurdico tutelado). Cada
titulo del CP agrupa a los delitos, atendiendo el bien jurdico tutelado.
Diferenciar los delitos atendiendo a las manifestaciones de la voluntad, por los
resultados, por el dao que causan.
Segn la forma de la conducta del agente o segn la manifestacin de la
voluntad, los delitos pueden ser de accin y de omisin.
Los de accin se cometen mediante un comportamiento positivo; en ellos se
viola una ley prohibitiva. Eusebio Gmez afirma que son aquellos en los cuales
las condiciones de donde deriva su resultado, reconocen como causa
determinante un hecho positivo del sujeto.
En los delitos de omisin el objeto prohibido es una abstencin del agente,
consiste en la no ejecucin de algo ordenado por la ley. Para Eusebio Gmez,
en los delitos de omisin, las condiciones de que deriva su resultado
reconocen, como causa determinante, la falta de observancia de parte del
sujeto de un precepto obligatorio. Los delitos de omisin violan una ley
dispositiva, en tanto los de accin infringen una prohibitiva.
Los delitos de omisin se dividen en: Simple omisin y de comisin por
omisin, tambin llamados delitos de omisin impropia.
Los de simple omisin o de omisin propiamente dichos, consisten en la falta
de una actividad jurdicamente ordenada, con independencia del resultado
material que produzcan; es decir, se sancionan por la omisin misma. Ej.:.
Auxiliar a las autoridades para la averiguacin de delitos y persecuciones de
los delincuentes.

Los delitos de comisin por omisin o impropios delitos de omisin, son

aquellos en los que el agente decide actuar y por esa inaccin se produce el
resultado material. Para Cuello Calon, consisten los falsos delitos de omisin en
la aparicin de un resultado delictivo de carcter positivo, por inactividad,
formula que se concreta en la produccin de un cambio en el mundo exterior
mediante la omisin de algo que el derecho ordenaba hacer. Ej.:. La madre
que, con deliberado propsito de dar muerte a su hijo recin nacido, no lo
amamanta, producindose el resultado letal. La madre no ejecuta acto alguno,
antes bien, deja de realizar lo debido.
En los delitos de simple omisin, hay una violacin jurdica y un resultado
puramente formal. Mientras en los de comisin por omisin, adems de la
violacin jurdica se produce un resultado material. En los primeros se viola una
ley dispositiva; en los de comisin por omisin se infringen una dispositiva y
una prohibitiva.
Por los resultados se clasifican en formales o delitos de simple actividad o
accin y materiales, o delitos de resultado o de resultado material.
Los delitos formales o de simple actividad o accin son aquellos en los que se
agota el tipo penal en movimiento corporal o en la omisin del agente, no
siendo necesario para su integracin que se produzca alguna alteracin en la
estructura o funcionamiento del objeto material. Son delitos de mera conducta;
se sanciona la accin (u omisin) en si misma. Los autores ejemplifican el delito
formal con el falso testimonio, la portacin de arma prohibida, y la posesin
ilcita de enervantes.
Los delitos materiales son aquellos en los cuales para su integracin se
requiere la destruccin o alteracin de la estructura o del funcionamiento del
objeto material (homicidio, dao en propiedad ajena).
Por la lesin que causan con relacin al efecto resentido por la victima, o sea
en razn del bien jurdico, los delitos se dividen en delitos de dao y peligro.
Los de dao, consumados causan un dao directo y efectivo en inters
jurdicamente protegidos por la norma penal violada, como el homicidio, el
fraude, etc.
Los de peligro no causan un dao directo a tales intereses, pero los ponen en
peligro, como el abandono de personas o la omisin de auxilio. El peligro es la
situacin en que se colocan los bienes jurdicos, de la cual deriva la posibilidad
de causasion de un dao.
Diferenciar los delitos en cuanto a su duracin en instantneos con efectos
permanentes, continuados y permanentes.

Por su duracin los delitos se dividen en instantneos, instantneos con efectos

permanentes, continuados y permanentes.
Instantneo: La accin que lo consuma se perfecciona en un solo momento. El
carcter de instantneo -Soler- no se lo dan a un delito los efectos que el causa
sino la naturaleza de la accin a la que la ley acuerda el carcter de
consumatoria, puede realizarse mediante una accin compuesta de varios
actos o movimientos.
Para la calificacin se atiende a la unidad de la accin, si con ella se consuma
el delito no importando que a su vez, esa accin se descomponga en
actividades mltiples; el momento consumativo expresado en la ley da la nota
al delito instantneo. Existe una accin y una lesin jurdica. El evento
consumativo tpico se produce en un solo instante, como el homicidio y el robo.
Forma de persecucin del delito
De oficio: Se requiere la denuncia del hecho por parte de cualquiera que tenga
conocimiento del delito. La autoridad deber proceder contra el presunto
responsable en cuanto se entere de la comisin del delito, de manera que no
solo el ofendido puede denunciar la comisin del delito.
La mayor parte de los delitos, se persiguen de oficio, en cuyo caso, no procede
el perdn del ofendido.
De querella necesaria: Este solo puede perseguirse a peticin de parte, o sea,
por medio de querella del pasivo o de sus legtimos representantes.
Los delitos que se persiguen por querella de parte, el propio precepto legal lo
indica, ya sea en el mismo artculo u otro. Los de oficio no tienen sealamiento
y al ser omisa esa percepcin, se entiende que son perseguibles de oficio.
Clasificacin de los delitos en funcin de su materia
Se trata de seguir el criterio de la materia a que pertenece el Delito (mbito de
validez de la ley penal) y puede ser:
Comn: Es el emanado de las legislaturas locales. Cada Estado legisla sus
propias normas.
Federal: Es el emanado del Congreso de la Unin, en el que se ve afectado la
Federacin.
Militar: Es el contemplado en la Legislacin militar, o sea, afecta solo a los
miembros del Ejercito Nacional.

Poltico: Es el que afecta al Estado, tanto por lo que hace a su organizacin,

como en lo referente a sus representantes, como es el caso de Sedicin,
Rebelin, Motn y la Conspiracin para cometerlos.
Contra el Derecho Internacional: Afecta bienes jurdicos de Derecho
Internacional, como; Piratera, Violacin de inmunidad, y Violacin de
Neutralidad.