Sabas Cahuan - 2009 - Manbuel Del Proceso Penal

SABAS C H A H U A N SARRAS
MANUAL DEL N U E V O
P R O C E D I M I E N T O PENAL
SEXTA E D I C I N ACTUALIZADA Y AUMENTADA
LesalPublishin:
SABAS CHAHUAN SARRAS
oo
MANUAL DEL NUEVO

PROCEDIMIENTO PENAL
SEXTA EDICIN
Actualizada y A u m e n t a d a
^fP'LegalPublishing
f-oo
M A N U A L DEL NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL

CUARTA EDICIN. ACTUALIZADA Y AUMENTADA
SABAS CHAHUN SARRS
2009 Legal Publishing Chile Miradores 383. piso 11, Santiago. Chile Telfono: 600 700 8000 www.legalpublishing.cl
Registro de Propiedad Intelectual N 163.150 I.S.B.N. 978 - 956 - 238 - 700 - 2
3 edicin junio 2007
a
4 edicin septiembre 2007

a
5 edicin diciembre 2007

a
6 edicin abril 2009 Legal Publishing Chile

a
Tiraje: 300 ejemplares

CyC Impresores - San Francisco 1434. Santiago de Chile.
IMPRESO EN CHILE / PRINTED IN CHILE
ADVERTENCIA
La Ley N 17.336 sobre Propiedad Intelectual prohibe el uso no exceptuado de obras protegidas sin la autorizacin expresa de los
titulares de los derechos de autor. El fotocopiado o reproduccin por cualquier otro medio o procedimiento, de la presente publicacin,
queda expresamente prohibido. Usos infractores pueden constituir delito.
ABREVIATURAS USADAS
art.
CADH
CDE
COT
CP
CPC
C d P P (1906)
CPP
CPR
Excma.
LECr.
LOCMP
STPO
Artculo
C o n v e n c i n A m e r i c a n a sobre D e r e c h o s
Humanos
Consejo de Defensa del Estado.
Cdigo Orgnico de Tribunales
Cdigo Penal
Cdigo de Procedimiento Civil
Cdigo de Procedimiento Penal
Cdigo Procesal Penal
Constitucin Poltica de la Repblica
Excelentsima
Ley de Enj uiciamiento Criminal de Espaa.
Ley Orgnica Constitucional del Ministerio
Pblico
Ordenanza Procesal Penal Alemana
(Strafprozess Ordnung)
NDICE DE MATERIAS
Pgina
PRLOGO
XIX
PREFACIO
CAPITULO I
1.
2.
2.1.
2.2.
3.
3.1.
3.2.
Introduccin
Esquema de los principios bsicos de un sistema
acusatorio versus uno acusatorio o contradictorio
Referencias histricas
Algunas razones para sustentar un reemplazo del
sistema inquisitivo por u n o acusatorio-contradictorio
Gestacin de la reforma procesal penal
Latinoamrica
Proceso de Reforma en Chile
3
6
6
8
10
10
12
CAPTULO I I
1.
1.1.
1.2.
Visin general del n u e v o procedimiento penal. Etapas del mismo. Principales instituciones involucradas
Comentario previo. E s q u e m a bsico de la estructura
Contrapunto con el sistema procesal vigente (CPP de
1906)
17
17
18
NDICE
II
Pgina
CAPTULO III
E L NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL ORDINARIO
ADVERTENCIA PREVIA
PRIMERA PARTE
1.
1.1.
Principios y disposiciones generales

Principales normas y garantas constitucionales aplicables al nuevo procedimiento penal
21
1.1.1.
1.1.2.
Nota previa
Anlisis concreto de las Garantas Constitucionales
en esta materia
El debido proceso o derecho a un juicio justo
El derecho a la defensa
Derecho a la igualdad
Derecho al tribunal comn u ordinario preestablecido
por la ley
Otras garantas constitucionales
art. 19 N 3, inciso 6 Constitucin
art. 19 N 7. letra f) de la Constitucin
Garantas Procesales consagradas en Tratados Internacionales
Principios Bsicos del nuevo Cdigo Procesal Penal
21
Juicio Previo y nica persecucin

Juez Natural
Exclusividad de la investigacin penal
Presuncin de Inocencia del Imputado
Concepto y Principales Consecuencias
Legalidad de las medidas privativas o restrictivas de
libertad. Interpretacin restrictiva. Prohibicin de
aplicacin por analoga
Proteccin a la vctima
Calidad de Imputado. mbito de la Defensa
Autorizacin Judicial Previa
Cautela de Garantas
Aplicacin temporal de la ley procesal penal
Intervinientes
Efectos en Chile de sentencias penales de tribunales
extranjeros
31
32
32
33
34
A.
B.
C.
D.
E.
i.
ii.
F.
1.2.
A.
B.
C.
D.
E.
F.
G.
H.
I.
J.
K.
L.
21
23
23
25
26
27
28
28
28
29
31
37
38
39
39
40
40
40
41
NDICE
III
Pgina
1.3.
A.
B.
C.
D.
E.
a)
b)
c)
d)
F.
Otras disposiciones generales referidas a la actividad procesal

Plazos
Comunicaciones entre autoridades
Comunicaciones y citaciones del Ministerio Pblico
Notificaciones y citaciones judiciales
Resoluciones y otras actuaciones judiciales
Nulidad de las actuaciones delegadas
Fundamentacin
Firma
Plazos generales para dictarlas
Registro de las actuaciones judiciales
41
42
42
44
45
47
47
47
47
47
47
G.
H.
2.
2.1.
A.
B.
i.
ii.
iii.
iv.
v.
Costas
N o r m a s supletorias
Sujetos procesales e intervinientes
Ministerio Pblico
Generalidades
Organizacin
Fiscal Nacional
Consejo General
Fiscalas Regionales
Fiscalas Locales y Fiscales Adjuntos
Unidades Administrativas
49
50
50
50
50
52
54
56
56
57
58
C.
D.
I.
2.
3.
4.
5.
59
61
61
61
62
62
6.
7.
8.
D. 1.
a.
Funciones
Principios
Principio de Unidad
Objetividad
Principio de Control y Responsabilidad
Principio de Interdiccin de funciones jurisdiccionales
Principio de Eficacia. Eficiencia, Coordinacin y
Agilidad Procedimental
Principio de Probidad Administrativa y Transparencia
Principio de Igualdad de Acceso
Principio de legalidad
Sistema de Controles y Responsabilidades
Control Procesal
b.
c.
Control Poltico
Control Jerrquico
65
67
63
63
65
65
65
65
IV
NDICE
Pgina
d.
i.
ii.
iii.
iv.
E.
F.
G.
G. 1.
G.2.
G.3.
2.2.
A.
B.
1.
2.
3.
4.
5.
6.
6.1.
7.
8.
C.
2.3.
A.
B.
B. 1.
B.2.
Control por parte de la vctima

Responsabilidad Poltica
Responsabilidad Penal
Responsabilidad Civil
Responsabilidad Disciplinaria
Inhabilitacin de los fiscales
Incapacidades. Incompatibilidades y Prohibiciones
Forma de actuacin y facultades procesales. Principios de legalidad procesal penal y de oportunidad.
Instrucciones de los superiores
Archivo Provisional y Facultad para no iniciar investigacin (Archivo Definitivo)
Principio de Oportunidad
Instrucciones de los superiores
La polica. Su funcin en el Nuevo Procedimiento
Penal
Relacin con el Ministerio Pblico. Direccin. Obligacin de informacin. Comunicaciones. Imposibilidad de Cumplimiento. Desformalizacin de la etapa de investigacin
Actuaciones de la Polica sin orden previa
67
67
67
68
68
69
69
Prestar auxilio a la vctima

Resguardo del Sitio del Suceso. Recogida de Evidencia. Cadena de Custodia
Empadronamiento de testigos
Recibir las denuncias del pblico
Control de Identidad
Exmenes de Vestimenta, Equipaje o Vehculos
84
Examen del sujeto a control de identidad

Levantamiento del Cadver
Entrada y Registro en el caso del art. 206
Prohibicin de Informar
El imputado
Calidad de Imputado y Derechos
Declaraciones del imputado. Distincin y Regulacin. Carcter de medio de defensa. Prohibiciones
Declaraciones del Imputado ante la Polica
Declaraciones del Imputado ante el Ministerio Pblico. .
70
71
73
75
77
77
83
87
93
95
97
101
101
102
104
104
105
105
107
108
109
NDICE
Pgina
B.3.
B.3.1.
Declaracin "judicial" del Imputado

Declaracin del acusado ante el Tribunal de Juicio
Oral en lo Penal
B.4.
Declaracin del " c o i m p u t a d o "
C.
Imputado privado de libertad
C. 1.
Derechos del A b o g a d o en la materia
C.2.
Obligacin de cumplimiento e informacin
D.
Imputado Rebelde
i.
Causales de rebelda
ii.
Declaracin de rebelda
iii.
Efectos de la rebelda
E.
Amparo ante el Juez de Garanta
E.l.
Competencia
E.2.
Paralelo entre ambos institutos (art. 21 de la CPR/
art. 95 CPP)
2.4.
La defensa
A.
Principios y Caractersticas principales
B.
Intervencin del Defensor. Autodefensa. Ausencia
del Defensor. Renuncia. Abandono de la defensa.
Defensa de varios imputados
C.
Resumen
D.
Defensa Penal Pblica
D.l.
Situacin anterior
D. 1.1. Crticas al sistema de defensajurdica, en el esquema
del C d P P ( 1906)
D.2.
El Nuevo Sistema. Defensora Penal Pblica
D.2.1. Esquema de la organizacin de la Defensa Penal
Pblica. Prestadores de ella
2.5.
La vctima
A.
Concepto
B.
Derechos y ciertas actuaciones
C.
El testimonio de la Vctima. Posibilidad de declaracin
2.6.
El querellante y las clases de accin en el nuevo
procedimiento
A.
Algunas Facultades
B.
La Querella
B.l.
Titulares, oportunidad y requisitos
110
113
113
115
116
117
117
117
117
117
117
120
120
121
121
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125
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137
137
140
141
142
142
143
143
Yj
NDICE
Pgina
B.2.
Inadmisibilidad. Prohibiciones. Actitud Juez de Garanta

B.3.
Desistimiento
B.4.
Abandono de la Querella
2.6.1. Clases de Acciones
2.6.1.1. Delitos de accin pblica previa instancia particular
145
146
147
147
en el C P P
2.6.1.2. Delitos de accin privada
2.6.1.3. A. Renuncia de las acciones penales
148
149
149
B.
2.6.1.4.
1.
2.
3.
4.
Sujeto Pasivo
La Accin Civil y la Demanda Civil en el nuevo CPP
Distincin
Oportunidad para interponer demanda civil
Preparacin de la demanda civil
Actuacin del demandado
149
150
150
151
151
152
5.
Incidentes relacionados con la demanda y su contes-
tacin
6.
Desistimiento y abandono
7.
Efectos de la extincin de la accin civil
8.
Efectos del ejercicio exclusivo de la accin civil
9.
Independencia de la accin civil respecto de la accin penal
10.
Accin Civil ante la suspensin o terminacin del
procedimiento penal
11.
Prueba de la accin civil. Cuestiones Prejudiciales
civiles
2.7.
Los Tribunales
A.
Juez de Garanta. Rol y Justificacin
A. 1.
Competencia y ciertos actos fundamentales del procedimiento
B.
Tribunal de Juicio Oral en lo Penal
C.
Principales reformas al Cdigo Orgnico de Tribunales en la materia. Organizacin de los tribunales.
Nuevos rganos Administrativos
Diseo organizacionai:
a)
Comit de Jueces
b)
Juez Presidente
c)
Administrador General
152
152
152
153
153
153
154
154
154
155
157
157
158
159
159
VII
NDICE
Pgina
d)
e)
Subadministrador
Unidades Administrativas
160
160
SEGUNDA PARTE
LA ETAPA DE INVESTIGACIN E INSTITUCIONES VINCULADAS
1.
1.1.
Introduccin
Referencia a algunos principios formativos del procedimiento en esta etapa
Formas de inicio de la investigacin
Denuncia
Obligacin, plazo y sancin
Forma y contenido. Responsabilidad y Derechos del
denunciante
Autodenuncia
Actuacin del Ministerio Pblico en relacin con la
denuncia recibida
Actuaciones de la investigacin
Secreto Relativo. Lmites
Proposicin de diligencias. Asistencia a ellas
Agrupacin y separacin de investigaciones
Tipos de diligencias
Diligencias que no requieren autorizacin judicial
162
previa
3.4.2. Diligencias para las que se requiere autorizacin
judicial previa
3.4.2.1. Anlisis de algunas diligencias que requieren autorizacin judicial previa, reguladas expresamente en el
CPP
a)
Citacin compulsiva
b)
Exmenes Corporales
c)
Exhumacin de Cadveres
d)
Pruebas caligrficas
e)
Entrada y registro en lugares cerrados
e.l)
Lugares cerrados ordinarios
e.2)
Lugares cerrados especiales
e.3)
Lugares con inviolabilidad diplomtica
e.4)
Locales consulares
e.5)
Normas C o m u n e s
174
2.
2.1.
2.1.1.
2.1.2.
2.1.3.
2.1.4.
3.
3.1.
3.2.
3.3.
3.4.
3.4.1.
164
166
166
167
168
168
169
170
171
173
173
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177
177
177
179
180
180
180
181
183
183
183
VIII
NDICE
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f)
1.
2.
3.
g)
h)
i)
j)
3.4.3.
3.5.
4.
4.1.
4.2.
5.
A.
B.
C.
C.l.
C.2.
D.
E.
6.
7.
A.
B.
B.l.
B.2.
a)
b)
c)
c.l)
Incautacin de objetos y documentos

Casos en que no es necesario autorizacin judicial
Casos en que es necesario pedir autorizacin judicial
Casos en que la persona que tiene en su poder los
objetos o documentos es distinta del imputado
Retencin e incautacin de correspondencia
Copias de comunicaciones o transmisiones
Interceptacin de comunicaciones telefnicas
Grabacin de comunicaciones entre presentes, fotografa, filmacin u otros medios de reproduccin de
185
185
185
186
187
188
188
imgenes
Diligencias sin conocimiento del afectado
Conservacin de las especies recogidas durante la
investigacin. (Manejo de la evidencia. Cadena de
191
191
Custodia)
La prueba anticipada
Respecto de la prueba testimonial
Respecto de la anticipacin de la prueba pericial
La formalizacin de la investigacin
Generalidades
Concepto. Oportunidad. Efectos
La audiencia
Desarrollo. Algunas peticiones posibles
Plazo Judicial para el cierre de la investigacin
Control Judicial anterior a la formalizacin de la
investigacin
Precisiones de la Excma. Corte Suprema
El juicio inmediato
Las medidas cautelares
Introduccin
Las medidas cautelares personales. Enumeracin.
Principio General
La citacin
La Detencin
Detencin Judicial
Detencin decretada por otros tribunales
Detencin en caso de flagrancia
Por un civil
192
192
194
196
196
196
197
199
199
199
200
200
201
203
203
205
206
208
209
209
209
210
NDICE
IX
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c.2)
c.2.1)
c.2.2)
c.2.3)
e)
f)
g)
B.3)
1.
2.
Por la Polica
Delitos sexuales
Detencin en flagrancia de personas sujetas a fuero ...
Detencin en flagrancia de autoridades judiciales y
del Ministerio Pblico
Situacin de flagrancia
Plazos de la Detencin
Detencin policial con orden judicial
Detencin policial sin orden judicial
Audiencia de Control de la Detencin. Ampliacin
de la misma
Detencin en la residencia del imputado
Derechos del detenido. Fiscalizacin y Difusin
Instrucciones Generales en la materia
La Prisin Preventiva
Generalidades
Normas del nuevo procedimiento
a)
Procedencia e Improcedencia. Requisitos para de-
c.3)
d)
d. 1)
d.2)
d.3)
b)
c)
d)
e)
f)
B.4.
C.
8.
8.1.
8.2.
A.
B.
C.
D.
8.3.
cretarla
Tramitacin y Resolucin de la solicitud
Modificacin y Revocacin de la prisin preventiva.
Sustitucin y reemplazo
Recursos y ejecucin de la medida de prisin preventiva
Lmites Temporales. Trmino por absolucin o
sobreseimiento
Normas comunes a la Detencin y a la Prisin
Preventiva
Otras medidas cautelares de menor intensidad
Las medidas cautelares reales
Las salidas alternativas
Introduccin. Fundamentos
La suspensin condicional del procedimiento
Condiciones por cumplir
Efectos
Recurso
Revocacin
Los acuerdos reparatorios
210
210
210
212
212
212
213
216
216
217
220
220
222
222
225
225
1 7 7
228
228
229
230
230
230
231
233
234
234
234
235
NDICE
Pgina
A.
B.
C
1.
2.
3.
8.4.
235
236
238
238
238
238
9.
A.
B.
C.
D.
E.
F.
10.
Generalidades
Regulacin legal y Procedencia
Efectos del acuerdo reparatorio
Penales
Civiles
Subjetivos o Parciales
Oportunidad para pedir y decretar la suspensin
c o n d i c i o n a l del p r o c e d i m i e n t o y los a c u e r d o s
reparatorios. Registros
Nulidades procesales
Procedencia
Oportunidad para solicitarla
Titulares de la solicitud
Nulidad de oficio
Saneamiento de la Nulidad
Efectos de la declaracin de Nulidad
Conclusin de la etapa de investigacin
A.
B.
Comentario Previo
Cierre de la investigacin, facultad del Ministerio
243
B.l.
B.2.
C.
C.l.
C.2.
C.2.1.
C.2.2.
C.3.
C.4.
C.5.
D.
E.
E. 1.
Pblico
Citacin a audiencia
Plazo para el cierre
Sobreseimiento
Sobreseimiento Temporal
Sobreseimiento Definitivo
Prohibicin de Sobreseimiento
Efectos del Sobreseimiento Definitivo
Recursos
Sobreseimiento Total y Parcial
Facultades del juez respecto del sobreseimiento
Reapertura de la investigacin
Forzamiento de la acusacin
Recursos
243
244
244
244
245
245
246
246
246
246
246
247
248
249
239
239
239
240
240
240
241
242
243
TERCERA PARTE
ETAPA INTERMEDIA O DE PREPARACIN DEL JUICIO ORAL
1.
2.
Generalidades
La acusacin. Contenido. Principio de Congruencia
249
250
NDICE
XI
Pgina
3.
3.1.
4.
A.
B.
C.
D.
E.
E.l.
E.2.
La Audiencia de Preparacin del Juicio Oral. Trmites previos. Actuacin del Querellante. Facultades
del Acusado
Las excepciones de previo y especial pronunciamiento
Desarrollo de la Audiencia de Preparacin del Juicio
252
Oral
Nocin Previa
Oralidad e Inmediacin
Resumen de presentaciones. Defensa Oral. Comparecencia obligatoria
Correccin de vicios formales
254
254
255
Debate acerca de la prueba ofrecida. Exclusin de

pruebas para el Juicio Oral
N o r m a s legales
Fundamentos y objeto de las normas
253
255
256
256
256
257
E.2.A. Esquema de la labor del Juez de Garanta

E.2.B. La Prueba Ilcita (Prohibiciones de Prueba)
259
260
F.
G.
H.
I.
264
264
264
5.
5.1.
5.2.
5.3.
5.4.
5.5.
5.6.
5.7.
5.8.
5.9.
Convenciones Probatorias
Conciliacin sobre responsabilidad civil
Procedimiento Abreviado
El Auto de Apertura del Juicio Oral. Contenido.
Recursos. Actuaciones y facultades relacionadas
El procedimiento abreviado
Presupuestos de Procedencia
Oportunidades para solicitar el procedimiento abreviado
261
267
268
270
Oposicin del Querellante

Resolucin sobre la solicitud
Tramitacin
Fallo
Recursos en contra de la sentencia del procedimiento
abreviado
270
271
271
272
N o r m a s aplicables al procedimiento abreviado

Otros procedimientos breves. Referencia al procedimiento simplificado y monitorio
273
273
273
XII
NDICE
Pgina
CUARTA PARTE
EL JUICIO ORAL
1.
2.
2.1.
Actuaciones previas
Principios y normas generales
Inmediacin
280
282
283
2.2.
2.3.
2.4.
2.5.
2.6.
a)
b)
Continuidad y Concentracin
Identidad Fsica del juzgador
Principio Contradictorio
Publicidad
Otras normas
Presencia del acusado en el Juicio Oral
Presencia del defensor. Efectos de la ausencia
284
285
286
286
288
288
288
c)
d)
3.
288
289
3.1.
Sancin
Ausencia del querellante o de su apoderado
Facultades del presidente de la sala. Deberes y sanciones
Facultades del juez presidente de la sala en la audiencia
3.2.
del juicio
Deberes de los asistentes a la audiencia
289
289
3.3.
4.
A.
A. 1.
A.2.
A.3.
1.
2.
2.1.
A.4.
A.5.
A.6.
B.
B. 1.
B.2.
1.
2.
2.1.
2.2.
Sanciones
La prueba
Disposiciones Generales
Oportunidad para la recepcin de la prueba
Libertad de Prueba
Valoracin de la Prueba
Sistema del Cdigo de Procedimiento Penal
N u e v o Sistema
Referencia histrica
Necesidad de la prueba
Finalidad de la prueba
Prueba de las acciones civiles
Medios de prueba en particular
N o regulados expresamente
Medios regulados en forma expresa
Declaracin del Imputado
Testigos
Deber de comparecer y deber de declarar
Citacin
290
290
290
290
290
291
291
292
296
297
298
299
299
299
300
300
301
301
302
289
Pgina
2.3.
2.4.
2.5.
2.5.1.
2.5.2.
2.5.3.
Renuencia a declarar
Excepciones a la obligacin de comparecencia
Excepciones a la obligacin de declarar
Por motivos personales
Por razones de secreto
Deber de comparecencia. Declaracin obligatoria en
302
302
303
303
304
2.6.
2.7.
2.8.
2.9.
2.10.
otros casos
Principio de no autoincriminacin
Juramento o Promesa
Individualizacin del testigo
Proteccin a los testigos
Tipos de testigos. mbito de la declaracin
304
304
305
305
305
306
Otros derechos especficos del testigo

Informe de Peritos
Procedencia
Contenido del informe
Admisibilidad del informe y remuneracin de los
peritos
Incapacidad para ser perito
Improcedencia de inhabilitacin de los peritos
Declaracin de los peritos
Instrucciones para el trabajo de los peritos
Auxiliares del Ministerio Pblico c o m o peritos
306
307
307
308
Medidas de proteccin
La Inspeccin Personal del Tribunal
Documentos, objetos y otros medios
Desarrollo del Juicio Oral
Apertura del Juicio Oral
Defensa y eventual declaracin del imputado
Alegatos de Apertura
Orden de Recepcin de las pruebas en el Juicio Oral
Peritos y Testigos en la audiencia del Juicio Oral
Interrogatorio
Mtodos de Interrogatorio
Reproduccin de Declaraciones Anteriores en la audiencia
Lectura o exhibicin de documentos, objetos y otros
medios
Prohibiciones
311
311
312
313
313
313
314
314
315
315
317
318
2.11.
3.
3.1.
3.2.
3.3.
3.4.
3.5.
3.6.
3.7.
3.8.
3.9.
4.
5.
6.
6.1.
6.2.
6.3.
6.4.
6.5.
6.5.1.
6.5.2.
6.6.
6.7.
6.8.
308
309
310
310
310
310
319
319
XIV
NDICE
Pgina
6.8.1.
6.9.
6.10.
7.
7.1.
7.2.
7.3.
7.4.
7.5.
7.6.
7.7.
7.7.1.
319
319
320
320
321
322
323
323
323
324
325
D.
Antecedentes referidos a salidas alternativas

Prueba no solicitada oportunamente
Alegato final y clausura del debate
La sentencia definitiva
Decisin sobre absolucin o condena. Plazo
Plazo para la redaccin de la sentencia
Determinacin de la pena
Audiencia de comunicacin de la sentencia
Conviccin del tribunal
Contenido de la sentencia
La sentencia condenatoria
Sentencia condenatoria y acusacin. Principio de
Congruencia
La sentencia condenatoria y reglas relativas a la pena
aplicable
Resolucin en la misma audiencia
Fijacin de la pena y medidas alternativas
Improcedencia de la pena de muerte por meras presunciones
Reiteracin de crmenes o simples delitos de una
7.8.
misma especie
La decisin absolutoria
328
329
7.7.2.
A.
B.
C.
325
326
326
327
327
QUINTA PARTE
Los RECURSOS
1.
2.
3.
4.
A.
B.
C.
D.
E.
Bases del Nuevo Rgimen de Recursos

Derecho a recurrir del fallo en materia penal (Derecho al Recurso)
Referencia a la "historia fidedigna" de las normas en
la materia
Disposiciones Generales sobre los recursos en el
nuevo C P P
Facultad de recurrir
Aumento de los plazos
Renuncia y desistimiento de los recursos
Efectos de la interposicin del recurso
Prohibicin de suspender la vista de la causa por falta
de integracin del tribunal
329
331
332
336
336
337
337
337
338
NDICE
XV
Pgina
F.
G.
H.
I.
J.
5.
6.
A.
B.
C.
D.
E.
F.
G.
H.
I.
J.
K.
7.
7.1.
7.2.
A.
B.
7.3.
A.
B.
C.
D.
E.
F.
G.
Otras causales de suspensin

Reglas generales de vista de los recursos
Prueba en los recursos
Decisiones sobre los recursos. Efectos. Prohibicin
de la ""reformado in peius"
Aplicacin supletoria
Recurso de Reposicin
Recurso de Apelacin
Resoluciones inapelables
Tribunal ante el que se entabla
Plazo para interponerlo. T r m i n o para comparecer
en el Tribunal de Alzada
Forma de interposicin. Requisitos
Efectos del recurso
Recurso de Hecho
Resoluciones apelables
Antecedentes a remitir concedido el recurso
Adhesin a la apelacin
Instrucciones de la Excma. Corte Suprema sobre el
recurso de apelacin
Modificacin del artculo 69 del C O T . ""Radicacin"
de ciertas causas
El Recurso de Nulidad
Historia Fidedigna del establecimiento de este recurso
Caractersticas principales del Recurso de Nulidad
Superacin del clsico recurso de casacin
Finalidades
Reglamentacin
Sentencias o trmites impugnables
Causales y Motivos Absolutos del Recurso
Tribunal Competente
Preparacin del Recurso
Plazo y requisitos
Efectos de la interposicin del recurso
Admisibilidad del recurso en el tribunal a quo. Discusin en el tribunal ad quem. Facultades de este
ltimo tribunal. Facultades especiales de la Corte
Suprema. Adhesin
338
339
339
340
341
341
341
342
342
342
343
343
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344
344
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348
351
351
352
352
352
353
355
355
355
356
356
XVI
NDICE
Pgina
H.
I.
J.
K.
L.
M.
8.
Designacin de un Defensor Penal Pblico

Antecedentes a remitir concedido el recurso, por el
tribunal a quo
Fallo del Recurso. Plazo y contenido
Nulidad exclusiva de la sentencia. Sentencia de
reemplazo
Nulidad del Juicio Oral y de la sentencia
Improcedencia de recursos
Revisin
CAPTULO
357
358
358
358
359
359
359
IV
EJECUCIN DE LAS SENTENCIAS
CONDENATORIAS
Y DE LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD
1.
2.
A.
B.
C.
D.
E.
F.
3.
A.
B.
C.
D.
E.
F.
G.
H.
4.
A.
B.
C.
Intervinientes y Tribunal competente

Ejecucin de las sentencias
N o r m a s aplicables
Ejecucin de la sentencia penal
Destino de las especies decomisadas
Especies retenidas y no decomisadas
Control sobre las especies puestas a disposicin del
tribunal
Ejecucin civil
Revisin de sentencias firmes
Resoluciones susceptibles de revisin. Procedencia
Plazo y titulares
Formalidades de la solicitud
Tramitacin. Improcedencia de prueba testimonial
Efectos de la interposicin
Decisin del tribunal
Efectos de la sentencia
Informacin de la revisin acogida en un nuevo
juicio
Ejecucin de las medidas de seguridad
Comentarios Previos
Duracin y Control de las medidas
Caso del condenado que cae en enajenacin mental
361
362
362
362
362
363
363
364
364
364
365
365
366
366
366
367
367
367
367
368
369
NDICE
XVII
CAPTULO V
Pgina
ENTRADA EN VIGENCIA DE LA REFORMA PROCESAL PENAL.

REFERENCIA A LA ADECUACIN DE LA LEGISLACIN EN VIGOR
1.
2.
A.
B.
3.
A.
B.
4.
4.1.
Gradualidad de la entrada en vigor de la nueva

normativa
Normas del nuevo C P P en la materia
Entrada en vigencia respecto de hechos acaecidos en
el extranjero
Reglas para la aplicacin de penas por tribunales con
competencia en lo criminal sujetos a distintos procedimientos
Algunas normas del C O T atingentes
Artculos Transitorios
Contiendas de competencia
Adecuacin de otra legislacin vigente
Normas Adecuatorias del Sistema Legal Chileno a la
Reforma Procesal Penal (ley N 19.806). Breve
Referencia Anlisis
BIBLIOGRAFA COMPLEMENTARIA
371
372
373
373
375
375
377
377
377
385
CAPTULO I
1. INTRODUCCIN
Resulta casi un lugar comn actualmente, dentro del mbito jurdico,

sostener que el sistema procesal penal chileno, tal como se mantena vigente en toda la Regin Metropolitana hasta el 16 de junio de 2005. estaba en
crisis. Exista la percepcin generalizada que tal procedimiento penal era
obsoleto, ineficiente, desigual y tcnicamente imperfecto.
Sabido es que nuestro modelo procesal punitivo, tal c o m o rigi por casi
cien aos (desde marzo de 1907. aunque el Cdigo de Procedimiento Penal
fue promulgado a fines de 1906), se identificaba con los principios, la
orientacin y las caractersticas del d e n o m i n a d o sistema "inquisitivo" o
"inquisitorio", aun cuando por algunos se pudiese sostener que en Chile
rega un sistema mixto, que reciba componentes inquisitivos y acusatorios,
lo que no era real.
La verdad es que en nuestro pas, hasta la entrada en vigencia del nuevo
Cdigo Procesal Penal, progresivamente en las distintas regiones del pas,
no exista un verdadero "juicio" criminal, donde hubiera igualdad entre las
partes, un tribunal imparcial, publicidad, y un debate acerca de la prueba,
la que pudiese ser examinada y contradicha por los sujetos del proceso,
tanto la parte acusadora como la acusada.
Esta situacin provoc graves falencias procesales y devino, adems,
en graves afectaciones a los derechos y garantas constitucionales y legales
de las personas que deban enfrentarse a un proceso penal, vulnerando
normas jurdicas expresas y vigentes (baste recordar el tenor del artculo
5 de la Constitucin Poltica de la Repblica y su recepcin de una serie
de tratados internacionales en materia de derechos humanos). Se ha dicho,
justificadamente, que: "los sistemas de enjuiciamiento criminal son los
ms elocuentes indicadores del grado de respeto por los derechos de las
personas que existe en un ordenamiento estatal o, dicho de otro modo, que
el autoritarismo se revela en la forma en que los poderes pblicos encaran
o
SABAS CHAHUN SARRS
el reproche a las conductas desviadas o a las formas de comportamiento

a n m i c o " . As, se caracteriza al procedimiento penal c o m o el "sismgrafo de la constitucin de un pas y la esencia de la relacin entre el Estado
y el i n d i v i d u o " .
Reafirmando lo anterior, y desde el punto de vista de la posibilidad de
encontrar, en el antiguo procedimiento penal, normas propias de un sistema mixto entre uno inquisitivo y uno basado en el principio acusatorio,
aparecieron serios y documentados estudios empricos demostrando que,
en un gran porcentaje de los procesos penales, la sentencia definitiva se
dictaba sobre la base exclusiva de la "prueba" producida y allegada en la
etapa sumarial o de investigacin, reducindose la etapa de plenario (que
para la antigua doctrina chilena era el "verdadero juicio criminal") a un
mero apndice formal.
1
Decidoras eran las cifras que arrojaban los estudios antes referidos. En
efecto, ellos indicaban, ya en la dcada pasada y fines de la de los ochenta
que. por ejemplo, del total de causas que llegaban a la etapa del plenario.
el "verdadero juicio penal", slo en alrededor de un 4 7 % se abri un
trmino probatorio y, de este porcentaje, solamente en cerca de un 3 5 % de
ellas (es decir un 1 5 % de los procesos con plenario abierto) se esgrimi
efectivamente prueba no sumarial. Si se considera adems, que en lo referido a uno de los medios probatorios tradicionalmente utilizados y de
fuerte incidencia prctica como es la prueba testimonial, su produccin no
estaba sujeta a control efectivo por la parte acusada, sino que habitualmente era una mera ratificacin de lo declarado en el sumario, se divisa lo
inicuo de la situacin. (Incluso ms all, recurdese el tenor del artculo
469 del Cdigo de Procedimiento Penal, que seala que no es necesario
ratificar en el plenario a los testigos del sumario para la validez de sus
declaraciones).
A m n de lo expresado, debe tenerse presente que cualquier interesado en
ello debera poder presenciar un juicio criminal, con miras a que ste sea
realmente pblico, como lo exige unnimemente la doctrina procesal penal.
Empero, no obstante que hasta hoy. aparentemente, cualquier persona puede
revisar un juicio en plenario. de nada sirve si el proceso penal es un conjunto
Mensaje del proyecto de ley del nuevo Cdigo Procesal Penal, presentado en la Cmara de
Diputados el da 9 de junio de 1 9 9 5 .
1
"Sistema Acusatorio. Proceso Penal. Juicio Oral en Amrica Latina y Alemania. Horst
Schnbohm. Norbert Losing. Fundacin Konrad Adenaucr 1 9 9 5 .
2
' Una explicacin clara del "proceso" y del "principio" acusatorios en: "Congruencia entre
acusacin y defensa en el Nuevo Proceso Penal Chileno". Alcx CAROCCA PREZ. Cuadernos de
Anlisis Jurdico N 3 9 . U.D.P. pgs. 2 9 9 - 3 1 8 .
de papeles, certificados y constancias escritas en un lenguaje oscuro, confuso, pleno de latinazgos y frmulas rimbombantes pero, las ms de las veces,
carente de un significado claro y preciso para el comn de las personas.
Por lo anterior, en muchas ocasiones los ciudadanos recurren a la asistencia letrada de un abogado para que ste oficie las veces de un traductor,
ms que la de un especialista capacitado para ejercer su defensa.
Si a todo lo expuesto se agrega que la duracin promedio de un procedimiento penal, en el esquema del Cdigo de Procedimiento Penal, se
empina ms all de los dos aos, que el j u e z aparece c o m o un personaje
lejano, inaccesible, que investiga, acusa y sentencia (es decir, deviene en
juez-parte), con el agravante que, ante el recargo de trabajo y mediante una
profusa delegacin de funciones, gran parte del proceso es seguido ante y
por funcionarios subalternos, mal remunerados y sobre los cuales est
siempre pendiente la sospecha de falta de imparcialidad o la posibilidad de
su corrupcin, resultan claras algunas de las causas de la real crisis, y de
la percepcin pblica de sta, del sistema procesal penal chileno vigente
hasta el ao 2005 en la Regin Metropolitana.
Por ltimo, pero no por ello menos importante, es menester sealar que.
en tal esquema, el proceso penal, que debe ser entendido como el nico
medio legtimo para el ejercicio de la potestad punitiva estatal, por medio
de la actividad jurisdiccional, (inclusive en el sistema inquisitivo) no era
eficaz, tampoco, en arribar a su final natural. Enormes porcentajes de
causas criminales finalizaban no mediante el pronunciamiento de una
sentencia definitiva-o su equivalente, el sobreseimiento definitivo-, como
sera dable esperar, sino por sobreseimientos temporales o por "otros
motivos" (como desaparicin del expediente, acumulacin a otro proceso
o contiendas de c o m p e t e n c i a ) .
4
En definitiva, el proceso penal chileno vigente ntegramente en una

regin de nuestro territorio nacional hasta j u n i o de 2005 y, parcialmente,
respecto de hechos cometidos con anterioridad a la entrada en vigencia del
Cdigo Procesal Penal en las distintas regiones del pas, no cumpla su fin
natural, era ineficiente, impopular y oneroso para el pas tanto en trminos
econmicos, como sociales , por ello hizo crisis, l a q u e deriv segn otro
Vase: a) RIEGO. Cristian. "Aproximacin a una evaluacin del Proceso Penal chileno", en
"Reformas Procesales en Amrica Latina". CPU 1993. pgs. 261 a 283: b) JIMNEZ. Mara Anglica.
"El Proceso Penal chileno y los derechos humanos: Volumen II. Estudios Empricos". Cuadernos
de Anlisis Jurdico. UDP 1994.
4
Es decidor el demoledor comentario de don Mario GARRIDO MONTT. Ministro de la Excma.

Corte Suprema, en: "El Ministerio Pblico para una nueva Justicia Criminal". Fundacin Paz
Ciudadana. UDP. CPU. 1994. pgs. 125 a 130.
5
SABAS CHAHUN SARRS
autor de la "obsolescencia, inutilidad y trangresin de garantas fundamentales de que adolece nuestro proceso penal, cuya estructura actual
resulta absolutamente insostenible, tanto desde una perspectiva dogmtica, cuanto desde una poltico criminal, tanto desde el punto de vista de los
principios y garantas, c o m o desde el de la evaluacin de sus (desastrosos)
resultados".
6
2. ESQUEMA DE LOS PRINCIPIOS BSICOS DE UN

SISTEMA INQUISITIVO VERSUS UNO ACUSATORIO O CONTRADICTORIO
2. /. Referencias
Histricas
Durante la poca de la conquista y colonizacin americanas, en Espaa

se vivi la etapa de afirmacin de la forma de organizacin poltica del
Estado-Nacin lo que gener un poder poltico central vigoroso y personificado (el absolutismo), inexistente antes, que tomaba una considerable
distancia de sus subditos, a los que rega por una total subordinacin y que
no participaban del poder, ni en su creacin ni en su ejercicio. Ese poder
central gobernaba vastos territorios y desplaz a las organizaciones locales
y vecinales del ejercicio del poder de decisin sobre la vida en comn.
Las reglas de convivencia social fueron frreamente impuestas desde
el poder poltico central creado, el cual recurri a los vestigios de un
Derecho que, en su gnesis, fue ideado c o m o universal (Derecho romano
imperial), que fue conservado y desarrollado por las universidades y, especialmente, por la elaboracin prctica de la Iglesia Catlica. As un
Derecho "culto" y "cientfico" reemplazaba al Derecho foral, local y costumbrista de raigambre popular y con fuerte componente consuetudinario
(usos y costumbres con vigencia en un lugar restringido). Esta es la denominada "Recepcin" del Derecho romano-cannico en Europa continental, que comienza su desarrollo en el siglo X I I I .
7
Correlativamente a la organizacin poltico-jurdica antes esbozada

surge el nombre de "Inquisicin" para denominar el sistema penal y judicial vigente bajo ella.
Caractersticas de este sistemajudicial que reproduce, en concordancia
con el sistema poltico, una organizacin centralizada y jerrquica al ex-
SOTO P.. Miguel. "La Apropiacin Indebida". Editorial Jurdica ConoSur 1994. pg. 6.
Sobre el particular: a) "Democracia y Administracin de Justicia Penal en Iberoamrica. Los

proyectos para la reforma del sistema penal". B. J. MAIER. Julio . En "Reformas Procesales en
Amrica Latina". CPU 1993: b) MAIER. Julio: "Derecho Procesal Penal". Ed. Hammurabi. Buenos
Aires. 1989. t 1 b. pgs. 205 a 231.
7
tremo de los tribunales, tanto respecto de stos en su calidad de funcionarios, c o m o respecto de sus decisiones jurisdiccionales, son:
a) Una estructura burocrtica, parte de la administracin estatal del
poder, no un servicio para la poblacin, que busca la afirmacin de este
poder y el control de sus subditos ms que la solucin de conflictos
interindividuales;
b) Gran delegacin de funciones desde la cspide, por escalones, hacia
abajo;
c) Transformacin del procedimiento, desde un juicio oral y pblico,
hacia una indagacin o investigacin escrita y secreta, que inicia el propio
inquisidor (funcionario) de oficio, sin ligazn alguna con la voluntad de la
verdadera vctima, slo conforme a las necesidades del poder estatal. El
resultado de tal indagacin secreta, extrado de los registros del propio juez
(inquisidor) determina la solucin del caso.
Es decir, esta institucionalidad "expropia" a la vctima todas sus facultades, hasta que sta casi desaparece tras la persecucin penal oficial, y
tambin despoja de aqullas al autor del delito, quien queda sin capacidad
de reaccin para buscar otra va de resolucin del conflicto.
C o m o evolucin del sistema inquisitivo, y ante el influjo liberal, surge la
reforma del siglo XIX en Europa continental que. no obstante alterar el
sistema judicial antes aludido, conserva sus caractersticas principales. En
efecto, el sistema penal sigue pensado como un mtodo de control directo de
los subditos (ahora ciudadanos) mediante su forma coercitiva ms tpica, la
pena estatal, y subsiste la persecucin penal pblica (oficial). Empero, se
consolidan dos rganos encargados de sta: lapolica y el Ministerio Pblico.
Aparece la figura del juez de instruccin (equivalente, aunque no en idnticos trminos, al inquisidor del Antiguo Rgimen); sin embargo, contina
la expropiacin de las facultades de la vctima a manos del aparataje estatal.
Las reformas, no obstante, consiguen suavizar los rigores de la inquisicin
y, progresivamente, van inoculando los principios que formarn el proceso
acusatorio-contradictorio: elevan al imputado a la categora de sujeto en el
procedimiento judicial penal, ste ahora tiene claros derechos y se le reconocen
garantas frente al estado perseguidor, a saber: libertad de defensa, prohibicin
de mtodos coactivos para extraerle informacin, resguardo de su derecho a
la privacidad (prohibiendo ciertos mtodos de bsqueda de la verdad), consagracin de una igualdad de armas con el acusador (se le reputa inocente hasta
que no se acredite culpabilidad y se plasma el principio "in dubio pro reo "),
nica persecucin admitida (non bis in dem), etc.
En el mbito del procedimiento se consagra el juicio pblico, cuya
espina dorsal es un debate oral, continuo, y contradictorio (tambin en la
S A B A S CHAHUN SARRS
produccin y examen de la prueba), sobre la base del cual se funda la sentencia.

Se configura la necesidad de que el juicio sea provocado por una acusacin,
emanada de un rgano ajeno al tribunal sentenciador, se permite una participacin ciudadana en los tribunales, se escinden las pretensiones punitivas
estatales, distinguindose ahora entre el Ministerio Pblico -encargado de
perseguir criminalmente- y otro rgano avocado a juzgar - e l tribunal-, etc.
Desde la potencia conquistadora pasan, hacia la Amrica conquistada
y colonizada, sus instituciones de persecucin penal. Y, no obstante el
surgimiento de los movimientos independentistas americanos y su fuerte
recepcin de los principios liberales, el ideario ilustrado-liberal no se plasma en las instituciones del Derecho comn, a lo ms permea ciertos textos
constitucionales pero, reiteramos, sin alcanzar realmente los ocultos recovecos de la legislacin penal interna la cual, a pesar de ver suavizado el
rigor de la inquisicin, sigue siendo un procedimiento escrito, secreto, con
confusin de funciones entre investigador, acusador y j u e z , resolviendo
ste ltimo sobre la base de su propia actividad pre-juicio (que por lo
mismo, y aunque se trate de la ms ntegra de las personas, es "prejuiciada").
2.2. Algunas razones para sustentar un reemplazo
del sistema inquisitivo por uno
acusatorio-contradictorio
a) El procedimiento inquisitivo o inquisitorio corresponde, en su sustancia, a un estado absolutista, pre-liberal, anterior a la Ilustracin. En l se
producen o suelen producirse, entre otras, las siguientes graves deficiencias:
i) Atenuacin o desaparicin de la figura del acusador. Se confunde con
el juez, quien adems realiza la investigacin. Con lo anterior, cualquier
pretendida imparcialidad se hace imposible en la prctica:
ii) Discrecionalidad del juez en la bsqueda y adquisicin de las pruebas, con prescindencia del actuar de las partes. Estas quedan impedidas de
rendir probanzas para acreditar sus pretensiones, lo que deviene en otra
monstruosa infraccin a los requisitos que la moderna doctrina procesal
penal exige para calificar de justo un proceso;
i'i'J Procedimiento escrito y secreto. Se impide el acceso del comn de
las personas al juicio criminal, permitiendo toda clase de especulaciones
y generando progresivamente mayor desconfianza en la administracin de
justicia;
iv) Prueba legal o tasada (la prueba es regulada por la ley; tanto los
medios probatorios, c o m o su produccin y la valoracin de aqulla). El
proceso queda cerrado a los avances de la tecnologa y el juez queda
amarrado por rgidas normas generales y previas, las que no necesariamente permiten una adecuada resolucin del conflicto.
v) Se exacerba el principio de la doble instancia, provocando que un

sinnmero de resoluciones deban ser, necesariamente, revisadas por un
tribunal superior del que las dict, sea por la va de l a c o n s u l t a o d e l recurso
de apelacin. Ello, al margen de demostrar una cierta desconfianza hacia
el tribunal a quo, que lleva el proceso, importa una traba injustificada y
dilata aun ms la tramitacin de los procesos.
b) El sistema acusatorio-contradictoo
se identifica con formas democrticas de gobierno y en las que hay una efectiva vigencia de un estado
de derecho. Este sistema tiene, entre otras y en forma resumida, las siguientes caractersticas:
i) Instancia nica en relacin con la sentencia definitiva (sea que existan jurados o tribunales colegiados). Excepcionalmente se franquea la
posibilidad de apelacin respecto de otras resoluciones. Sin embargo, el
recurso tpico es el de casacin o nulidad.
ii) Acusacin confiada al Ministerio Pblico y. en ocasiones y generalmente respecto de delitos menores, a particulares. Empero, que exista la
acusacin es requisito sine qua non y, tambin, que sea funcin ajena al
juez, quien adems no es. por regla general, el encargado de realizar la
investigacin (principio que se contiene en la mxima "el que instruye no
debe fallar"). Por ende, se impide laparcialidad del juzgador; ste se dedica
a la funcin que le es propia: dictar sentencia:
iii) Igualdad de las partes. Que se manifiesta en el derecho a la efectiva
defensa letrada del acusado, durante todo el proceso, en gozar ste de
libertad mientras se sigue el proceso en su contra (salvo calificadas excepciones) y en tener idnticas ventajas procesales que su acusador:
iv) Pasividad y efectiva imparcialidad del juez. Este conoce lo que las
partes proporcionan y falla de acuerdo a ello. Su imparcialidad se asegura
mediante diversos mecanismos, tanto la subjetiva (estableciendo inhabilidades, tales como parentesco, amistad o enemistad, inters, etc.), como la
objetiva (es decir, que el mismo magistrado no debe ejercer, sucesivamente,
las funciones de instructor y de juez sobre el fondo del asunto),
v) Libertad en la apreciacin de las pruebas rendidas. Sin embargo, se
impiden decisiones arbitrarias desde que la decisin jurisdiccional debe
ser adecuadamente fundamentada, aunque se adopte conforme a equidad,
de acuerdo al leal saber o entender de los sentenciadores, o "con libertad"
(como se expresa en el art. 297 del Cdigo Procesal Penal).
DE DIEGO DIEZ. Luis Alfredo. "El principio el que instruye no debe juzgar como garanta de
imparcialidad en el Enjuiciamiento Penal". Revista Poder Judicial N" 8. en: CDJ-CPU. "Materiales
complementarios de lectura. Seminario para Monitores". 1995.
S
10
vi) Oralidad del juicio;

vii) Publicidad de las actuaciones procesales. Ello permite que el c o mn de las personas tenga acceso a la forma de ejercicio de la justicia,
provocando tambin un efecto preventivo, en la medida que se perciba que
la respuesta punitiva es rpida y eficaz (segn el viejo adagio ingls: "justice
mus not only be done; it mus also be seen to be done ").
viii) Contradictorio. Desde el primer m o m e n t o en que un ciudadano es
acusado tiene derecho a saber los cargos formulados (derecho a la "intimacin") y las pruebas en su contra; cargos y pruebas que podr desvirtuar o
contradecir.
c) De lo expresado se desprende que el sistema procesal penal que
corresponde a una repblica democrtica, c o m o se define constitucionalmente nuestro pas, es el acusatorio-contradictorio (este segundo concepto
de "contradictorio" se agrega con el fin de dejar constancia que no se trata
de un sistema slo formalmente acusatorio, sino que debe tratarse de un
sistema acusatorio adversarial. con efectivo antagonismo de dos posiciones. De lo contrario, casi cualquier sistema, aun uno de fuerte raigambre
inquisitiva, podra caracterizarse como "acusatorio", si la formulacin de
la acusacin, aunque sea un mero formulismo por escrito, se entrega a un
ente diverso del j u e z ) .
9
3. GESTACIN DE LA REFORMA PROCESAL PENAL
3.1.
Latinoamrica
El surgimiento de la Reforma de la Justicia Penal en Amrica Latina,

c o m o un fenmeno generalizado de discusin y toma de conciencia sobre
la imperiosidad de realizarla, lo podemos observar, con caracteres ntidos,
desde mediados de la dcada antepasada.
Es importante recordar que la Reforma ha implicado un proceso de
adecuacin y cambio no slo de leyes y/o normas jurdicas cualquiera sea
su rango, sino tambin una paulatina, pero an no completa, modificacin
y abandono de usos, costumbres y vicios propios del sistema inquisitivo,
en diversos mbitos. Ello sin olvidar la feroz crtica que a dicho sistema,
que rega antes sin contrapeso en nuestros pases, lleva implcita en s
misma.
Segn el profesor argentino Alberto Binder, uno de los ms enrgicos
impulsores y tericos del proceso de cambio del sistema de justicia crimi-
Ver: "El Juicio Oral. Preparacin y Desarrollo". Jorge BofillG. En: "El nuevo proceso penal
chileno". Universidad de Concepcin. 2000. pgs. 201-221.
9
11
nal en nuestra regin, la Reforma ha estado y est "vinculada a otros

procesos de mayor envergadura y de carcter general, tales como:
1) el proceso de transicin, recuperacin o. simplemente, de construccin de la democracia y la repblica en Amrica Latina...
2) el proceso de pacificacin, ya sea luego de los grandes estallidos de
violencia interna que conocemos como terrorismo de Estado o luego de
guerras civiles con bandos beligerantes formales, tales como hemos visto
en Centroamrica;
3) la creciente regionalizacin y la aparicin de una actividad econmica poco dispuesta a encerrarse en los lmites del mercado nacional;
4) la crisis del Estado, tanto en el nivel de la eficiencia de sus servicios
tradicionales como en el abandono de reas de prestacin estatal consideradas indispensables unas dcadas atrs, y
5) el mayor protagonismo del sistema interamericano de derechos
humanos y la creciente aceptacin de la jurisdiccin obligatoria de la Corte
Interamericana de Derechos H u m a n o s " .
Con el cambio en su sistema de justicia penal. Chile se sum a otras
naciones latinoamericanas que han logrado establecer como leyes de sus
repblicas las normas resultantes de sus esfuerzos reformistas, buscando
acabar con el sistema y la tradicin inquisitiva de sus procedimientos penales
seculares. As, y a modo de ejemplo, Argentina a principios de los noventa
logra imponer en esta materia una legislacin federal adecuada a estos principios, poniendo fin a una larga confrontacin acadmica y poltica, que
vena desde lapromulgacin en 1940 del Cdigo de la Provincia de Crdoba,
que estableca el juicio oral (notable cuerpo de leyes obra de los profesores
Sebastin Soler y Alfredo Vlez Mariconde. cuyas fuentes principales fueron los Cdigos italianos de 1913 y 1930, la Ley de Enjuiciamiento Criminal
espaola de 1882. el Cdigo de Instruccin Criminal francs de 1808 y la
Ordenanza Procesal Penal alemana del ao 1877). hoy modificado: por su
parte tambin logran plasmar cambios Guatemala en 1994, Costa Rica en
1998, lo que mejor lo ya logrado con el Cdigo del ao 1973 (inspirado este
ltimo en el Cdigo cordobs). Venezuela en 1999. etc.
10
De manera tal que nuestro pas viene a modificar su sistema procesal

penal dentro de un verdadero movimiento regional de reforma.
11
BINDER. Alberto M. "Reforma de la Justicia Penal y Constitucin: del programa poltico al

programa cientfico". Cuadernos de Anlisis Jurdico N" 39. UDP 1998.
1 0
Ver: Duc. Mauricio: "Evolucin histrica del Proceso Penal chileno". En: "El nuevo
Proceso Penal". Cuadernos de Trabajo. UDP 2000: o en: "El nuevo Proceso Penal". Editorial
Jurdica ConoSur. 2000.
11
12
SABAS CHAHUAN SARRS
3.2. Proceso de Reforma
en Chile
El convencimiento acerca de la necesidad de reforma del proceso penal

chileno no deriva de una idea solitaria ni reciente en el mbito jurdico
nacional. En efecto, es vastamente conocido que el propio mensaje del
Cdigo de Procedimiento Penal reconoca que el sistema de enjuiciamiento criminal que consagraba era inadecuado y que lo mejor era instituir un
juicio pblico oral. Al respecto expresaba: "El juicio pblico oral ante
jueces de derecho es un sistema que se aleja del procedimiento escrito y se
acerca sensiblemente al del jurado. Casi todos los pases en que el j u r a d o
existe, han comenzado por a b a n d o n a r el m t o d o de la prueba escrita,
instituyendo en su lugar el juicio pblico oral.
Este juicio conserva del antiguo procedimiento el fallo por jueces de
derecho, y la sentencia motivada: pero, como en el juicio por jurados, se
practican en presencia del tribunal todas las diligencias probatorias
y se concede a los j u e c e s cierta latitud para apreciarlas, confiando en
ltimo trmino la resolucin de las cuestiones de hecho a su conciencia
ilustrada. En uno y otro sistema se encarga la instruccin del sumario a un
juez especial, cuya misin termina una vez que la investigacin est
agotada: no puede, por consiguiente, intervenir en el juicio propiam e n t e dicho ni en la sentencia.
T a m p o c o ha sido posible dotar al pas, de este segundo sistema de
enjuiciamiento criminal, porque se oponen a ello muchas de las causas que
impiden el establecimiento del jurado. El personal de jueces debera ser
muy numeroso para que los tribunales del crimen pudieran funcionar por
periodos determinados en los diversos departamentos de la Repblica. En
cada uno de ellos habra de tener lugar la celebracin de los juicios pendientes, y en los debates de cada juicio deberan presentarse a la vez todos los
testigos, peritos y dems personas que hubieran de intervenir en l. La
sola enunciacin de estas condiciones basta para convencer de la imposibilidad de plantear este sistema en un pas nuevo, de territorio tan dilatado y
en que los medios de transporte son generalmente costosos y difciles. Esto,
aparte del ingente gasto que demandaran el crecido nmero de jueces, el
costo de sus viajes y las indemnizaciones a los peritos y testigos.
Se comprende fcilmente que el sistema puede ser establecido en pases ricos y poblados. En Chile parece que no ha llegado an la ocasin de
dar este paso tan avanzado, y ojal n o est reservado todava para un
tiempo demasiado remoto.'''
Vale decir desde hace ms de 111 aos (31 de diciembre de 1894) se
reconoce que el sistema procesal penal chileno del Cdigo de Proced-
13
miento Penal - q u e no ha sufrido modificaciones sustanciales en dicho

l a p s o - era inadecuado y que el ideal era un sistema muy parecido al que
se ha implantado.
Empero, al margen de este antiguo reconocimiento, a lo largo del tiempo se han planteado diversas iniciativas de cambio al sistema procesal
criminal chileno.
El ao 1927 se produjo una importante reforma al Cdigo adjetivo
penal, con la supresin de los promotores fiscales en primera instancia
"por no ser indispensables** (DFL N 426, publicado en el Diario Oficial
el 3 de marzo de 1927). sealndose que las funciones que correspondieren
al Ministerio Pblico seran obviadas (en primera instancia para los casos
de simple dictamen, audiencia o citacin), ejercidas por el juez procediendo de oficio (cuando el Ministerio Pblico fuera parte principal, acusador
pblico o denunciante) o traspasadas al fiscal de la Corte Suprema (medidas de carcter general) o a los fiscales de las Cortes de Apelaciones
(medidas que afectaren a funcionarios determinados).
Bajo el gobierno de don Juan Antonio Ros, se envi al Congreso
Nacional otra reforma que abarcaba diversas materias, entre ellas la reduccin de algunos plazos, la eliminacin de incidentes y trmites '"intiles*",
la limitacin de los alegatos de los abogados a trminos compatibles con
la defensa de las partes, otorgar facultad a los jueces para apreciar la prueba
en conciencia en ciertos delitos, etc.
Sin embargo, estos dos grandes cambios mencionados no modernizaron el procedimiento, sino que produjeron un retroceso, acentuando su
carcter inquisitivo.
Al margen de los anteriores, durante la dcada de los aos "60 hubo dos
proyectos de reforma, que implicaban cambios sustantivos al sistema. El
primero, en el gobierno de don Jorge Alessandri. buscaba separar las funciones entre jueces a cargo de la instruccin y sentenciadores. El segundo,
bajo la presidencia de don Eduardo Frei Montalva. amn de la antedicha
distincin, planteaba restituir al Ministerio Pblico la funcin de acusaren
primera instancia. Por razones distintas, ninguno de dichos proyectos termin su trmite en el Parlamento.
Durante el rgimen militar (fundamentalmente con la ley N 18.857, de 6
de diciembre de 1989), se hicieron otras modificaciones. De ellas quizs si la
ms llamativa fue el agregado del artculo 26 bis al Cdigo de Procedimiento
Penal, donde se estableca que los fiscales de las Cortes de Apelaciones podran intervenir en la primera instancia de los juicios criminales, si juzgaban
conveniente su actuacin; adems se prescriba que el Fiscal de la Corte Suprema poda ordenar a los fiscales antedichos intervenir en dichos procesos.
14
SABAS CHAHUN SARRS
En realidad, salvo contadsimas excepciones, esa ltima innovacin

careci de gran relevancia prctica, tal vez porque no introduca una verdadera alteracin al sistema, sino que era ms de lo mismo.
Por su proyeccin, es imprescindible mencionar la modificacin al
a r t c u l o 5 de la C o n s t i t u c i n Poltica de la R e p b l i c a , a p r o b a d a
plebiscitariamente en el paquete de reformas constitucionales del ao 1989
(ley N 18.825). consensuadas entre el saliente gobierno y los representantes del nuevo. Dicho cambio incorpor, a nuestra legislacin interna, el
deber de los rganos del Estado de respetar y promover los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, garantizados por la Carta
Fundamental, as como por los tratados internacionales ratificados por
Chile y que se encuentren vigentes.
o
T a m p o c o se puede pasar por alto la ley N 19.047. una de las llamadas

"Leyes C u m p l i d o " , que trat de mejorar los niveles de respeto de los
derechos de los perseguidos penalmente.
Finalmente, y fruto de una toma de conciencia en la comunidad acadmica, judicial y poltica e impulsado fuertemente por la actividad - e n
foros, cursos y s e m i n a r i o s - de organizaciones intermedias c o m o la Corporacin de Promocin Universitaria y la Fundacin Paz Ciudadana, se
impuso la necesidad y justificacin de abordar un cambio, esta vez radical,
del proceso penal en Chile. El anteproyecto de nuevo Cdigo de Procedimiento Penal fue elaborado durante el ao 1994 en el contexto de un
acuerdo de colaboracin tcnica entre el Ministerio de Justicia, y las dos
entidades privadas referidas, junto a profesores de la Universidad Diego
Portales. El trabajo se estructur sobre la base de la discusin habida en un
F o r o ("El Foro para la Reforma Procesal Penal"). integrado por un conjunto de acadmicos, abogados y magistrados de una amplia representad vidad
tanto respecto de los papeles que desempean en el sistema jurdico, como
de las diversas corrientes polticas, culturales e ideolgicas a las que respondan. Lo anterior produjo que esta vez la idea de reforma, y las normas
legales que la haran realidad, tuviesen una amplia base de consenso y
apoyo.
A partir de los acuerdos y directrices entregados por el Foro se procedi
a la redaccin del anteproyecto, por parte de una comisin tcnica integrada por destacados acadmicos chilenos. Sobre esa base se elabor el proyecto de ley. presentado al Parlamento por el Presidente de la Repblica,
que fue objeto de amplio debate en el Congreso, y dio origen a la ley
N 19.696, publicada en el Diario Oficial de 12 de octubre del ao 2000.
A d e m s , es imperioso destacar que el Cdigo Procesal Penal es el
elemento central de un conjunto de otros cuerpos legales que forman parte
15
de la reforma del sistema procedimental penal chileno. De entre ellos los

fundamentales son: la Ley N 19.640, Orgnica del Ministerio Pblico,
publicada el 15 de octubre de 1999; la Ley N 19.665, sobre Reforma al
Cdigo Orgnico de Tribunales, publicada el 9 de marzo del 2000. que fue
modificada y adecuada por la ley N 19.708. publicada el 5 de enero del
2001; la Ley sobre la Defensora Penal Pblica, (N 19.718, publicada el
10 de marzo del 2001). Sin perjuicio de estas leyes, por as nombrarlas,
"fundamentales" debe considerarse, tambin, la Ley N 19.806 (sobre
"Normas Adecuatorias del Sistema Legal chileno a la Reforma Procesal
Penal", publicada en el Diario Oficial de 31 de mayo de 2002), que contiene diversos preceptos que alteran, adecundola, la legislacin vigente,
para hacerla compatible con la nueva normativa procesal penal a que aludimos.
Respecto de los principales cambios introducidos, daremos una visin
en la parte final de este libro. Empero, desde ya advertimos que, entre otros
conjuntos de normas, la referida ley modific, c o m p l e m e n t o adecu el
Cdigo Penal, la ley N 19.366, que sancionaba el trfico ilcito de estupefacientes (Actualmente derogada por la ley N 20.000 de 16 de febrero
de 2005), el Cdigo de Procedimiento Civil, el Cdigo Tributario, la ley
de control de armas, la Ley Orgnica del Consejo de Defensa del Estado
(DFL N 1, Hacienda, 1993), el propio Cdigo Procesal Penal, etc.
CAPTULO II
1. VISIN GENERAL DEL NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL.

ETAPAS DEL MISMO. PRINCIPALES INSTITUCIONES INVOLUCRADAS
1.1. Comentario
previo. Esquema
bsico de la
estructura
En el antiguo procedimiento penal chileno, vigente hasta el ao 2005

en parte de nuestro pas, se reunan en una sola mano - l a del juez del
c r i m e n - las tareas de investigar, acusar y juzgar, situacin nica en el
mundo occidental.
Inclusive pases con sistemas de fuerte componente inquisitivo separan, al menos, las tareas de investigacin y juzgamiento. En cambio, como
ya se esboz, el modelo acusatorio parte de la base de una necesaria separacin entre dichas labores; el j u e z es un tercero que resuelve la controversia entre la acusacin y la defensa. Por ello, el nuevo procedimiento introduce la figura del Ministerio Pblico (Fiscal) quien dirige y es responsable
de la investigacin, auxiliado por la Polica de Investigaciones y Carabineros, y formula la acusacin. Enfrentndose a ese poderoso organismo,
y como un componente ineludible del proceso, aparece la Defensora Penal
Pblica (la que actuar si el imputado carece de defensor privado).
Para controlar la fase de investigacin, velando por las garantas constitucionales del imputado e impidiendo excesos por parte del Fiscal, c o m o
asimismo decidiendo respecto de la necesidad y procedencia de las medidas cautelares, sin perjuicio de otras funciones que se detallarn, se incorpora el Juez de Garanta, como sujeto fundamental en el desarrollo del
nuevo procedimiento.
El nuevo proceso penal contempla distintas fases para su desarrollo. En
primer lugar, la etapa de investigacin (que los proyectos de cdigo llamaban "instruccin") la cual, para efectos de comprensin, podramos
hacer equivalente, no obstante ser muy diferente, al antiguo "sumario"
(atendido que, en este ltimo, al menos formalmente, se desarrollaba la
investigacin del presunto delito).
18
S A B A S C H A H U N SARRS
En segundo lugar, surge la llamada "etapa intermedia", cuyo fin

primero es la preparacin del juicio, sin perjuicio de existir otras posibilidades de actuacin que analizaremos, fase dentro de la cual es capital la
"Audiencia de Preparacin del Juicio Oral".
Finalmente, constituyendo la fase propiamente del enjuiciamiento criminal, aparece el "juicio oral" (contradictorio y pblico q u e podra
homologarse, para los mismos efectos de comprensin antedichos y mutatis
mutandi, al plenario antiguo).
La resolucin del conflicto se entrega a un tribunal colegiado, el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal, que es el tribunal del juicio oral, el cual
posee diversas facultades y caractersticas que le permiten cumplir adecuadamente su misin, las que se describirn ms adelante.
Junto a lo expresado, el nuevo procedimiento penal consagra, como
novedad importantsima, una serie de prerrogativas para el afectado por el
delito el cual, en su carcter de vctima, pasa a ser titular de derechos y
facultades procesales, por esa sola circunstancia, lo que n o implica
desechar su actuacin en calidad de querellante o de actor civil, como se
analizar. Adems, se cautelan adecuadamente las posibilidades de actuacin del imputado, su declaracin es una atribucin exclusiva de l, un
medio de defensa y no una forma de acreditar su participacin criminal,
aunque pueda servir para tal finalidad.
1.2. Contrapunto con el anterior
sistema procesal penal (CdePP de 1906)
El sumario criminal es la etapa en la que el j u e z del crimen - e l mismo
que acusar y fallar-, ayudado por los rganos policiales, allega los antecedentes necesarios para emitir un pronunciamiento sobre la ocurrencia
de un delito y de los eventuales responsables de su comisin.
Si ocurre ello, estamos frente a los supuestos de un "auto de procesamiento" que requiere, para su existencia, cumplir con el artculo 274 del
Cdigo de Procedimiento Penal, vale decir, justificacin de la existencia
de un delito y presunciones fundadas de participacin culpable del inculpado.
Es decir, ya en la fase de investigacin existe una resolucin judicial
que pondera antecedentes reunidos por el propio jurisdiscente. los que
- q u i r a s e o n o - van deviniendo anticipadamente en " p r u e b a s " . A dicha
idea responde, por ejemplo, la redaccin del art. 278 bis del C d i g o citado,
que prescribe que si el auto de procesamiento ha sido revisado por la va
de la apelacin, no puede ser dejado sin efecto "sin nuevos antecedentes
probatorios".
19
Adems la resolucin comentada conlleva, casi siempre, la prisin

preventiva, no obstante que existen normas, de rango constitucional - a r t .
19 N 7, letra e) C P R - y legal - a r t . 356 C d P P ( 1 9 0 6 ) - . que describen la
libertad provisional del procesado como un derecho de ste.
En resumidas cuentas, a medida que avanzaba la investigacin sumarial
se iba produciendo una inversin del peso de la prueba. Corresponder al
procesado, contra toda lgica, demostrar su inocencia en un juicio que,
strictu sensu. todava no se inicia. Adicionalmente, debe tenerse presente
lo ya sealado en la introduccin de este trabajo, en el sentido que la gran
mayora de las sentencias de condena se basaban en los antecedentes del
sumario, sin que existiera rendicin de prueba en el plenario.
En lo que se refiere a la relacin entre los tribunales y las policas en
el anterior proceso penal, relacin fundamental para el acopio de los antecedentes '"probatorios" a los que hemos aludido, se ha escrito, con razn:
"El deficiente diseo del proceso penal en Chile desfavorece el control de
la investigacin policial por parte de la judicatura, impidiendo as que en
la interaccin entre juez y polica se produzca un aprendizaje que favorezca el respeto de derechos bsicos. La prctica policial en Chile ha configurado, a partir de nuestras deficiencias institucionales, un cierto ethos que
la hace renuente al control sustantivo. Acostumbrada a un control meramente formal -expresin de nuestro ritualismo burocrtico- resulta difcil
a la polica someterse al control sustantivo de sus a c t u a c i o n e s " . "
12
13
Finalizada la investigacin, el juez del crimen chileno deba declarar

cerrado el sumario y se enfrentaba a dos posibilidades: sobreseer la causa
o dictar acusacin contra el procesado. La primera supone, resumidamente.
PEA GONZLEZ. Carlos. "La Polica y el Sistema Democrtico". En: "Control Democrtico
en el Mantenimiento de la Seguridad Interior". Centro de Estudios del Desarrollo, pgs. 1 15 a 1 18.
1 2
Ver: "La Polica y el Proceso Penal: Antecedentes Empricos". FELIPE GONZLEZ M.. Mara
Anglica Jimnez A.. CRISTIAN RIEGO R. En "Cuadernos de Anlisis Jurdico'" N" 38. UDP. 1998.
pgs. 265-393. Respecto de la opinin de los jueces penales sobre la investigacin policial el
97%. de los entrevistados en el estudio citado, opin que los partes policiales (Carabineros e
Investigaciones) presentaban deficiencias, aunque con dismiles resultados, segn la institucin.
Igualmente, el 62.5% expuso que a veces los partes policiales adicionaban hechos que no son
efectivos: el 65.6% seal que. a veces, la polica acompaaba declaraciones tomadas en forma
irregular: asimismo. 65.6% sostuvo que. a veces, la polica practicaba allanamiento sin orden
judicial; por su parte el 62.5% expres que. a veces, se ejerca presin sobre el detenido p a r a
obtener su confesin.
En relacin con la pregunta de si la polica exceda o no sus atribuciones, gran parte de los jueces
(63.6%) dijo que esto ocurra a veces. Inclusive, el 54.5% de los magistrados refiri que no dispona
de mecanismos para pesquisar las denuncias recibidas sobre excesos policiales.
Como se ve. los jueces tenan conciencia de los graves defectos que. en lo relativo al control
de la actuacin de las policas, presentaba el antiguo sistema procesal penal.
1 3
20
SABAS CHAHUN SARRS
no haber delito, encontrarse extinguida laresponsabilidad penal del encausado, no haber presuntos responsables, o encontrarse ausente aqul. Si no
haba mrito para sobreseer deba dictarse acusacin, inicindose el "verd a d e r o " juicio criminal.
Consecuencia de lo expuesto aparece claro que, en el sistema antiguo,
el j u e z no tena margen alguno de maniobra o discrecionalidad. Si. por las
vas legales, conoca la existencia de un hecho que revistiera caracteres de
delito, deba instruir sumario, iniciando la investigacin, aunque no aparecieran reales posibilidades de resultados exitosos. La instruccin continuara hasta agotarse y, cerrado el sumario, si existan probables responsables, se les acusara.
A d e m s , dicho procedimiento obligaba al juez del crimen a tener funciones totalmente contradictorias entre s, produciendo lo que algn tratadista define, con mordacidad, pero con gran precisin, c o m o una verdadera "esquizofrenia" procesal. En efecto, el m i s m o juez que obtuvo pruebas en contra de un imputado y que lo acus c o m o presunto responsable
de un hecho punible, debera, para fallar adecuadamente, despojarse de lo
obrado en el sumario y de su carcter de investigador y acusador, para
vestirse con el nuevo ropaje de sentenciador.
Lo anterior sin que se pueda perder de vista que, durante la fase de
investigacin, el propio tribunal que la diriga deba velar porque la instruccin, y el actuar de los organismos policiales, no afectara los derechos
y garantas de los involucrados, lo que poda generar excesos o abusos.
Pinsese por ejemplo en la necesidad de decretar un allanamiento o una
interceptacin de comunicaciones; resulta muy improbable que el juez del
sumario, convencido de su necesidad, se autolimitara tal posibilidad por
estimar que se podan violar derechos del i m p u t a d o .
14
En definitiva, y no obstante todas las buenas intenciones que se pudieran tener, el proceso del Cdigo de Procedimiento Penal (1906) resultaba
una situacin tensionante. injusta y que contrariaba normas de rango c o n s titucional, contenidas en tratados internacionales (art. 5 CPR, en relacin
con art. 8 . nmeros 1. 2 y 5 C A D H ) , no slo para el imputado, sino que
para el propio juez.
o
En este punto, un desarrollo interesante del principio de "no autocontrol" puede consultarse
en RUSCONI. Maximiliano: "Divisin de poderes en el proceso penal e investigacin a cargo del
ministerio pblico", en la obra colectiva "El Ministerio Pblico en el proceso penal". Editorial
Jurdica Ad-Hoc. Buenos Aires. 2000. pgs. 99 y ss.
1 4
CAPTULO III
EL NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL ORDINARIO
ADVERTENCIA PREVIA
Antes de entrar al desarrollo de este captulo, debemos hacer presente

que estamos conscientes que, desde un punto de vista de la doctrina procesal, no son conceptos idnticos, por una parte, el de "proceso", equivalente a "juicio", entendido como una serie concatenada de actos, encauzado por un conjunto de normas jurdicas preestablecidas, cuya finalidad
es obtener la decisin o resolucin jurisdiccional; con el de, por la otra,
"procedimiento", formado por, precisamente, aquel conjunto de normas
jurdicas preestablecidas.
Con todo, tanto en el ttulo de este libro, como en su desarrollo, hemos
preferido mantener la denominacin de ''Procedimiento Penal", no obstante que. en rigor, nos estemos refiriendo en ocasiones a instituciones
propias del proceso penal. Ello respondiendo a la tradicin de la manualstica
nacional y con el fin de delimitar claramente el alcance de la obra.
PRIMERA PARTE
1. PRINCIPIOS Y DISPOSICIONES GENERALES
/. /. Principales normas y garantas

constitucionales
aplicables al nuevo procedimiento
1.1.1. Nota
penal
previa
Las garantas procesales, que dimanan del concepto del "debido proc e s o " establecido en la Constitucin chilena tienen, bsicamente, tres
sentidos de actuacin: en primer lugar, a travs de ellas se pueden ejercer,
y proteger, las garantas penales de carcter material o sustantivo. A
continuacin, configuran un necesario lmite o contrapeso del iuspuniendi
estatal y. finalmente, su presencia es requisito ineludible de la legitimidad, y de la propia existencia, de un autntico juicio en un estado de
derecho.
22
En el primer significado atribuido a las garantas procesales de rango

constitucional y, consecuencialmente a las de rango legal, p o d e m o s sostener, siguiendo a M e r a F i g u e r o a \ que: " L a s garantas procesales - s i n
perjuicio de su valor a u t n o m o c o m o derechos h u m a n o s , y de constituir
limitaciones del ejercicio del poder penal del estado, en previsin de un
uso arbitrario e irracional del m i s m o , que legitiman el j u i c i o - tienen un
no m e n o s importante papel de carcter instrumental en relacin con las
garantas legales sustantivas. As, principios c o m o los de legalidad,
lesividad y culpabilidad, exigencias c o m o la de la proporcionalidad de
las penas y la prohibicin de la prisin por deudas, entre otros, de p o c o
o nada valdran si el imputado fuera j u z g a d o por un tribunal que carece
de independencia y/o es parcial, o si no se le reconoce a m p l i a m e n t e su
derecho a la defensa en sus diversos aspectos. Las garantas penales
referidas tienen una naturaleza, por as decirlo, esttica, y necesitan ser
activadas por las garantas procesales, en particular por el d e r e c h o a la
defensa, cuyo carcter operativo, verdadero m o t o r de dichas garantas,
hace que ellas se tornen efectivas".
L
En el s e g u n d o significado que a t r i b u i m o s a las g a r a n t a s p r o c e s a l e s ,

stas devienen en un lmite, p o n e n coto al p o d e r penal del E s t a d o . As,
el l l a m a d o nivel de criminalizacin
secundaria,
f o r m a d o p o r procedim i e n t o s p r e e s t a b l e c i d o s sobre la base de los c u a l e s se d e c i d i r si un
individuo ha incurrido en una c o n d u c t a p u n i b l e y, p o r e n d e , si debe ser
s a n c i o n a d o con la pena penal y, una vez i m p u e s t a la sancin, la forma
en que ella se ejecutar, est sujeto y c o n f o r m a d o por las garantas
aludidas que le dan un c a m i n o legtimo p a r a e x p r e s a r s e . D e tal m a n e r a
que, c o m o se ha s o s t e n i d o el p r o c e s o p e n a l , con t o d a s las garantas,
constituye una e x i g e n c i a que es el " l m i t e m x i m o al ejercicio del
poder penal estatal".
16
Finalmente adelantbamos que para poder hablar de un verdadero juicio, en un estado de derecho, deben concurrir las garantas procesales, debe
tratarse de un proceso que respete las garantas constitucionales y, por
obvia consecuencia, tambin las legales, y no de cualquier proceso, sino
de uno "justo" o debido".
Ver: "Las Garantas del Debido Proceso como contrapeso del Poder Penal del Estado". M ERA
F., Jorge. En: Cuadernos de Anlisis Jurdico. Primer Congreso Nacional sobre la Reforma del
Proceso Penal. UDP 1998.
1 5
"Las Garantas Constitucionales en el nuevo sistema procesal penal". CAROCCA PREZ. Alex.
En: "El Nuevo Proceso Penal". Editorial Jurdica ConoSur. 2000.
1 6
23
'. - A l AL DEL NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL
/. 1.2. Anlisis concreto de las

Garantas Constitucionales
en esta materia
A . EL DEBIDO PROCESO O DERECHO A UN JUICIO JUSTO
Esta garanta ha sido llamada, correctamente a nuestro juicio, la ''garanta de las garantas". Contenida en el art. 19 N 3, inciso 5 de la CPR,
en los siguientes trminos: "Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. C o rresponder al legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y una investigacin racionales y justos".
Es indudable que los constituyentes quisieron incorporar al catlogo de
garantas constitucionales el llamado, en el derecho anglosajn o Common
Law. "dueprocess oflaw", institucin que no tiene un contenido limitado
y estricto sino ms bien uno amplsimo, derivado de una larga evolucin de
la doctrina y jurisprudencia de los pases que se rigen, primordialmente, por
el derecho consuetudinario o, en una traduccin literal, por la Ley Comn.
El profesor Enrique Evans de la C u a d r a buscando precisar el concepto
para su utilizacin en nuestro pas, seal, primeramente, que aqul se aplicara a cualquier autoridad que ejerzajurisdiccin y que laexpresin "sentencia"
no se refiere exclusivamente a la sentenciajudicial. A continuacin, y en lo que
interesa a este trabajo, expres que deberan reunir los siguientes requisitos:
1) Que exista un proceso previo legalmente tramitado. Luego, la "resolucin" es nula si no existe una tramitacin anterior a ella, en que el
afectado haya sido odo en sus defensas y en sus pruebas; y
2) Que la ley haya establecido un procedimiento y una investigacin
racionales y justos.
Enseguida, luego de hacer una referencia a la sesin 101, de 9 de enero
de 1975. en que expuso el profesor don Jos Bernales y a la sesin 103,
ambas de la Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin, caracteriza los
elementos de un "racional y j u s t o procedimiento", a saber: 1) Notificacin
y audiencia del afectado, pudiendo proceder en su rebelda si no comparece
una vez notificado;
2) Presentacin de las pruebas, recepcin de ellas y su examen:
3) Sentencia dictada en un plazo razonable:
4) Sentencia dictada por un tribunal u rgano imparcial y objetivo, y
5) Posibilidad de revisin de lo fallado p o r u a instancia superior igualmente imparcial y objetiva.
o
17
"Los Derechos Constitucionales". EVANS DE LA CUADRA. Enrique. Tomo II. 2a. Edicin
Actualizada. Editorial Jurdica de Chile. 1999.
1 7
24
SABAS CHAHUN SARRS
El concepto anterior, acorde con lo formulado por el profesor Evans ha

sido criticado acertadamente, en los siguientes trminos: "Este intento de
determinar el contenido del derecho al debido proceso debe ser tomado con
muchas reservas, comenzando por su pretensin de exhausti vidad, contraria al sentido mismo de la garanta. Y en cuanto a los aspectos que se
sealan como protegidos, los hay que se encuentran comprendidos en otras
garantas ms especficas, como es el caso del derecho a la prueba y a la
notificacin, que se encuentran incluidos en el derecho de defensa y. por
su parte, la revisin judicial no es admitida en ningn ordenamiento con
carcter general, salvo en materia penal por mrito del art. 14 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, por lo que mal podra
considerrsela incluida en nuestro pas en el derecho al debido proceso,
teniendo presente que siempre hemos contado con procedimientos de nica
instancia".'
8
En definitiva creemos que, derivado del reconocido carcter amplio y

no agotado de esta garanta, slo podemos acotar ciertos elementos mnimos que nos habilitan para sostener que estamos o no en presencia de ella.
Estos, en nuestro concepto y referidos al proceso penal, son:
1) Existencia de un Tribunal independiente e i m p a r c i a l ;
2) Carcter contradictorio del proceso e igualdad de armas entre la
acusacin y el acusado:
3) Publicidad del Procedimiento;
4) Solucin del proceso en un plazo razonable:
5) Presuncin de Inocencia, y
6) Garantas respecto del derecho de defensa del acusado de una infraccin penal.
Con respecto al punto 4) arriba citado, respecto de la exigencia de
solucin dentro de un plazo razonable, debemos precisar que este concepto
"goza de un considerable desarrollo en los Estados Unidos bajo la frmula
del "derecho a un juicio rpido" (speedy trial) reconocida en la Enmienda
VI. La jurisprudencia norteamericana ha afirmado que esta garanta est
destinada a proteger tres valores inherentes al sistema angloamericano de
justicia criminal: 1) evitar indebida y opresiva encarcelacin antes del
juicio, 2) minimizar la ansiedad y preocupacin que genera una acusacin
19
1 8
CAROCCA PREZ, lcx. "Las Garantas..". Op. cit.
Sobre el punto, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha precisado, reiteradamente,

como lo dijimos en el Captulo I. 2.2). letra b). que la imparcialidad de los rganos jurisdiccionales
-entendida como ausencia de prejuicios o parcialidad-debe analizarse desde una doble perspectiva:
subjetiva y objetiva (v.b. Sentencias de 1/10/82 y 26/10/84).
| y
25
pblica y 3) limitar las posibilidades de que una dilacin extensa menoscabe la capacidad del acusado para defenderse'*.
Finalmente, no se deben soslayar dos aspectos importantsimos de esta
garanta, a saber: su naturaleza general y su naturaleza subsidiaria, las que
se expresan, por una parte, en que permiten velar por la constitucionalidad
de todos los procedimientos establecidos por el legislador y de todos los
procesos seguidos por un juez, controlando que concurran los elementos del
juicio justo, que ya detallamos; y por la otra, en que la garanta se extiende
y comprende los actos de investigacin y de preparacin del juicio oral
que se incluyen en el nuevo procedimiento penal.
20
B. EL DERECHO A LA DEFENSA
Sin perjuicio que ms adelante, cuando veamos los principios bsicos

del nuevo procedimiento penal, volveremos sobre esta garanta, es menester que hagamos un breve anlisis del texto constitucional en esta materia.
La C P R . en su art. 19 N 3, inciso 2 , prescribe: " T o d a persona tiene
derecho a defensajurdicaen la forma que la ley seale y ninguna autoridad
o individuo podr impedir, restringir o perturbar la debida intervencin del
letrado, si hubiere sido requerida. Tratndose de los integrantes de las
Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad Pblica, este derecho se regir
en lo concerniente a lo administrativo y disciplinario, por las normas pertinentes de sus respectivos estatutos. La ley arbitrar los medios para otorgar asesoramiento y defensa jurdica a quienes no puedan procurrselos
por s mismos"".
o
Segn la doctrina constitucional chilena tradicional, esta garanta se

traducira en que toda persona tiene el derecho de solicitar y conseguir la
intervencin de un abogado para la defensa de sus derechos, actuacin que
debe permitirse no solamente ante los Tribunales de Justicia, sino que ante
cualquier rgano jurisdiccional o autoridad.
A c o r d e con dicha doctrina, la intervencin del letrado d e b e ser la
"debida", c a r a c t e r i z a n d o sta c o m o una actuacin p e r t i n e n t e y r e s p e tuosa, c o n f o r m e al p r o c e d i m i e n t o que la ley seale para el a s u n t o o, en
todo c a s o , acorde a las e x i g e n c i a s de un racional y j u s t o p r o c e d i m i e n t o ,
que el a b o g a d o podra exigir ante c u a l q u i e r atropello o m e n o s c a b o , o
en defecto de n o r m a expresa, de a c u e r d o a lo q u e ya a n a l i z a m o s a l g u n a s
lneas m s arriba.
- Segn lo exponen: HORVITZ LENNON ( M I ) y LPEZ MASLE (J), en: "Derecho Procesal Penal
chileno". Tomo I. Editorial Jurdica de Chile. 2002. pg. 72.
26
Asimismo, se suele precisar que la Constitucin establece que la ley

arbitrar los medios para otorgar defensa jurdica a quienes no puedan
procurrsela por s mismos. Previo a la creacin de la Defensora Penal
Pblica, este servicio se prestaba en Chile, bsicamente, a travs de las
"Corporaciones de Asistencia Judicial", creadas por la ley N 17.995. que
se basan en la obligacin de los postulantes al ttulo de abogado de realizar
una prctica forense gratuita durante seis meses. Dicha prctica se reglamenta por el decreto N 265 del Ministerio de Justicia, publicado en el
Diario Oficial de 2 de octubre de 1985.
Creemos que la intencin de los redactores de la Constitucin fue
limitar la garanta slo a la defensa tcnica ("intervencin del letrado"). Sin
embargo, del propio tenor literal de la n o r m a se desprende que el contenido
de esta garanta es, necesariamente, m u c h o ms amplio. Concretamente,
el propio comienzo de la norma transcrita habla de que el derecho de toda
persona es a la "defensa jurdica", la que abarca ms que la mera defensa
tcnica de un letrado.
El precepto analizado hara que la propia ley N 17.995, recin citada,
pudiese ser objetada c o m o contraria a los preceptos constitucionales,
toda vez que la defensa que presta a las personas que carecen de recursos
no es hecha por un letrado, s i n n i m o de abogado, sino por postulantes en
vas de serlo.
D e todas maneras, c o m o adelantamos y segn veremos con mayor
detalle posteriormente, el nuevo C P P consagra la obligacin ineludible de
que el perseguido penalmente tenga un defensor que debe ser abogado.
C. DERECHO A LA IGUALDAD
La Carta Fundamental asegura la existencia de "la igualdad ante la ley.

En Chile no hay persona ni grupos privilegiados..", (art. 19 N 2). Discutible parece ser que dicho precepto se refiera slo a las normas de carcter
sustantivo o material y no a las adjetivas.
Sin perjuicio de lo anterior, la igualdad, en la materia que nos interesa,
se manifiesta en el inciso primero del N 3 del art. 19 de la Constitucin el
cual seala que se asegura a todas las personas: "La igual proteccin de la
ley en el ejercicio de sus derechos". En esta sede aparece claramente, y sin
discusin, una garanta netamente de carcter procesal. Siendo una consecuencia o derivacin de la igualdad ante la ley. con esta garanta se pretende que todos quienes deban recurrir ante cualquier autoridad, por supuesto
tambin los tribunales, buscando la proteccin de sus derechos, se encuentren en un nivel de igualdad jurdica, sin que puedan existir privilegios o
diferencias en razn de raza, nacionalidad, sexo, condicin social o eco-
'! - \ r \ i DEL NUEVO PROCEDIMIENTO PENAI
27
nmica. c o m o tampoco hacer admisibles discriminaciones arbitrarias,

odiosas, injustas o irracionales.
Segn se desprende de las discusiones habidas entre los constituyentes,
\ acorde con sus palabras, encontramos aqu un caso de "jurisdiccin
general de los tribunales de justicia y de obligacin" de conocer cualquier
violacin de derechos, constitucionalmente protegidos, pudiendo las personas que se encuentren en tal situacin acogerse a los preceptos de la
Carta Fundamental "directamente,
sin que sea necesaria ley alguna "
2 i
En definitiva, esta garanta implica que toda persona que recurra a los
tribunales debe ser atendido por stos de acuerdo a leyes comunes para
todos y bajo un procedimiento igual y fijo.
Concluyendo este breve anlisis podemos expresar que, en el proceso
penal antiguo, toda persona que se viera involucrada en una causa criminal,
se encontraba en una muy notoria desigualdad frente al juez, derivada,
entre otras razones y como ya lo dijramos, de que aqulla no era "sujeto"
sino "objeto" en el procedimiento inquisitivo.
D . DERECHO AL TRIBUNAL COMN U
ORDINARIO PREESTABLECIDO POR LA LEY
Esta garanta est consagrada en los siguientes trminos (art. 19 N 3,

inciso 4 CPR): "Nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino
por el tribunal que le seale la ley y que se halle establecido con anterioridad por sta".
Algunos aspectos, ntimamente relacionados con esta garanta, fueron
mencionados en la letra A) de este epgrafe. Sin embargo, compartiendo
la crtica que suele hacerse a los redactores de la Constitucin en esta
materia, en el sentido que esta garanta ha sido analizada en trminos
formales, podemos conceptualizarla diciendo que su contenido sera:
a) Las personas tienen derecho a que su causa sea conocida y resuelta
por un tribunal, no por un organismo seudojurisdiccional;
b) Tribunal preestablecido por la ley, vale decir, constituido con anterioridad al inicio del proceso. Ello implica que. el racional y justo procedimiento debe establecerse para ante un tribunal conocido antes del inicio
del proceso, por el cual se juzgan determinados hechos (prohibicin de
comisiones especiales, o tribunales ad-hoc);
c) Se requiere, adems, que el tribunal sea independiente. Tal libertad
o independencia debe ser en relacin con agentes externos (organismos
extra-Poder Judicial), como en lo referido a situaciones derivadas del
o
Palabras de Sergio Diez, en sesin N 103. de la Comisin de Estudios de la Nueva

Constitucin. 16/1/75.
2 1
28
SABAS CHAHUN SARRAS
orden interno (impermeabilidad a presiones o coacciones de otros tribunales, preferentemente los superiores);
d) Debe tratarse de un Tribunal imparcial. Ya hemos tocado el punto:
no obstante, y sin temor a ser "reiterativos", d e b e m o s expresar que un
tribunal del crimen bajo el procedimiento del C d P P 1906, no es, realmente
y en esencia, imparcial; al menos en forma " o b j e t i v a " .
22
E . OTRAS GARANTAS CONSTITUCIONALES
De stas mencionaremos las siguientes:

i) art. 19 N" 3, inciso 6 de la
Constitucin:
o
"La ley no podr presumir de derecho la responsabilidad
penal".
Para algunos p r o f e s o r e s . esta norma consagra la presuncin de inocencia del "detenido" y del "procesado", obligando a que su culpabilidad deba
ser probada y no pueda ser presumida. Sin embargo, discrepamos de esta
opinin. En efecto, del tenor de dicho precepto no se deriva, c o m o debe
serlo en conformidad a un ordenamiento jurdico que responda al concepto
de "Estado de D e r e c h o " , que la persona sea considerada inocente mientras no es condenada. M s bien atiende a que la ley no puede establecer que,
si concurre la realizacin de una conducta, necesariamente y sin que se
acepte prueba en contrario, deba p r e s u m i r s e la responsabilidad del
incriminado. T a m p o c o se refiere a las presunciones "simplemente legales" de responsabilidad penal, tales c o m o las de los arts. 131, 4 5 4 . 4 8 3 y
492 del Cdigo Penal, o las del art. 3 inciso 2 de la ley N 20.000.
23
24
Sobre la presuncin de inocencia hablaremos al tratarla c o m o principio

bsico del nuevo procedimiento penal.
ii) art. 19 N 7, letra f) de la Constitucin:
La norma arriba citada
expresa: "En las causas criminales no se podr obligar al inculpado a que
declare bajo j u r a m e n t o sobre hecho propio; tampoco podrn ser obligados
a declarar en contra de ste sus ascendientes, descendientes, cnyuge y
dems personas que, segn los casos y circunstancias, seale la ley".
Del texto de la norma citada no se deriva ineludiblemente, a diferencia
de lo que ocurre con el nuevo C P P c o m o se explicar, que el imputado
tenga derecho a permanecer en silencio, es decir, a no declarar. Slo se
prohibe que lo haga bajo juramento.
2 2
Vase, CAROCCA P., lex. Op. cit.
2 3
As, EVANS DE LA CUADRA. Enrique. Op. cit. Tomo II, pg. 150.
Como introduccin aeste concepto: a) "Elementos del Estado de Derecho: el principio

de legalidad en toda actuacin del poder pblico". Besson. Waldcmar y Jasper. Gotthard; y
b) "Estado de Derecho y Rule ofLaw". D. Neil MacCormick. Ambos ensayos en: "Estado de
Derecho y Democracia". Fundacin Konrad Adenauer-Ciedla. 1997.
2 4
2')
F . GARANTAS PROCESALES
CONSAGRADAS EN TRATADOS INTERNACIONALES
Por aplicacin del art. 5 de la CPR, en nuestro pas se encuentran en

vigor diversos pactos internacionales que, consideramos acertado pensarlo as, se entienden integrados en el texto constitucional. Sin embargo, en
esta materia nos referiremos slo a dos de ellos.
o
En primer lugar se debe analizar el "Pacto Internacional de Derechos

Civiles y Polticos" adoptado por la Asamblea General de la Organizacin
de las Naciones Unidas por resolucin N 2.200, el 16 de diciembre de
1966, suscrito por Chile esa misma fecha, pero publicado en el Diario
Oficial de 29 de abril de 1999.
En lo que nos atae directamente para este trabajo se debe transcribir,
en lo pertinente, el art. 14, el cual consagra una serie de garantas de orden
procesal y procesal penal:
"/. Todas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia.
Toda persona tendr derecho a ser oda pblicamente y con las debidas
garantas por un tribunal competente, independiente e imparcial, establecido por la ley, en la substanciacin de cualquier acusacin de carcter penal
formulada contra ella ...La prensa y el pblico podrn ser excluidos de la
totalidad o parte de los juicios por consideraciones de moral, orden pblico
o seguridad nacional en una sociedad democrtica, o cuando lo exija el
inters de la vida privada de las partes o, en la medida estrictamente
necesaria en opinin del tribunal, cuando por circunstancias especiales del
asunto la publicidad pudiera perjudicar a los intereses de la justicia; pero
toda sentencia en materia penal ...ser pblica, excepto en los casos en que
el inters de menores exija lo contrario...
2. Toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su
inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley.
3. Durante el proceso, toda persona acusada de un delito tendr derecho, en
plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas:
a) A ser informada sin demora, en un idioma que comprenda y en forma
detallada, de la naturaleza y causas de a acusacin formulada contra ella;
b) A disponer del tiempo y los medios adecuados para la preparacin de su
defensa y a comunicarse con un defensor de su eleccin;
c) A ser juzgada sin dilaciones indebidas;
d) A hallarse presente en el proceso y a defenderse personalmente o ser
asistida por un defensor de su eleccin; a ser informada, si no tuviera
defensor, del derecho que le asiste a tenerlo y, siempre que el inters de la
justicia lo exija, a que se le nombre defensor de oficio, gratuitamente, si
careciere de medios suficientes para pagarlo:
30
SABAS CHAHUN SARRAS
e) A interrogar o hacer interrogar a los testigos de cargo y a obtener la

comparecencia de los testigos de descargo y que stos sean interrogados en
las mismas condiciones que los testigos de cargo;
f) A ser asistida gratuitamente por un intrprete, si no comprende o no habla
el idioma empleado en el tribunal;
g) Ano ser obligada a declarar contra s misma ni a confesarse culpable...
5. Toda persona declarada culpable de un delito tendr derecho a que el fallo
condenatorio y la pena que se le haya impuesto sean sometidos a un tribunal
superior, conforme a lo prescrito por a ley...
7. Nadie podr ser juzgado ni sancionado por un delito por el cual haya sido
ya condenado o absuelto por una sentencia firme de acuerdo con la ley y el
procedimiento penal de cada pas ".
En segundo lugar resulta fundamental en esta materia la "'Convencin
Americana sobre Derechos H u m a n o s " ( C A D H ) , conocida habitualmente
por el nombre de "Pacto de San Jos de Costa Rica", en atencin al lugar
donde se celebr la Convencin en que se acord. Fundamentalmente,
debe considerarse el art. 8 de la C A D H que. bajo el ttulo Garantas
Judiciales,
contiene la enumeracin de un conjunto de normas que la
doctrina denomina garantas latu sensu (para distinguirlas de las garantas
propiamente dichas, strictu sensu, que seran los recursos judiciales para
garantizar los derechos reconocidos en la C A D H ) .
o
2 5
En esta materia la Corte Interamericana de Derechos H u m a n o s , en

opinin Consultiva de 30 de enero de 1987, ha dicho que estas garantas
judiciales son los '"medios judiciales idneos para la proteccin de los
derechos..., lo cual implica la intervencin de un rgano independiente e
imparcial...".
En concreto el artculo 8 mencionado que, por su importancia, citamos
casi ntegramente, dispone:
o
" /. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro
de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e
imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de
cualquier acusacin penal formulada contra ella...
2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su
inocencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidad. Durante el
proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes
garantas mnimas: a. derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente
Vid. "La Convencin Americana y la Convencin Europea de Derechos Humanos. Anlisis

Comparativo"'. GROS ESPIELL. Hctor. Editorial Jurdica de Chile. 1991.
2 5
MANUAL DEL NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL
31
por el traductor o intrprete, si no comprende o no habla el idioma del

juzgado o tribunal; b. comunicacin previa y detallada al inculpado de la
acusacin formulada; c. concesin al inculpado del tiempo y de los medios
adecuados para la preparacin de su defensa; d. derecho del inculpado de
defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su eleccin y
de comunicarse libre y privadamente con su defensor; e. derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado
o no segn la legislacin interna, si el inculpado no se defendiere por s
mismo ni nombrare defensor dentro del plazo establecido por la ley;
f. derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal
y de obtener la comparecencia, como testigos o peritos, de otras personas que
puedan arrojar luz sobre los hechos; g. derecho a no ser obligado a declarar
contra s mismo ni a declararse culpable, y h. derecho de recurrir del fallo
ante juez o tribunal superior. 3. La confesin del inculpado solamente es
vlida si es hecha sin coaccin de ninguna naturaleza. 4. El inculpado
absuelto por una sentencia firme no podr ser sometido a nuevo juicio patios mismos hechos. 5. El proceso penal debe ser pblico, salvo lo que sea
necesario para preservar los intereses de la justicia ".
Es imprescindible recordar que todas las garantas a las que hemos
aludido, segn la doctrina en la materia y los propios tratados, son directamente aplicables al derecho interno de los Estados Partes, aun en el caso
que no haya legislacin interna al respecto y, si esta legislacin interna
existiere pero fuere contraria al Pacto, se debe considerar derogada, c o m o
consecuencia de la aplicacin directa e inmediata del derecho internacional. (As lo seala, como apuntbamos, la doctrina americana, con claridad
y precisin y. tambin, la Corte Interamericana de Derechos Humanos).
1.2. Principios
Bsicos del nuevo Cdigo Procesal
Penal
En el Ttulo I, del Libro Primero del CPP, artculos I al 13, se contienen una serie de principios bsicos de este Cdigo, que analizaremos
someramente.
o
A. JUICIO PREVIO Y NICA PERSECUCIN
Se consagra este principio informador del nuevo procedimiento penal

en el artculo I , que seala que ninguna persona podr ser condenada o
penada, ni sometida a alguna de las medidas de seguridad que establece el
Cdigo, sino en virtud de una sentencia fundada, dictada por un tribunal
imparcial. Adems se expresa que toda persona tiene derecho a un juicio
previo, oral y pblico, desarrollado en conformidad con las normas de ese
cuerpo legal. Luego se afirma el principio non bis in dem, al expresar que
o
32
SABAS C H A H U N SARRS
la persona condenada, absuelta o sobreseda por sentencia ejecutoriada, no

podr ser sometida a un nuevo procedimiento penal por el m i s m o hecho.
C o m o una primera aproximacin, debe advertirse la congruencia de
esta norma del artculo 1 , con la del art. 8.3 del Pacto de San Jos ( C A D H ) .
con la del art. 14.7 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
y con la garanta del debido proceso, antes analizada, en lo que se refiere
a la prohibicin de reiterar un juzgamiento ya hecho. Asimismo, es imprescindible hacer notar que, por el contrario, no estara acorde con este principio el cual, c o m o vimos, tiene tambin rango constitucional, el art. 3 ,
inciso 3 del C d P P ( 1 9 0 6 ) .
o
En seguida, es fundamental la consagracin del derecho al juicio oral.

Este es un elemento central de la Reforma Procesal Penal. Es decir, y
no obstante la existencia de salidas alternativas al j u i c i o o de procedimientos abreviados o simplificados, como se ver, el perseguido penalmente
tiene un derecho inalienable a ser j u z g a d o oral y pblicamente. Cualquier
otra va de trmino o suspensin del nuevo procedimiento penal, por supuesto siempre que el imputado est presente, requieren su consentimiento. Si ste no se presta, libre e informadamente, h a b r juicio oral.
Creemos adecuado, por ahora, caracterizar el proceso o juicio oral
diciendo que es aquel donde, el o los jueces, se basan en lo que ven y
perciben directamente a travs de sus sentidos, para adquirir su conviccin
y emitir su fallo.
B. JUEZ NATURAL
Estatuido en los siguientes trminos: "Nadie podr ser j u z g a d o por

comisiones especiales, sino por el tribunal que le sealare la ley y que se
hallare establecido por sta con anterioridad a la perpetracin del h e c h o "
(art. 2 CPP).
Este principio en apariencia es idntico al consagrado en el art. 19
N 3, inciso 4 , de la CPR. Sin embargo, es importante tener presente que
en esta ltima norma no se concreta tan precisamente la "anterioridad" de
la existencia del tribunal. Por ello se ha dicho, en relacin con el precepto
constitucional, c o m o lo recalcbamos, que es necesario que el tribunal est
establecido antes del inicio del juicio. En cambio, el C P P lo sita antes de
la ocurrencia del hecho delictual.
o
C. EXCLUSIVIDAD DE LA INVESTIGACIN PENAL
Se precepta en el art. 3 del C P P . que seala que es el Ministerio

Pblico quien dirige en forma exclusiva la investigacin. Concuerda este
principio con el art. 83 de la C P R y el art. I de la ley N 19.640 y ser
o
33
analizado, junto con otros, en la parte de este Manual relativa al Ministerio

Pblico.
D. PRESUNCIN DE INOCENCIA DEL IMPUTADO
Este principio fundamental del proceso penal se recoge, en nuestra

legislacin, en diversas normas, en forma ms o menos adecuada. Detallaremos algunas:
i) art. 19 N 3, inciso 6 de la CPR. Al respecto ya hemos sostenido antes
(supra 1.1.2, letra E, i) que, no obstante la intencin de los redactores de la Carta
Fundamental, la recepcin de la presuncin resulta imperfecta y no expresa;
ii) Tratados Internacionales. La presuncin de inocencia se considera en el
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art. 14.2) y en la Convencin Americana de Derechos Humanos (art. 8.2). Ambos textos se encuentran
vigentes en Chile y tienen, segn lo dijramos, rango constitucional:
o
iii) art. 42, inciso 1 C d P P (1906), modificado por la ley N 18.857 de

1989, que expresa, en lo pertinente: "A nadie se considerar culpable de
delito ni se le aplicar pena alguna sino en virtud de sentencia dictada por
el tribunal establecido por la ley..".. Para a l g u n o s , e s t a norma slo tiene
un imperfecto reconocimiento de la presuncin toda vez que, a continuacin del texto citado y en el m i s m o inciso I , se seala que "el imputado
deber someterse a las restricciones que con arreglo a la ley se impongan
a su libertad o a sus bienes durante el proceso", palabras que indicaran que
el legislador se reserva la facultad de introducirle restricciones al estado de
inocencia presumido, las cuales seran completamente inconstitucionales.
26
O t r o s creen que esta norma recoge en forma implcita pero clara la

presuncin de inocencia y que el artculo en anlisis la consagra, al menos
a nivel de principio, en forma inequvoca.
Pensamos que, efectivamente, la redaccin de la norma del C d e P P
(1906) no es ntida y permite que se introduzcan restricciones al principio.
Sin embargo, las limitaciones a las que se alude se refieren ms bien a las
propias contempladas en otros artculos del Cdigo las que, no necesariamente, son todas inconstitucionales y no a las que podra, a posteriori,
introducir el legislador las que. ah s, iran contra texto constitucional
(sean las normas del art. 19 CPR, o las de los tratados internacionales del
mismo rango, por aplicacin del art. 5 );
2 7
2 6
CAROCCA PREZ, lcx. Op.
cit.
DEL RO F.. Carlos y ROJAS RUBILAR. Francisco. "De la Reforma Procesal Penal. En
especial..".. Editorial Jurdica ConoSur. 1999.
2 7
34
iv) art. 4 del CPP, que dispone: "Ninguna persona ser considerada culpable ni tratada como tal en tanto no fuere condenada por una sentencia firme".
o
Concepto
y principales
consecuencias
de la
presuncin
Sin perjuicio que una simple y clara definicin es la que emana del
propio art. 4 del C P P recin apuntado, podemos caracterizar la presuncin
de inocencia c o m o una absoluta prohibicin de estimar culpable, sin que
medie condena firme en su contra, al que es perseguido penalmente.
Este principio protege la situacin jurdica de inocencia de la persona
durante todo el procedimiento penal (cualquiera fuera la calidad que tuviese en ese momento: imputado, acusado o incluso condenado, si la condena
no est ejecutoriada), mientras no se produzca prueba concreta capaz de
generar el grado de certeza necesario para establecer la participacin criminal y la culpabilidad, inherentes a una sentencia condenatoria firme.
Entre las caractersticas de la presuncin de inocencia encontramos:
- Es un concepto fundamental del moderno Derecho Procesal Penal.
En efecto, este principio obliga a las autoridades estatales, y por supuesto
a las judiciales, a obrar siempre sobre la base que toda persona es inocente
en tanto no recaiga sobre ella la sentencia condenatoria firme;
- La presuncin de inocencia es una presuncin "iuris tantum", por
ende, puede desvirtuarse con actividad probatoria en contrario. E s muy
recurrida, p o r su importancia, la cita que se hace a la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional espaol que exige una m n i m a actividad probatoria, producida con todas las garantas, para desvirtuar el estado de
inocencia, aunque esta prueba se aprecie en conciencia o con libertad,
permitindose, a partir de la actividad probatoria, las inferencias lgicas
que no sean arbitrarias, irracionales o absurdas. (Sentencias 31/1981 y
175/1985).
En relacin con ello la doctrina procesal concuerda en que slo es
prueba vlida a este respecto la que se produce en el Juicio Oral, salvas las
excepciones de la llamada prueba "preconstituida" o " a n t i c i p a d a " . Excepciones que, c o m o veremos, son ms aparentes que reales, atendido el
hecho cierto que. para que tenga valor esta prueba (lacual, cronolgicamente,
no se efecta ante el tribunal del juicio oral), se requiere que se rinda en una
audiencia, con intervencin del Juez de Garanta y de los intervinientes.
o
28
- Si bien, reconocemos, no se trata de conceptos idnticos; as lo que distingue a la prueba

preconstituida de la prueba anticipada es que. en la primera, el medio de prueba se produce incluso
con anterioridad a la existencia de un conflicto, precaviendo que ste pueda llegar a ocurrir en el
futuro. En la prueba anticipada, en cambio, la prueba se produce con posterioridad a la ocurrencia
del hecho que da origen al proceso pero en forma previa a la etapa procesal correspondiente, vale
decir, el juicio oral.
8
35
Sin perjuicio de ello, para ser considerada, esta prueba debe introducirse
va lectura o reproduccin del registro respectivo, ante el tribunal encargado del juicio.
C o m o consecuencias bsicas de la presuncin de inocencia podemos
mencionar:
1) El respeto a! estado de inocencia. ste debe abarcar todas las etapas
del procedimiento. Eso justifica la existencia de, por ejemplo, el art. T del
CPP, que analizaremos luego.
2) Reconocimiento
efectivo de los derechos bsicos del imputado. Sin
perjuicio de volver sobre el punto ms adelante, d e b e m o s sealar que el
CPP consagra una serie de derechos y garantas del imputado, a lo largo de
todo su articulado y, en especial, en los arts. 93 y 94. " T o d o s estos derechos
resguardan la persona del imputado, su dignidad de tal, y le respaldan en
su calidad de sujeto de la investigacin y no de objeto de la misma. Las
concreciones de estos derechos permiten mantener y proteger la situacin
de inocente y sus efectos en el procedimiento son f u n d a m e n t a l e s " .
29
3) Se considera la declaracin del "inculpado"

como un medio de
defensa. La normativa que se instaura respecto de este acto potestativo del
imputado en el CPP, le confiere a la declaracin de aqul el carcter de un
medio de defensa - a s por ejemplo el art. 9 8 - , modificando el sello
inquisitorio que le otorgaba el antiguo procedimiento penal (que, c o m o es
sabido, la denominaba "indagatoria").
4) Determina que la aplicacin de las medidas cautelares se haga
dentro de la ms estricta legalidad y slo en cuanto sean
absolutamente
indispensables para los fines del procedimiento.
En el m o m e n t o que corresponda profundizaremos este punto (ver: infra letra e) y segunda parte
de este Captulo III: "Las Medidas Cautelares").
5) Impone la exigencia que el tribunal, para condenar, adquiera conviccin suficiente de la comisin del delito por el acusado. La duda que
pudiese tener el tribunal acerca de la ocurrencia del delito o sobre la responsabilidad del acusado, debe beneficiarle. La condena supone la conviccin, la duda la excluye.
La afirmacin anteriores de toda lgica. La duda beneficia al perseguido penalmente porque ste tiene un escudo anterior al proceso, goza de un
estado jurdico de inocencia. Son los organismos de persecucin penal, el
Estado, quienes deben despojar al acusado de esa proteccin y probar su
culpabilidad. Si fracasan, la situacin jurdica de inocencia persiste.
Ver: POBLETE ITURRATE. Orlando: "Presuncin de Inocencia. Significado y Consecuencias".

En: Revista del Abogado. Colegio de Abogados de Chile. N 14. 1998.
2 9
36
SABAS CHAHUN SARRS
N o debe confundirse la presuncin de inocencia con el principio "in

dubiopro reo". En efecto, la presuncin de inocencia es un derecho fundamental, un estado que requiere, c o m o dijimos, prueba para ser desvirtuado. En cambio, el in dubio pro reo. deviene en un principio de interpretacin de la prueba rendida. En palabras de Zaffaroni : '"el principio de que
en la duda hay que estar en favor del reo es ampliamente aceptado en el
derecho procesal penal...entendemos que el principio...nos seala la actitud que necesariamente debemos adoptar para entender una expresin
legal que tiene sentido doble o mltiple.".
3 0
Inclusive el C d P P (1906) reconoca que la duda slo hace procedente

la absolucin, e i m p o n a la necesidad de la conviccin en su artculo 456
bis. C o n respecto al estndar de conviccin que se exige en el Cdigo
Procesal Penal, ste es el que debe superarse la "duda razonable" por los
j u z g a d o r e s (sobre tal c o n c e p t o , vase infra Captulo III. Cuarta Parte,
6.5).
6) Es l a b o r de la p a r t e a c u s a d o r a producir prueba de c a r g o suficiente p a r a d e s t r u i r la p r e s u n c i n y formar la conviccin del j u e z .
En otras palabras el llamado "peso o carga de la prueba", el "onus
probandi",
recae en el acusador. As, el Tribunal Constitucional espaol, en sentencia ya citada 3 1 / 1 9 8 1 , sostuvo que es imprescindible " c o m o
presupuesto para desvirtuar la presuncin inris tantum de inocencia, que
la m n i m a actividad probatoria pudiere de alguna forma entenderse de
cargo y que de la m i s m a se pudiere deducir, p o r t a n t e la culpabilidad del
p r o c e s a d o . N o es suficiente, por consiguiente, que el rgano jurisdiccional sentenciador haya dispuesto de una m n i m a actividad probatoria, es
decir, que se hayan practicado pruebas y que los rganos policiales y
j u r i s d i c c i o n a l e s hayan desplegado el m x i m o celo en averiguar el delito
e identificar a su autor; sino que es necesario que el resultado de la prueba
pueda r a c i o n a l m e n t e considerarse de signo incriminatorio, esto es, de
cargo, y no de d e s c a r g o " .
7) Plazo l i m i t a d o de la investigacin. La prolongacin excesiva en
el t i e m p o de la etapa de investigacin puede, de facto, c o m p r o m e t e r la
vigencia de la presuncin de inocencia y afectar el onus probandi, porque en tal supuesto la prueba de la inocencia del imputado resulta vital
para obtener un sobreseimiento sin, por supuesto, llegar al juicio. Por
ello el n u e v o C P P i m p o n e un plazo m x i m o de dos aos a dicha etapa y,
a d e m s , reduce la aplicacin del sobreseimiento temporal, que slo suspende el p r o c e d i m i e n t o .
ZAFFARONI. Eugenio R.: "Manual de Derecho Penal". Ediar. Buenos Aires 1977. pgs. 103-105.
37
MANUAL DEL NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL.
E. LEGALIDAD DE LAS MEDIDAS PRIVATIVAS O

RESTRICTIVAS DE LIBERTAD. INTERPRETACIN RESTRICTIVA.
PROHIBICIN DE LA APLICACIN POR ANALOGA
Estos principios son recogidos en el art. 5 del CPP, en la siguiente

forma: "No se podr citar, arrestar, detener, someter a prisin preventiva
ni aplicar cualquier otra forma de privacin o restriccin de libertad a
ninguna persona, sino en los casos y en la forma sealados por la Constitucin y las leyes.
o
Las disposiciones de este Cdigo que autorizan la restriccin de la

libertad o de otros derechos del imputado o del ejercicio de alguna de sus
facultades sern interpretadas restrictivamente y no se podrn aplicar por
analoga".
Para examinar brevemente esta norma debemos descomponerla en los
tres grandes principios que contiene.
Para comenzar, el inciso primero alude a la necesidad que las medidas
cautelares personales sean aplicadas dentro de la m s estricta legalidad.
Este inciso debe relacionarse, necesariamente, con el art. 122 del Ttulo V
del C P P que establece, en carcter de principio general, la finalidad y
alcance de las medidas cautelares personales, diciendo: "Las medidas
cautelares personales slo sern impuestas cuando fueren absolutamente
indispensables para asegurar la realizacin de los fines del procedimiento
y slo durarn mientras subsistiere la necesidad de su aplicacin.
Estas medidas sern siempre decretadas por medio de resolucin j u d i cial fundada".
El fundamento y objetivo de las normas del inciso I del art. 5 y del
art. 122 del CPP recae en el reconocimiento del hecho que las medidas
cautelares personales representan el punto ms crtico del equilibrio entre
dos intereses, normalmente antagnicos, que se reflejan en el procedimiento penal: por un lado, el respeto a los derechos y garantas del imputado, a su libertad y, por el otro, la eficacia en la investigacin. El C P P
vincula estrechamente la vigencia plena de la presuncin de inocencia y
del debido proceso con la existencia de las medidas cautelares. El rgimen
de stas en el nuevo procedimiento penal es el criterio de excepcionalidad
de ellas y su subordinacin al cumplimiento de los fines del procedimiento.
o
Segn lo expuso en su oportunidad el Poder Ejecutivo: "...a partir del

reconocimiento de la necesidad de proteger los objetivos del procedimiento respecto de actuaciones del imputado que pudieren afectarlos, se autoriza al juez para adoptar un conjunto de medidas especficas y debidamente
fundadas que restringen los derechos del imputado, cuando ello parezca
indispensable para garantizar su comparecencia futura a los actos del proce-
38
dimiento o al cumplimiento de la pena, para proteger el desarrollo de la

investigacin, (o) para proteger a las vctimas..*'.
A continuacin, el mismo art. 5 del C P P establece la interpretacin
restrictiva de las normas que autoricen la limitacin de la libertad o de
otros derechos del imputado o el ejercicio de alguna de sus facultades. Esta
obligacin es una derivacin necesaria e ineludible de la presuncin de
inocencia del art. 4 . En efecto, la persona se presume inocente, pero para
resguardar que el procedimiento penal pueda cumplir sus fines, siendo ello
imprescindible, pueden utilizarse las medidas cautelares.
31
Con todo, bajo la luz de la presuncin de inocencia que irradia a todo

el procedimiento y sus principios derivados como el in dubio pro reo, ante
la duda, se debe interpretar en forma restrictiva hacia la posicin jurdica
ms favorable al imputado. Ello porque, c o m o apunta certeramente el
profesor E t c h e b e r r y , "por lo general una interpretacin restrictiva ser
favorable al reo, pero no siempre y necesariamente"".
32
Finalmente, se prohibe la aplicacin de las medidas restrictivas de

libertad o derechos por analoga. Es decir, lo que se proscribe es la aplicacin de un principio jurdico que establezca la ley en esta materia para
un hecho determinado, a otro hecho no regulado, pero jurdicamente semejante al primero. Es importante, no obstante que. c o m o recin se analiz,
est prohibida la extensin de la interpretacin, sealar que "la analoga
presenta una diferencia con la interpretacin extensiva de la ley. En esta
ltima ...un caso determinado realmente est comprendido en la ley, pese
a las deficiencias de lenguaje. En la analoga, en cambio ...el caso no est
comprendido en la ley, pero se la aplicamos, porque existen razones semejantes o el caso es muy similar a los que estn incluidos en e l l a " .
33
F . PROTECCIN DE LA VCTIMA
Principio establecido en el art. 6 del C P P . Importante resulta el hecho

que impone la obligacin al Ministerio Pblico de velar por la proteccin,
bsicamente, del afectado por el delito (sin perjuicio que. segn se ver, las
normas del C P P - a r t . 108, incisos 2 y 3 - amplan posteriormente el
concepto de vctima, extendindolo a otras personas), cualquiera sea la
etapa del procedimiento penal en que se encuentre. Asimismo, el tribunal
o
3 1
Mensaje del proveci de ley sobre el nuevo CPP. enviado por el Ejecutivo al Parlamento. 1995.
ETCHEBERRY. Alfredo. Derecho Penal. Tomo I. Parte General. Editorial Jurdica de Chile. 3
Edicin 1997, pgs. 110-113.
3 2
3 3
dem.
Mirrr n
DEL NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL
39
: el Juez de Garanta, c o m o el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal)

debe garantizar la vigencia de los derechos de la vctima durante todo el
procedimiento.
L a ley N 19.789 (por el nmero 1.- de su artculo nico) intercal un
e v o inciso segundo al art. 6 del CPP, pasando el anterior inciso segundo
a ser el tercero. Dicha modificacin expresa: "El fiscal deber promover
-_r.:e el curso del procedimiento acuerdos patrimoniales, medidas
. _ _:ei ares u otros mecanismos que faciliten la reparacin del dao causado
a h vctima. Este deber no importar el ejercicio de las acciones civiles que
r -z:eren corresponderle a la vctima". [Con respecto a este nuevo texto es
- er.ester advertir que, la imposicin al fiscal del deber de resguardar ingreses de la v c t i m a - v a l e decir privados-, puede influir sobre la adopcin
;e decisiones o cursos de accin en su labor propia, esto es la persecucin
: . ral pblica, lo cual contribuye a introducir un elemento potencialmente
: -torsionador del rol que debe cumplir el Ministerio Pblico en el control
:e a accin penal p b l i c a ] .
o
,4
Por ltimo, el artculo 6 en anlisis, estatuye la obligacin de la polica

remas organismos auxiliares de otorgar a la vctima un trato acorde con
>u condicin, procurando facilitar al mximo su participacin en los traes en que deba intervenir. Esta norma debe relacionarse con diversos
- " . c u l o s del C P P que se mencionarn y, en especial, con el art. 109.
o
G. CALIDAD DE IMPUTADO. MBITO DE LA DEFENSA
El art. 1 del C P P precisa el concepto de imputado, sealando que es

!a persona "a quien se atribuyere participacin en un hecho punible" y
seala desde y hasta cuando puede ejercer sus derechos y facultades. Por
-uparte, el art. 8 del C P P . configura el mbito en que se ejercer la defensa
.ecnica del imputado, la que se sostendr por un abogado.
A m b o s artculos sern tratados en esta Primera Parte del Captulo, en
'.a seccin referida a la Defensa en el nuevo procedimiento.
o
H . AUTORIZACIN JUDICIAL PREVIA
El artculo 9 del C P P establece el requisito siiie qua non de obtener,

del Juez de Garanta, autorizacin judicial previa para realizar vlidamente
cualquier actuacin del procedimiento que privare al imputado o a un
tercero del ejercicio de los derechos que la Constitucin asegura, o lo
restringiere o perturbare. La ley N 19.789 agreg un inciso final a este
artculo del CPP, que posteriormente fuere sustituido por la ley N 20.074
o
En tal sentido: Horvitz-Lpez. '"Derecho Procesal Penal chileno". Op. cit.. pg. 600.
40
SABAS CHAHUN SARRS
de noviembre de 2005. (Para un anlisis detallado de estas diligencias: vid.

Infra, Segunda Parte, 3.4).
I. CAUTELA DE GARANTAS
El C P P . en su art. 10. otorga amplias facultades al Juez de Garanta

para velar por la posibilidad de que el imputado ejerza, efectivamente, sus
garantas judiciales, cualquiera sea la fuente de la legislacin donde stas
se consagren. Le permite cautelar las garantas constitucionales, las derivadas de tratados internacionales o las normadas en simples leyes, a d o p tando al efecto las medidas que considere necesarias, sea de oficio o a
peticin de parte. Esta actuacin del Juez puede realizarse en cualquier
etapa del procedimiento (no olvidemos que las garantas constitucionales que hemos analizado, y desde luego el "debido proceso", se aplican a
todas las etapas de aqul).
Si el Juez de Garanta estima que las medidas que adopt no fueron
suficientes y que existe una afectacin sustancial de los derechos del imputado, puede suspender el procedimiento, citando a una audiencia para
resolver su continuacin o decretar el sobreseimiento temporal, entre
tanto persista este menoscabo sustancial de las garantas del imputado.
En los hechos, este artculo agrego una causal ms de sobreseimiento
temporal, amn de las prescritas en el art. 252 del C P P .
J. APLICACIN TEMPORAL DE LA LEY PROCESAL PENAL (ART. 11
CPP)
Se establece que las leyes adjetivas penales sern aplicables a los procedimientos ya iniciados, salvo cuando, ajuicio del tribunal, la ley anterior
contuviere disposiciones ms favorables al imputado.
C o m o se ve, es una posibilidad distinta a la prevista en el art. 24 de la
Ley sobre el Efecto Retroactivo de las Leyes, generando una importante
excepcin al principio bsico de que las leyes procesales rigen in actum?
5
K. INTERVINIENTES (ART. 12
CPP)
Se define quines son los "intervinientes" en el procedimiento penal,

sealando que son el Fiscal del Ministerio Pblico, el imputado, su defensor, la vctima y el querellante, desde que realizaren cualquier actuacin
Ilustrativa en este sentido resulta la modificacin introducida al polmico art. 395 del CPP
por la ley N". 20.074 de noviembre de 2005. Al margen de las distintas interpretaciones que la norma
gener en su redaccin anterior, lo cierto es que. habindose eliminado la posibilidad de que el
imputado fuera condenado slo a una pena de multa, y no a una pena privativa de libertad, en el
evento de reconocer responsabilidad en los hechos, dicha redaccin implicaba para el mismo una
^nacin procesal tv sustantiva! mas favorable que la contemplada en la nueva normativa.
3 5
41
procesal o desde el m o m e n t o en que la ley les permitiere ejercer facultades

determinadas. C o m o se ve. se abandona el concepto tradicional de "partes"
y se omite al "actor civil".
L. EFECTO EN CHILE DE LAS
SENTENCIAS PENALES DE TRIBUNALES EXTRANJEROS
Este principio lo contiene el art. 13 del C P P . que reza: "Tendrn valor

en Chile las sentencias penales extranjeras. En consecuencia, nadie podr
ser juzgado ni sancionado por un delito por el cual hubiere sido ya condenado o absuelto por una sentencia firme de acuerdo a la ley y al procedimiento de un pas extranjero, a menos que el juzgamiento en dicho pas
hubiere obedecido al propsito de sustraer al individuo de su responsabilidad penal por delitos de competencia de los tribunales nacionales o,
cuando el imputado lo solicitare expresamente, si el proceso respectivo no
hubiere sido instruido de conformidad con las garantas de un debido
proceso o lo hubiese sido en trminos que revelaren falta de intencin de
juzgarle seriamente.
En tales casos, la pena que el sujeto hubiere cumplido en el pas extranjero se le imputar a la que debiere cumplir en Chile, si tambin resultare
condenado.
La ejecucin de las sentencias penales extranjeras se sujetar a lo que
dispusieren los tratados internacionales ratificados por Chile y que se
encontraren vigentes".
Las situaciones previstas en esta norma son diferentes al art. 3 del
C d P P (1906). Desde luego, sin perjuicio de normas especiales, no existe
el lmite establecido en el inciso 5 de dicho artculo, en relacin con las
sentencias absolutorias. Asimismo, atendido que las hiptesis de una segunda persecucin penal obedecen a que el proceso en el extranjero fue
montado con el nimo de impedir el juzgamiento en Chile, o fue una
parodia o viol el debido proceso (en estos dos ltimos casos se requiere,
adems, la voluntad del imputado), estimamos que no hay violacin del
principio estatuido en el art. I del CPP (non bis in dem).
o
1.3. Otras disposiciones

referidas a la actividad
generales,
procesal
Estas disposiciones se contienen en los prrafos 1 al 8 del Ttulo II del

Libro Primero del CPP. arts. 14 a 52.
Analizaremos algunas de dichas disposiciones, principalmente por
razones de importancia y/o novedad.
o
42
A. PLAZOS(ARTS. 14 A 18)
Se establece que todos los das y horas son hbiles para las actuaciones
del procedimiento. Al igual que en el art. 4 4 del C d P P (1906) se considera
la ampliacin, hasta las 24 horas del da siguiente hbil, del plazo que
venciere en da feriado (art. 14).
Los plazos de horas que consagra el C P P comienzan a correr inmediatamente despus que ocurra el hecho que fija la iniciacin, sin interrupcin
(art. 15). Si no se indicare expresamente lo contrario, todos los plazos que
establece el CPP, son fatales e improrrogables.
Se concede la facultad de solicitar al tribunal un n u e v o plazo, a quien
se hubiere visto impedido de ejercer un derecho o desarrollar una actividad
dentro del plazo legal, trmino que podr ser por el m i s m o perodo. La
peticin debe basarse en que el hecho no fuere imputable al solicitante, en
un defecto en la notificacin, fuerza mayor o caso fortuito, y debe impetrarse
dentro de los 5 das siguientes a la cesacin del impedimento (art. 17 CPP).
Se permite la renuncia de plazos a los intervinientes, en forma total o
parcial, mediante manifestacin expresa. Si el plazo es c o m n , la reduccin en el plazo o su renuncia requiere el consentimiento de todos y la
aprobacin del tribunal, (ART. 18 CPP).
B. COMUNICACIONES ENTRE AUTORIDADES (ARTS. 19 A 21)
En referencia a estas comunicaciones se establece un principio general,

en el art. 21 CPP, en el sentido que stas podrn realizarse por cualquier
medio idneo, sin perjuicio del posterior envo de la documentacin que
fuere pertinente.
El art. 19 CPP regula los requerimientos de informacin, contenido y
formalidades. Se expresa, c o m o regla general, que todas las autoridades
y rganos del Estado debern realizar las diligencias y proporcionar, sin
demora, la informacin que les requirieren el Ministerio Pblico y los
tribunales con competencia penal.
Si se trata de informaciones o documentos que, en virtud de la ley,
tuvieren carcter secreto, el requerimiento se debe atender observando las
normas de la ley respectiva, si la hubiere. Si no existe ley, se deben adoptar
las precauciones que aseguren que la informacin no ser divulgada.
En caso que la autoridad requerida retarde el envo de los antecedentes
solicitados o simplemente se niegue a enviarlos, esgrimiendo su carcter
reservado o secreto, y siempre que el fiscal respectivo estime indispensable la actuacin, se lo comunicar al Fiscal Regional quien, si comparte esa
apreciacin, solicitar a la Corte de Apelaciones respectiva que, previo
informe de la autoridad correspondiente, recabado por la va ms rpida.
43
resuelva la controversia. Si fuere el tribunal el que requiera la informacin ste formula la solicitud directamente a la Corte. El tribunal de alzada
resuelve en cuenta.
En el caso que la razn invocada por la autoridad para el rechazo de
enviar los antecedentes fuese que su publicidad pudiere afectar la seguridad nacional, la cuestin debe ser resuelta por la Corte Suprema.
Aun cuando la Corte que deba resolver rechace el requerimiento o solicitud de informacin, por compartir el juicio de la autoridad renuente, podr
ordenar que se suministren los datos que le parezcan necesarios para la
adopcin de decisiones relativas a la investigacin o para el pronunciamiento de resoluciones judiciales, segn el caso.
Importante es que las resoluciones que los ministros de Corte adopten
en estas materias n o los inhabilitan para conocer de ulteriores recursos
que se interpusieren en la causa respectiva.
En relacin con la razn de por qu se radic la decisin en la Corte de
Apelaciones y, slo por excepcin, en la Corte Suprema debemos dejar
constancia que, en la discusin parlamentaria de esta norma, se confrontaron dos formas de redaccin, prevaleciendo el parecer de la Cmara de
Diputados. En efecto, el Senado en esta materia estableci un procedimiento, el cual, en lo fundamental, entregaba a la Corte Suprema la determinacin acerca de si deben proporcionarse o no los antecedentes requeridos. La C m a r a de Diputados propuso, segn expusieron sus HH. seoras y seores integrantes en la respectiva Comisin Mixta, que tal decisin
fuese adoptada por regla general por las Cortes de Apelaciones, reservando
a la Corte Suprema la decisin de esta materia slo cuando la negativa de
una autoridad a proporcionar los antecedentes se fundamentarse, precisamente, en que su publicidad pudiera afectar la seguridad nacional.
La Comisin Mixta tuvo presente que nuestro ordenamiento contempla varias normas que confan a la Corte Suprema la resolucin de este tipo
de materias cuando pudiere estar involucrada la seguridad nacional: el
artculo 144 del Cdigo de Justicia Militar: el artculo 16. inciso tercero,
de la ley N 19.628, sobre proteccin de datos de carcter personal, y el
artculo 11 ter de la ley N 18.575, Orgnica Constitucional de Bases
Generales de la Administracin del Estado.
El planteamiento de la Cmara de Diputados, que se impuso en definitiva, g u a r d a a r m o n a con el artculo 209 del CPP, que precisamente
entrega a la Corte Suprema la decisin sobre la prctica de la diligencia
de entrada y registro en determinados recintos en que se encontraren
informacin o elementos reservados, cuyo conocimiento pudiera afectar la
seguridad nacional.
44
SABAS CHAHUN SARRS
Por otra parte, esa posicin es congruente con el propsito de que,

c o m o regla general, los pronunciamientos que deba adoptar un tribunal
superior sobre el procedimiento penal queden radicados en el r g a n o
inmediato, esto es, la Corte de Apelaciones respectiva, c o m o forma de
evitar dilaciones, acercar la justicia a las personas y reforzar el papel de
gobierno judicial de la Corte Suprema. Propsito que tambin, y c o m o se
ver, subyace a la regulacin que el nuevo procedimiento penal contiene
respecto del tribunal competente para conocer del recurso de nulidad.
El art. 20 CPP, se refiere a las solicitudes de diligencias que un
tribunal dirija a otro, para realizarla en el territorio jurisdiccional de
ste. En estos casos, el tribunal requirente le dirige la solicitud directamente al requerido, con la mencin de los antecedentes necesarios.
Si el tribunal requerido rechaza el trmite o diligencia, o si transcurre el plazo pertinente sin realizarse, el requirente puede dirigirse directamente al superior jerrquico del primero para que ste ordene, agilice o
gestione directamente la peticin.
Finalmente, la ley N 20.074 introdujo el artculo 20 bis. que se refiere
a la tramitacin de solicitudes de asistencia internacional, sealando que
las solicitudes de autoridades competentes de pas extranjero para que se
practiquen diligencias en Chile sern remitidas directamente al Ministerio
Pblico, el que solicitar la intervencin del juez de garanta del lugar en
que deban practicarse, cuando la naturaleza de las diligencias lo hagan
necesario de acuerdo con las disposiciones de la ley chilena.
C. COMUNICACIONES Y CITACIONES DEL MINISTERIO PBLICO
Se regulan en los arts. 22 y 23 del C P P . Comunicacin: Bsicamente

se precepta que, cuando el Ministerio Pblico debiere comunicar formalmente alguna actuacin a los dems intervinientes del procedimiento, ser
su responsabilidad hacerlo por cualquier medio razonable, que resultare
eficaz. El propio Ministerio Pblico debe acreditar la circunstancia de
haberse hecho la comunicacin.
Si algn interviniente probare que. derivado de la deficiencia de la
comunicacin, no pudo ejercer un derecho o desarrollar una actividad
dentro del plazo legal, puede solicitar un nuevo plazo, solicitud a la que se
le aplicar el art. 17 CPP.
Citacin: si para el desarrollo de su investigacin, el fiscal necesita la
comparecencia de alguna persona, puede citarla por cualquier m e d i o
idneo. En el caso que el citado no comparezca, puede el fiscal pedir
autorizacin al Juez de Garanta para conducirlo compulsivamente ante l.
Una excepcin a esta posibilidad de recabar la comparecencia personal, se
\1 \ \ l AI. DEL NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL
45
consagra respecto de aquellas personas o autoridades que estn exentas de

la obligacin de comparecer a declarar c o m o testigos, segn el art. 300
CPP (ellas deponen en la forma prevista por el art. 301 C P P , es decir, donde
ejercen sus funciones, en su domicilio, o por informe), c o m o se ver ms
adelante.
D. NOTIFICACIONES Y CITACIONES JUDICIALES
Se regulan en los arts. 24 a 33. Agruparemos algunas normas en esta

materia, para efectos de su comprensin:
1) Funcionarios habilitados: se establece (art. 24 CPP) que las resoluciones judiciales sern notificadas por los funcionarios del tribunal
que las hubiere expedido (empleados que sern designados para tales fines
por el Juez Presidente del Comit de Jueces, a proposicin del administrador del tribunal respectivo).
El tribunal puede ordenar que una o m s notificaciones determinadas sean practicadas por otro ministro de fe o, en casos calificados y por
resolucin fundada, por un agente de la polica.
2) Contenido (art. 25 CPP): copia ntegra de la resolucin, a menos que
la ley expresamente ordene agregar otros antecedentes o que el juez lo
estimare necesario para la debida informacin del notificado o para el
adecuado ejercicio de sus derechos.
3) Notificacin al Ministerio Pblico (art. 2 7 CPP): se le notificar en
sus oficinas, dentro de los lmites urbanos donde funciona el tribunal,
debiendo informar cualquier cambio de domicilio.
4) Notificacin a otros intervinientes (art. 28 CPP): si tiene defensor
o mandatario constituido en el procedimiento, las notificaciones se harn
slo a ste, a menos que la ley o el tribunal dispusieren que se notifique,
tambin, directamente al interviniente.
D e b e m o s recordar que, segn el art. 26 CPP, todos los intervinientes
deben fijar domicilio en su primera intervencin y comunicar cualquier
cambio de ste. A todos se les debe advertir (excepto al imputado puesto
en libertad por sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria firmes)
que, en caso de omisin en el sealamiento de domicilio o inexactitud, las
resoluciones sern notificadas por el estado diario.
5) Notificaciones al imputado privado de libertad (art. 29 CPP): estas
notificaciones deben hacerse en persona, en el establecimiento o recinto
en que permaneciere, aunque est fuera del territorio jurisdiccional del
tribunal. Se harn mediante la entrega, por un funcionario y bajo la responsabilidad del jefe del establecimiento, del texto de la resolucin respectiva (texto que el tribunal puede remitir, j u n t o a otros antecedentes
46
SABAS CHAHUN SARRS
relevantes, por cualquier m e d i o idneo, sea fax, correo electrnico u otro).

Si el notificado no sabe leer, la resolucin le ser leda por el funcionario.
Excepcionalmente, por resolucin fundada, el tribunal puede disponer que. d e t e r m i n a d a s resoluciones sean notificadas, al privado de libertad, en persona y en el lugar de funcionamiento del tribunal.
En relacin con el texto de esta norma del art. 29 CPP, debe dejarse
constancia que las opiniones fueron contrapuestas entre la Cmara de
Diputados y el Senado, durante la tramitacin parlamentaria del CPP. As,
el Senado haba propuesto que las notificaciones al imputado privado de
libertad se le hicieran en persona; y seal c o m o lugares en que podan ser
practicadas el tribunal o el establecimiento penal en que se encontrare
recluido. El rechazo de la C m a r a de Diputados, en el tercer trmite constitucional, obedeci al propsito de dar preferencia a las notificaciones en
el lugar en que el sujeto se encontrare privado de libertad, a fin de reducir
el nmero de personas que deben ser trasladadas diariamente a los tribunales, que. en un 65 % , responda solamente a la obligacin de notificarles
las resoluciones denegatorias de libertad, como suceda bajo el texto del
anterior C d P P ( 1 9 0 6 ) .
La Comisin Mixta acept esta idea y resolvi establecer la regla general que recin analizamos.
6) Notificacin de resoluciones en audiencias (art. 30 CPP): las resoluciones pronunciadas durante las audiencias se entienden notificadas a
los intervinientes que asistieron o debieron asistir a las mismas. Debe
dejarse constancia en el estado diario, pero su omisin no invalida la
notificacin.
Los interesados siempre pueden pedir copia del registro respectivo.
7) Otras formas de notificacin (art. 31 CPP)y normas aplicables (art.
32 CPP): cualquier interviniente puede proponer para s otras formas de
notificacin, que el tribunal puede aceptar si las considera suficientemente
eficaces y no causan indefensin. En lo no previsto en el prrafo (arts. 24
a 33 CPP), las notificaciones a los intervinientes se rigen por las normas
del Ttulo VI. del Libro I, del C P C (arts. 38 a 58 de ese Cdigo).
8) Citaciones Judiciales (art. 33 CPP): se aplica esta norma al caso que
fuere necesario citar a alguna persona para llevar a cabo una actuacin ante
el tribunal. Se les notifica, se les comunica da y hora de la audiencia y se
les advierte que su n o comparecencia, injustificada, dar lugar a que sean
conducidas por m e d i o de la fuerza pblica, que quedarn obligados al
pago de las costas que causen y que se les podr sancionar. Se les indicar
que. en caso de i m p e d i m e n t o , debern comunicarlo y justificarlo ante
el tribunal, antes de la audiencia, si fuere posible.
47
El tribunal puede ordenar que el imputado que no compareciere, sin

justiticacin, sea detenido o sometido a prisin preventiva, hasta la realizacin de la actuacin. En el caso de peritos o testigos, stos pueden ser
arrestados hasta que se lleve a efecto la actuacin (por un m x i m o de 24
horas) y. adems, imponrseles una multa de hasta 15 U T M .
Si la comparecencia no justificada es del fiscal o defensor se les puede
aplicar una suspensin del ejercicio de la profesin hasta de 2 meses, de
acuerdo al procedimiento del art. 287 C P P .
3 6
E. RESOLUCIONES Y OTRAS
ACTUACIONES JUDICIALES (ARTS. 34 A 38
CPP)
En esta materia destacaremos:

a) Nulidad de las actuaciones delegadas (art. 35 CPP): se establece
expresamente que la delegacin de funciones en empleados subalternos
del tribunal para realizar actuaciones que requieran, segn las leyes, la
intervencin del juez, produce la nulidad de las mismas.
b) Fundamentacin
(art. 36 CPP): todas las resoluciones del tribunal
deben ser fundamentadas, salvas las que se pronuncian sobre cuestiones de
mero trmite. La fundamentacin debe expresar sucintamente, pero con
precisin, los motivos de hecho y de derecho en que se basan las decisiones.
N o sustituye la adecuada fundamentacin, la mera relacin de los
documentos del procedimiento, la mencin de los medios de prueba o de
las solicitudes de los intervinientes, segn sea el caso.
c) Firma (art. 37 CPP): es importante que. si algn juez no pudiere
firmar una resolucin, se deja constancia del impedimento. E m p e r o , basta
el registro de la audiencia respecto de las resoluciones que se dicten en ella.
d) Plazos generales para dictarlas (art. 38 CPP): las cuestiones que se
debatan en una audiencia, deben ser resueltas en ella. Las presentaciones
escritas sern resueltas por el tribunal, antes de las 24 horas siguientes a
su recepcin.
F . REGISTRO DE LAS ACTUACIONES JUDICIALES (ARTS. 39 A 44
CPP)
Se consagra el principio que. de las actuaciones realizadas por o ante

el Juez de Garanta, el tribunal del juicio oral, las Cortes de Apelaciones
o la Corte Suprema se levanta un registro. Respecto de los tribunales
superiores de justicia, la obligacin de registro se hizo extensiva a los
El apercibimiento contemplado en el art. 33 aludido abarca incluso a la vctima que.
procesalmente. se identifica con el testigo. Vase: CHAHUN, Sabas. "Notas sobre la declaracin de
los imputados y vctimas en el nuevo proceso penal", en Semana Jurdica N 110. LexisNexis. 2003.
6
48
mismos mediante la modificacin introducida al art. 39 del C P P por el

numeral 3 del artculo I de la ley N 20.074.
Las sentencias y dems resoluciones de los tribunales sern registradas
ntegramente. El registro se efectuar por cualquier medio apto para producir fe. que permita garantizar la conservacin y reproduccin del contenido.
(Recordemos que, en el Proyecto de Cdigo Procesal Penal, se hablaba de
"acta", por lo que se ampliaron las formas posibles de registros).
o
Hasta noviembre de 2005 exista una diferencia entre el registro de las

actuaciones ante el Juez de Garanta y el registro de las realizadas en el
juicio oral (sin perjuicio que las normas de este ltimo se aplican a la
audiencia de preparacin del juicio oral, no obstante celebrarse ante el
m i s m o Juez de Garanta). Esta diferencia estribaba en que de las actuaciones hechas ante el juez unipersonal, con la excepcin antedicha, se haca
un registro en forma resumida (de acuerdo al actualmente derogado art. 40
C P P ) ; en cambio, el juicio oral y la audiencia de preparacin de ste,
deban ser registrados en forma ntegra. Actualmente, luego de la modificacin introducida por la ley N 20.074, todas las audiencias realizadas
ante los jueces con competencia en materia penal se registrarn en forma
ntegra, por cualquier medio que asegure su fidelidad, tal c o m o audio
digital, video u otro soporte tecnolgico equivalente (art. 41 C P P ) .
Seregulael valordelregistrodeljuiciooral(art.42CPP). sealandoque
demostrarelmodoenquese hubiere desarrollado la audiencia, laobservancia
de las formalidades, las personas que intervinieron y los actos llevados a cabo.
Sin embargo, se expresa que esto es sin perjuicio del art. 359 CPP. Ello porque,
en el caso del recurso de nulidad, se puede rendir prueba para acreditar la causal
respectiva, causal que podra, por ejemplo, basarse en una circunstancia no
consignada en el registro del juicio o mal registrada, loque resulta lgico si se
examinan las causales del recurso, como se har ms adelante.
Se regula la conservacin de los registros (art. 4 3 CPP), la forma de
reemplazar el contenido de un registro daado, la posibilidad de dictar
nuevamente ciertas resoluciones si no hubiese copia fiel, o repetir actuaciones, etc. En todo caso, se establece que no debern dictarse nuevamente
las resoluciones o repetir las actuaciones que sean el antecedente de resoluciones conocidas o en ejecucin.
Se establece que los intervinientes siempre tendrn acceso a los registros, salvas las excepciones legales (por ejemplo, las hiptesis de actuaciones, documentos o registros declarados secretos por el fiscal, de acuerdo
al art. 182 CPP).
Los terceros tambin podrn consultar los registros, a menos que el tribunal restrinja el acceso, para no afectar la investigacin o el principio de inocen-
49
cia. Se norma expresamente que, en todo caso, los registros sern pblicos
transcurridos cinco aos desde que se realiz la actuacin en ellos consignada.
Se seala que, el funcionario competente del tribunal, dar copias fieles
de los registros, segn lo antes expuesto y que, adems, certificar si se
dedujeron recursos contra la sentencia definitiva.
G. COSTAS (ARTS. 45 A 51 C P P )
Las costas del procedimiento comprenden tanto las procesales como

las personales.
Las costas sern de cargo del condenado. Tambin debern soportar
las costas la vctima que abandonare la accin civil (respecto de las
costas que su intervencin c o m o parte civil hubiere causado) y el querellante que a b a n d o n a r e la querella. No obstante el tribunal, por resolucin fundada, podr eximir total o parcialmente del pago a quien deba
soportarlo.
Si el imputado es absuelto o sobresedo definitivamente, el Ministerio
Pblico ser c o n d e n a d o en costas, salvo el caso que hubiese acusado cumpliendo la orden judicial del art. 462 C P P (caso en el cual la intencin
primitiva del fiscal era requerir una medida de segundad para el caso del
inimputable contemplado en el art. 10 N 1 del Cdigo Penal y el juez,
rechazando tal requerimiento, lo oblig a acusar) o cuando el tribunal
estime razonable eximirle por razones fundadas. Esta ltima causal de
exclusin de la condena en costas al Ministerio Pblico corresponde a una
agregacin efectuada por la ley N 20.074 al inciso I del art. 4 8 C P P .
Tambin podr condenarse en costas al querellante.
o
Se establece q u e los fiscales, y los abogados o mandatarios de los

intervinientes, no podrn ser condenados al pago de las costas, salvo notorio desconocimiento del derecho o grave negligencia en el desempeo de
sus funciones.
[En relacin con el cobro de las costas debe dejarse constancia de algunas
situaciones que podran plantearse, a saber:
a) Sentencia de condena que favorece al Ministerio Pblico. Este tipo de
resoluciones se rige para su cumplimiento por las normas generales del

CPC, constituyendo las sumas que, eventualmente, se perciban ingresos
pblicos debiendo ingresarse en arcas fiscales. En tales hiptesis debera
intervenir el Ministerio Pblico. Empero, si se busca el cumplimiento de la
resolucin condenatoria en costas con posterioridad al plazo de un ao que
se establece en el artculo 233 del CPC, debera intervenir el Consejo de
Defensa del Estado (CDE) en el nuevo juicio que se originare, previa
informacin y solicitud del Ministerio Pblico.
50
2) Sentencias que condenan al Ministerio Pblico al pago de las costas.

En este supuesto, el sujeto pasivo de la obligacin de satisfacer las costas
avaluadas es, en definitiva, el Fisco de Chile. Por ende, la resolucin que
condene al Ministerio Pblico al pago de las costas debe sujetarse, para su
cumplimiento, a lo dispuesto por el artculo 752 del CPC. Consecuencia de
lo anterior, es que debe intervenir el CDE, de acuerdo a lo establecido en el
artculo 59 de su Ley Orgnica.
3) Sentencias que condenan a los fiscales al pago de las costas.
En esta hiptesis el sujeto obligado a soportar el pago es el funcionario que
desconoce gravemente el derecho o ha sido negligente en el desempeo de
sus funciones, como persona natural, con su patrimonio y no el Fisco. Por
ende, no cabe participacin del CDE. ]
Finalmente, y respecto a los gastos, se establece que, si fuere necesario
realizar alguno cuyo pago corresponda a los intervinientes. el tribunal
estimar su monto y dispondr su consignacin anticipada.
H. NORMAS SUPLETORIAS (ART. 52
CPP)
Sern aplicables al nuevo procedimiento penal, en cuanto no se opongan a los preceptos del CPP, o a otras leyes especiales, las "normas comunes a todo procedimiento", del Libro I del C P C .
2. SUJETOS PROCESALES E INTERVINIENTES
2.1. Ministerio
Pblico
A . GENERALIDADES
El Cdigo Procesal Penal encarga la tarea de investigar al Ministerio

Pblico, organismo que se concibe c o m o autnomo del Poder Judicial, y
que ser el destinatario de las denuncias y querellas (aunque estas ltimas
deben presentarse ante el Juez de Garanta, y sern derivadas, posteriormente, al Ministerio Pblico) que tengan por objeto poner en movimiento
el sistema procesal penal, sin perjuicio de su facultad de iniciar el procedimiento por su propia iniciativa.
Es el Ministerio Pblico el responsable del destino y xito de la investigacin, el que dispondr las diligencias necesarias y que considere adecuadas. Se relacionar con la polica, quien est sujeta a su direccin,
aunque sin alterar su dependencia orgnica, c o m o se explicar.
Estructurndose el proceso c o m o una contradiccin entre partes
acusadora (que ser ahora el Fiscal) y acusada, todas las investigaciones
y actividades del Ministerio Pblico que sean realizadas durante la investigacin, tienen por finalidad preparar la acusacin, pero n o constituyen
pruebas. Slo son pruebas vlidas las producidas y rendidas ante el tri-
51
hunal de juicio oral, sin perjuicio de calificadas excepciones que se sealan ms adelante.
A m n de lo anterior, el Ministerio Pblico tiene la obligacin de dar
informacin y proteccin a las vctimas de los delitos. A este respecto, el
artculo 78 del CPP, prescribe: "Ser deber de los fiscales durante todo el
procedimiento adoptar medidas, o solicitarlas, en su caso, para proteger a
las vctimas de los delitos; facilitar su intervencin en el mismo y evitar o
disminuir al mnimo cualquier perturbacin que hubieren de soportar con
ocasin de los trmites en que debieren intervenir
Los fiscales estarn obligados a realizar, entre otras, las siguientes
actividades a favor de la vctima:
a) Entregarle informacin acerca del curso y resultado del procedimiento, de sus derechos y de las actividades que debiere realizar para
ejercerlos.
b) Ordenar por s mismos o solicitar al tribunal, en su caso, las medidas
destinadas a la proteccin de la vctima y su familia frente a probables
hostigamientos, amenazas o atentados.
c) Informarle sobre su eventual derecho a indemnizacin y la forma de
impetrarlo, y remitir los antecedentes, cuando correspondiere, al organismo del Estado que tuviere a su cargo la representacin de la vctima en el
ejercicio de las respectivas acciones civiles.
d) Escuchar a la vctima antes de solicitar o resolver la suspensin del
procedimiento o su terminacin por cualquier causa.
Si la vctima hubiere designado abogado, el Ministerio Pblico estar
obligado a realizar tambin a su respecto las actividades sealadas en las
letras a) y d) precedentes".
En relacin con la manera de actuar por parte del Ministerio Pblico se
le impone la objetividad en ella; as el artculo 3 de la Ley N 19.640,
Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico, refiere que: "En el ejercicio
de su funcin, los fiscales del Ministerio Pblico adecuarn sus actos a un
criterio objetivo, velando nicamente por la correcta aplicacin de la ley.."..
Asimismo, la segunda parte del artculo 3 mencionado, consagra una
norma idntica al artculo 109 del Cdigo de Procedimiento Penal. E m p e ro, tal norma, al vincularse con ese criterio objetivo y dentro de la estructura del nuevo procedimiento, adquiere un real sentido al obligar a que el
Fiscal a cargo del caso investigue, con igual celo, tanto los hechos y circunstancias que fundan o agravan la responsabilidad del imputado, como
los que le eximen de ella o la extinguen o atenan.
o
Volveremos sobre la forma de actuar del Ministerio Pblico, ms adelante.
52
S A B A S CHAHUAN SARRS
B . ORGANIZACIN
Con el fin de introducir en la legislacin chilena la figura del Ministerio

Pblico, con el concepto que el nuevo procedimiento penal le confiere, se
han debido, y se debern modificar todava, diversas normas vigentes. Sin
embargo, la estructura del organismo y sus funciones se contienen, bsicamente, en dos grupos de disposiciones, a saber:
1. Constitucin
Poltica de la
Repblica
Mediante la Ley de Reforma Constitucional N 19.519 (publicada en

el Diario Oficial de 16 de septiembre de 1997), se agreg a la Carta Fundamental un captulo nuevo, el Captulo VI-A, que se denominaba "Ministerio Pblico" y que estaba formado por los artculos 80 A a 80 H. Actualmente, y despus de la modificacin constitucional hecha por la Ley de
Reforma N 20.050, de agosto de 2 0 0 5 , se contemplan en el Captulo VII,
artculos 83 a 9 1 .
Estas normas son texto constitucional vigente, y su contenido ser
analizado l u e g o .
37
2. Ley Orgnica
Constitucional
del Ministerio Pblico.
(LOCMP)
Esta normativa se traduce en la ley N 19.640, publicada en el Diario
Oficial de 15 de octubre de 1999.
Del j u e g o de ambos grupos de n o r m a s se desprenden las funciones,
atribuciones, caractersticas, ubicacin institucional y organizacin interna del Ministerio Pblico las que, someramente, pasamos a resumir:
a) En primer lugar se dispone claramente que el Ministerio Pblico es
un organismo a u t n o m o y j e r a r q u i z a d o que dirigir en forma exclusiva
la investigacin de hechos constitutivos de delito, los que determinen la
participacin punible y los que acrediten la inocencia del imputado y que,
en su caso, ejercer la accin penal pblica. A s i m i s m o , le corresponder
la adopcin de medidas para proteger a las vctimas y a los testigos. En
caso alguno podr ejercer funciones jurisdiccionales, (art. 83 C P R y
art. 1" L O C M P ) .
- Para los antecedentes y discusin legislativa de esta Ley de Reforma:

a)"Ministerio Pblico. Antecedentes de la Reforma Constitucional". PFEFFER URQUIAGA,
Emilio. Editorial Jurdica ConoSur. Octubre 1997. 147 pgs: y
b) Constitucin Poltica de la Repblica de Chile. Edicin Especial. Leyes Anotadas y
Concordadas. Diario Oficial de la Repblica de Chile. Marzo de 1999. pgs. 74 a 85.
l7
53
Este organismo no est sujeto a la superintendencia directiva, correccional y econmica de la Corte Suprema. En todo caso, el Fiscal Nacional
.endr tal superintendencia, respecto del Ministerio Pblico, de acuerdo a
as normas de la L O C M P (art. 91 CPR).
[Sobre la ubicacin dentro del ordenamiento jurdico, existen en el Derecho
Comparado dos modelos posibles. Uno, que ubica el Ministerio Pblico
como un ente fuera de los poderes Ejecutivo o Judicial, lo que busca evitar
dos peligros: el de "judicializacin" y el de "politizacin". Esta forma de
organizacin la encontramos, entre otros pases, en Bolivia (establecido por
la Constitucin de 1967), Per (Constitucin de 1993), Argentina, etc.
El otro modelo consiste en ubicar al Ministerio Pblico como un organismo
inserto o dependiente de los Poderes citados, con mayor o menor autonoma
funcional. Entre los pases que adoptan esta posibilidad estn Brasil (Constitucin de 1998), Colombia (Constitucin de 1991), Mxico (Constitucin
de 1917), Espaa (Constitucin de 1978, Ttulo VI, dedicado al Poder
Judicial), Grecia (segn ley N" 1756-1989, donde es una autoridad judicial,
funcionalmente independiente, tanto de los tribunales, como del Poder
Ejecutivo), etc.]
b) En segundo lugar, y consecuencia lgica de la funcin del Ministerio
Pblico, es que se estatuye su facultad de imperio, esto es, podr impartir
rdenes directas a la fuerza pblica, debiendo la polica cumplir sin ms
trmite su mandato, no pudiendo calificar el fundamento, oportunidad, ni
la legalidad o justicia del m i s m o . Sin embargo, ciertas actuaciones (las
que priven al imputado o a terceros del ejercicio de los derechos asegurados en la Constitucin o los restrinjan o perturben) requerirn de autorizacin judicial previa. Slo en esos casos, la autoridad policial requerida
podr recabar la exhibicin de dicha autorizacin judicial.
Tambin se adecan las normas constitucionales con el fin de diferenciar el Ministerio Pblico de carcter judicial (fiscales de las Cortes de
Apelaciones y fiscal de la Corte Suprema) del nuevo Ministerio Pblico
que se introduce (arts. 75 y 78 C P R ) . Asimismo, la ley N 19.665. modific
el Cdigo Orgnico de Tribunales en esta materia, concordndolo con la
nueva normativa.
c) En lo relacionado propiamente con la organizacin del Ministerio
Pblico, ste se organizar en una Fiscala Nacional, 16 Fiscalas Regionales - u n a por cada regin del pas y cuatro en la Regin Metropolitana-
Ver: a) PFEFFER U . , Emilio. Op. eil. Anexo I, pgina 103 y ss.: y b) "Las funciones del
Ministerio Pblico en las Constituciones Centroamericanas". Cruz Castro. Fernando. En: "Pena y
Estado". N 2. "Ministerio Pblico". Editores del Puerto. Buenos Aires 1997.
3 8
54
SABAS CHAHUN SARRAS
(art. 86 CPR, en relacin con arts. 12 y 28 L O C M P ) , Fiscalas Locales

(art. 38 L O C M P ) y un Consejo General que, bsicamente, actuar como
rgano asesor del Fiscal Nacional (art. 24 L O C M P ) .
i) Fiscal Nacional: es el jefe superior del Ministerio Pblico y responsable de su buen funcionamiento. Es n o m b r a d o por el Presidente de la
Repblica quien lo designa sobre la base de una propuesta en quina de la
Corte Suprema y requiere el acuerdo del Senado, por los dos tercios de
sus miembros en ejercicio, en sesin especialmente convocada al efecto.
Para formar la quina debe llamarse a concurso pblico de antecedentes (art.
87 CPR, en relacin con art. 15 L O C M P ) .
Si el Senado no aprueba el nombramiento del Presidente, la Corte
Suprema completa la quina con otro nombre, que sustituye al rechazado,
y se repite el procedimiento (art. 85 CPR, en relacin con arts. 13 a 23
LOCMP).
El Fiscal Nacional as elegido dura 8 aos en el c a r g o , no puede ser
reelegido para el perodo inmediatamente siguiente y no puede ser removido, salvo por la Corte Suprema, ante requerimiento del Presidente de la
Repblica, de la Cmara de Diputados o diez de sus miembros, por incapacidad, mal comportamiento o negligencia manifiesta en el ejercicio de sus
funciones. La Corte Suprema debe conocer del asunto en pleno especialmente convocado al efecto y. para acordar la remocin, debe reunir el voto
conforme de la mayora de sus miembros en ejercicio. (art. 89 CPR).
39
40
El Fiscal Nacional slo por excepcin y de oficio, podr asumir la

direccin de la investigacin, el ejercicio de la accin penal pblica y la
proteccin de las vctimas o testigos respecto de determinados hechos que
se estimen constitutivos de delito. Ello podr ocurrir si la investidura de los
involucrados - c o m o imputados o v c t i m a s - lo hace necesario para garantizar que dichas tareas se cumplirn con absoluta independencia y autonoma (art. 18 L O C M P ) .
Entre las funciones del Fiscal Nacional, reglamentadas fundamentalmente en el art. 17 de la L O C M P , estn:
- fijar los criterios de actuacin del Ministerio Pblico, para el cumplimiento de sus objetivos constitucionales y legales, oyendo previamente al
Consejo G e n e r a l ;
41
La duracin original de los cargos de Fiscal Nacional y Fiscales regionales era de 10 aos,
perodo modificado y reducido a 8 aos mediante la ley N. 20.050 de 26 de agosto de 2005 que
modific la Constitucin Poltica de la Repblica en este aspecto.
3 y
4 0
El quorum fue rebajado, desde 4/7 al actual, por la ley N 20.050.
El art. 5 letra a) de la ley N". 20.074 modific el art. 17 letra a) de la LOCMP agregando
una frase final que seala que "Tratndose de los delitos que generan mayor conmocin social.
4 1
55
- ejercer la potestad reglamentaria y la disciplinaria en conformidad a

la ley;
- dictar las instrucciones generales que estime necesarias para el adecuado cumplimiento de la tarea de direccin de la investigacin de los
hechos punibles, del ejercicio de la accin penal y de la proteccin de las
vctimas y testigos fen relacin con esta facultad debe tenerse presente que
no podr dar instrucciones u ordenar realizar u omitir la realizacin de
actuaciones en casos particulares, salvo el caso del art. 18 L O C M P . (En
relacin con ello vid. Infra G.3);
- nombrar y solicitar la remocin de los Fiscales Regionales;
- resolver las dificultades que se susciten entre estos funcionarios, en
el ejercicio de sus funciones procedimentales, pudiendo disponer qu Fiscala Regional realizar tales actividades o disponer medidas de coordinacin, etc.
Adems, existe una importante funcin que se ejercer previo informe
del Consejo General, cual es la de crear unidades especializadas para la
persecucin de determinados delitos. La L O C M P seala que deber crearse, al menos, una unidad especializada para investigar los delitos tipificados
en la Ley N 19.366, sobre Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias
Sicotrpicas. entendiendo, en la actualidad, que la referencia legislativa se
realiza respecto de la ley N 20.000 de 16 de febrero de 2 0 0 5 , que sustituy
la anterior normativa de drogas. A m n de la anterior se han creado otras
unidades, concretamente: una unidad especializada para combatir el lavado de dinero, el crimen organizado y los delitos econmicos, otra para
asesoraren materia de delitos sexuales y violentos, una unidad especializada en delitos funcionarios y probidad pblica y, finalmente, de reciente
creacin surgida de la necesidad de modificacin y creacin legislativa,
una unidad especializada en responsabilidad penal juvenil y violencia
intrafamiliar. Dichas unidades especializadas estn dirigidas por un Director, designado por el Fiscal Nacional oyendo al Consejo General, que tiene
como funcin colaborar y asesorar a los fiscales a cargo de la direccin de
la investigacin de determinada categora de delitos, de acuerdo con las
intrucciones que al efecto dicte el Fiscal Nacional.
Segn el art. 19 LOCMP. el Fiscal Nacional puede disponer, de oficio y
de manera excepcional, que un determinado Fiscal Regional asuma la direc-
Continuacin nota
dichos criterios dehern referirse, especialmente, a la aplicacin de las salidas alternativas y a las
instrucciones generales relativas a las diligencias inmediatas para la investigacin de los mismos,
pudiendo establecerse orientaciones diferenciadas para su persecucin en las diversas Regiones del
pas, atendiendo a la naturaleza de los distintos delitos".
4 1
56
SABAS CHAHUN SARRS
cin de la investigacin, el ejercicio de la accin penal pblica y la proteccin

de las vctimas o testigos, en relacin con hechos delictivos que lo hicieren
necesario por su gravedad o por la complejidad de su investigacin.
D e la m i s m a manera recin sealada, podr disponer que un Fiscal
Regional, distinto de aqul en cuyo territorio se hubieren perpetrado los
hechos, tome a su cargo las tareas antes aludidas, cuando la necesidad de
operar en varias regiones as lo exigiere.
Junto a las funciones antes expresadas, el Fiscal Nacional tambin
d e b e r , a n u a l m e n t e y en el mes de abril, rendir cuenta, personalmente
y en audiencia pblica, de las actividades del Ministerio Pblico, en los
trminos del art. 21 L O C M P . En dicha audiencia, adems, dar a conocer
los criterios de actuacin del organismo que se aplicarn durante el ao
siguiente y. adems, sugerir las polticas pblicas y modificaciones legales que estime necesarias para el mejoramiento del sistema penal, para una
efectiva persecucin de los delitos, la proteccin de las vctimas y de los
testigos, y el adecuado resguardo de los derechos de las personas. Esto
ltimo, de acuerdo a la modificacin introducida por la ley N 20.074 al
inciso 2 del art. 21 que agreg la posibilidad conferida al Fiscal Nacional,
en su cuenta pblica anual, de sugerir, entre otras, polticas pblicas en
materia de persecucin penal pblica, otorgando al Ministerio Pblico, de
manera expresa, un rol trascendental en materia de definicin de la poltica
criminal del pas.
o
P a r a ser n o m b r a d o Fiscal Nacional se requiere tener a lo menos 10

aos de ttulo de abogado, haber cumplido 40 aos de edad, ser ciudadano
chileno con derecho a sufragio y no encontrarse sujeto a alguna de las
incapacidades e incompatibilidades que previene la ley (art. 14 L O C M P ) .
Finalmente, debe tenerse presente que al Fiscal Nacional, a los Fiscales
Regionales y a los adjuntos se les aplica el art. 78 de la C P R (por disposicin del art. 90 C P R ) . Vale decir, que ninguno de ellos pueden ser aprehendidos sin orden del tribunal competente, salvo el caso de crimen o
simple delito flagrante y slo para ponerlos inmediatamente a disposicin
del tribunal que deba conocer del asunto de que se trate, segn la ley.
ii) Consejo General: lo forman el Fiscal Nacional, quien lo preside, y
los Fiscales Regionales. Sus funciones bsicas se regulan en el art. 25
L O C M P . Sesionar ordinariamente, al menos, cuatro veces al ao y. extraordinariamente, c u a n d o lo convoque el Fiscal Nacional.
iii) Fiscalas Regionales. Siguiendo con la estructura jerrquica del
Ministerio Pblico se encuentran los Fiscales Regionales. A ellos corresponde el ejercicio de las funciones y atribuciones del Ministerio Pblico
en la regin o parte de regin que corresponde a la Fiscala a su cargo sea
57
por s o por medio de los fiscales adjuntos que se encuentren bajo su

dependencia (art. 27 L O C M P ) .
Los Fiscales Regionales son designados por el Fiscal Nacional, a propuesta en terna de la Corte de Apelaciones respectiva de cada regin. Si en
sta existiere ms de una Corte de Apelaciones, la terna ser formada por
un pleno conjunto de todas ellas, convocado especialmente al efecto por
el Presidente de la Corte de ms antigua creacin. Para formar la terna se
llama a concurso pblico de antecedentes (ver arts. 86 y 87 CPR; y art. 29
LOCMP).
En este punto debemos tener presente la modificacin introducida por
la ley N 19.762, que agreg un inciso final nuevo al artculo 29 de la
L O C M P , que dispone: "En el caso de la Regin Metropolitana de Santiago, si debieren proveerse dos o ms cargos de fiscal regional, se efectuar
un solo concurso pblico. Los postulantes indicarn el cargo en el que se
interesaren y. si nada manifestaren, se entender que optan a todos ellos.
El pleno conjunto de las Cortes de Apelaciones de Santiago y de San
Miguel elaborar las ternas en series de dos. de manera que slo una vez
resuelta la primera serie por el Fiscal Nacional, se proceda a confeccionar
la siguiente serie. Las propuestas se harn conforme al orden en que ste
hubiere determinado la sede y la distribucin territorial de las fiscalas. En
lo dems se aplicarn las reglas establecidas en los incisos precedentes".
Estos funcionarios duran 8 aos en sus funciones, no pueden ser
designados nuevamente por el perodo siguiente, lo que no obsta a que
puedan ser nombrados en otro cargo del Ministerio Pblico, y cesan en su
cargo al cumplir 75 aos de edad.
Los Fiscales Regionales podrn ser removidos de forma anloga al
Fiscal Nacional, pero su remocin puede tambin ser solicitada por este
ltimo.
Para ser n o m b r a d o en este cargo se requiere ser ciudadano chileno
con derecho a sufragio, tener a lo menos 5 aos el ttulo de abogado, haber
cumplido 30 aos de edad y no tener incapacidades o inhabilidades legales
(art. 31 L O C M P ) .
iv) Fiscalas Locales y los fiscales adjuntos.(Arts.
38 a 44 L O C M P ) .
Las primeras son las unidades operativas de las Fiscalas Regionales, para
el cumplimiento de las tareas de persecucin penal y dems citadas.
Estas unidades cuentan con los fiscales adjuntos, otros profesionales y
personal de apoyo. Segn el actual texto del art. 38 (modificado por la ley
N 19.806), cada Fiscala Local estar integrada por uno o ms fiscales
adjuntos, que sern designados por el Fiscal Nacional, a propuesta del
Fiscal Regional. Si la fiscala local cuenta con dos o ms fiscales adjuntos,
58
el Fiscal Regional asignar a uno de ellos el d e s e m p e o de labores de

jefatura, las que realizar, con la denominacin de Fiscal Adjunto
Jefe,
mientras cuente con la confianza de dicho Fiscal
Regional.
La ubicacin de estas fiscalas, dentro del territorio de cada Fiscala
Regional, es determinada por el Fiscal Nacional, a propuesta del Fiscal
Regional respectivo, atendiendo a la carga de trabajo, la extensin territorial, la facilidad de las comunicaciones y la eficiencia en el uso de los
recursos.
En la base de la estructura estn los Fiscales Adjuntos. Ellos ejercen
directamente las funciones y atribuciones del Ministerio Pblico en los
casos que se les asignen. Son designados por el Fiscal Nacional, a propuesta en terna del Fiscal Regional respectivo, la que se formar por concurso
pblico.
Para ser n o m b r a d o Fiscal Adjunto se requiere ser ciudadano chileno
con derecho a sufragio, tener el ttulo de abogado y no estar sujeto a
incapacidades e incompatibilidades previstas en la ley. T a m b i n cesan en
su cargo al cumplir 75 aos de edad.
Existir un nmero de Fiscales Adjuntos que no podr exceder de 6 4 7
en el pas y, en los procesos en que investiguen podrn realizar
actuaciones y diligencias en todo el territorio nacional, de conformidad a las
normas generales que establezca el Fiscal Nacional (arts. 4 0 y 72 L O C M P ) .
En lo relativo a la distribucin del trabajo entre ellos, sta la hace el fiscal
adjunto jefe, conforme a las instrucciones del Fiscal Nacional (siempre
t o m a n d o en cuenta criterios objetivos, tales c o m o la carga de trabajo, la
especializacin y la experiencia).
4 2
En el evento que la fiscala local cuente con un solo fiscal adjunto, el

Fiscal Regional debe determinar el ayudante del fiscal adjunto que lo
subrogar cuando, por cualquier motivo, no pueda desempear el cargo
(segn el nuevo inciso segundo del art. 40, introducido por la ley N 19.806).
v) Unidades Administrativas.
El Ministerio Pblico, dentro de la Fiscala Nacional, contar con seis unidades administrativas, bajo el nombre
de "Divisin". Un Director Ejecutivo Nacional las organizar y supervisar, sobre la base de las instrucciones generales que dicte el Fiscal Nacional. Importante resulta la "Divisin de Atencin a las Vctimas y Testigos", que tiene por objeto velar por el cumplimiento de las tareas que. aeste
respecto, le encomienda al Ministerio Pblico la ley procesal penal.
Originalmente el nmero total de fiscales era de 625. eantidad que fue aumentada por la ley
N 20.084 de acuerdo a las necesidades que traera aparejadas el nuevo sistema de responsabilidad
penal adolescente.
4 2
59
Tanto el Director Ejecutivo Nacional, c o m o los Gerentes de las unidades administrativas son funcionarios de la exclusiva confianza del Fiscal
Nacional.
C. FUNCIONES
stas se regulan en el art. 83 de la CPR y en el art. 1 de la L O C M P . Sin

perjuicio de haber anticipado algo, y eventuales repeticiones, y para efectos de claridad en la exposicin, sealaremos que segn estas normas las
funciones principales del Ministerio Pblico son: dirigir en forma exclusiva la investigacin en materia penal (investigacin que se extiende a los
hechos constitutivos de delito, los que determinen la participacin punible
y los que acrediten la inocencia del imputado); ejercer, en su caso, la accin
penal pblica en la forma prevista por la ley; y adoptar medidas para
proteger a las vctimas y los testigos.
La primera de las funciones sealadas consagra el hecho claro que la
etapa de investigacin del nuevo procedimiento penal chileno est a cargo
en forma exclusiva del fiscal designado en cada caso. Obviamente y salvo
alguna excepcin, los fiscales no sern los que, directamente, realicen la
labor tcnica de investigacin; para ello existe la polica. Empero, como
veremos, s recae sobre el Ministerio Pblico la responsabilidad del diseo
de una forma de abordar la etapa de investigacin, obrando conjuntamente
con los agentes policiales, y enfocar loque se obtenga, dndole un "sustrato"
jurdico, hacia la realizacin de un juicio oral o la adopcin de otra forma
de trmino del procedimiento. Es, como se ha dicho, una "direccin funcional".
43
Al respecto debe recordarse que, al adoptarse esta estructura del procedimiento, en que es el Ministerio Pblico el que dirige la investigacin,
no se acogi la idea planteada por algunos en Chile, respecto de que se
estableciere la figura del "juez instructor". En todo caso, lo importante es
que el Ministerio Pblico estatuido en el nuevo procedimiento penal viene
a liberar a los j u e c e s de la investigacin, logrando que stos la controlen
y tomen las decisiones netamente j u r i s d i c c i o n a l e s .
La segunda funcin del Ministerio Pblico, segn las normas aludidas,
e s ejercer la accin penal pblica, en su caso, segn la ley. En principio
podramos aludir a un " m o n o p o l i o " de tal accin penal por parte del or44
Vase: BINDER. Alberto: "Funciones y Dislunciones del Ministerio Pblico Penal". En:
"El Ministerio Pblico para una nueva justicia criminal". Fundacin Paz Ciudadana. CPU. 1994.
pgs. 65-88.
4 3
4 4
dem.
60
ganismo; sin embargo, no podemos olvidar que. dentro del nuevo procedimiento penal, se ha mantenido la figura del querellante, que puede adherirse al libelo de acusacin del fiscal o presentar acusacin particular
(incluso, en el evento que el Fiscal respectivo no desee acusar, puede lograr
del Juez de Garanta que remita los antecedentes a los superiores de aqul
a fin que se acuse o, si el Ministerio Pblico insiste en su posicin de no
hacerlo, puede lograr tomar el lugar de ste. Hiptesis que analizaremos
ms adelante, del art. 258 CPP).
La tercera funcin es la de adoptar medidas para proteger a las vctimas
y a los testigos. En relacin a la vctima, ya transcribimos el art. 78 C P P .
que impone tal obligacin, sealando a ttulo ejemplar una serie de actividades que debe realizar el Ministerio Pblico para el logro de estos fines.
Esta funcin refleja la tendencia, cada vez mayor en el mundo, de poner a
la vctima y a sus intereses como elemento fundamental del procedimiento
penal, otorgndole el carcter de sujeto procesal por el solo hecho de ser
directamente afectada por el delito, lo que se recoge en el nuevo C P P . Por
otro lado, busca asegurar que la vctima colabore con el procedimiento y
comparezca al mismo.
En lo referido a los testigos, el art. 308 C P P , inciso 2 , seala que el
organismo referido, de oficio o a peticin de parte, adoptar las medidas
que fueren procedentes para conferir al testigo, antes o despus de prestadas sus declaraciones, la debida proteccin. Asimismo, tiene atribuciones
en esta materia el tribunal respectivo, pudiendo obviamente solicitar las
medidas el fiscal correspondiente, u obrar el rgano jurisdiccional de propia iniciativa.
o
[En relacin con ello, y profusamente citado por el cine y la televisin, uno
de los sistemas de proteccin de testigos ms conocido es el del sistema
federal estadounidense, que otorga facultades en la materia al Fiscal del
caso (que depende del Departamento de Justicia). En el pas del norte la
proteccin puede tomar una de varias formas, dependiendo de la naturaleza
de la amenaza que se cierna sobre el deponente, as: "puede detenerse al
acusado nuevamente si la amenaza ha sido hecha por l directamente al estar
en libertad esperando su juicio. En este caso no slo se revoca afianza, sino
que se le acusa nuevamente por obstruccin de la justicia.
La alternativa ms drstica es reubicar al testigo y sus familiares. sta se
produce cuando ciertamente hay un peligro de muerte del testigo o de uno de
sus familiares, como ha ocurrido en casos contra miembros de la Cosa
Nostra. En esos casos, se le provee una identidad nueva al testigo y su familia
para que puedan comenzar otra vida en un sitio seguro. Hasta 1994, haba
61
aproximadamente 6000 testigos bajo algn tipo de proteccin. Esto inclua

testigos que estaban en presidio purgando una pena ".j ^
4
D. PRINCIPIOS
46
De las normas que regulan el Ministerio Pblico se pueden desprender una

serie de principios que informan su estructura y/o sus funciones. Evidentemente, algunos de ellos se encuentran ms desarrollados en su concrecin normativa que otros, los cuales requerirn un desarrollo y elaboracin posterior.
Estos principios bsicos son, principalmente, los siguientes:
/. Principio
de
Unidad
Se encuentra recogido en el art. 2 de la L O C M P , que prescribe que el

Ministerio Pblico realizar sus actuaciones procesales a travs de cualquiera de los fiscales que, con sujecin a la ley, intervengan en ellas. Es decir, en
el caso que acte un fiscal se entiende que es el total de la institucin la que
se encuentra actuando en esa diligencia especfica.
N o existen, por ende, la "radicacin" de casos en fiscales determinados, ni competencias territoriales predeterminadas o inmutables lo que, en
caso alguno y c o m o hemos analizado, condiciona o limita la distribucin
interna de la carga de trabajo, atendida la divisin regional del organismo.
Tambin debe considerarse, relacionado con este principio, el art. 4 0 de la
L O C M P que ya citamos, el cual dispone que los fiscales adjuntos pueden
realizar actuaciones y diligencias en todo el territorio del pas.
2.
Objetividad
Ya aludimos a las normas que consagran este principio, a saber: el art.

83 de la CPR y el art. 3 de la L O C M P (en la letra A) de este acpite). Este
criterio parece acercarse al rol de "garante" de la legalidad que, dentro de
las opciones posibles de construccin del Ministerio Pblico, algunos le
han atribuido, desplazando la funcin unilateral de persecucin a la de
"custodio" de la ley. Concebirlo de tal manera, implicara atribuir al fiscal
la tarea de "velar, en favor del imputado, porque se obtengan las pruebas
de descargo y porque ninguno de sus derechos procesales sea menoscabao
Ros TORRES. Jorge. "Procesos Penales en los Estados Unidos". En: "El Ministerio
pura.. ". Fundacin Pa/. Ciudadana. CPU. 1994. Op. cit.
4 5
Pblico
Seguimos, parcialmente, en esta materia el esquema de DUCE J.. Mauricio. "El Ministerio
Pblico en la Reforma Procesal Penal". En: "El Nuevo Proceso Penal". Cuadernos de Trabajo.
UDP. Marzo 2000: o en: "El Nuevo Proceso Penal". Editorial Jurdica ConoSur. 2000.
4 6
62
S A B A S CHAHN SARRS
d o " , lo que, unido al tenor del inciso 2 del art. 3 de la L O C M P , podra

llevar a un "desperfilamiento" de los otros intervinientes (pinsese en el
defensor) y a una posible "relajacin" de los controles que los tribunales
deben tener sobre el actuar del Ministerio Pblico.
En palabras de un autor chileno: "...en virtud de este principio el Ministerio Pblico debe chequear mediante su investigacin hiptesis fcticas
de exclusin o atenuacin de responsabilidad plausibles y serias, argumentadas por la defensa, con el objetivo de confirmarlas o descartarlas, pero
no resultara razonable que investigara todas y cada una de las hiptesis
posibles si ellas no tienen un sustento en su propia investigacin. Por otra
parte, este principio debiera imponer un deber de lealtad del Ministerio
Pblico para con la defensa que se traduce, entre otras manifestaciones, en
que ste no debe esconder informacin disponible que pueda favorecer a
sta: y en su deber de mostrar sus cartas en forma oportuna para que la
defensa pueda prepararse adecuadamente. Finalmente, este principio debiera imponer el deber del Ministerio Pblico de actuar de buena fe durante
todo el desarrollo del procedimiento, evitando que las reglas de un j u e g o
justo sean vulneradas. Adems todo esto debe ser c o m p l e m e n t a d o con la
vigencia del principio de legalidad o sujecin a la ley de los funcionarios
del Ministerio Pblico, segn el cual ellos no debieran realizar actuaciones
que afecten normas constitucionales y l e g a l e s " .
4 7
48
3. Principio
de Control y
Responsabilidad
Segn ste el Ministerio Pblico y los fiscales que lo forman est sujeto
a un conjunto de controles de diversa ndole. Estos controles y/o contrapesos a su actuacin estn contemplados en la CPR, en la L O C M P . en el
CPP, y en el Cdigo Orgnico de Tribunales (COT). Asimismo, la CPR y
la L O C M P establecen responsabilidades civiles, penales, administrativas
y polticas para las distintas categoras de fiscales. Volveremos sobre este
tema, sin perjuicio de sealar que la regla general en esta materia se consagra en el art. 45 de la L O C M P : "Los fiscales del Ministerio Pblico
tendrn responsabilidad civil, disciplinaria y penal por los actos realizados
en el ejercicio de sus funciones...".
4. Principio
de Interdiccin
de funciones
jurisdiccionales
Este principio se recoge en los arts. 83 de la C P R (incisos I y 3 ), I

parte final y 4 de la L O C M P . El Ministerio Pblico no puede ejercer
o
Al decir de CLAUS ROXIN. citado por BINDER. Alberto, en: "Funciones y Disfunciones..". Op. cit.
DUCE J.. Mauricio. "El Ministerio Pblico en..". Op. cit.
63
.unciones jurisdiccionales, las que son privativas de los tribunales de j u s ticia. Incluso ms, la realizacin de actuaciones que priven al imputado o
i terceros del ejercicio de los derechos que la Constitucin asegura, o lo
-estrinjan o perturben, requerirn siempre de aprobacin judicial previa
por ejemplo una entrada y registro, una interceptacin de comunicaciones
telefnicas, etc.)
5. Principio de eficacia,
coordinacin y agilidad
eficiencia,
procedimental
Establecido en el art. 6 L O C M P , en los siguientes trminos: "Los

fiscales y funcionarios del Ministerio Pblico debern velar por la eficiente e idnea administracin de los recursos y bienes pblicos y por el debido
cumplimiento de sus funciones.
o
Los fiscales debern cumplir sus cometidos coordinadamente y propender a la unidad de accin, evitando la duplicacin o interferencia de
funciones.
Los procedimientos del Ministerio Pblico debern ser giles y expeditos, sin ms formalidades que las que establezcan las leyes y procurarn
la simplificacin y rapidez de sus actuaciones".
D e b e m o s relacionar este principio con la norma del art. 5 de la ley
N 18.575, Orgnica Constitucional sobre Bases Generales de la Administracin del Estado, cuyos trminos son similares y obligan a los organismos pblicos, tales c o m o el Ministerio Pblico. Asimismo, se debe tener
presente el artculo 77 de la L O C M P que relaciona el sistema de remuneraciones de los funcionarios del organismo, con laoportunidad y eficiencia
del d e s e m p e o laboral y las evaluaciones que se hagan.
o
6. Principio
de Probidad
Administrativa
Transparencia
Contenido en el art. 8 de la L O C M P y, tambin, en el art. 9 de la

misma ley.
La primera de dichas normas seala que: "los fiscales y los funcionarios del Ministerio Pblico debern observar el principio de probidad
administrativa". Segn la definicin legal este principio (art. 2 de la ley
N 19.653, publicada en el Diario Oficial de 14 de diciembre de 1999. sobre
probidad administrativa aplicable a los rganos de la administracin del
Estado, que modific la ley N 18.575), "consiste en observar una conducta
funcionara intachable y un desempeo honesto y leal de la funcin o
cargo, con preeminencia del inters general sobre el particular".
o
Consecuente con el establecimiento del principio, el art. 9 de la L O C M P .

obliga a todos los fiscales a efectuar una declaracin jurada de intereses,
o
64
segn el procedimiento all sealado. Cualquier persona puede obtener

copia de ella. En conformidad a las normas de la ley N 19.653 antes citada,
esta declaracin "contiene la individualizacin de las actividades profesionales y econmicas" del funcionario. El retardo en su presentacin o el
incumplimiento de la obligacin de actualizarla, ser sancionado con multa
e, incluso y segn el caso, con la remocin (art. 47 L O C M P ) .
La ley N 20.000 de 16 de febrero de 2005 que sustituy a la ley
N 19.366, agreg una nueva obligacin en este sentido sealando que el
Fiscal Nacional, los Fiscales Regionales y los Fiscales Adjuntos, antes de
asumir sus cargos, debern efectuar una declaracin jurada en la cual
acrediten que no tienen dependencia de sustancias o drogas estupefacientes o sicotrpicas ilegales o, si la tuvieren, que su c o n s u m o est justificado
por un tratamiento mdico (art. 9 bis L O C M P ) .
Finalmente, la ley N 20.088, de 5 de enero de 2006 incorpor una
nueva obligacin para los fiscales del Ministerio Pblico (Nacional, regionales y adjuntos) en el art. 9 ter, de acuerdo al cual, stos debern efectuar
una declaracin jurada de patrimonio, en los m i s m o s trminos de los artculos 60 B, 60 C y 60 D de la ley N. 18.575. Orgnica Constitucional de
Bases Generales de la Administracin del Estado. Adems de sealar la
fomm en que )a declaracin
debe prestarse y recular el lugar en que debe
quedar una copia de la misma, la nueva normativa establece los efectos de
la no presentacin oportuna de la declaracin de patrimonio, o del incumplimiento de la obligacin de actualizarla en el art. 47 de la L O C M P .
En lo que respecta a la transparencia, el art. 8 de la L O C M P , refiere que
"la funcin pblica se ejercer con transparencia, de manera que permita
y promueva el conocimiento de los procedimientos, contenidos y fundamentos de las decisiones que se adopten en ejercicio de ella".
Para concretizar aun ms el principio antes citado se seala, en la
misma norma del artculo 8 , un criterio de publicidad y de acceso a los
antecedentes, diciendo que: "son pblicos los actos administrativos del
Ministerio Pblico y los documentos que les sirvan de sustento o complemento directo y esencial". Con todo, se expresa que se podr denegar la
entrega de documentos o antecedentes si fueren requeridos, por causales
expresas (como la reserva o secreto establecido por ley, la oposicin de
terceros, el que la divulgacin o entrega afecte sensiblemente los derechos
o intereses de terceras personas, segn calificacin que har el Fiscal
Regional respectivo o, en su caso, el Fiscal Nacional, etc.). Lo recin
expuesto concuerda con la norma del art. 7 de la ley N 19.653.
Amn de lo anterior, deben tenerse presente los arts. 21 y 36 de la
L O C M P , que establecen la obligacin de rendir cuenta pblica anual de su
gestin para el Fiscal Nacional y los Fiscales Regionales.
o
65
Finalmente, y en forma lgica, se precepta que "la publicidad, divulgacin e informacin de los actos relativos a o relacionados con la investigacin, el ejercicio de la accin penal y la proteccin de vctimas y
testigos, se regirn por la ley procesal penal", (art. 8 , inciso final L O C M P ) .
o
7. Principio
de igualdad
de
acceso
El art. 10 de la L O C M P reza: "Todas las personas que cumplan con los

requisitos correspondientes tendrn el derecho de postular en igualdad de
condiciones a los empleos del Ministerio Pblico, conforme a esta ley". En
relacin con este principio se establece, en la CPR y en la L O C M P , que la
mayora de los cargos del organismo se proveen mediante concurso pblico (as, respecto del Fiscal Nacional: arts. 87 CPR y 15 L O C M P ; de los
Fiscales Regionales: art. 87 CPR y 29 L O C M P ; de los fiscales adjuntos:
art. 88 CPR y 41 L O C M P , etc.).
Por lo dems, el principio en anlisis, informa tambin la ley N 18.575
(Bases Generales de la Administracin del Estado), en su art. 46.
8. Principio
de
legalidad
Por aplicacin del art. 6 de la C P R y las normas que. en general, regulan

la actuacin de los rganos del Estado, sus titulares e integrantes. Debe
considerarse, adems, el art. 7 de la CPR y el art. 2 de la ley N 18.575.
o
D. 1. Sistema de Controles
(en relacin con el principio analizado
y
Responsabilidades
bajo el nmero 3 de este
acpite)
El Ministerio Pblico tiene diversos sistemas de control. Ellos se pueden caracterizar c o m o de cuatro tipos distintos:
a) Control Procesal: ste se ejerce a travs de la labor del Juez de Garanta, durante el procedimiento, sea obrando de oficio o a peticin de los
intervinientes. Por ejemplo, encontramos la necesidad que ciertas diligencias de la investigacin, como se adelant y se detallar ms adelante en el
Manual, sean autorizadas previamente por dicho tribunal; que la vctima
pueda impugnar ciertas actuaciones del Fiscal (por ejemplo, impedir el archivo provisional, deduciendo querella); que el querellante pueda impugnar
la suspensin condicional del procedimiento; que el Juez de Garanta pueda
fijar un plazo para el cierre de la investigacin por el fiscal, etc.);
b) Control Poltico: se refiere a la posibilidad de remocin que pesa
sobre el Fiscal Nacional y los Fiscales Regionales, contemplada en el
art. 89 de la CPR y el artculo 53 de la L O C M P .
Por su importancia, transcribiremos esta ltima norma: "El Fiscal
Nacional y los Fiscales Regionales slo podrn ser removidos por la Corte
66
SABAS CHAHUN SARRS
Suprema, a requerimiento del Presidente de la Repblica, de la Cmara de

Diputados o de diez de sus miembros, por incapacidad, mal comportamiento o negligencia manifiesta en el ejercicio de sus funciones.
La solicitud de remocin sealar con claridad y precisin los hechos
que configuraren la causal invocada y a ella se acompaarn o se ofrecern,
si fuera el caso, los medios de prueba en que se fundare.
Si la solicitud de remocin no cumpliere estos requisitos, el pleno,
convocado al efecto, la declarar inadmisible en cuenta, sin ms trmite.
Admitida a tramitacin la solicitud, el Presidente de la Corte Suprema
dar traslado de ella al fiscal inculpado, el que deber ser evacuado dentro
de los ocho das hbiles siguientes a la fecha de recepcin del oficio respectivo, que le ser remitido junto con sus antecedentes por la va que se
estimare ms expedita.
Evacuado el traslado o transcurrido el plazo previsto en el inciso precedente, el Presidente de la Corte citar a una audiencia en que se recibir
la prueba que se hubiere ofrecido y designar el Ministro ante el cual
deber rendirse; efectuadas las diligencias o vencidos los plazos sin que se
hubieren evacuado, ordenar traer los autos en relacin ante el pleno de la
Corte Suprema, especialmente convocado al efecto.
La Corte Suprema slo podr decretar medidas para mejor resolver una
vez terminada la vista de la causa.
Para acordar la remocin, deber reunirse el voto conforme de cuatro
sptimos de sus miembros en e j e r c i c i o .
Cualquiera de las partes podr comparecer ante la Corte Suprema hasta
antes de la vista de la causa.
La remocin de los Fiscales Regionales tambin podr ser solicitada
por el Fiscal Nacional".
Algunos han criticado duramente esta "intromisin" del Poder Judicial
en la autonoma del Ministerio Pblico y la vaguedad de las causales que
se pueden invocar. La crtica es plausible; sin embargo, atendido el hecho
que (segn se desprende del tenor de la CPR) el Fiscal Nacional, por
ejemplo, no puede ser acusado constitucionalmente. aparece claro que no
es tan "peligrosa" esta facultad que se le concede a la Corte Suprema la que,
por lo dems, requiere la intervencin de uno de los otros dos Poderes del
Estado y un quorum bastante alto para ser realidad.
49
Segn el artculo 89 de la Constitucin Poltica de la Repblica, modificado por la ley

N 20.050. el quorum es de la mayora de los miembros en ejercicio.
67
[Durante el debate de la Ley de Reforma Constitucional N" 19.519, que cre

el Ministerio Pblico, se discuti bastante el punto y, finalmente, se consider
que la remocin, en la forma en que qued acordada, ser eficaz solamente
en casos en que las infracciones constitutivas de las causales sean gravsimas.
Si se tratare de faltas menos graves, o leves, o de errores, la reparacin
deber buscarse por la va administrativa o del derecho comn, haciendo
efectivas las responsabilidades civiles y penales que pudieren corresponder.!
50
c) Control jerrquico. Concretizado en el sistema de controles que a

nivel interno realizarn las diversas autoridades del organismo.
El art. 20 de la L O C M P establece que habr una Divisin de Contralora
Interna, como ya se seal. Asimismo, debe tenerse especialmente presente el art. T de la misma normativa, que consagra un control jerrquico
permanente del funcionamiento de las unidades y funcionarios del Ministerio Pblico, por parte de las autoridades (como la Divisin referida) y
jefaturas. El control se extiende tanto a la eficiencia y eficacia en el cumplimiento de los fines y objetivos establecidos, c o m o a la legalidad y
oportunidad de las actuaciones.
Por ltimo, pero no menos importante, es menester considerar el control que pueden ejercer los intervinientes en un proceso, mediante sus
reclamaciones de conformidad a la ley procesal penal, las que se sujetan
al procedimiento del art. 33 L O C M P . respecto de las actuaciones de los
fiscales adjuntos (por escrito ante el Fiscal Regional respectivo, quien
resuelve en cinco das hbiles.)
d) Control por parte de la vctima. Esta tiene un conjunto de facultades y derechos, que se expresan mediante actuaciones en el procedimiento (que p o d e m o s encasillar dentro del control procesal, referido en
la letra a) o por m e d i o de su reclamo ante las autoridades del Ministerio
Pblico.
En lo que dice relacin con las responsabilidades que pueden afectar
al Ministerio Pblico, stas pueden consistir en:
i) Responsabilidad
Poltica. L a c u a l se concretiza en la remocin y, por
ende, puede afectar al Fiscal Nacional y los Fiscales Regionales, c o m o ya
se revis;
ii) Responsabilidad
Penal: la forma en que se plasma sta se contiene
en el art. 46 de la L O C M P , que regula quien debe dirigir las actuaciones
del procedimiento destinado a perseguir la responsabilidad penal del fun-
PFEFFER URQUIAGA. Emilio. Op.
cit.
68
SABAS CHAHUN SARRS
cionario. Ello depender del rango de este ltimo. Si se trata del Fiscal
Nacional, actuar un Fiscal Regional designado mediante sorteo, en sesin
del Consejo General, especialmente c o n v o c a d a y presidida por el Fiscal
Regional ms antiguo; si aparece involucrado un Fiscal Regional, su par
que designe el Fiscal Nacional, oyendo previamente al Consejo General;
y si se tratase de un fiscal adjunto, el Fiscal Regional que designe el Fiscal
Nacional.
Si se tratase de perseguir delitos cometidos por un fiscal en el ejercicio
de sus funciones, el fiscal a cargo de la investigacin deducir, si procediere,
la respectiva querella de captulos, segn las n o r m a s del C P P .
iii) Responsabilidad
Civil: se debe analizar el art. 5 de la L O C M P . En
efecto, dicha norma seala que el Estado ser responsable por las conductas injustificadamente errneas o arbitrarias del Ministerio Pblico (ntese
la similitud de redaccin con el art. 19 N 7. letra i), de la C P R ) .
o
Se establece que la accin para p e r s e g u i r este tipo de r e s p o n s a b i l i dad patrimonial prescribir en c u a t r o a o s , c o n t a d o s desde la fecha de
la actuacin d a i n a . En todo c a s o , lo anterior, no obsta a la r e s p o n s a bilidad que p u d i e s e afectar al fiscal o funcionario que produjo el dao
y. c u a n d o haya m e d i a d o culpa grave o d o l o de su parte, al d e r e c h o del
E s t a d o para repetir en su contra. En esta l t i m a hiptesis, c r e e m o s , se
aplicarn las n o r m a s c o m u n e s del d e r e c h o civil, por la responsabilidad
extracontractual.
Esta norma debe armonizarse con la del art. 38 de la C P R y la del
art. 4 de la ley N 18.575 (y la discusin, entre la doctrina administrad vista,
acerca del carcter de esta responsabilidad; objetiva para algunos, subjetiva para otros).
iv) Responsabilidad
Disciplinaria: se har efectiva mediante la aplicacin de los arts. 48 a 52 de la L O C M P . El principio bsico se recoge en el
art. 48 de este cuerpo legal, que seala que la responsabilidad disciplinaria
de los fiscales por los actos realizados en el ejercicio de sus funciones
podr hacerse efectiva por la autoridad superior respectiva, de acuerdo con
el procedimiento regulado en los artculos que le siguen.
As. el art. 49 L O C M P establece las sanciones que pueden imponerse
(amonestacin privada, censura por escrito, multa, suspensin y remocin).
La ms grave de todas, la remocin, se regla en el art. 51 (evidentemente, y de acuerdo a lo ya explicado, esta sancin slo se aplica a los fiscales
adjuntos u otros funcionarios, que no sean el Fiscal Nacional o algn Fiscal
Regional). Se detallan las hiptesis en que procedera tal castigo. Finalmente, el art. 52 regula el procedimiento para la aplicacin.
o
69
E. INHABILITACIN DE LOS FISCALES
Se reglamenta en los arts. 54 a 59 de la L O C M P . Si se configura alguna

de las causales de inhabilidad del art. 55 L O C M P , el fiscal no podr dirigir
la investigacin ni ejercer la accin penal pblica respecto de determinados hechos punibles.
Los fiscales debern informar por escrito, a su superior jerrquico la
causa de inhabilitacin que los afecte, dentro de las 48 horas siguientes a
que tomen conocimiento de su existencia. Sin perjuicio de ello, continuarn practicando las diligencias urgentes que sean necesarias para evitar
perjuicio a la investigacin (art. 56 L O C M P ) .
Las inhabilitaciones que afecten a un fiscal adjunto, las resuelve el
Fiscal Regional respectivo. Las que afecten al Fiscal Regional, el Fiscal
Nacional. Y las que pesen sobre el Fiscal Nacional, sern resueltas por tres
Fiscales Regionales, designados por sorteo.
Si se rechaza la concurrencia de la causal, el fiscal continuar con la
investigacin del caso. Si se acoge la causal, se deber asignar el caso a otro
fiscal para que inicie o contine la tramitacin del asunto. La resolucin
que acoja o rechace la causal de inhabilitacin, no es susceptible de
reclamacin alguna (art. 59 L O C M P ) .
F. INCAPACIDADES. INCOMPATIBILIDADES Y PROHIBICIONES
Previstas en los arts. 60 a 65 de la L O C M P . Entre las ms importantes

mencionaremos:
i) no podrn ser fiscales los que tengan alguna incapacidad o incompatibilidad para s e r j u e c e s ;
ii) las funciones de los fiscales del Ministerio Pblico son de dedicacin exclusiva e incompatibles con toda otra funcin o empleo remunerado
con fondos pblicos o privados. Por excepcin pueden desempear cargos
docentes hasta por seis horas semanales;
iii) a los fiscales les queda prohibido ejercer la profesin de abogado,
salvo que estn involucrados sus propios intereses o ciertos parientes cercanos;
iv) n o pueden comparecer, c o m o parte interesada, testigo o perito
ante los tribunales de justicia, sin previa comunicacin a su superior
j e r r q u i c o , respecto de hechos de que hubieren tomado c o n o c i m i e n t o en
el ejercicio de sus funciones o declarar en procedimiento en que tengan
inters el Estado o sus organismos (no se distingue el tipo de procedimiento);
v) participar en actividades de ndole poltica; etc.
70
G . FORMA DE ACTUACIN Y FACULTADES PROCESALES.

PRINCIPIOS DE LEGALIDAD PROCESAL PENAL Y DE OPORTUNIDAD.
INSTRUCCIONES DE LOS SUPERIORES A LOS INFERIORES
En relacin con la persecucin penal pblica, se establece en el C P P

que, si el Ministerio Pblico tuviere conocimiento de la existencia de un
hecho que revista caracteres de delito, con el auxilio de la polica, promover la persecucin penal, sin que pueda suspender, interrumpir o hacer
cesar su curso, salvo en los casos previstos por la ley (art. 166 CPP). Vale
decir, en principio, el Cdigo consagra el "principio de la legalidad
procesal penal".
Sin embargo, y sin perjuicio de lo sealado, es una realidad evidente
que, sea cual fuese el sistema de persecucin penal que se adopte y los
recursos con que ste cuente, es imposible que todos los asuntos que ingresan al mismo sean investigados y castigados por ste.
Siempre existir una "cifra oscura" de la criminalidad (la cual surge
c o m o resultado de la diferencia existente entre la criminalidad real y la
registrada oficialmente) que demostrar que. ineluctablemente, ha operado la selectividad del sistema de control penal, y la determinacin de tal
cifra parte de la comprobacin de que "no todo delito cometido es registrado; no todo delito registrado es denunciado; no todo delito denunciado
es perseguido; no todo delito perseguido es averiguado; no todo delito
averiguado llega a j u i c i o y no todo juicio llega a s e n t e n c i a " .
51
Por ello, el nuevo C P P recoge, an en forma parcial, el "principio de

oportunidad", c o m o contrapartida al de legalidad procesal penal. Se ha
definido este principio c o m o "la facultad del rgano encargado de ejercer
la accin penal pblica y de acusar al imputado, para renunciar al ejercicio
de la accin o suspender o hacer cesar el curso del procedimiento ya
iniciado, respecto de uno o ms delitos y/o imputados, pese a la existencia
de un hecho que reviste los caracteres de delito y a la inexistencia de causas
de exclusin o extincin de la responsabilidad criminal en favor de los
nicos imputados, y pudiendo exigirse o no ciertas condiciones o cargas
de parte del imputado que se beneficia de dicha d e c i s i n " .
52
Ver: HORVITZ LENNON. Mara Ins. "Ministerio Pblico y Selectividad". En: "Pena y
Estado" N" 2. Buenos Aires 1997, pgs. 111 a 124.
5 1
Couso SALAS, Jaime. "Oportunidad versus Legalidad: Entre economa poltico-criminal,

despenalizacin y principios garantistas". En: "Primer Congreso Nacional sobre la Reforma del
Proceso Penal". Cuadernos de Anlisis Jurdico N 39. UDP 1998. pgs. 183 a 195.
5 2
71
En relacin a la aplicacin de criterios de oportunidad, existen dos

modelos generales, referidos a su aplicacin, en el Derecho Comparado.
Uno, de raigambre anglosajona, establece la oportunidad como la regla
primordial, siendo el fiscal el " d u e o " de la persecucin penal pblica. El
otro modelo que sigue la tradicin cultural europea, donde predomina la
legalidad en la persecucin penal, es el de la oportunidad r e s t r i n g i d a .
53
Existen una serie de facultades otorgadas al Ministerio Pblico que, en

un sentido amplio, cabran dentro del principio que analizamos aunque, en
un sentido tcnico ms estricto, slo estara dentro de aqul el artculo 170
del CPP.
G. 1. Archivo Provisional y Facultad
para no iniciar investigacin (Archivo
Definitivo)
a) El Ministerio Pblico puede determinar, respecto de denuncias
que carezcan de antecedentes que permitan avizorar resultados positivos,
su archivo provisional, a la espera de mejores datos de investigacin
(art. 167 CPP).
L a n o r m a l e g a l citada expresa que el Ministerio Pblico puede archivar
provisionalmente aquellas investigaciones en las que no aparecieren
antecedentes que permitieren desarrollar actividades conducentes al
esclarecimiento de los hechos. (Pinsese, por ejemplo en un robo "por
sorpresa" -art. 436. inciso 2 C P - , cometido en la va pblica).
o
Si el delito de que se trata mereciere pena aflictiva, el fiscal a cargo,

debe someter la decisin sobre archivo provisional a la aprobacin del
Fiscal Regional.
La vctima podr solicitar al Ministerio Pblico la reapertura del procedimiento y la realizacin de diligencias de investigacin. Asimismo,
podr reclamar de la denegacin de tal solicitud ante las autoridades del
Ministerio Pblico.
Esta es una medida esencialmente revocable ante nuevos indicios y
requiere que no se haya producido la intervencin del Juez de Garantas.
Desde otro punto de vista, los casos en que se utilice esta facultad,
podrn ser incorporados a bases de datos que permitan un anlisis posterior
conjunto de todas aquellas situaciones que respondan a un patrn comn
y su eventual esclarecimiento ulterior. Ello a diferencia de lo que ocurre
actualmente, en que los jueces del crimen operan como unidades aisladas,
verdaderos compartimientos estancos, sin reales posibilidades de interco-
- HORVITZ LENNON. Mara Ins. "Ministerio Pblico y...". Op. cit.

,
72
SAHAS C H A H U N SARRS
municacin entre ellos, lo que debera evitarse al existir un organismo

dedicado, en exclusiva, a investigar.
[En lo relativo a esta facultad de "archivo provisional" debe tenerse
presente que, el seor Fiscal Nacional del Ministerio Pblico ha regulado la
materia mediante diversos y sucesivos instructivos generales. En efecto, se
trata de una materia en constante evolucin respecto de los criterios de
actuacin que rigen su aplicacin prctica, en concordancia con el estado
de implementacin de la Reforma y la sensacin que la aplicacin de esta
salida genera, tanto en la opinin pblica como en la comunidad jurdica
nacional. As, el instructivo N" 42 fue reemplazado posteriormente por el
instructivo N" 75, el cual flexibiliz los criterios anteriores calificados de
restrictivos, fijados habida consideracin que se trataba de una institucin
nueva que requera de un tiempo prolongado para ser explicada a la
comunidad y a las vctimas en particular. Sin embargo, con el criterio
liberalizado tambin se generaron objeciones relativas a la "facilidad" en
su aplicacin y la circunstancia de, presuntamente, haberse dejado de lado
los intereses de las vctimas como personas concretas afectadas por hechos
delictuosos, cuestin que llev a una nueva y drstica modificacin en cuanto
a la aplicacin de la salida. En la actualidad, se encuentra vigente en la
materia el Oficio N. 542 de 23 de noviembre de 2004, que fija los siguientes
criterios de actuacin:
1. En los casos de delitos que no tienen asignada por la ley una pena aflictiva,
los fiscales podrn decretar el archivo provisional si, puesta una denuncia
en su conocimiento, no emanaren de sta antecedentes que pudieren conducir a una investigacin exitosa. El ejercicio de esta facultad no debe
realizarse en forma automtica, sino que requiere la realizacin de algunas
bsicas diligencias, y de conformidad con las instrucciones vigentes del
Fiscal Nacional. Ello es especialmente aplicable a los delitos menores y de
receptacin.
2. - Si por el contrario, se trata de delitos que tienen asignada por la ley una
pena aflictiva, el ejercicio de esta facultad se encuentra sujeto a la aprobacin del Fiscal Regional, autoridad que deber seguir los criterios de
actuacin anteriores. El fiscal adjunto, antes de adoptar su decisin, deber
evaluar con detencin la necesidad de realizar diligencias preliminares, en
atencin a la viabilidad de obtener algn resultado exitoso en el esclarecimiento de los hechos. Adems, slo deber comunicarse esta decisin a la
vctima luego que el Fiscal Regional se haya pronunciado favorablemente al
respecto. Del mismo modo debe procederse en los delitos funcionarios,
cualquiera que sea la pena asignada al delito.
3. En los delitos que afecten la libertad sexual, la vida y la libertad personal,
no puede decretarse el archivo provisional sin antes haber agotado efectivamente los medios razonables de esclarecimiento del ilcito denunciado y de
sus autores.
73
\1 W L ' A L DHI, NUEVO PROCEDIMIENTO PENA]
4. - No es aplicable el archivo provisional en las investigaciones sobre delitos

tributarios, de contrabando y delitos contemplados en la Ley de Valores.
5.- En los casos de delitos flagrantes, los fiscales continuarn con la
investigacin conforme a las reglas generales.
6. - Finalmente, recordar que es obligacin del Ministerio Pblico procesarlos
datos y antecedentes que se obtengan en las causas archivadas provisionalmente, a fin de permitir a futuro reabrirlas si existen indicios que permitan
lograr el esclarecimiento de alguno o algunos de aquellos delitos archivados. ]
b) Bajo una idea similar a la antes analizada, se consagra la facultad
para n o iniciar investigacin cuando los hechos relatados en la denuncia
no fueren constitutivos de delito o cuando los antecedentes y datos suministrados permitan establecer que se encuentra extinguida la responsabilidad penal del imputado. En todo caso la decisin debe ser siempre
fundada y se someter a la aprobacin del Juez de Garanta (art. 168 CPP).
c) Control Judicial. Tanto respecto del archivo provisional de los
antecedentes c o m o del ejercicio de la facultad para no iniciar investigacin
(archivo definitivo), la vctima puede provocar la intervencin del Juez de
Garanta, interponiendo la respectiva querella. Si el Juez admite a tramitacin dicho escrito, el Ministerio Pblico debe seguir adelante con la
investigacin (art. 169 CPP).
C o m o se ve, por esta va de control, se limita la disposicin del Ministerio P b l i c o sobre la accin penal, e v i t a n d o que la vctima q u e d e
desprotegida en sus derechos, si el fiscal no persigue penalmente.
G.2. Principio
de
Oportunidad
En similar orden de consideraciones se consagra, como se anticip, y

dentro de cotos estrechos, el principio de oportunidad en sentido estricto. La recepcin de este principio se hace en el art. 170 del CPP, en los
siguientes trminos: "Los fiscales del Ministerio Pblico podrn no iniciar la persecucin penal o a b a n d o n a r la ya iniciada cuando se tratare
de un hecho que n o comprometiere gravemente el inters pblico, a
m e n o s que la pena mnima asignada al delito excediere la de presidio o
reclusin menores en su grado mnimo o que se tratare de un delito cometido por un funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones.
Para estos efectos, el fiscal deber emitir una decisin motivada, la que
c o m u n i c a r al j u e z de g a r a n t a . ste, a su vez, la notificar a los
intervinientes, si los hubiere.
Dentro de los diez das siguientes a la comunicacin de la decisin del
fiscal, el juez, de oficio o a peticin de cualquiera de los intervinientes,
podr dejarla sin efecto cuando considerare que aqul ha excedido sus
74
S A B A S C H A H U A N SARRS
atribuciones en cuanto la pena mnima prevista para el hecho de que se

tratare excediere la de presidio o reclusin menores en su grado mnimo,
o se tratare de un delito cometido por un funcionario pblico en el ejercicio
de sus funciones. Tambin la dejar sin efecto cuando, dentro del mismo
plazo, la vctima manifestare de cualquier modo su inters en el inicio o en
la continuacin de la persecucin penal.
La decisin que el juez emitiere en conformidad al inciso anterior
obligar al fiscal a continuar con la persecucin penal.
Una vez vencido el plazo sealado en el inciso tercero o rechazada por
el j u e z la reclamacin respectiva, los intervinientes contarn con un plazo
de diez das para reclamar la decisin del fiscal ante las autoridades del
Ministerio Pblico.
Conociendo de esta reclamacin, las autoridades del Ministerio Pblico debern verificar si la decisin del fiscal se ajusta a las polticas generales del servicio y a las normas que hubieren sido dictadas al respecto.
Transcurrido el plazo previsto en el inciso precedente sin que se hubiere
formulado reclamacin o rechazada sta por parte de las autoridades del
Ministerio Pblico, se entender extinguida la accin penal respecto del
hecho de que se tratare.
La extincin de la accin penal de acuerdo a lo previsto en este artculo
no perjudicar en modo alguno el derecho a perseguir por la va civil las
responsabilidades pecuniarias derivadas del mismo hecho"".
La norma del art. 170 C P P citada, hace imprescindibles algunos comentarios. En primer lugar, claramente el Proyecto de C P P se haba inclinado por adoptar nicamente el criterio de insignificancia o mnima importancia del hecho para fundamentar la aplicacin del principio de oportunidad, en el caso legal en anlisis. Ello, por dos factores, a saber: un
marco m x i m o de pena establecido para el delito (marco que se estim
adecuado para limitar la discrecionalidad del Ministerio Pblico en forma
absoluta); y la circunstancia que se trate de un delito cometido por un
funcionario pblico en el ejercicio de sus f u n c i o n e s . As, en la redaccin
del proyecto se expresaba que se aplicara esta facultad del fiscal, "cuando
se tratare de un hecho que, por su insignificancia, no comprometiere gravemente, el inters pblico'*. Creemos que. no obstante que se elimin su
referencia explcita, se mantiene el criterio de la insignificancia aludido.
54
Respecto del concepto de "no existir inters p b l i c o " en llevar

adelante la persecucin penal, y c o m o orientacin general, p o d r a m o s
dem nota anterior.
75
concordar en que tal inters no concurre en, al m e n o s , los casos siguientes:

i) cuando no es necesario o no es posible prevenir el hecho por medio
de la conminacin penal;
ii) cuando en el caso concreto el desvalor de la accin o del resultado
son insignificantes:
iii) cuando, en el caso concreto, racionalmente es posible prever unos
efectos crimingenos. como consecuencia de la intervencin, ms graves
que la eventual merma preventivo-general derivada de la no intervencin; y
iv) cuando razones de humanidad y de indemnidad demanden no intervenir punitivamente.
Finalmente, en lo atingente a la reclamacin que los intervinientes
pueden hacer, posteriormente, ante las autoridades del Ministerio Pblico,
debemos tener presente que stas deben examinar si la decisin del fiscal
a cargo del caso se ajusta a las polticas generales del servicio y a las normas
dictadas al respecto. En lo que respecta a las polticas, el Proyecto de Ley
Orgnica del Ministerio Pblico prevea la existencia de un "Comit Asesor", que formaban integrantes de los tres Poderes del Estado, entre cuyas
funciones poda emitir opiniones sobre estrategias y polticas generales de
persecucin penal. Sin embargo, tal instituto no fue recogido en el texto
final de la L O C M P .
En todo caso, los criterios de actuacin del Ministerio Pblico son
fijados por el Fiscal Nacional, oyendo previamente al Consejo General
(art. 17, letra a) L O C M P ) ; adems, c o m o se analizar, las autoridades
superiores del organismo pueden dictar instrucciones al respecto.
Con respecto a los efectos civiles que produce la aplicacin del principio de oportunidad que. c o m o dijimos, extingue la accin penal, es evidente que no se altera el derecho a hacer efectivas, por la va civil, las
eventuales responsabilidades de esa ndole que procedieren toda vez que la
utilizacin de la facultad, porparte del Ministerio Pblico, no "descriminaliza"
la conducta, sino solamente la posibilidad de perseguirla. Atendido ello,
perdura la responsabilidad civil derivada del hecho ilcito.
G.3. Instrucciones
de los
superiores-
La posibilidad que las autoridades del Ministerio Pblico emitan instrucciones que obliguen a sus subalternos se encuentra regulada, bsicamente, en los arts. 17, letra a), y 35 y 4 4 de la L O C M P .
[Debe tenerse especialmente presente que nos estamos refiriendo aqu a
instrucciones, por as llamarlas, "intra Ministerio Pblico". No se trata de
las instrucciones generales que el Ministerio Pblico puede dar la polica
76
SABAS C H A H U N SARRAS
en ciertos casos (art. 87 CPP), o de las instrucciones particulares que el fiscal

impartiere a los agentes policiales, en el curso de la investigacin de un caso
concreto y de acuerdo a su rol de direccin de la investigacin <art. 80 CPP).
Ellas se mencionarn ms adelante.]
En primer lugar (art. 17. letra a) L O C M P ) . el Fiscal Nacional debe
dictar las instrucciones generales que estime necesarias para el adecuado
cumplimiento de las tareas de direccin de la investigacin de los hechos
punibles, ejercicio de la accin penal y proteccin de las vctimas y testigos. No puede dar instrucciones u ordenar realizar u omitir la realizacin
de actuaciones en casos particulares,
con la sola excepcin del caso en
que, por excepcin y segn el art. 18 L O C M P , asuma directamente dicha
tareas, segn ya explicramos.
Por su parte, el Fiscal Regional debe dar cumplimiento
ciones generales impartidas por el Fiscal Nacional.
a las
instruc-
Con todo, si tales instrucciones inciden en el ejercicio de sus facultades

de dirigir la investigacin o en el ejercicio de la accin penal pblica.puede
objetarlas por razones fundadas. N o obstante ello, si la instruccin objetada incide en actuaciones procesales que no se pueden dilatar, el Fiscal
Regional debe realizarlas de acuerdo a lo instruido, mientras la objecin
no sea resuelta.
Q u i e n resuelve es el p r o p i o Fiscal Nacional, con d i v e r s o s efectos:
si a c o g e la o b j e c i n , debe modificar la instruccin i m p u g n a d a , con
efectos g e n e r a l e s para el conjunto del Ministerio P b l i c o . Por el contrario, si la r e c h a z a , a s u m e la plena responsabilidad, d e b i e n d o el Fiscal R e g i o n a l dar c u m p l i m i e n t o a lo d e c i d i d o , sin m s trmite (art. 35
LOCMP).
En segundo lugar, losfiscales adjuntos deben obedecerlas
instrucciones generales que, dentro del mbito de sus facultades, impartan respectivamente el Fiscal Nacional y el Fiscal Regional.
Igualmente deben obedecerlas instrucciones particulares que el Fiscal
Regional les dirija con respecto a un caso que les hubiere asignado, a
m e n o s que estimen que ellas son manifiestamente arbitrarias o que
atentan contra la ley o la tica profesional.
En tales circunstancias, pueden representar las instrucciones. La objecin es resuelta por el propio Fiscal Regional (art. 44 L O C M P ) . Si la
acoge, el fiscal adjunto contina desempeando sus tareas, segn corresponda. Si la rechaza, el fiscal adjunto deber cumplir la instruccin. En
tal caso, si el Fiscal Regional ordena dar cumplimiento a la instruccin
original, asume plenamente la responsabilidad por la misma.
77
En el c a s o de i n s t r u c c i o n e s relativas a a c t u a c i o n e s p r o c e s a l e s
impostergables, el fiscal adjunto deber cumplirlas, sin perjuicio de
formular la objecin.
2.2. La polica. Su funcin
en el nuevo procedimiento
penal
A. RELACIN CON EL MINISTERIO PBLICO.

DIRECCIN. OBLIGACIN DE INFORMACIN.
COMUNICACIONES. IMPOSIBILIDAD DE CUMPLIMIENTO,
DESFORMALIZACIN DE LA ETAPA DE INVESTIGACIN' '
1 1
El C P P contempla un prrafo especial ( 3 . del Ttulo I V . Libro I), el que

precepta, en lo esencial, las ideas que se expondrn a continuacin.
Primeramente, se deja establecido con claridad que la etapa de investigacin en el nuevo procedimiento penal est bajo la direccin del Ministerio Pblico. As, se norma que "'la Polica de Investigaciones de Chile
ser auxiliar del Ministerio Pblico en las tareas de investigacin y deber
llevar a cabo las diligencias necesarias para cumplir los fines previstos en
este Cdigo, de conformidad a las instrucciones que le dirigieren los fiscales". Asimismo deben ejecutar las medidas de coercin que se decretaren
(v.b: arresto) (art. 79 CPP).
o
Como se ve, el Cdigo sienta el principio que la Polica de Investigaciones es la llamada a cumplir, en primer lugar, estas funciones, sin perjuicio
que Carabineros de Chile, en el mismo carcter de auxiliar del Ministerio
Pblico, deber desempear las funciones antes aludidas, "cuando el fiscal
a cargo del caso as lo dispusiere". Excepcionalmente, tratndose de la investigacin de hechos cometidos en el interior de establecimientos penales,
el Ministerio Pblico podr tambin impartir instrucciones a Gendarmera
de Chile, que actuar de conformidad a las normas del mismo Cdigo.
Por su parte, el artculo 80 del CPP, expresa que los funcionarios
policiales que, segn el caso, cumplan funciones previstas en el Cdigo,
ejecutarn sus tareas bajo la direccin y responsabilidad de los fiscales y
de acuerdo a las instrucciones que stos les impartieren para los efectos de
la investigacin, sin perjuicio de su respectiva dependencia de las autoridades de la institucin a que pertenezcan.
Vase, en relacin con esta materia: a) "Las relaciones de trabajo entre el Ministerio Pblico
y la Polica". BLANCO SUREZ. Rafael: y b) "Relaciones Polica-Ministerio Pblico en el nuevo
sistema procesal penal chileno. Desafos y Propuestas". HoRvrrz LENNON. Mara Ins. Ambos
ensayos en: (Seminario) "Los Desafos en las Relaciones Polica-Ministerio Pblico". CDJ-CPU.
Fundacin Konrad Adenauer.
5 3
78
SABAS CHAHUN SARRS
Sin perjuicio de lo anterior, los funcionarios policiales debern cumplir

las rdenes que les dirijan los j u e c e s con competencia en materia criminal.
Asimismo, y de acuerdo a la norma constitucional (art. 83 CPR), se
expresa que debern cumplir de inmediato, y sin ms trmite, las rdenes
que les impartieren los fiscales y los jueces, cuya procedencia, conveniencia y oportunidad no podrn calificar, sin perjuicio de requerir la exhibicin de la autorizacin judicial previa, cuando corresponda, salvo los casos
urgentes a que se refiere el inciso final del artculo 9", en los cuales la
autorizacin judicial se exhibir posteriormente, (frase esta ltima
agregada por el nmero 3.- del artculo nico de la ley N 19.789).
C o m o se aprecia, se mantiene el e s q u e m a anterior de distribucin de
competencias entre ambas policas, con una pequea modificacin (art. 74
C d P P 1906). slo que en el nuevo C P P quien puede decidir alterar la regla
es el fiscal, no el juez del crimen. Por ende, la subordinacin de la polica
al Ministerio Pblico es nicamente funcional, dejando a salvo su dependencia orgnica al respectivo cuerpo policial.
[En este punto es menester dejar constancia que el Proyecto de Cdigo que
fue presentado al Congreso por el Ejecutivo (en el ao 1995), dispona un
doble control externo sobre la Polica: por parte del Ministerio Pblico y por
parte del Juez de Control de la Instruccin (hoy Juez, de Garanta).
En el primer caso, se establecan poderes disciplinarios del organismo
referido y se sealaba (artculo 105 de ese proyecto): "Los funcionarios de
la polica que infringieren disposiciones relativas al desempeo de las
funciones previstas en este Cdigo, que omitieren o retardaren la ejecucin
de un acto propio de sus funciones o lo cumplieren negligentemente, podrn
ser amonestados por el fiscal del Ministerio Pblico respectivo ". Adems se
contemplaba la posibilidad de que. ante peticin del funcionario responsable
o del superior jerrquico del Ministerio Pblico, se recomendare a las
autoridades administrativas correspondientes la aplicacin de una sancin
disciplinaria, sin perjuicio de que se iniciase la persecucin de su responsabilidad penal, en conformidad a las reglas generales, cuando correspondiere.
Tambin poda el Ministerio Pblico (artculo 99 del mencionado proyecto)
supervisar el correcto cumplimiento de la funcin judicial de la polica,
establecindose que el "Fiscal General" estaba habilitado para impartir
instrucciones generales en lo relativo a dichas funciones, cuidando de
respetar su organizacin administrativa. Estas facultades de control del
Ministerio Pblico sobre la actuacin de la Polica fueron eliminadas
durante la tramitacin en la Cmara de Diputados. Por ello, en el actual texto
de ste, la parte medular del control que se podr ejercer sobre los
funcionarios policiales en esta materia queda entregada al Juez de Garanta,
sin perjuicio que, en la prctica, el hecho que el Fiscal dirija la instruccin
implica un cierto, aunque puede resultar insuficiente, grado de control sobre
el actuar de los funcionarios policiales.]
79
Porende. atendido lo recin expuesto, el mayor grado de supervigilancia

de la actuacin policial puede derivar de la vinculacin que exista entre el
Juez de Garantas y la polica, centrado en aquellas materias que supongan
una afectacin de derechos o garantas constitucionales y/o legales, sea del
imputado, sea de los otros intervinientes en el proceso. Empero, tambin
controlar el Juez referido la actuacin del Ministerio Pblico en la etapa
de investigacin, velando, tambin, por la no afectacin de dichos derechos o garantas.
Recordemos nuevamente que las instrucciones que recibe la polica,
por parte del Ministerio Pblico, pueden ser de dos clases: instrucciones
particulares, referidas al caso concreto (arts. 79 y 80 CPP); o bien instrucciones generales, que regulan la forma en que el organismo policial cumplir las funciones previstas en los arts. 83 y 85 CPP, as como la forma de
proceder frente a hechos de los que tomare conocimiento y respecto de los
cuales los datos obtenidos fueren insuficientes para estimar si son constitutivos de delito y, finalmente, instrucciones generales relativas a la realizacin de diligencias inmediatas para la investigacin de determinados
delitos, (art. 87 C P P ) .
5 6
Al respecto, el Ministerio Pblico ya ha impartido instrucciones en la

materia a los organismos policiales, como se ver.
Obviamente, y en concordancia con lo expuesto, se establece la facultad del Ministerio Pblico de solicitar a la Polica, en cualquier momento,
los registros de sus actuaciones (art. 88 CPP).
En sntesis, y c o m o se ha dicho , "podramos afirmar que la funcin
bsica del Ministerio Pblico con relacin a la polica es de "orientacin"
ms que de "direccin". N o existe un modelo en que el Ministerio Pblico
dirija cabalmente o sustituya a la polica. En cambio, el Ministerio Pblico
debe saber discriminar los antecedentes aportados por la polica y encausar
jurdicamente la investigacin, especialmente en los casos ms graves
(delitos capitales) o delitos complejos (delitos econmicos, informticos,
etc.). Ahora bien, el enfoque apropiado es el que entiende el trabajo Ministerio Pblico/polica como uno de coordinacin: la polica se encuentra
capacitadaen las diferentes tcnicas investigativas (balstica, dactiloscopia,
etc.) y el fiscal debe saber c m o "construir un c a s o " desde el punto de vista
jurdico-penal partir de los antecedentes aportados por la polica, opera5 7
Estas ltimas instrucciones proceden expresamente tras la modificacin efectuada al art. 87

CPP por la ley N. 20.074.
5 6
5 7
HORVITZ LENNON. Mara Ins. "Relaciones Ministerio Pblico-Polica..".. Op. cit. pg. 46.
so
cin que incluya conocimiento cabal de las normas aplicables al caso,

lgica, creatividad, razonamiento cientfico, observacin, etc. La investigacin coordinada incluye la organizacin de la informacin conocida y la
eleccin de los medios adecuados para adquirir la informacin requerida".
Obligacin de informacin. En relacin con lo anterior, pesa sobre la
Polica la obligacin de informar inmediatamente al Ministerio Pblico,
tan pronto reciba una denuncia. Sin perjuicio de ello proceder, cuando
corresponda, a realizar las actuaciones que no requieren orden previa (previstas en los arts. 83, 85, 89 y 90 CPP), respecto de las cuales igualmente
debe informar de inmediato (art. 84 CPP).
Vale decir, el nuevo procedimiento penal reconoce la experiencia comparada en la materia, en el sentido que normalmente son los funcionarios
policiales los que toman el primer contacto con la ocurrencia de hechos
punibles y, por ende, no cercena la facultad de dichos funcionarios de
realizar algunas actividades de investigacin por propia iniciativa: e m p e r o
los sujeta a la obligacin antes referida, lo que es coherente con la circunstancia que la direccin de la etapa de investigacin corresponde al Ministerio Pblico, como se dijo.
Comunicaciones entre el Ministerio Pblico y la Polica. Hiptesis.
Se establece expresamente que las comunicaciones que deban dirigirse, en
relacin con las actividades de investigacin de un caso particular, se harn
en la forma y por los medios ms expeditos posibles (art. 81 CPP).
En relacin con lo anterior, creemos que, en relacin con las comunicaciones referidas podran presentarse las siguientes posibilidades:
a) Casos Urgentes: el Ministerio Pblico debera: - Dirigir sus instrucciones en forma verbal al agente policial respectivo, sea en forma directa,
por va telefnica u otro medio equivalente;
- Acordar con la Polica el envo, simultneo o posterior, de un respaldo escrito o formal de la orden respectiva, por una va distinta a la anterior,
sin perjuicio que dicha institucin pueda tomar los resguardos necesarios
al momento de recibir la orden (por ejemplo por medio de la grabacin
telefnica):
- Enviar tambin lo antes posible, si es el caso, la copia de la autorizacin judicial que sirve de fundamento a la orden;
b) Casos no urgentes: las comunicaciones podrn adoptar la forma
antedicha o tambin realizarse por medio del envo por fax, correo electrnico u otros medios de la orden respectiva.
Sin perjuicio de lo recin expuesto, con similares criterios, y en relacin con esta materia, el Ministerio Pblico ha emitido instrucciones generales (por oficios Ns. 233 y 234 del ao 2000. reproducidas en el Ins-
81
tructivo N 3 1 , d e diciembre 12 del ao 2001) a las policas del pas, de la

manera siguiente:
" 1 . Cuando los funcionarios policiales deban comunicarse por cualquier motivo con el fiscal o con sus colaboradores emplearn el medio m s
expedito posible, privilegiando el uso de medios tcnicos confiables y
disponibles como telfono, fax, correo electrnico, etc. Lo anterior es sin
perjuicio del envo posterior o simultneo de los informes o antecedentes
que por su volumen o grado de detalle deban enviarse en forma de documento convencional. As, por ejemplo, se privilegiar el uso del telfono
u otro medio tcnico confiable y disponible para solicitar instrucciones,
para informar sobre actuaciones previstas o para comunicar sintticamente
los resultados de una diligencia de investigacin, en tanto que los informes
detallados que puedan evacuarse sobre el desarrollo de la investigacin se
harn llegar en forma de documento convencional, para que el fiscal los
incorpore a su registro.
2. Cuando el fiscal deba comunicarse por cualquier motivo con los
funcionarios policiales emplear el medio ms expedito posible, privilegiando el uso de medios tcnicos confiables y disponibles c o m o telfono,
fax, correo electrnico, etc. Tratndose de rdenes para la realizacin de
actuaciones que requieren autorizacin judicial previa, el fiscal deber
remitir siempre copia de tal autorizacin, lo que podr hacerse por fax o por
otro medio tcnico que acredite fehacientemente la existencia y el tenor de
la autorizacin. Lo anterior es sin perjuicio del envo simultneo del documento convencional.
3. De estas comunicaciones quedar constancia tanto en los registros
de la institucin receptora c o m o en los de la remitente, sea mediante la
incorporacin, en su caso, del documento o su copia al registro, sea m e diante anotacin en el registro del da y hora en que se envi o recibi, de
la persona que la envi o recibi, del medio empleado y de su contenido.
4. Es perfectamente vlida y procedente la orden verbal que expida el
fiscal a cargo del caso a las policas, sin perjuicio de que deber dejarse
constancia de la orden en los registros de la polica y en los del Ministerio
Pblico. El fiscal asume la responsabilidad de la orden emitida y sta debe
ser obedecida por la polica, salvo que la actuacin ordenada necesite de
una autorizacin judicial previa en los trminos previstos en el artculo 9
del nuevo Cdigo".
Desformalizacin de la investigacin. Consecuencia lgica de todo

lo que estamos diciendo, respecto de la relacin entre la Polica y el Ministerio Pblico es que lo que se espera es una relacin desformalizada,
fluida y dinmica entre los fiscales y las instituciones policiales, haciendo
82
ms efectiva y racional la investigacin, de m o d o de acabar con la excesiva

burocratizacin de la actividad policial, recargada de tareas administrativas y que presenta una rigidez y ausencia de fluidez en sus relaciones con
los jueces del crimen del procedimiento antiguo. Todo ello debiera aumentar la eficacia investigativa, desechando rutinas de trabajo mecnicas,
ineficientes y demorosas.
[Al respecto, se ha comprobado empricamente, que un 60% de las actuales
"rdenes de investigar" son cumplidas en un lapso de entre 15 das y dos
meses, mientras que un 26% de ellas son diligenciadas entre 2 y 4 meses
despus de ordenadas por el juez] 58
Imposibilidad de cumplimiento. Se establece (art. 82 CPP) que el

funcionario de la polica que, por cualquier causa, se encontrare impedido
de cumplir una orden que hubiere recibido del Ministerio Pblico o de la
autoridad judicial, pondr inmediatamente esta circunstancia en conocimiento de quien la hubiere emitido y de su superior jerrquico en la institucin a que perteneciere.
En tal caso, el fiscal o juez que hubiere emitido la orden podr sugerir
o disponer las modificaciones que estimare convenientes para su debido
cumplimiento, o reiterar la orden, si en su concepto no existiere imposibilidad.
En lo relativo a las relaciones polica/Ministerio Pblico, resulta indispensable que este ltimo organismo desarrolle una poltica de actuacin
frente a los eventuales conflictos que pudieren presentarse en la materia.
Al respecto, aparece c o m o necesario que. al menos, existan acuerdos de
actuacin entre ambas instituciones y que el fiscal a cargo del caso comunique al Fiscal Regional respectivo la situacin presentada, a fin que ste
lo ponga en conocimiento de las autoridades policiales inmediatas. Ello sin
perjuicio que el Ministerio Pblico comunique el hecho a las autoridades
policiales superiores.
En todo caso, para determinar el curso de accin que pueda tomar, el
Ministerio Pblico debera considerar ciertos aspectos, c o m o la gravedad
del incumplimiento o desobediencia policial; la hiptesis que ste o aqulla puedan configurar un delito funcionario o ameritar la instruccin de un
sumario administrativo; la oportunidad y circunstancias del incumplimiento,
y sus consecuencias; si la falta de cumplimiento se opone a instrucciones
Vid. JIMNEZ. Mara Anglica. "El Proceso Penal chileno y los Derechos Humanos". Op. cit.
Captulo 1. El anlisis se refiere al procedimiento penal antiguo.
5 8
85
generales o particulares; las eventuales dificultades prcticas que ha enfrentado la polica y si stas fueron comunicadas oportunamente, etc.
B . ACTUACIONES DE LA POLICA SIN ORDEN PREVIA
Segn las normas del CPP, contenidas en los arts. 83, 85. 89 y 90, la
Polica puede realizar una serie de actuaciones o diligencias, sin necesidad
de recibir una orden previa por parte del Ministerio Pblico. (Al respecto,
el Ministerio Pblico, en uso de sus facultades legales, ha impartido instrucciones generales a las Policas, en esta materia, c o m o se adelant; ellas
estn contenidas en los oficios Ns. 169 y 170, ambos de fecha 8 de noviembre del ao 2000, dirigidos a Carabineros de Chile y a la Polica de
Investigaciones, reproducidas en el Instructivo N 19 de la misma fecha,
los cuales fueron posteriormente complementados por los oficios Ns. 233
y 234 - r e p r o d u c i d o s en el Instructivo N 3 1 - antes citados, complementados y/o reiterados posteriormente por oficio N 104 de 2002 (con ocasin
de la modificacin introducida por la ley N 19.789 al art. 85 CPP). oficio
N 036 de 2003, oficio N 138 de 2004 (Con ocasin de la modificacin
introducida al art. 85 por la ley N 19.942). oficio N 554 de 2004 y oficios
Ns. 5 1 , 52 y 53 de 2006 (Con ocasin de la modificacin introducida al
art. 87 por la ley N 20.074))
Estas diligencias, bsicamente, son: prestarauxilioala vctima; practicar
la detencin en los casos de flagrancia, conforme a la ley (esta posibilidad
ser analizada al hablar de la detencin como medida cautelar personal en
el nuevo procedimiento penal. Ello, para efectos de claridad en la exposicin); resguardar el Sitio del Suceso; identificar a los testigos y consignar sus
declaraciones voluntarias en ciertos casos; recibir las denuncias del pblico;
realizar Control de Identidad; examinar vestimentas, equipaje o vehculos,
en ciertos casos, y proceder al levantamiento del cadver.
[Con respecto a la experiencia en otras legislaciones, la Comisin de
Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado, durante la
tramitacin parlamentaria del proyecto de CPP, recibi la opinin de
diversos invitados extranjeros. Entre ellos, el magistrado Giovanni Salvi, de
Italia; el profesor argentino Bertolino y el profesor Antonio Magalha.es
Gomes-Filho, ex Procurador de Justicia del Estado de Sao Paulo, Brasil. En
esta materia (Sesin 17a, del 2000), los tres mencionados coincidieron en
sealar que la polica mantena, en sus pases una serie de iniciativas de
carcter propio. As, el magistrado Salvi sostuvo que "no saba cul podra
ser la mejor solucin en el caso chileno, pero en Italia la polica debe realizar
todas las investigaciones desde que tuvo noticia de la comisin del delito,
debe recoger toda la prueba, debe asegurar el cuerpo del delito, puede
interrogara los testigos y al inculpado, etc.; agregando que, algunas de estas
84
SABAS CHAHUN S ARRAS
actuaciones, deben ser convalidadas por el Ministerio Pblico. La Polica

Judicial tiene la obligacin de comunicar la comisin del delito al Ministerio
Pblico, el que tiene la obligacin de inscribir enseguida en su archivo tal
comisin. Por su pane, el profesor Bertolino seal que en el Cdigo de la
Provincia de Buenos Aires, la lnea es ms o menos la que ha marcado el
magistrado Salvi para Italia.
En relacin con las tareas de la Polica en Brasil, el profesor Magalhaes
sostuvo que, en ese pas, "existen dos tipos de investigacin. Respecto de las
infracciones comunes ms graves se hace una investigacin policial, o sea,
todas las informaciones y pruebas iniciales son hechas por la polica. Ahora,
cuando se trata de pequeas infracciones, la polica hace solamente un
documento con las informaciones iniciales y lo encamina directamente al
Ministerio Pblico". Agreg que. en el Brasil "el fiscal no dirige la
investigacin: la polica hace lo que se llama la indagacin policial y luego
informa al fiscal, quien formula la acusacin ante el juez. La Polica tiene
autonoma en esa fase de investigacin y despus no tiene injerencia, hay una
separacin muy clara de las funciones".]
A continuacin, detallaremos estas actuaciones, sin orden previa, con
la salvedad antedicha:
7. Prestar auxilio a la
vctima
Al respecto, el Ministerio Pblico (por los oficios Ns. 169 y 170. ya

sealados) ha instruido a las policas chilenas lo siguiente:
" 1. La polica deber otorgarle al ofendido por un delito un trato acorde
con su condicin de vctima, procurando facilitar al m x i m o su participacin en los trmites en que debiere intervenir.
2. Todo funcionario policial deber, sin orden previa, prestar auxilio a
la vctima antes de realizar cualquiera otra actuacin que tenga fines de
investigacin.
En consecuencia, realizar inmediatamente todas las actuaciones necesarias para preservar la vida y la salud de la vctima. En especial, brindar
los primeros socorros y trasladar a la vctima al hospital, clnica u otro
establecimiento de salud semejante, pblico o privado, ms cercano, a
objeto que se le preste la atencin mdica necesaria.
3. Tratndose de los delitos sexuales previstos en los arts. 361 (violacin). 362 (violacin de menor de 14 aos), 363 (estupro), 365 (sodoma
a menor de edad). 366 y 366 bis (abuso sexual). 366 quater (otros abusos
a menores). 367 (promocin de la prostitucin de menores), 367 bis (trata
de personas) y en el art. 375 (incesto) del Cdigo Penal (en adelante CP),
el funcionario procurar, adems, que en los hospitales, clnicas y establecimientos de salud semejantes, pblicos o privados, se cumplan los debe-
85
res establecidos para esos establecimientos en el artculo 198 C P P , es

decir, que se le practiquen a la vctima los reconocimientos, exmenes
mdicos y pruebas biolgicas conducentes a acreditar el hecho punible y
a identificar a los partcipes en su comisin, conservando los antecedentes
y muestras correspondientes, hasta que se produjere la intervencin del
fiscal.
4. Tratndose de lesiones corporales de significacin, esto es, de las
contempladas en los artculos 395 (castracin), 396 (mutilacin), 397 y
398 (lesiones graves), 399 (lesiones menos graves) C P , el funcionario
procurar, adems, que la persona a cargo del hospital o establecimiento
de salud semejante, pblico o privado, en que se ingrese a la vctima, d
cuenta de este hecho al fiscal en la forma prevista por el art. 200 CPP.
5. En los casos previstos en los dos Ns. anteriores, se cuidar que
siempre se resguarde la dignidad y la salud de la vctima.
6. Tratndose de los delitos de abandono previstos en los artculos 346,
349 (abandono de nios) y 352 (abandono de cnyuge y parientes) C P , el
funcionario, adems, trasladar a la vctima a la casa de acogida u otra que
determine el fiscal.
7. La polica se sujetar a las siguientes normas al momento de recibir la
denuncia de las personas que el artculo 108 C P P considera vctimas, esto es,
el cnyuge y los hijos, los ascendientes, el conviviente, los hermanos y el
adoptado o adoptante, o de las otras que pudieren denunciar por ella:
a) Se atender preferentemente a las vctimas de los delitos previstos
en los artculos 390 (parricidio), 391 (homicidio, calificado y simple), 394
(infanticidio), 395 (castracin), 396 (mutilacin), 397 y 398 (lesiones graves), 362 (violacin de menor de 14 aos), 361 (violacin). 141 (secuestro), 142 (sustraccin de menores), 433 (robo calificado), 363 (estupro),
365 (sodoma a menor de edad), 366 y 366 bis (abuso sexual) y 366 quater
(otros abusos a menores) C P , siguiendo este orden de prelacin.
b) Se atender preferentemente a los menores de 18 aos, las personas
con enajenacin o trastorno mental, los mayores de 65 aos y las mujeres,
siguiendo este orden de prelacin.
c) Salvo los criterios sealados en las letras precedentes, no se har
discriminacin en razn de la raza, el color, la situacin econmica, la
apariencia, la manera de hablar o el idioma, el origen tnico o social, la
nacionalidad, el sexo, la edad, el nacimiento o situacin familiar, la opinin poltica o de otra ndole, las creencias o prcticas culturales o la
discapacidad o estado de salud.
d) Se evitarn las situaciones de contacto entre la vctima y el imputado
o su familia.
86
SABAS CHAHUN SARRAS
e) Tratndose de delitos sexuales o de cualquier delito contra menores

de 18 aos, se atender a la vctima en una oficina o sala separada del lugar
de atencin del pblico, en lo posible en una unidad policial especializada.
f) Un solo funcionario atender a la vctima. En lo posible, los menores
de 18 aos y las mujeres sern atendidos por personal femenino. Los
menores de 18 aos podrn ser acompaados por sus padres, abuelos o
guardadores, o por quienes los tuvieren bajo su cuidado, salvo en la circunstancia indicada en el N 12 siguiente.
g) Se le preguntar a la vctima acerca de los datos previstos en el art. 174
CPP, esto es, su identificacin, su domicilio, la narracin circunstanciadadel
hecho, la designacin de quienes lo hubieren cometido y de las personas que
lo hubieren presenciado o que tuvieren noticia de l, todo en cuanto le constare,
as como los dems datos requeridos en el formulario de denuncia.
h) Se escuchar atentamente a la vctima y se procurar que relate una
sola vez el hecho.
i) Se emplear un lenguaje acogedor y adecuado a la vctima.
j) N o se har ninguna pregunta inductiva, que pudiere afectar la salud,
la dignidad, la intimidad o el honor de la vctima o que no diga relacin con
el hecho. T a m p o c o se har comentario alguno.
k) Se informar a la vctima sobre sus derechos, la direccin y telfono
de la Fiscala Regional correspondiente o de la Fiscala Local ms cercana
a su domicilio y se la orientar acerca de la continuacin de su caso.
1) Se establecer una relacin de confianza y compromiso con la vctima para el xito de la investigacin.
8. La polica consultar a la vctima si teme por su seguridad o la de su
familia. En caso de existir indicios de hostigamientos, amenazas o probable atentado, la polica har lo siguiente:
a. Aconsejar a la vctima sobre los resguardos que debiere adoptar ella
o su familia a fin de evitar o disminuir los riesgos.
b. En caso de ser necesario, trasladar a la vctima a un lugar seguro o
brindar otro tipo de proteccin policial que determine el Jefe de la unidad
policial.
9. Cuando fuere necesario, la polica mantendr en reserva la identidad
de la vctima y los antecedentes que pudieren conducir a ella, dando cuenta
de esta medida al fiscal.
10. Los funcionarios policiales tienen prohibido informar a los medios
de comunicacin social acerca de la identidad de la vctima (art. 92 CPP).
11. No se prestar auxilio ni se brindar proteccin por parte de la
polica en contra de la voluntad de la vctima o de su familia. En este caso,
se dejar constancia escrita de dicha oposicin. Con todo, la polica adop-
87
tar medidas de proteccin aun contra la voluntad declarada de la vctima

o su familia cuando hubiere antecedentes para suponer que dicha voluntad
se encuentra forzada por amedrentamiento u otra c a u s a .
12. En el evento que existieren indicios de participacin de un m i e m b r o
de la familia en el delito, la polica podr adoptar procedimientos de auxilio
o proteccin incluso contra la voluntad de la familia.
La denuncia se remitir al fiscal correspondiente, aun cuando la polica
tuviera dudas de si el hecho constituye o no delito. En los casos en que se
hubiere brindado proteccin policial, se informar de esta circunstancia al
fiscal".
59
2. Resguardo
del Sitio del Suceso. Recogida
de
Evidencia
Cadena de Custodia. (Se denomina sitio del suceso al lugar donde ha

ocurrido un hecho policial que requiere ser investigado, tambin se le
denomina c o m o "Escena del crimen").
En este evento, prescribe el art. 8 3 , letra C), del C P P : "Para este efecto,
impedirn el acceso a toda persona ajena a la investigacin y proceder
a su clausura, si se tratare de local cerrado, o a su aislamiento, si se tratare
de lugar abierto, y evitarn que se alteren o borren de cualquier forma los
rastros o vestigios del hecho o se remuevan los instrumentos usados para
llevarlo a cabo, mientras no interviniere personal experto de la polica que
el Ministerio Pblico designare.
El personal policial experto deber recoger, identificar y conservar
bajo sello los objetos, documentos o instrumentos de cualquier clase que
parecieren haber servido a la comisin del hecho investigado, sus efectos
o los que pudieren ser utilizados como medios de prueba, para ser remitidos a quien correspondiere, dejando constancia, en el registro que se
levantare, de la individualizacin completa del o los funcionarios policiales
que llevaren a cabo esta diligencia".
En cuanto a esta actuacin de la polica sin orden previa, el Ministerio
Pblico, como se ver, ha impartido instrucciones relacionando esta norma con el inciso 2 del artculo 187 C P P . que reza: "Si los objetos, documentos e instrumentos se encontraren en poder del imputado o de otra
persona, se proceder a su incautacin, de conformidad a lo dispuesto en
este Ttulo. Con todo, tratndose de objetos, documentos e instrumentos
o
^ Dicha especificacin dice relacin con el reconocimiento de que la vctima es un sujeto de

derechos y. lo que se protege, precisamente, es el derecho de la vctima y su familia a la vida, la
integridad fsica y la seguridad personal. Pero no puede, en trminos generales, otorgarse dicha
proteccin contra su voluntad puesto que no es un "objeto" de proteccin.
ss
SABAS CHAHUN SARRS
que fueren hallados en poder del imputado respecto de quien se practicare

detencin en ejercicio de la facultad prevista en el artculo 83 letra b), se
podr proceder a su incautacin en forma inmediata".
En relacin con el resguardo del sitio del suceso, debe tenerse especialmente presente el art. 181 C P P , que da una serie de directrices acerca de
la descripcin y registro de la escena del crimen, de lo hallado en l,
huellas, rastros, seales, etc., y de la prctica de operaciones cientficas.
As, el Ministerio Pblico ha instruido a las policas lo siguiente en esta
materia (instrucciones que se encuentran vigentes y son obligatorias):
"A. RECOGIDA DE POSIBLE EVIDENCIA EN EL SITIO DEL SUCESO
1. Sin orden previa corresponde a todo funcionario policial resguardar

el sitio del suceso, a la espera de instrucciones del fiscal.
2. Se entiende que se est en presencia de un sitio del suceso que debe
ser resguardado de acuerdo a las normas siguientes cuando en l parezca
haberse cometido un hecho q u e . por su gravedad y naturaleza, justifica la
intervencin de personal investigador experto para la recoleccin de los
rastros o vestigios del m i s m o y de los instrumentos usados para llevarlo a
cabo, aun en el caso en que los vestigios no sean apreciables a simple vista
y se encuentren slo en estado latente.
El personal policial que primero llegue al lugar evaluar la concurrencia de este requisito. Con todo, por regla general se entiende que ste
concurre al menos en los casos de presunta peipetracin de los delitos de
los arts. 390 (parricidio), 391 (homicidio), 393 (auxilio al suicidio), 394
(infanticidio), 395 (castracin). 396 (mutilacin). 397 (lesiones graves),
403 bis (envo de cartas o encomiendas explosivas), 150 A y 150 B (tormentos o apremios ilegtimos), 342, 3 4 3 , 344 (aborto), 141 (secuestro),
142 (sustraccin de menores). 361 (violacin). 362 (violacin de menor de
14 aos). 366 y 366 bis (abuso sexual). 367 bis (trata de personas), 372 bis
(violacin con homicidio), 4 3 3 (robo calificado), 4 3 6 inciso I (robo con
violencia o intimidacin), 4 3 8 (extorsin). 474. 4 7 5 . 476. 477 y 480 (incendios y estragos), 313 d y 314 (expendio de medicamentos adulterados
u otras sustancias dainas) y 315 (envenenamiento de alimentos y aguas)
C P y de los arts. I (elaboracin.). 8 (cultivo), 3 (trfico), 2 (trfico de
precursores), 5 (suministro abusivo) y 1 I (entrega de bien raz o vehculo) de la ley N 20.000 (Las referencias del oficio son efectuadas a las
normas pertinentes de la anterior ley N 19.366, no obstante, en la actualidad, las entendemos efectuadas a la actual normativa de drogas)
o
Con excepcin de lo relativo a la posible perpetracin de los delitos de

los arts. 390 (parricidio), 391 (homicidio), 393 (auxilio al suicidio) y 394
89
(infanticidio) CP. respecto de ios cuales siempre debe precederse al resguardo del sitio del suceso, el listado precedente tiene un carcter meramente orientador, de modo que procede tambin el resguardo del sitio del
suceso respecto de otros delitos no mencionados en l cuando, ajuicio del
personal policial que primero llegue al lugar, sea necesario para el xito de
la investigacin y la gravedad del hecho justifique la intervencin de personal experto. A la inversa, podr considerarse innecesaria o injustificada
la intervencin del personal experto, no obstante tratarse de uno de los
hechos sealados en el listado precedente, cuando en el caso concreto el
hecho no rena los caracteres de gravedad que habitualmente presentan los
delitos de esa clase.
3. En los dems casos, a menos que medie instruccin general en sentido contrario del respectivo fiscal regional, el funcionario policial que
primero llegue al lugar proceder directamente a recoger los objetos que
puedan constituir evidencia, de acuerdo con lo dispuesto en la letra B
siguiente ("Recogida de la posible evidencia en poder del detenido en caso
de flagrancia").
4. Tratndose de delitos cometidos al interior de recintos penitenciarios, el resguardo del sitio del suceso ser asumido inmediatamente por el
personal de Gendarmera de Chile, de acuerdo con las normas aqu previstas. Comunicada la ocurrencia del hecho al fiscal, ste ordenar que se
constituya en el lugar el equipo policial experto de la institucin que seale, el que, adems de realizar el trabajo del sitio del suceso, podr revelar,
si fuere necesario, a Gendarmera del resguardo. En lo dems, el procedimiento se rige por las normas generales de este acpite.
5. Las normas de este acpite se aplican tambin, sin excepcin, en los
casos de delitos cometidos al interior de dependencias policiales.
6. El resguardo del sitio del suceso consiste en su clausura, si se tratare
de local cerrado, o aislamiento, si se tratare de lugar abierto, impidiendo
el acceso de toda persona no autorizada y evitando que se alteren o borren
de cualquier forma los rastros o vestigios del hecho o se remuevan los
instrumentos usados para llevarlo a cabo. Los funcionarios que se hagan
cargo del resguardo del sitio del suceso se abstendrn escrupulosamente de
tocar los objetos que se encuentren en l, procurando incluso, de ser posible, no entrar al permetro resguardado. Con todo, esta prohibicin no rige
cuando la alteracin del sitio del suceso venga impuesta por el auxilio y
proteccin debido a las vctimas, la aprehensin de los autores, la evitacin
de otro delito o la evitacin de una alteracin mayor del sitio del suceso.
Al permetro resguardado puede ingresar slo el fiscal y el personal
policial experto de la institucin que ste designe. Cualesquiera que sean
90
SABAS CHAHUAN SARRAS
las circunstancias no se permitir el acceso ni a los intervinientes, ni a los

medios de comunicacin, ni a autoridades de cualquier tipo ni a persona
alguna que no forme parte del personal experto designado, a menos que el
fiscal lo autorice expresamente, por escrito o mediante comunicacin verbal
directa a los funcionarios a cargo del resguardo. Cualquier irregularidad
sobre este particular deber ser especialmente informada al fiscal. El resguardo del sitio del suceso termina slo cuando ha concluido el trabajo del
mismo por parte de personal experto, esto es, cuando ste sale definitivamente del lugar. Esta ltima circunstancia ser certificada por el responsable del personal experto, mediante su firma en el acta a que se refiere el
N siguiente.
7. Del resguardo del sitio del suceso debe levantarse un acta con la
individualizacin de los funcionarios que lo efectuaron, indicacin del
lugar, da y hora en que se delimit el lugar, forma en que se delimit, la
orden del fiscal para que personal experto de una determinada institucin
trabajara el sitio del suceso, la eventual autorizacin del fiscal para el
ingreso de personas ajenas al personal experto designado y, especialmente, el registro de todas las personas que entraron y salieron de l. Los
funcionarios que disponen y ejecutan el resguardo son responsables de lo
que hacen constar en el acta. En el caso que se les releve en el resguardo
del sitio del suceso, debe constar tambin esta circunstancia en el acta,
dejndose los funcionarios relevados copia de la diligencia hasta el momento en que fueron relevados. Esta acta - c o p i a de la cual queda en poder
de los funcionarios- debe entregarse o remitirse al fiscal j u n t o con los
dems antecedentes, segn lo que se dispone ms abajo.
8. Resguardado el sitio del suceso, se dar aviso inmediatamente al
fiscal para que se apersone en el lugar o, si no puede hacerlo, resuelva la
institucin cuyo personal experto debe trabajar el sitio del suceso.
9. En casos excepcionales, mediante decisin fundada que har constar
en su registro, y aun cuando ya se hubiese iniciado el trabajo del personal
experto de una determinada institucin - s e a por orden del propio fiscal,
sea por aplicacin de lo previsto en el N anterior-, el fiscal podr disponer
que dicho trabajo sea asumido por el personal experto de otra institucin.
10. El personal experto debe estar siempre dirigido por un oficial responsable. El personal experto debe fijar el sitio del suceso, dejando testimonio de su situacin mediante planos, fotografas u otros medios idneos, y procediendo a levantar la posible evidencia disponible, identificndola y sellndola. Debe dejar tambin testimonio de las circunstancias
generales del lugar (situacin de puertas, ventanas, luces, persianas, pisos,
aromas u olores, condiciones climticas, etc.) y de todo lo que hizo desde
91
que lleg al lugar. Las instituciones policiales propendern a la estandarizacin

de los procesos de fijacin y recogida de la posible evidencia.
Encontrndose en el sitio del suceso un cadver, su levantamiento
deber ser siempre ordenado por el fiscal, quien sealar el personal que
deba proceder a hacerlo y el destino que se le d.
Toda vez que el trabajo del personal experto deba continuarse otro da,
por razones climticas, de falta de luz natural u otras, se har constar esta
circunstancia precisando el m o m e n t o de la suspensin y de la reanudacin
del trabajo. Durante el lapso de la suspensin se mantendr lo previsto
sobre resguardo del sitio del suceso.
Del trabajo del personal experto y de sus resultados quedar constancia
en un acta que se enviar o entregar como informe al fiscal. El acta ser
de cargo del funcionario responsable. En ella debe sealarse el lugar, los
funcionarios que participaron, el detalle de cada una de las piezas recogidas, con indicacin de la ubicacin en que se encontraban en el sitio del
suceso y. especialmente, el sealamiento de su destino, esto es, de la persona a quien se entregan las piezas, con firma de sta. Con esta entrega
termina la responsabilidad del equipo experto y se da inicio a la cadena de
custodia. Del acta para el fiscal queda copia en los registros de la unidad
a que pertenece el personal experto.
B . RECOGIDA DE LA POSIBLE EVIDENCIA EN PODER DEL
DETENIDO EN CASO DE FLAGRANCIA (ART. 1 87 INCISO 2
CPP)
1. Cuando personal policial efecte una detencin por delito flagrante,

los objetos portados por el detenido y que pudieran constituir evidencia
deben ser recogidos e incautados directamente por el funcionario aprehensor. Para tal efecto, se podr practicar el examen de las vestimentas del
detenido, del equipaje que porta o del vehculo que conduce. El examen de
vestimentas lo efectuar una persona del mismo sexo del imputado y se
guardarn todas las consideraciones compatibles con la correcta ejecucin
de la diligencia.
2. Se adoptarn en todo caso las medidas necesarias para que los objetos recogidos no pierdan su potencial valor probatorio. El funcionario
aprehensor evitar la inadecuada manipulacin de las superficies de los
objetos y los sellar inmediatamente o apenas le sea posible para evitar su
contaminacin.
3. El funcionario aprehensor entregar los objetos al jefe de su unidad,
quien dar cuenta al fiscal para que ste seale si los objetos deben ser
examinados por personal experto y, en caso afirmativo, la institucin cuyo
personal experto deba hacerse cargo.
92
Con la entrega que haga el jefe de la unidad al personal experto sealado por el fiscal se da inicio a la cadena de custodia. De la intervencin
del funcionario aprehensor y de la entrega de los objetos al jefe de la
unidad, as c o m o de la entrega a los expertos quedar constancia en un acta
que se enviar o entregar como informe al fiscal. El acta debe ser firmada
por el jefe de la unidad que recibe primero los objetos, quedando copia para
el funcionario aprehensor que los ha entregado. Debe ser tambin firmada
por el personal experto que proceder a su anlisis, quedando copia para
el jefe de la unidad.
4. Todo lo anterior no obsta a que, habiendo adems un sitio del suceso
por resguardar en los trminos del N 2 de la letra A precedente, se siga a
ese respecto el procedimiento all sealado.
C. DESTINO DE LAS ESPECIES LUEGO
DE SU RECOGIDA! CADENA DE CUSTODIA
1. Principio general: Se dejar constancia ininterrumpida de todos

quienes han accedido a los objetos y muestras recogidos, principalmente
de quienes han asumido la responsabilidad de la custodia. Esta constancia
se efectuar mediante un formulario que acompaa a las especies -iniciado
con una descripcin del objeto y del estado en que se encuentra en cada
m o m e n t o - en que va dejndose constancia de cada persona que lo tuvo a
su cargo, de la fecha y hora en que lo recibi, de quin lo recibi, de todas
las personas que lo examinaron bajo su responsabilidad, del da y hora en
que lo entreg y la persona a quien se lo entreg. De la calidad de responsable y del alcance de la responsabilidad se dejar constancia mediante
certificados que se enviarn o entregarn al fiscal, quedando una copia en
poder del interesado.
2. La cadena de custodia rige para el transporte y remisin de los objetos, as como para su depsito permanente o transitorio. Especialmente,
debe dejarse constancia del medio en que se despachan los objetos.
3. Cuando deban realizarse pericias con los objetos, el personal experto
que lo haya recogido o recibido se har cargo inmediatamente de ellas
antes de remitir las especies al depsito permanente. Una vez realizada la
pericia los objetos deben ser enviados al depsito permanente, a menos que
el fiscal a cargo del caso disponga que sean entregadas a otra institucin
para la prctica de diligencias adicionales.
4. En los dems casos, las especies recogidas deben ser remitidas directamente al depsito permanente.
5. El depsito permanente se encontrar, salvo en casos excepcionales
que se indicarn oficialmente, en las dependencias de la fiscala local o de
93
una de ellas, en localidades muy cercanas, segn lo dispongan los fiscales

regionales. El depsito deber ser cerrado y con garantas suficientes de
seguridad, de modo de garantizar que no existan ingresos o manipulaciones
no registradas. A cargo del depsito habr funcionarios determinados de la
fiscala, quienes controlarn y dejarn constancia del acceso a las especies.
6. Podrn acceder a las especies el fiscal y, con su autorizacin, los
colaboradores de ste que el m i s m o seale, el personal experto a cargo de
las pericias y el personal policial asignado a la investigacin. En estos
casos, la autorizacin del fiscal podr darse una vez para todo el tiempo que
dure la custodia.
Previa autorizacin del fiscal o, en su defecto, del Juez de Garanta,
podrn acceder tambin al depsito los intervinientes en el procedimiento,
segn el art. 12 C P P (el imputado, el defensor, la vctima y el querellante),
sus representantes y abogados, as como las personas que stos o aqullos
soliciten, con el fin de reconocerlas o realizar alguna pericia.
7. Los objetos podrn salir del depsito permanente slo en virtud de
autorizacin del fiscal a cargo del caso y slo para los fines que el mismo
seale.
8. En las instituciones auxiliares llamadas a intervenir en los objetos,
fundamentalmente laboratorios de criminalstica de las instituciones
policiales y Servicio Mdico Legal y que, en consecuencia, tienen la custodia de ellos en forma transitoria, se adoptarn medidas de custodia y
registro adecuadas al principio sealado en los Ns. 1 y 2 y equivalentes a
las sealadas en los Ns. 5, 6 y 7 precedentes. Con todo, en esos recintos
no se dar acceso a los intervinientes, sus representantes, abogados u otras
personas; dicho acceso slo podr verificarse en el depsito permanente.
9. En los casos en que no sea posible llevar los objetos inmediatamente
a recintos con este tipo de depsitos - p o r ejemplo, especies recogidas en
zonas rurales apartadas de los centros urbanos-, se adoptarn medidas de
proteccin adecuadas a las circunstancias, a fin de poder atestiguar razonablemente que est descartada toda intervencin no registrada en los objetos.
10. Tratndose de especies perecibles o que deban ser destruidas por
razones de seguridad, la polica, previa consulta al fiscal correspondiente,
dejar constancia de su existencia y condiciones mediante fotografas y
acta de la destruccin, con referencia a la orden del fiscal, la que ser
firmada por los funcionarios que participen. En esta diligencia debe intervenir ms de un funcionario".
3. Empadronamiento
de
testigos
El artculo 8 3 . letra d) del C P P , refiere que es una actuacin que se debe

realizar, por los rganos policiales, sin necesidad de recibir orden o ins-
94
truccin particular: -'Identificara los testigos y consignar las declaraciones

que stos prestaren vo/untariamente, tratndose de ios casos a que se alude
en las letras b) y c) precedentes".
En esta materia las instrucciones generales, vigentes y obligatorias
para la polica, son las que detallamos a continuacin:
" 1. Tanto en los casos de detencin por delito flagrante c o m o cuando
se proceda al resguardo del sitio del suceso, corresponde a todo funcionario policial, sin orden previa, identificar a los testigos presentes. Son aplicables con ese fin las disposiciones que sobre control de identidad contiene
el art. 85 CPP. La identificacin consiste en el registro de todos los datos
del testigo que sean tiles para su citacin o contacto por otro medio, con
miras a su colaboracin con la investigacin del fiscal y su eventual declaracin en el juicio oral.
Se consignar especialmente el nombre y el apodo del testigo, as c o m o
una breve descripcin del mismo, su domicilio particular, agregando las
seas particulares que sean pertinentes para su mejor ubicacin, su domicilio laboral, su telfono particular y laboral, su direccin postal y su casilla
electrnica. Asimismo, se consignarn datos de dos o ms personas a
travs de los cuales se pueda ubicar al testigo.
2. Se informar al testigo de su deber de comparecer ante el fiscal a
cargo de la investigacin, recalcando adems la importancia de su colaboracin para el debido esclarecimiento de los hechos y una eficiente actuacin de la justicia del crimen. Se le informar, adems, de los derechos
contemplados en los artculos 190 inciso 3 (derecho de los testigos empleados pblicos o de una empresa estatal a que el respectivo servicio o
empresa facilite su comparecencia y solvente, en su caso, los gastos), 312
(derecho a ser indemnizado por la prdida que le irroga su comparecencia),
313 (derecho a que se le considere justificado cuando deja de cumplir otros
deberes con motivo de su comparecencia) y 308 (derecho a la debida
proteccin) del Cdigo Procesal Penal y de la direccin y telfono de la
Fiscala Regional correspondiente o de la Fiscala Local ms cercana a su
domicilio.
o
3. Se le har saber tambin que puede prestar desde ya declaracin

voluntaria directamente ante la polica, lo que puede hacer ms expedita
su colaboracin con el Ministerio Pblico.
4. Allanndose el testigo a prestar declaracin directamente ante la
polica, el funcionario a cargo lo invitar a la unidad policial para ese
efecto. Si el testigo lo prefiere, se le tomar declaracin en el m i s m o lugar
en que se encuentre o en el que l sugiera, siempre que sea posible al
funcionario dirigirse a dicho lugar sin perjuicio para sus labores. Por lti-
95
mo, el funcionario podr convenir con el testigo que la declaracin se

preste posteriormente en tiempo y lugar determinado. Con todo, este acuerdo
podr ser dejado sin efecto por el fiscal.
Slo se consignarn las declaraciones que fueren pertinentes y tiles al
esclarecimiento y averiguacin del hecho que reviste caracteres de delito,
de las circunstancias relevantes para la aplicacin de la ley penal, de los
partcipes del hecho y de las circunstancias que sirvieren para verificar su
responsabilidad. No se preguntar al testigo ms all de estos lmites y slo
en cuanto est dispuesto a seguir declarando.
Se registrar lugar, da y hora en que se prest la declaracin, el nombre
de los funcionarios que la tomaron, la individualizacin del testigo, las
condiciones en que fue prestada la declaracin y la consignacin ntegra
y literal de los hechos y circunstancias narrados. La declaracin deber ser
leda y firmada por el testigo, si puede, dejndose constancia, en su caso,
de la circunstancia de no poder leerla o firmarla. Tambin la firmarn los
funcionarios y otras personas presentes. De la declaracin se le dar copia
al testigo, sea inmediatamente, sea envindosela despus a su domicilio.
5. En lo posible, los testigos menores de 18 aos y las mujeres prestarn
sus declaraciones ante una funcionara mujer. Los menores de 18 aos
sern acompaados por sus padres, abuelos o guardadores, o por quienes
los tuvieren bajo su cuidado.
6. Cuando se estime necesario, se mantendr en reserva la identidad y
las declaraciones del testigo, dando cuenta de esta medida al fiscal.
Los funcionarios policiales tienen prohibido informar a los medios de
comunicacin social acerca de la identidad de los testigos.
7. Se consultar al testigo si teme por su seguridad o la de su familia.
En caso de existir indicios de hostigamientos, amenazas o probable atentado, se dar inmediata cuenta de esta circunstancia al fiscal, a fin de que
adopte una medida de proteccin.
8. El procedimiento con testigos se desarrollar de m o d o tal que ocasione las menores molestias o inconvenientes a stos. La polica establecer una relacin de confianza y c o m p r o m i s o con el testigo para el xito
de la investigacin".
4. Recibir las denuncias
del pblico
(art. 83, letra e) CPP)
En relacin con esta actuacin, el Ministerio Pblico ha instruido:

" 1 . Todo funcionario policial recibir las denuncias que cualquier
persona le formule, entregue o enve, cualquiera sea el lugar y el medio
empleado, y en caso de no ser su cometido institucional el registro de esa
denuncia velar porque dicho registro se realice de acuerdo con la orga-
96
nizacin y los procedimientos administrativos que al efecto se ha dado la

institucin policial. Cuando esto ltimo no sea posible sin perjuicio para
el denunciante, el propio funcionario se ocupar del debido registro de la
denuncia.
2. Para el registro de la denuncia, los funcionarios policiales emplearn los m o d e l o s de "parte tipo" que al efecto ha elaborado la Fiscala
Nacional del Ministerio Pblico y que se insertan c o m o anexo a estas
instrucciones generales. D i c h o s modelos deben emplearse tambin tratndose de denuncias por escrito, sin perjuicio del envo del d o c u m e n t o
del denunciante a la fiscala. El uso de los modelos en las respectivas
unidades policiales se adecuar a las condiciones materiales, tecnolgicas y de personal de cada una. siendo slo esencial que se respeten las
definiciones que ellos contienen respecto de los datos a registrar y el
orden preciso en que deben registrarse. Cada institucin policial elaborar los instructivos o manuales que estime convenientes para el adecuado registro de las denuncias.
3. Recibida una denuncia, se dar cuenta inmediatamente a la fiscala
correspondiente, por el medio ms expedito, segn lo sealado en el acpite...
precedente (Comunicaciones entre Ministerio Pblico y Polica).
4. Tratndose de la denuncia de los delitos que a continuacin se indican, y en los dems casos en que el denunciante expresamente lo requiera,
la denuncia ser sometida a un rgimen de reserva, registrndose exclusivamente en un registro especial de acceso restringido y remitindose al
Ministerio Pblico en sobre sellado.
a) Delitos previstos en la ley N 20.000 que sanciona el trfico ilcito
de estupefacientes y substancias psicotrpicas. (La referencia del oficio se
efecta a la anterior legislacin de drogas, ley N 19.366).
b) Delitos previstos en la ley N 18.314 que determina conductas terroristas y fija su penalidad.
c) Delitos previstos en los prrafos 5 , 6 y 9 del Ttulo VII, del Libro
II C P . (delitos sexuales).
o
d) Delito de aborto previsto en los artculos 342, 3 4 3 , 344 y 345 C P .

e) Delitos contra la vida previstos en los artculos 390, 391 y 394 C P .
f) Delitos de lesiones previstos en los artculos 395, 396, 397 y 398 C P .
g) Delitos contra la propiedad previstos en los artculos 433 y 438 C P .
5. Tratndose de denuncias annimas que, sin embargo, a j u i c i o del
funcionario renan requisitos de plausibilidad y gravedad, se harn llegar
los antecedentes a la respectiva fiscala, a fin que el Ministerio Pblico
inicie, si lo estima pertinente, una investigacin de oficio".
97
5. Control de
Identidad
Se establece esta posibilidad en el art. 85 del CPP el cual, de acuerdo

al actual texto - q u e fue modificado por las leyes N 19.789 de 30 de enero
de 2002 y N 19.942 de 15 de abril de 2 0 0 4 - dispone: " L o s funcionarios
policiales sealados en el artculo 83 debern, adems, sin orden previa de
los fiscales, solicitar la identificacin de cualquier persona en casos fundados, tales como la existencia de un indicio de que ella hubiere cometido
o intentado cometer un crimen, simple delito o falta, de que se dispusiere
a cometerlo, o de que pudiere suministrar informaciones tiles para la
indagacin de un crimen, simple delito o falta. La identificacin se realizar en el lugar en que la persona se encontrare, por medio de documentos de
identificacin expedidos por la autoridad pblica, como cdula de identidad,
licencia de conducir o pasaporte. El funcionario policial deber otorgar a la
persona facilidades para encontrar y exhibir estos instrumentos.
Durante este procedimiento, la polica podr proceder al registro de las
vestimentas, equipaje o vehculo de la persona cuya identidad se controla.
En caso de negativa de una persona a acreditar su identidad, o si habiendo recibido las facilidades del caso no le fuere posible hacerlo, la polica
la conducir a la unidad policial ms cercana para fines de identificacin.
En dicha unidad se le darn facilidades para procurar una identificacin
satisfactoria por otros medios distintos de los ya mencionados, dejndola
en libertad en caso de obtenerse dicho resultado. Si no resultare posible
acreditar su identidad, se le tomarn huellas digitales, las que slo podrn
ser usadas para fines de identificacin y, cumplido dicho propsito, sern
destruidas.
El conjunto de procedimientos detallados en los incisos precedentes no
deber extenderse por un plazo superior a seis horas, transcurridas las
cuales la persona que ha estado sujeta a ellos deber ser puesta en libertad,
salvo que existan indicios de que ha ocultado su verdadera identidad o ha
proporcionado una falsa, caso en el cual se estar a lo dispuesto en el inciso
siguiente.
Si la persona se niega a acreditar su identidad o se encuentra en la
situacin indicada en el inciso anterior, se proceder a su detencin c o m o
autora de la falta prevista y sancionada en el N 5 del artculo 4 9 6 del
Cdigo penal. El agente policial deber informar, de inmediato, de la
detencin al fiscal, quien podr dejarla sin efecto u ordenar que el detenido
sea conducido ante el juez dentro de un plazo m x i m o de veinticuatro
horas, contado desde que la detencin se hubiere practicado. Si el fiscal
nada manifestare, la polica deber presentar al detenido ante la autoridad
judicial en el plazo indicado.
98
Los procedimientos dirigidos a obtener la identificacin de una persona en los casos a que se refiere el presente artculo, debern realizarse de
la forma ms expedita posible, y el abuso en su ejercicio podr ser constitutivo del delito previsto y sancionado en el artculo 255 del Cdigo
Penal".
[Respecto a esta norma debemos dejar constancia que ella no se contemplaba en el texto primitivo del Proyecto de CPP que fue enviado al Parlamento.
Fue incorporada por la Comisin de Constitucin. Legislacin, Justicia y
Reglamento del Senado, a raz de una indicacin (N 140) del Senador seor
Cordero, ex General Director de Carabineros.
Su antecedente legal inmediato es la ley N" 19.567 la cual, en su art. 1",
sustituy el art. 260 del CdePP (1906), eliminando los numerandos que
autorizaban a la polica a detener bajo su exclusivo criterio, juzgando ciertas
apariencias (ej.: "el que se encontrare...en circunstancias que presten
motivo fundado para atribuirle malos designios.".), lo que acab con la
"detencin por sospecha " y que, adems, introdujo el art. 260 bis el cual es
similar a la redaccin del art. 85 CPP, que estamos analizando. Posteriormente, se dict la ley N 19.693, en la materia.
En relacin con los cambios que se adicionaron al texto del art. 85, por la ley
N" 19.789, en lo substancial, ellos implican: i) se ampla la facultad de control
de identidad a las faltas, lo que no exista en el texto anterior; ii) se autoriza
para que, con ocasin del control, se proceda al registro de vestimentas,
equipaje o vehculo del controlado; iii) se aumenta el tiempo mximo de
duracin del procedimiento, desde 4 a 6 horas; iv) se autoriza directamente
a la polica para tomarle huellas digitales al controlado. En tanto que la ley
N" 19.942 lo modific en los siguientes aspectos: i) la solicitud de identificacin de cualquiera persona, en las circunstancias que se indican, dej de ser
una facultad para las policas ("podrn") transformndose en una cuestin
imperativa, un trmite obligatorio que los mismos deben cumplir si, a juicio
de los funcionarios respectivos, las personas se encuentran en los casos o
hiptesis que detalla el mismo artculo 85; ii) Se seala que el conjunto de las
diligencias a que d lugar el control de identidad no podr exceder de 6
horas, transcurrido el cual la persona deber ser puesta en libertad, salvo
que "existan indicios de que ha ocultado su verdadera identidad o ha
proporcionado una falsa" o si "se niega a acreditar su identidad"; iii) dispone
las situaciones en que, con motivo del control de identidad, la polica

proceder a detener a la persona como autor de lafalta prevista y sancionada
en el N" 5 del artculo 496 del Cdigo Penal, en cuyo caso la polica deber
informar de inmediato de la detencin al Fiscal quien podr dejarla sin efecto
u ordenar que el detenido sea conducido ante el Juez, dentro de un plazo
mximo de 24 horas contado desde el momento de la detencin, y si el fiscal
nada manifestare, la polica deber presentar al detenido ante la autoridad
judicial en el plazo indicado]
99
As, al igual que el artculo 260 bis citado (CdPP 1906), el nuevo texto
antes transcrito, establece el llamado "Control de Identidad", procedimiento mediante el cual los funcionarios policiales (Carabineros e Investigaciones) estn facultados para solicitar la identificacin de cualquier
persona, sin la necesidad de una orden previa del Ministerio Pblico, siempre que se cumplan los siguientes requisitos:
i) Que se trate de casos fundados. Es decir, que exista mrito suficiente
para controlar la identidad de una persona. Al respecto, el propio precepto
legal ha considerado c o m o casos fundados los siguientes:
i. 1) La existencia de un indicio que la persona a quien se requiere la
identificacin hubiere cometido o intentado cometer un crimen, simple
delito o falta, o que se dispusiere a cometerlo. Estos indicios deben derivarse de la conducta del sujeto y no de su aspecto, vestimenta, o consideraciones de tipo socio-econmicas, raciales u otras igualmente discriminatorias; y
i.2) Q u e el controlado pudiere suministrar informaciones tiles para la
indagacin de un crimen, simple delito o falta.
Sin embargo, de la lectura del texto se desprende que, los casos fundados antes citados, no estn establecidos en forma taxativa ("tales c o m o " ) ;
por lo que, podra extenderse esta figura a otras circunstancias, siempre
que estn fundadas. Tal sera el caso de los eventuales testigos, conforme
a las instrucciones impartidas por el Ministerio Pblico.
ii) Lugar de la identificacin. Ella se deber realizar en el lugar en que
la persona se encontrare;
iii) Formas de acreditar la identidad. Se podr acreditar la identidad
a travs de cualquier documento de identificacin expedido por la autoridad pblica, como cdula de identidad, licencia de conducir o pasaporte.
El funcionario policial debe otorgar a la persona facilidades para encontrar
y exhibir estos documentos. Esta facultad de control policial debe ejercerse
de la forma ms expedita posible.
iv) Duracin del procedimiento
de identificacin. C o m o se cit, a fin
de evitar excesos policiales o dilaciones, el conjunto de procedimientos
que establece el art. 85 no podr extenderse por un plazo mayor de 6 horas,
transcurridas las cuales la persona controlada debe ser puesta en libertad.
v) Situacin de la persona que se niega o no puede acreditar su identidad. Derechos. Si al controlado no le fue posible acreditar su identidad
por los medios sealados, o bien se neg a ello, la polica la conducir a la
unidad ms cercana, para fines de identificacin.
En dicho recinto se le darn facilidades para acreditar su identidad por
otros m e d i o s distintos de los ya mencionados (como sera, por ejemplo.
S A B A S CHAHU.N SARRS
100
un carn de alguna entidad previsional, de salud, etc. Incluso, la Comisin

del Senado lleg a la conclusin que ser procedente la identificacin m e diante testigos, lo que tendr la ventaja que quedarn identificados stos, si
la identidad afirmada resultare falsa). Es obvio sealar que si de la simple
observacin de los documentos que acrediten la identidad, las policas llegan
a la conclusin que han sido falsificados, debern proceder conforme al
procedimiento
e Joc delitos
flagrantes
a que se refieren los arts. 1 2 9 y 130
del CPP y dar aviso inmediato al fiscal de tumo, cuestin que se ve ratificada
con la modificacin incorporada por la ley N 19.942.
Si aun as la persona tampoco puede acreditar su identidad, antes de la
modificacin de la ley N 19.789, se le poda ofrecer a la persona ponerla en
libertad, si autorizaba por escrito que se le tomasen huellas digitales, las
que solamente podan utilizarse para fines de identificacin (debemos sealar que el texto que haba agregado la Comisin del Senado contemplaba la
posibilidad de tomar fotografas lo que, segn un diputado de la Comisin
Mixta, que aprob el texto definitivo del CPP. se acercaba mucho a la confeccin de un prontuario, que es bastante indigno para el controlado).
Sin embargo, el texto post modificacin permite a las policas, c o m o
ya dijramos, tomar directamente las huellas digitales del controlado. Sobre
esta posibilidad se ha escrito, criticndola: ""La norma que autoriza la toma
de huellas digitales en estas condiciones crea, sin lugar a dudas, un problema de r e l e v a n c i a c o n s t i t u c i o n a l p o r q u e afecta el p r i n c i p i o de no
autoincriminacin, en cuanto autoriza la utilizacin del imputado c o m o
rgano de prueba sin que medie su consentimiento ni autorizacin judicial
previa subsidiaria. En este sentido, la nueva disposicin se distancia de la
regla establecida en el mismo cdigo para la obtencin de antecedentes
probatorios similares, tales c o m o exmenes corporales (art. 197 C P P ) o
prueba caligrfica (art. 203 CPP), ya que en todos ellos se requiere siempre
el consentimiento del imputado o autorizacin judicial en s u b s i d i o " .
60
Siempre que el sujeto, por aplicacin del art. 8 5 , haya sido conducido
a la unidad policial, el funcionario que lo traslada debe informarle verbalmente de su derecho a que se comunique a su familia o a la persona que
indicare, de su permanencia en el cuartel policial (esta comunicacin la
hace la polica y, segn la Comisin del Senado, "dicha informacin deber recaer slo sobre su paradero, puesto que el sujeto n o est detenido").
Asimismo, el "retenido" no puede ser ingresado a celdas o calabozos,
ni mantenido en contacto con personas detenidas. En todo caso, aunque se
HORVITZ ( M I ) - L P E Z ( J ) . Op. cit, pg.
603.
101
niegue a acreditar su identidad, debe ser puesto en libertad al cabo de las

6 horas. Obviamente, en el caso de una situacin de flagrancia, la persona
debera ser detenida y seguirse a su respecto el procedimiento indicado en
los arts. 129, 130 y 134 del C P P y no el procedimiento indicado en el art.
85 del mismo.
6. Exmenes
de Vestimenta,
Equipaje
Vehculos
Es otra de las actuaciones que la polica puede llevar a cabo sin necesidad de orden previa. Regulada en el art. 89 del CPP.
Esta posibilidad se aplica al detenido y se refiere a sus vestimentas, el
equipaje que portare o el vehculo que condujere, cuando existieren indicios que permitan creer que en ellos oculta objetos importantes para la
investigacin. Si se trata del examen de vestimentas, se comisionar a
personas del mismo sexo del imputado, guardando las consideraciones
pertinentes.
(El C d P P (1906) contemplaba esta medida slo respecto de los vestidos que lleven las personas respecto de quienes haya indicios para creer
que ocultan en ellos objetos importantes para la investigacin o c o m p r o bacin de un delito).
6.1. Examen del sujeto a control de
identidad
La autorizacin que la ley concede para este tipo de registro se ha

extendido, como ya advertimos, al procedimiento de control de identidad,
conforme al nuevo inciso 2 del art. 85 del CPP. introducido por la ley
N 19.789. Empero, adems, se extiende a la hiptesis de la persona que
ha de ser citada en caso de flagrancia (segn el nuevo texto del art. 134 del
C P P , despus de la ley N 19.789).
o
[ Sobre el punto se han formulado fuertes crticaspor va ejemplar- citamos:

"La ampliacin de la facultad de registrar vestimentas, equipaje y vehculo
parece estar inspirada en razones de seguridad para los funcionarios
policiales que llevan a cabo el procedimiento. Sin embargo, la generalidad
con que la ley concede la autorizacin excede con creces el mbito necesario
para lograr ese objetivo, ya que, para tal efecto, habra bastado con autorizar
un registro superficial y externo de las vestimentas de la persona o de su
espacio circundante para detectar armas que puedan poner en peligro la
seguridad del funcionario. Adicionalmente, los trminos del nuevo inciso
segundo del art. 85 CPP y del nuevo inciso 2 del art. 134 CPP plantean un
problema de consistencia con otras normas del CPP, por cuanto parecieran
autorizar el registro en forma amplia, sin otros requisitos que el de encontrarse la polica en desarrollo del procedimiento de control de detencin o
de citacin en caso de flagrancia. Lo anterior resulta inaceptable, ya que
o
102
SABAS CHAHUN SARRAS
debe recordarse que el registro de vestimentas, equipaje o vehculo requiere

que se cumpla siempre con el requisito general del art. 89 CPP, que consiste
en la existenciade indicios que permitieren estimar que oculta en ellos objetos
importantes para la investigacin. Una interpretacin consistente de las
nuevas disposiciones en esta materia debe necesariamente considerar que

dicho requisito le es, tambin, aplicable. Entenderlo de otro modo sera
aceptar que la ley impone mayores exigencias al registro del detenido que al
registro del sometido a control de identidad o al citado en caso de flagrancia,
lo que rompe todo criterio de proporcionalidad y conduce a una conclusin
absurda". ]
61
7. Levantamiento
del
cadver
Se regula esta situacin en el art. 9 0 del C P P . Por mandato de dicha

norma, el jefe de la unidad policial correspondiente, y a sea en forma personal o por intermedio de un funcionario de su dependencia, podr, adems
de llevar a efecto lo dispuesto en el art. 181 (descripcin y registro del sitio
del suceso), dar la orden de levantamiento del cadver en los casos de
muerte en la va pblica, sin perjuicio de las facultades que correspondan
a los rganos encargados de la persecucin penal.
Esta norma debe relacionarse con lo preceptuado en el art. 201 del C P P .
que regula la entrega del cadver.
En relacin a estas actuaciones, el Ministerio Pblico ha emitido instrucciones generales, que en lo pertinente, disponen (segn oficios Ns. 169 y
170, de 8 de noviembre del ao 2000, contenidos en Instructivo N 19):
" 1 . Siendo facultativa la atribucin conferida al Jefe de la Unidad
Policial correspondiente, instruimos a la polica en el sentido de que dicha
atribucin slo se haga efectiva en los casos de muerte en la va pblica,
causada por vehculo, es decir por accidente del trnsito, y que en el
resto de los casos de muerte p o r razones distintas, se proceda de acuerdo
a las reglas generales.
Si bien la norma legal n o distingue entre las muertes causadas por
vehculo y aquellas en que es producida por otra causa; esta Fiscala Nacional estima ms prudente para el xito de la investigacin y para la
preservacin de las evidencias del delito, circunscribir la atribucin sealada en el artculo 9 0 a los casos de muerte en la va pblica causada por
vehculos, dejando los fallecimientos p o r otras razones en que el cadver aparezca en la va pblica, a las reglas generales.
dem nota anterior.
103
De otra parte y confirmando la idea anterior, el artculo 90 expresa que

la orden de levantamiento del cadver es sin perjuicio de las facultades
que correspondan a los rganos encargados de la persecucin penal,
esto es de los fiscales del Ministerio Pblico.
2. Por ello, se podr hacer excepcin a las reglas generales sobre resguardo del sitio del suceso sealadas... (en forma) precedente (Resguardo
del sitio del suceso, trabajo del sitio del suceso, recogida, tratamiento y
custodia de la evidencia...) en los casos de muerte causada por vehculos
en la va pblica, y siempre que la muerte aparezca inequvocamente causada por accidente de trnsito. En el resto de los casos de muerte de una
persona que aparezca en la va pblica, estimamos conveniente recurrir a
las facultades generales que se mencionan en el Cdigo Procesal Penal, en
especial en el art. 83 del Cdigo sobre cuya aplicacin se instruye en el
presente oficio.
3. En los casos de muerte en la va pblica causada por vehculos, la
descripcin del lugar y la constancia del estado de las personas y objetos,
as c o m o la orden de levantamiento del cadver, podrn ser realizadas por
el jefe de la unidad policial correspondiente, en forma personal o por
intermedio de un funcionario de su dependencia, quien dejar constancia
de lo obrado. Dicha constancia ser entregada o remitida al fiscal.
4. En cuanto a lo que se entiende por Jefe de la Unidad Policial, la
Comisin de Legislacin del Senado "coincidi que. en algunos pueblos
apartados, es posible que no haya un oficial de Carabineros, por lo que
acord que sea el Jefe de la Unidad Policial, en forma personal o por intermedio de un funcionario de su dependencia, quien realice la diligencia".
Esta Fiscala Nacional entiende que sin perjuicio de esta constancia, el
responsable del levantamiento del cadver es el Jefe de la Unidad Policial correspondiente y que las actuaciones de un funcionario de su dependencia, se hacen bajo su responsabilidad.
5. Para el caso de que existan en el lugar unidades policiales de Carabineros e Investigaciones, instruimos que se recurra primeramente
a Carabineros en atencin a que hasta ahora, ha sido el servicio policial
a cargo del levantamiento de cadveres cuando el fallecimiento se haya
debido a accidentes del trnsito. En el evento de que no existiera una
unidad policial de Carabineros en el lugar, podr recurrirse al Jefe de la
Unidad Policial de Investigaciones.
6. En caso de cualquier duda sobre las circunstancias de la muerte, se
cumplir el procedimiento normal establecido en el acpite... precedente
(Resguardo del sitio del suceso, trabajo del sitio del suceso, recogida,
tratamiento y custodia de la evidencia)".
104
SABAS CHAHN SARRAS
8. Entrada y Registro
en el caso del art. 206 CPP
La norma citada permite a las policas entrar en un lugar cerrado y

registrarlo, sin el consentimiento expreso del propietario o encargado ni
autorizacin judicial previa, en el evento que existan llamadas de auxilio
de personas que se encuentren en el interior u otros signos evidentes que
indiquen que en el recinto se est cometiendo un delito. (Sobre el punto,
vid. Infra, Cap.III, Segunda Parte, 3.4.2.1, e).
Tratndose del delito de abigeato, la polica podr ingresar a los predios
cuando existan indicios o sospechas de que se est perpetrando dicho
ilcito, siempre que las circunstancias hagan temer que la demora en obtener la autorizacin del propietario o del juez, en su caso, facilitar la concrecin del mismo o la impunidad de sus hechores, conforme a la modificacin introducida por la ley N. 20.090 de 11 de enero de 2006, que
introdujo un inciso 2 al citado art. 206.
o
C. PROHIBICIN DE INFORMAR
Finalmente se debe dejar constancia q u e . sobre los funcionarios

policiales, pesa la prohibicin de informar a los medios de comunicacin
social acerca de la identidad de personas vinculadas, o que pudieren estarlo,
a la investigacin de un hecho punible (art. 92 CPP).
[En la Cmara de Diputados (sesin 23 , 13 de enero de 1998). se hizo
presente que esta disposicin resultaba bastante contradictoria con el
proyecto sobre libertad de prensa, siendo necesario precisar qu era lo que
se quera evitar que se conociera. Se aclar que el objeto de la disposicin
era impedir que los funcionarios policiales proporcionen informacin a la
prensa antes de que la conozca el fiscal o tribunal.
Se expres que la publicidad en el nuevo Cdigo se ir dando grficamente
en tres etapas: "I Di etapa de mxima restriccin en cuanto a la publicidad
es la de investigacin, en que hay dos entes trabajando. Claramente, la
publicidad tiene que ser diferente. Cuando el fiscal tome conocimiento,
conjuntamente con las partes, de ciertos hechos que le traiga la polica, si las
partes quieren darlos a conocer, o el fiscal cree procedente que se les d
publicidad, podrn hacerlo. Lo que no es posible es que la polica en su
investigacin est dando a conocer aquellos que est investigando y en los
que hay incipientes sospechas respecto de la culpabilidad de una persona;
2" Di publicidad ser creciente en la medida en que avance el procedimiento
y exista conviccin sobre la comisin del delito y las personas involucradas;
3 La etapa de mayor publicidad es el juicio, que es oral, pblico y con la
mayor transparencia. Los testigos, los inculpados y la defensa estn frente
al pblico y podrn entrar los periodistas ".
a
En consecuencia, "la idea es que, en principio, ningn rgano del sistema,

o sea, ni el fiscal ni la polica, pueda informara la prensa antes de presentar
105
judicialmente los cargos al imputado. Este es el mnimo principio de lealtad.

No se puede informar a la prensa de algo si, paralelamente, no se da al
imputado la oportunidad de defenderse "].
Finalmente debemos dejar constancia que, a diferencia del artculo 74
bis B del CdePP (1906). no se estipula una sancin corporal penal para el
caso de infraccin de este art. 92 CPP, porque no se consider pertinente
incorporarla en un Cdigo de orden adjetivo, y no en el Cdigo Penal u otra
ley especial.
Finalmente, la ley N 20.074 modific el art. 87 de m o d o de incorporar,
expresamente, la posibilidad que se impartieran instrucciones generales
relativas a la realizacin de diligencias inmediatas para la investigacin de
determinados delitos. A fin de concretar esa norma, el Fiscal Nacional del
Ministerio Pblico, con fecha 16 de enero de 2006, dict las primeras
instrucciones generales para Polica de Investigaciones de Chile y Carabineros de Chile, contenidas en los Oficios Ns. 51 y 52, referidas a los
siguientes delitos: Hurtos (hurto simple art. 446 CP; hurto agravado art.
447 C P ; hurto falta art. 494 bis CP); Robos (Robo de vehculo motorizado;
robo en bienes nacionales de uso pblico art. 443 CP; robo en lugar no
habitado art. 442 CP; robo por sopresa art. 436 inciso 2 CP; abigeato;
Infraccin a la ley N 17.336 de propiedad intelectual.
o
2.3. El
imputado
A. CALIDAD DE IMPUTADO Y DERECHOS
El nuevo procedimiento penal establece una serie de derechos para el

imputado. En primer lugar, en el Ttulo I, del Libro Primero del CPP, dentro
de los principios bsicos, c o m o ya se analiz (vid. supra Primera Parte,
1.2.), se seala que todas las facultades, derechos y garantas que la Constitucin, el CPP y otras leyes reconocen a la persona a quien se le atribuyere
participacin en un hecho punible se podrn hacer valer desde la primera
actuacin del procedimiento dirigido en su contra y hasta la completa
ejecucin de la sentencia (art. 7" CPP). Y se expresa que se entiende por
primera actuacin del procedimiento cualquiera diligencia o gestin, sea
de investigacin, de carcter cautelar o de otra especie, que se realizare
por o ante un tribunal en lo criminal, el Ministerio Pblico o la polica, en
la que se atribuyere a una persona responsabilidad en un hecho punible y
en la que se seale a una persona como partcipe en aqul.
En segundo lugar se consagra que (art. 8 CPP) el imputado tendr
derecho a ser defendido por un letrado desde la primera actuacin del
procedimiento dirigida en su contra. Asimismo, se expresa que tendr
106
SABAS C H A H U N SARRAS
derecho a formular los planteamientos y alegaciones que considerare oportunos, as como a intervenir en todas las actuaciones judiciales y en las dems
actuaciones del procedimiento, salvas las excepciones legales expresas.
Es menester tener presente que, segn el art. 104 CPP, el defensor
podr ejercer todos los derechos y facultades que la ley reconoce al imputado, a menos que expresamente se reservare su ejercicio a este ltimo en
forma personal.
D e b e m o s recordar tambin, como ya se analiz (vid. supra, primera
parte, 1.2), letra D), que el establecimiento expreso de la presuncin de
inocencia representa una garanta procesal que se torna insoslayable para
todos los participantes en el procedimiento y se relaciona con una serie de
normas del nuevo Cdigo, c o m o las ya citadas y otras que se mencionarn
(como la que consagra los "derechos del imputado", las normas sobre
medidas cautelares personales, las sobre declaracin del inculpado, etc).
La norma que contiene los "derechos y garantas del i m p u t a d o " es
el artculo 93 del C P P que dispone que todo imputado puede hacer valer,
hasta la terminacin del proceso, los derechos y garantas que le confieren
las leyes. Dicha norma reconoce, en especial y a m o d o de ejemplo (no
taxativa), los siguientes derechos:
a) Que se le informe de manera especfica y clara acerca de los hechos
que se le imputaren y los derechos que le otorgan la Constitucin y las leyes
(en doctrina el llamado "derecho a la intimacin");
b) Ser asistido por un abogado desde los actos iniciales de la investigacin;
c) Solicitar de los fiscales diligencias de investigacin destinadas a
desvirtuar las imputaciones que se le formularen;
d) Solicitar directamente al juez que cite a una audiencia, a la cual podr
concurrir con su abogado o sin l, con el fin de prestar declaracin sobre
los hechos materia de la investigacin;
e) Solicitar que se active la investigacin y conocer su contenido, salvo
en los casos en que alguna parte de ella hubiere sido declarada secreta y
slo por el tiempo que esa declaracin se prolongare;
f) Solicitar el sobreseimiento definitivo de la causa y recurrir contra la
resolucin que lo rechazare;
g) Guardar silencio o, en caso de consentir en prestar declaracin, a no
hacerlo bajo j u r a m e n t o ;
h) N o ser sometido a tortura ni a otros tratos crueles, inhumanos o
degradantes, e
i) N o ser j u z g a d o en ausencia, sin perjuicio de las responsabilidades
que para l derivaren de la situacin de rebelda.
107
De entre este catlogo no taxativo de derechos deben destacarse algunos, c o m o las letras a), y e). En relacin con el secreto de la investigacin
esta norma modifica radicalmente las existentes en el sistema anterior
(CdPP 1906). y debe relacionarse con el artculo 182 del C P P que establece
que "Las actuaciones de investigacin realizadas por el Ministerio Pblico
y por la polica sern secretas para los terceros ajenos al procedimiento.
El imputado y los dems intervinientes en el procedimiento podrn examinar los registros y los documentos de la investigacin fiscal y policial.
El fiscal podr disponer que determinadas actuaciones, registros o
documentos sean mantenidas en secreto respecto del i m p u t a d o o de los
dems intervinientes. cuando lo considerare necesario para la eficacia de
la investigacin. En tal caso deber identificar las piezas o actuaciones
respectivas, de m o d o que no se vulnere la reserva y fijar un plazo no
superior a cuarenta das para la mantencin del secreto.". Estas decisiones del fiscal pueden ser impugnadas ante el juez por el imputado o los
otros intervinientes.
Sin perjuicio del secreto que se puede decretar respecto de los elementos antes sealados n o se podr decretar esta reserva sobre la declaracin
del imputado o cualquier otra actuacin en que hubiere intervenido o tenido derecho a intervenir, las actuaciones en que participe el tribunal, ni los
informes evacuados por peritos, respecto del propio i m p u t a d o o de su
defensor. C o m o se desprende de la mera lectura, se introdujo una radical
modificacin a las normas anteriormente vigentes en la materia, adecuando
la normativa procesal penal chilena al respeto efectivo de los principios
que informan el nuevo procedimiento (contradictorio), a la presuncin de
inocencia, a las normas constitucionales y a los tratados internacionales
suscritos por Chile (v.b.: Pacto de San Jos de Costa R i c a ) .
62
B . DECLARACIONES DEL IMPUTADO. DISTINCIN Y REGULACIN.

CARCTER DE MEDIO DE DEFENSA. PROHIBICIONES
El C P P contempla que la declaracin del imputado no podr recibirse

bajo juramento y que sta, claramente, es un derecho del imputado y un
medio para su defensa.
Esta declaracin puede prestarse frente a la polica, al fiscal, al Juez de
Garanta o, finalmente, ante el tribunal de juicio oral en lo penal, segn el
estado del procedimiento en que nos encontremos. Distinguiremos as:
Se trata de la normativa general sobre el punto, no obstante, existen ciertas normas especiales
que. por las particularidades de la materia legislativa que regulan, establecen excepciones ms
drsticas. As. respecto del secreto en materia de drogas, la ley N 20.000 dispone que "Artculo 3 8 Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 36. la investigacin de los delitos a que se refiere esta
108
SABAS CHAHUAN
B. 1. Declaraciones
del Imputado
SARRAS
ante la polica
Esta posibilidad fue motivo de un intenso debate. Una opinin, expresada en el informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia
de la Cmara de Diputados, sobre el Proyecto de CPP, refleja algunas de
las razones que se tuvieron en cuenta para regular esta materia tal como se
hizo en definitiva, despus de su paso por el Senado: "...los mayores excesos y abusos se producen en este trance, lo que fue corroborado por
diversos integrantes de la Comisin. Es una cuestin de principios. Los
maltratos se producen en este tipo de interrogatorios. En la prctica, la
polica interroga, lo cual es objeto de numerosas crticas. Hay dos alternativas: o la polica no interroga, salvo que se lo delegue el fiscal, como se
propone, o que la polica interrogue en presencia del abogado. Constitucionalmente. el letrado debera intervenir en el interrogatorio de la persona
que est en presencia de la polica".
En definitiva, el art. 91 CPP, regul la materia, en los siguientes trminos:
"La polica slo podr interrogar autnomamente al imputado en presencia
de su defensor. Si ste no estuviere presente durante el interrogatorio, las
preguntas se limitarn a constatar la identidad del sujeto.
Si. en ausencia del defensor, el imputado manifestare su deseo de declarar,
la polica tomar las medidas necesarias para que declare inmediatamente
ante el fiscal. Si esto no fuere posible, la polica podr consignar las
declaraciones que se allanare a prestar, bajo la responsabilidad y con la
autorizacin del fiscal. El defensor podr incorporarse siempre y en cualquier momento a esta diligencia ".
De lo anterior se desprende que el sujeto no est obligado a declarar
ante los agentes policiales. Si consiente en declarar, se debe recabar la
autorizacin previa del fiscal. En el evento que ste lo autorice, la plena
responsabilidad, por la prctica de la diligencia, recae en l. Al respecto,
se han dado las siguientes instrucciones, por parte del Ministerio Pblico,
a los organismos policiales (instructivo N 31):
Continuacin nota
ley ser siempre secreta para los terceros ajenos al procedimiento y tambin para los terceros
afectados porua investigacin preliminar del Ministerio Pblico. Respecto del imputado y de los
dems intervinientes. la investigacin ser secreta cuando as lo disponga el Ministerio Pblico, por
un plazo mximo de ciento veinte das, renovables sucesivamente, con autorizacin del juez de
garanta, por plazos mximos de sesenta das.
A estas investigaciones no les ser aplicable lo dispuesto en el artculo 186 del Cdigo Procesal
Penal, cuando se haya decretado el secreto en los trminos sealados en el inciso precedente". Vale
decir, en esta materia, se establece un plazo bastante ms amplio para la duracin del secreto el cual,
a diferencia de los restantes delitos, puede ser prorrogado en sucesivas oportunidades, pudiendo. en
consecuencia, mantenerse secreta una investigacin en todo lo que sta dure.
6 2
109
"Durante la investigacin el fiscal podr, en vez de citar al imputado

a la fiscala, encomendar a funcionarios policiales que le tomen declaracin. Tal encargo se har, sealndose especialmente que los funcionarios
han sido autorizados a tomar la declaracin voluntaria del imputado bajo
la responsabilidad del fiscal. Para cumplir el encargo los funcionarios
respectivos se comunicarn previamente -telefnicamente, por escrito o
por otro medio que no implique apersonarse sin previo aviso al lugar en que
se encuentre el i m p u t a d o - , en da y hora hbil, y si ste est dispuesto a
declarar ante ellos concertarn una entrevista con ese fin, de cuya realizacin se dar aviso previo tambin al abogado defensor, si lo hubiere. Al
imputado se le exhibir el encargo del fiscal y se le informar que tiene
derecho a no declarar ante la polica, y, en todo caso, a no declarar bajo
juramento. Tambin se le informar que en la entrevista a que acceda
puede y, en principio debe, estar presente su abogado defensor. De la
realizacin de esta advertencia deber quedar constancia por escrito. Si no
fuera posible la presencia del abogado defensor en la entrevista y el imputado de todas maneras estuviere dispuesto a prestar declaracin ante la
polica y no ante el fiscal, harn constar por escrito su anuencia, sin perjuicio del deber del fiscal de cerciorarse de las condiciones en que el
i m p u t a d o consiente en declarar y presta su declaracin. El defensor
podr incorporarse siempre y en cualquier momento a esta diligencia. La
declaracin deber ser leda y firmada por el imputado. De la declaracin
podr darse copia al imputado, si ste lo solicitare".
"El mismo procedimiento proceder cuando se trate de imputado privado de libertad en un recinto penitenciario. En ese caso, el encargo del fiscal
deber ser previamente exhibido a los responsables del recinto y la entrevista
se sujetar a las condiciones administrativas de la unidad penitenciaria".
"Si se trata de la primera declaracin prestada sobre los hechos imputados, se le comunicar detalladamente cul es el hecho que se le atribuye.
Se le dejar declarar todo lo que estime conveniente. En el registro que se
practique de la declaracin se har constar, en su caso, la negativa de la
persona a responder una o ms preguntas".
B.2. Declaracin
del imputado
ante el Ministerio
Pblico
Esta posibilidad se reglamenta en diversas normas del CPP. Se debe

tener presente, en primer lugar que el imputado no est obligado a declarar ante el fiscal. Sin embargo, s est obligado a comparecer ante l.
Si el imputado estuviere privado de libertad, el fiscal debe solicitar
autorizacin al j u e z para que sea conducido a su presencia. Si la privacin
de libertad se debe a que se decret la prisin preventiva del imputado, la
autorizacin del j u e z ser suficiente para que el fiscal ordene la compa-
SABAS C H A H U N S ARRAS
recencia de aqul cuantas veces sea necesario, mientras se mantenga tal

medida cautelar, salvo que se ordene lo contrario (art. 193 C P P ) .
A continuacin deben analizarse los arts. 194,195 y 196. El primero de
ellos regula la "declaracin voluntaria del imputado" ante el fiscal. Pesa sobre
ste la obligacin de dar a conocer al imputado, antes de comenzar y detalladamente, cul es el hecho que se le atribuye, con todas las circunstancias de
tiempo, lugar y modo de comisin, incluyendo las que fueren importantes para
su calificacin jurdica (ej.: la violencia en el robo; la minora de edad en otros
casos, etc.), las normas legales aplicables y los antecedentes que la investigacin arroje en su contra (concuerda con el art. 93, letra a) CPP).
El imputado no puede negarse a proporcionar al Ministerio Pblico su
completa identidad, debiendo responder las preguntas en tal sentido.
De todo, segn las reglas generales, se debe dejar registro, en especial
de la negativa a contestar una o ms preguntas, si la hubo.
Luego de lo recin expresado debemos considerar las reglas de los arts.
195 y 196 CPP. Ambas normas establecen reglas que rigen toda declaracin que preste el i m p u t a d o en cualquier m o m e n t o del procedimiento. (Aunque, para el juicio oral existe n o r m a expresa, en el art.
330 CPP, c o m o se detallar en su oportunidad).
Se prohiben absolutamente los mtodos de investigacin o interrogacin que coarten la libertad del imputado para declarar, no pudiendo
sometrsele a coaccin, promesa o amenaza (slo se permite la promesa
de una ventaja que est expresamente contemplada en la ley penal o procesal penal. Pinsese, verbigracia, en el art. 22 de la ley N. 20.000).
En consecuencia est proscrito todo mtodo que afecte la memoria o la
capacidad de comprensin y de direccin de los actos del imputado, en especial, cualquier forma de maltratos, amenazas, violencia corporal o psquica,
tortura, administracin de frmacos o hipnosis. Estas prohibiciones rigen
aun en el evento que el imputado consienta en que se utilice alguno de ellos.
Se debe dejar registro de la declaracin y del tiempo de duracin de la
misma. Si se ha provocado agotamiento al imputado, debe concedrsele el
descanso prudente para que se recupere.
B.3. Declaracin
"judicial"
del
imputado
En cualquier m o m e n t o del procedimiento, en cualquier etapa del mismo, el imputado tiene siempre derecho a prestar declaracin, c o m o un
medio de defenderse de la imputacin que se le d i r i g e .
63
Para una visin de la situacin de esta materia en el Derecho comparado: DAMASKA, Mujan:
"Las Caras de la Justicia y el Poder del Estado. Anlisis comparado del proceso legal". Traduccin
de Andrea Morales Vidal. Editorial Jurdica de Chile. 2000. pgs. 217-221.
El CPP denomina la declaracin ante el Juez de Garanta como "judicial".

[Sin embargo, no debe perderse de vista que, en el evento que se realizara
el juicio, esta declaracin puede no ser conocida por el Tribunal de juicio
oral en lo penal. En efecto, perfectamente un imputado puede declarar ante
el Juez, de Garanta y, posteriormente, no declarar en el juicio. Teniendo
presente que la nica prueba que formar la conviccin del tribunal
colegiado deljuicio oral es la que se rinde ante los jueces que loforman (salvo
la denominada "prueba anticipada ", que se analizar ms adelante), puede
suceder que la declaracin que ahora analizamos no se pueda introducir, por
la va de su lectura o reproduccin, en tal etapa de juicio.
Ello sin perjuicio que, por ejemplo y segn parte de la doctrina y la mayora
de la jurisprudencia, un agente de polica citado a declarar como testigo en
el juicio oral, pudiese prestar testimonio "de odas " sobre una declaracin
voluntaria del acusado, prestada durante la etapa de investigacin.
Con
todo, esta ltima posibilidad es controvertida en la experiencia comparada.
As en Espaa, en conformidad a la interpretacin que se da a las reglas de
los artculos 710 y 714 de la LECrim., se excluye la posibilidad de utilizar
testigos "de referencia ", esto es que conocen del hecho a travs de otros
testigos sean directos o, a su vez, de referencia, respecto de un imputado, en
el caso de silencio por parte de ste. Se agrega que, "en modo alguno podra
la Polica introducir en el juicio oral declaraciones del imputado en su
presencia si las mismas no se produjeron con las debidas garantas ". Esta
ltima afirmacin se entiende referida al caso en el cual el acusado al
declarar en el Juicio Oral contradice deposiciones anteriores ante la Polica,
debidamente ratificadas ante el Juez, de Instruccin en presencia de su
abogado. En Alemania, la posibilidad en anlisis tambin se restringe
fuertemente y slo se permitira en el evento que no haya una oposicin del
imputado a la valoracin de la declaracin en el juicio oral. ]
65
Si bien la materia no se encuentra regulada en nuestra legislacin de

forma expresa, existe un importante pronunciamiento de la Corte Suprema, de fecha 20 de abril de 2004 en el que, conociendo un recurso de
nulidad presentado por la defensa, fundado en la infraccin a la presuncin
de inocencia y al derecho a no ser obligado a declarar contra s mismo ni
a declararse culpable, resolvi que " ( . . . ) En el juicio oral no se incorpora-
En tal sentido: MATUS. Jean Picrre. "Apuntes sobre la Prueba en el nuevo proceso penal".
En: "La Semana Jurdica". Editorial Jurdica ConoSur. 8-14 de enero de 2001. pg. 5.
6 4
ASENCIO MELLADO (JM). "Derecho Procesal Penal". Tirant lo blanch. Valencia. 1998. pgs.
140. 259. 260. Asimismo:a) ROXIN (C): "Derecho Procesal Penal". Traduccin de la 25 . Edicin
alemana. Editores del Puerto. Buenos Aires 2000. pgs. 194.195 y 207 a 217; b) De Urbano Castrillo
(E) - TORRES MORATO (MA): "La Prueba Ilcita Penal". Aranzadi Editorial. 2 . Edicin. Espaa
2000. pgs. 61 a 68.
6 5
ron ni se dio lectura a registros o documentos. Lo que se hizo fue escuchar

el testimonio de unos testigos de odas, que dieron cuenta de lo que haba
declarado el imputado ante ellos, reconociendo
voluntariamente
su participacin en el hecho punible. N o hay pues nada que permita equiparar
esta situacin a la vedada por el artculo 334. 5 . - Que, asimismo, debe
desestimarse la pretensin de la recurrente referida a un supuesto quebrantamiento del derecho del imputado a guardar silencio. Antes bien, de
los antecedentes de la causa resulta, ms bien, que el acusado prest sus
declaraciones autoinculpatorios [sic] ante lapolica y tambin ante el fiscal
libremente, sin ser obligado a ello en m o d o alguno, y habiendo incluso
renunciado previamente al referido derecho de guardar silencio. Afirmar
que quienes escucharon lcitamente esa confesin no pudieron dar testimonio de ella en el juicio oral, significa intentar dar un efecto retroactivo
inadmisible a la decisin posterior del inculpado de guardar silencio durante el juicio oral, con consecuencias sumamente defectuosas para la
suerte que correra la investigacin y la prueba rendida durante ella"; todo
ello considerando adems que " ( . . . ) las declaraciones en que los policas
daban cuenta de la confesin voluntariamente efectuada ante ellos por el
acusado se encontraban entre los antecedentes reunidos por la Fiscala en
el curso de la investigacin, de suerte que la defensa tuvo amplio acceso
a su contenido y, consiguientemente, no es dable sostener que la desconociera y fuera sorprendida por ella (...)", consideraciones todas por las cuales rechaza la impugnacin de la defensa del condenado. La interpretacin
que el m x i m o tribunal de la Repblica ha hecho respecto de esta situacin
ha permitido que. en la prctica, se hayan validado este tipo de declaraciones. " .
o
6 6
6 7
En lo dems, el art. 98 C P P . expresa: "La declaracin judicial del

imputado se prestar en audiencia a la cual podrn concurrir los intervinientes
en el procedimiento, quienes debern ser citados al efecto.
La declaracin del i m p u t a d o n o p o d r recibirse bajo j u r a m e n t o .
El j u e z o, en su caso, el presidente del tribunal, se limitar a exhortarlo
a que diga la verdad y a que responda con claridad y precisin las preguntas que se le formularen. Regir, c o r r e s p o n d i e n t e m e n t e , lo dispuesto en
el artculo 326.
Recurso de nulidad N Ingreso Corte Suprema 922-04 recado en sentencia definitiva causa
RUC 0300066964-3 RIT 152-2003 del Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de Antofagasta.
6 6
En el mismo sentido y. comentando la sentencia referida puede consultarse la opinin de

TAVOLARI OLIVEROS. Ral, en "Instituciones del nuevo proceso penal. Cuestiones y casos". Editorial
Jurdica de Chile. Santiago. 2005. pg. 159 y ss.
6 7
I 13
Si con ocasin de su declaracin judicial, el imputado o su defensor

solicitaren la prctica de diligencias de investigacin, el juez podr recomendar al Ministerio Pblico la realizacin de las mismas, cuando lo
considerare necesario para el ejercicio de la defensa y el respeto del principio de objetividad.
Si el imputado no supiere la lengua castellana o si fuere sordo o m u d o ,
se proceder a tomarle declaracin de conformidad al artculo 2 9 1 , incisos
tercero y cuarto".
B.3.1. Declaracin del acusado ante
el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal
Atendido el estado procesal en que se produce (abierto el Juicio Oral) la
denominacin de imputado no es correcta y se trata del "acusado". Sin
perjuicio de que se analizar en su oportunidad, las actuaciones del perseguido penalmente en la etapa de juicio oral pueden incluir el prestar declaracin
ante el tribunal colegiado. Al respecto, y recalcando que es un derecho
exclusivo e inalienable del acusado utilizar este "medio de defensa", deben
tenerse presentes, entre otros, los arts. 326, 327, 330 y 338 del CPP.
La primera de dichas normas regula la facultad del acusado de prestar
declaracin durante el juicio. Se seala que aqul puede, a indicacin del
j u e z presidente, manifestar libremente lo que creyere conveniente respecto de la o las acusaciones en su contra.
Luego puede ser interrogado directamente por el fiscal, el querellante
y el defensor, en ese orden. Asimismo, puede el acusado, en cualquier
estado del juicio, solicitar ser odo con el fin de aclarar o complementar sus
dichos. El art. 327 CPP, por su parte, establece que el acusado puede, en
todo momento, comunicarse libremente con su defensor, sin perturbar el
orden de la audiencia, salvo mientras presta declaracin.
En relacin con los mtodos de interrogacin, y en concordancia con
las normas que ya analizamos en el punto anterior, se prohiben preguntas
capciosas, sugestivas, inductivas o engaosas (art. 330 CPP).
Finalmente el acusado siempre tiene la "ltima palabra" en el juicio oral,
segn seala el inciso final del art. 338, antes de que se clausure el debate.
B.4. Declaracin
del
coimputado
La posibilidad de que un coimputado preste declaracin en un procedimiento contra su "socio en el crimen", en especial si sta es incriminatoria,
es una hiptesis que genera polmica en el derecho comparado.
En primer lugar es necesario definir el concepto de coimputado, a la luz
de la experiencia fornea. En Espaa se suele afimar que son coimputados
1 14
"las personas a las que se inculpa del mismo hecho punible c o m o autor o
partcipe (autor, inductor o cooperador necesario o no necesario) o por el
encubrimiento o la receptacin en relacin con aquel d e l i t o " .
68
La doctrina y jurisprudencia espaolas aceptan, aunque lo califican como

"evidentemente p e l i g r o s o " , el testimonio del coimputado. Por ello, la
doctrina del Tribunal Supremo, no obstante definir su validez, lo permite con
extrema cautela por ser un medio "impropio, extrao y especial" (sentencias
de 28/11 /1990.12/02/1991 y 25/07/1991). Concretamente se sostiene, ahora
por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ibrico: "la coparticipacin no supone necesariamente la tacha o irrelevancia del testimonio, sino
que constituye simplemente un dato a tener en cuenta por el Tribunal penal
a la hora de ponderar su credibilidad, en funcin de los factores concurrentes
en cada caso" (sentencia 51/1995 de 23 de febrero).
69
En definitiva, se califica como testifical la prueba o declaracin del

coimputado, haciendo depender su eficacia como prueba "singularmente
(de) la propia personalidad de quien declara y sus relaciones con la persona
aquien acusa, as como la presenciade posibles mviles de autoexculpacin"
(sentencia del Tribunal Constitucional de 7 de junio de 1988).
E s q u e m t i c a m e n t e se expresa, para franquear la valoracin del testimonio del coimputado: "Los coimputados constituyen una figura difusa
desde un punto de vista jurdico, dado que, por una parte son imputados
cuando declaran sobre un hecho de otro coimputado, pero a la vez se trata
de hechos propios ya que ellos mismos los han cometido conjuntamente...
70
Los rganos judiciales han de valorar las siguientes circunstancias:

- La personalidad del delator (sic), especialmente sus relaciones con el
sujeto coimputado.
- Los posibles mviles que le llevan a prestar tal declaracin. En concreto si hay razones de odio, venganza, obediencia a tercera persona, presiones externas, etc.
- Q u e la finalidad de la declaracin que inculpa a ese coimputado no
sea, a su vez, exculpatoria de la propia responsabilidad".
Finalmente, se agrega a todo lo que venimos diciendo, a propsito de
la situacin en Espaa, otro "factor de fiabilidad", sin cuya concurrencia
la declaracin del coimputado carece de aptitud suficiente para enervar el
1999.
PREZ DEL VALLE. C): "Teora de la Prueba y Derecho Penal". Editorial Dykinson. Madrid
pg. 7 6 .
D E LA OLIVA SANTOS y otros. "Derecho Procesal Penal". Citado por D E URBANO - TORRES
MORATO. "La Prueba Ilcita Penal" Op. cit.. pg. 6 9 .
6 9
7 0
ASENCJO MELLADO ( J M ) . "Derecho Procesal Penal". Op. cit.. pg. 2 6 1 .
115
derecho a la presuncin de inocencia: la existencia de otras pruebas que,

aunque sea mnimamente, corroboren la versin del coimputado. En otras
palabras, segn parece entender el Tribunal Constitucional espaol en
sentencia de 29 de septiembre de 1 9 9 7 - S T C 153/1997, una resolucin de
condena no podr, en ningn caso, fundarse nicamente en la declaracin
de un coimputado, con independencia del grado de Habilidad intrnseca
que ofrezca.
71
La situacin en el derecho alemn es menos pacfica que en la pennsula. En primer lugar, parte de la d o c t r i n a , afirma: "El imputado no puede
ser testigo.
a) Por consiguiente, no puede presentarse como testigo en la propia
causa, como sucede en el proceso penal angloamericano.
72
b) T a m p o c o un coimputado puede ser interrogado c o m o testigo sobre

la contribucin al hecho de otro imputado".
En todo caso y, aunque el m i s m o autor anterior, la califica como una
"manipulacin indigna", reconoce que la opinin dominante en Alemania
"hace hincapi en que los presuntos cmplices sean imputados simultneamente en la misma etapa del procedimiento. Ella admite, incluso, la
separacin del procedimiento con el fin exclusivo de hacer posible el
interrogatorio, c o m o testigo del que hasta ese m o m e n t o era coimputado".
Amn de ello, existen razones de texto de la propia StPO que, en dicha
Repblica Federal, son invocadas para aceptar esta posibilidad. 7
Creemos, y no obstante el hecho que un coimputado que declara puede

encontrarse en una situacin ms desventajosa (porque, en el caso que
mienta, se enfrenta, al menos eventualmente, a una amenaza penal que no
exista previamente, derivado del eventual falso testimonio prestado en la
causa criminal), que las declaraciones de los tambin perseguidos criminalmente, pueden aceptarse en Chile, con las prevenciones y limitaciones
que recogen la doctrina y jurisprudencias europeas c i t a d a s .
74
C. IMPUTADO PRIVADO DE LIBERTAD
Amn de los derechos y garantas por as llamarlas "comunes a todo

imputado", el art. 94 C P P establece garantas adicionales para aqul, si
GASCN INCHAUSTI, (F): "El control de la Habilidad probatoria: "Prueba sobre la prueba" en
el proceso penal. Ediciones Revista General de Derecho. Valencia 1 9 9 9 . pg. 126.
7 2
ROXIN. C : "Derecho Procesal Penal". Op. cit.. pgs. 2 2 0 y ss.
7 3
dem cita anterior.
7 4
Vase: "CHAHUN. Sabas. "Notas sobre la declaracin de los imputados...". Op. cit.
116
estuviere privado de libertad. La norma citada previene: "El imputado

privado de libertad tendr, adems, las siguientes garantas y derechos:
a) A que se le exprese especfica y claramente el motivo de su privacin
de libertad y, salvo el caso de delito flagrante, a que se le exhiba la orden
que la dispusiere;
b) A que el funcionario a cargo del procedimiento de detencin o de
aprehensin le informe de los derechos a que se refiere el inciso segundo
del artculo 135;
c) A ser conducido sin demora ante el tribunal que hubiere ordenado su
detencin;
d) A solicitar del tribunal que le conceda la libertad;
e) A que el encargado de la guardia del recinto policial al cual fuere
conducido informe, en su presencia, al familiar o a la persona que le indicare,
que ha sido detenido o preso, el motivo de la detencin o prisin y el lugar
donde se encontrare;
f) A entrevistarse privadamente con su abogado de acuerdo al rgimen
del establecimiento de detencin, el que slo contemplar las restricciones
necesarias para el mantenimiento del orden y la seguridad del recinto;
g) A tener, a sus expensas, las comodidades y ocupaciones compatibles
con la seguridad del recinto en que se encontrare, y
h) A recibir visitas y comunicarse por escrito o por cualquier otro
medio, salvo lo dispuesto en el artculo 151". (Este ltimo artculo se
refiere a la hiptesis de restriccin o prohibicin de las comunicaciones
que. solicitada por el fiscal y autorizada por el tribunal, puede decretarse
respecto de un detenido o preso. Ello no restringe la garanta recin citada
de la letra f) del art. 94 C P P , ni tampoco la posibilidad de tener una apropiada atencin mdica.
C.l. Derechos
del abogado
en la
materia
Otra garanta indirecta para el imputado privado de libertad, la constituye la norma del artculo 96 del C P P que establece que todo abogado tiene
derecho a requerir informacin acerca de si una persona est privada de
libertad en un establecimiento de detencin o prisin.
Al efecto, puede solicitar la confirmacin al encargado del recinto y, en
tal evento, puede conferenciar privadamente con el privado de libertad, con
su consentimiento y. adems, siempre con su aquiescencia, recabar la informacin acerca del motivo de privacin de libertad y, en su caso, salvo delito
flagrante, obtener la exhibicin de la orden respectiva. Asimismo, si es
requerido, el funcionario encargado deber extender, en el acto, una constancia de que la persona no se encuentra en el establecimiento (art. 96 C P P ) .
117
C.2. Obligacin
de cumplimiento
informacin
Segn el art. 97 C P P los rganos de persecucin penal deben dejar

constancia, en sus respectivos registros, de acuerdo al avance del procedimiento, de haber cumplido las normas legales que establecen los derechos
y garantas del imputado.
Si bien se trat en este acpite, es una obligacin que pesa sobre fiscales,
tribunales y policas, respecto de todo imputado, libre, detenido o preso.
D . IMPUTADO REBELDE
Su situacin se contempla en las normas de los arts. 99,100 y 101 del CPP.
i) Causales de rebelda. El imputado debe ser declarado rebelde en 2 casos:
- Cuando, decretada judicialmente su detencin o prisin preventiva,
no fuere habido; o
- Cuando, habindose formalizado la investigacin en contra del que
est en el extranjero, no es posible obtener su extradicin.
ii) Declaracin de rebelda. La debe hacer el tribunal ante el cual deba
comparecer.
iii) Efectos de la rebelda, a) Las resoluciones que se dicten en el
procedimiento se tienen por notificadas personalmente al rebelde, en la
fecha que se pronunciaren;
b) La investigacin no se suspende por la declaracin de rebelda; el
procedimiento contina hasta la celebracin de la Audiencia de Preparacin del Juicio Oral (en ella se podr sobreseer definitiva o temporalmente,
segn el mrito de lo obrado);
c) Si la rebelda se declarase durante la etapa de juicio oral, se sobreseer
temporalmente, hasta que el imputado comparezca o sea habido;
d) El sobreseimiento afectar slo al rebelde, no as a los imputados
presentes, respecto de los cuales contina el procedimiento; y
e) El rebelde que fuere habido pagar las costas causadas con su rebelda, salvo que justifique debidamente su ausencia.
E. AMPARO ANTE EL JUEZ DE GARANTA
Se regula en el artculo 95 del CPP, en los siguientes trminos: "Toda

persona privada de libertad tendr derecho a ser conducida sin demora ante
un juez de garanta, con el objeto de que examine la legalidad de su privacin de libertad y, en todo caso, para que examine las condiciones en que
se encontrare, constituyndose, si fuere necesario, en el lugar en que ella
estuviere. El j u e z podr ordenar la libertad del afectado o adoptar las
medidas que fueren procedentes.
118
S A B A S CHAHN SARRS
El abogado de la persona privada de libertad, sus parientes o cualquier

persona en su nombre podrn siempre ocurrir ante el j u e z que conociere del
caso o aqul del lugar donde aqulla se encontrare, para solicitar que
ordene que sea conducida a su presencia y se ejerzan las facultades establecidas en el inciso anterior.
Con todo, si la privacin de libertad hubiere sido ordenada por resolucin judicial, su legalidad slo podr impugnarse por los medios procesales que correspondan ante el tribunal que la hubiere dictado, sin perjuicio
de lo establecido en el artculo 21 de la Constitucin Poltica de la Repblica".
Durante la tramitacin parlamentaria se produjo una interesante discusin, acerca de esta materia. Se excluy la "accin o procedimiento de
amparo", que se contemplaba en los arts. 306 y siguientes del C d e P P
(1906), normas que otorgaban al amparo, c o m o se ha dicho, una caracterstica de "instituto predominantemente procesal penal, en circunstancias
que se trata, claramente, de una accin de rango y carcter constitucional,
cuyo procedimiento y dems elementos normativos anexos deben ser
materia de una Ley de Acciones Constitucionales, cual ocurre con la mayora
de los pases americanos (Argentina. Per, Costa Rica. Guatemala) o europeos (Espaa) que han actualizado sus l e g i s l a c i o n e s " . . Lo anterior no
implica, evidentemente y c o m o se ver, que el amparo desaparezca de
nuestro ordenamiento jurdico.
75
As. el a m p a r o "tradicional" cuya fuente permanente es la CPR (y el

Auto Acordado de la Corte Suprema de fecha 19 de diciembre de 1932. que
reglamenta su procedimiento, a pesar que debera ser materia de una ley,
pues es el legislador el que debe establecer el procedimiento que utilizarn
los tribunales, segn hemos visto al analizar el art. 19 N 3 de la C P R ) , se
mantiene.
De la mera lectura del art. 95 CPP citado, se desprende que ese articulado
no afecta la norma del art. 21 de la CPR. En efecto, pues el nuevo CPP
confiere una accin judicial para recurrir ante el Juez de Garanta, con el fin
que examine la legalidad de la privacin de libertad del recurrente o de un
tercero, y las condiciones en que se encontrare. Empero, dicha privacin de
libertad no debe tener un origen jurisdiccional.
Si la privacin de libertad
"hubiere sido ordenada por resolucin judicial", su legalidad slo podr
impugnarse por los medios procesales que correspondan ante el tribunal que
TAVOLARI OLIVEROS. Ral. "(.Eliminacin de la Accin de Amparo? (Ante las prematuras

vicisitudes del Amparo en las regiones Cuarta y Novena)". En: "La Semana Jurdica" N 12. Edit.
Jurdica ConoSur, pgs. 5 y 6.
7 3
119
la hubiere dictado (recursos), sin perjuicio de lo prescrito en el art. 21 de la

CPR (accin constitucional de amparo - o Habeas
Corpus-).
Con respecto a la "historia fidedigna" del surgimiento del art. 95 C P P
en anlisis, una de las observaciones generalizadas que recibi la Comisin durante la discusin general del nuevo Cdigo Procesal Penal se
relacion con la exclusin, dentro de su articulado, de la regulacin del
recurso de amparo.
Sin embargo, la Comisin opt por mantener esa decisin, porque
incorporar el recurso de amparo contribuira en alguna medida a reafirmar
la idea de que es una accin procedente contra resoluciones judiciales, en
circunstancias que n o tiene esa naturaleza ni una connotacin penal, sino
que apunta, precisamente y por el contrario, a que una persona pueda
recabar el amparo de los jueces en contra de acciones de la autoridad que
afecten su libertad.
El postulado de estimar procedente el amparo contra resoluciones judiciales responde a propsitos de garanta, explicables en el contexto del
anterior procedimiento penal, con escasas o nulas posibilidades de defensa
durante la etapa sumarial, y adquiri ms relevancia a raz de la improcedencia del recurso de queja en contra de las resoluciones de las Cortes de
Apelaciones cuando se trataba de revocar autos de procesamiento, por
ejemplo, de manera que, al haberse cerrado el camino para llegar a la Corte
Suprema por ese mecanismo, se utilizaba (o se usa todava en causas
antiguas pendientes) la frmula del recurso de amparo.
Este pie forzado desapareci, sin embargo, en el nuevo Cdigo Procesal Penal, que consagra un procedimiento que es contradictorio y que
desde el inicio abre un amplio c a m p o a la actuacin de la defensa. Ahora
bien, entendiendo que la expresin final del amparo es el derecho de la
persona privada de libertad a ser llevada ante el juez, es preciso sealar que
el nuevo Cdigo lo contempla expresamente entre sus disposiciones.
N o obstante, la Comisin acord desarrollar en mayor medida esa
garanta, contemplando una accin rpida, que se puede interponer verbalmente por cualquier persona ante el juez de garanta, con el objeto de que
examine la legalidad de ladetencin y las condiciones en que se encontrare
el detenido, as c o m o para que ordene su libertad o adopte las medidas que
fueren procedentes.
Es dable aadir que la decisin de no regular el recurso de amparo en
el Cdigo Procesal Penal guarda armona con el hecho de que la necesidad
de establecer en la ley el tribunal competente para conocerlo (puesto que
el artculo 21 de la Constitucin Poltica se refiere a la "magistratura que
seale la ley") est satisfecha con la regla del Cdigo Orgnico de Tribu-
120
SABAS CHAHUAN SARRS
nales que le encomienda tal atribucin a la Corte de Apelaciones respectiva

(artculo 6 3 . N 4 , letra b ) .
o
7 6
E.l.
Competencia
Con respecto a la competencia para conocer del " a m p a r o " del art. 95
CPP, esta corresponde, en nica instancia al Juez de Garanta, c o m o se
desprende de la misma norma, su relacin con el art. 370 del C P P (que
establece las resoluciones del Juez de Garanta, susceptibles de apelacin),
y con el art. 14 letras a) y g) del C O T , segn el texto de las leyes Ns. 19.665
y 19.708, que le da la funcin de "asegurar los derechos del imputado y
dems intervinientes en el proceso penal, de acuerdo a la ley procesal
penal" y la facultad de "conocer y resolver todas las cuestiones y asuntos
que este Cdigo y la ley procesal penal le e n c o m i e n d e " .
Cosa distinta es la competencia para conocer de la accin constitucional de amparo, del art. 21 de la CPR. De ella corresponde conocer, en
primera instancia, a una sala de la Corte de Apelaciones respectiva, por
aplicacin del art. 63 N 4. letra b) del C O T y, en segunda instancia, a la
Sala Penal de la Corte Suprema, por mandato del art. 98 N 3 del m i s m o
Cdigo, en relacin con el Auto Acordado pertinente de la misma Corte,
publicado en el Diario Oficial de 14 de abril de 2000.
E.2. Paralelo entre ambos
(art. 21 dla CPR/art. 95
institutos
CPP)
77
1) El amparo constitucional tiene carcter preventivo y correctivo, el

del nuevo Cdigo, simplemente correctivo;
2) La accin constitucional preserva la libertad ambulatoria y la seguridad individual; el del Cdigo, la libertad ambulatoria y la recta observancia de las normas que regulan la privacin de libertad;
3) El amparo constitucional tiene lugar cualquiera sea el origen de la
privacin, perturbacin o amenaza a la libertad personal o seguridad individual; el amparo del Cdigo no es procedente si la privacin de libertad
tiene origen jurisdiccional;
4) La tramitacin del amparo constitucional se norma en el art. 21 de
la CPR y en el Auto Acordado de la Corte Suprema del ao 1932; la del
C P P exclusivamente en ese cuerpo legal;
Segn consta en el Segundo Informe de la Comisin de Constitucin. Legislacin. Justicia

y Reglamento del Senado, en 2" trmite constitucional del proyecto de ley sobre CPP. pgs. 12-13.
6
7 7
Segn lo desarrolla TAVOLARI OLIVEROS. Ral. En: "Eliminacin...". Op. cit.
121
5) El amparo constitucional se falla en primera instancia por la Corte

de Apelaciones respectiva y, en segunda, por la Sala Penal de la Corte
Suprema: el del C P P . en nica instancia por el Juez de Garanta.
[Respecto a este ltimo punto, debe tenerse presente la posicin del Ministerio
Pblico, expresada en su instructivo N"51 defecha 20 de marzo de 2001, con la
cual concordamos: "Las resoluciones deljuez de garanta en el caso previsto en
el inciso 3 del art. 95 del C. P. P., sern normalmente inapelables si no ponen
trmino al juicio, hacen imposible su continuacin o lo suspenden por ms de
treinta das, nicas hiptesis que permiten el recurso de apelacin, segn el art.
370 del mismo Cdigo ". "...si excepcionalmente eljuez de garanta al acoger el
amparo y adoptar medidas para corregir las condiciones de la detencin,
resuelve ademis poner-trmino al procedimiento, anacerimposible su prosecucin o suspenderlo por ms de treinta das, en uso de las atribuciones del mismo
artculo 95 y del artculo 10 del nuevo Cdigo, en tales casos sus resoluciones
sern apelables ante la Corte de Apelaciones respectiva. Por ejemplo, si el juez,
de garanta junto con dejar sin efecto la detencin de una persona y ordenar su
libertad, dispone que al haberse infringido las garantas esenciales del procedimiento seguido ante la polica o ante el fiscal, es necesario suspender el
procedimiento por ms de treinta das y/o sobreseer temporalmente en la causa,
sus resoluciones sern apelables conforme lo establece el art. 370 del C.P.P.
Respecto de la procedencia de la apelacin, es tambin orientador el criterio
expresado por el Senador Parra, al fundamentar su apoyo al nuevo art. 95,
cuando expres que este amparo especial, expedito y rpido, era resuelto
mediante resoluciones que en algunos casos eran apelables ante la Corte de
Apelaciones}- que en tal sentido estaban cubiertas las garantas de los inten'inientes
en el proceso penal". ]
o
78
2.4. La defensa
A. PRINCIPIOS Y CARACTERSTICAS PRINCIPALES
Sin perjuicio de su estrecha relacin con las garantas constitucionales

aplicables al nuevo procedimiento penal y los principios bsicos del mismo, que ya fueron antes analizados (vid. supra 1.1.2) y 1.2), el contenido
del derecho de defensa en el nuevo proceso penal puede, muy esquemticamente, resumirse en las siguientes notas bsicas :
7 9
a) El imputado tiene derecho a intervenir en el procedimiento desde

que se inicia la persecucin penal (vid. arts. 7 y 8 C P P ) ;
o
Vase Instructivo N 51 del Ministerio Pblico. En: "Reforma Procesal Penal. Ministerio
Pblico Fiscala Nacional. Instrucciones Generales Ns. 51 a 75". Editorial Jurdica de Chile. 2002.
7 8
7 9
Siguiendo a CAROCCA PREZ. lex. En: "Las Garantas...". Op. cit.
122
b) El imputado tiene derecho a conocer el contenido de la imputacin

(ej.: arts. 9 3 letra a) y 9 4 letra a) C P P ) ;
c) El imputado tiene derecho a contradecir las alegaciones de la acusacin (tomada esta palabra en un sentido amplio, como alegacin o actuacin
de la fiscala contra un imputado) (ejs.: durante la investigacin arts. 9 4 letra
f) -acceso a su a b o g a d o - , 1 3 5 -informacin de motivos de la detencin-, 1 8 2
-prohibicin de secreto sobre ciertos antecedentes de la investigacin-, 1 8 3 ,
1 8 6 , etc.; durante la etapa intermedia, arts. 2 6 0 -conocimiento del libelo de
acusacin-, 2 6 6 y siguientes sobre la audiencia de preparacin del juicio oral,
etc.; durante todo el desarrollo del juicio oral, como se ver, etc.);
d) El imputado tiene derecho a formular sus alegaciones;
e) El imputado tiene derecho a presentar sus pruebas. Esta posibilidad se traduce, al menos en los siguientes derechos: e. 1 ) A que exista un
juicio en el cual se reciba la prueba, el que - a t e n d i d o que es un elemento
capital del nuevo procedimiento, c o m o se d i j o - ser el juicio oral;
e . 2 ) A que las partes puedan proponer vlidamente todos los medios de
prueba de que dispongan (respecto al imputado, en relacin con el juicio
oral se concretiza, a m o d o ejemplar, en las facultades del art. 2 6 3 CPP);
e . 3 ) A que la prueba vlidamente propuesta sea admitida (vase, por
ejemplo, el tenor del art. 2 7 7 , letra e), en relacin con el art. 2 7 6 del CPP):
e . 4 ) A que la prueba admitida sea practicada y que todas las partes
puedan intervenir en su prctica - p r i n c i p i o del contradictorio en la produccin de la p r u e b a - ; y
e . 5 ) A que la prueba practicada sea valorada por el tribunal, es decir sea
objeto de apreciacin por el tribunal, sealando qu hechos y por qu
medios se han tenido por acreditados, c o m o fundamento de su decisin
(considerar, por ejemplo, los arts. 2 9 5 y 2 9 7 C P P ) ;
f) Existe la posibilidad de la autodefensa;
g) El imputado tiene derecho al defensor tcnico (garanta constitucional). Este derecho tiene tres manifestaciones en el nuevo procedimiento, a saber:
g . l ) Derecho al defensor de confianza (art. 1 0 2 CPP); y
g . 2 ) Derecho al defensor penal Pblico (que se analizar ms adelante): y
g . 3 ) Derecho al defensor penal gratuito.
B . INTERVENCIN DEL DEFENSOR. AUTODEFENSA.
AUSENCIA DEL DEFENSOR. RENUNCIA o ABANDONO DE LA DEFENSA.
DEFENSA DE VARIOS IMPUTADOS EN UN MISMO PROCESO.
C o m o ya se esboz (vid. 2 . 3 ) letra A ) , la intervencin del defensor del

imputado es requisito sitie qua non, dentro del nuevo procedimiento. En
123
primer lugar el imputado tiene derecho a designar libremente uno o ms

defensores letrados de su confianza, desde la primera actuacin del procedimiento hasta el trmino de la ejecucin de la sentencia (art. 102, en
relacin con arts. 7 y 8 CPP). Si no hace uso de dicha facultad, el Ministerio Pblico solicitar que se le nombre un defensor penal pblico, o bien
el j u e z proceder a hacerlo, en los trminos que seale la ley respectiva (ley
N 19.718, publicada en el Diario Oficial de 10 de marzo del ao 2 0 0 1 , que
crea la Defensora Penal Pblica). En todo caso, la designacin del defensor debe tener lugar antes de la realizacin de la primera audiencia a
que fuere citado el imputado (art. 102 CPP).
o
Autodefensa. Se permite la autodefensa y el tribunal lo puede autorizar slo cuando ello no perjudique la eficacia de la defensa, si ste es el
caso, le designar de oficio un defensor letrado. No obstante esta designacin, el imputado conserva su derecho a hacer planteamientos y alegaciones por s mismo, segn lo dispuesto en el art. 8 del C P P (art. 102 CPP).
o
Ausencia del defensor. La ausencia del defensor, en cualquier actuacin en que la ley exigiere expresamente su participacin, acarrea la
nulidad de dicha actuacin, salvo el caso del art. 286 del C P P (ausencia
en el juicio oral), segn lo dispuesto en el art. 103 C P P . En todos estos
supuestos la defensa es necesaria e imprescindible.
Derechos y facultades del defensor. C o m o ya se dijo en su oportunidad, el defensor puede ejercer todos los derechos y facultades que la ley le
reconoce al imputado, salvo que su ejercicio se reserve a ste en forma
personal (ejemplo obvio: declaracin).
Renuncia o a b a n d o n o de la defensa. Si el defensor renunciare formalmente, no queda liberado del deber de realizar los actos inmediatos y
urgentes que fueren necesarios para impedir la indefensin del imputado.
En el caso de renuncia o abandono de hecho de la defensa (o en el caso
que la ley presuma este abandono, como ocurre si el defensor no asiste a
la audiencia del juicio oral), el tribunal deber de oficio designar un defensor penal pblico, a menos que el imputado se procure antes un defensor
de su confianza. Tan pronto este defensor acepte el cargo, cesa en sus
funciones el designado por el tribunal. La designacin de un defensor
penal pblico no afecta el derecho del imputado a elegir posteriormente un
defensor de su confianza, pero esta sustitucin no produce efectos hasta
que el nuevo defensor acepte el mandato y fije domicilio (art. 107).
Defensa de varios imputados en un m i s m o proceso. Se previene esta
situacin en el art. 105 del CPP. En principio se permite la defensa de varias
personas " c o i m p u t a d a s " en el mismo procedimiento, salvo que haya
incompatiblidad. El art. 105 CPP, seala: "La defensa de varios imputados
124
SABAS C H A H N SARRS
podr ser asumida por un defensor comn, a condicin de que las diversas
posiciones que cada uno de ellos sustentare no fueren incompatibles entre s.
Si el tribunal advirtiere una situacin de incompatibilidad la har presente
a los afectados y les otorgar un plazo para que la resuelvan o para que designen
los defensores que se requirieren a fin de evitar la incompatibilidad de que se
tratare. Si, vencido el plazo, la situacin de incompatibilidad no hubiere sido
resuelta o no hubieren sido designados el o los defensores necesarios, el mismo
tribunal determinar los imputados que debieren considerarse sin defensor y
proceder a efectuar los nombramientos que correspondieren".
C. RESUMEN
A modo de resumen, sintetizamos las principales caractersticas que la

garanta de defensa tiene en el nuevo proceso penal, a saber:
a) Carcter esencial: c o m o se desprende de lo ya expresado, se asegura
la ms amplia posibilidad de intervencin del imputado y defensor a lo
largo de todo el proceso.
C o m o ejemplo, existen una serie de disposiciones que establecen la
posibilidad de intervencin del letrado. Entre ellas, verbigracia: i) alegacin de la nulidad procesal cuando ha existido perjuicio para su cliente,
presumindose de derecho que ste ha existido cuando se ha afectado el
pleno ejercicio de una garanta o derecho fundamental reconocido en la
Constitucin (artculo 160 CPP), como por ejemplo la realizacin del
juicio sin la presencia del acusado o del defensor, cuando se exige esta
ltima; ii) intervenir en la declaracin de testigos (arts. 309 y 329 CPP); iii)
presentar informes de peritos de su confianza y pedir que sean citados al
juicio oral (art. 314 C P P ) ; iv) sealar los vicios de que adoleciere el escrito
de acusacin; v) deducir excepciones de previo y especial pronunciamiento; vi) exponer argumentos de defensa y sealar los medios de prueba cuyo
examen solicitare para el juicio oral (art. 263, letra c) CPP); vii) interponer
los recursos que procedieren en contra de las resoluciones que causen
perjuicio a su representado, etc.;
b) La intervencin del sujeto pasivo puede tener lugar desde el inicio
del proceso penal (ya explicado);
c) El imputado, c o m o se dijo, puede designar abogado de su confianza
desde la primera actuacin del proceso. En relacin con este punto debem o s remarcar que se exige que la defensa se lleve a cabo por un "abogado",
lo que descarta que. en el nuevo proceso penal sta pueda ser realizada por
egresados o estudiantes de Derecho, en especial porque el juicio oral va a
demandar una serie de destrezas que slo pueden, presumiblemente, exigirse de un profesional ya recibido;
125
d) Se concede la posibilidad de la autodefensa: y

e) Si el imputado no nombra un abogado defensor de su confianza, se
le otorga el derecho a contar con un defensor de oficio o defensor pblico.
D . DEFENSA PENAL PBLICA
DA. Situacin
anterior
Hasta el ao 2000 en todo el pas y mediados del ao 2005 en la Regin

Metropolitana, para asegurar a los litigantes un adecuado asesoramiento
jurdico, se recurra en Chile al privilegio de pobreza y a la asistencia
gratuita a travs de las Corporaciones de Asistencia Judicial.
El privilegio de pobreza puede ser otorgado por sentencia judicial o
dispensado por el solo ministerio de la ley.
Para obtener el primero, la solicitud respectiva debe ser sometida al
procedimiento incidental establecido en los artculos 129 a 137 del Cdigo
de Procedimiento Civil.
El segundo corresponde a aquellas personas a quienes la ley, en forma
expresa, considera pobres.
As. por ejemplo, el artculo 593 del Cdigo Orgnico de Tribunales
estima como presuncin legal de pobreza la circunstancia de encontrarse
preso el que solicita el privilegio, sea por sentencia condenatoria, sea
durante la substanciacin del juicio criminal.
Tanto uno como otro privilegio de pobreza se traducen, fundamentalmente, en dos grandes beneficios: el derecho a ser defendido y representado gratuitamente por los abogados y procuradores de turno, acorde con
lo preceptuado en el artculo 591 del Cdigo Orgnico de Tribunales, y la
prohibicin de imponerse condena para el pago de las costas de la causa,
salvo ciertas excepciones.
El derecho a la defensa jurdica a quienes no puedan procurrsela por
s mismos se presta en Chile, mayoritariamente. a travs de las Corporaciones de Asistencia Judicial creadas por las leyes Ns. 17.995 y 18.632.
Ellas estn organizadas a travs de cuatro Corporaciones base: Regin
de Tarapac y Antofagasta; Regin de Valparaso, que abarca las regiones
III, IV y V; Regin Metropolitana, que cubre, adems, las regiones VI, VII
y XII. y Regin del Bo Bo. para las regiones VIII, IX. X y XI).
Su sistema de financiamiento es mixto. Reciben un aporte fiscal consultado en el presupuesto del Ministerio de Justicia y aportes municipales
a travs de convenios.
En 1995. el aporte fiscal fue de $ 1.100.000 miles de pesos. En 1996,
1.908.044 miles de pesos. En 1997, de 2.541.812 miles de pesos. En 1998.
de 3.425.284 miles de pesos. En 1999, de 5.159.467 miles de pesos.
126
Segn clculos estimativos consignados en un estudio del Instituto

Libertad y Desarrollo, el aporte municipal correspondera a un monto
cercano al 40% del presupuesto total de las CAJ, de acuerdo con un diagnstico realizado por la Corporacin de Promocin Universitaria en el ao
1995, segn datos del ao 1992.
El personal profesional que en cada una se desempea, en el orden en
que se ha hecho mencin a ellas, es de 29, 157, 208 y 164, con un total de
558. El estamento no profesional, es de 27, 54, 140 y 60, para un total de
2 8 1 . Los postulantes que realizan sus prcticas profesionales en las CAJ,
c o m o requisito para obtener el ttulo de abogado son, en el orden ya aludido, 19, 62, 4 5 3 y 98, con un total de 632.
En m e n o r grado, la asistencia jurdica es prestada por las clnicas jurdicas de algunas universidades pblicas y privadas, o por algunas instituciones de caridad, c o m o el Hogar de Cristo, que atiende a menores en
conflicto con la justicia.
D. 1.1. Crticas al sistema de defensa
jurdica
en el mbito penal, en el esquema del CdPP 1906
N o obstante la normativa prevista tanto en la Constitucin como en los
tratados internacionales ratificados por Chile y vigentes, los actuales
mecanismos para proveer de defensa jurdica a los imputados que en el
vigente m o d e l o procesal penal se encuentran sin abogados, son fundamentalmente dos.
El nombramiento de los abogados de tumo, a fin de atender gratuitamente a aquellas personas que carecen de letrado en un proceso penal,
segn un sistema de asignacin por turnos, no permite dar por satisfecha
la obligacin constitucional y legal del propio Estado de proveer de defensa letrada a las personas que carecen de ella, ya que el sistema mismo
descansa en la caridad de los profesionales, que deben dedicar gratuitamente parte de su jornada de trabajo a atender a estas personas.
El sistema, de esta forma, resulta discriminatorio para los abogados,
generalmente los nuevos o recin recibidos, nunca los consagrados, que
deben soportar una carga pblica que no pesa sobre otros profesionales
liberales.
Y tanto es as, que este sistema comenz a ser abandonado y declarado
inconstitucional en Europa, donde tuvo su origen hace ms de treinta aos,
citndose, a va de ejemplo. Austria, en 1971 y Espaa, en 1981.
La intervencin del letrado de t u m o se produce con el auto de procesamiento y slo se considera c o m o trmite esencial de la defensa la contestacin de la acusacin. N o hay intervencin de un abogado defensor en
127
el perodo previo y posterior a las actuaciones sealadas, ni se le considera

en la prctica c o m o un trmite importante para la defensa del imputado o
procesado, que se ve entregado a su suerte.
La experiencia comparada, segn se hace saber en el estudio de Libertad y D e s a r r o l l o sobre un sistema de defensa pblica para la nueva j u s ticia criminal, no es satisfactoria respecto a la calidad de las prestaciones
que se obtienen por esta va, por lo que en muchos pases se ha abandonado
este camino.
Aun cuando constituye una obligacin, la actuacin de estos profesionales se reduce a aceptar la causa sin efectuar grandes diligencias en ella.
Es una institucin que no funciona y que ha ido quedando obsoleta, no
siendo compatible con la cultura profesional actual.
El sistema de las Corporaciones de Asistencia Judicial tampoco permite tener por completamente satisfechas las exigencias de un moderno sistema judicial penal.
Estas descansan, mayoritariamente, sobre la base de la prestacin de la
defensa por egresados o licenciados en derecho que estn haciendo su
prctica profesional gratuita por un lapso de seis meses, para acceder al
ttulo de abogado, los cuales carecen de la experiencia necesaria para que
ella sea realmente eficaz.
En rigor, esa defensa es otorgada por personas que aspiran a ser abogados, de manera que difcilmente pueden hacer frente, en igualdad de
condiciones, a un letrado especializado en sostener la acusacin, c o m o el
fiscal del Ministerio Pblico en el actual proceso penal.
Adems, se produce una continua rotacin de postulantes a cargo de
cada caso, lo que no ofrece ninguna garanta de continuidad, de eficacia y
de eficiencia para los imputados o acusados atendidos por este sistema.
En los convenios que las Municipalidades celebran con las Corporaciones de Asistencia Judicial, estas ltimas tienden a que se defienda o se
otorgue atencin preferente a la persona o familia de la vctima del delito,
ms que a los inculpados. En la prctica, de los asuntos que atendan . un
2 5 % corresponda a causas criminales (a la poca del informe referido).
80
D.2. El Nuevo Sistema.
Defensorio
Penal
Pblica
Dentro del conjunto de normas que forman el nuevo procedimiento en

materia penal forman parte primordial las relativas a la Defensora Penal
Pblica. En primer lugar es conveniente formular un concepto somero de
lo que, en el nuevo sistema, se debe entender c o m o Defensa Penal PbliVase: Informe de la Comisin de Constitucin. Legislacin y Justicia de la Cmara de
Diputados. Boletn N 2365-07-1.
8 0
128
S A B A S CHAHUN
SARRAS
ca. Ella se trata de una organizacin de personas y medios destinada a

otorgar asistencia letrada al sujeto pasivo del proceso penal que careciere
de sta, sea por razones econmicas caso en el que, de acuerdo a la Constitucin, ser obligacin del Estado proporcionrsela al interesado en forma gratuita, sea por cualquier otra razn, evento en el cual la autoridad
estar autorizada para repetir y cobrar el valor de los servicios prestados.
Es decir, en el nuevo procedimiento se diferencia entre defensa penal
pblica de asesora o defensa penal gratuita.
D.2.1. Esquema de la organizacin de la
Defensa Penal Pblica. Prestadores de ella
81
El diseo del sistema de Defensa Penal Pblica, entrega sta tanto a

abogados pertenecientes a un rgano estatal (la "Defensora Penal Pblica"), como a letrados que ejerzan libremente la profesin, en instituciones
privadas, sea cual sea su forma jurdica, o a Corporaciones de Beneficencia. Universidades, etc.
Es decir el sistema de Defensa Penal Pblica contiene dos subsistemas:
el pblico (Defensora Penal Pblica) y el privado (formado por los abogados o instituciones de ndole privado), que sern controlados por el
subsistema pblico.
Por lo anterior es que la ley N 19.718 ha instaurado un sistema de
Defensora Penal Pblica, que tiene por finalidad la defensa de las personas
imputadas o acusadas por un crimen, simple delito o falta, que sean de
competencia de un Juzgado de Garanta, de un Tribunal de Juicio Oral en lo
Penal, o de las respectivas Cortes, en su caso, que requieran de un defensor
tcnico de acuerdo a la ley procesal, y que carezcan de l (art. 2 ).
o
A continuacin examinaremos, en lo substancial, la ley mencionada.

A. RESUMEN DE LAS IDEAS MATRICES o
FUNDAMENTALES Y OBJETIVOS DE LA LEY N 19.718
La idea matriz o fundamental de esta normativa, representada por la

situacin, materia o problema que aborda, es el establecimiento de un
sistema de defensora penal pblica. El establecimiento de este sistema
busca plasmar, c o m o objetivos:
1. La defensa, a travs de letrado, de los imputados o acusados por un
crimen, simple delito o falta de competencia de un j u z g a d o de garantas,
En esta materia, ver: CAROCCA PREZ. lcx. a) "La Defensa Penal Pblica". En: "El nuevo
Proceso Penal". Editorial Jurdica ConoSur. 2000; y b) "La Defensora Penal Pblica". En: "El
Nuevo Proceso Penal chileno". Universidad de Concepcin. Facultad de Ciencias Jurdicas y
Sociales. Agosto de 2000. pgs. 263 y ss.
8 1
129
de un tribunal de juicio oral en lo penal, o de las Cortes en su caso, que no

cuenten con un abogado de confianza o designado por ellas mismas.
2. Asegurar que todo imputado o acusado tenga la asistencia de letrado
ante el Ministerio Pblico y los tribunales de justicia.
3. Crear un servicio pblico que administre el sistema.
4. Permitir la participacin, en la prestacin de la defensora penal, de
abogados funcionarios del servicio administrador, en las primeras diligencias del procedimiento y, excepcionalmente. en etapas posteriores.
5. Regular la participacin, en la prestacin de la defensora penal, de
letrados particulares o pertenecientes a entidades pblicas o privadas, con
o sin fines de lucro, seleccionados mediante licitaciones a nivel regional
y remunerados mediante el pago de los fondos licitados.
6. Autorizar, de manera excepcional, la suscripcin de contratos directos para la prestacin de la defensora penal, si las licitaciones fueren
declaradas desiertas o el nmero de postulantes fuere inferior al requerido.
B. RELACIN DESCRIPTIVA DEL CONTENIDO DE LA LEY N 19.718
Para materializar las ideas matrices o fundamentales y los objetivos

sealados la Ley de la Defensora Penal Pblica consta de 75 artculos permanentes y 6 transitorios. Los primeros aparecen agrupados en siete ttulos.
El ttulo I. denominado "Naturaleza, objeto, funciones y sede", contiene
los artculos 1 al 3. El artculo I define a la Defensora Penal Pblica como un
servicio p b l i c o , d e s c e n t r a l i z a d o f u n c i o n a l m e n t e y d e s c o n c e n t r a d o
territorialmente. dotado de personalidad jurdica y patrimonio propio, sometido a la supervigilancia del Presidente de la Repblica a travs del Ministerio
de Justicia. El art. 2 establece su finalidad, la que ya explicamos, y el art. 3
seala que el domicilio y la sede del Servicio se encuentran en Santiago.
o
El ttulo II se denomina "De la organizacin y atribuciones de la

Defensora Penal Pblica", y est dividido en cinco prrafos:
El prrafo I , bajo el epgrafe "De los rganos de la Defensora Penal
Pblica" (art. 4 ) consagra que el Servicio se conforma por una Defensora
Nacional y por Defensoras Regionales. Estas organizan su trabajo a travs
de las Defensoras Locales y de los abogados y personas jurdicas con
quienes se convenga la prestacin del servicio de la defensa penal.
o
Asimismo se refiere que existir, adems, un Consejo de Licitaciones

de la Defensa Penal Pblica y Comits de Adjudicacin Regionales (denominados, estos ltimos, en el proyecto de ley, c o m o el Jurado Regional),
que cumplen las funciones que explicaremos.
El prrafo 2". artculos 5 al 10. se refiere concretamente a la Defensora
Nacional:
o
130
S A B A S C H A H N SARRS
sta, que es la unidad superior encargada de la administracin de los

medios y recursos necesarios para la prestacin de la defensa penal pblica
en todo el pas, est a cargo del Defensor Nacional, el cual, en su calidad
de jefe superior del Servicio, es funcionario de la exclusiva confianza del
Presidente de la Repblica.
Debe ser ciudadano con derecho a sufragio, tener el ttulo de abogado
por a lo m e n o s diez a o s , y no encontrarse sujeto a alguna de las
incapacidades e incompatibilidades para ingresar a la administracin pblica. Sus funciones son incompatibles con todo otro empleo remunerado,
salvo las actividades docentes hasta por doce horas semanales. Le queda
expresamente prohibido el ejercicio de la profesin de abogado, salvo en
casos propios o de su cnyuge, (art. 27).
Entre sus funciones, que enumera el artculo 7 , destaca, en forma
especial, la de velar porque la defensora penal pblica se preste de manera
eficiente en todo el pas, para lo cual deber fijar, oyendo al Consejo, los
criterios de actuacin de la Defensora. los que se aplicarn en materia de
recursos h u m a n o s , remuneraciones, inversiones, gastos, etc. Asimismo,
debe fijar, con carcter general, los estndares bsicos que deben cumplir
en el procedimiento penal quienes presten servicios de defensa penal pblica. Sin embargo, en uso de esta facultad no podr dar instrucciones u ordenar
realizar u omitir la realizacin de actuaciones en casos particulares.
Debe llevar las estadsticas del Servicio, que sern siempre pblicas y
elaborar una memoria que d cuenta de la gestin anual de ste. Tambin
nombra y remueve a los Defensores Regionales, en conformidad a la ley.
La Defensora Nacional contar con diversas unidades administrativas, bajo la supervisin de un Director Administrativo Nacional.
El Defensor Nacional ser subrogado por el Defensor Regional que
determine mediante resolucin, pudiendo establecer entre varios el orden
de subrogacin que estime conveniente. A falta de designacin, ser
subrogado por el Defensor Regional ms antiguo. La subrogacin procede
por el solo ministerio de la ley cuando, por cualquier motivo, el Defensor
Nacional se encuentre impedido de ejercer el cargo.
El prrafo 3", arts. 11 a 15, se refiere al "Consejo de Licitaciones de la
Defensa Penal Pblica" (denominado en el proyecto de ley como el "'Consejo Nacional de la Defensa Penal Pblica"). Este es un cuerpo tcnico
colegiado encargado de cumplir las funciones relacionadas con el sistema de
licitaciones de la defensa penal pblica, que le encomienda la ley (art. 11).
Este cuerpo est encargado de convocar y de establecer las bases de
licitacin a nivel regional (stas a propuesta de la Defensora Regional
respectiva); proponer al Defensor Nacional el monto de los fondos a licitar;
conocer de las apelaciones en contra de las decisiones del Comit de
o
131
Adjudicacin Regional acerca de los reclamos presentados por los participantes y, eventualmente. de disponer el trmino de los contratos con los
abogados o instituciones que prestarn la defensa penal pblica.
Est integrado por cinco miembros, los Ministros de Justicia (en su defecto
el Subsecretario de esa cartera), el de Hacienda y el de Planificacin y Cooperacin, o sus representantes, un acadmico con ms de cinco aos de docencia
universitaria en las reas del Derecho Procesal Penal o Penal, designado por
el Consejo de Rectores y un acadmico con ms de cinco aos de docencia
universitaria en las reas del Derecho Procesal Penal o Penal, designado por
el Colegio de Abogados con mayor nmero de afiliados en el pas.
Son designados por cuatro aos, pueden ser designados nuevamente y
se renuevan por parcialidades. Con el fin de asegurar su independencia, se
dispone que el cargo es incompatible con el de consejero de las Corporaciones de Asistencia Judicial y no puede desempearlo quien tuviere inters directo o indirecto respecto de alguna persona natural o jurdica que
prestare o estuviere postulando a prestar servicios de defensa penal pblica. Se consagra el mecanismo para llenar las vacantes que se produzcan,
las funciones que corresponden al Presidente del Consejo y las reglas
bsicas para su funcionamiento ordinario o extraordinario.
El prrafo 4". artculos 16 a 22, se refiere a las "Defensoras Regionales", que ejercern las funciones y atribuciones de la Defensora en la
Regin o parte de la Regin respectiva:
Existir una en cada Regin, salvo en la Metropolitana de Santiago, en
que habr dos. Tendrn su sede en la capital regional respectiva. En la
Regin Metropolitana, la sede y la distribucin territorial sern determinadas por el Defensor Nacional. Estarn a cargo de un Defensor Regional,
nombrado por el Defensor Nacional, previo concurso pblico de oposicin
y antecedentes. Se consagran, a su respecto, las mismas incompatibilidades que pesan sobre el Defensor Nacional.
En cuanto a los requisitos para su nombramiento, son los mismos que
se establecen respecto de este ltimo, reducindose el tiempo de tenencia
del ttulo de abogado a 5 aos. Sus funciones se sealan en el art. 20 y, entre
ellas, est la de dictar, conforme a las instrucciones generales del Defensor
Nacional, las normas e instrucciones necesarias para la organizacin y
funcionamiento de la Defensora Regional y para el adecuado desempeo
de los defensores locales en los casos en que debieren intervenir. En uso
de esta atribucin no podrn dar instrucciones especficas ni ordenar
realizar u omitir actuaciones en casos particulares. Asimismo, debe
conocer, tramitar y resolver, en su caso, las reclamaciones que presenten
los beneficiarios de la defensa penal pblica.
132
S A B A S CHAHUN S A R R A S
Son subrogados por el defensor local que determinen, pudiendo establecer entre varios un orden de subrogacin. A falta de designacin, lo
subrogar el defensor local ms antiguo de la Regin o de la extensin
territorial de la Regin que est a su cargo, si existe ms de un Defensor
Regional. Procede la subrogacin por el solo ministerio de la ley cuando,
por cualquier motivo, el Defensor Regional se encuentre impedido de
desempear el cargo.
El prrafo 5 , artculos 23 a 26. se refiere a las Defensoras Locales,
que son definidas como unidades operativas en las que se desempearn
los defensores locales de la Regin. Si sta cuenta con dos o ms defensores, se nombra un defensor jefe. Los defensores locales son funcionarios
a contrata y acceden al cargo por concurso pblico. Pese a lo anterior, se
dispone que pueden ejercer funciones directivas o de jefaturas en las
Defensoras Locales en que se desempeen. Se les exige ser ciudadanos
con derecho a sufragio, tener ttulo de abogado y no tener alguna de las
incapacidades o incompatibilidades para el ingreso a la administracin
pblica. Hay un nmero de 145 defensores locales, los cuales debern ser
contratados entre los grados 5 y 1 1. ambos inclusive, de la planta de profesionales del Servicio. (Arts. 25 inciso I , 26 y 31). (Este nmero no
considera los defensores especializados que, por aplicacin de la Ley
N 20.084 sobre Responsabilidad Penal Juvenil, deben existir y que. en la
actualidad, ascienden a 40).
o
La ubicacin de las Defensoras Locales en el territorio de cada

Defensora Regional, ser determinada por el Defensor Nacional, a propuesta del respectivo Defensor Regional. Podr haber hasta 80 Defensoras
Locales en el pas, las que sern distribuidas conforme a criterios de carga
de trabajo, extensin territorial, facilidades de comunicaciones y eficiencia en el uso de los recursos.
Los defensores locales asumen la defensa de los imputados que carezcan de abogado en la primera actuacin del procedimiento dirigida en su
contra y, en todo caso, con anterioridad a la realizacin de la primera audiencia judicial a que stos fueren citados. Asimismo, la asumirn siempre que,
de conformidad al CPP, falte abogado defensor, por cualquier causa, en
cualquiera etapa del procedimiento. Dicha defensa la mantienen hasta que
la asuma el defensor que designe el imputado o acusado, salvo que ste fuere
autorizado por el tribunal para defenderse personalmente (art. 25).
[En relacin con lo anterior, debe tenerse presente que, la ley N" 19.762
(publicada el 13 de octubre de 2001) modific los incisos segundo y tercero del
artculo 3"transitorio de la ley N" 19.718. en los siguientes trminos: "Dentro de
los plazos y en las regiones indicadas en el artculo 4 transitorio de la Ley
o
133
N" 19.640, Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico, se conformarn

gradualmente las defensoras regionales y locales, de acuerdo con los recursos
que se aprueben en las respectivas leyes de presupuestos del Sector Pblico.
Mientras no se conformen esas defensoras, los defensores locales podrn
asumir a defensa durante las etapas del procedimiento penal que se
requiera". Actualmente, se encuentran todas las defensoras citadas ya
conformadas J.
El ttulo III. artculos 27 a 3 3 . se refiere al personal de la Defensora,
que est sometido a las normas del Estatuto Administrativo y, en materia
de remuneraciones, a las normas del Ttulo I, del decreto ley N 3.551 de
1981 y su legislacin complementaria. Se le otorga, adems, una asignacin d e n o m i n a d a de "Defensa Penal Pblica" determinada de conformidad al grado, lo que hace que las remuneraciones sean atractivas y equivalentes a las que se han asignado al Ministerio Pblico. Se establecen requisitos adicionales y especficos para el ingreso a la defensora penal, que van
asociados al tipo de cargo que se desempea, complementarios de los
requisitos generales de ingreso a la Administracin.
Asimismo, se dispone que las promociones de los funcionarios se harn
por concurso de oposicin de carcter interno, de modo de permitir el
ascenso por la va de la legtima competencia funcionara. De ser ste
declarado desierto por falta de postulantes idneos, se procede a proveer
los cargos mediante concurso pblico.
En relacin al ejercicio de la profesin de abogado, ya analizamos las
prohibiciones que pesan sobre el Defensor Nacional y los Defensores
Regionales. En lo que respecta a los defensores locales a ellos se les
prohibe ejercer la profesin en materias penales, salvo en casos propios
o de su cnyuge. Por ende, podrn ejercer la profesin en materias de
ndole civil (art. 27).
El ttulo IV. artculo 35, seala la forma en que estar conformado el
patrimonio de este Servicio: se integra con los recursos que se le asignen
en el presupuesto de la Nacin; con los aportes de cooperacin nacionales
e internacionales que reciba a cualquier ttulo; con las costas judiciales
devengadas a favor del imputado que haya sido atendido por la defensora;
las donaciones que se le hagan, que estarn exentas de impuestos y del
trmite de la insinuacin o aprobacin judicial; con los frutos y productos
de los bienes anteriores; y con los dems recursos que determinen las leyes.
El ttulo V. se denomina "Beneficiarios y prestadores de la defensa
penal pblica" y se divide en cuatro prrafos.
El prrafo 1", artculos 35 a 39, indica quienes sern beneficiarios de
la defensa penal pblica la que, segn el inciso I del artculo 36, ser
o
134
S A B A S CHAHUN S A R R S
siempre gratuita. Excepcionalmente. se puede cobrar a los que dispongan

de recursos para financiarla privadamente (se considera, al menos, su nivel
de ingreso, su capacidad de pago y el nmero de integrantes del grupo
familiar que dependan de ellos), de acuerdo con los aranceles que se fijen
para estos efectos, los que se relacionan con el promedio de los honorarios
habituales de la plaza (arts. 36 y 37).
La Defensora Regional determina el monto que el beneficiario debe
pagar por la defensa penal pblica, mediante resolucin, en el m o m e n t o en
que sta termina. Tal resolucin tiene mrito ejecutivo para los efectos
del cobro, el cual puede ser encargado a terceros (art. 38).
El prrafo 2". artculos 40 y 4 1 . se refiere a los prestadores, sealando
que ellos estn sujetos, en el cumplimiento de sus deberes, a las responsabilidades propias del ejercicio de la profesin y, adems, a las reguladas en
esta ley N 19.718. Se impone a los defensores penales pblicos el deber
de ejercer su funcin con transparencia, de manera de permitir a los defendidos el conocimiento de los derechos que les confiere la ley, as c o m o de
los procedimientos, contenidos y fundamentos de las actividades que
emprendan en el cumplimiento de sus funciones. El defensor penal pblico
no puede excusarse de asumir la representacin del imputado o acusado,
una vez designado.
El prrafo 3 de este mismo ttulo, se refiere a la participacin de los
privados en la prestacin del servicio de defensa penal pblica, mediante
un proceso de licitacin de recursos, a nivel regional, el que estar a cargo
del Consejo.
Pueden postular las personas naturales que cuenten con el ttulo de
abogado y cumplan con los dems requisitos para el ejercicio de la profesin, y personas jurdicas con o sin fines de lucro, que cuenten con profesionales que cumplan los requisitos para ejercer c o m o abogados. (En la
actualidad, el nmero de abogados que prestan servicios, va licitacin,
asciende a 350, y se espera que, producto de nuevas licitaciones, ese nmero aumente, llegando a cerca de 450 el ao 2008.)
Las bases y condiciones de la licitacin, c o m o instrumentos que regularn el proceso, son de competencia del Consejo de Licitaciones de la
Defensa Penal Pblica. Las licitaciones debern ser resueltas a nivel regional por un Comit de Adjudicacin Regional, compuesto por funcionarios de la administracin, representantes judiciales y acadmicos, conocedores de la realidad regional, con el fin de asegurar una decisin adecuada.
[Al respecto, el art. 45 regula su integracin sealando que este Comit se
compone de: a) Un representante del Ministerio de Justicia, que no podr ser
el Secretario Regional Ministerial de Justicia ello porque dicho funcionario
135
es el superior de las Corporaciones de Asistencia Judicial, entidades que,

tambin, pueden postular a la licitacin-; b) El Defensor Nacional u otro
profesional de la Defensora Nacional, designado por ste, que no puede ser
uno de los que desempean labores de fiscalizacin; c)El Defensor Regional
u otro profesional de la Defensora Regional, designado por ste, que no
puede ser uno de los que desempean labores de fiscalizacin; d) Un
acadmico de la Regin, del rea de la economa, designado por el Defensor
Nacional; y e) Un juez, con competencia penal, elegido por la mayora de los
integrantes de los tribunales de juicio oral en lo penal y los jueces de garanta
de la Regin respectiva (art. 45).]
En la propia ley se detallan los criterios objetivos conforme a los cuales
debern ser adjudicadas las licitaciones, para cautelar la debida transparencia del proceso (art. 46).
En el evento que las licitaciones sean declaradas desiertas o que los
porcentajes del total de causas adjudicadas no alcancen a cubrir el ciento
por ciento de las prestaciones que habrn de realizarse en la respectiva
Regin, se contempla que el Consejo lo comunique al Defensor Nacional
para que ste disponga que la Defensora Regional respectiva, a travs de
los defensores locales correspondientes, asuma la defensa de los casos
comprendidos en el porcentaje no asignado en la licitacin. Esta labor se
deber realizar por el plazo que el Consejo seale, que no puede exceder
de seis meses, al cabo de los cuales se llamar nuevamente a licitacin.
Asimismo, en caso necesario, el Defensor Nacional puede celebrar convenios directos para la prestacin del servicio, por un plazo fijo, con abogados o personas jurdicas pblicas o privadas (art. 49).
El pago de los fondos licitados ser realizado, segn el reglamento (en
forma diferida), lo que permite que los adjudicatarios mantengan flujos de
ingresos peridicos a travs del tiempo. Adems, a ttulo de garanta, se
retendr un porcentaje de los diferentes pagos, segn lo expresado en las
bases, con el fin de asegurar la entrega total y en las condiciones ofrecidas,
de las prestaciones convenidas. El Consejo debe exigir al abogado o a la
institucin respectiva, boleta de garanta o cualquier otra caucin que estime
suficiente para asegurar la prestacin adecuada de los servicios licitados.
El prrafo 4", artculos 51 a 54, se refiere a la designacin de los
defensores, con las siguientes normas:
a) La Defensora Regional elaborar una nmina de los abogados que,
en virtud de los procesos de licitacin, debern asumir la defensa penal
pblica de los imputados o acusados en la regin respectiva. Para estos
efectos todos los abogados se individualizarn con sus propios nombres y,
segn proceda, se sealar su pertenencia a una persona jurdica licitada.
136
Dicha nmina, permanentemente actualizada, ser remitida a la o las

defensoras locales, juzgados de garanta, tribunales de juicio oral en lo
penal y Cortes de Apelaciones de la Regin;
b) El imputado o acusado elegir de la nmina antedicha al abogado que.
estando disponible, asumir su defensa. Estarn disponibles los abogados
que no alcanzaren el porcentaje total de casos en que les corresponda asumir
la defensa, en virtud de la licitacin. El abogado disponible que haya sido
elegido, queda designado como defensor del imputado o acusado;
c) El imputado o acusado tendr derecho a solicitar en cualquier m o mento, con fundamento plausible, el cambio de su defensor penal pblico,
peticin sobre l a q u e se pronunciar el Defensor Regional. El reemplazante ser designado de la forma explicada;
d) Se entender, por el solo ministerio de la ley, que el abogado designado tiene patrocinio y poder suficiente para actuar en favor del beneficiario, en los trminos del inciso primero del artculo T del C P C , debiendo
comparecer inmediatamente para entrevistarse con l e iniciar su labor de
defensa.
[Debe dejarse constancia que, el texto definitivo de la ley produjo un
reforzamiento de la relacin cliente-abogado, que haba sido impugnada por
el Colegio de Abogados, en los trminos en que se consagraba en el proyecto
de ley. As, la Comisin del Senado, se hizo cargo de dichas
obsecaciones,
aclarndose que el derecho del imputado a elegir su defensor no se refiere
a una persona jurdica, sino que siempre se relaciona con una persona
natural, el abogado, que ser alguno de los abogados que componga la
nmina de los disponibles. En caso que exista incumplimiento de su parte,
ser responsable
personalmente.]
El ttulo VI, artculos 55 a 74, denominado "Control, reclamaciones y
sanciones", se divide en cinco prrafos. El prrafo I . artculos 55 a 6 1 ,
se refiere a las "normas generales" y expresa que las personas naturales y
jurdicas que prestan servicios de defensa penal pblica, estn sujetas al
control y responsabilidad previstos en la ley.
o
El d e s e m p e o de los prestadores (se refiere a los defensores locales y

a los abogados del "subsistema" privado), ser controlado por medio de:
a)Inspecciones;
b) Auditoras externas;
c) Informes, que sern semestrales y final; y
d) Reclamaciones.
El prrafo 2 . artculos 57 a 6 1 . alude en concreto a las inspecciones
y auditoras externas. En relacin con ellas, se expresa que los abogados
no pueden negarse a proporcionar la informacin requerida, sobre los
o
137
aspectos materia del control. Sin embargo, no quedan incluidas en las

informaciones que deban entregar aquellas que se encuentren amparadas
por el secreto profesional. Asimismo, las informaciones y antecedentes
referidos a casos donde la defensa penal pblica se est prestando, son
confidenciales. En el evento de infracciones, se aplican las penas del artculo 247 del Cdigo Penal.
El prrafo 3". artculos 62 a 66, reglamenta los informes, el prrafo
4 , artculos 66 y 67, las reclamaciones y, el prrafo 5 , artculos 68 a 74,
se detiene en las responsabilidades de los prestadores de la defensa penal
pblica. Se establece que los defensores locales quedan sujetos a responsabilidad administrativa, sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal
que pueda afectarles. Asimismo, se expresa que las personas naturales o
jurdicas, del "subsistema privado", que presten servicios de defensa penal
pblica, sin perjuicio de su responsabilidad civil y penal, incurren en responsabilidad en ciertos casos, c o m o por ejemplo, cuando su defensa no
fuere satisfactoria, de acuerdo con los estndares bsicos, definidos por el
Defensor Nacional, que deben cumplir quienes presten servicios de defensa penal pblica, o cuando falsearen los informes (art. 6 9 ) .
Las sanciones que pueden recibir los prestadores privados son una
multa, segn lo establecido en el contrato respectivo, o que se disponga el
trmino del mismo.
El ttulo VII de la ley N 19.718. se compone del artculo 7 5 , que
modifica el C O T . De estos cambios es llamativo el que deroga el artculo
596. relativo a la defensa de procesados por abogados de turno o procuradores del nmero.
o
8 2
2.5. La
vctima
A. CONCEPTO
Histricamente, en todos los sistemas de enjuiciamiento criminal primitivos, hasta antes de la instalacin del sistema inquisitivo (vid. supra
Captulo I, 2 . 1 . , la discusin se centraba entre la vctima y el imputado. Es
decir, el proceso penal consista en un escenario en el cual se resolva el
reclamo de alguien que se deca afectado por la actuacin de otro, y este
afectado poda ser el que lo fue directamente o sus parientes ms cercanos
(derecho germnico).
Respecto de los estndares de la defensa penal pblica, puede consultarse: a) HORVITZ (MI)
"Defensa penal pblica. Estndares de prestacin de defensa penal pblica": b) SOTO. Miguel "En
torno a los estndares bsicos que debe cumplir la defensa penal pblica": c) TAVOLARI (R)
"Estndares bsicos de actuacin de la defensa penal". Todos en Revista de Estudios de la Justicia.
N 1. Centro de Estudios de la Justicia. Facultad de Derecho de la Universidad de Chile.
8 2
138
"El proceso penal exista en virtud de esta reclamacin; no haba autoridades de persecucin penal, lo que en muchos sistemas tradicionales
todava no se conciben. En ese sentido la accin penal era privada, enteramente disponible y exista un completo protagonismo del inters de la
vctima; no se conceba la persecucin penal sin la existencia... [de ella].
La evolucin de los sistemas y el surgimiento del Estado moderno gener
la concentracin de esta facultad de perseguir en el Estado, en agencias
pblicas. Este es un proceso histrico muy largo que nos lleva al siglo XX,
en el cual este concepto cambi completamente. Lo que nosotros tenemos
es que la persecucin penal es un intento del Estado por dar vigencia a sus
reglas. Lo que la persecucin penal hace es punir, castigar o buscar castigar
a aquel que infringe la regla estatal con prescindencia que haya o no haya
vctima, de que la vctima est o no interesada en ejercer esa persecucin;
es ms ...[se] dice que no importa si la vctima quiere o no perseguir, si hay
o no vctima; hay delitos hoy en da en que no hay vctima o sta es muy
difcil de identificar. Se dice que el Estado instrumentaliza a la vctima para
lograr su fin, o sea, ...[la] obliga a constituirse en informante por la va de
la denuncia, dando cuenta al Estado que ha ocurrido un hecho delictivo.
Muchas veces esto resulta gravoso para la vctima, quien no quiere informar que ha ocurrido un hecho delictivo ni luego contribuir a probar que...
ha ocurrido. Sin embargo, el Estado de algn modo la obliga a hacerlo.
Entonces lo que tenemos es el Estado que adquiere completa preeminencia
en el ejercicio de la persecucin penal... C o m o lo sealamos el Estado
instrumentaliza a la vctima; incluso se dice que victimiza a la vctima en este
proceso... En efecto, esta persona no slo es vctima porque ha habido un
atentado delictivo en su contra, sino que vuelve a ser victimizada en la
medida en que el cumplir funciones al interior del sistema... denunciar,
producir prueba del delito..., le significa nuevos problemas, nuevos sufrimientos, nuevas penurias, que van desde tener que enfrentarse con el imputado en un careo, tener que perder tiempo, destinar recursos, etc.
Nadie ha planteado abolir la persecucin penal estatal y volver a entregarla a las vctimas. Lo que s se ha planteado ms bien es una solucin
intermedia: que es dar algn espacio al inters de la vctima, compatibilizando
en alguna medida el inters de sta con el inters e s t a t a l " .
Durante la vigencia del antiguo procedimiento penal (CdPP 1906). se
dijo: ''la situacin de la vctima es absolutamente precaria, especialmente
83
RIEGO R . . Cristian. "Los Sujetos Proeesales. La Vctima. El Querellante. La Polica". En: "El
Nuevo Proceso Penal chileno". Universidad de Concepcin. Op. Cit. pgs. 39 y ss.
8 3
139
en los sectores de menores ingresos. En la prctica su contacto con el

sistema, lejos de alivianar o dar satisfaccin a su problema, se transforma
en un segundo gravamen. A d e m s del dolor y el dao sufrido por el delito,
su contacto con el sistema penal la obliga a soportar esperas, trato inadecuado, molestias diversas y hasta exponerse a una intimidacin por el
hechor, sus amigos y parientes... [Existe] la sensacin generalizada que el
sistema estatal no brinda auxilio y satisfaccin a quienes sufren un atentado en contra de su persona o de su p a t r i m o n i o " .
84
Por lo anterior, y buscando terminar con la injusta situacin sealada, el

nuevo procedimiento contiene sustanciales novedades; "el nuevo Cdigo
Procesal Penal, al reconocer la vctima su calidad de sujeto procesal, modifica
la relacin Estado contra imputado, haciendo aparecer un nuevo actor con
lo cual el sistema inquisitivo sufre una importante transformacin".
85
Lograr incorporar estas ideas en nuestro actual sistema de enjuiciamiento criminal, respondi a una tendencia existente en Derecho C o m p a rado, en torno a potenciar la figura del ofendido por el delito como un actor
relevante al interior del proceso penal, superando la marginacin vivida
desde la expropiacin del conflicto penal por el Estado a los particulares,
y tras vencer los obstculos que. desde siempre, han sido utilizados para
negar lugar a su participacin al interior del m i s m o ; a saber: la sed de
venganza que suele aducirse c o m o mvil de su actuacin y el supuesto
desequilibrio que se producira respecto de la situacin del imputado, al
confrontarse no slo al Estado sino tambin a este sujeto procesal.
En contra de dichas argumentaciones y una vez minimizadas las mismas, se seala que legitima su actuacin en el proceso su condicin de
protagonista, j u n t o con el imputado, del conflicto penal que se pretende
solucionar por la va del proceso penal, adems de la funcin de control y
contrapeso que puede cumplir respecto de los rganos del Estado encargados de la realizacin del derecho penal s u s t a n t i v o .
86
Siguiendo esta tendencia, en el Cdigo Procesal Penal, en primer lugar,

precisa el concepto de Vctima. As. segn el art. 108 CPP, se entender
que lo es el (directamente) ofendido con el delito. Si el delito tuvo c o m o
BILLARD ACUA. Joaqun e IBARRA MENDOZA, Viviana: "El individuo pasivo en el proceso
penal: la Vctima"'. En: "Cuadernos de Anlisis Jurdico" N" 39 UDP. 1998. pgs. 319 y ss.
8
Ministerio Pblico. Divisin de Atencin a las Vctimas y Testigos. "La Vctima en el Nuevo
Proceso Penal". En: "La Vctima y el Testigo en la Reforma Procesal Penal". Editorial Fallos del
Mes. Santiago. 2003. pgs. 47 y ss.
8 3
En el mismo sentido y ms ampliamente respecto de las fundamentaciones tericas de

incorporacin de la vctima como un sujeto procesal en nuestro nuevo sistema procesal penal, vase
"La Vctima en el Nuevo Proceso Penal"'. Op. cit., pgs. 43 y ss.
8 6
140
SABAS CHAHUN SARRAS
resultado la muerte del ofendido o si ste no pudiere ejercer los derechos

que le otorga el nuevo Cdigo, se considera vctima a diversas personas.
El orden en que se enumeran stas en el Cdigo determina su preferencia para ser considerada c o m o vctima de manera que. si interviene una o
ms personas de una categora en el proceso, queda, inmediatamente,
excluida la que le sigue en la enumeracin. Las personas y el orden de
prelacin referidos son:
a) el o la cnyuge y los hijos;
b) los ascendientes;
c) el conviviente (novedad importante en la legislacin, atendida la
realidad social de gran parte de las personas que se ven arrastradas a un
proceso penal);
d) el o los hermanos; y
e) el adoptado o adoptante.
B . DERECHOS Y CIERTAS ACTUACIONES
C o m o se adelant, en el C P P se reconoce a las vctimas de los delitos

una serie de derechos. Sin perjuicio de lo expresado en el artculo 6 del
C P P (vid. Supra, Cap. III, Primera Parte, 1.2, F), existen dos normas distintas que consagran estos derechos, aunque se repitan algunos conceptos.
Dentro de las normas referidas al Ministerio Pblico est el artculo 78, que
impone obligaciones a los fiscales (ya citado) y, dentro del prrafo dedicado a la vctima, el artculo 109.
o
Reiteramos que una de las novedades ms relevantes en esta materia es

que se confiere a la vctima el carcter de sujeto procesal, aun cuando no
intervenga como querellante en el proceso, por el solo hecho de serlo, como
sucede con el imputado. N o obstante, se mantiene la figura del querellante
particular, pudiendo intervenir formalmente en el proceso, mediante la respectiva querella criminal, libelo que se regula, c o m o se expondr.
Adems, como ya se explic ms arriba, la vctima tiene derecho a ser
informada de los resultados del procedimiento y de las principales actividades desarrolladas en su transcurso, y puede solicitar medidas de proteccin para prevenir hostigamientos, amenazas o atentados en su contra o la
de su familia.
87
Dentro de estas medidas y. por va ejemplar, podemos citar: tramitacin de una lnea
telefnica privada: contacto prioritario telefnico de la vctima con la polica: entrega de celulares
de llamado restringido a la polica o la fiscala: rondas peridicas de carabineros: punto lijo de
carabineros: ubicacin temporal en casa de acogida; relocalizacin permanente en otro lugar del
pas: entrega de alarma personal.
8 7
141
Tiene la posibilidad de recurrir contra resoluciones del procedimiento

que la perjudiquen y obtener reparacin de los perjuicios causados por el
delito y ser oda por el fiscal antes de que ste solicite o resuelva la suspensin del procedimiento o su terminacin anticipada.
[Segn el Proyecto de CPP, el Ministerio Pblico deba, adems, deducir
accin civil en favor de la vctima cuando sta no contara con abogado,
norma que fue abolida en la tramitacin parlamentaria]
Asimismo, los jueces, la polica y los dems organismos auxiliares de
la administracin de justicia, deben otorgarle un trato acorde a su condicin de vctima en todas las etapas del proceso, facilitando al m x i m o su
intervencin en los trmites en que corresponda su intervencin.
En concreto, el art. 1 0 9 C P P . dispone:
"La vctima podr intervenir en el procedimiento penal conforme a lo
establecido en este Cdigo, y tendr, entre otros, los siguientes derechos: a)
Solicitar medidas de proteccin frente a probables hostigamientos, amenazas o atentados en contra suya o de su familia;
b) Presentar querella;
c) Ejercer contra el imputado acciones tendientes a perseguir las responsabilidades civiles provenientes del hecho punible;
d) Ser oda, si lo solicitare, por el fiscal antes de que ste pidiere o se
resolviere la suspensin del procedimiento o su terminacin
anticipada;
e) Ser oda, si lo solicitare, por el tribunal antes de pronunciarse acerca del
sobreseimiento temporal o definitivo u otra resolucin que pusiere trmino
a la causa, y
f) Impugnar el sobreseimiento temporal o definitivo o la sentencia absolutoria,
aun cuando no hubiere intervenido en el procedimiento.
Los derechos precedentemente sealados no podrn ser ejercidos por quien
fuere imputado del delito respectivo, sin perjuicio de los derechos que le
correspondieren en esa calidad".
Finalmente, en los casos en que se trate de un delito que acarre la
muerte del ofendido o ste no pudo ejercer los derechos que el C P P le
otorga, si ninguna de las personas que se sealan en el inciso 2 del art. 1 0 8
C P P ha intervenido en el procedimiento, el Ministerio Pblico debe informar los resultados del proceso al cnyuge del ofendido por el delito
o, en defecto de l o ella, a alguno de los hijos u otra de esas personas (segn
impone el art. 1 1 0 C P P ) .
o
C . E L TESTIMONIO DE LA VCTIMA. POSIBILIDAD DE DECLARACIN
La circunstancia que la vctima declare en calidad de testigo puede, en

algunos casos, mover a confusiones respecto a tal posibilidad. Ello porque.
SABAS CHAHUN SARRAS
142
a no dudarlo, el directamente ofendido con el delito tiene un inters evidente en lograr la posible condena del perseguido criminalmente por el ilcito
que aqul ha sufrido.
Los eventuales reparos que se plantean a la aceptacin del testimonio
de la vctima debemos centrarlos, en nuestro concepto y fundamentalmente, en relacin con la vctima propiamente tal, esto es, el directamente
ofendido con el delito y no respecto de los que, por permiso legal, pueden
ocupar el lugar de aqulla.
Con respecto al testimonio del ofendido por el delito no es posible
olvidar que. objetivamente, existen determinados tipos de crmenes o delitos
en los cuales no queda o puede quedar ms constancia ni ms pruebas que
la declaracin de la vctima (ej.: delitos contra la libertad sexual los que
"...se suelen perpetrar de forma clandestina, secreta y encubierta, por lo
que para su descubrimiento resulta fundamental esta d e c l a r a c i n . " . y los
de robo con violencia o intimidacin).
88
Asimismo, y teniendo presente lo crucial que puede ser su deposicin,

creemos que la vctima, asimilndose al testigo, puede ser forzada a comparecer y declarar, aun contra su voluntad. En efecto, junto a los derechos
que le reconoce, la ley impone a la vctima deberes, c o m o a todo ciudadano, entre los cuales estn los recin r e f e r i d o s .
89
2.6. El querellante y las clases

de accin en el nuevo
procedimiento
A. ALGUNAS FACULTADES
El nuevo procedimiento penal mantiene la posibilidad de intervencin

de un querellante, como se adelant. Sin perjuicio de ello, ante la concesin
a la vctima de importantes derechos durante el procedimiento, por el hecho
que se le considera sujeto procesal por la sola circunstancia de ser afectada
por el delito, la figura del querellante aparece como bastante disminuida, en
relacin a lo que ha sido tradicional en el proceso penal chileno.
Sin embargo, el hecho de inteiponer querella, confiere importantes
facultades al querellante en el procedimiento. Entre ellas, por va ejemplar, podemos mencionar las siguientes (que no tiene la vctima):
RIVES SEVA (A): "La Prueba en el Proceso Penal. Apuntes Jurisprudenciales". Citado por:
URBANO CASTRILLO-TORRES MORATO. Op. Cit. pg. 7 1 .
HORVITZ LENNON. Mara Ins. "Estatus de la vctima en el Proceso Penal. Comentario a dos
fallos de la Corte Suprema. En: "Revista de Estudios de la Justicia". Centro de Estudios de la
Justicia. Facultad de Derecho. Universidad de Chile. N 3 . ao 2 0 0 3 . pg. 1 3 9 . En el mismo sentido:
CHAHUN. Sabas. "Notas sobre la declaracin...". Op. cit.
XG
143
a) Adherirse a la acusacin del Ministerio Pblico, o acusar particularmente. En esta ltima hiptesis, el querellante puede calificar jurdicamente los hechos en forma diversa de aquella en que lo ha hecho el fiscal en su
libelo acusatorio, plantear otra forma de participacin del acusado, solicitar otra pena, o ampliar la acusacin del fiscal, extendindola a imputados
o hechos distintos, siempre que hubieren sido objeto de la formalizacin
de la investigacin (art. 261 CPP):
b) Ejercer los dems derechos del art. 261 CPP, que se analizarn en la
Tercera Parte de este Captulo (etapa intermedia);
c) Oponerse al procedimiento abreviado (art. 408 CPP);
d) Posibilidad de formular la acusacin correspondiente, si el Ministerio Pblico ha ratificado la decisin del fiscal del caso de no interponerla,
por haber solicitado el sobreseimiento (art. 258, inciso 2 ) ;
e) Ejercer la m i s m a facultad anterior, cuando el fiscal haya comunicado la decisin de no perseverar en el procedimiento (art. 258, inciso 4 , en
relacin con art. 2 4 8 , letra c) del CPP);
o
B . LA QUERELLA
B.l. Titulares, oportunidad y requisitos

(arts. 111, 112 y 113 CPP)
a) La querella puede ser interpuesta por la Vctima (incluye, por supuesto, a las personas que, en el caso del art. 108 inciso 2 C P P y en el orden
all establecido, se consideran como vctima), por su representante legal
o su heredero testamentario (ste no aparece en el art. 108. S figuraba
en el art. 135 del Proyecto de C P P durante su tramitacin en la Cmara de
Diputados). Creemos que. obvia y exclusivamente, se refiere al heredero
del ofendido directamente con el delito;
b) Puede interponerla cualquier persona capaz de comparecer en juicio, domiciliada en la provincia respectiva, respecto de hechos punibles
cometidos en la misma, que constituyeren delitos terroristas, o delitos
cometidos por un funcionario pblico que afectaren derechos de las
personas garantizados por la Constitucin o contra la probidad pblica:
c) Finalmente, conforme al inciso 3 del art. 111, los rganos y servicios pblicos podrn interponer querella slo cuando sus respectivas leyes
orgnicas les otorguen expresamente las potestades correspondientes. La
norma vigente hasta noviembre de 2005, previo a la modificacin introducida por la ley N 20.074 sealaba que poda deducir querella cualquiera
capaz de parecer en juicio, domiciliado en la regin, respecto de delitos
cometidos en la misma, que afectaren intereses sociales relevantes o de la
colectividad en su conjunto, lo que gener, durante su vigencia, todo un
o
144
SABAS C H A H U N
SARRAS
problema interpretativo relacionado con el concepto de "intereses sociales

relevantes", cuestin superada con la nueva r e d a c c i n .
Como se aprecia, el eventual titular de la querella, en el nuevo procedimiento, es ms restringido que en el art. 93 del CdPP (1906), que otorgaba
la facultad de deducir querella a toda persona capaz de comparecer en juicio,
para el ejercicio de la accin penal pblica. La restriccin se justifica, entre
otros, en dos rdenes de consideraciones: por un lado la concesin a la
vctima del carcter de sujeto procesal per se y, por otro, la existencia del
Ministerio Pblico que, prima facie y en virtud del principio de legalidad
procesal penal, debe perseguir penalmente todos los hechos que revistan
caracteres de delito y ejercer, en su caso, la accin penal pblica.
90
[Entre los casos de instituciones que pueden presentar querella en conformidad con lo dispuesto en el actual inciso final del art. 111. podemos citar:
i) el texto de diversas normas del DFL del Ministerio de Hacienda de 1993,
Ley Orgnica del Consejo de Defensa del Estado -tales como los arts. 3", 6"
y 41-, que permiten a esa institucin interponer querella en relacin con
ciertos delitos como cohecho, soborno, negociacin incompatible, los que
acarrean perjuicios econmicos para el Fisco u otros organismos del
Estado, etc.; ii) el texto del art. 162 del Cdigo Tributario; iii) el art. 211 de
la Ordenanza de Aduanas que, considerando al Servicio Nacional de
Aduanas como vctima, le permite interponer querella; iv) el art. 10 de la ley
N" 18.314, que permite, respecto de delitos terroristas, iniciar el procedimiento, amn de las reglas generales, por querella del Ministro del Interior,
de los Intendentes Regionales, de los Gobernadores Provinciales y de los
Comandantes de Guarnicin; etc.)
Oportunidad. La querella se puede presentar en cualquier momento del
procedimiento, mientras el fiscal no declare cerrada la investigacin. Creemos
que. en el evento que la investigacin se reabriese (art. 257 CPP). se podra
tambin interponer la querella, mientras no se declarase, nuevamente, cerrada.
La querella se debe presentar ante el Juez de Garanta quien puede
negarse a darle tramitacin, c o m o veremos. Si la admite a tramitacin, la
remitir al Ministerio Pblico.
Requisitos. Segn el art. I 13 CPP. toda querella debe presentarse por
escrito, ante el Juez de Garanta y, adems, debe contener:
a) La designacin del tribunal ante el cual se entablare;
b) El nombre, apellido, profesin u oficio y domicilio del querellante;
El concepto no resulta muy afortunado si se piensa que. todo delito, en tanto protege un bien
jurdico que es tal por interesar a toda la sociedad, constituye un "inters social relevante",
perdindose de vista el objetivo original del legislador y su intencin de restringir la accin popular
viacnte en el sistema antiguo.
9 0
145
c) El nombre, apellido, profesin u oficio y residencia del querellado,

o una designacin clara de su persona, si el querellante ignorare aquellas
circunstancias. Si se ignoraren dichas determinaciones, siempre se podr deducir querella para que se proceda a la investigacin del delito y al
castigo del o de los culpables;
d) La relacin circunstanciada del hecho, con expresin del lugar, ao.
mes, da y hora en que se hubiere ejecutado, si se supieren;
e) La expresin de las diligencias cuya prctica se solicitare al Ministerio Pblico, y
f) La firma del querellante o la de otra persona a su ruego, si no supiere
o no pudiere firmar.
De la lectura del precepto se ve, claramente, que se elimin la obligacin que estableca el antiguo N 6 del art. 94 del C d P P (1906), en
orden a ofrecer la fianza de calumnia. Ello resulta lgico, atendida la
restriccin que se ha impuesto a los eventuales titulares de la querella los
que, para poder deducirla, deben encontrarse dentro de los supuestos a
que alude el art. 111 C P P . hiptesis que, en todo caso, debe controlar el
Juez de Garanta, acorde con la letra e) del art. 114 C P P , c o m o veremos
a continuacin.
B.2. Inadmisibilidad.
Prohibiciones.
Actitud Juez de
Garanta
Acorde con lo preceptuado en el art. 1 14 C P P . la querella no ser

admitida a tramitacin por el Juez de Garanta:
a) Cuando fuere presentada extemporneamente, de acuerdo a lo establecido en el artculo 112;
b) Cuando, habindose otorgado por el j u e z de garanta un plazo de tres
das para subsanar los defectos que presentare por falta de alguno de los
requisitos sealados en el artculo 113, el querellante no realizare las
modificaciones pertinentes dentro de dicho plazo;
c) Cuando los hechos expuestos en ella no fueren constitutivos de
delito:
d) Cuando de los antecedentes contenidos en ella apareciere de manifiesto que la responsabilidad penal del imputado se encuentra extinguida.
En este caso, la declaracin de inadmisibilidad se realizar previa citacin
del Ministerio Pblico, y
e) Cuando se dedujere por persona no autorizada por la ley.
Si el Juez de Garanta declara inadmisible la querella su resolucin es
apelable, pero no se puede, durante la tramitacin del recurso, disponer la
suspensin del procedimiento. Por el contrario, si admite a tramitacin
el libelo, su resolucin en tal sentido es inapelable.
146
SABAS CHAHUN SARRS
Debe considerarse la letra d) del art. 114 C P P , recin transcrita, porque,

si el Juez pretende declarar inadmisible la querella por aparecer de manifiesto que la responsabilidad penal del imputado se encuentra extinguida,
debe citar previamente al Ministerio Pblico. Ello es de toda lgica porque
la facultad de investigar los hechos punibles recae en los fiscales y no en
los tribunales. Por lo dems, si el Ministerio Pblico comparte la apreciacin del Juez, no impugnar la declaracin de inadmisibilidad.
Asimismo, se establecen prohibiciones de querella, en el art. 116 del
CPP, que previene que no pueden querellarse entre s, sea por delitos de
accin pblica o privada: a) Los cnyuges, a no ser por delito que uno hubiere
cometido contra el otro o contra sus hijos, o por el delito de bigamia, y
b) L o s consanguneos en toda la lnea recta, los colaterales y afines
hasta el segundo grado, a no ser por delitos cometidos por unos contra los
otros, o contra su cnyuge o hijos.
Ahora, considerando que en el nuevo proceso penal la querella slo
puede interponerse precisamente, y a diferencia del sistema anterior, por
delitos cometidos "contra la persona de uno", la disposicin pudiera resultar innecesaria, salvo, si pensamos en los casos de reducida "accin
popular" que contempla el art. 111 en su inciso segundo.
Actitud del Juez de Garanta. (Rechazo de la querella). Si el magistrado sealado r e c h a z a d libelo de querella, siempre que se trate de un delito
de accin penal pblica o previa instancia particular (lo que se explicar ms
adelante), aplicando alguna de las causales previstas en las letras a) y b) del
art. 114 C P P . debe poner la querella en conocimiento del Ministerio Pblico
para ser tenida como denuncia, a menos que le constare que la investigacin
del hecho respectivo ya se hubiere iniciado de otro m o d o .
91
B.3.
Desistimiento
O p o r t u n i d a d y efectos. El querellante p u e d e , en cualquier m o m e n to del p r o c e d i m i e n t o , desistirse de su querella. Si lo hace ser responsable de las costas propias y, sobre las otras, quedar sujeto a la decisin
que el Juez adopte en la materia, una vez finalizado el procedimiento (art.
118 C P P ) .
En cierto supuesto, resulta curiosa la disposicin en lo relativo a la posibilidad de ser tenida

como denuncia, en caso de declararse inadmisible. En efecto. "Cuando fuere presentada
extemporneamente, de acuerdo a lo establecido en el artculo 112", vale decir, cuando fue
presentada tras el cierre de la investigacin, por lo que, claramente, al tribunal le constar que "la
investigacin del hecho respectivo ya se hubiere iniciado de otro modo": de hecho, no slo se ha
iniciado sino, adems, se ha cerrado, de modo tal que la presentacin de la querella resulta
extempornea.
147
No obstante la facultad antedicha, los efectos del desistimiento en

relacin a la continuacin del procedimiento sern diversos segn la clase
de accin penal de que se trate. As, estando frente a una querella por un
delito de accin privada, sal vo que hubiere oposicin del querellado, si hay
desistimiento se decretar el sobreseimiento definitivo de la causa (art.
401 CPP). Ello no ocurrir tratndose de otro tipo de delito, como se ver.
Derechos del Querellado. El desistimiento de la querella dejar a
salvo el derecho del querellado para ejercer, a su vez, la accin penal o
civil a que dieren lugar la querella o acusacin calumniosa, y a demandar
los perjuicios que le hubiere causado en su persona o bienes y las costas.
Se excepta el caso en que el querellado hubiere aceptado expresamente el desistimiento del querellante (art. 119 CPP).
BA.Abandono
de la
Querella
El tribunal, de oficio o a peticin de cualquiera de los intervinientes,

declarar el abandono de la querella, si concurren ciertas hiptesis, establecidas en el art. 120 CPP. Estos casos son los siguientes:
a) Cuando el querellante no adhiriere a la acusacin fiscal o no acusare
particularmente en la oportunidad que corresponde;
b) Cuando no asistiere a la audiencia de preparacin del juicio oral sin
causa debidamente justificada, y
c) Cuando no concurriere injustificadamente a la audiencia del juicio
oral o se ausentare de ella sin autorizacin del tribunal.
Debemos sealar, adems, que la resolucin que declara el abandono
de la querella es apelable, sin que en la tramitacin del recurso pueda
disponerse la suspensin del procedimiento. La resolucin que niega lugar
al abandono es inapelable.
Del anlisis de los supuestos en que se puede declarar el abandono, se
desprende que ste puede ser declarado por el Juez de Garanta o por el Tribunal de juicio oral en lo penal, dependiendo de la etapa del procedimiento en que
se produzca (debe relacionarse el ait. 120 CPP, con otras normas, como el art.
288 CPP). Finalmente, declarado el abandono, el querellante queda impedido
de ejercer los derechos que el Cdigo le confiere en tal calidad.
2.6.1. Clases de
Acciones
El nuevo procedimiento penal clasifica la accin penal en dos tipos, a

saber: pblica y privada. Asimismo existe la posibilidad de que se ejerciten acciones civiles.
La accin penal pblica (art. 53 CPP) para la persecucin de todo
delito que no est sometido a regla especial debe ser ejercida de oficio por
148
SABAS CHAHUN SARRS
el Ministerio Pblico. A d e m s , puede ser ejercida por las personas que

determine la ley, con arreglo a las normas del Cdigo. Siempre se concede
accin penal pblica para la persecucin de delitos cometidos contra
menores de edad.
Lo recin expresado, respecto de la accin penal pblica, concuerda
con lo sealado respecto del principio de la legalidad procesal penal, que
informa el art. 166 (vid. supra, primera parte, 2.1. letra G).
La accin penal privada slo podr ser ejercida por la vctima.
Excepcionalmente, la persecucin de algunos delitos de accin penal
pblica requiere la denuncia previa de la vctima (equivalente, aunque con
matices, a la llamada, en el antiguo procedimiento penal, c o m o "accin
penal mixta", del art. 19 del C d P P (1906). Estos delitos son denominados
como de "accin pblica previa instancia particular".
La importante diferencia es que, en esta clase de delitos previa instancia particular n o p u e d e procederse en la investigacin sin que, a lo
menos, se hubiere d e n u n c i a d o el hecho con arreglo al art. 54 C P P (salvo
para realizar ciertos actos urgentes de investigacin u otros absolutamente
necesarios para impedir o interrumpir la comisin del delito, segn lo
referido en el inciso 3 del art. 166 CPP).
o
Empero, una vez iniciado el procedimiento, ste se tramita de acuerdo con las n o r m a s generales.
2.6.1.1. Delitos de accin pblica
previa instancia particular en el CPP
C o m o se dijo, en estos casos no puede procederse de oficio sin que,
a lo menos, el ofendido por el delito hubiere denunciado el hecho. En
defecto del ofendido por el delito, pueden denunciar las personas que son
consideradas vctima, de acuerdo al art. 108. inciso 2 . C P P (art. 54 CPP).
Excepcin: c u a n d o el ofendido se encontrare imposibilitado de realizar libremente la denuncia o los que pueden hacerlo por l tambin
se encontraren imposibilitados, o aparecieren implicados en el hecho, el
Ministerio Pblico podr proceder de oficio.
Los delitos que conceden este tipo de accin son: a) Las lesiones previstas en los artculos 399 y 494, nmero 5 , del Cdigo Penal:
b) La violacin de domicilio;
c) La violacin de secretos prevista en los artculos 231 y 247, inciso
segundo, del Cdigo Penal:
d) Las amenazas previstas en los artculos 296 y 297 del Cdigo Penal;
e) Los previstos en la ley N 19.039. que establece normas aplicables a los
privilegios industriales y proteccin de los derechos de propiedad industrial:
o
149
f) La comunicacin fraudulenta de secretos de la fbrica en que el

imputado hubiere estado o estuviere empleado, y
g) Los que otras leyes sealaren en forma expresa (verbigracia: delitos
de ndole sexual, de los arts. 361 a 366 quater del Cdigo Penal, con la
excepcin antes dicha del caso en que la vctima sea m e n o r de edad).
2.6.1.2. Delitos de accin
privada
Se contemplan en el art. 55 del CPP. La accin penal, en estos casos,

n o puede ser ejercida por otra persona que la vctima (creemos que se
aplica, tambin, el inciso 2 del art. 108. ampliando el concepto de vctima,
cuando el directamente ofendido por el delito no pueda ejercer los derechos que el C P P le otorga). Estos delitos son:
o
a) La calumnia y la injuria:
b) La falta descrita en el nmero 11 del artculo 4 9 6 del Cdigo Penal
(injuria liviana de palabra o de obra, sin publicidad);
c) La provocacin a duelo y el denuesto o descrdito pblico por no
haberlo aceptado, y
d) El matrimonio del menor llevado a efecto sin el consentimiento de
las personas designadas por la ley y celebrado de acuerdo con el funcionario llamado a autorizarlo.
2.6.1.3.
A. RENUNCIA DE LAS ACCIONES PENALES
Efectos. La accin penal pblica n o se extingue por la renuncia de la

persona ofendida. Empero, se extinguen por esa renuncia la accin penal
privada y la civil derivada de cualquier clase de delitos.
Si el delito es de aquellos que no pueden ser perseguidos sin previa
instancia particular, la renuncia de la vctima a denunciarlo extingue
la accin penal, salvo que se tratare de delito perpetrado contra menores
de edad. Esta renuncia no la puede realizar el Ministerio Pblico.
La renuncia de la accin penal slo afectar al renunciante y a sus
sucesores, y no a otras personas a quienes tambin correspondiere la accin.
B . SUJETO PASIVO
Al igual que el art. 39 del antiguo Cdigo procedimental (1906), el

nuevo C P P establece que la accin penal slo puede entablarse contra las
personas responsables del delito.
Asimismo, se expresa que la responsabilidad penal slo puede hacerse
efectiva en las personas naturales. Por las jurdicas, responden los que
hubieren intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad
civil que pudiere afectarles.
S A B A S C H A H U N SARKS
(50
2.6.1.4. La Accin
Civil y la Demanda
1.
Civil en el nuevo
CPP
Distincin
En relacin con esta materia, habr que diferenciar entre las distintas
clases de acciones civiles que pueden plantearse. Distinguiremos:
a) Restitutoria.
Esta es aquella accin civil que tiene por objeto la
restitucin de la o las " c o s a s " objeto material de los delitos respectivos, o
los instrumentos destinados a cometerlos.
El art. 59 del C P P seala que la accin civil que tuviere por objeto
nicamente la restitucin de la cosa, deber interponerse siempre durante
el respectivo procedimiento penal, de conformidad a lo previsto en el
artculo 189. Ahora bien, esta ltima norma se refiere a las "reclamaciones
o terceras" que se relacionan con los objetos recogidos o incautados,
accin que debe intentarse siempre ante el Juez de Garanta, dndosele
tramitacin incidental. La resolucin que falla el mentado incidente, "se
limitar a declarar el derecho del reclamante sobre dichos objetos, pero no
se efectuar la devolucin de stos sino hasta despus de concluido el
procedimiento, a menos que el tribunal considerare innecesaria su conservacin".
El inciso 2 del art. 189 tiene casi idntico tenor que el inciso 2 del art.
115 del anterior C d P P (1906) y dispone: " L o dispuesto en el inciso precedente no se extender a las cosas hurtadas, robadas o estafadas, las cuales
se entregarn al dueo o legtimo tenedor en cualquier estado del procedimiento, una vez comprobado su dominio o tenencia por cualquier medio
y establecido su valor". A continuacin se agrega que "En todo caso, se
dejar constancia mediante fotografas u otros medios que resultaren convenientes de las especies restituidas o devueltas en virtud de este artculo".
o
9 3
Consecuencia de lo dicho es que titulares de esta clase de accin civil

sern los intervinientes o ciertos terceros.
b) Indemnizatorias. En conformidad al antiguo C d P P (1906), podan ser
titulares de la accin que buscaba indemnizar los perjuicios originados en el
hecho punible todas las personas que hubieran sufrido tales perjuicios.
El nuevo CPP, por el contrario, ha dado una evidente preferencia a la
vctima (recordemos que, tal concepto, puede ser ampliado, segn el inciso 2 del art. 108 CPP), al establecer, en el inciso 2 del art. 59 que.
o
Al respecto adoptamos el esquema de Ruiz PULIDO. Guillermo. "La Accin Civil en el Nuevo
Proceso Penal". En: "Revista de Derecho". Consejo de Defensa del Estado. N 2. diciembre de 2000.
9 2
Inciso modificado por la ley N 19.950 de 5 de junio de 2004. de modo de agregar la situacin
de la mera tenencia.
9 3
151
asimismo, "durante la tramitacin del procedimiento penal la vctima podr

deducir respecto del imputado, con arreglo a las prescripciones de este
Cdigo, todas las restantes acciones que tuvieren por objeto perseguir las
responsabilidades civiles derivadas del hecho punible. La vctima podr
tambin ejercer esas acciones civiles ante el tribunal civil correspondiente.
Con todo, admitida a tramitacin la d e m a n d a civil en el procedimiento
penal, no se podr deducir nuevamente ante un tribunal civil".
Por ende, la vctima del delito puede deducir la accin propiamente
indemnizatoria. amn de otras (como las llamadas "reparatorias" . En cambio, aunque sean titulares de estas acciones, los terceros deben regirse por lo
preceptuado en el inciso final del art. 59 CPP. Es decir, no pueden interponer estas acciones en sede penal y debern plantearse ante el tribunal civil.
94
[Acorde con lo expuesto, en las letras a)yb)precedentes,

est el actual texto
del art. 171 COT, sustituido por la ley N" 19.708 publicada el 5 de enero de
2001, que responde a similar idea y redaccin]
c) Sujeto Pasivo de la Accin Civil: en el nuevo procedimiento penal
el sujeto pasivo de la o las acciones civiles (sin incluir la restitutoria obviamente), es exclusivamente el imputado. La vctima no puede demandar
civilmente a terceros, distintos del imputado, para ser indemnizada. Slo
lo podr hacer ante el Juez Civil.
2. Oportunidad
para interponer
la demanda
civil
La demanda civil en el procedimiento penal deber interponerse en la

oportunidad prevista en el artculo 261 (vale decir hasta 15 das antes de la
Audiencia de Preparacin del Juicio Oral). por escrito y cumpliendo con los
requisitos exigidos por el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil.
La demanda civil del querellante deber deducirse conjuntamente
con su escrito de adhesin o acusacin (art. 60 CPP). D e lo expuesto se
desprende que pueden presentar demanda civil la vctima y/o el querellante habilitado para ello.
Asimismo, deber contener la indicacin de los medios de prueba, en
los mismos trminos expresados en el artculo 259 (que regula los requisitos del libelo de acusacin).
3. Preparacin
de la demanda
civil
Con posterioridad a la formalizacin de la investigacin la vctima

puede preparar la d e m a n d a civil solicitando la prctica de diligencias
Ruiz PULIDO. Guillermo. "La Accin Civil en el Nuevo Proceso Penal". Op. cit.
152
que considerare necesarias para esclarecer los hechos que sern objeto de
su demanda, aplicndose, en tal caso, lo establecido en los artculos 183 y
184 (estos artculos regulan la proposicin de diligencias al Ministerio
Pblico y la asistencia a las mismas, c o m o se ver en la Segunda Parte de
este Captulo).
Asimismo, se puede asegurar el resultado de la d e m a n d a civil, solicitando alguna de las medidas previstas en el artculo 157 (medidas cautelares
reales) (art. 61 CPP).
La preparacin de la d e m a n d a civil interrumpe la prescripcin.
N o obstante, si no se deduce d e m a n d a en la oportunidad antes referida, la
prescripcin se considerar c o m o no interrumpida.
4. Actuacin
del
demandado
El imputado (que. c o m o sabemos es el nico que puede ser demandado

en sede penal) debe oponer las excepciones que corresponda y contestar la demanda civil en la oportunidad sealada en el artculo 263 (vale
decir hasta la vspera de la Audiencia de Preparacin del Juicio Oral, por
escrito o verbalmente al inicio de la m i s m a ) . En la m i s m a oportunidad
podr sealar los vicios formales de que adoleciere la d e m a n d a civil, requiriendo su correccin.
En su contestacin, deber indicar cules sern los medios probatorios
de que pensare valerse, del m o d o previsto en el artculo 259 (art. 62 CPP).
5. Incidentes
relacionados
con la demanda
y su
contestacin
Todos los incidentes y excepciones deducidos con ocasin de la interposicin o contestacin de la demanda deben resolverse durante la audiencia
de preparacin del juicio oral, sin perjuicio de lo establecido en el artculo
270 (que regula la correccin de vicios formales en dicha audiencia).
6. Desistimiento
abandono
La vctima puede desistirse de su accin civil en cualquier estado del

procedimiento (art. 64 CPP).
Se considera abandonada la accin civil interpuesta en el procedimiento penal, cuando la vctima no compareciere, sin justificacin, a la audiencia de preparacin del juicio oral o a la audiencia del juicio oral (similar a
la situacin de abandono de la querella, que analizramos antes).
7. Efectos de la extincin
de la accin
civil
Si se extingue la accin civil no se entiende extinguida la accin penal

para la persecucin del hecho punible (art. 65 CPP).
153
\ 1 \ M A I . DHL N I E V O PROCEDIMIENTO PENAL
8. Efectos del ejercicio
exclusivo
de la accin
civil
C u a n d o slo se ejerza la accin civil respecto de un h e c h o punible

de a c c i n p r i v a d a se considera extinguida por esa circunstancia la accin penal. En relacin con ello, el art. 66 C P P seala que para estos
efectos, no constituye ejercicio de la accin civil la solicitud de diligencias destinadas a preparar la d e m a n d a civil o a asegurar su resultado, que
se formule en el procedimiento penal. Vale decir, la solicitud de tales
diligencias no hace perder la posibilidad de utilizar la accin penal.
9. Independencia
de la accin civil respecto
de la accin
penal
El h e c h o de dictarse sentencia absolutoria en materia penal no impide

que se haga lugar a la accin civil, si fuere legalmente procedente (art.
67 C P P ) .
10. Accin Civil ante la suspensin
o terminacin del procedimiento
penal
E x p r e s a m e n t e se seala que si antes de c o m e n z a r el juicio oral, el
p r o c e d i m i e n t o penal continuare de conformidad a las normas que regulan el p r o c e d i m i e n t o abreviado (arts. 4 0 6 a 415 C P P ) , o por cualquier
causa terminare o se suspendiere sin decisin acerca de la accin civil
que se hubiere deducido oportunamente la prescripcin continuar
i n t e r r u m p i d a siempre que la vctima presentare su d e m a n d a ante el
tribunal civil c o m p e t e n t e en el trmino de sesenta das siguientes a
aquel en q u e . por resolucin ejecutoriada, se dispusiere la suspensin o
terminacin del procedimiento penal (art. 68 CPP).
En este caso, la d e m a n d a y la resolucin que recayere en ella se
notificarn por cdula y el j u i c i o se sujetar a las reglas del procedimiento sumario.
Si la d e m a n d a no fuere deducida ante el tribunal civil competente
dentro del referido plazo, la prescripcin continuar corriendo c o m o si
no se hubiere interrumpido.
Si en el procedimiento penal se hubieren decretado medidas destinadas a cautelar la d e m a n d a civil, stas se m a n t e n d r n vigentes por el
plazo antes indicado, tras el cual quedarn sin efecto si, solicitadas,
o p o r t u n a m e n t e , el tribunal civil no las mantuviere.
Finalmente se expresa que si. c o m e n z a d o el juicio oral, se dicta
sobreseimiento de acuerdo al Cdigo, el tribunal de j u i c i o oral en lo
penal debe continuar con el juicio para el solo c o n o c i m i e n t o y fallo de
la cuestin civil.
154
SABAS CHAHUN SARRS
11. Prueba de la accin civil. Cuestiones
prejudiciales
civiles
En esta materia rige el art. 324 del CPP, que dispone que para probar
las acciones civiles se atender a las normas civiles en cuanto a la determinacin de la parte que deba probar (ej.: art. 1699 C C ) y a las disposiciones del CPP, en cuanto a su procedencia, oportunidad, forma de
rendirla y apreciacin de su fuerza probatoria.
Lo antes sealado se aplica tambin a las cuestiones civiles a que se
refiere el inciso I del art. 173 del C O T (las l l a m a d a s " c u e s t i o n e s
prejudiciales civiles"), de las que d e b a conocer el tribunal con c o m p e tencia criminal. Sin embargo, debe tenerse presente que, respecto de las
otras situaciones a que alude el art. 173 C O T (cuestiones sobre validez
de matrimonio, sobre estado civil en relacin con los delitos de usurpacin,
ocultacin o supresin de estado civil). se aplican, respecto a la prueba, las
normas del derecho sustantivo y adjetivo civiles.
Finalmente, en relacin con estas cuestiones prejudiciales civiles, siempre que deba conocer de ellas un tribunal que no tenga competencia criminal, el procedimiento penal se suspende, hasta que dicha cuestin se resuelva por sentencia firme.
La suspensin recin referida no impide la realizacin, en sede criminal,
de las actuaciones urgentes y estrictamente necesarias para dar proteccin a
la vctima o testigos, o establecer circunstancias que comprueben los hechos
delictivos o la participacin del imputado y que pudieren desaparecer.
El Ministerio Pblico, si se trata de un delito de accin penal pblica,
debe promover la iniciacin de la causa civil previa e intervenir en ella
hasta su trmino, instando por su pronta conclusin (art. 171 CPP).
o
2.7. Los
tribunales
A. JUEZ DE GARANTA. ROL Y JUSTIFICACIN
Comoquiera que la labor de direccin de la investigacin recae, en el

nuevo procedimiento penal, en un organismo autnomo y poderoso - e l
Ministerio Pblico-, con grandes facultades persecutorias, la posibilidad
que su actuar afecte derechos y garantas constitucionales de las personas
es patente. Por ello, se entrega a un tribunal unipersonal - d e n o m i n a d o
originalmente en el Proyecto Juez de Control de la Instruccin, hoy Juez
de G a r a n t a - la labor de decidir sobre la procedencia de todas aquellas
intervenciones del sistema penal en los derechos bsicos de todo ciudadano, tanto respecto de aquellas derivadas de la investigacin misma - a l l a namiento, interceptacin de correspondencia, e t c . - c o m o de aquellas
medidas cautelares que se recaben respecto del imputado (detencin, prisin preventiva y otras menos gravosas que se analizarn).
155
En definitiva, el Juez de Garanta es un tercero que no investiga y, por

ende, est en una posicin que le permite evaluar en forma imparcial la
labor del Ministerio Pblico y tambin, segn se explic, la de los funcionarios policiales. As la fase de investigacin se "'judicializa** en cuanto a
su control, se evitan abusos y se presta pronto auxilio a los imputados ante
los eventuales excesos o desequilibrios que se pudieren producir.
Adems este tribunal tiene otras competencias, tales como dictar sentencia en el llamado '"procedimiento abreviado", que se explica ms adelante; tiene a su cargo la tarea de preparar el juicio oral y la de dictar una
serie de otras resoluciones que se le encomiendan.
A.l.
Competencia
y ciertos actos fundamentales
del
procedimiento
Concretamente, y de acuerdo a las normas del C O T (art. 14. segn leyes

N 19.665 y 19.708), las funciones bsicas del Juez de Garanta son:
a) Asegurar los derechos del imputado y dems intervinientes en el
proceso penal, de acuerdo a la ley procesal penal;
b) Dirigir personalmente las audiencias que procedan, de conformidad
a la ley procesal penal:
c) Dictar sentencia, cuando corresponda en el procedimiento abreviado, que contemple la ley procesal penal;
d) Conocer y fallar las faltas penales de conformidad con el procedimiento contenido en la ley procesal penal;
e) Conocer y fallar, conforme a los procedimientos regulados en el
Ttulo XI del Libro IV del C P P (procedimiento simplificado y monitorio),
las faltas e infracciones contempladas en la Ley de Alcoholes, cualquiera
sea la pena que ella les asigne;
f) Hacer ejecutar las condenas criminales y las medidas de seguridad,
y resolver las solicitudes y reclamos relativos a dicha ejecucin, de conformidad a la ley procesal penal: y
g) Conocer y resolver todas las cuestiones y asuntos que el C O T y la
ley procesal penal le encomienden (por ejemplo: resolver las excepciones
de previo y especial pronunciamiento, sin perjuicio de dejar su resolucin
para el tribunal colegiado del juicio oral, corregir vicios formales, resolver
sobre la solicitud del Fiscal, que se hace en la audiencia de formalizacin
de la investigacin, de que la causa pase directamente al juicio oral (el
llamado juicio inmediato), lo que implica saltar la audiencia de preparacin del juicio oral; decidir sobre la revocacin de la suspensin condicional del procedimiento, etc.
D e b e m o s recordar, adems, la labor fundamental que le encomienda el
art. 9 del CPP, al sealar que "Toda actuacin del procedimiento que
o
156
privare al imputado o a un tercero del ejercicio de los derechos que la

Constitucin asegura, o lo restringiere o perturbare, requerir de autorizacin judicial previa. En consecuencia, cuando una diligencia de investigacin pudiere producir alguno de tales efectos, el fiscal deber solicitar
previamente autorizacin al juez de garanta".
En cuanto a la forma como cumple sus funciones, es decir, como
adopta sus resoluciones, la regla general es que el Juez de Garanta
resuelva en audiencias en las que se debaten las cuestiones pertinentes,
con participacin de todos los intervinientes (arts. 36 y 38 CPP).
Las audiencias comienzan con la exposicin del objeto de la misma,
dirigindola el Juez, le concede la palabra a los intervinientes, solicita
informacin y resuelve, fundamentadamente. todo lo cual se registra, por
cualquier medio apto para producir fe (arts. 39, 40 CPP).
Las principales audiencias, en las que debe intervenir un Juez de Garanta, pueden ser. entre otras -':
i) Audiencia para declaracin judicial del imputado;
ii) Audiencia para examinar la legalidad de la privacin de libertad de
una persona (Amparo ante el juez de garanta, art. 9 5 . ya analizado);
iii) Audiencia de formalizacin de la investigacin;
iv) Audiencia para decidir sobre medidas cautelares personales;
v) Audiencia para disponer medidas de proteccin a los testigos
(art. 308 C P P ) :
vi) Audiencia para resolver sobre lmites al secreto de piezas o diligencias de la investigacin (art. 182 CPP);
vii) Audiencia para resolver la suspensin condicional del procedimiento (art. 237 C P P ) :
viii) Audiencia para aprobacin de acuerdos reparatorios (art. 241 CPP):
ix) Audiencia para resolver sobre el sobreseimiento (arts. 248, 249,
250, 252);
x) Audiencia de Preparacin del Juicio Oral (art. 260 y sgtes. CPP).
N o obstante la regla general antes expuesta, en ciertos casos excepcionales, el Juez de Garanta cumplir su funcin sin la realizacin de una
audiencia o en una audiencia sin presencia de todos los intervinientes.
Ejemplo del primer caso ser cuando se pronuncie acerca de la admisibilidad
de la querella, c o m o hemos analizado (ver. supra2.6. letra B.2): del segundo, cuando es requerido por el fiscal para que autorice ciertas diligencias
de investigacin sin conocimiento del afectado (art. 236 CPP).
9
POBLETE ITURRATE. Orlando. "Nuevos Tribunales en lo Penal y Ministerio Pblico". Charla en

Seminario "Las Reformas del Proceso Penal". Colegio de Abogados de Chile. 11 de octubre de 2000.
5
157
De las funciones someramente expuestas aparece claro que el rol del Juez
de Garanta es piedra angular del nuevo procedimiento y permite resituar a los
jueces, durante la investigacin, en las labores que les son propias y exclusivas.
B . TRIBUNALES DE JUICIO ORAL EN LO PENAL
ste es el tribunal colegiado del juicio oral, que se c o m p o n e por tres

jueces profesionales, cuyas funciones son:
a) Conocer y j u z g a r las causas por crimen o simple delito, salvo aquellas relativas a simples delitos cuyo conocimiento y fallo corresponda a un
juez de garanta;
b) Resolver, en su caso, sobre la libertad o prisin preventiva de los
acusados puestos a su disposicin:
c) Resolver todos los incidentes que se promuevan durante el juicio
oral (ej.: sobre prueba no solicitada oportunamente); y
d) Conocer y resolver los dems asuntos que la ley procesal penal les
encomiende.
El presidente de este tribunal es el que decreta la fecha para la celebracin de la audiencia del juicio oral. Adems debe indicar el nombre de los
jueces que integrarn el tribunal, y ordenar la citacin a la audiencia de
todos quienes deban concurrir a ella, c o m o se ver.
Los tribunales orales en lo penal funcionan en una o ms salas integradas
por tres de sus miembros. Sin perjuicio de ello, pueden integrar tambin cada
sala otros jueces en calidad de alternos, con el solo propsito de subrogar, si
fuere necesario, a los miembros que se vieren impedidos de continuar participando en el desarrollo del juicio oral, en los trminos del art. 76, inciso final,
y 281, inciso quinto del CPP (la primera norma seala que el tribunal deber
continuar funcionando con exclusin del juez que hubiere sido inhabilitado y
la segunda seala la facultad del j uez presidente de la sala para convocar a ms
de tres jueces para integrar el tribunal, antes que comience el juicio oral).
Cada sala es dirigida por un juez presidente de sala, quien tiene las
atribuciones a que alude el artculo 92 del C O T y las dems de orden que
la ley procesal penal indique, las que veremos ms adelante.
C. PRINCIPALES REFORMAS AL
CDIGO ORGNICO DE TRIBUNALES EN LA MATERIA.
ORGANIZACIN DE LOS TRIBUNALES. NUEVOS RGANOS ADMINISTRATIVOS
96
La incorporacin de los dos tipos de tribunales, reseados en los puntos

anteriores, acarre la necesidad de introducir, tambin, sustanciales refor96 y
VARGAS VIANCOS. Juan Enrique. "Organizacin y funcionamiento de los tribunales en
el nuevo sistema procesal penal". En: "El Nuevo Proceso Penal" Cuadernos de Trabajo UDP. marzo
de 2000: o en: "El Nuevo Proceso Penal". Editorial Jurdica ConoSur. 2000.
e r :
158
mas al Cdigo Orgnico de Tribunales (plasmadas en las leyes Ns. 19.665

y 19.708)
En apretada sntesis, las modificaciones e innovaciones ms importantes son:
1) Los diferentes juzgados de letras que existen en el pas tienen un juez
cada uno. En cambio, los j u z g a d o s de garanta que pueden tener uno, dos,
tres, cuatro, cinco, seis, siete, ocho, nueve, diez, once, doce, catorce o
diecisiete jueces de garantas.
Esta distribucin es organizacional y no implica, en lo absoluto, que
el conocimiento de las materias que le corresponde al Juez de Garanta deje
de hacerse en forma unipersonal. Es decir, en palabras sencillas, cada
proceso penal tendr la intervencin de un Juez de Garanta.
2) Los Tribunales de Juicio Oral en lo Penal, funcionan integrados por
una o ms salas de tres jueces cada una (o sea cada juicio oral, como se ha
dicho, ser conocido y resuelto por tres jueces) y puede tener tres (es el
mnimo), seis, nueve, doce, quince, dieciocho, veintin, veinticuatro o
veintisiete jueces en lo penal.
3) Por lo expuesto, se establecen reglas para la distribucin de las
causas entre los jueces que integran un m i s m o tribunal.
En el caso de los Juzgados de Garanta, la distribucin se hace de
acuerdo con un procedimiento objetivo y general, aprobado anualmente por el "Comit de Jueces", a propuesta del Juez Presidente, o slo por
este ltimo, segn corresponda (art. 15 C O T ) .
Tratndose de los Tribunales de Juicio Oral en lo Penal, el procedimiento referido es aprobado por el "Comit de Jueces", a propuesta del
Juez Presidente. En lo que respecta a la integracin de las salas (si hubiese
ms de una), ella se determina por sorteo anual, que se debe realizar cada
mes de enero (art. 17 C O T ) .
4) Diseo organizacional de los nuevos tribunales: primeramente debe
destacarse que, en estos nuevos rganos jurisdiccionales, desaparece el
cargo de secretario.
La organizacin interna de ambos tipos de tribunales es casi idntica
y slo difiere en cuanto a la existencia de la "unidad de testigos y peritos", que es exclusiva en los Tribunales de Juicio Oral en lo Penal.
Se contemplan los siguientes rganos y cargos:
a) Comit de Jueces (art. 22 COT): este comit existe en cada j u z g a d o
de garanta de composicin plural y en cada Tribunal de Juicio Oral en lo
Penal. Est formado por todos los j u e c e s del j u z g a d o , si su nmero no
excede de cinco, o por cinco de stos, si el nmero es superior.
Sus acuerdos se adoptan por mayora de votos y. en caso de empate,
decide el voto del Juez Presidente. Segn el art. 23 C O T , sus funciones
159
primordiales son aprobar el procedimiento objetivo y general de distribucin de causas; designar al administrador del tribunal (de una terna que
presenta el Juez Presidente), evaluar la gestin de aqul, calificarlo, resolver las cuestiones que afecten al personal del Juzgado, decidir sobre el proyecto de plan presupuestario anual que le presente el Juez Presidente (para
ser propuesto a la Corporacin Administrativa del Poder Judicial), etc.
En el caso de j u z g a d o s de garanta integrados por uno o dos jueces, las
atribuciones anteriores corresponden al Presidente de la Corte de Apelaciones respectiva, salvo algunas, que recaen en el Juez que cumpla la
funcin de Juez Presidente.
b) Juez Presidente (art. 24 C O T ) : este funcionario existe en todos los
Tribunales de Juicio Oral en lo Penal y en aquellos Juzgados de Garanta
que formen dos o ms jueces.
E s elegido por la mayora de los jueces del tribunal y dura dos aos
en el cargo, pudiendo ser reelegido. Preside el Comit de Jueces y, en
general, vela por el correcto funcionamiento administrativo del tribunal,
califica al personal, propone el procedimiento de distribucin de causas, etc.
[Este Juez. Presidente del Comit de Jueces no debe confundirse con el Juez
Presidente de Sala del Tribunal del Juicio Oral en lo Penal. En efecto, el
primero existe en ambos tipos de tribunales (Juzgados de Garanta y Orales),
en cambio el segundo slo en los colegiados del Juicio Oral; adems el Juez
Presidente del Comit de Jueces no tiene atribuciones jurisdiccionales que
incidan en los procesos pendientes, por el contrario el Presidente de la Sala
s tiene tales atribuciones en los juicios que conozca su Sala (ej.: modera el
debate, controla el comportamiento de los presentes en el Juicio Oral, etc.).
Finalmente, el Juez. Presidente del Comit de Jueces dura dos aos en el
cargo, puede ser reelegido por un nuevo perodo y no obliga la antigedad
en su eleccin, salvo el caso de un Juzgado de Garanta de slo dos jueces,
en que las funciones de Juez Presidente se radican anualmente en uno de
ellos, comenzando por el ms antiguo (art. 22 COT).
Por el contrario, el Juez Presidente de Sala es elegido anualmente, rigiendo
la antigedad.]
c) Administrador
General: funcionario auxiliar de la administracin
de justicia, que organiza y controla la gestin administrativa propia del
funcionamiento del tribunal. Aplica el procedimiento de distribucin de
causas, evala al personal a su cargo, lleva la contabilidad y administra la
cuenta corriente del tribunal, adquiere insumos. etc. (art. 389 B C O T ) .
Requiere, para ser nombrado, un ttulo profesional relacionado con las
reas de gestin y administracin, otorgado por una universidad o instituto
profesional, de una carrera de ocho semestres de duracin a lo menos. Son
160
designados desde una terna, elaborada por concurso pblico de oposicin

y antecedentes por el Juez Presidente, por el C o m i t de Jueces (arts. 389C
y 389D COT).
d) Subadministrador:
existir slo en los casos en que se justifique su
existencia, como apoyo a la gestin del funcionario nombrado en el punto
anterior.
e) Unidades Administrativas:
segn el art. 25 C O T , los Juzgados de
Garanta y los Tribunales de Juicio Oral en lo Penal, deben organizarse en
estas unidades, para el cumplimiento eficaz y eficiente de sus labores.
Tales unidades son:
i) Unidad de Sala: para la organizacin y asistencia a la realizacin de
audiencias;
ii) Unidad de Atencin de Pblico: le corresponde otorgar una adecuada atencin, orientacin e informacin al pblico que concurra al juzgado,
en especial a la vctima, al defensor y al imputado, recibir la informacin
que stos entreguen y manejar la correspondencia del j u z g a d o o tribunal:
iii) Unidad de Servicios: rene labores de soporte tcnico de la red
computacional, de contabilidad y de apoyo a la actividad administrativa
del tribunal, abastecimiento de las necesidades fsicas y materiales (como
bodegaje, mensajera, aseo, etc);
iv) Unidad de Administracin de Causas: tiene a su cargo la labor
relativa al manejo de causas y registros del proceso penal en el j u z g a d o ,
incluyendo el manejo de fechas y salas para audiencias, ingreso y nmero
de rol, primera audiencia judicial de los detenidos, etc.;
Segn el texto actual del art. 389 G del C O T (sustituido por la ley
N 19.762), una funcin muy importante en la prctica corresponde al jefe
de esta unidad administrativa. Dicha labor es la de efectuar las certificaciones que la ley seale expresamente (por ejemplo, si se han deducido recursos contra la sentencia definitiva, segn el art. 4 4 CPP), as c o m o la autorizacin, en su caso, del mandato judicial.
v) Unidad de Testigos y Peritos: a esta unidad le corresponde asumir
la adecuada y rpida atencin, informacin y orientacin a los testigos y
peritos citados a declarar en el transcurso de un juicio oral. Deber verificar, en la prctica, la concurrencia de los testigos y peritos a la o las
audiencias programadas, y coordinar su participacin en stas. Slo existe
en los Tribunales de Juicio Oral en lo Penal.
5) Supresin de juzgados: con la Reforma desaparecern todos los
actuales Juzgados del Crimen y algunos Juzgados de Letras con competencia comn. Los que se mantienen, en principio, pierden su competencia en
asuntos penales.
161
[Sin embargo, en funcin de racionalizar los recursos}' hacer ms eficiente

la inversin de los mismos, y por excepcin, se opta por atribuir a 46
Juzgados de Letras, de comunas o agrupacin de comunas, la competencia
para conocer como juzgados de garanta durante a investigacin de un
crimen o simple delito, en aquellos casos en que la proyeccin de causas
criminales en esos lugares y el porcentaje de utilizacin del juzgado de letras
con competencia comn, que actualmente existe, es baja.]
6) Al margen de otras muchas modificaciones (por ejemplo sobre escalafn primario y secundario), se alteran las normas sobre competencia de los
Juzgados de Letras, de los Presidentes y Ministros de Corte c o m o tribunales
unipersonales, de las propias Cortes de Apelaciones y de la Corte Suprema,
las reglas sobre competencia civil de los tribunales en lo criminal, etc.
Detallaremos algunos de estos cambios, atendida su importancia prctica:
i) Competencia en materia criminal (art. 157 COT): se establece que
"Ser competente para conocer de un delito el tribunal en cuyo territorio
se hubiere cometido el hecho que da motivo al juicio.
El j u z g a d o de garanta del lugar de comisin del hecho investigado
conocer de las gestiones a que diere lugar el procedimiento previo al
juicio oral.
El delito se considerar cometido en el lugar donde se hubiere dado
comienzo a su ejecucin.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso segundo, cuando las gestiones
debieren efectuarse fuera del territoriojurisdiccional del j u z g a d o de garanta y se tratare de diligencias urgentes, la autorizacin judicial previa
podr ser concedida por el juez de garanta del lugar d o n d e d e b a n
realizarse. Asimismo, si se suscitare conflicto de competencia entre j u e ces de varios juzgados de garanta, cada uno de ellos estar facultado para
otorgar las autorizaciones o realizar las actuaciones urgentes, mientras no
se dirimiere la competencia.
La competencia a que se refiere este artculo, as c o m o la de las Cortes
de Apelaciones, n o se alterar por razn de haber sido c o m p r o m e t i d o s por
el hecho intereses fiscales".
La norma de este artculo debe relacionarse con los arts. 70 y 72 del
C P P (Juez de Garanta Competente y Facultades durante conflictos de
Competencia).
ii) Como veremos ms adelante, es facultad del Ministerio Pblico agrupar o desagrupar investigaciones, en ciertos casos. Por ello, para la primera
hiptesis, se adeca el art. 159 del COT, en los siguientes trminos:
"Si en ejercicio de las facultades que la ley procesal penal confiere al
Ministerio Pblico, ste decidiere investigar en forma conjunta hechos
162
SABAS CHAHUN SARRS
constitutivos de delito en los cuales, de acuerdo al artculo 157 de este

Cdigo, correspondiere intervenir a ms de un juez de garanta, continuar
conociendo de las gestiones relativas a dichos procedimientos el juez de
garanta del lugar de comisin del primero de los hechos investigados.
En el evento previsto en el inciso anterior, el Ministerio Pblico comunicar
su decisin en cada uno de los procedimientos cpie se seguirn en forma
conjunta, para lo cual solicitar la citacin a una audiencia judicial de todos
los intervinientes en ellos.
El o los jueces de garanta inhibidos harn llegar copias de los registros que
obraren en su poder al juez de garanta al que correspondiere continuar
conociendo de las gestiones a que diere lugar el procedimiento.
Sin perjuicio de lo previsto en los incisos precedentes, si el Ministerio Pblico
decidiere posteriormente separar las investigaciones que llevare conjuntamente,
continuarn conociendo de las gestiones correspondientes osjueces de garanta
competentes de conformidad al artculo 157. En dicho evento se proceder del
modo sealado en los incisos segundo y tercero de este artculo ".
iii) Se agregan causales de implicancia. Para estos efectos se adicion
un inciso final al art. 195 C O T , que precepta: "Respecto de los jueces con
competencia criminal, son causas de implicancia, adems, las siguientes:
1 Haber intervenido con anterioridad en el procedimiento c o m o fiscal
o defensor:
2 Haber formulado acusacin c o m o fiscal, o haber asumido la defensa,
en otro procedimiento seguido contra el mismo imputado, y
3 Haber actuado el m i e m b r o del tribunal de juicio oral en lo penal
como juez de garanta en el m i s m o procedimiento".
La norma recin transcrita debe, necesariamente, relacionarse con los arts.
75 y 76 del CPP. que regulan adjetivamente la inhabilitacin de los jueces.
iv) Se modifica una prohibicin para ser j u e c e s (art. 256 N 5 COT),
sealando que no pueden serlo los que "de conformidad a la ley procesal
se hallaren acusados por crimen o simple delito o estuvieren acogidos a la
suspensin condicional del procedimiento". En similar sentido se adecan
los arts. 295. letra f). 332. 523 N 3 (requisitos para ser abogado), etc.
o
SEGUNDA PARTE
LA ETAPA DE INVESTIGACIN E INSTITUCIONES VINCULADAS
1. INTRODUCCIN
De todo lo que se ha expresado en acpites anteriores, se deduce que

la transformacin que se realiz en el sistema procesal chileno es de una
indita drasticidad. Quizs en la parte del procedimiento donde mayormente se desechan antiguas ritualidades, ripios y burocracias es en la etapa
de investigacin, c u y o anlisis ahora c o m e n z a m o s .
163
M A N U A L DF.L NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL
Acertadamente se ha sostenido que "'buena parte de la promesa de

mejora de eficiencia que supone el nuevo sistema se construye y define en
el establecimiento de una nueva etapa de investigacin que obedezca a una
lgica diversa a la actual. Es en la etapa de investigacin en donde el mayor
flujo de casos que conoce el sistema se concentran y es donde la mayora
de los mismos debern encontrar alguna respuesta o salida. Es tambin en
esta etapa donde se definir buena parte del xito de los casos que vayan al
juicio oral por medio de las investigaciones realizadas por la polica y el
Ministerio Pblico. En fin, es en esta etapa en donde los tribunales debern
ejercer un control intenso para evitar que la actividad policial y del Ministerio Pblico exceda los marcos admitidos por nuestro sistema l e g a l " .
97
Segn lo sostiene Alberto B i n d e r , "las fases preparatorias [del juicio

oral], ms all de la organizacin concreta que adopte cada sistema procesal, pueden ser divididas en dos etapas: una es la de instruccin y otra la
fase intermedia. La primera es la netamente preparatoria; la segunda es la
fase de control, crtica instructoria, anlisis de los fundamentos de la acusacin..", "...la fase propiamente preparatoria, a laque comnmente llamamos instruccin... es compleja. Qu significa preparar el juicio? Significa
diversas actividades:
98
1. Preparar la acusacin del fiscal;

2 . Preparar la acusacin del querellante;
3. Decidir cuestiones incidentales;
4. Preparar la defensa:
5. Decidir sobre las medidas cautelares: [y]
6. Preparar anticipos de prueba o prueba jurisdiccional".
De lo recin transcrito deducimos inmediatamente los fines fundamentales de la etapa de investigacin (instruccin) en el nuevo CPP. En efecto,
todos los antecedentes que la investigacin, bajo la direccin del fiscal,
allegue al procedimiento penal servirn para fundamentar la eventual acusacin contra el posible acusado y. asimismo, le servirn a ste para sustentar
su defensa. Empero, reiteramos, no constituyen pruebas, salvo los casos de
'"prueba anticipada" (los llamados "anticipos de prueba"); ello porua lgica
razn, slo se acreditan hechos con las probanzas que se rinden en el juicio
oral ante el tribunal colegiado, cuya composicin ya hemos analizado.
RIEGO. Cristian. Din-.. Mauricio. "El nuevo sistema de instruccin". En: "El Nuevo Proceso
Penal". Cuadernos de Trabajo. Universidad Diego Portales, marzo de 20(K). O en: "El Nuevo
Proceso Penal". Editorial Jurdica ConoSur. Santiago. 2000.
BINDER. Alberto. "Funciones y Disfunciones del Ministerio Pblico Penal". En: "El
Ministerio Pblico. Para una nueva Justicia Criminal". Fundacin Paz Ciudadana. CPU.. 1994.
9 8
164
SABAS CHAHUN
SARRAS
A m n de lo expuesto, durante la etapa de investigacin, se cumplen

otros fines en la preparacin del juicio, mediante otras instituciones c o m o
las medidas cautelares. Existe finalmente la posibilidad que, derivado de
la actividad durante esta etapa, no haya juicio oral, se acelere ste o exista
un procedimiento abreviado, c o m o se ver.
/./. Referencia a algunos
formativos del procedimiento
principios
en esta etapa
En el nuevo procedimiento penal, aparecen claramente ciertos "principios formativos del procedimiento".
Tales principios, que responden bsicamente, c o m o se ha expresado,
a la lgica de un sistema acusatorio, son, entre otros: la inmediacin, la
contradiccin, la concentracin, la continuidad, la publicidad, el derecho
a defensa real y la oralidad. Ellos rigen y son aplicados, sin duda y plenamente, en el juicio oral, a la luz de las normas del nuevo C P P y de los
tratados internacionales de derechos humanos hoy da vigentes en Chile
(vid. supra, primera parte, 1.1) y 1 . 2 ) .
Sin embargo, surge la pregunta acerca de los principios que deben regir
la etapa preparatoria del juicio oral y, por lo tanto, las directrices en las
actuaciones del procedimiento de investigacin por parte del Fiscal.
En esta etapa de investigacin, de bsqueda de informacin, de acopio
de antecedentes, de preparacin de la acusacin, de resolucin de incidentes, de anticipaciones de prueba, y de decisin sobre medidas cautelares,
los principios formativos del procedimiento se "aquilatan" de manera tal
que permitan la convivencia armnica de la evidente tensin entre la pretensin punitiva estatal y las garantas constitucionales.
En el nuevo proceso penal, c o m o se ver, la etapa de investigacin
propiamente tal est dividida a su vez en dos "subetapas": la investigacin
preliminar y la investigacin una vez formalizada.
En el marco de la investigacin preliminar, que se inicia por denuncia,
querella o de oficio por el Ministerio Pblico, los principios que rigen
plenamente son:
a) La oficialidad o impulso procesal Fiscal, en el sentido de que es el
Ministerio Pblico el que tiene la carga de realizar todas las diligencias
tendentes al establecimiento de los hechos, siendo los dems intervinientes
simples coadyuvantes en la preparacin de la acusacin fiscal.
b) El orden consecutivo discrecional, ya que es el Fiscal el que determina la secuencia de actos de investigacin que propenden a su desarrollo
y finalidad, sin perjuicio de las instrucciones generales y especficas que
las autoridades del Ministerio Pblico predeterminen.
165
c) El principio de publicidad. ste se ve relativizado respecto de los

terceros ajenos al proceso penal e incluso, como expondr, puede verse
limitado con respecto del propio imputado y otros intervinientes, si el
Fiscal es autorizado por el Juez de garanta para realizar actuaciones secretas. Por ello, en la investigacin no se trata de que todos los actos sean
pblicos sino que existe un secreto relativo, lo que se justifica en el xito
de las diligencias de investigacin, c o m o veremos.
Sin perjuicio de ello, en relacin a este principio, la Excma. Corte
Suprema, por acuerdo del Tribunal Pleno, de fecha 10 de enero de 2 0 0 1 .
expres lo siguiente: "Las actuaciones que se realicen ante el Juzgado de
Garanta, por la naturaleza del nuevo sistema procesal penal, son pblicas
(artculo I , del Cdigo Procesal Penal, artculo 8 N 5 de la Convencin
Americana Sobre Derechos Humanos y artculo 14 del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos), sin perjuicio que el tribunal pueda disponer, a peticin del fiscal o de otro interviniente. su reserva, lo que slo
corresponder acoger cuando la gravedad de los antecedentes o sus circunstancias lo hagan aconsejable".
o
d) C o m o consecuencia de lo expuesto se concluye que, en materia de

investigacin criminal no se puede aplicar el principio de la preclusin
de los actos jurdico procesales porque, por un lado, los actos son independientes entre s. y por otro, porque no existe un orden consecutivo legal.
e) Tal vez uno de los principios ms importantes de la investigacin
criminal sea el delaoralidad. loque implica que sea la palabra (verbalidad)
el medio de comunicacin idneo y preferente entre los intervinientes y el
tribunal de garanta.
Debemos dejar constancia que el principio que debe regir el procedimiento penal nuevo es el de la oralidad y no el de la protocolizacin como
se podra pretender. Esto significa que todas las actuaciones, en principio, se
realizan verbalmente. con o sin la presencia de los interlocutores, y no existe
entonces, respecto de tales actos del procedimiento, un registro que deje
constancia fehaciente de ellos por escrito en un expediente, mediante actas
autorizadas por un ministro de fe; sino que existe la necesidad de que haya
un registro que permita analizar slo la legalidad de la actuacin del procedimiento de investigacin, pero en ningn caso una copia fiel de la misma.
f) En la investigacin preliminar rige tambin plenamente el principio
de la i n m e d i a c i n , esto es que tanto el Juez de garanta c o m o los
intervinientes conocen el material mismo de la causa y pueden aprehender
las circunstancias de hecho por s mismos sin necesidad de un objeto
- e x p e d i e n t e - o persona que mediatice el conocimiento de las declaraciones y dems diligencias de investigacin.
166
g) C o m o parece obvio, debe regir tambin el principio de probidad o

de buena fe procesal, ya que no se desea que el Fiscal utilice la investigacin criminal para cumplir deslealmente fines ilcitos.
h) Si consideramos que el proceso no puede significar un costo mayor
que los bienes jurdicos protegidos penalmente, y que en la investigacin
se debe obtener el mayor resultado posible en la aplicacin de la ley penal
y procesal penal, con el menor desgaste posible de la actividad estatal,
colegimos entonces que, las actuaciones de investigacin, se deben realizar considerando el principio de la "economa procesal".
i) Por ltimo, pero no por ello menos importante, debe considerarse el
principio de la bilateralidad de la audiencia. Segn este principio "nadie
puede ser condenado sin ser odo", lo que se traduce en que los intervinientes
en el proceso tienen derecho a saber que existe un proceso en su contra y
a ser odos en ese proceso, lo que constituye una clara manifestacin del
debido proceso legal (vid. supra primera parte, 1.1.2), letra A).
Sin embargo, en relacin con los actos de investigacin criminal dirigidos por el Fiscal, debemos afirmar que ste no siempre debe comunicar
al afectado por un acto de investigacin que tal diligencia se va a llevar a
cabo. De la forma c o m o se aprob el Cdigo Procesal Penal, concluiremos
que no hay necesidad. Y no la hay porque mientras no se afecten derechos
constitucionales asegurados, no se requiere autorizacin judicial previa
por parte del juez de garanta y, por lo tanto, la regla general ser la unilateralidad de la audiencia. Incluso, si se afectan derechos constitucionales
la medida o diligencia se puede llevar a cabo sin conocimiento del afectado, como veremos, si el juez lo autoriza, por lo que se mantiene la regla de
la unilateralidad.
2. FORMAS DE INICIO DE LA INVESTIGACIN
La investigacin de un hecho que revista caracteres de delito podr

iniciarse de oficio por el Ministerio Pblico, por denuncia o por querella (recordemos que sta es presentada ante el Juez de Garanta el cual,
luego del examen previo de admisibilidad, y si la admite a tramitacin,
debe remitirla al Ministerio Pblico. Vid. Supra, primera parte, 2.6). Analizaremos slo la denuncia.
2.1.
Denuncia
Respecto a sta, se establece que cualquier persona podr efectuar la

denuncia directamente ante el Ministerio Pblico. Adems se podr formular ante los funcionarios de Carabineros de Chile, de la Polica de
Investigaciones o de Gendarmera de Chile, en este ltimo caso en lo
167
M A N U A L DEU NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL
referido a los delitos cometidos dentro de los recintos penitenciarios. Tambin se podr denunciar ante cualquier tribunal con competencia en lo
criminal. Todos estos receptores de las denuncias debern hacerlas llegar
de inmediato al Ministerio Pblico (art. 173 CPP).
2.1.1. Obligacin,
plazo y
sancin
Se considera la obligacin de denunciar para ciertas personas, en forma

similar al antiguo procedimiento penal (CdPP 1906). Al respecto, rige el
art. 175 C P P el cual, amn de establecer las personas obligadas a denunciar, considera que, si una de ellas la formula, el resto queda eximido de tal
obligacin. La norma referida prescribe:
"Estarn obligados a denunciar: a) Los miembros de Carabineros de Chile,
de la Polica de Investigaciones de Chile y de Gendarmera, todos los delitos
que presenciaren o llegaren a su noticia. Los miembros de las Fuerzas
Armadas estarn tambin obligados a denunciar todos los delitos de que
tomaren conocimiento en el ejercicio de sus funciones:
b) Los fiscales y los dems empleados pblicos, los delitos de que tomaren
conocimiento en el ejercicio de susfunciones y, especialmente, en su caso, los
que notaren en la conducta ministerial de sus subalternos;
c) Los jefes de puertos, aeropuertos, estaciones de trenes o buses o de otros
medios de locomocin o de carga, los capitanes de naves o de aeronaves
comerciales que naveguen en el mar territorial o en el espacio territorial,
respectivamente, y los conductores de los trenes, buses u otros medios de
transporte o carga, los delitos que se cometieren durante el viaje, en el
recinto de una estacin, puerto o aeropuerto o a bordo del buque o aeronave;
d) Los jefes de establecimientos hospitalarios o de clnicas particulares y, en
general, los profesionales en medicina, odontologa, qumica, farmacia y de
otras ramas relacionadas con la conservacin o el restablecimiento de la
salud, y los que ejercieren prestaciones auxiliares de ellas, que notaren en
una persona o en un cadver seales de envenenamiento o de otro delito, y
e) Los directores, inspectores y profesores de establecimientos educacionales de todo nivel, los delitos que afectaren a ios alumnos o que hubieren tenido
lugar en el establecimiento".
Todas las personas antes mencionadas tienen 24 horas de plazo para
denunciar, desde el momento que tomaron conocimiento del hecho delictivo
salvo, obviamente, los capitanes de naves o aeronaves, respecto de los
cuales el trmino se cuenta desde que arriben al territorio.
Los que, estando obligados segn vimos, omiten hacer la denuncia
sern sancionados con la pena del art. 494 C P (una a cuatro U T M ) o con
la que prescriban leyes especiales, segn corresponda. Sin embargo, no se
aplicar sancin penal cuando el que omiti denunciar haya arriesgado la
168
persecucin penal propia, del cnyuge, de su conviviente o de ascendientes, descendientes o hermanos (art. 177 C P P ) .
9 9
2.1.2. Forma y contenido.

Responsabilidad
y derechos del
denunciante
La denuncia, lgicamente, puede hacerse por cualquier medio (verbal
o escrito). Deber contener la identificacin del denunciante, el sealamiento de su domicilio, la narracin circunstanciada del hecho, la designacin de quienes lo hubieren cometido y de las personas q u e lo hubieren
presenciado o que tuvieren noticia de l. todo segn le pueda constar al
denunciante.
En el caso de la denuncia verbal se levanta un registro en presencia del
denunciante, quien lo firmar junto con el funcionario que la recibiere. La
denuncia escrita ser firmada por el denunciante. En a m b o s casos, si el
denunciante no puede firmar, lo har un tercero a su ruego.
El denunciante no contraer otra responsabilidad que la correspondiente a los delitos que hubiere cometido por medio de la denuncia o con
ocasin de ella. T a m p o c o adquiere el derecho a intervenir posteriormente
en el procedimiento, sin perjuicio de las facultades que pudieren corresponderle en el caso de ser vctima del delito.
Empero, en el caso de autodenuncia, s adquiere un derecho, que se
expone a continuacin.
2.1.3.
Autodenuncia
Se permite laposibilidad de la autodenuncia. parael caso de quien ha sido

imputado por otra persona de haber participado en un hecho ilcito. En tal
evento, tiene el derecho de concurrir ante el Ministerio Pblico (slo ante
dicho organismo) y solicitar se investigue la imputacin que se le ha hecho.
Si el Fiscal respectivo se niega a proceder, la persona imputada puede
recurrir ante las autoridades superiores del organismo, a fin que revisen tal
decisin.
Ello, como norma general, sin perjuicio de normas especiales como la contemplada en
materia de drogas. As, la ley N. 20.000. en su art. 13, de manera mucho ms drstica seala que
" El funcionario pblico que. en ra/n de su cargo, tome conocimiento de alguno de los delitos
contemplados en esta ley y omita denunciarlo al Ministerio Pblico, a los funcionarios de
Carabineros de Chile o de la Polica de Investigaciones, o de Gendarmera en los casos de los delitos
cometidos dentro de los recintos penitenciarios, o ante cualquier tribunal con competencia en lo
criminal, ser castigado con presidio menor en sus grados medio a mximo y multa de cuarenta a
cuatrocientas unidades tributarias mensuales".
9 9
169
2.1.4. Actuacin del Ministerio

en relacin con la denuncia
Pblico,
recibida.
Una vez que este organismo recibe una denuncia, sea directamente o a
travs de los funcionarios de otras instituciones, el encargado correspondiente
debe registrarla en un formulario del que dispondr al efecto, numerarla y
ponerla a disposicin del o de los fiscales encargados de evaluarla (lo
mismo se har una vez recibida una querella remitida por el Juez de Garanta).
La evaluacin inicial de la denuncia y de su alcance (lo que tambin se
harcuando un fiscal tome conocimiento directamente de un hecho delictivo,
aunque, en tal hiptesis aqul podr realizar por s mismo u ordenar a la
polica diligencias urgentes de investigacin) es una fase clave en el nuevo
sistema. En efecto, en dicha fase se pueden adoptar decisiones trascendentales para el futuro de los casos en que se iniciar o continuar la persecucin penal o. por el contrario, respecto de aquellos que no sern investigados, o cuya investigacin ser abandonada (pinsese en instituciones tales
como el archivo provisional, la aplicacin del principio de oportunidad,
etc., las que hemos analizado en supra. primera parte, 2 . 1 . letra G).
C o m o elementos a considerar para esta evaluacin el Ministerio Pblico debera, al menos:
- analizar si los hechos denunciados son constitutivos de delito;
- determinar si. siendo constitutivos de delito, los antecedentes disponibles dan cuenta que la eventual responsabilidad penal se encuentra extinguida o no;
- examinar si. en la especie, existen instrucciones generales o particulares de las autoridades del Ministerio Pblico;
- analizar si la denuncia (o querella, segn el caso) individualiza o no
algn imputado. En tal evento, revisar si aqul est detenido y si ha prestado declaracin:
- examinar la flagrancia, o falta de ella, del hecho:
- atender a la gravedad y/o tipo de delito, el dao o impacto social del
mismo, y su insercin en un contexto de mayor criminalidad. Asimismo,
analizar la mayor o menor complejidad del hecho punible, las eventuales
lneas de investigacin, la existencia o no de antecedentes que puedan
servir de prueba, etc.
- tener presente si existe vctima concreta e identificada y la disposicin a colaborar con la investigacin, etc.
Despus de la evaluacin antedicha el Ministerio Pblico podr hacer
una de tres cosas, a saber: i) poner trmino, suspender o no continuar la tramitacin del caso (utilizando alguna de las facultades que ya hemos analizado):
170
SABAS CHAHUN SARRS
ii) requerir informacin adicional (sea a travs de la polica o directamente); o

iii) formalizar la investigacin.
3. ACTUACIONES DE LA INVESTIGACIN
Una vez que el Ministerio Pblico decide llevar adelante lapersecucin

penal, realizada o no la "'formalizacin de la investigacin", trmite que
analizaremos ms adelante, deber desplegar actividades conducentes a
recopilar informacin til, relevante y pertinente.
Vale reiterar, sin temor a redundancias, que la investigacin puede
subdividirse en dos fases, a saber: investigacin propiamente preliminar
en la cual no se ha formalizado la investigacin (que no tiene plazo predeterminado para concluir) e investigacin "formalizada" (que debe cerrarse
en el plazo legal de dos aos desde formalizada, segn el art. 247 CPP,
salvo que se hubiere fijado judicialmente un plazo inferior, lo que constituye, en la prctica, la regla general).
Normalmente la investigacin preliminar no requerir la intervencin
judicial y ser (como dijramos en supra 1.1) "unilateral" y reservada. Esta
situacin se compensa con el hecho que mientras no exista formalizacin
de la investigacin, los organismos de persecucin penal no podrn disponer autnomamente la prctica de diligencias que afecten los derechos
constitucionales y/o legales de las personas, c o m o tampoco adoptar medidas que vulneren dichos derechos. As, por ejemplo, no se podrn disponer
medidas cautelares o allanamientos ("entrada y registro").
La regla general es que para realizar este tipo de diligencias o solicitar
dichas medidas se deba formalizar la investigacin (lo que implica, como
sena dicho, "judicializar" el procedimiento),
sin perjuicio de existir excepciones que detallaremos.
A propsito de la investigacin de los fiscales, formalizada o no, rigen
los arts. 180 y 181 C P P . que disponen, en lo pertinente:
"Los fiscales dirigirn la investigacin y podrn realizar por s mismos o
encomendar a la polica indas las diligencias de investigacin que
consideraren conducentes al esclarecimiento de los hechos ".
"...dentro de las veinticuatro horas siguientes a que tomare conocimiento de
la existencia de un hecho que revistiere caracteres de delito de accin penal
pblica por alguno de los medios previstos en la ley, el fiscal deber proceder
a la prctica de todas aquellas diligencias pertinentes y titiles al esclarecimiento y averiguacin del mismo, de las circunstancias relevantes para la
aplicacin de la ley penal, de los partcipes del hecho y de las circunstancias
que sirvieren para verificar su responsabilidad. Asimismo, deber impedir
que el hecho denunciado produzca consecuencias ulteriores.
MANUAI
171
DEL NUEVO PROCEDIMIENTO PENAI
Los fiscales podrn exigir informacin de toda persona o funcionario

pblico, los que no podrn excusarse de proporcionarla, salvo en los casos
expresamente exceptuados por la ley. Los notarios, archiveros y conservadores de bienes races, y dems organismos, autoridades y funcionarios
pblicos, debern realizar las actuaciones y diligencias y otorgar los
informes, antecedentes y copias de instrumentos que los fiscales les soliciten,
en forma gratuita v exentos de toda clase de derechos e impuestos (art. 180
C
too
"Para los fines previstos en el artculo anterior, la investigacin se llevar

a cabo de modo de consignar y asegurar todo cuanto condujere a la
comprobacin del hecho y a la identificacin de los partcipes en el mismo.
As, se har constar el estado de las personas, cosas o lugares, se identificar
a los testigos del hecho investigado y se consignarn sus declaraciones. Del
mismo modo, si el hecho hubiere dejado huellas, rastros o seales, se tomar
nota de ellos y se los especificar detalladamente, se dejar constancia de la
descripcin del lugar en que aqul se hubiere cometido, del estado de los
objetos que en l se encontraren y de todo otro dato pertinente.
Para el cumplimiento de los fines de la investigacin se podr disponer la
prctica de operaciones cientficas, la toma de fotografas, filmacin o
grabacin y, en general, la reproduccin de imgenes, voces o sonidos por
los medios tcnicos que resultaren ms adecuados, requiriendo la intervencin de los organismos especializados. En estos casos, una vez verificada la
operacin se certificar el da, hora y lugar en que ella se hubiere realizado,
el nombre, la direccin y la profesin u oficio de quienes hubieren intervenido en ella, as como la individualizacin de la persona sometida a examen
y la descripcin de la cosa, suceso o fenmeno que se reprodujere o
explicare. En todo caso se adoptarn las medidas necesarias para evitar la
alteracin de los originales objeto de la operacin " (art. 181).
3.1. Secreto relativo.
Lmites
C o m o expresramos, a diferencia de lo que ocurra en la antigua etapa

de sumario, la etapa de investigacin en el nuevo procedimiento penal no
es secreta para los intervinientes, salvo calificadas excepciones.
El imputado y los dems intervinientes en el procedimiento podrn
examinar y obtener copias, a su cargo, de los registros y documentos de la
investigacin fiscal y podrn examinar los de la investigacin p o l i c i a l .
101
Norma modificada por la ley N. 20.074 en lo relativo a especificar la gratuidad de los

servicios de notarios, conservadores, archiveros y otros, respecto de las actuaciones y diligencias
de la investigacin solicitadas por el Ministerio Pblico.
1 0 0
Norma modificada por la ley N. 20.074 en el sentido de incluir la posibilidad de los

intervinientes de obtener copias, a su cargo, de los registros de la investigacin fiscal.
1 0 1
172
SABAS CHAHUN
SARRAS
Sin embargo, las actuaciones de la investigacin s son secretas para los

terceros ajenos al procedimiento. Por ello se habla del "secreto relativo"
de esta etapa.
[En relacin con ello (inciso final art. 182 CPP), se establece que los
funcionarios que hayan participado en la investigacin y las otras personas
que, por cualquier motivo, tuvieren conocimiento de las actuaciones de sta,
estn obligados a guardar secreto al respecto].
Sin perjuicio de lo anterior, el fiscal puede disponer que determinadas
actuaciones, registros o d o c u m e n t o s sean m a n t e n i d a s en secreto respecto del imputado o de los dems intervinientes, c u a n d o lo considerare
necesario para la eficacia de la investigacin. En tal caso deber identificar las piezas o actuaciones respectivas, de m o d o que no se vulnere la
reserva y fijar un plazo n o superior a cuarenta das para la mantencin
del secreto.
Ante la declaracin de secreto que puede hacer el fiscal, el imputado
o cualquier otro interviniente est habilitado para solicitar del juez de
garanta que ponga trmino al secreto o que lo limite, en cuanto a su
duracin, a las piezas o actuaciones abarcadas por l, o a las personas a
quienes afectare.
C o m o lmite absoluto al secreto se seala que ste no se puede decretar nunca, respecto del propio imputado o su defensor, sobre:
a) La o las declaraciones del imputado:
b) Las actuaciones en que ste hubiere intervenido o tenido derecho a
intervenir:
c) Las actuaciones en que participe el tribunal; y
d) Los informes evacuados por peritos.
[En lo referente al secreto relativo sobre la investigacin y, especialmente, a
la extensin del plazo de cuarenta das estipulado en el inciso tercero del art.
182 CPP. debe considerarse que tal norma del CPP es regla general y, por
ende, la situacin puede cambiar en disposiciones especiales de otros cuerpos
legales. En tal sentido, podemos citarlas normas que regulan la materia en la
ley N". 20.000: Artculo 36.- Cuando se trate de la investigacin de los delitos
a que se refiere esta ley. si el Ministerio Pblico estimare que existe riesgo para
la seguridad de los agentes encubiertos, agentes reveladores, informantes,
testigos, peritos y, en general, de quienes hayan cooperado eficazmente en el
procedimiento podr disponer que determinadas actuaciones, registros o
documentos sean mantenidos en secreto respecto de uno o ms intervinientes.
Se aplicar lo dispuesto en el artculo 182 del Cdigo Procesal Penal, pero
el Ministerio Pblico podr disponer que se mantenga el secreto hasta el
cierre de la investigacin. Adems, deber adoptar medidas para garantizar
173
que el trmino del secreto no ponga en riesgo la seguridad de las personas

mencionadas en el inciso anterior.
Artculo 38.- Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 36, la investigacin
de los delitos a que se refiere esta ley ser siempre secreta para los terceros
ajenos al procedimiento y tambin para los terceros afectados por una
investigacin preliminar del Ministerio Pblico. Respecto del imputado y de
los dems intervinientes, la investigacin ser secreta cuando asilo disponga el Ministerio Pblico, por un plazo mximo de ciento veinte das,
renovables sucesivamente, con autorizacin del juez de garanta, por
plazos mximos de sesenta das/.
3.2. Proposicin
de diligencias.Asistencia
a ellas
Hemos dicho antes (vid. 1.1) que el impulso procesal en la investigacin es de cargo del Fiscal respectivo. Sin embargo, ello no es bice para
que los intervinientes puedan, evidentemente, solicitarle la prctica de
todas aquellas diligencias que consideren pertinentes y tiles para el esclarecimiento de los hechos.
El fiscal ordenar aquellas que estime conducentes. Vale decir, no
est obligado por las peticiones de las partes.
Sin perjuicio de lo expuesto, si el fiscal rechaza una diligencia solicitada, los intervinientes pueden reclamar ante los superiores de aqul, con
el propsito de obtener un pronunciamiento definitivo acerca de la procedencia de la actuacin solicitada (art. 183 CPP). Resulta evidente que las
autoridades del Ministerio Pblico pueden disponer que el fiscal realice la
diligencia desechada. La norma analizada debe relacionarse con las hiptesis previstas en el art. 257 C P P . porque eventualmente se puede decretar
la reapertura de la investigacin para la prctica de diligencias precisas,
solicitadas oportunamente, y que el fiscal hubiese rechazado o respecto de
las cuales no se hubiera pronunciado. (Esta ltima norma, modificada por
ley N 20.074).
Con respecto a la asistencia a la prctica misma de la diligencia, se seala
en el art. 184 CPP que el fiscal puede permitir la asistencia del imputado o
de los dems intervinientes a las actuaciones o diligencias que deba practicar, cuando lo estimare til. En todo caso, est facultado para impartirles
instrucciones obligatorias conducentes al adecuado desarrollo de la actuacin o diligencia y puede excluirlos de la misma en cualquier momento.
3.3. Agrupacin
y separacin
de
investigaciones
La regla general es que el fiscal puede investigar separadamente cada

delito de que conociere. Empero, si considera que resulta conveniente,
puede desarrollar conjuntamente la investigacin de dos o ms delitos.
174
SABAS CHAHUN SARRS
Asimismo, en cualquier m o m e n t o est facultado para separar las investigaciones que llevare en forma conjunta.
En el caso que dos o ms fiscales se encuentren investigando los mismos hechos y, derivado de esa situacin, se afecten los derechos de la
defensa del imputado, ste (o su defensor) puede pedir al superior jerrquico correspondiente que resuelva cul tendr a su cargo el caso (art. 185
CPP). Esta norma debe relacionarse con el nuevo art. 159 del C O T (analizado en supra; 2.7. C), 6) ii).
3.4. Tipos de
diligencias
Las diligencias o actuaciones de la investigacin admiten diversas

clasificaciones.
[As, por ejemplo, podemos distinguir: a) actos intrusivos y no intrusivos:
segn si afectan o no los derechos garantizados por la Constitucin en el art.
19 nmeros 4 y 5 - que aseguran a todas las personas el respeto y proteccin
a la vida privada y pblica, a la honra de la persona y de su familia, la
inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicacin privada-; b) actos
de investigacin que afectan derechos fundamentales y los que no lo
hacen:
desde este punto de vista son del primer tipo aquellas actuaciones previstas
en el art. 9" CPP: c) actos urgentes y no urgentes: sern de los primeros
aquellos que requieren la intervencin rpida y eficaz del Ministerio Pblico
y la Polica, con el fin que no se extraigan, pierdan o desaparezcan elementos
o antecedentes que puedan servir al esclarecimiento de los hechos; y d) actos
reservados y no reservados: segn lo antes explicado, todos los actos de la
investigacin son reservados para terceros ajenos al procedimiento. Sin
embargo, desde otro punto de vista se califican como reservadas aquellas
actuaciones que se practican sin el conocimiento del afectado y sin que ste
pueda tener acceso al registro respectivo, en el evento de no haber asistido
a la diligencia. Por el contrario no sern reservados los actos que se
practicaron con conocimiento del afectado o aquellos respecto de los cuales
ste pudo examinar el registro respectivo].
Sin e m b a r g o , analizaremos slo las diligencias que no requieren autorizacin judicial, las que requieren tal autorizacin y las hiptesis que
permiten que se puedan realizar diligencias sin conocimiento del afectado.
3.4.1. Diligencias
que no requieren
autorizacin
judicial
previa
En conformidad a las normas del CPP, de la L O C M P y de la CPR, el

Ministerio Pblico posee amplias facultades para realizar en forma autnoma todas las diligencias de investigacin que sean necesarias, siempre
y cuando stas no afecten derechos garantizados en la Constitucin
175
(arts. 83 CPR, 4 L O C M P y 9 CPP). A este respecto se deben tener presente, tambin, las disposiciones de los arts. 180 y 181 C P P , ya analizados.
C o m o es obvio a la luz de todo lo antes expresado, el Ministerio Pblico
puede encargar la prctica de estas diligencias a los cuerpos policiales, sea
mediante instrucciones generales o particulares.
o
[Si la diligencia la realiza la Polica deber registrarla, cumpliendo los

requisitos del art. 228 del CPP (es importante el hecho que, consecuente con
los principios del nuevo procedimiento penal, estos registros no pueden
reemplazar las declaraciones de la polica en el juicio oral).
Por su parte, si el Ministerio Pblico asume directamente la prctica de la
actuacin deber tambin registrarla, en los trminos del art. 227 del CPP.
tan pronto tuviere lugar.
Las obligaciones de registro antedichas se aplican a todo tipo de diligencias].
C o m o ejemplos de este tipo de actuaciones podramos sealar:
- la solicitud de documentos o informacin no reservada a funcionarios
pblicos o a particulares;
- la citacin a prestar declaracin, ante el Ministerio Pblico, de testigos, sin apercibimiento de arresto;
- solicitar informacin a tribunales o fiscalas en el extranjero;
- solicitar una autopsia (art. 199 C P P ) :
- entrada y registro en lugares de libre acceso pblico (art. 204 CPP), etc.
3.4.2. Diligencias para las que se
requiere autorizacin judicial
previa
Referirnos a este tipo de actuaciones implica, ineludiblemente, analizar el tenor del art. 9 del C P P . que expresa: ' T o d a actuacin del procedimiento que privare al imputado o a un tercero del ejercicio de los derechos
que la Constitucin asegura, o lo restringiere o perturbare, requerir de
autorizacin judicial previa.
En consecuencia, cuando una diligencia de investigacin pudiere producir alguno de tales efectos, el fiscal deber solicitar previamente autorizacin
al juez de garanta". Como se dijo, esta norma es concordante con el inciso
2 del art. 80 A de la CPR y con el inciso 2 del art. 4 de la L O C M P .
o
1 0 2
Sobre los conceptos de "privacin", "restriccin" o "perturbacin", en relacin con los

derechos que la Constitucin asegura, vase: a) Antecedentes de la discusin legislativa del art. 80
A de la CPR. en: "Constitucin Poltica de la Repblica de Chile. Leyes Anotadas y Concordadas.
Diario Oficial. Edicin especial 1999. pgs. 74 y ss.:
b) art. 19 N 26 de la CPR y su interpretacin en la sentencia del Tribunal Constitucional, al
fallar sobre el art. 12 de la Ley N 18.415. Orgnica Constitucional de los Estados de Excepcin (de
7 de junio de 1985).
176
La ley N 19.789 agreg un inciso final al artculo 9 del CPP. el que

posteriormente fue sustituido por la ley N 20.074 y que actualmente se
encuentra redactado en los siguientes trminos: "Tratndose de casos urgentes, en que la inmediata autorizacin u orden judicial sea indispensable
para el xito de la diligencia, podr ser solicitada y otorgada por cualquier
medio idneo al efecto, tales c o m o telfono, fax, correo electrnico u otro,
sin perjuicio de la constancia posterior, en el registro correspondiente. No
obstante lo anterior, en caso de una detencin se deber entregar por el
funcionario policial que la practique una constancia de aqulla, con indicacin del tribunal que la expidi, del delito que le sirve de fundamento y
de la hora en que se emiti". A s i m i s m o , c o m o ya se advirti (vid. Supra.
Cap. III. Primera Parte. 2.2., A), se modific el art. 80 del C P P . para hacerlo
coherente con el nuevo texto del artculo 9 citado. La modificacin de
estas normas resulta concordante con la clara intencin, que informan
n u m e r o s a s n o r m a s del C P P , de p r o p e n d e r a u n a i n v e s t i g a c i n
desfonnalizada y desburocratizada.
o
Dentro de esta clase de diligencias podemos distinguir aquellas reguladas expresamente en el CPP, que analizaremos ms adelante (ej.: interceptacin de comunicaciones telefnicas, art. 222), de aquellas que no
tienen una regulacin especial. C o m o se ver, estas diligencias pueden
solicitarse con o sin conocimiento del afectado y antes o despus de la
formalizacin de la investigacin (art. 236 CPP).
La realizacin de estas actuaciones supone necesariamente la intervencin del Ministerio Pblico, al menos, en la obtencin de la autorizacin
o aprobacin judicial previa, aunque la realizacin concreta de la diligencia recaiga en funcionarios policiales.
[Con respecto a la manera en que se puede otorgar la autorizacin, es
evidente que, siendo uno de los principios formativos del nuevo procedimiento penal la oralidad, como ya se dijo, la aprobacin o autorizacin judicial
puede otorgarse en forma verbal. Por lo dems obrar de tal manera
contribuye, a no dudarlo, a posibilitar una mayor eficacia en la investigacin. Ello sin perjuicio que, ya desde la propia Constitucin (art. 83, como
se expresara en su oportunidad), las policas pueden requerir la exhibicin
de la orden judicial previa, exhibicin que, tambin, puede eventualmente
requerir el imputado o afectado con la prctica de la diligencia (ej.: orden
de detencin del imputado, art. 94 letra a).
Con todo, "el anlisis de las diversas normas del Cdigo Procesal Penal que
se refieren al tema permite sostener que la escrituracin de las autorizaciones no constituye una exigencia general. La regla insoslayable es la autorizacin judicial previa, en s misma. Si se exige escrituracin expresamente
o lo demanda la operatividadde la actuacin ser necesario cumplir con ello,
177
en cuyo caso estaremos frente a diligencias precisas y determinadas cpie por

su carcter intensamente intrusivo en la esfera de derechos asegurados
constitucionalmente son sometidas a un rgido marco de proteccin procesal
de los mismos. Fuera de stas, sin embargo, al analizar el resto de actuaciones de investigacin de carcter menos intrusivo advertimos que nada en su
regulacin, esencia ni mecanismos permite afirmar que se necesita autorizacin escrita para su concrecin, ni menos existe una norma de carcter
general que imponga dicha
obligacin".
Empero, en relacin con lo anterior, no debe olvidarse que todas las
actuaciones de la etapa de investigacin, sean policiales, ante fiscales o
judiciales, deben registrarse (arts. 40 y siguientes del CPP, en lo referido a
las actuaciones judiciales; y arts. 227 y 228 CPP, en relacin con las
actuaciones del Ministerio Pblico o policiales, como ya se detallara antes).
Sin embargo, tales obligaciones de registro tienen una finalidad muy clara,
cual es permitir revisar la legalidad de la actuacin, control que puede,
perfectamente y salvo expresa norma en contrario, ser ex post facto y no ex
ante. Por ende, la obligacin de registro no impide la autorizacin verbal y
puede ser cumplida en forma coetnea o inmediatamente posterior a la
realizacin de la diligencia].
103
3.4.2.1. Anlisis de algunas diligencias que requieren

autorizacin judicial previa, reguladas expresamente en el C P P
a) Citacin compulsiva. En el caso que una persona citada (por cualquier medio idneo) por el Ministerio Pblico no comparezca en forma
voluntaria, el fiscal puede ocurrir ante el Juez de Garanta, con el fin que
lo autorice a conducirla compulsivamente a su presencia (art. 33 CPP). En
el caso de testigos se debe tener presente el art. 190 C P P .
b) Exmenes Corporales. En doctrina se suelen distinguir diversas
formas de exmenes corporales que. en estricto sentido, se refieren a situaciones distintas. Resulta til seguir el concepto ms amplio de "intervenciones corporales" que son "aquellas medidas de investigacin que se
realizan sobre el cuerpo de las personas, que implican un reconocimiento
externo del mismo (registros o inspecciones) o la extraccin desde su
interior de elementos incorporados a l (investigaciones corporales), con
el fin de descubrir circunstancias fcticas que sean de inters para el establecimiento del cuerpo del delito y de la participacin c u l p a b l e s ' " .
104
ZAPATA GARCA. Mara Francisca. "Autorizaciones previas expedidas verbalmente: entre la

eficacia y las garantas". En: "La Semana Jurdica". Editorial Jurdica ConoSur. 29 de enero-4 de
febrero 2001, pgs. 14 y 15.
1 0 3
1 0 4
HORVITZ LENNON (MI)-LPEZ MASLE (J): "Derecho Procesal Penal". Op. cit.. pg. 507.
178
SABAS CHAHUN
SARRAS
El antedicho concepto amplio permite incluir los registros que son

permitidos por el art. 89 C P P y el nuevo texto del art. 85 C P P y, tambin,
la situacin prevista en el artculo 197 CPP.
[Con respecto a la legitimidad jurdica de los exmenes corporales, es un
principio asentado en el derecho comparado el de que el imputado "ninguna
obligacin tiene de colaborar activamente en su condena, de manera que en
modo alguno puede ser competido a realizar actividad positiva tendente a su
incriminacin ". Empero, el perseguido criminalmente "spuede ser obligado a soportar pasivamente, esto es, sin exigirle colaboracin activa, actos
que recaigan en su persona o bienes " . Lo anterior puede tener importantes consecuencias prcticas porque, por ejemplo, nadie debera ser forzado
por la polica a soplar para someterlo a un test de alcohol, pero cabe estimar
que podra ser inducido a vomitar, para encontrar estupefacientes que han
sido tragados
].
1 0 5
l06
Con respecto a la regulacin normativa, los exmenes corporales propiamente tales, se reglamentan en el art. 197 C P P (modificado en su inciso
segundo por la ley N 19.789), el cual dispone:
"Si fuere necesario para constatar circunstancias relevantes para la investigacin, podrn efectuarse exmenes corporales del imputado o del ofendido por el hecho punible, tales como pruebas de carcter biolgico, extracciones de sangre u otros anlogos, siempre que nofuere de temer menoscabo
para la salud o dignidad del interesado.
Si la persona que ha de ser objeto del examen, apercibida de sus derechos,
consintiere en hacerlo, el fiscal o la polica ordenar que se practique sin ms
trmite. En caso de negarse, se solicitar la correspondiente
autorizacin
judicial, exponindose al juez las razones del rechazo.
El juez, de garanta autorizar la prctica de la diligencia siempre que se
cumplieren las condiciones sealadas en el inciso primero ".
Antes de la modificacin hecha al art. 197 C P P la situacin era diversa,
segn se tratara de examinar al imputado o al ofendido por el delito. En
ambos casos deba tratarse de constatar circunstancias relevantes para la
investigacin (ej.: examen de semen en delitos sexuales), y no temerse
menoscabo para la salud o dignidad del interesado; empero, si el que deba
ser e x a m i n a d o era el ofendido, el fiscal poda solicitar su consentimiento. Slo en defecto de ste, era menester recabar la autorizacin
judicial. En cambio, si era el i m p u t a d o el examinado, aunque ste consintiese, era necesaria la autorizacin judicial.
ASENCIO MELLADO ( J M ) : "Derecho Procesal Penal". Op. cit.. pg. 167.

ROXIN. C . "Derecho Procesal Penal". Op. cit.. pg. 167.
179
Con la nueva regulacin, y ante el carcter incriminatorio que un examen de este tipo puede tener, debe (y tal vez sera necesaria una precisin
por la va legislativa o administrativa) resguardarse cabalmente el derecho
del imputado a negar su consentimiento, para lo cual debe controlarse que
acte, en el evento que lo prestare, plenamente informado de las posibles
consecuencias.
Finalmente, pensamos que los resguardos prescritos en el art. 197 C P P .
respecto a la necesidad de consentimiento y eventual autorizacin judicial,
se aplican a las hiptesis de los "exmenes mdicos" a los que se alude en
los arts. 198 (delitos de ndole sexual) y 199 CPP, en los eventos que se
trate de un examen corporal que realice un facultativo. En el evento que el
ofendido sea un menor de edad, el consentimiento debera prestarlo quien
corresponda, de acuerdo a la ley c i v i l .
107
Respecto de los exmenes sealados en el art. 198, se seala, adems,

que si los mencionados establecimientos no se encontraren acreditados
ante el Servicio Mdico Legal, para determinar huellas genticas, tomarn
las muestras biolgicas y obtendrn las evidencias necesarias, y procedern a remitirlas a la institucin que corresponda para ese efecto, de acuerdo
a la ley que crea el Sistema Nacional de Registros de A D N y su Reglamento, conforme a la modificacin efectuada p o r la ley N 19.970 de 6 de
octubre de 2004, cuya entrada en vigencia est supeditada a la dictacin del
Reglamento de la misma ley, lo que hasta la fecha no ha ocurrido.
Asimismo, la mentada normativa agrega un artculo 199 bis - p o r supuesto, en el mismo estado de vigencia de la norma anterior- de acuerdo
al cual los exmenes y pruebas biolgicas destinados a la determinacin
de huellas genticas slo podrn ser efectuados por profesionales y tcnicos que se desempeen en el Servicio Mdico Legal, o en aquellas instituciones pblicas o privadas que se encontraren acreditadas para tal efecto
ante dicho Servicio. Las instituciones acreditadas constarn en una nmina
que. en conformidad a lo dispuesto en el Reglamento, publicar el Servicio
Mdico Legal en el Diario Oficial.
c) Exhumacin de cadveres. Regulada en el art. 202 CPP. El Juez
resuelve previa citacin del cnyuge o de los parientes ms cercanos del
difunto (ntese que, a diferencia de otras normas del CPP, no se hace
referencia al conviviente). El cuerpo e x h u m a d o puede ser de la vctima del
delito investigado o de cualquier otra persona, en la medida que pueda
aportar antecedentes para la investigacin.
En el mismo sentido. HORVITZ LENNON ( M I ) - L P E Z MASLE ( J ) . Op. cit., pg. 511.
180
SABAS CHAHUN SARRS
d) Pruebas caligrficas.
El Fiscal puede solicitar al imputado que
escriba palabras o frases, con el objeto de practicar pericias caligrficas.
No requerir autorizacin judicial si ste accede voluntariamente. Si el
imputado se niega, debe solicitarse tal autorizacin. Debemos destacar
que. para que sea vlido el consentimiento antes aludido, el fiscal debe
advertir al i m p u t a d o el objeto de la toma de muestra de su escritura, si
as no lo hiciere equivaldr a la ausencia de consentimiento y, de realizarse
la actuacin, sta ser nula.
e) Entrada y registro en lugares cerrados. El legislador procesal penal
ha regulado detalladamente este tema. Para efectos de su anlisis es menester distinguir entre los distintos lugares cerrados donde se puede practicar
la diligencia.
[Debemos recordar que, respecto de lugares y recintos de libre acceso
pblico, las policas pueden efectuar su registro, en bsqueda del imputado,
si hubiere en su contra orden de detencin, o de rastros o huellas del hecho
investigado o de medios que pudieren servir a la comprobacin del delito,
segn el art. 204 CPP].
Los lugares o recintos referidos son:
e. 1) Lugares Cerrados Ordinarios. Estos lugares son todos aquellos
lugares cerrados, distintos de los regulados en el CPP de manera especial.
La diligencia se norma en el art. 205 CPP. en los siguientes trminos:
"Cuando sepresumiere que el imputado, o medios de comprobacin del hecho
que se investigare, se encontrare en un determinado edificio o lugar cerrado,
se podr entrara! mismo y proceder! registro, siempre que su propietario o
encargado consintiere expresamente en la prctica de la diligencia.
En este caso, el funcionario que practicare el registro deber individualizarse
y cuidar que la diligencia se realizare causando el menor dao y las
menores molestias posibles a los ocupantes. Asimismo, entregar, al propietario o encargado un certificado que acredite el hecho del registro, la
individualizacin de los funcionarios que lo hubieren practicado y de aqul
que lo hubiere ordenado.
Si, por el contrario, el propietario o el encargado del edificio o lugar no
permitiere la entrada y registro, la polica adoptar las medidas tendentes a
evitar la posible fuga del imputado y elfiscal solcitar aljuez la autorizacin
para proceder a la diligencia. En todo caso, el fiscal har saber al juez las
razones que el propietario o encargado hubiere invocado para negar la
entrada y registro ".
Es decir, presupuesto de procedencia de esta entrada y registro (allanamiento) es que se p r e s u m a que el imputado o bien medios de c o m p r o bacin del hecho investigado se encuentran dentro del lugar.
181
Para saber c m o debe actuar el Ministerio Pblico (o la Polica, de

acuerdo a las instrucciones de ste), hay que distinguir dos situaciones: a)
El propietario o encargado del lugar autoriza e x p r e s a m e n t e la diligencia. En este caso n o se requiere autorizacin judicial; o b) El propietario
o encargado no consiente en la entrada y registro. En tal hiptesis, la
Polica adopta medidas de resguardo tendentes a evitar la fuga del imputado, y el fiscal solicita la autorizacin al Juez de Garantas, hacindole
saber las razones de la negativa. Debe tenerse presente, tambin, la norma
del art. 213 C P P que permite, aun antes que se expida la orden judicial de
entrada y registro, ordenar las medidas de vigilancia que el fiscal estime
convenientes para evitar la fuga del imputado o la sustraccin de los documentos o cosas objeto de la actuacin.
En la diligencia se pueden incautar los objetos y d o c u m e n t o s relacionados con el hecho investigado, los que puedan ser objeto de la pena
de comiso y aquellos que puedan servir como m e d i o s de prueba, previa
orden judicial (art. 217 inciso final, en relacin con art. 205 CPP). En lo
dems se procede en conformidad al art. 205 transcrito y las normas comunes que analizaremos.
[Como ya se advirti en Supra, Cap. III, Primera Parte, 2.2, B, 8; una
situacin excepcional es la prescrita en el art. 206 CPP, que permite la
entrada y registro sin el consentimiento expreso del propietario o encargado
ni autorizacin judicial previa. Ello ser posible cuando existan llamadas de
auxilio de personas que se encuentren en el interior u otros signos evidentes,
que indiquen que se est cometiendo un delito.
Asimismo, tratndose del delito de abigeato, la polica podr ingresara los
predios cuando existan indicios o sospechas de que se est perpetrando dicho
ilcito, siempre que las circunstancias hagan temer que la demora en obtener
la autorizacin del propietario o del juez, en su caso, facilitar la concrecin
del mismo o la impunidad de su hechores, conforme a la modificacin
introducida al art. 206 por la ley N" 20.090. de 11 de enero de 2006. que
sanciona con mayor vigor el abigeato y facilita su investigacin].
e.2) Lugares cerrados especiales. stos son:
a) lugares religiosos:
b) edificios donde funcionare alguna autoridad pblica; o
c) recintos militares.
Para realizar la entrada y registro en estos lugares, el fiscal n o requiere
de autorizacin del Juez de Garanta, pero debe cumplir con requisitos
tanto o ms exigentes. Por ello, strictu sensu, la diligencia no podra
clasificarse entre las que requieren autorizacin judicial. Sin embargo,
puede haber intervencin del Poder Judicial, c o m o veremos.
182
SABAS CHAHUN SAKRS
El fiscal en primer lugar, deber oficiar previamente a la autoridad o

persona a cuyo cargo estuviere el recinto o lugar, informando de la prctica
de la actuacin. Tal comunicacin debe remitirse con, al menos, 48 horas
de anticipacin y debe contener las seas de lo que ser objeto del registro,
salvo que el fiscal tema que, por dicho aviso, pueda frustrarse la diligencia.
El fiscal, adems, debe identificar a las personas que lo acompaarn en la prctica de la actuacin e invitar a la autoridad o persona a cargo
del lugar a presenciar la diligencia o a nombrar a alguna persona que asista.
Este procedimiento se complejiza si la diligencia implica examinar
documentos reservados o lugares en que se encontrare informacin o
elementos de tal carcter y cuyo conocimiento pudiere afectar la seguridad nacional.
En tal evento, ocurre lo siguiente:
i) la autoridad a cuyo cargo se encuentra el recinto informa, de inmediato y fundadamente, al Ministro de Estado correspondiente (ej.: Ministro
de Defensa). Si esta autoridad ministerial lo considera pertinente, oficiar
al fiscal a cargo su oposicin a la diligencia. (En la hiptesis que se trate
de entidades con autonoma constitucional - B a n c o Central por ejemplo-, la
comunicacin debe remitirse a la autoridad superior correspondiente);
ii) Si el fiscal considera que la prctica de la actuacin es indispensable,
remite los antecedentes al Fiscal Regional correspondiente. Si ste comparte la apreciacin de su subalterno, solicitar a la Corte Suprema que
resuelva la controversia, lo que se har en cuenta;
iii) Mientras est pendiente la resolucin de la Corte, el fiscal ordenar
el sello y debido resguardo del lugar.
Amn de lo anterior debemos sealar que, segn el art. 209 C P P en
anlisis, rige, en lo pertinente, el art. 19 C P P (detallado en primera parte,
1.3). Esto quiere decir que el procedimiento arriba sealado no obsta a que
el Ministerio Pblico trate de conseguir los documentos necesarios por la
va de solicitarlos a la autoridad que corresponda. En tal evento, se puede
presentar una situacin similar, pero con la diferencia que si la Corte
Suprema estima que. en verdad, la publicidad de los documentos puede
poner en riesgo la seguridad nacional, tiene la facultad de disponer que se
entreguen al Ministerio Pblico los datos que se consideren necesarios
para la adopcin de decisiones relativas a la investigacin.
En todo caso, acorde con el inciso final del art. 209 CPP y por aplicacin del art. 182, si la diligencia se lleva a cabo, la informacin y elementos
que el fiscal resolviere incorporar a los antecedentes de la investigacin,
no puede ser conocida por terceros y. adems, el fiscal puede disponer que
sea mantenida en secreto hasta por 40 das.
183
e.3) Lugares con inviolabilidad diplomtica. Si el Ministerio Pblico estima necesario realizar la entrada y registro en alguno de estos lugares, deber:
- Informar al Juez, para efectos que ste solicite el consentimiento del
respectivo jefe de la misin diplomtica, por oficio. El oficio se remite por
conducto del Ministerio de Relaciones Exteriores y, en l, se solicitar que
se conteste en 24 horas;
Si el jefe de misin no contesta en el plazo antedicho o se niega a la
diligencia, el juez lo comunicar al Ministerio de Relaciones Exteriores,
quien practicar las gestiones diplomticas pertinentes para solucionar el
conflicto. Mientras el Ministerio no conteste informando el resultado, el
juez no puede ordenar la entrada en el lugar. Por supuesto se pueden
adoptar medidas de vigilancia;
- Si se trata de casos urgentes y graves, el j u e z puede solicitar la autorizacin directamente al jefe de misin o por intermedio del fiscal, quien
certificar el hecho de haberse otorgado.
e.4) Locales Consulares (art. 211 CPP). Este caso es similar al anterior, salvo que las personas que pueden prestar su consentimiento para
realizar la diligencia son distintas: el jefe de la oficina consular, una persona que ste designe o el jefe de la misin diplomtica del mismo Estado.
Ambas situaciones, en todo caso, se distinguen de las anteriores por la
imposibilidad de que la diligencia se realice en forma compulsiva, procediendo slo por la va de la autorizacin de determinados funcionarios:
ello, acorde con la normativa internacional sobre la materia, concretamente la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas y laConvencin
de Viena sobre Relaciones Consulares.
e.5) Normas Comunes. A las distintas clases de lugares cerrados les son
aplicables las reglas generales sobre la diligencia de entrada y registro.
Estas son:
Horario para el registro. Por regla general la diligencia debe realizarse entre las 6:00 y las 22:00 horas, a menos que se trate de lugares de libre
acceso pblico y que se encuentren abiertos durante la noche. Adems,
procede fuera de tal horario, en casos urgentes, cuando su ejecucin no
admita demora. En tal evento, la resolucin que autorice deber sealar
expresamente el motivo de la urgencia.
Contenido de la orden de registro: La orden de registro debe contener los enunciados requeridos en el art. 208 C P P . Esto es:
a) El o los edificios o lugares que hubieren de ser registrados;
b) El fiscal que lo hubiere solicitado;
c) La autoridad encargada de practicar el registro, y
d) El motivo del registro y, en su caso, del ingreso nocturno.
184
SABAS CHAHUN SARRS
La orden tiene una vigencia mxima de diez das, despus de los cuales
caducar la autorizacin. Con todo, el juez que emitiere la orden puede
establecer un plazo de vigencia inferior. En el caso que la diligencia se
realizare fuera del plazo fijado, podra ser declarada nula o incidir en la
eventual ilicitud de medios de prueba obtenidos en ella.
Procedimiento previo, realizacin del registro y constancia.
Segn el texto actual del art. 212 C P P (de acuerdo a la modificacin
hecha por la ley N 19.789), la diligencia debera comenzar con la notificacin de la resolucin que autoriza la entrada y el registro, al dueo o
encargado de lugar, invitndosele a presenciar el acto. Ello a menos que el
juez de garanta autorizare la omisin de estos trmites sobre la base de
antecedentes que hicieren temer que ello pudiere frustrar el xito de la
diligencia.
Si no fuere habida alguna de las personas expresadas, la notificacin se
hace a cualquier persona mayor de edad que se hallare en el lugar o edificio,
quien podr, asimismo, presenciar la diligencia.
Si no se encuentra a nadie, se hace constar esta circunstancia en el acta
de la diligencia (art. 212 CPP).
Una vez hecha la notificacin antes referida, se procede a la entrada y
registro. Si se opone resistencia al ingreso, o nadie responde a los llamados,
se puede emplear la fuerza pblica. En dichos casos, al terminar el registro
se cuidar que los lugares queden cerrados, a objeto de evitar el ingreso de
otras personas en los mismos. Todo ello se har constar por escrito.
En los registros se debe procurar no perjudicar ni molestar al interesado ms de lo estrictamente necesario. A s i m i s m o , el registro se debe
practicar en un solo acto, pero puede suspenderse cuando no fuere posible continuarlo, debiendo reanudarse apenas cesare el i m p e d i m e n t o (art.
214 C P P ) .
Finalmente, debe dejarse constancia escrita y circunstanciada de la
diligencia, acorde con los trminos del art. 216 del CPP. Si se incautan
objetos o documentos, son puestos en custodia y sellados, debiendo entregarse un recibo detallado al propietario o encargado del lugar. Debe destacarse que, si en el lugar no se descubre nada sospechoso, se dar
testimonio de ello al interesado, si lo solicita.
Objetos y d o c u m e n t o s no relacionados con el hecho investigado.
Si, en el desarrollo de la diligencia, se descubren objetos o documentos que
permiten sospechar la existencia de un hecho punible distinto del que
constituye la materia del procedimiento en que la orden respectiva se ha
dado, se podr proceder a su incautacin previa orden judicial. Dichos
objetos o documentos deben ser conservados por el fiscal.
185
Medidas de Vigilancia. C o m o ya antes se expresara, el fiscal puede

disponer la adopcin de estas medidas, aun antes de que el Juez de Garanta
dicte la orden de entrada y registro (art. 213 CPP).
f) Incautacin de objetos y documentos. Esta actuacin del procedimiento se regula en el art. 217 del CPP, que dispone: "Los objetos y
documentos relacionados con el hecho investigado, los que pudieren ser
objeto de la pena de comiso y aqullos que pudieren servir c o m o medios de prueba, sern incautados, previa orden judicial librada a peticin
del fiscal, cuando la persona en cuyo poder se encontraren no los entregare
voluntariamente, o si el requerimiento de entrega voluntaria pudiere poner
en peligro el xito de la investigacin.
Si los objetos y documentos se encontraren en poder de una persona
distinta del imputado, en lugar de ordenar la incautacin, o bien con anterioridad a ello, el juez podr apercibirla para que los entregue. Regirn, en
tal caso, los medios de coercin previstos para los testigos. Con todo, dicho
apercibimiento no podr ordenarse respecto de las personas a quienes la
ley reconoce la facultad de no prestar declaracin.
Cuando existieren antecedentes que permitieren presumir suficientemente que los objetos y documentos se encuentran en un lugar de aqullos
a que alude el artculo 205 se proceder de conformidad a lo all prescrito".
En consecuencia, para la comprensin de esta diligencia, es necesario
hacer algunos distingos:
1) Casos en que no es necesaria autorizacin judicial: los objetos o
documentos, de alguna de las tres categoras que se sealan en el art. 217
C P P citado, pueden ser incautados sin orden previa del Juez, siempre y
cuando la persona que los tuviese en su poder los entregue en forma voluntaria. En tal caso, el Ministerio Pblico, debe:
- Solicitar la entrega. Realizada sta, levantar inventario del o de los
objetos o documentos incautados;
- Asegurar y registrar los objetos o documentos incautados;
- Realizar (ordenar) las pericias necesarias, si procede:
- Adjuntar a la carpeta del caso el registro de la realizacin de la medida
y el resultado de las pericias, si las hubiere.
2) Casos en que es necesario pedir autorizacin judicial. Se plantea
esta hiptesis ante la negativa de entrega voluntaria o en el caso que requerir dicha entrega pueda poner en peligro el xito de la investigacin. En tal
evento, el Ministerio Pblico debe:
- Solicitar la orden j udicial. La forma de hacerlo depender de la urgencia de la medida.
- Concedida la orden, proceder a la incautacin. Luego, obrar c o m o en
el caso anterior.
186
3) Casos en que la persona que tiene en su poder los objetos o documentos es distinta al imputado. En este caso, el fiscal deber:
- Solicitar al Juez de Garanta que cite a la persona que tiene los objetos
o documentos, bajo apercibimiento de: 1) pagar las costas provocadas por
su eventual incumplimiento: 2) ser arrestado por un m x i m o de 24 horas;
y 3) ser sancionado con las penas del inciso 2 del artculo 240 del CPC.
si se niega sin justa causa (esta posibilidad resulta de relacionar los arts.
217, 299 y 33 del CPP). El apercibimiento no puede imponerse a las
personas exentas de prestar declaracin (arts. 302 y 303 CPP).
- Si la persona concurre a la citacin y entrega los objetos o documentos, o si no concurre y se ordena la incautacin, o si concurriendo no los
entrega, el Ministerio Pblico proceder a la prctica de la actuacin y,
luego, seguir los pasos expuestos en los nmeros anteriores.
- Si se presume que los bienes a incautar estn en un lugar cerrado, se
procede de acuerdo a las normas de esa diligencia.
o
[Deben tenerse especialmente presente las normas de los arts. 220 y 221
CPP, que establecen los objetos y documentos no sometidos a incautacin
y la obligacin que, respecto de toda diligencia de incautacin, se levante
inventario, respectivamente. En tal sentido no puede disponerse la incautacin, ni la entrega bajo apercibimiento sealada en el inciso 2" del artculo
217 CPP de: a) las comunicaciones entre el imputado y las personas que
pudieren abstenerse de declarar como testigos por razn de parentesco o en
virtud de lo prescrito en el artculo 303 CPP (secreto);
b) las notas que hubieren tomado las personas mencionadas en la letra a)
precedente, sobre comunicaciones confiadas por el imputado, o sobre
cualquier circunstancia a la que se extendiere la facultad de abstenerse de
prestar declaracin; y
c) otros objetos o documentos, incluso los resultados de exmenes o diagnsticos relativos a la salud del imputado, a los cuales se extendiere naturalmente la facultad de abstenerse de prestar declaracin.
Debemos sealar que las limitaciones sealadas slo rigen cuando las
comunicaciones, notas, objetos o documentos se encontraren en poder de las
personas a quienes la ley reconoce la facultad de no prestar declaracin.
Si se trata de las personas mencionadas en el artculo 303 CPP, la limitacin
se extiende a las oficinas o establecimientos en los cuales ellas ejercen su
profesin o actividad, no a otros lugares.
Asimismo, estas limitaciones no rigen cuando las personas facultadas para
no prestar testimonio fueren imputadas por el hecho investigado o cuando
se tratare de objetos y documentos que pudieren caer en comiso, por
provenir de un hecho punible o haber servido, en general, a la comisin de
un hecho punible.
Muy importante es tener presente que en caso de duda acerca de la
procedencia de la incautacin, el juez puede ordenarla por resolucin
187
fundada. En tal caso, los objetos y documentos incautados deben ser puestos
a disposicin del juez, sin previo examen del fiscal o de la polica. El
magistrado decidir, a la vista de ellos, acerca de la legalidad de la medida.
Si estima que los objetos y documentos incautados se encuentran entre
aquellos mencionados, ordenar su inmediata devolucin a la persona
respectiva. En caso contrario, har entrega de los mismos al fiscal, para los
fines que ste estimare convenientes.
Si, en cualquier momento del procedimiento se constata que los objetos y
documentos incautados se encuentran entre aqullos comprendidos en la
norma en anlisis, no podrn ser valorados como medios de prueba en la
etapa procesal correspondiente (juicio oral).]
g) Retencin e incautacin
de correspondencia.
Para que sea proc e d e n t e la autorizacin de esta actuacin es n e c e s a r i o que existan
m o t i v o s fundados que hagan previsible su utilidad para la investigacin. Se e x t i e n d e no slo a la c o r r e s p o n d e n c i a postal, telegrfica o de
otra clase (ej.: servicio de courier), sino t a m b i n a la c o r r e s p o n d e n c i a
electrnica, e m a n a d a o dirigida al i m p u t a d o . La prescribe el art. 218
CPP, que expresa:
"A peticin del fiscal, el juez podr, autorizar, por resolucin fundada, la
retencin de la correspondencia postal, telegrfica o de otra clase y los
envos dirigidos al imputado o remitidos por l, aun bajo nombre supuesto,
o de aqullos de los cuales, por razn de especiales circunstancias, se
presumiere que emanan de l o de los que l pudiere ser el destinatario,
cuando por motivos fundados fuere previsible su utilidad para la investigacin. Del mismo modo, se podr disponer la obtencin de copias o respaldos
de la correspondencia electrnica dirigida al imputado o emanada de ste.
El fiscal deber examinar la correspondencia o los envos retenidos y
conservar aqullos que tuvieren relacin con el hecho objeto de la investigacin. Para los efectos de su conservacin se aplicar lo dispuesto en el
artculo 188. La correspondencia o los envos que no tuvieren relacin con
el hecho investigado sern devueltos o, en su caso, entregados a su destinatario, a algn miembro de su familia o a su mandatario o representante legal.
La correspondencia que hubiere sido obtenida de servicios de comunicaciones ser devuelta a ellos despus de sellada, otorgando, en caso necesario,
el certificado correspondiente ".
Para la realizacin de esta diligencia el fiscal debe, obviamente, obtener la autorizacin judicial, fundndola, especialmente, atendido que su
procedencia es extraordinaria. Una vez autorizada la medida debe proceder
a la incautacin y a la revisin de la correspondencia. Debe tenerse presente
que slo podr incautarse la informacin retenida que diga relacin con el
hecho investigado. A continuacin, levantar inventario, elaborar el re-
188
gistro pertinente y devolver al destinatario, o a las personas o servicios

citados en el art. 218, la correspondencia no relacionada o ya revisada.
h) Copias de comunicaciones
o transmisiones (art. 219 CPP). El juez
de garanta puede autorizar, a peticin del fiscal, que cualquier empresa de
comunicaciones facilite copias de las comunicaciones transmitidas o recibidas por ellas. Del m i s m o modo, puede ordenar la entrega de las versiones
que existan de las transmisiones de radio, televisin u otros medios.
i) Interceptacin
de comunicaciones
telefnicas. La posibilidad de
utilizar esta diligencia se contemplaba en el Proyecto de CPP, enviado por
el Ejecutivo al Parlamento, pero haba sido suprimida por la C m a r a de
Diputados. Sin embargo, el Senado repuso tal posibilidad, criterio que, en
definitiva, prevaleci. Al respecto, la Comisin de Constitucin Legislacin, Justicia y Reglamento de la Cmara Alta, inform: "La Comisin
estim necesario reponer las normas sobre interceptacin telefnica que
consultaba el Mensaje y que fueron suprimidas por la H. C m a r a de Diputados.
Comparti la inquietud respecto de que determinados delitos, por su
complejidad o gravedad, pueden ver seriamente dificultada su investigacin al no contar con la posibilidad de adoptar esta medida. Fue de opinin
de que la lgica de la intercepcin telefnica no difiere en lo sustancial de
la retencin e incautacin de correspondencia que regula el artculo 290 y
que, por lo dems, el artculo 19, N 5, de la Constitucin Poltica, que
consagra la inviolabilidad de las comunicaciones privadas, permite que la
ley determine la forma en que pueden interceptarse, abrirse o registrarse.
Estim, sin embargo, excesivo permitir la interceptacin en cualquier
delito que mereciere pena aflictiva, segn lo dispona el Mensaje, por lo
que elev la exigencia a que el delito investigado mereciere pena de crimen, con lo cual se asegura su procedencia slo respecto de los delitos de
mayor gravedad".
Consecuencia de lo expresado, esta diligencia se regula en los arts. 222
del CPP - q u e norma la diligencia en s y sus requisitos-; el art. 223 C P P
- q u e se refiere al registro-: el art. 224 C P P -notificacin al afectado polla interceptacin-: y art. 225 - q u e detalla la prohibicin de utilizacin de
los resultados de la m e d i d a - .
En relacin a estas normas se pueden hacer numerosos comentarios o
precisiones. Sintetizando, diremos:
/) La medida se extiende a comunicaciones telefnicas u otras formas
de comunicacin a distancia;
2) Presupuestos de procedencia son: i) la existencia de fundadas sospechas, basadas en hechos determinados, de:
189
- que una persona hubiere cometido o participado en la preparacin o

comisin de un hecho punible que merezca pena de crimen; o
- que esa persona preparare actualmente la comisin o participacin en
tal hecho punible;
ii) que la investigacin hiciere imprescindible la medida.
Si concurren estos requisitos el juez de garanta, a peticin del Ministerio Pblico, puede ordenar la interceptacin y grabacin de comunicaciones telefnicas o de otras formas de telecomunicacin;
3) La medida slo puede afectar al imputado, a alguna persona que
sirva de intermediaria de esas comunicaciones y. asimismo, a aqullas que
faciliten sus medios de comunicacin al imputado o sus intermediarios:
4) No se pueden interceptar las comunicaciones entre el imputado y su
a b o g a d o , s a l v o q u e el J u e z de G a r a n t a lo o r d e n a r e , por e s t i m a r
fundadamente que el profesional puede tener responsabilidad penal en los
hechos investigados;
5) Si la solicitud del fiscal cumple todos los requisitos, el juez la concede por un lapso m x i m o de 60 das. Este plazo puede prorrogarse por
perodos iguales, pero el juez debe examinar, cada vez, la concurrencia de
los requisitos de procedencia. Con respecto a la actividad del fiscal la
medida se solicitar en audiencia unilateral con el Juez de Garanta y como
se detall, los estndares de procedencia son exigentes. Ello resulta de toda
lgica, si se tiene presente que, en la prctica de la actuacin, los agentes del
Estado actan de forma encubierta, sin control por parte del pblico o los
intervinientes y, por lo mismo, imposibilitando cualquier defensa del imputado. A ello debe agregarse el hecho que sta es la nica medida que puede
ser utilizada aun antes de la comisin de un hecho delictivo;
6) Las empresas de telefona o telecomunicaciones deben dar cumplimiento a esta medida, proporcionando a los funcionarios encargados de la
diligencia todas las facilidades necesarias para que se lleve a cabo, con la
oportunidad que se r e q u i e r a .
7) Los proveedores de tales servicios debern mantener, en carcter
reservado, a disposicin del Ministerio Pblico, un listado actualizado de
sus rangos autorizados de direcciones IP de las conexiones que realicen sus
abonados.
108
109
El inciso correspondiente - 5 . del art. 2 2 2 - fue modificado por las leyes Ns. 19.927 y
20.074. La primera estableca que tales obligaciones impuestas a las empresas deban ser cumplidas
"en el menor plazo posible", en tanto que la segunda especific que ello deba hacerse "con la
oportunidad con que se requiera" en cada caso.
m
" La obligacin referida corresponde a una agregacin de la ley N" 19.927 que modific el
Cdigo Penal, el Cdigo de Procedimiento Penal y el Cdigo Procesal Penal en materia de delitos
de pornografa infantil.
w
190
8) La negativa o entorpecimiento a la prctica de la medida de interceptacin y grabacin ser constitutiva del delito de desacato. Asimismo, los
funcionarios encargados y los empleados de las empresas deben guardar
secreto acerca de la diligencia, salvo que se les citare c o m o testigos al
juicio oral:
9) Si las sospechas que fundamentaron la medida se disipan o transcurre el plazo fijado para su duracin, debe cesar inmediatamente;
10) La interceptacin ser registrada mediante su grabacin u otro
medio anlogo fiel. Debe ser entregada directamente al Ministerio Pblico, organismo que la guardar bajo sello y cuidar que no sea conocida por
terceros. Asimismo, el Ministerio Pblico puede disponer la transcripcin
de la grabacin:
11) Las comunicaciones irrelevantes para el procedimiento sern entregadas, en su oportunidad, a los afectados con la medida y se destruir
toda copia o transcripcin de ellas por el Ministerio Pblico. Sin embargo,
lo anterior no rige respecto de las grabaciones que contuvieren informaciones relevantes para otros procedimientos seguidos por hechos que puedan
constituir un delito que merezca pena de crimen. Estas grabaciones se
pueden utilizar segn las reglas antes expuestas, lo que constituye la recepcin, en nuestro Derecho, de la doctrina de los "Hallazgos o descubrimientos casuales" en las escuchas telefnicas;
12) La incorporacin al juicio oral de los resultados de la medida se
har de la forma que determine el tribunal en la oportunidad procesal
respectiva (Audiencia de Preparacin del Juicio Oral, c o m o se ver). En
todo caso, puede citarse c o m o testigos a los encargados de practicar la
diligencia:
13) El afectado con la interceptacin ser notificado de la realizacin
de ella, slo despus de su trmino, en cuanto lo permita el objeto de la
investigacin y en la medida que ello no ponga en peligro la vida o la
integridad corporal de terceras personas. Adems, se hace aplicable el art.
182 C P P , lo que implica que se mantiene el secreto respecto de terceros
ajenos al procedimiento y el fiscal podra solicitar que se disponga tal
secreto respecto de los intervinientes.
14) Prohibicin de utilizacin. Los resultados de la m e d i d a de interceptacin telefnica o de otras formas de t e l e c o m u n i c a c i o n e s no pueden
ser utilizados c o m o medios de prueba en el procedimiento, c u a n d o ella
hubiere tenido lugar fuera de los supuestos previstos por la ley o c u a n d o
no se hayan c u m p l i d o los requisitos previstos en el artculo 222 para la
procedencia de la misma. Esta prohibicin podra reclamarse por la va
de solicitar la nulidad procesal de la actuacin - a r t s . 159 a 165 C P P - o
191
en la Audiencia de Preparacin del Juicio Oral, invocando el art. 276

C P P . para excluirla c o m o prueba. Amn de ello, no se puede olvidar el
recurso de nulidad aunque su procedencia, en esta hiptesis, resulta asaz
discutible.
j) Grabacin de comunicaciones
entre presentes, fotografa,
filmacin
u otros medios de reproduccin de imgenes (art. 226 CPP).
Para autorizar alguna de estas diligencias se requiere que el procedimiento tenga por objeto la investigacin de un hecho punible que merezca
pena de crimen. A d e m s , rigen las normas de los arts. 222 al 225 del C P P
(plazo, requisitos de procedencia, prohibicin de afectar al abogado en
ciertos casos, secreto, etc.)
3.4.3. Diligencias
sin conocimiento
del
afectado
El ltimo tipo de actuaciones de la investigacin que analizaremos son

las diligencias que se pueden ordenar sin conocimiento del afectado. Se
contempla esta posibilidad en el art. 236 del CPP, que expresa:
"Das diligencias de investigacin que de conformidad al artculo 9" requirieren
de autorizacin judicial previa podrn ser solicitadas por el fiscal aun antes
de la formalizacin de la investigacin. Si el fiscal requiriere que ellas se
llevaren a cabo sin previa comunicacin al afectado, el juez autorizar que
se proceda en la forma solicitada cuando la gravedad de los hechos o la
naturaleza de la diligencia de que se tratare permitiere presumir que dicha
circunstancia resulta indispensable para su xito.
Si con posterioridad a la formalizacin de la investigacin el fiscal solicitare
proceder de la forma sealada en el inciso precedente, el juez lo autorizar
cuando la reserva resultare estrictamente indispensable para la eficacia de
la diligencia ".
De lo expuesto se desprende que el artculo transcrito regula, en primer
lugar, las diligencias que requirieren autorizacin judicial prevja. Ellas se
pueden solicitar, de acuerdo a lo que se ha expuesto en los acpites anteriores, antes o despus de la formalizacin de la investigacin.
La situacin normal es que las diligencias que requieren autorizacin
judicial previa sean comunicadas, antes de ser llevadas a cabo, al afectado.
Para hacer excepcin a esa regla general, antes de ser formalizada la
investigacin, la norma del art. 236 C P P exige que, en concepto del j u e z ,
"la gravedad de los hechos o la naturaleza de la diligencia" permitan presumir que el desconocimiento por parte del afectado es indispensable para
el xito de la actuacin.
Si la excepcin a la regla general de conocimiento antedicha, se pretende por el fiscal despus de formalizada la investigacin, el juez autori-
192
zara la reserva si sta resulta estrictamente indispensable para la eficacia

de la diligencia.
(Resulta obvio, atendidos los principios que informan la etapa de investigacin, que si se trata de una diligencia que no requiere autorizacin
judicial, sta se puede llevar a efecto sin conocimiento previo del afectado.)
3.5. Conservacin de las especies recogidas
durante
la investigacin. (Manejo de la evidencia. Cadena de custodia)
En esta materia el principio rector es que las especies recogidas
durante la investigacin sern conservadas bajo la custodia del Ministerio Pblico, quien debe tomar las medidas necesarias para impedir que
se alteren de cualquier forma. El Juez de Garanta conocer de las reclamaciones que los intervinientes formulen alegando la inobservancia de lo
sealado y podr adoptar las medidas necesarias para la debida preservacin e integridad de las especies recogidas.
Asimismo, los intervinientes deben tener acceso a esas especies, para
reconocerlas o practicar alguna pericia, pero requieren autorizacin del
Ministerio Pblico o, en su defecto, del Juez de Garanta. El Ministerio
Pblico debe confeccionar un registro especial, donde quede constancia de
la identificacin de cualquier persona que hubiere sido autorizada para
reconocer o manipular la especie. Se dejar copia, en su caso, de la autorizacin que se hubiere otorgado (ver art. 188 del CPP).
Las precauciones anteriores son imprescindibles para garantizar el adecuado manejo de la evidencia, e impedir cualquier solucin de continuidad
en la debida cadena de custodia de la misma, desde que la especie fue
recogida hasta que, eventualmente. se utiliz como prueba en el juicio oral.
Al respecto, el Ministerio Pblico ha impartido instrucciones generales (vese la letra C) "Destino de las especies luego de su recogida. Cadena
de Custodia", contenida en los oficios nmeros 169 y 170, de diciembre de
2000, transcrita a propsito de las diligencias que las policas pueden
realizar sin orden previa, entre las cuales est el resguardo y manejo del
"sitio del suceso" o "escena del crimen").
4 . LA PRUEBA ANTICIPADA
La rendicin de prueba en etapas anteriores al juicio oral puede ser

tambin una diligencia que. para ser realizada vlidamente, requiere autorizacin judicial previa otorgada por el Juez de Garanta. Si la solicitud es
formulada para tener efecto durante la etapa de investigacin estaramos
frente a una actuacin de las que hemos analizado ms arriba: vale decir,
193
una diligencia de aquellas que, necesitando la venia previa del juez, se

encuentra regulada expresamente por el C P P .
Con todo, teniendo presente que la llamada "prueba anticipada" no es
exclusivamente una diligencia de la etapa de investigacin, sino una excepcin al principio que la prueba slo tiene lugar en el juicio oral y que,
adems, puede solicitarse y ser rendida durante la denominada etapa "intermedia" del nuevo procedimiento penal, resulta conveniente su tratamiento en un acpite separado de los anteriores, como lo hacemos ahora.
En primer lugar, debe evidenciarse que la estricta aplicacin de los
principios de oralidad. inmediacin y contradiccin que informan el nuevo
procedimiento penal y, en especial y sin duda la etapa del juicio oral,
deberan significar que la prueba se rindiera en forma ntegra durante la o
las audiencias en las que se desarrolle aqul.
As ocurre, por ejemplo, en el proceso penal norteamericano, cuya
nica excepcin est constituida por los medios de prueba cuya prdida o
imposibilidad de rendicin en el juicio oral puede ser imputada al acusado.
De tal modo se resguardan estrictamente los fundamentos de aquel sistema
acusatorio puro. Sin embargo, en otros sistemas, como el modelo espaol
y el alemn - t a m b i n en el nuevo procedimiento penal c h i l e n o - , se admite
la introduccin al juicio oral de pruebas previamente producidas y que
integran formalmente el material probatorio que puede ser valorado por el
tribunal.
"Las razones que... se invocan son... dignas de ser tomadas en cuenta.
Existen casos en que ya con anticipacin al inicio del juicio oral se cuenta con
la certeza, o al menos con una firme posibilidad, de que ciertas pruebas no
puedan producirse en la audiencia, admitindose su prctica anticipada,
resguardndose en todo caso la vigencia de los antedichos principios. Hay
tambin otros casos en que la prueba resulta imposible o muy difcil de
reproducir en el juicio oral, lo cual conduce a aceptar su introduccin al
mismo de manera indirecta. Por lo general se exige que en tales situaciones
ese material se reproduzca durante la audiencia, garantizndose el contradictorio. De esta manera se busca conciliar la plena vigencia de las garantas
de que debe estar rodeado el juicio penal, con la necesidad de esclarecer
debidamente los hechos
punibles".
110
En segundo lugar, debe dejarse sentado que estas diligencias de anticipacin de prueba, aunque tienen lugar antes que se lleve a cabo el juicio
oral, "en su desarrollo deben cumplir con lo que son las exigencias de un
BOFIII.G.. Jorge. "La prueba en el proceso penal". Indito. Materiales de lectura del C D J - C P U .
194
verdadero juicio, es decir, deben tener lugar permitiendo la ms plena

intervencin de las partes interesadas -especialmente Fiscala y defensa
del i m p u t a d o - y del j u e z , que en este caso es el Juez de Garanta. De all
que la norma respectiva del Cdigo Procesal Penal, establece que el juez
deber citar a todos los intervinientes, sus defensores o mandatarios, quienes tienen derecho a participar en la a u d i e n c i a . . . " .
111
Esta "'prueba anticipada" respecto de la prueba testimonial se regula

durante la investigacin y, tambin, durante la etapa intermedia (Audiencia de Preparacin del Juicio Oral). En lo referido a la prueba pericial, se
permite anticipar la declaracin del perito que no podr acudir al juicio
oral, para ser interrogado al tenor de su informe (peticin que se puede
hacer en la Audiencia de Preparacin del Juicio Oral).
[En este punto es imprescindible recordar que en la doctrina y legislacin
comparadas, se suele distinguir entre la prueba anticipada o irrepetible que,
en general, se puede asimilar al concepto del CPP y la llamada prueba
"preconstituida" (tambin llamada "actos irrepetibles no previsibles" o
"irrepetibilidad sobrevenida "). Al respecto Asencio Mellado
(JM) define
el concepto, aludiendo a la situacin espaola, expresando que se entiende
por esta clase de prueba en el proceso penal "a aquellos supuestos de actos
de investigacin que devienen irrepetibles y no pueden ser ratificados o
reproducidos en eljuicio oral, siendo as que por su esencia eran tpicamente
actos que haba que ejecutar en la vista oral". En todo caso, debemos acotar
que, en la pennsula, se encuadran dentro del concepto de prueba "anticipada " situaciones que en Chile, a la luz de las normas del CPP, no podran, en
principio, darse (ej.: la lectura del registro de una inten'encin telefnica,
o del acta de recogida de efectos del delito, sin que nos encontrsemos en
hiptesis similares a las de los arts. 331 332 de nuestro CPP).
En concreto, estimamos que no resultara incorrecto sostener que en Chile,
pueden existir casos que respondan al concepto de prueba "preconstituida "
como los del art. 331 del CPP. letras c) y d)].
112
Finalmente, es menester detallar las normas del C P P involucradas en

la regulacin de este tipo de actuaciones y hacer algunas precisiones. Los
artculos pertinentes son:
4.1. Respecto de la prueba testimonial, el art. 190 C P P establece la
obligacin de toda persona de comparecer y la obligacin de declarar ante
el Ministerio Pblico, en calidad de testigos, si fueren citados al efecto,
CAROCCA PREZ. lex. "La prueba en el nuevo proceso penal". En: "El nuevo Proceso
Penal". Editorial Jurdica ConoSur. 2 0 0 0 .
1 1 1
1 1 2
ASENCIO MELLADO (JM). Op. cit., pg. 2 5 7 .
195
salvo algunas excepciones a una u otra obligacin que detallaremos en su

oportunidad.
En relacin con la anticipacin de esta prueba en la investigacin, rigen
los arts. 191 y 192 del CPP, que expresan:
"Al concluir la declaracin del testigo, el fiscal le har saber la obligacin
que tiene de comparecer y declarar durante la audiencia del juicio oral, as
como de comunicar cualquier cambio de domicilio o de morada hasta esa
oportunidad.
Si al hacrsele la prevencin prevista en el inciso anterior, el testigo
manifestare la imposibilidad de concurrir a la audiencia del juicio oral, por
tener que ausentarse a larga distancia o por existir motivo que hiciere temer
la sobreviniendo de su muerte, su incapacidad fsica o mental, o algn otro
obstculo semejante, el fiscal podr solicitar del juez de garanta que se
reciba su declaracin anticipadamente.
En los casos previstos en el inciso precedente, el juez, deber citar a todos
aqullos que tuvieren derecho a asistir aljuicio oral, quienes tendrn todas las
facultades previstas para su participacin en la audiencia del juicio oral".
"Si el testigo se encontrare en el extranjero y no pudiere aplicarse lo previsto
en el inciso final del artculo 190, el fiscal podr solicitar al juez de garanta
que tambin se reciba su declaracin
anticipadamente.
Para ese efecto, se recibir la declaracin del testigo, segn resultare ms
conveniente y expedito, ante un cnsul chileno o ante el tribunal del tugaren
que se hallare.
La peticin respectiva se har llegar, por conducto de la Corte de Apelaciones correspondiente, al Ministerio de Relaciones Exteriores para su
diligenciamiento. y en ella se individualizarn los intervinientes a quienes
deber citarse para que concurran a la audiencia en que se recibir la
declaracin, en la cual podrn ejercer todas las facultades que les corresponderan si se tratase de una declaracin prestada durante la audiencia del
juicio oral.
Si se autorizare la prctica de esta diligencia en el extranjero y ella no tuviere
lugar, el Ministerio Pblico deber pagar a los dems intervinientes que
hubieren comparecido a la audiencia los gastos en que hubieren incurrido,
sin perjuicio de lo que se resolviere en cuanto a costas".
En relacin con esta materia debe quedar constancia que en la audiencia
respectiva, los intervinientes pueden interrogar o contrainterrogar a los testigos y, sobre todo en el caso del Ministerio Pblico, implica que deber ir
preparado para examinar al deponente sobre la base de su "teora del caso"
(a lo que nos referiremos al examinar el interrogatorio en el juicio oral).
La prueba testimonial anticipada se introduce al juicio oral por la va
de la lectura del registro respectivo. Si en el procedimiento en que se
1%
SABAS CHAHUN SARRS
recibi esta prueba anticipada se llega al juicio oral, nada obsta a que el
testigo, si est en condiciones, pueda igualmente concurrir a la audiencia
respectiva y prestar declaracin. En tal evento, su declaracin anterior
podr ser leda con posterioridad a la deposicin que prestare en el juicio
oral, para los fines del art. 332 CPP.
Respecto de la anticipacin de prueba testimonial en el extranjero,
debe observarse que en los casos que el testigo que se encuentra en el
extranjero fuera un funcionario pblico o un empleado de una empresa del
Estado, puede no aplicarse el art. 192 C P P , porque el organismo pblico
o la empresa en su caso se harn cargo de asegurar su comparecencia y de
los gastos que ella irrogue (segn inciso final del art. 190 CPP), salvo que
ello no fuere posible.
Por ltimo, como anticipamos, la prueba testimonial anticipada puede
solicitarse durante la Audiencia de Preparacin del Juicio Oral en los
trminos del art. 280 C P P y conforme a la modificacin introducida por la
ley N 20.074, para tales efectos, el j u e z de garanta citar a u n a audiencia
especial para la recepcin de la prueba anticipada.
4.2) Respecto ele le anticipacin ele la prueba pericial, rige el art. 280
CPP. que precepta que se puede pedir este adelantamiento cuando fuera
previsible que la persona, de cuya declaracin se tratare, se encontrara en
la imposibilidad de concurrir al juicio oral por alguna de las razones sealadas en el art. 191 CPP.
5. LA FORMALIZACIN DE LA INVESTIGACIN
A . GENERALIDADES
1 3
C o m o hemos reiterado, la etapa de investigacin es "desformalizada",

la actividad del fiscal y de la polica se desarrolla sin sujecin a formalidades preestablecidas, sin orden consecutivo legal y, por ende, sin preclusin
de la posibilidad de realizar determinados actos o diligencias. Sin embargo, esta situacin cambia cuando se procede a realizar la "'Formalizacin
de la Investigacin".
A partir de ese momento la defensa adquiere la posibilidad de intervenir
ms activamente en la investigacin (sin perjuicio que, como sabemos, ha
podido obrar desde la primera actuacin del procedimiento dirigida en contra del imputado); y el Juez de Garanta, por su parte, asume ms intensamen-
Vase: a) GARRIDO MONTT. Mario. "La instruccin penal. Investigacin y Formalizacin de

la Instruccin". En: "El nuevo Proceso Penal chileno". U. De Concepcin. 2000. pgs. 127-136: y
b) RIEGO. Cristian. DUCE. Mauricio. "El nuevo sistema de instruccin". Op. cit.
1 1 3
197
te su rol de fiscalizador o controlador de la actividad de los rganos de

persecucin penal. Desde otra perspectiva, el Ministerio Pblico, luego de
la formalizacin. dispone de mayores y ms intensas herramientas de actuacin, que pueden implicar una mayor restriccin a los derechos del imputado. En tal sentido, la decisin de formalizar, exclusiva del fiscal, ir normalmente acompaada de otras solicitudes de ste, que justificarn el hecho de
producir la intervencin ms activa de la defensa y del Juez de Garanta a
partir de ese momento. Portal razn, entre otras, la audiencia de formalizacin
de la investigacin deviene en una instancia fundamental del nuevo procedimiento penal y, durante ella, puede quedar resuelto el curso procesal de una
gran cantidad de casos que ingresen al sistema de persecucin penal.
En relacin con el antiguo procedimiento criminal (CdPP 1906), el trmite que someramente analizaremos es distinto, tanto en su justificacin y
presupuestos, como en sus efectos, al anterior "'auto de procesamiento".
Al margen de la crtica ya sealada al comienzo de este manual, respecto a que el auto de procesamiento es una decisin jurisdiccional anticipada
y que altera el peso de la prueba, debe sealarse que acarrea otras gravosas
consecuencias que el nuevo procedimiento busca evitar, asignndole a la
formalizacin funciones de garanta.
As por ejemplo la formalizacin de la investigacin, que podra
estimarse una actuacin similar al auto referido, atendido el hecho que
manifiesta que se investiga un hecho ilcito y que el procedimiento se
dirigir contra determinada persona, no acarrea, necesariamente, la prisin
preventiva, ni tampoco lleva consigo el arraigo, ni la necesidad de que el
imputado (antes reo o procesado) deba "prontuariarse", o sea, registrarse
en un catlogo pblico de personas presuntamente delincuentes.
El nuevo C P P entrega al Ministerio Pblico esta facultad de formalizar
la investigacin. De este modo se formaliza el procedimiento, se determina contra quien ste se dirige. Esta formalizacin se realiza en presencia
del Juez de Garanta (quien no la califica en cuanto a su procedencia), del
imputado y de su defensor, quienes toman conocimiento de los hechos que
se le atribuyen y pueden as preparar su defensa. Pero adems, el carcter
de garanta que reviste esta actuacin, se expresa en que el Ministerio
Pblico queda constreido por los hechos incluidos en los cargos formalizados, impidindose la posibilidad de una sorpresiva ampliacin de los
mismos cuando, posteriormente, deduzca acusacin.
B . CONCEPTO. OPORTUNIDAD. EFECTOS
Segn los trminos del art. 229 del C P P la formalizacin de la investigacin es la comunicacin que el fiscal efecta al imputado, en presencia
198
del Juez de Garanta, de que desarrolla actualmente una investigacin en

su contra respecto de uno o ms delitos d e t e r m i n a d o s .
114
Requiere que se individualice al imputado, que se indique el delito que

se le atribuye, la fecha y lugar de su comisin y el grado de participacin
que se le asigna (art. 231 CPP).
Oportunidad. La formalizacin de la investigacin es una atribucin
exclusiva del Ministerio Pblico (salvo las facultades de control judicial
anterior conferidas al Juez de Garanta, por el art. 186 C P P . excepcin ms
aparente que real, segn se explicar). Vale decir, el Fiscal no est obligado a formalizar si no lo desea.
Sin perjuicio de ello, si no lo ha realizado previamente, el Fiscal estar
obligado a formalizar la investigacin, salvas las excepciones legales (ej.:
art. 236 ya analizado) cuando:
i) Debiere requerirla intervencin judicial para la prctica de determinadas diligencias de investigacin;
ii) Debiere solicitarla intervencin judicial para la recepcin anticipada de prueba: o
iii) Solicitare medidas cautelares.
Efectos de la formalizacin. Segn el art. 233 del CPP, son:
a) Suspende el curso de la prescripcin de la accin penal, segn el
artculo 96 del Cdigo Penal;
b) Comienza a correr el plazo para cerrar la investigacin (dos aos,
segn el art. 247 del C P P ) : y
c) El Ministerio Pblico pierde la facultad de archivar provisionalmente el procedimiento.
Adems de los anteriores, expresamente contemplados en el artculo
233, podemos agregar los siguientes, no referidos en la norma en cuestin:
d) La defensa del imputado se toma obligatoria.
e) Con este acto comienza la garanta de la congruencia procesal, que
tendr que manifestarse fcticamente en la acusacin y que, posteriormente, bajo sancin de nulidad, deber respetarse rigurosamente en la sentencia definitiva.
En este punto, compartimos la crtica a la definicin del artculo 229 relativa a que. en
estricto rigor, lo que debe comunicarse para efectos de que la formalizacin cumpla cabalmente
su finalidad, son los hechos que se investigan y que pueden ser constitutivos de determinados
ilcitos penales, siendo determinante el aspecto tctico y no el de calificacin jurdica en
materia de formalizacin de la investigacin. En este sentido: RIEGO. Cristian - DUCE. Mauricio
en "Introduccin al nuevo sistema procesal penal". Ediciones U D P . Santiago. 2002. pg. 220
y ss.
1 1 4
199
C. L A AUDIENCIA
C. I. Desarrollo.
Algunas peticiones
posibles
Si el fiscal desea formalizar la investigacin, respecto de un imputado

que no se encuentre detenido (porque en tal hiptesis se aplica el art. 132
CPP. y la investigacin se formalizar en la audiencia de "control de la
detencin", que se explicar en el acpite referido a las medidas cautelares),
solicita al Juez de Garanta la realizacin de una audiencia en fecha prxima.
A la audiencia sealada se cita al imputado, a su defensor y a los dems
intervinientes (art. 2 3 1 CPP). El fiscal podra solicitar, ante la ausencia del
imputado en la audiencia, su detencin.
En la audiencia, el j u e z ofrecer la palabra al fiscal para que exponga
verbalmente los cargos que presenta en contra del imputado y las otras
solicitudes que quiera efectuar al tribunal. Enseguida, el imputado (y su
defensor) puede manifestar lo que estimare conveniente.
A continuacin el juez abrir debate sobre las dems peticiones que los
intervinientes planteen.
En relacin con un eventual abuso del fiscal se concede al imputado la
facultad de reclamar ante las autoridades del Ministerio Pblico, segn lo
d i s p o n e la ley o r g n i c a c o n s t i t u c i o n a l r e s p e c t i v a ( L O C M P ) , de la
formalizacin de la investigacin realizada en su contra, cuando considere
que sta ha sido arbitraria.
El Ministerio Pblico puede, en la misma audiencia, formular una serie
de otras solicitudes. Entre stas:
- Una medida cautelar personal o real:
- Autorizacin para realizar una diligencia de investigacin que puede
afectar derechos garantizados en la Constitucin;
- Anticipacin de prueba;
- Resolucin del caso mediante el "juicio inmediato" (art. 235 C P P ) :
- Procedimiento Simplificado;
- L a suspensin condicional del procedimiento o un acuerdo reparatorio;
etc.
C.2. Plazo Judicial para el cierre de la
investigacin
Cuando el Juez de Garanta, de oficio o a peticin de alguno de los

intervinientes y oyendo al Ministerio Pblico, lo considere necesario con
el fin de cautelar las garantas de los intervinientes y siempre que las caractersticas de la investigacin lo permitan, puede fijar en la misma audiencia
un plazo para el cierre de la investigacin (art. 234. que se debe relacionar
con el art. 247 del CPP y que, como se anticip, constituye - e n la prcticala regla general en materia de plazo de cierre de investigaciones).
200
SABAS CHAHUN SARRS
D . CONTROL JUDICIAL ANTERIOR A

LA FORMALIZACIN DE LA INVESTIGACIN
Se permite, en el art. 186 del CPP, que cualquier persona que se considere afectada por una investigacin que no se hubiere formalizado judicialmente, pueda pedir al Juez de Garanta que le ordene al fiscal informar
acerca de los hechos que son objeto de ella. Tambin puede el j u e z fijarle
un plazo para que formalice la investigacin. Pese a parecer una excepcin
al principio bsico de que la formalizacin de la investigacin es una atribucin exclusiva del rgano encargado de la persecucin penal, enmarcada
dentro de la direccin exclusiva de la investigacin que, por mandato constitucional se encarga al mismo -art. 83 CPR, art. I L O C M P - , lo cierto es
que. al carecer de una sancin especfica contemplada para la inobservancia,
por parte del Ministerio Pblico, del plazo fijado judicialmente para formalizar investigacin, la norma carece de utilidad prctica y, claramente, no
constituye una "obligacin" de formalizar para el ente persecutor.
o
E. PRECISIONES DE LA EXCMA. CORTE SUPREMA
Por acuerdo del Tribunal Pleno, de fecha 10 de enero de 2 0 0 1 , al que

ya habamos aludido antes, la Excma. Corte Suprema emiti algunas instrucciones acerca de la audiencia de formalizacin de la investigacin. As,
seal: "Es til precisar algunos aspectos de esa audiencia. Es judicial
porque requiere la presencia del juez de garanta, pero... ese magistrado no
tiene ni debe emitir pronunciamiento sobre ella.
Sobre la comunicacin del fiscal de que desarrolla una
investigacin].
De consiguiente:
a) El j u e z debe dar estricto cumplimiento a lo ordenado por los incisos
1 y 2 del artculo 232 del Cdigo Procesal Penal y no le corresponde pedir
al fiscal que aclare el contenido de la formalizacin. Si el imputado considera arbitraria la formalizacin. puede reclamar de ella ante las autoridades del Ministerio Pblico, pero no ante el juez de garanta.
b) En la referida audiencia no procede que el j u e z interrogue al imputado, a la vctima ni a otras personas.
c) N o corresponde la recepcin de pruebas del fiscal, de la vctima ni
del imputado en esa audiencia, cuyo objetivo preciso es el sealado por el
artculo 229, y que debe desarrollarse en la forma prescrita por el artculo
232, ambos del Cdigo Procesal Penal.
o
d) La audiencia de formalizacin es la nica oportunidad sealada por

el Cdigo Procesal Penal para que el fiscal - n o el imputado ni el j u e z pueda solicitar "que la causa pase directamente ajuicio oral" (art. 235); si
201
el juez de garanta acoge esa peticin en la misma audiencia de formalizacin

el fiscal "deber formular verbalmente su acusacin y ofrecer prueba". El
juez, en esa ocasin se limitar a acoger o denegar la peticin y, en el primer
caso, cumplir con los dems trmites sealados en los artculos 235 y 2 8 1 ,
inciso I .
o
e) Conforme los artculos 390 y 235, el j u e z de garanta puede disponer

el procedimiento simplificado, siempre que lo solicite el fiscal del Ministerio Pblico, quien tiene dos oportunidades para hacerlo: 1) inmediatamente de recibida la denuncia del hecho que se califica como delito (art.
390) y 2) al formalizar la investigacin (art. 235). Si el fiscal no hace uso
de ese derecho en las oportunidades indicadas, se extingue la posibilidad
de aplicar el procedimiento simplificado, sin perjuicio de que puede requerir la aplicacin del procedimiento abreviado - e n las ocasiones antes indicadas y cuando sea p r o c e d e n t e - o someter el caso al juicio oral general".
(Lo dicho, en lo relativo al procedimiento simplificado, debe armonizarse
con lo previsto en el inciso primero del art. 390 C P P , segn el texto modificado por la ley N 20.074).
Hasta la reforma de la ley recin aludida, el j u e z no poda resolver sobre
la posibilidad de aplicar el procedimiento abreviado (art. 406) durante la
audiencia de formalizacin, por ser extempornea, ya que slo poda plantearlo el fiscal y nicamente en las oportunidades a que se refera el artculo
407 (por escrito al cerrarse la investigacin, o verbalmente en la audiencia
de preparacin del juicio oral).
Tras la referida modificacin a la norma legal citada, la oportunidad
para solicitar el procedimiento abreviado se ampla a cualquier etapa del
procedimiento, una vez formalizada la investigacin y hasta la audiencia
de preparacin del juicio oral, por lo que esta solicitud (y el procedimiento
especial que eventualmente la sigue) se transforma en uno de los caminos
posibles en la audiencia en comento.
6. E L JUICIO INMEDIATO
El solicitar esta posibilidad es resorte exclusivo del fiscal. Constituye

un mecanismo de aceleracin del procedimiento, pues implica que la causa, desde la audiencia de formalizacin pase directamente ajuicio oral. No
es una salida alternativa, cuyo concepto explicaremos (vid. infra nmero
7). atendido que habr enjuiciamiento del imputado, en el juicio oral.
La solicitud se debe plantear en la audiencia de formalizacin de la
investigacin la que. de acogerse la peticin por el Juez de Garanta, cambia de naturaleza y en los hechos se transforma en Audiencia de Preparacin del Juicio Oral.
202
SABAS
CHAHUN
SARRS
Es importante sealar que el Juez de Garanta no est obligado por la

peticin del Fiscal y las resoluciones que dicte en la materia no son susceptibles de recurso alguno, sea que acoja la posibilidad del juicio inmediato
o la rechace. Por supuesto, el imputado y su defensor podran oponerse a
la pretensin del fiscal. En el evento que el juez, despus de acoger la
peticin, estime que se puede producir la indefensin del acusado, est
facultado para suspender la audiencia (plazo mnimo 15 y mximo 30
das), para que ste plantee sus solicitudes de prueba.
[El juicio inmediato es, en el fondo, una demostracin que, desde el punto de
vista del fiscal, la investigacin se encuentra agotada. Se utilizar, normalmente, cuando estemos ante un delito flagrante, (supngase el caso de una
sustraccin de una radio desde un automvil: el imputado fue sorprendido
-in fraganti-, est detenido, se presenta al tribunal, el dueo del vehculo que
lo sorprendi est all presente, hay testigos, est la radio. Lo razonable
parece ser aqu que el sistema se descomprima, por la va de pasar
inmediatamente a la resolucin definitiva del conflicto penal)
]
l15
Al efecto, seala el art. 235 del CPP:

"En la audiencia de formaliz.acin de la investigacin, el fiscal podr
solicitar al juez que la causa pase directamente a juicio oral. Si el juez
acogiere dicha solicitud, en la misma audiencia el fiscal deber formular
verbalmente su acusacin y ofrecer prueba. Tambin en la audiencia el
querellante podr adherirse a la acusacin del fiscal o acusar particularmente y deber indicar las pruebas de que pensare valerse en el juicio. El
imputado podr realizar las alegaciones que correspondieren y ofrecer, a su
turno, prueba.
Al trmino de la audiencia, el juez dictar auto de apertura del juicio oral.
No obstante, podr suspender la audiencia y postergar esta resolucin,
otorgando al imputado un plazo no menor de quince ni mayor de treinta das,
dependiendo de la naturaleza del delito, para plantear sus solicitudes de
prueba.
Las resoluciones que el juez dictare en conformidad a lo dispuesto en este
artculo no sern susceptibles de recurso alguno".
Finalmente, y con respecto a la interrogante si derivado del hecho que
el juez acoja la posibilidad del Juicio inmediato y, por ende, la audiencia
de formalizacin se transforme de jacto en una audiencia de preparacin
del juicio oral, se puede o no se puede solicitar, adems, la aplicacin del
LPEZ MASLE. Julin. "Formas Alternativas de solucin del Conflicto Penal"". Charla en
Colegio de Abogados de Chile. I 2 de octubre de 2000.
1 1 5
203
M A N U A L DF.L NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL
procedimiento abreviado, antes de la vigencia de la ley N 20.074 nos

inclinbamos por la negativa. Para ello, entre otras razones, nos afincbamos
en el tenor del art. 235 CPP, q u e razona sobre la posibilidad que el fiscal
solicite que la causa pase directamente
a juicio oral y el procedimiento
abreviado no es un juicio oral (con todo lo que ello implica). Sin embargo,
teniendo presente la modificacin
legal antedicha, la forma en que se
procede -con mucha frecuenciaen la prctica forense y, sobre todo, la
ineludible presencia del defensor en la audiencia y el rol activo de control
de la "pureza " del acuerdo que presta el imputado, que debe jugar el Juez,
de Garanta, hoy creemos que se puede utilizar el procedimiento
abreviado -tambinen esta
oportunidad.
116
7. LAS MEDIDAS CAUTELARES

A . INTRODUCCIN
C o m o ya se advirti, en el sistema del nuevo CPP, las medidas cautelares

dejan de ser un efecto casi automtico de la dictacin del auto de procesamiento, el que se elimina, pasando a constituirse en medidas excepcionales
cuya procedencia y necesidad es menester demostrar en cada caso por el
fiscal.
La solicitud de medidas cautelares debe ser siempre posterior a la
formalizacin de la investigacin de manera tal que el sujeto imputado
sabe el contenido de los hechos punibles que se le atribuyen. Por ende, las
medidas cautelares son discutidas, en una audiencia ante el Juez de Garanta, sobre la base de una imputacin cuyos lmites y alcances son preconocidos.
Otra innovacin del nuevo sistema es que se crean medidas cautelares
personales alternativas a la prisin preventiva, que deben ser utilizadas con
preferencia sobre sta, cuando el objetivo perseguido pueda lograrse con
restricciones a la libertad de una menor entidad.
"De este modo, cuando por ejemplo la razn para solicitar una medida
cautelar sobre la persona del imputado consista en amenazas que ste haya
proferido contra la vctima y el temor de que stas puedan concretarse, el juez,
podr decretar medidas como la prohibicin al imputado de acercarse al
domicilio de la vctima o a lugares que sta frecuente, reservndose la prisin
En contra de la tesis anterior que califica de "formalista" HORVITZ (Mil en: "Derecho
Procesal Penal chileno". Op. cit. pg. 547. Vase Instructivo NT 27 del Ministerio Pblico, en:
"Reforma Procesal Penal. Fiscala Nacional del Ministerio Pblico. Instrucciones generales Ns. 26
a 50. Editorial Jurdica de Chile. 2001.
1 1 6
204
SABAS CHAHUN SARRS
preventiva para casos extremos o para cuando el imputado no respete las

restricciones impuestas. Otras medidas cautelares alternativas... son: el
arresto domiciliario: la sujecin a la vigilancia de una persona o institucin
determinada: la obligacin de presentarse peridicamente ante eljuez o ante
otra autoridad que se determine; la prohibicin de salir del pas, de la
localidad en la cual resida o del mbito territorial que fije el juez-., etc. [art.
155 CPP]".
" L a duracin de las medidas, por su parte, es siempre muy relevante.
El j u e z debe a este respecto ponderar la mantencin de su necesidad en el
tiempo, as como la responsabilidad por la demora, sea en cumplir con la
actividad que justifica la medida (cuando se trata de proteger la realizacin
de ciertas diligencias, por ejemplo) como la demora en el proceso de preparacin del j u i c i o " .
1 1 7
N o obstante todo lo anteriormente expuesto, el rgimen cautelar personal en nuestro actual C P P ha sufrido variadas modificaciones desde la
entrada en vigencia del mismo, lo cual no debera ocasionar mayor asombro si consideramos que se trata de una de las materias donde se puede
percibir, de mejor forma, la constante tensin existente en el proceso penal
entre la necesidad de la persecucin penal versus la libertad personal y la
presuncin - o p r i n c i p i o - de inocencia que la funda.
As, se ha sealado que la mayor o menor amplitud para la aplicacin
de medidas cautelares suele ser el debate ms intenso de cualquier sistema
procesal p e n a l ; Siendo preciso reconocer que la motivacin por la cuestin esbozada [en orden a reconocer exclusivamente fines procesales a la
cautela, restringiendo su aplicacin y optando, cada vez ms, por menos
intensidad en la coercin] arranca del seno de la cultura jurdico-procesal
penal o, simplemente, de la vertiente jurdico penal y, de ningn modo, se
corresponde con el sentir general, masivo, social o popular, que en cambio
no slo no comparte las inquietudes, sino se muestra firmemente contrario
a la adopcin de medidas que sustituyan a la prisin p r e v e n t i v a .
1 1 8
119
D e esa forma, luego de la importante modificacin a la cuestin introducida por la ley N 19.789 del ao 2002. la materia fue nueva y fuertemente modificada por la ley N 20.074 de 2005. Esta ltima reforma legal tuvo
1 1 7
RIEGO. Cristian. DUCE, Mauricio. "El nuevo sistema de instruccin". Op. cit.
DUCE. Mauricio. RIEGO. Cristian. "Introduccin al nuevo sistema procesal penal". Op. cit.
pg. 260.
1 1 8
TAVOLARI OLIVEROS. Ral. "Instituciones del nuevo proceso penal. Cuestiones y casos". Op.
cit., pg. 398.
1 1 9
205
su origen en la evaluacin que diversas instancias especializadas efectuaron, respecto del funcionamiento del sistema, en las distintas regiones del
pas. La idea de tal evaluacin - y de la gradualidad que la hizo mayormente
p o s i b l e - fue ir detectando a tiempo aquellas dificultades que pudieran
producir una disfuncionalidad grave para la finalidad de implementacin
exitosa de la Reforma.
As, entre los objetivos fundamentales del proyecto de ley, segn el
Mensaje del Presidente de la Repblica N 440-350 de 22 de enero de 2004
con el que se inicia el proyecto de ley, se fijaron los de agilizar la persecucin penal y evitar zonas de impunidad en la misma.
A fin de cumplir con los objetivos propuestos se tuvo en cuenta, entre
otros aspectos, la necesidad de potenciar las atribuciones policiales en materia de detencin por flagrancia y en algunas otras que permitieran aumentar
la eficacia de la persecucin penal. Por otro lado, en la necesidad de evitar
zonas de impunidad en la persecucin penal surgi la exigencia de perfeccionar la regulacin de la prisin preventiva, distinguiendo de mejor manera
las causales que la hacen improcedente, de modo de evitar una automatizacin
en su interpretacin, en desmedro de la cualidad cautelar de esta medida.
Se aludir someramente a tales modificaciones en las siguientes lneas.
Finalmente, amn de las medidas cautelares personales, se pueden
decretar medidas cautelares reales, sobre bienes del imputado.
B . LAS MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES.
FINALIDAD. ENUMERACIN. PRINCIPIO GENERAL
En el nuevo CPP, estas medidas slo pueden ser impuestas cuando

fueren absolutamente indispensables para asegurar la realizacin de los
fines del procedimiento y slo pueden durar mientras subsista la necesidad
de su aplicacin. Asimismo, slo pueden decretarse por medio de resolucin judicial fundada.
Vale decir, se impone un nuevo sistema de medidas cautelares, sustentado sobre un rgimen de excepcionalidad y subordinadas a los objetivos
del procedimiento.
El nuevo C P P contempla, como estas medidas: la citacin, la detencin, la prisin preventiva y otras medidas cautelares personales (previstas
en el art. 155 CPP, entre las cuales est el arraigo).
C o m o analizramos en su momento, estas medidas estn sujetas a un
principio general, contenido dentro de los principios bsicos del nuevo
procedimiento penal, en el art. 5 CPP, que dispone:
o
"No se podr citar, arrestar, detener, someter a prisin preventiva ni aplicar

cualquier otra forma de privacin o restriccin de libertad a ninguna
206
persona, sino en los casos y en la forma sealados por la Constitucin y

las leyes.
Las disposiciones de este Cdigo que autorizan la restriccin de la libertad
o de otros derechos del imputado o del ejercicio de alguna de sus facultades
sern interpretadas restrictivamente y no se podrn aplicar por analoga ".
B.l. La
citacin
Esta herramienta procesal ser medida cautelar propiamente tal si se

refiere al imputado porque, como sabemos, tambin podra una citacin compulsiva utilizarse contra otros (testigos o peritos, por ejemplo) aunque en tal
evento constituir lo que. en doctrina, se denomina c o m o una medida de
coercin procesal y no una cautelar (vid. Supra, segunda parte, 3.4.2.1, a).
La cautelar se utilizar cuando fuere necesaria la presencia del imputado ante el tribunal, y se aplica el procedimiento del art. 33 del C P P (art.
123 CPP). Es decir, si es desobedecida, se puede aplicar una medida ms
gravosa. Exclusivamente en el caso del imputado se podra decretar, amn
del arresto, la detencin o, incluso, la prisin preventiva.
Improcedencia. Exclusin de otras m e d i d a s .
Antes de la publicacin de la ley N 19.789, cuando la imputacin
hecha se refera a faltas, o delitos que la ley no sancione con penas privativas ni restrictivas de libertad, o bien c u a n d o stas n o excedan las de
presidio o reclusin m e n o r e s en su grado m n i m o , no se podan ordenar
medidas cautelares que recayesen sobre la libertad del imputado, salvo la
citacin y, en su caso, el arresto por falta de comparecencia, de acuerdo con
lo dispuesto en el artculo 33 (art. 124 C P P ) .
Sin embargo, la ley citada, modific el artculo 124 C P P , el cual qued
en los siguientes trminos:
"Artculo 124. Exclusin de otras medidas. Cuando la imputacin se refiere
a faltas, o delitos que la ley no sancionare con penas privativas ni restrictivas
de libertad, no se podrn ordenar medidas cautelares que recaigan sobre la
libertad del imputado, con excepcin de la citacin.
Lo dispuesto en el inciso anterior no tendr ligaren los casos a que se refiere
el inciso cuarto del artculo 134 o cuando procediere el arresto por falta de
comparecencia, la detencin o la prisin preventiva de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 33 ".
La modificacin anterior ha ampliado la posibilidad de que medidas
privativas de libertad se apliquen a delitos de menor gravedad resultando
que, paradjicamente, el C d P P (1906) era, en esta materia, ms cauteloso
de las garantas individuales que el actual texto del C P P (recordemos que
el N 3 del artculo 247 del C d P P 1906 en principio slo permita la citacin
207
en casos anlogos). La falta de adecuacin de la modificacin con el principio de proporcionalidad que debe regir la cautela judicial se justific, de
acuerdo al espritu de dicha modificacin, en la necesidad social de ese
entonces, de dotar de mayor eficacia a la persecucin penal tratndose de
delincuencia "menor".
Citacin registro y detencin en caso de flagrancia.
E m p e r o , amn del cambio anterior, la ley N 19.789 tambin modific,
en forma radical y desde el epgrafe, el art. 134 del C P P el cual tiene hoy
la siguiente redaccin:
"Artculo 134. Citacin, registro y detencin encaso de flagrancia. Quien
fuere sorprendido por la polica in fraganti cometiendo un hecho de los
sealados en el artculo 124, ser citado a la presencia del fiscal, previa
comprobacin de su domicilio.
La polica podr registrar las vestimentas, el equipaje o el vehculo de la
persona que ser citada.
Asimismo, podr conducir al imputado al recinto policial, para efectuar all
la citacin.
No obstante lo anterior, el imputado podr ser detenido si hubiere cometido
alguna de las faltas contempladas en el Cdigo Penal, en los artculos 494,
Ns. 4 y 5, y 19, exceptuando en este ltimo caso los hechos descritos en los
artculos 189 y 233; 494 bis, 495 N" 21, y 496, N"s. 5 y 26.
En todos los casos sealados en el inciso anterior, el agente policial deber
informar al fiscal, de inmediato, de la detencin, para los efectos de lo
dispuesto en el inciso final del artculo 131. El fiscal comunicar su decisin
al defensor en el momento que la adopte.
El procedimiento indicado en el inciso primero podr ser utilizado asimismo
cuando, tratndose de un simple delito y no siendo posible conducir al imputado
inmediatamente ante eljuez, el funcionario a cargo del recinto policialconsidera re
que existen suficientes garantas de su oportuna comparecencia ".
[A la modificacin introducida en esta materia se han formulado diversas
crticas. Al respecto y sintticamente, reproducimos los siguientes comentarios, hechos por Horvitz (MI) y Lpez (J): "...la reduccin del mbito de la
citacin no se agota en la eliminacin de una de sus tres hiptesis, sino que
incide, adems, en el debilitamiento de las dos hiptesis que subsisten, esto
es, los casos de faltas o delitos que la ley no sancionare con penas privativas
ni restrictivas de libertad. Para estas situaciones, el nuevo inciso final de la
disposicin declara admisibles otras medidas privativas o restrictivas de
libertad "en los casos a que se refiere el inciso 4 del artculo 134 o cuando
procediere el arresto por falta de comparecencia, la detencin o la prisin
preventiva de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 33 ".
Lo anterior conlleva que, aun en as hiptesis que subsisten, queda autorizada la detencin en caso de flagrancia, e incluso la detencin y prisin
o
208
S A B A S C H A H U N SARRAS
preventiva por falta de comparecencia. Lo anterior implica resolver el

conflicto interpretativo que generaba el inciso 4" del artculo 141 CPP a
favor de este ltimo, con lo cual la prisin preventiva pasa a ser plenamente
aplicable a todo tipo de crmenes, simples delitos y faltas. No debiera
olvidarse, sin embargo, que el nico objetivo que habilita la prisin preventivaen los casos de faltas y delitos menores del art. 141 CPP es el de asegurar
la comparecencia del imputado y que rige slo cuando ste ha incumplido
con dicha obligacin en forma previa.
Las hiptesis de citacin subsistentes se encuentran, por otra parte, restringidas ahora en el caso de flagrancia. Por lo pronto, el nuevo inciso 3 del
artculo 134 CPP faculta a la polica para conducir al imputado al recinto
policial, para efectuar all la citacin. Como sabemos, la conduccin al
recinto policial no es sino una forma de detencin, por lo cual la exclusin
de esta medida privativa de libertad que es propia de la citacin se ve
severamente afectada.
Adicionalmente, el nuevo inciso cuarto del art. 134 CPP permite que en estos
casos se proceda a practicar la detencin, si la falta en cuestin es alguna de
las contempladas "en los artculos 494 N"s. 4 y 5, y 19, exceptuando en este
ltimo caso los hechos descritos en los artculos 189 y 233, 494 bis, 495
N"21,y 496, N"s. 5 y 26 ". Sobre este punto, cabe sealar que la eleccin de
faltas determinadas dentro del catlogo de faltas del artculo 494 del Cdigo
Penal reitera el frecuente vicio legislativo de diferenciar
caprichosamente
entre hechos que estn sancionados con una misma pena y debieran, por
tanto, ser considerados de igual gravedad. Por otra parte, el hecho de que
se ample el mbito de aplicacin de medidas cautelares privativas de
libertad a casos en que la ley penal no ha contemplado una sancin penal de
esas caractersticas o la ley procesal penal reserva modalidades alternativas
de cumplimiento de la pena, afecta gravemente el principio de proporcionalidad sobre el cual se encontraba construido todo el sistema de las medidas
cautelares en el CPP ". ]
o
B.2. La
detencin
121
El nuevo CPP. a diferencia de lo que ocurre con el art. 252 del C d P P

(1906) antiguo, no define la detencin, sino que consagra tres tipos de ella,
atendida la autoridad o persona que la decreta o realiza. Estas son: la
detencin judicial (art. 127 CPP): la detencin decretada p o r cualquier
tribunal (art. 128 CPP) y la detencin en caso de flagrancia, por la polica
o por cualquier persona (art. 129 CPP).
1 2 0
HORVITZ LENNON ( M I ) - L P E Z MASLE ( J ) . Op. Cit, pgs. 606-607.
Sobre esta medida puede consultarse: "Carabineros y la Detencin en el actual y nuevo

C P P " . VERGARAY CID. Sergio. Memoria de Prueba. U. Santo Toms. Santiago. 2000.
1 2 1
209
El principio fundamental de procedencia se establece en el art. 125 que

expresa: "Ninguna persona podr ser detenida sino por orden de funcionario pblico expresamente facultado por la ley y despus que dicha orden
le fuere intimada en forma legal, a menos que fuere sorprendida en delito
flagrante y, en este caso, para el nico objeto de ser conducida ante la
autoridad que correspondiere".
Este principio concuerda con el establecido, en similares trminos, en
el art. 19, N 7. letra c) de la CPR.
a) Detencin Judicial. El primer tipo de detencin que regula el Cdigo
es la ordenada por el tribunal, es decir, aquella que emana del Juez de
Garanta por lo general, atendido que, excepcionalmente. podra decretarla
el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal, que conocer del juicio oral.
Se regula en el art. 127 C P P , que dispone que. a menos que se trate de
uno de los casos sealados en el art. 124 (citacin), el tribunal puede
ordenar la detencin del imputado para ser conducido a su presencia, sin
previa citacin, cuando de otra manera la comparecencia pudiera verse
demorada o dificultada.
Tambin se puede decretar la detencin del imputado cuya presencia
en una audiencia judicial fuere condicin de sta y que, legalmente citado,
no comparezca sin causa justificada.
Desde ya esta detencin, c o m o se deduce del texto legal, no puede ser
solicitada por la polica ni por otros c o m o el querellante o la vctima.
Es importante la posibilidad que se le confiere al imputado, contra
quien se haya emitido una orden de detencin, de concurrir siempre ante
el juez que corresponda a solicitar un pronunciamiento sobre la procedencia de sta, o la de cualquier otra medida cautelar.
b) Detencin decretada por otros tribunales. El nuevo C P P mantiene
la facultad concedida por el art. 256 del C d P P (1906) antiguo, en el sentido
que todo tribunal, aunque no ejerza jurisdiccin en lo criminal, puede
dictar rdenes de detencin contra las personas que. dentro de la sala de su
despacho, cometan algn crimen o simple delito.
c) Detencin en caso de flagrancia
[Segn la doctrina procesal clsica "puede decirse que se sorprende en un
delito in I raganti, cuando se coge al autor en el mismo instante de cometer el
delito o inmediatamente despus de cometido"
]
ALESSANDRI RODRGUEZ. Fernando. "Apuntes de Derecho Procesal Penal". Biblioteca del

Congreso, pg. 68.
1 2 2
210
S A B A S CHAHUN SARRAS
Esta detencin puede revestir las siguientes formas:

c. 1) Por un civil. Se mantiene en el nuevo sistema la posibilidad contemplada en el art. 262 del CdePP (1906) antiguo, en el sentido que cualquier persona puede detener a quien sorprenda en delito flagrante, debiendo entregar inmediatamente al aprehendido a la polica, al Ministerio Pblico
o a la autoridad judicial ms prxima. Al respecto, el Ministerio Pblico
ha instruido (por oficios Ns. 169 y 170. de diciembre de 2000, posteriormente modificado por oficio N036 de 2003):
Cuando la detencin por delito flagrante haya sido efectuada por un
particular y ste solicite la presencia policial o conduzca directamente al
detenido a la unidad policial, los funcionarios que asistan a su llamado o el Jefe
de la unidad a la que se ha dirigido, segn corresponda, se harn cargo del
detenido y procedern de conformidad con las normas precedentes. En este
caso, los plazos para informar al fiscal y para conducir al detenido a presencia
judicial se contarn desde que el personal policial se hizo cargo de l.
Lo mismo rige cuando el detenido ha sido conducido al Ministerio
Pblico o a una autoridad judicial incompetente, y el funcionario responsable solicita la presencia policial.
c.2) Por la Polica. En cuanto a la detencin realizada por los agentes
policiales, el nuevo C P P . en el art. 129, incisos 2 y 4 . seala que ellos
estn obligados a detener a todo individuo a quien sorprendan in fraganti
en la comisin de un delito, al sentenciado a penas privativas de libertad
que ha quebrantado su condena, al que se fugue estando detenido, al que
tenga orden de detencin pendiente, a quien sea sorprendido en violacin
flagrante de las medidas cautelares personales que se le hayan aplicado y
al que viole la condicin del artculo 238, letra b). que le haya sido impuesta
para la proteccin de otras personas.
o
En dichos casos, la polica podr ingresar a un lugar cerrado, mueble o

inmueble, cuando se encuentre en actual persecucin del individuo a quien
deba detener, para el solo efecto de practicar la respectiva detencin. Ello
conforme a la modificacin introducida al art. 129 por la ley N 20.074.
c.2.1 )Delitos sexuales. En relacin con la detencin, en caso de
flagrancia, no obsta a que la polica practique la detencin la circunstancia
de que la persecucin penal requiera instancia particular previa, si el delito
flagrante fuere de aquellos previstos y sancionados en los arts. 361 a 366
quater del Cdigo Penal (tambin se aplica esta norma a la detencin en
caso de flagrancia realizada por un particular).
c.2.2) Detencin en flagrancia de personas sujetas afuero. El nuevo
CPP, en los arts. 416 y siguientes regula el procedimiento relativo a personas que gozan de fuero constitucional, materia que excede el mbito de
211
este manual. Sin embargo, debemos, en relacin con la detencin, considerar el tenor del art. 417 CPP, que expresa:
"Si el aforado fuere detenido por habrsele sorprendido en delito flagrante,
el fiscal lo pondr inmediatamente a disposicin de la Corte de Apelaciones
respectiva. Asimismo, remitir la copia del registro de las diligencias que se
hubieren practicado y que fueren conducentes para resolver el asunto ".
c.2.3) Detencin en flagrancia de autoridades judiciales y del Ministerio Pblico. Para hacer efectiva la responsabilidad de los jueces, fiscales
judiciales y fiscales del Ministerio Pblico, se debe realizar el procedimiento previo de la "querella de captulos", que no abordaremos. Sin
perjuicio de ello, en relacin con la detencin in fraganti de estas personas,
se aplica el art. 426 del nuevo CPP. que reza:
"Si un juez, un fiscal judicial o un fiscal del Ministerio Pblico fuere detenido
por habrsele sorprendido en delito flagrante, el fiscal lo pondr inmediatamente a disposicin de la Corte de Apelaciones respectiva. Asimismo,
remitir la copia del registro de las diligencias que se hubieren practicado
y que fueren conducentes para resolver el asunto".
c.3) Situacin de flagrancia. Segn el artculo 130 del C P P . se entiende
que se encuentra en situacin de flagrancia:
a) El que actualmente se encontrare cometiendo el delito;
b) El que acabare de cometerlo;
c) El que huyere del lugar de comisin del delito y fuere designado por
el ofendido u otra persona c o m o autor o cmplice:
d) El que. en un tiempo inmediato a la perpetracin de un delito, fuere
encontrado con objetos procedentes de aqul o con seales, en s m i s m o
o en sus vestidos, que permitieren sospechar su participacin en l, o con
las armas o instrumentos que hubieren sido empleados para cometerlo, y
e) El que las vctimas de un delito que reclamen auxilio, o testigos
presenciales, sealen como autor o cmplice de un delito que se ha c o m e tido en un tiempo inmediato.
La redaccin de la ltima letra corresponde al texto modificado por la
ley N 20.074. El texto anterior se refera slo a los que "(...) las personas
asaltadas, heridas o vctimas de un robo o hurto que reclamaren
auxilio,
sealaren como autor o cmplice de un delito que acabare de cometerse ".
De esta forma, se termina con la limitacin de que slo las personas asaltadas, heridas o vctimas de un robo o hurto que reclamen auxilio sean
quienes pueden sealar al autor o cmplice de un delito que acaba de
cometerse para efectos de practicarse su detencin por flagrancia. El nuevo
texto legal permite que las vctimas de cualquier delito e, incluso, un
212
SABAS C H A H L N SARRS
testigo presencial del mismo, puedan sealar a otra c o m o autor o cmplice

de un delito que se ha cometido en un tiempo inmediato, para efectos de
su detencin por parte de los organismos policiales o por un particular.
d) Plazos de la detencin. Para determinar el plazo de duracin de la
detencin bajo la vigencia del nuevo procedimiento, deberemos distinguir
si ella fue practicada por el agente de polica con o sin una orden judicial.
d.l) Detencin policial con orden judicial. De acuerdo al inciso I del
art. 131 CPP, cuando la detencin se practica en cumplimiento de una
orden judicial, los agentes policiales que la realizan o el encargado del
recinto de detencin conducirn inmediatamente al detenido a presencia
del juez que hubiere expedido la orden.
Si ello no es posible por no ser hora de despacho, el detenido podr
permanecer en el recinto policial o de detencin hasta el m o m e n t o de la
primera audiencia judicial, por un perodo que en caso alguno exceder
las veinticuatro horas.
o
[Esta nueva disposicin ha requerido, junto a otras normas del nuevo

sistema, que en los juzgados de garanta existan turnos los dasferiados, para
los efectos que se pueda cumplir con el mandato legal. (En tal sentido, la
norma del art. 312 bis COT, agregada por la ley N" 19.665). Adems debe
tenerse especialmente presente el art. 133 del CPP, que impide a los
encargados de los establecimientos penitenciarios aceptar el ingreso de
personas, si no es en virtud de una orden judicial.]
Requisitos de la orden de detencin. Toda orden de detencin o
prisin preventiva d e b e expedirse por escrito por el tribunal y contener
las menciones a que alude el art. 154 C P P .
d.2) Detencin sin orden judicial. Est regulada por el inciso 2 del art.
131 que dispone que cuando la detencin se practiquee en virtud de los
artculos 129 (detencin en caso de flagrancia) y 130 (situacin de
flagrancia), el agente policial que la realice o el encargado del recinto de
detencin deben informar de ella al Ministerio Pblico dentro de un plazo
mximo de doce horas.
o
El fiscal puede dejar sin efecto la detencin u ordenar que el detenido

sea conducido ante el j u e z dentro de un plazo m x i m o de veinticuatro
horas, contado desde que la detencin se hubiere practicado. Si el fiscal
nada dice, la polica debe presentar el detenido ante la autoridad judicial
en el plazo indicado.
Conforme a la modificacin introducida por la ley N 20.074, cuando
el fiscal ordene poner al detenido a disposicin del juez, deber, en el
mismo acto, dar conocimiento de esta situacin a su abogado de confianza
o a la Defensora Penal Pblica.
213
Finalmente, para los efectos de poner a disposicin del juez al detenido,

las policas cumplirn con su obligacin legal dejndolo bajo la custodia
de Gendarmera del respectivo tribunal.
d.3) Audiencia de Control de la Detencin. Ampliacin de la misma.
El C P P establece que. a la primera audiencia judicial del detenido debe
asistir el fiscal. Si ste falta el detenido debe ser liberado.
La tantas veces citada ley N 20.074 introdujo una modificacin de la
mxima relevancia en esta materia, en cuanto a la comparecencia judicial
en la audiencia de control de la detencin, modificacin que incluso mereci
el pronunciamiento del Tribunal Constitucional, y que se refiere a la posibilidad de que. a esta audiencia, concurra slo el abogado asistente de fiscal.
En la actualidad el inciso I del art. 132 seala que
o
"A la primera audiencia judicial del detenido deber concurrir el fiscal o el

abogado asistente del fiscal. La ausencia de stos dar lugar a la liberacin
del detenido".
El Tribunal Constitucional, en fallo de 27 de octubre de 2005 concluy:
"Que el nuevo inciso primero del artculo 132 del Cdigo Procesal Penal,
sustituido por el artculo I . 13, del proyecto, es constitucional en el entendido de lo sealado en el considerando 15 de esta sentencia", el cual, a su
vez seala "Que siguiendo el principio, uniforme y reiteradamente aplicado por esta Magistratura, consistente en buscar la interpretacin de las
normas que permita resolver, dentro de lo posible, su conformidad con la
Carta Fundamental, se decidir que el nuevo inciso primero del artculo
132 del Cdigo Procesal Penal, es constitucional en el entendido que "el
abogado asistente del fiscal" a que se refiere la norma, debe haber sido
designado o contratado c o m o funcionario del Ministerio Pblico y que no
podr realizar ante los tribunales de justicia otras gestiones o actuaciones
que las expresamente establecidas por la ley".
o
La modificacin en cuestin slo se introdujo al inciso I del art. 132,

por tanto, la duda que dej sentada consiste en saber si el abogado asistente
o a y u d a n t e - de fiscal puede realizar las actuaciones a las que se refiere el
inciso 2 de la norma legal, vale decir, formalizar investigacin, solicitar
medidas cautelares o ampliacin de la detencin.
En este punto, la opinin del Ministerio Pblico, plasmada en el Oficio
N 652-2005 que contiene el Instructivo General N 8 de la ley N 20.074.
es la siguiente: "Si bien la modificacin slo se introdujo al inciso primero
de la norma legal, agregando la posibilidad de comparecencia del abogado
asistente de fiscal a la audiencia de control de la detencin, lo cierto es que
la nica forma de entenderla es haciendo extensiva esta participacin a
o
214
SABAS CHAHUN SARRAS
todas las actuaciones a que se refiere este artculo 132 y, por tanto, debe
entenderse que las facultades a las que se refiere el inciso segundo de la
disposicin, vale decir, formalizar investigacin, solicitar ampliacin de
la detencin o medidas cautelares, tambin pueden ser ejercidas, por el
abogado asistente de fiscal, legalmente facultado para comparecer a la
audiencia.
En primer lugar, dicha interpretacin se ve apoyada por un argumento
de orden lgico: no tendra sentido la modificacin, a fin de lograr los
objetivos que la m i s m a se propuso en orden a mejorar la gestin del organismo persecutor y del sistema en general.
En efecto, si el asistente de fiscal slo pudiera estar presente mientras
el j u e z decide acerca de la legalidad de la detencin, sin que pueda realizar
ninguna actuacin posterior, ello implicara la realizacin de audiencias
posteriores ahora a cargo de un fiscal, tendentes a formalizar investigacin
o a solicitar medidas cautelares, materias todas que en la actualidad suelen
verse en la misma audiencia. Esta interpretacin complicara el procedimiento al necesitarse varias audiencias, sin ninguna necesidad real y prctica y significara no slo duplicar las audiencias que hasta ahora se realizan sino que, en gran cantidad de casos, la modificacin no tendra aplicacin pues el Ministerio Pblico estimara necesario solicitar la ampliacin
de la detencin no pudiendo aprovechar la modificacin legal para estos
efectos.
Ahora bien, fuera de los argumentos de orden lgico, situndonos en
el mbito constitucional, cabe preguntarse cul sera el obstculo para el
ejercicio de dichas facultades en la consideracin de que la norma ya fue
modificada para permitir la intervencin de estos profesionales, funcionarios del organismo persecutor.
Desde esta perspectiva, de acuerdo a la interpretacin que siempre
sostuvo el Ministerio Pblico en el debate legislativo, las referidas actividades no implican, en estricto rigor, ejercicio de las funciones que la
Constitucin y la ley encomiendan al Ministerio Pblico, concretamente,
direccin de la investigacin y ejercicio de la accin penal pblica.
As. por ejemplo, la formalizacin de la investigacin es la comunicacin que el fiscal efecta al imputado, en presencia del juez de garanta, de
que desarrolla actualmente una investigacin en su contra respecto de uno
o ms delitos determinados. Sabido es. aun cuando trate de equipararla al
antiguo auto de procesamiento, que la formalizacin cumple finalidades
bsicamente garantsticas. de modo que una persona pueda conocer concretamente los hechos que le imputan y, de esta forma, poder preparar
adecuadamente su defensa. Esto resulta indiscutido - a u n cuando se reco-
M A N U A L DRI. NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL
215
nozca que dicha actuacin pueda reportar beneficios para el Ministerio

Pblico, como la posibilidad de solicitar medidas cautelares y autorizaciones para diligencias intrusivas- y, desde la misma perspectiva, no resulta
posible atribuir a la misma la calidad de ejercicio de accin penal pblica,
vale decir, de continente de la pretensin punitiva estatal.
Lo mismo podemos decir respecto de la facultad para solicitar la ampliacin de la detencin, desde que la misma cumple el objetivo de preparar efectivamente la formalizacin de la investigacin y la posterior solicitud de cautelares, evitando formalizaciones arbitrarias.
Finalmente, respecto de la posibilidad de solicitar y que se decreten
medidas cautelares, resulta importante advertir que sta es una funcin
accesoria dentro del ejercicio de la jurisdiccin. Si bien cuesta concebir la
ausencia de esta actividad, ya que la misma podra conducir a la esterilidad
de la actividad jurisdiccional, lo cierto es que lo nico esencial dentro de
la m i s m a son las actividades - o m o m e n t o s - de c o n o c i m i e n t o y de
juzgamiento. Sin duda, el acto de solicitar el pronunciamiento m i s m o del
rgano jurisdiccional respecto del conflicto penal, de invocar una pretensin concreta respecto de dicho pronunciamiento y fundar dicha pretensin con todos los antecedentes necesarios para que el tribunal resuelva,
constituye ejercicio de la accin penal. Sin embargo, la sola solicitud de
asegurar el resultado de un eventual ejercicio de la accin penal, no equivale a ejercer la misma.
Por lo anteriormente expuesto, la opinin del Ministerio Pblico es que
el ejercicio de las actividades sealadas en el inciso segundo del artculo 132
no implican ejercicio de la accin penal pblica, ni mucho menos direccin
de la investigacin, lo que unido al contexto de la norma permite concluir que
el asistente de fiscal que concurre a la audiencia sealada en la norma legal
est perfectamente facultado para el ejercicio de tales actividades".
En la audiencia referida el Juez de Garanta controla la legalidad de
la detencin del individuo (por ello se la conoce c o m o audiencia de Control
de la Detencin) y el fiscal debe proceder a formalizar la investigacin y
solicitar las medidas cautelares que fueren procedentes.
Esta obligacin para el fiscal supone dos cosas: i) que cuente con los
antecedentes necesarios, y ii) que est presente el defensor del imputado.
Si no es posible proceder de la manera anterior (por falta de antecedentes o, eventualmente por falta del defensor), el fiscal puede solicitar una
ampliacin del plazo de detencin hasta por tres das para preparar su
presentacin.
La peticin del fiscal no obliga al juez, puesto que ste acceder si
estima que los antecedentes justifican la medida.
216
Esta facultad para el Ministerio Pblico se contempla en el artculo 132

del C P P y, eventualmente. podra combinarse con la del art. 235 C P P
(Juicio Inmediato), ya analizada. Si se aceptara la procedencia de la aceleracin del juicio (del art. 235 CPP) podra darse la situacin que una
audiencia que c o m e n z c o m o de control de la detencin termine c o m o
audiencia de preparacin del juicio oral.
Finalmente, dos comentarios: primero, ntese la diferencia con el antiguo procedimiento penal (CdPP 1906) en el cual la ampliacin de la detencin puede ser pedida por los organismos policiales al Juez del Crimen; y
segundo, es menester tener presente que el plazo de 3 das del art. 132 CPP
es menor que el del art. 19 N 7. letra c) de la CPR, norma esta ltima que
no ha sido modificada.
e) Detencin en la residencia del imputado. Se refiere esta posibilidad
al caso del detenido que se encuentre en los casos del N 6 del art. 10 del
Cdigo Penal (esto es legtima defensa). Si la persona tuviere residencia
fuera de la ciudad donde funciona el tribunal competente, la detencin se
hace efectiva en la residencia que aqulla seale, dentro de la ciudad en que
se encuentra el tribunal (art. 138 CPP).
f) Derechos del detenido. Fiscalizacin y Difusin. Se contemplan estas
normas en los arts. 135, 136 y 137 del C P P . que sealan que el funcionario
pblico a cargo del procedimiento de detencin debe informar al afectado
acerca del motivo de la detencin, al m o m e n t o de practicarla.
Asimismo, debe darle informacin acerca de los derechos establecidos
en los artculos 9 3 , letras a), b) y g), y 94, letras f) y g), del Cdigo. Con
todo, si por las circunstancias que rodean la detencin, no fuese posible
proporcionar inmediatamente al detenido la informacin referida, ella debe
serle entregada por el encargado de la unidad policial a la cual sea conducido.
Se debe dejar constancia en el libro de guardia del recinto policial del
hecho de haberse proporcionado la informacin, de la forma en que ello se
realiz, del funcionario que la entreg y de las personas que lo presenciaron.
La informacin de derechos citada puede efectuarse verbalmente, o
bien por escrito, si el detenido manifiesta saber leer y encontrarse en condiciones de hacerlo. En este ltimo caso, se le entrega al detenido un
documento que contenga una descripcin clara de esos derechos, cuyo
texto y formato determinar el Ministerio Pblico.
En los casos comprendidos en el artculo 138 (detencin en la residencia), la informacin ser entregada al afectado en el lugar en que la detencin se hace efectiva, sin perjuicio de la constancia respectiva en el libro
de guardia.
217
El fiscal y, en su caso, el juez deben cerciorarse del cumplimiento de

lo antes sealado. Si comprueban que ello no hubiere ocurrido, deben
informar ellos de sus derechos al detenido y remitir oficio, con los antecedentes respectivos, a la autoridad competente, con el objeto de que sta
aplique las sanciones disciplinarias correspondientes o inicie las investigaciones penales que procedan (art. 136 CPP).
Finalmente, en cuanto a la difusin de estos derechos, debe tenerse
presente el nuevo texto del artculo 137 del CPP. segn la modificacin
realizada por la ley N 19.789. Esta norma prescribe: "Difusin de derechos. En todo recinto policial, de los juzgados de garanta, de los tribunales
de juicio oral en lo penal, del Ministerio Pblico y de la Defensora Penal
Pblica, deber exhibirse en lugar destacado y claramente visible al pblico, un cartel en el cual se consignen los derechos de las vctimas y aquellos
que les asisten a las personas que son detenidas. Asimismo, en todo recinto
de detencin policial y casa de detencin deber exhibirse un cartel en el
cual se consignen los derechos de los detenidos. El texto y formato de estos
carteles sern determinados por el Ministerio de Justicia".
g) Instrucciones
Generales en la materia. En relacin con la medida
cautelar de la detencin, y el actuar policial, complementando y desarrollando las normas legales antes examinadas, el Ministerio Pblico ha instruido (oficios Ns. 169 y 170, contenidos en el Instructivo N 19, posteriormente modificado por Oficio N 036 de 2003. todos ya citados):
" 1. Sin orden previa corresponde a todo funcionario policial detener a
las personas sorprendidas cometiendo delito flagrante.
2. Se entiende que se encuentra en situacin de flagrancia:
a. El que actualmente se encuentra cometiendo un delito;
b. El que acaba de cometerlo;
En estos dos primeros casos, el funcionario generalmente habr presenciado por s mismo, al menos parcialmente, la comisin del delito.
c. El que huye del lugar de comisin del delito y es designado por el
ofendido u otra persona como autor o cmplice;
d. El que las personas asaltadas, heridas o vctimas de un robo o hurto
que reclaman auxilio, sealan c o m o autor o cmplice de un delito que
acaba de cometerse.
En estos otros dos casos, el funcionario no ha presenciado la comisin
del delito, sino que acta sobre la base del testimonio de la vctima. En el
primer caso es requisito que al imputado se le sorprenda huyendo del sitio
del suceso. En el segundo caso no se necesita sorprenderlo huyendo, pero
slo procede la detencin tratndose de delitos contra la vida, contra salud
y la integridad corporal y tratndose de robos o hurtos. En todo caso, debe
218
tratarse de delitos que acaban de acometerse. Para los efectos de este caso,
se entiende que el delito acaba de cometerse durante los instantes siguientes a su perpetracin.
e. El que, en un tiempo inmediato a la perpetracin de un delito, es
encontrado con efectos procedentes de aqul o con seales, en s m i s m o o
en sus vestidos, que permitan sospechar su participacin en l, o con las
armas o instrumentos que han sido empleados para cometerlo. (Letra
modificada por la ley N 20.074 quedando del siguiente tenor: "El que las
vctimas de un delito que reclamen auxilio, o testigos presenciales, sealaren
como autor o cmplice de un delito que se hubiere cometido en un tiempo
inmediato")
En este caso es el porte de objetos relacionados con el delito o rastros
de l en el cuerpo o en la vestimenta lo que autoriza la detencin, siempre
y cuando sta se produzca en un tiempo inmediato a la perpetracin del
delito.
3. Por la dinmica propia de los procedimientos policiales en hiptesis
de flagrancia, la definicin de los casos que lo constituyen corresponde al
funcionario policial a cargo del procedimiento, sin perjuicio de lo que
posteriormente y en definitiva estime el fiscal a cargo de la investigacin
y el juez de garanta en la audiencia de control de detencin).
4. La detencin en caso de flagrancia proceder respecto de delitos que
se sancionen con penas privativas o restrictivas de libertad o de las faltas
contempladas en los artculos 4 9 4 Ns. 4, 5 y 19, exceptundose en este
ltimo caso los hechos descritos en los artculos 189 y 2 3 3 ; 495 N 2 1 , y
4 9 6 Ns. 5 y 26, todas del Cdigo Penal.
5. Tambin se proceder a la detencin sin orden previa tratndose de
un sentenciado a penas privativas de libertad que hubiere quebrantado su
condena y al que se fugare estando detenido o en prisin preventiva (art.
129 inciso 4 CPP).
6. Detenida una persona en situacin de flagrancia o en el caso sealado en el N anterior, el funcionario correspondiente debe presentar al
detenido ante el Juez de Garanta dentro de las 24 horas siguientes a la
detencin. Previamente, sin embargo, dentro de las doce horas siguientes
a la misma, debe ponerla en conocimiento del fiscal. El fiscal puede resolver dejar sin efecto la detencin, en cuyo caso la polica liberar inmediatamente al detenido, u ordenar que el detenido sea llevado a presencia
judicial dentro del plazo m x i m o ya sealado de 24 horas. Si el fiscal nada
dice, se proceder de esta ltima forma (art. 131 inciso 2 CPP). Las decisiones del fiscal a que alude este N se comunicarn verbalmente, debiendo
dejarse constancia tanto en el registro del fiscal c o m o en el de las policas.
o
219
El deber policial de conducir al detenido a presencia judicial se cumple

presentando efectivamente al detenido ante el Juez de Garanta y no simplemente ponindolo a disposicin de ste en otro recinto. En particular,
no se podr ingresar a ningn detenido por delito flagrante en recintos
penitenciarios sin previa orden del Juez de Garanta dictada luego de haber
sido llevado el detenido a su presencia (art. 133 CPP).
Los funcionarios que conduzcan al detenido al Tribunal sern responsables de la custodia del detenido, aun en el recinto judicial, hasta que sean
liberados de dicha responsabilidad por el Juez de Garanta, sea porque
decreta la liberacin del detenido, sea porque traspasa la responsabilidad
de la custodia a otro organismo.
N o se pondrn prisiones al detenido ni se adoptar contra l ninguna
otra medida extraordinaria de seguridad, sino en los casos de violencia o
rebelin, o cuando esta medida parezca estrictamente necesaria para la
seguridad de los funcionario policiales o de otros detenidos o para evitar
el suicidio o la evasin, intentados de alguna manera.
7. C u a n d o una persona sea sorprendida in fraganti cometiendo una
falta que no sea de las indicadas en el inciso 4 del artculo 134 del Cdigo
Procesal Penal, en lugar de detenerlo el funcionario proceder a citarlo a
la presencia del fiscal previa comprobacin de domicilio.
o
8. Excepcionalmente, tratndose de cualquier simple delito, no siendo

posible conducir al imputado a presencia judicial y cuando se considere
que existen suficientes garantas de su oportuna comparecencia, el oficial a
cargo de la unidad policial podr dejarlo en libertad, citndolo a la presencia
del fiscal previa comprobacin de su domicilio (art. 134 inciso 3 CPP).
o
Para los efectos de ponderar si existen o n o suficientes garantas de

la oportuna comparecencia del imputado se considerar, entre otros
aspectos, especialmente la relacin entre la gravedad de los hechos
imputados y la existencia fcilmente c o m p r o b a b l e de vnculos familiares, laborales o comunitarios estables que faciliten la ubicacin del
imputado y descarten razonablemente el peligro de no comparecencia.
9. Cuando segn estas instrucciones se deba comprobar el domicilio de
una persona se realizarn todas las diligencias necesarias para ese efecto,
y slo si al cabo de dichas diligencias no hubiese sido posible hacerlo satisfactoriamente, se proceder de acuerdo a lo establecido para la detencin.
10. El funcionario a cargo de la detencin debe, al momento de practicarla, informar verbalmente al afectado del motivo de la detencin, esto
es, del hecho punible que se le imputa. Se le informar de la misma forma
que ser conducido prontamente a presencia de un Juez de Garanta. Por
ltimo, se le informar que tiene derecho a guardar silencio o, en caso de
220
consentir a prestar declaracin, a no hacerlo bajo juramento, as c o m o que

tiene derecho a ser asistido por un abogado.
De sus dems derechos el detenido ser informado, tambin al momento de la detencin, mediante la entrega de un documento con el texto que
al efecto preparar el Ministerio Pblico, a menos que el imputado, al ser
consultado, manifestare no saber leer o no estar en condiciones de hacerlo,
caso en el cual se le leer en voz alta el documento. Lo mismo proceder
cuando por cualquier causa no sea posible entregarle en ese momento el
d o c u m e n t o , sin perjuicio de entregrselo despus en la unidad policial (art.
135 C P P ) " .
B.3. La prisin
1.
preventiva
Generalidades
Esta medida cautelar personal compromete gravemente la libertad de

la persona y, por lo mismo, la doctrina unnimemente exige especiales
resguardos para su regulacin legal.
En la legislacin internacional, el Pacto de Derechos Civiles y Polticos
reconoce la procedencia de la prisin aunque, c o m o ya viramos en la
primera parte del captulo, seala que "no debe ser la regla general" y
establece que la libertad "podr estar subordinada a garantas que aseguren
la comparecencia del acusado en el acto del juicio, o en cualquier otro
m o m e n t o de las diligencias procesales y, en su caso, para la ejecucin del
fallo". Por su parte, la Convencin Americana de Derechos Humanos
prescribe que la libertad personal admite ser "condicionada a garantas que
aseguren su comparecencia en el juicio".
" A l g u n o s autores sostienen que el Pacto de Derechos Civiles y Polticos en c u a n t o a las diligencias procesales, se refiere a la c o m p a r e c e n cia del i m p u t a d o a ellas, y se vincula por lo m i s m o slo al peligro de fuga.
Otros admiten que encarcelar preventivamente se justifica siempre que
la m i s m a seguridad, en el caso concreto, no pueda ser alcanzada racionalmente por otro m e d i o m e n o s gravoso, porque por ejemplo existen
antecedentes acerca de que el imputado imposibilitar la realizacin del
p r o c e d i m i e n t o o la ejecucin de la condena eventual o impedir la actividad probatoria.
Se suele asignar a la prisin como finalidad esencial, evitar la frustracin del proceso impidiendo la fuga del procesado, pero se le reconoce
tambin c o m o garanta para asegurar el xito de la instruccin y evitar la
ocultacin de futuros medios de prueba, para evitar la reincidencia en las
mismas u otras conductas delictivas y para satisfacer la inquietud social y
la inseguridad ciudadana.
De las antedichas finalidades, la de impedir la fuga del imputado es la

ms recurrida y a la que se le reconoce legitimidad generalmente.
La funcin de evitar que el inculpado oculte pruebas presenta el problema de afectar el derecho de defensa del imputado, porque la privacin
de libertad compromete la labor de bsqueda de los medios de defensa.
El asignar a la prisin una funcin de prevencin respecto de nuevos
delitos importa aplicar, para su procedencia, criterios de peligrosidad que
son propios de las medidas de seguridad y no de las cautelares. Esta finalidad es. por lo mismo, incompatible con la naturaleza de la prisin (preventiva) y no debe utilizarse. Introducir objetivos peligrosos al proceso
transforma a ste en instrumento de poltica criminal con fundamentos y
objetivos diferentes a los planteados en su definicin. El proceso est para
determinar la responsabilidad penal y no para evaluar la peligrosidad del
imputado.
En otras palabras, el aplicar la prisin (preventiva) c o m o respuesta a
demandas sociales de seguridad hace que la medida adoptada acte, en el
fondo, anticipando la pena y reconociendo que por la demora en el procedimiento o por otros motivos, esa pena no podra cumplir su funcin retributiva y p r e v e n t i v a " .
123
En nuestra legislacin anterior (CdPP 1906), la prisin preventiva era "la

privacin indefinida de la libertad personal, decretada por el juez cuando se
renen los requisitos necesarios para someter a proceso al inculpado, siempre que no se trate de delitos que autoricen su sola c i t a c i n " . Por ende, y
como expusiramos, la prisin preventiva tal y c o m o se regula en el Cdigo
referido, es una consecuencia, casi ineludible, del "auto de procesamiento".
124
En el nuevo C P P la situacin cambia; obviamente la medida no puede

ser consecuencia de la dictacin de la resolucin recin referida, desde que
ella desaparece. Sin embargo, adems, el nuevo procedimiento penal dispone lmites a la utilizacin de la prisin preventiva, destinados a mantener
un criterio de proporcionalidad en relacin con la pena posible (criterio
que, en todo caso, era mucho ms patente en la redaccin original del
Cdigo y que ha ido perdiendo fuerza en las sucesivas modificaciones). En
orden a ello, se amplan las situaciones en que la prisin preventiva debe
ser excluida c o m o medida cautelar, situacin que, c o m o adelantamos,
1 2 3
POBLETE ITURRATE. Orlando. "Presuncin de Inocencia. Significado y consecuencias". Op. cit.
OBERG YEZ. Hctor. "Apuntes de Derecho Procesal Penal", pg. 100. Citado por: VALDS
H.. Rcmnerto. En: "Minuta base de exposicin descriptiva y breves comentarios en torno a las
medidas cautelares personales en el Nuevo Proceso Penal chileno". "El Nuevo Proceso Penal
chileno". U. de Concepcin. 2000. Op. cit.
1 2 4
222
SABAS CHAHUN SARRS
resultaba ms categrica previo a la modificacin legal. As, el texto vigente con anterioridad a la ley N 20.074 sealaba como uno de los casos de
improcedencia de la prisin preventiva aquellos en que se pudiera esperar
la aplicacin de alguna de las medidas alternativas contempladas en la
legislacin (ley N 18.216). al m o m e n t o de la sentencia. En efecto, se
sealaba que si el legislador haba previsto la posibilidad que un condenado cumpliera su condena en un rgimen de libertad asistida, con el objeto
de favorecer la resocializacin, representara un contrasentido el que aun
antes de emitirse tal condena, es decir, cuando el imputado debe ser presumido inocente, permaneciera privado de l i b e r t a d .
125
2. Normas
del nuevo
procedimiento
a) Procedencia e Improcedencia.
Requisitos para
decretarla.
El principio general es que toda persona tiene derecho a la libertad
personal y a la seguridad individual. Por ello, la prisin preventiva slo es
procedente cuando las dems medidas cautelares personales fueren insuficientes para asegurar las finalidades del procedimiento, la seguridad del
ofendido o de la sociedad (art. 139 CPP).
La redaccin original de la norma (previa a la modificacin del ao
2005). consagraba el principio de excepcionalidad en trminos tales que
esta cautelar slo proceda cuando las dems fueren insuficientes para
asegurar las finalidades del procedimiento. Dicha redaccin generaba,
como se adelant, todo un problema doctrinario en orden a encasillar la
seguridad de la sociedad y del ofendido dentro de uno de los "fines del
procedimiento", con los consabidos problemas que derivaban de tales
intentos. La nueva redaccin de la norma ha permitido dejar de lado esa
discusin, aun cuando quede latente el de su correspondencia con los
pactos internacionales sobre derechos humanos ratificados por nuestro
pas y que se encuentran vigentes.
De lo expuesto, y en relacin a su procedencia, se tiene que la prisin
preventiva es d o b l e m e n t e excepcional. Ello, por el j u e g o de tres normas
bsicas, sin perjuicio de la presuncin de inocencia que, igualmente, las
condiciona o determina. Estas son: la que establece la estricta legalidad de
las medidas cautelares personales, su interpretacin restrictiva y la prohibicin de aplicarlas por analoga (art. 5 C P P ) ; la que prescribe que las
medidas cautelares en general son excepcionales, porque slo se utilizarn
o
Vase: Mensaje del Proyecto de Cdigo Procesal Penal, enviado por el Ejecutivo al
Parlamento, junio 9 de 1 9 9 5 .
1 2 5
223
cuando sean absolutamente indispensables para asegurar los fines del procedimiento y slo durarn mientras exista necesidad de aplicarlas (art. 122
CPP); y la norma del art. 139 C P P , arriba explicitada.
Concordante con lo expuesto y lo sealado en la introduccin al anlisis de esta medida, el C P P seala expresamente los casos en que la prisin
preventiva es improcedente. El texto previo a la modificacin legal del
ao 2005 primeramente estableca el criterio rector de la proporcionalidad:
la prisin deba ser proporcionada a la gravedad del delito, las circunstancias de su comisin y la sancin probable. Es decir, en definitiva, el encarcelamiento que se estimaba necesario no poda exceder la pena esperable.
Dicha referencia bsica a la proporcionalidad fue eliminada por la modificacin en c o m e n t o .
A continuacin se incorporaban otros criterios para estimar improcedente la medida, tales c o m o que el delito tuviera aparejado slo penas
pecuniarias, privativas de derechos o corporales no superiores a 540 das;
el hecho que fuera previsible que el sujeto tendra una medida alternativa
de cumplimiento de la p e n a
y que tuviera arraigo familiar o social; el
hecho que el imputado se encontrare cumpliendo efectivamente una pena
privativa de libertad: que el delito fuere de accin privada, etc.
1 2 6
Actualmente, prescribe el art. 141 C P P :

"No se podr ordenar la prisin preventiva:
a) Cuando el delito imputado est sancionado nicamente con penas pecuniarias o privativas de derechos:
b) Cuando se trate de delitos de accin privada, y
c) Cuando el imputado se encuentre cumpliendo efectivamente una pena
privativa de libertad. Si por cualquier motivo fuere a cesar el cumplimiento
efectivo de la pena y el fiscal o el querellante estiman necesaria la prisin
preventiva o alguna de las medidas previstas en el Prrafo 6 , podr
solicitarlas anticipadamente, de conformidad a las disposiciones de este
Prrafo, a fin de que. si el tribunal acoge la solicitud, la medida se aplique
al imputado en cuanto cese el cumplimiento efectivo de la pena, sin solucin
de continuidad.
Podr en todo caso decretarse la prisin preventiva en los eventos previstos
en el inciso anterior, cuando el imputado haya incumplido alguna de las
medidas cautelares previstas en el Prrafo 6 de este Ttulo o cuando el
tribunal considere que el imputado puede incumplir con su obligacin de
permanecer en el lugar del juicio hasta su trmino y presentarse a los actos
o
Sobre penas alternativas a la prisin y. adems, su relacin con el tema, ver: HORVITZ
LENNON. Mara Ins. Exposicin en "Penas alternativas a la Prisin en Chile: Evaluacin y
Perspectivas". Fundacin Paz Ciudadana-Fundacin Hanns-Siedel. Santiago 1997. 67 pgs.
1 2 6
224
SABAS CHAHUN SARRS
del procedimiento como a la ejecucin de la sentencia, inmediatamente que

fuere requerido o citado de conformidad a los artculos 33 y 123. Se
decretar tambin la prisin preventiva de! imputado que no asista a la
audiencia del juicio oral, resolucin que se dictar en la misma audiencia,
a peticin del fiscal o del querellante ".
En sntesis, se modific el artculo 141 del CPP, eliminando, en primer
trmino, toda alusin a la proporcionalidad de dicha medida. Adems,
ahora es posible dictar la prisin preventiva en contra de un imputado que
arriesgue penas privativas o restrictivas de la libertad equivalentes a presidio menor en su grado mnimo y contra aquellos imputados que pudieran
ser beneficiarios de la ley N 18.216, que permite el cumplimiento alternativo de la pena.
La prisin preventiva siempre se decretar en una audiencia y. en relacin a los requisitos para ordenarla, stos son, en nuestro concepto,
cinco:
a) Que se haya formalizado la investigacin;
b) Solicitud formulada por el Ministerio Pblico o el querellante;
c) Q u e existan antecedentes que justificaren la existencia del delito que
se investigare;
d) Q u e existan antecedentes que permitan presumir fundadamente que
el imputado ha tenido participacin en el delito como autor, cmplice o
encubridor. De ms est recordar que las letras c) y d) son casi idnticas a
los requisitos que el antiguo CdPP (1906) exiga para someter a proceso a
una persona, y
e) Que existan antecedentes calificados que permitan al tribunal considerar que la prisin preventiva es indispensable para el xito de diligencias precisas y determinadas de la investigacin, o que la libertad del
imputado es peligrosa para la seguridad de la sociedad o del ofendido.
En lo relativo a este ltimo requisito, el CPP lo acota en los siguientes
trminos: "Se entender especialmente que la prisin preventiva es indispensable para el xito de la investigacin cuando existiere sospecha grave y
fundada de que el imputado pudiere obstaculizar la investigacin mediante
la destruccin, modificacin, ocultacin o falsificacin de elementos de
prueba; o cuando pudiere inducir a coimputados, testigos, peritos o terceros
para que informen falsamente o se comporten de manera desleal o reticente.
Para estimar si la libertad del imputado resulta o no peligrosa para la
seguridad de la sociedad, el tribunal deber considerar especialmente alguna de las siguientes circunstancias: la gravedad de la pena asignada al
delito; el nmero de delitos que se le imputare y el carcter de los mismos;
la existencia de procesos pendientes: el hecho de encontrarse sujeto a
225
alguna medida cautelar personal, en libertad condicional o gozando de

algunos de los beneficios alternativos a laejecucin de las penas privativas
o restrictivas de libertad contemplados en la ley; la existencia de condenas
anteriores cuyo cumplimiento se encontrare pendiente, atendiendo a la
gravedad de los delitos de que trataren, y el hecho de haber actuado en
grupo o pandilla.
Se entender que la seguridad del ofendido se encuentra en peligro por
la libertad del imputado cuando existieren antecedentes calificados que
permitieren presumir que ste realizar atentados en contra de aqul, o en
contra de su familia o de sus bienes".
C o m o se ve, estos dos incisos finales son similares al texto del antiguo
art. 363 del C d P P (1906).
b) Tramitacin y Resolucin de la solicitud;
La solicitud de prisin preventiva puede plantearse verbalmente en
tres oportunidades: en la audiencia de formalizacin de la investigacin,
en la audiencia de preparacin del juicio oral o en la audiencia del juicio oral.
Tambin puede solicitarse por escrito en cualquier etapa de la investigacin, respecto del imputado contra quien se hubiere formalizado sta,
caso en el cual el j u e z fija una audiencia para la resolucin de la solicitud,
citando a ella al imputado, su defensor y a los dems intervinientes.
La presencia del imputado y su defensor constituye un requisito de
validez de la audiencia en que se resuelve la solicitud. En dicha audiencia,
una vez expuestos los fundamentos de la solicitud por quien la hubiere
formulado, el tribunal debe or en todo caso al defensor, a los dems
intervinientes si estn presentes y quieren hacer uso de la palabra y al
imputado.
Al finalizar la audiencia el tribunal se pronuncia sobre la prisin preventiva por medio de una resolucin fundada, en la cual debe expresar
claramente los antecedentes calificados que justifican la decisin.
c) Modificacin y Revocacin de la prisin preventiva. Substitucin y
Reemplazo;
La resolucin que ordena o rechaza la prisin preventiva es modificable de oficio o a peticin de cualquiera de los intervinientes, en cualquier estado del procedimiento.
Cuando el imputado solicite la revocacin de la prisin preventiva el
tribunal puede rechazarla de plano; asimismo, puede citar a todos los
intervinientes a una audiencia, con el fin de abrir debate sobre la subsistencia de los requisitos que autorizan la medida.
En todo caso, est obligado a este ltimo procedimiento cuando hayan transcurrido dos meses desde el ltimo debate oral en que se hubiere
226
SABAS CHAHUN SARRAS
ordenado o mantenido la prisin preventiva. (De lo recin expuesto se

deduce que si el Juez de Garanta rechaza de plano la solicitud de libertad
planteada por la defensa, no existe apelacin, lo que impedir que en un
mismo proceso se solicite la libertad cada pocos das, prctica habitual en
el antiguo procedimiento penal. Ello redundar en una reduccin de trmites en las Cortes de Apelaciones).
Si la prisin preventiva ha sido rechazada, puede ser decretada con
posterioridad en una audiencia, cuando existan otros antecedentes que. a
juicio del tribunal, justifiquen discutir nuevamente su procedencia.
En cualquier m o m e n t o del procedimiento, el tribunal, de oficio o a
peticin de parte, puede substituir la prisin preventiva por alguna de las
medidas cautelares que se contemplan en el art. 155 CPP, que detallaremos
ms adelante (art. 145 CPP).
Transcurridos seis meses desde que se haya o r d e n a d o la prisin
preventiva o desde el ltimo debate oral en que ella se haya decidido, el
tribunal debe citar de oficio a una audiencia, con el fin de considerar su
cesacin o prolongacin.
C u a n d o laprisin preventiva haya sido o deba ser i m p u e s t a n i c a m e n te para garantizar la comparecencia del imputado al juicio y a la eventual
ejecucin de la pena, el tribunal puede autorizar su reemplazo por una
caucin econmica suficiente, cuyo m o n t o fijar (art. 146 CPP).
La caucin puede consistir en el depsito por el imputado u otra persona de dinero o valores, la constitucin de prendas o hipotecas, o la fianza
de una o ms personas idneas calificadas por el tribunal.
En el evento que el imputado sea declarado rebelde o se sustraiga a la
ejecucin de la pena, se ejecutar la caucin segn las reglas generales,
entregndose el monto a la Corporacin Administrativa del Poder Judicial.
En la hiptesis que la caucin haya sido constituida por un tercero, se
apercibe a esta persona con que. si el imputado no comparece en cinco das,
se har efectiva la caucin. Adems se establece que si la caucin no consisti en dinero o valores (ej.: hipoteca), debe actuar como ejecutante el Consejo
de Defensa del Estado, para lo cual el tribunal le remite los antecedentes.
Finalmente la caucin puede cancelarse y devolverse los bienes que la
formaban, siempre que no hubieren sido ejecutados antes, cuando (ntese
la diferencia con el art. 378 del antiguo C d P P 1906):
a) el imputado sea puesto en prisin preventiva:
b) por resolucin firme, se absuelva al imputado, se sobresea la causa
o se suspenda condicionalmente el procedimiento, y
c) cuando se comience a ejecutar la pena privativa de libertad o se
resuelva que ella no debe ejecutarse en forma efectiva, siempre que previamente se paguen la multa y las costas que imponga la sentencia.
227
La redaccin actual del art. 146 corresponde al texto modificado por la

ley N 20.074; la modificacin consisti en incorporar el adverbio "nicamente ", para especificar que la nica posibilidad de reemplazo de la
prisin preventiva por caucin es que la cautelar se haya decretado con la
finalidad de asegurar la comparecencia del imputado, vale decir, cuando
su fundamento sea el peligro de fuga. La redaccin anterior haba generado
ciertos inconvenientes por cuanto se proceda al reemplazo aun cuando se
hubiere decretado porque se estimaba, por ejemplo, que la libertad del
imputado implicaba un peligro para la seguridad de la sociedad. Sin entrar
a pronunciarnos respecto de esta causal especfica de justificacin de la
prisin preventiva, lo cierto es que. en tal supuesto, una caucin no satisface la finalidad de la privacin de libertad puesto que no es una institucin
que pueda garantizarla: as. la seguridad de la sociedad y las restantes
finalidades a las que alude el art. 140 slo se justifican en la medida que
exista una real privacin de libertad del o los imputados.
d) Recursos y Ejecucin de la medida de prisin
preventiva.
Segn el art. 149 C P P la resolucin que ordena, mantiene, niega lugar
o revoca la prisin preventiva slo es apelable cuando haya sido dictada
en una audiencia. En los dems casos no es susceptible de recurso alguno.
De acuerdo a la modificacin introducida por la ley N 20.074. no
obstar a la procedencia del recurso, la circunstancia de haberse decretado,
a peticin de alguno de los intervinientes. las medidas cautelares sealadas
en el artculo 155, lo cual signific una aclaracin muy bienvenida, bsicamente para el ente acusador, por cuanto permiti zanjar la discusin en
cuanto al agravio que lo legitimaba para recurrir, el cual se mantena latente cada vez que no se conceda lo solicitado, vale decir, la prisin preventiva, aun cuando se hubieran decretado cautelares de menor intensidad.
En relacin con la ejecucin de la medida de prisin preventiva, se
encarga al tribunal que la dict supervisar tal ejecucin. A l corresponde
conocer de las solicitudes y presentaciones realizadas con ocasin de la
ejecucin de la medida. Esta se ejecutar en establecimientos especiales,
diferentes de los que se utilicen para los condenados o, al m e n o s , en
lugares absolutamente separados de los destinados para estos ltimos.
El imputado ser tratado en todo momento como inocente. La prisin
preventiva se debe cumplir de manera tal que no adquiera las caractersticas
de una pena, ni provoque otras limitaciones que las necesarias para evitar la
fuga y para garantizar la seguridad de los dems internos y de las personas
que cumplan funciones o por cualquier motivo se encuentren en el recinto.
El tribunal debe adoptar y disponer las medidas necesarias para la
proteccin de la integridad fsica del imputado, en especial aquellas des-
228
tinadas a la separacin de los jvenes y no reincidentes respecto de la

poblacin penitenciaria de mayor peligrosidad.
Excepcionalmente, el tribunal puede conceder al imputado permiso
de salida durante el da. por un perodo determinado o con carcter indefinido, siempre que se asegure convenientemente que no se vulnerarn los
objetivos de la prisin preventiva.
Cualquier restriccin que la autoridad penitenciaria imponga al imputado
debe ser inmediatamente comunicada al tribunal, con sus fundamentos (ej.:
'"celdadecastigo"). Este puede dejarla sin efecto si laconsiderailegal o abusiva,
convocando, si lo estima necesario, a una audiencia para su examen.
e) Lmites temporales. Trmino por absolucin o
sobreseimiento;
En relacin con lo primero, debe el tribunal, de oficio o a peticin de
cualquiera de los intervinientes. decretar la terminacin de la prisin
preventiva cuando no subsistan los motivos que la hayan justificado.
Asimismo, aplicando el criterio de "proporcionalidad" en esta m e dida, al cual hicimos referencia, cuando la duracin de la prisin preventiva alcance la mitad de la pena privativa de libertad que se pueda esperar
en el evento de dictarse sentencia condenatoria, o de la que se haya impuesto existiendo recursos pendientes, el tribunal citar de oficio a una audiencia, con el fin de considerar su cesacin o prolongacin.
Asimismo, el tribunal debe poner trmino a la prisin preventiva
cuando dicte sentencia absolutoria y cuando decrete sobreseimiento
definitivo o temporal, aunque dichas resoluciones no se encuentren
ejecutoriadas.
Sin perjuicio de la obligacin antes citada, en los casos aludidos se
podr imponer alguna de las medidas del art. 155 C P P , cuando se consideren necesarias para asegurar la presencia del imputado.
f) Normas comunes a la detencin y a la prisin
preventiva;
Amn del requisito comn del art. 154. en el sentido que la orden de
detencin o prisin debe expedirse por escrito y contener las menciones
all referidas, al cual ya nos referimos a propsito de la detencin; el nuevo
procedimiento penal permite que se decrete la "restriccin o prohibicin
de comunicaciones" respecto del detenido o preso (art. 15 1 CPP).
El plazo m x i m o de esta medida es de 10 das, requiere peticin del
fiscal y que se considere que ella resulta necesaria para el xito de la
investigacin.
No obstante, la medida no puede limitar el acceso del imputado a su
abogado en los trminos del art. 94, letra f) C P P (entrevista privada), ni al
propio tribunal. Asimismo, tampoco se puede restringir el acceso a la
atencin mdica.
229
El Juez debe instruir a la autoridad encargada acerca de la forma de

llevar a efecto la medida de restriccin, la cual nunca puede consistir en el
encierro en celdas de castigo.
B.4. Otras medidas
cautelares
de menor
intensidad
El nuevo C P P contiene siete medidas cautelares personales, distintas

de las analizadas, de m e n o r intensidad que la detencin y laprisin preventiva. Estas son las siguientes:
a) La privacin de libertad, total o parcial, en su casa o en la que el
propio imputado sealare, si aqulla se encontrare fuera de la ciudad asiento del tribunal:
b) La sujecin a la vigilancia de una persona o institucin determinada,
las que informarn peridicamente al juez;
c) La obligacin de presentarse peridicamente ante el juez o ante la
autoridad que l designare;
d) La prohibicin de salir del pas, de la localidad en la cual residiere
o del mbito territorial que fijare el tribunal;
e) La prohibicin de asistir a determinadas reuniones, recintos o espectculos pblicos, o de visitar determinados lugares;
f) La prohibicin de comunicarse con personas determinadas, siempre
que no se afectare el derecho a defensa, y
g) La prohibicin de aproximarse al ofendido o su familia y, en su caso,
la obligacin de abandonar el hogar que compartiere con aqul.
C o m o caractersticas de estas medidas podemos mencionar:
- Su finalidad es garantizar el xito de las diligencias de investigacin
o la seguridad de la sociedad, proteger al ofendido o asegurar la comparecencia del imputado a las actuaciones del procedimiento o a la ejecucin
de la sentencia;
- N o pueden aplicarse en aquellos casos en que slo es procedente la
citacin;
- Slo proceden una vez formalizada la investigacin;
- Deben ser decretadas en audiencia por el tribunal, a peticin del
fiscal, del querellante o de la vctima;
- Son acumulables, es decir puede aplicarse una o ms de ellas;
- Se rigen en cuanto a su procedencia, duracin, impugnacin y ejecucin por las normas ya vistas, aplicables a la prisin preventiva, en cuanto
no se opongan a lo dispuesto en los arts. 155 y 156 del C P P ;
- Pueden suspenderse, y admitirse en tal evento las cauciones del art.
146 del C P P , a peticin del afectado, oyendo al fiscal y con citacin de los
intervinientes que hayan participado en la audiencia en que se decretaron,
230
cuando el tribunal estime que ello no pone en peligro los objetivos que se
tuvieron en vista al imponerlas.
C. LAS MEDIDAS CAUTELARES REALES
Estas medidas pueden ser solicitadas durante la etapa de investigacin

(desde el inicio de sta) por el Ministerio Pblico o la vctima, respecto de
bienes del imputado. Deben recabarse por escrito ante el Juez de Garantas.
Consisten en las medidas precautorias del Ttulo V. del Libro Segundo
del C P C (arts. 2 9 0 y siguientes). La tramitacin se rige por las normas del
Ttulo IV, del m i s m o Libro (arts. 273 y siguientes sobre las medidas
prejudiciales).
Concedida la medida, el plazo para deducir la demanda civil es el
m i s m o que analizramos en su oportunidad. Igualmente, al interponerse la
d e m a n d a civil, la vctima puede solicitar que se decrete una o ms de dichas
medidas. Las resoluciones que niegan o dan lugar a estas medidas son
apelables.
Finalmente, debemos expresar que, a diferencia del antiguo CdePP
(1906), lgicamente no hay actuacin de oficio del Juez de Garanta, no se
permite que se decrete como medida el embargo, ni tampoco hay una
ligazn entre la formalizacin de la investigacin y el embargo, a la manera
del antiguo art. 3 8 0 del CdPP ( 1 9 0 6 ) .
127
8. LAS SALIDAS ALTERNATIVAS
8.1. Introduccin.
Fundamentos
C o m o justificacin de la instauracin de estas salidas se ha dicho: "El

examen de los problemas del sistema vigente, as c o m o la experiencia
comparada muestran que uno de los mayores obstculos al xito de la
justicia criminal lo constituye el manejo de volmenes muy grandes de
casos, cuyos requerimientos suelen exceder con mucho las posibilidades
de respuesta de los rganos del sistema con sus siempre limitados recursos.
Por otra parte, los avances de las disciplinas penales muestran c m o las
respuestas tradicionales del sistema, fundamentalmente las penas privativas de libertad en el caso chileno, resultan socialmente inconvenientes
para una multiplicidad de casos, sea porque los problemas asociados a ellas
resultan mayores que sus eventuales beneficios, o porque la rigidez en su
aplicacin desplaza soluciones alternativas socialmente ms productivas
Vase: YEZ M.. Juan. "Medidas Cautelares Reales". En: "El Nuevo Proceso Penal
chileno". U . de Concepcin. Op. cit.
1 2 7
231
y ms satisfactorias para los directamente involucrados en el caso, especialmente las vctimas o los civilmente afectados por el d e l i t o " .
En el nuevo procedimiento criminal se reconoce, como ya se ha anticipado, la posibilidad que el sistema procesal penal consagre respuestas estatales frente a la comisin de hechos punibles que trasuntan un menor nivel
de represin o de fuerza de la intervencin del sistema penal en la vida o
derechos de los ciudadanos. En estas respuestas se trata de privilegiar la
bsqueda de una solucin al conflicto que representa el delito, ms que la pura
imposicin de una sancin frente al mismo. "As la alternativa no se plantea
al sistema penal en su conjunto, sino ms bien a la respuesta tradicional de
ste, a saber, el proceso penal y la aplicacin de una pena como consecuencia
de ste, con la connotacin fuertemente punitiva que hoy tienen ambas.
Sin embargo, debe quedar en claro que esta nocin de salidas alternativas no comprende a todo mecanismo destinado a descargar o descomprimir
al sistema penal (en este caso al proceso penal especficamente) de los
casos que conoce, ya que un elemento que distingue a las salidas alternativas de otras vlvulas de escape del sistema es que stas representan una
"respuesta" menos represiva de parte del sistema a un determinado conflicto y no simplemente una decisin en el sentido de transparentar la imposibilidad de hacerse cargo de ese conflicto, ya sea por falta de elementos
probatorios que lo acrediten u otros motivos equivalentes*'.
De lo recin expuesto queda claro que si hablamos de estas salidas en
un sentido estricto, entendemos una forma alternativa a la imposicin de
una pena, c o m o va de solucin del conflicto penal. Sin embargo, en un
sentido ampliado, podemos calificar c o m o salidas alternativas aquellas
instituciones del nuevo procedimiento penal ordinario que constituyen
modalidades alternativas al juicio oral y. desde ese prisma, un anlisis completo de ellas incluira todas las formas de terminacin anticipada del procedimiento y el procedimiento abreviado, como alternativas al juicio oral.
Sin embargo, en este acpite, nos referiremos a las salidas alternativas,
en el sentido estricto del trmino, consagradas en el nuevo procedimiento
penal ordinario.
128
129
8.2. La suspensin
condicional
del
procedimiento
Esta p r i m e r a institucin r e s p o n d e a la estructura de la l l a m a d a

"probation" del derecho a n g l o s a j n , pero adelantada a la etapa del pro130
1 2 8
Mensaje.
DUCE J.. Mauricio. "Las Salidas Alternativas y la Re forma Procesal Penal Chilena". En: "La
Reforma de la Justicia Penal". Cuadernos de Anlisis Jurdico N" 38. UDP. 1998.
1 2 9
Vase: HORVITZ LENNON. Mara Ins. En: "Penas Alternativas.". Op. cit.
232
SABAS CHAHUN SARRS
cedimiento. Nuestra legislacin tradicional contemplaba las "medidas

alternativas a las penas privativas o restrictivas de libertad" (ley N 18.216),
pero en la etapa de ejecucin de tales sanciones.
Segn la opinin de diversos autores la institucin a la que nos referimos "constituye una eficiente forma de reasignar los recursos del sistema
de justicia criminal de acuerdo con criterios racionales de persecucin
penal, proporcionando otras ventajas deseables c o m o la evitacin del
etiquetamiento formal y un relevante descongestionamiento del servicio
judicial. A d e m s se plantea la posibilidad de auxiliar a la vctima por la va
de establecer c o m o condicin de la suspensin la reparacin del dao
ocasionado con el delito. En la prctica, el fiscal del Ministerio Pblico
deber evaluar la situacin del imputado y la gravedad del delito que se le
atribuye, con las excepciones que expresamente prev la ley: si ella es
favorable para el otorgamiento de la suspensin del procedimiento a prueba se podr plantear el acuerdo con el i m p u t a d o " .
131
[Durante la tramitacin parlamentaria de la norma del CPP, la Comisin

respectiva del Senado tuvo en cuenta la informacin que le proporcionaron
los invitados extranjeros que concurrieron a la discusin general del Cdigo.
En Italia, segn expuso el Magistrado seor Giovanni Salvi, los mecanismos
alternativos prcticamente no se han aplicado, debido a incoherencias
sistemticas en las disposiciones del Cdigo. En consecuencia, eljuicio oral,
que en teora debiera aplicarse a un porcentaje reducido de casos, se ha
transformado en el procedimiento habitual. Por el contrario, el profesor de
derecho procesal penal don Antonio Magalhaes Gomes-Filho, ex procurador de justicia del Estado de Sao Paulo, sostuvo que en Brasil la utilizacin
de medios alternativos de solucin de los conflictos penales efectivamente ha
funcionado. En 1995, la ley permiti la suspensin condicional respecto de
los delitos cuya pena mnima no sea superior a un ao, sin que se requiera
la aceptacin de los hechos por el autor de la infraccin penal, y por eso la
reforma funcion: cerca del 90% de los casos son resueltos a travs de esta
institucin y de otra similar, la transaccin penal, equivalente a nuestro
procedimiento abreviado, todo lo cual le deja al juez ms tiempo para
dedicar a los casos importantes. Estim el profesor Magalhaes, y con razn,
que esa experiencia brasilea resultaba importante para nosotros, poniendo
nfasis en que, para la justicia penal, es ms importante asegurar la
efectividad de una sancin que la cantidad de esa sancin.]
1 3 2
HORVITZ LENNON. Mara Ins. "Ministerio Pblico y Selectividad". Op. cit. Vase, adems: a)
SOTO PIEIRO. Miguel. "Ministerio Pblico y Poltica Criminal"; y b) DUCE L. Mauricio. "La suspensin
condicional del Procedmicnto y los Acuerdos Reparatorios". En: "El Nuevo Proceso Penal". Op. cit.
131
Ver: 2 Informe de la Comisin de Constitucin. Legislacin. Justicia y Reglamento del

Senado. Boletn N 1630-07.
1 3 2
233
La regulacin de esta materia en el C P P se hace en los arts. 237 y

siguientes. Se e s t a b l e c e q u e ella se d e c r e t a por el j u e z de garanta, a
solicitud del Ministerio Pblico, efectuada con el a c u e r d o del imputado. Es m e n e s t e r para ello que se c u m p l a n dos requisitos: que la pena
privativa o restrictiva de libertad que pudiere i m p o n e r s e no e x c e d a de
tres a o s y que el i m p u t a d o no haya sido c o n d e n a d o anteriormente por
crimen o simple d e l i t o . El j u e z , para resolver, p u e d e requerir del Ministerio Pblico los a n t e c e d e n t e s n e c e s a r i o s para resolver y, si acoge la
peticin, establece las c o n d i c i o n e s que d e b e r c u m p l i r el i m p u t a d o por
un p l a z o no inferior a un a o ni superior a tres a o s . Si las infringe,
c o m o se ver, se p u e d e r e v o c a r esta decisin y se r e a n u d a el procedim i e n t o en su contra.
[En relacin con el lmite de pena para utilizar esta posibilidad, debe dejarse
constancia que se trata de la pena aplicable al caso concreto, en el evento de
dictarse sentencia, no al marco legal abstracto y general.]
La presencia del defensor del imputado en la audiencia en que se discuta la solicitud de suspensin condicional del procedimiento es un requisito de validez de la misma.
Si el querellante asiste a la audiencia en que se ventila la solicitud debe
ser odo por el tribunal.
A. CONDICIONES POR CUMPLIR (ART. 238
CPP)
a) Residir o no residir en un lugar determinado;

b) Abstenerse de frecuentar determinados lugares o personas;
c) Someterse a un tratamiento mdico, psicolgico o de otra naturaleza;
d) Tener o ejercer un trabajo, oficio, profesin o empleo, o asistir a
algn programa educacional o de capacitacin;
e) P a g a r una d e t e r m i n a d a s u m a , a ttulo de i n d e m n i z a c i n de perj u i c i o s , a favor de la vctima o g a r a n t i z a r d e b i d a m e n t e su p a g o . Se
puede autorizar el p a g o en cuotas o dentro de un d e t e r m i n a d o plazo, el
que en ningn caso p u e d e e x c e d e r el p e r o d o de suspensin del procedimiento:
f) Acudir peridicamente ante el Ministerio Pblico y, en su caso,
acreditar el cumplimiento de las dems condiciones impuestas;
g) Fijar domicilio e informar al Ministerio Pblico de cualquier cambio
del mismo, y
h) Otra condicin que resulte adecuada en consideracin con las circunstancias del caso concreto de que se trate y sea propuesta, fundadamente,
por el Ministerio Pblico".
234
SABAS CHAHUN SARRS
La ltima letra corresponde a una incorporacin de la ley N 20.074

dado que, con anterioridad, la enumeracin de las condiciones posibles de
imponer, conforme al art. 238, se caracterizaba por su taxatividad, la que
no es tal en la actualidad, luego de la frmula abierta incorporada por la
comentada modificacin legal.
Durante el perodo de suspensin y oyendo en una audiencia a todos los
intervinientes que concurran a ella, el juez puede modificar una o ms de
las condiciones impuestas.
B . EFECTOS
C o m o efectos de esta suspensin podemos decir que, durante el perodo, no inferior a un ao. ni superior a tres que haya fijado el juez, no se
reanuda el curso de la prescripcin de la accin penal. Asimismo,
durante el trmino por el que se prolonga la suspensin condicional del
procedimiento se suspende el plazo previsto en el artculo 247 del CPP( dos
aos para cerrar la investigacin).
Adems, no extingue las acciones civiles de la vctima o de terceros.
Sin embargo, si la vctima recibe pagos en virtud de lo previsto en el
artculo 238, letra e) del CPP. ellos se imputan a la indemnizacin de
perjuiciosque le pueda corresponder (art. 240 CPP). Asimismo, lasuspensin condicional del procedimiento no impide de m o d o alguno el derecho
a perseguir por la va civil las responsabilidades pecuniarias derivadas del
m i s m o hecho.
Transcurrido el plazo que el tribunal haya fijado de conformidad al
artculo 237. inciso quinto del CPP. sin que la suspensin sea revocada, se
extingue la accin penal, y el tribunal debe dictar, de oficio o a peticin
de parte, el sobreseimiento definitivo.
C. RECURSO
La resolucin que se pronuncia acerca de la suspensin condicional del

procedimiento es apelable por el imputado, por la vctima, por el Ministerio Pblico y por el querellante.
D. REVOCACIN
Cuando el imputado no cumpla, sin justificacin, grave o reiteradam e n t e las condiciones impuestas, o sea objeto de una nueva formalizacin
de la investigacin por hechos distintos, el juez, a peticin del fiscal o la
vctima, tiene la facultad de revocar la suspensin condicional del procedimiento, y ste contina de acuerdo a las reglas generales.
Es apelable la resolucin que se dicta en esta materia.
235
8.3. Los acuerdos
reparatorios
A . GENERALIDADES
Estos acuerdos, en el nuevo C P P , implican "la ampliacin de formas

ya existentes en nuestro ordenamiento jurdico de "privatizacin" de la
persecucin penal - c o m o los delitos de accin p r i v a d a - pero a casos en que
tradicionalmente ha predominado el planteamiento de existencia de un
"inters pblico" comprometido. Se plantean restricciones legales en relacin al mbito de delitos que pueden ser objeto de acuerdos reparatorios
sobre la base de una ponderacin ex ante de los casos en que claramente
la reparacin dejara sin resolver un plus de injusto que no respondera
nicamente al inters privado. En el esquema de una sociedad... desigual
como la nuestra subsiste, sin embargo, una importante objecin a esta
"salida alternativa", cual es que los poderosos econmicamente siempre
tendrn acceso a ella quedando reservado, una vez ms, el instrumento
penal para los ms dbiles y vulnerables socialmente. La crtica parece
inobjetable y resulta s i e m p r e c o r r o b o r a d a p o r las i n v e s t i g a c i o n e s
criminolgicas que estudian las causas de la impunidad en el mbito de la
delincuenciade "cuello blanco". No obstante, pensamos que laexplicitacin
de esta realidad en el proceso penal y el control sobre la operatividad de
esta nueva institucin permitirn considerar este factor en las polticas de
persecucin pblica, y el Ministerio Pblico podr desarrollar soluciones
adecuadas para tales casos - c o m o , por ejemplo, la mediacin entre imputado y vctima para promover un acuerdo reparatorio posible de cumplir
para el i m p u t a d o - que eviten que para el sujeto econmicamente dbil,
pero dispuesto acolaborar la nica reaccin penal posible sea la p r i s i n " .
Esta ltima posibilidad se puede ver alentada por el nuevo texto del
artculo 6 CPP, de acuerdo a la modificacin realizada por la ley N 1 9 . 7 8 9 .
133
134
La regulacin de la institucin en el C P P viene a dar cabida a los

intereses de la vctima, si sta fundamentalmente persigue una reparacin
de naturaleza pecuniaria y, adems, toma en cuenta que, si la vctima
rehusa seguir colaborando con el procedimiento, el Ministerio Pblico
1 3 3
HORVITZ LENNON. Mana Ins. "Ministerio Pblico y Selectividad". Op. cit. En el mismo
sentido: HORVITZ ( M I ) - L P E Z ( J ) . Op. Cit. pg.
569.
Adems, la crtica puede verse salvada si se repara en todos aquellos casos en que el objeto
de la reparacin excede el mbito de lo netamente patrimonial, consistiendo ste en la peticin de
disculpas, trabajos en beneficio de la vctima, trabajos en beneficios de la comunidad, entrega de
especies, etc. En este sentido, pueden consultarse los casos jurisprudenciales citados por Rojas Valdcbenito. S o n i a - Rojas Aguirre. Luis. En: "Los Acuerdos Reparatorios en el nuevo proceso penal", en
la obra colectiva "La vctima y el testigo en la Reforma Procesal Penal". Op. Cit.. pgs. 217 y ss.
1 3 4
236
SABAS CHAHUN SARRS
difcilmente podr continuar adelante. Por otro lado, el acuerdo reparatorio

tiene la virtud de hacer transparente lo que ocurre hoy da, sin este respaldo
legal, en el espectro de los delitos que afectan bienes jurdicos disponibles
de orden patrimonial o de los delitos culposos, en el cual se producen
informalmente acuerdos extrajudiciales que terminan por imponer un
sobreseimiento del p r o c e s o .
135
B . REGULACIN LEGAL Y PROCEDENCIA
El art. 241 del C P P seala:

"El imputado y la vctima podrn convenir acuerdos reparatorios, los que el
juez, de garanta aprobar, en audiencia a la que citar a los intervinientes
para escuchar sus planteamientos, si verificare que los concurrentes al
acuerdo hubieren prestado su consentimiento en forma libre y con pleno
conocimiento de sus derechos.
Los acuerdos reparatorios slo podrn referirse a hechos investigados que
afectaren bienes jurdicos disponibles de carcter patrimonial, consistieren
en lesiones menos graves o constituyeren delitos culposos.
En consecuencia, de oficio o a peticin del Ministerio Pblico, el juez negar
aprobacin a los acuerdos reparatorios convenidos en procedimientos que
versaren sobre hechos diversos de los previstos en el inciso que antecede, o
si el consentimiento de los que lo hubieren celebrado no apareciere libremente prestado, o si existiere un inters pblico prevalente en la continuacin de la persecucin penal. Se entender especialmente que concurre este
inters si el imputado hubiere incurrido reiteradamente en hechos como los
que se investigaren en el caso particular".
Es decir, para la procedencia de estos acuerdos es menester la concurrencia de tres requisitos bsicos, a saber:
a) Acuerdo entre el imputado y la vctima:
b) Que el acuerdo recaiga sobre una determinada categora de hechos
punibles; y
c) Que el acuerdo sea aprobado por el Juez de Garanta.
En relacin con el requisito signado c o m o letra b) anterior, durante la
etapa de redaccin del proyecto del C P P . la idea fue evitar definir qu se
entendera por bienes jurdicos disponibles, permitiendo una elaboracin
jurisprudencial y doctrinaria del concepto, el cual no es unnime en la
doctrina penal. "Con todo, en un principio se pens que dentro de esta
categora al m e n o s deban caber los delitos patrimoniales no violentos
(hurto. ...estafas, apropiacin indebida, daos, etc.) y otros delitos de me-
2" Informe Comisin de Constitucin. Legislacin y... Op. cit.
237
or gravedad en los que el inters de la vctima aparece c o m o preponderante (lesiones leves, algunas hiptesis de lesiones menos graves, etc.). Es
decir, stos deban ser los que en una interpretacin restrictiva de la salida
alternativa deban caber, pudindose abrir a muchas otras hiptesis en el
futuro. Dicha clausula fue restringida posteriormente en la Cmara de
Diputados al agregarse "de carcter patrimonial o susceptibles de apreciacin pecuniaria" con el objetivo aparente de restringir los acuerdos slo
respecto de delitos contra la propiedad no violentos. Sin embargo, la
amplitud de la causal sigue permitiendo un espacio interpretativo amplio
a los jueces para la determinacin de los delitos c o m p r e n d i d o s . . " .
136
[En relacin con la hiptesis del prrafo anterior creemos acertada la

posicin sustentada por Horvitz (MI) quien, refirindose a ella, expresa:
"...podran suscitarse discusiones respecto de delitos como la malversacin
de caudales pblicos, el fraude al Fisco o la defraudacin tributaria, delitos
con inequvoco pero no exclusivo componente patrimonial y en que podra
discutirse la disponibilidad del bien que protegen por tener carcter
supraindividual... ". "Es interesante destacar que, en el derecho comparado,
la transaccin o acuerdos reparatorios entre autor y vctima en el procedimiento penal suele admitirse en el mbito de los delitos patrimoniales, en que
el perjudicado es el Fisco o la Hacienda Pblica: delitos tributarios,
aduaneros, de subvenciones, telecomunicaciones, etc. En estos casos de
delitos que afectan bienes jurdicos supraindividuales, la autoridad administrativa correspondiente comparece en representacin del inters fiscal... ".
Agreguemos, en abono de lo expresado, que la ley N" 19.806 agreg un nuevo
inciso segundo al artculo 7 de la Ley Orgnica del Consejo de Defensa del
Estado (DFL N"l,de 1993, del Ministerio de Hacienda) que permite al CDE:
"...aprobar la celebracin de acuerdos reparatorios en los procedimientos
penales en que intervenga como querellante"./
137
Con respecto a los hechos que "consistieren en lesiones menos graves",

se podra criticar "el hecho que el lmite se construy slo desde una
perspectiva objetiva, "el resultado producido", sin considerar otros elementos del d e l i t o " .
138
/ Con todo, en relacin a la procedencia de los acuerdos reparatorios y

teniendo presente que el Ministerio Pblico tiene prerrogativas concretas
(esto es, en algunos casos, previstos por el art. 241 CPP, puede oponerse y,
en otros, recogiendo el nuevo texto del art. 6 CPP, podra alentarlos), deben
o
1 3 6
DUCE J.. Mauricio. "La Suspensin Condiciona] del Procedimiento y..". Op. cit.
1 3 7
Horvitz (MD-LPREZ (J). Op. cit.. pg. 571.
1 3 8
DUCE L. Mauricio. "La Suspensin Condicional del Procedimiento y...". Op. cit.
238
tenerse especialmente presente las instrucciones generales, contenidas en

los Instructivos N" 34 -de 14 de diciembre de 2000- y N" 63 -de 17 de agosto
de 2001, que modifica el anterior- . Dichos cuerpos normativos, que se ha
dado la institucin referida, contienen categorizaciones de distintos delitos,
que pueden determinar la actitud que el fiscal a cargo de un caso tenga/rente
a la discusin de un acuerdo reparatorio y, adems, permiten que las
unidades internas del Ministerio Pblico conduzcan procesos de conciliacin, mediacin o, careciendo la vctima de abogado y teniendo en cuenta la
voluntad e intereses de sta, negocien
con la defensa y el imputado un
acuerdo reparatorio].
Finalmente, el control del Juez de Garanta para aprobar el acuerdo,
debe referirse a examinar si el hecho investigado cae dentro de la categora
permitida, si el consentimiento fue prestado libre y con conocimiento de
los derechos y si no existe un inters pblico prevalente en la persecucin
penal (teniendo presente la presuncin de este inters que el propio art. 2 4 1
C P P consagra). El Ministerio Pblico podra apelar (art. 370 CPP).
C. EFECTOS DEL ACUERDO REPARATORIO
1) Penales. D e acuerdo a la modificacin introducida por la ley

N 20.074 al art. 242, una vez cumplidas las obligaciones contradas por
el imputado en el acuerdo reparatorio o garantizadas debidamente a satisfaccin de la vctima, el tribunal dictar sobreseimiento definitivo, total o
parcial, en la causa, con lo que se extinguir, total o parcialmente, la
responsabilidad penal del imputado que lo hubiere celebrado. El texto
anterior sealaba que dicha resolucin de trmino se decretaba junto con
aprobar el acuerdo propuesto. Lo anterior implicaba que. ante casos de
incumplimiento de acuerdos cuya ejecucin se difera en el tiempo, la
vctima se vea absolutamente impedida de accionar por la va penal, dado
que la responsabilidad se haba extinguido con el sobreseimiento, quedando constreida slo al camino civil, con las consecuentes desventajas que
la situacin implicaba.
2) Civiles. Ejecutoriada la resolucin judicial que aprueba el acuerdo
reparatorio, puede solicitarse su cumplimiento ante el Juez de Garanta, en
conformidad a los artculos 233 y siguientes del Cdigo de Procedimiento
Civil.
El acuerdo reparatorio no puede ser dejado sin efecto por ninguna
accin civil.
3) Subjetivos o Parciales. Si en la causa existe pluralidad de imputados
o vctimas, el procedimiento debe continuar respecto de quienes no han
concurrido al acuerdo.
239
8.4. Oportunidad para pedir y decretar la

suspensin condicional del
procedimiento
y los acuerdos reparatorios.
Registros
Estas salidas alternativas pueden solicitarse y decretarse en cualquier
m o m e n t o posterior a la formalizacin de la investigacin. Si no se
plantea en esa m i s m a audiencia la solicitud respectiva, el juez debe citar
a una audiencia, a la que podrn comparecer todos los intervinientes en el
procedimiento.
Una vez declarado el cierre de la investigacin, slo pueden ser
decretados durante la audiencia de preparacin del juicio oral.
T o d o ello, sin perjuicio de la posibilidad de proponerse y adoptarse en
la audiencia de j u i c i o simplificado, conforme al art. 394.
El Ministerio Pblico debe llevar un registro en el cual dejar constancia de los casos en que se decretare la suspensin condicional del procedimiento o se aprobare un acuerdo reparatorio.
El registro tiene por objeto verificar que el imputado cumpla las condiciones que el j u e z imponga al disponer la suspensin condicional del
procedimiento, o rena los requisitos necesarios para acogerse, en su caso,
a una nueva suspensin condicional o acuerdo reparatorio.
El registro es reservado, sin perjuicio del derecho de la vctima de
conocer la informacin relativa al imputado. En relacin con ello debe
tenerse presente el art. 335 del C P P que prohibe la utilizacin de los antecedentes referidos a estas salidas alternativas, c o m o medio de prueba en el
juicio oral ("No se podr invocar, dar lectura ni incorporar como medio de
prueba al juicio oral ningn antecedente que dijere relacin con la proposicin, discusin, aceptacin, procedencia, rechazo o revocacin de una
suspensin condicional del procedimiento, de un acuerdo reparatorio o de
la tramitacin de un procedimiento abreviado").
9. NULIDADES PROCESALES (ARTS. 159 A 165
CPP)
A. PROCEDENCIA DE LA NULIDAD
Se expresa que slo pueden anularse las actuaciones o diligencias

judiciales defectuosas del procedimiento que ocasionen a los intervinientes
un perjuicio reparable nicamente con la declaracin de nulidad.
Vale decir se consagra el llamado, por la doctrina procesal, "principio de
trascendencia". Esto es, no hay nulidad si la desviacin no tiene trascendencia sobre las garantas esenciales de actuacin en el procedimiento. A
esta idea responde el aforismo " n o hay nulidad sin perjuicio", concepto
este ltimo que se puede caracterizar c o m o "el dao procesal que ha oca-
240
SABAS CHAHUN SARRS
sionado el acto viciado. Concretamente, en qu medida ha impedido efectuar un acto o cumplir una carga procesal. El concepto se vincula al carcter
teleolgico de las formas procesales. Estas cumplen una decisiva misin
a la ordenacin procedimental, asegurando a los judiciables iguales oportunidades para ser odos, para efectuar alegaciones, para rendir pruebas,
para recurrir, etctera. Al mismo tiempo en cuanto preordenan los trmites
necesarios para provocar la decisin jurisdiccional, otorgan la necesaria
certeza para la actividad p r o c e s a l " .
139
Consecuentemente, a continuacin (art. 159 CPP), se expresa que

"existe perjuicio cuando la inobservancia de las formas procesales atenta
contra las posibilidades de actuacin de cualquiera de los intervinientes en
el procedimiento ".
Para aclarar an ms el concepto, afianzando el principio de trascendencia, se presume de derecho la existencia del perjuicio si la infraccin
ha impedido el pleno ejercicio de las garantas y de los derechos reconocidos en la Constitucin, o en las dems leyes de la Repblica.
B . OPORTUNIDAD PARA SOLICITARLA
Dos oportunidades bsicas concurren:

i) en forma fundada y por escrito, incidentalmente, dentro de los
cinco das siguientes a aqul en que el perjudicado hubiere tomado conocimiento fehaciente del acto cuya invalidacin persiga: y
ii) si el vicio se ha producido en una actuacin verificada en una
audiencia, verbalmente antes del trmino de la misma audiencia.
No obstante lo anterior, no puede reclamarse la nulidad de actuaciones
verificadas durante la etapa de investigacin despus de la audiencia de
preparacin del juicio oral. La solicitud de nulidad extempornea ser
declarada inadmisible.
C. TITULARES DE LA SOLICITUD DE DECLARACIN DE NULIDAD
Slo puede solicitarla el interviniente en el procedimiento perjudicad o por el vicio y que no haya concurrido a causarlo.
D. NULIDAD DE OFICIO
Si el tribunal estima que se ha producido un acto viciado y la nulidad

no se hubiere saneado an. lo pone en conocimiento del interviniente en
JORQERA LORCA. Rene. HERRERA FUENZALIDA. Puola. "Curso de Derecho Procesal Penal
chileno". Ediciones Jurdicas La Lev. Santiago. 1993.
241
el procedimiento a quien consideraque la nulidad le ocasiona un perjuicio,

a fin que ste proceda como crea conveniente a sus derechos, a menos de
que se tratare de una nulidad de las reguladas en el artculo 160 C P P
(presunciones de derecho del perjuicio), evento en el cual puede declararla de oficio.
E. SANEAMIENTO DE LA NULIDAD
Las nulidades quedan subsanadas en tres hiptesis: a) si el interviniente

en el procedimiento perjudicado no solicita su declaracin oportunamente:
b) si acepta expresa o tcitamente los efectos del acto; y
c) cuando, a pesar del vicio, el acto cumple su finalidad respecto de
todos los interesados, salvo en los casos previstos en el artculo 160 ya
citado.
Este ltimo caso reconoce el carcter teleolgico de los actos procesales, en conformidad con la tendencia procesal predominante, encaminada
a despojar las actuaciones de la rigurosidad sacramental, atenta ms bien
a la esencia que a la mera externalidad de la actividad desplegada. "Se
estima que el fin, la funcin del acto, debe entenderse en el contexto del
proceso y, puesto que se trata de uno penal, velar por un cuidadoso equilibrio entre el inters pblico en establecer la verdad y el privado, de
asegurar un irrestricto derecho de d e f e n s a " , hoy slidamente reafirmado en el CPP.
140
[ En relacin con el "saneamiento " de la nulidad y. ms ampliamente, con los

tipos de respuesta frente al acto invlido, resulta fundamental recordar las
siguientes palabras de Binder (A.M.): "Lo ms simple es utilizar la palabra
reparacin o saneamiento, para la actividad reparadora, convalidacin para
los casos en los que se absorbe el defecto y utilizar la palabra nulidad para
la respuesta que priva de efectos al acto como reconocimiento de su
invalidez. Tambin es conveniente no utilizar la palabra nulidad para
referirse al acto con defectos formales, como una situacin de hecho. Para
ello es ms claro hablar de acto defectuoso o invlido. Recapitulando,
cuando se viola una forma tenemos un acto defectuoso. Ese defecto, salvo que
sea inocuo, produce un riesgo o una afectacin a un principio constitucional
garantizado. Los jueces advertidos por el defecto formal del riesgo o
afectacin del principio deben repararlo (al principio, no a la forma) esto es
sanearlo. En algunos casos (pero como veremos nunca cuando se trata del
sistema de garantas) la afectacin del principio debe ser soslayada, como
JORQUERA LORCA. Rene. HERRERA FUENZALIDA. Paola. "Curso de Derecho Procesal Penal
chileno". Ediciones Jurdicas La Ley. Santiago. 1993.
1 4 0
242
S A B A S C H A H C N SARRS
tributo a la vigencia de un principio mayor, stos son los casos de convalidacin. Cuando un acto no puede ser saneado o no se trata de un caso de
convalidacin
entonces se debe declarar su nulidad. Ella consiste en la
privacin de los efectos del acto o en el quiebre de una secuencia necesaria
de actos procesales que se presuponen. Esta respuesta es la ltima herramienta del sistema procesal que debe estar interesado antes que nada en
restaurar la vigencia de los principios constitucionales afectados. El centro
explicativo de la teora de las nulidades en cuanto tcnica de preservacin
de los principios protectores del imputado es, pues, el saneamiento o
reparacin ".
Bajo la misma ptica fuertemente garantista, se citan las palabras de Cruz
Castro: "El irrespeto a lasformas procesales, aunque sea una nulidad absoluta, debe subsanarse sin necesidad de anular actos anteriores o conexos,
excepto que se hayan conculcado las garantas fundamentales de la defensa.
La nulidad es el ltimo recurso que debe utilizarse para corregir los yerros
en el procedimiento".]
1 4 1
F. EFECTOS DE LA DECLARACIN DE NULIDAD (ART. 165 CPP)
La declaracin de nulidad del acto conlleva la de los actos consecutivos

que de l emanan o dependen.
El tribunal, al declarar la nulidad, debe determinar concretamente cules son los actos a los que ella se extiende y, siendo posible, ordenar que
se renueven, rectifiquen o ratifiquen.
Con todo, la declaracin de nulidad no puede retrotraer el procedimiento a etapas anteriores, a pretexto de repeticin del acto, rectificacin del
error o cumplimiento del acto omitido, salvo en los casos en que ello
corresponda de acuerdo con las normas del recurso de nulidad (el cual
analizaremos en su oportunidad).
D e conformidad a lo expuesto, si durante la audiencia de preparacin
del juicio oral se declara la nulidad de actuaciones judiciales realizadas
durante la etapa de investigacin, el tribunal no puede ordenar la
reapertura de sta. A s i m i s m o , las nulidades declaradas durante el desarrollo de la audiencia del juicio oral no retrotraen el procedimiento a
la etapa de investigacin o a la audiencia de preparacin del juicio oral.
Es importante dejar constancia que, la solicitud de nulidad constituye
preparacin suficiente del recurso de nulidad para el caso que el tribunal no acceda a lo solicitado.
BINDER. Alberto. "El incumplimiento de las formas procesales". Editorial Ad-Hoc. Buenos
Aires. 2000, pgs. 97-98.
1 4 1
243
10. CONCLUSIN DE LA ETAPA DE INVESTIGACIN

A. COMENTARIO PREVIO
Analizaremos en este acpite: i) La conclusin de la investigacin y las

hiptesis en que puede tener lugar;
ii) Los casos en los cuales se suspende el procedimiento a travs del
sobreseimiento temporal y las facultades de los intervinientes, frente a la
decisin del fiscal de solicitarlo, incluyendo la realizacin de la audiencia,
ante el Juez de Garanta, para debatir en tal evento: y
iii) Los supuestos en que el procedimiento se extingue sin llegar al
juicio oral, a travs del sobreseimiento definitivo y las facultades de los
intervinientes, incluyendo la audiencia respectiva, para que el Juez de
Garanta pueda decretarlo.
Todas estas posibilidades podran, en un sentido amplio, considerarse
dentro de la llamada, por la doctrina, "etapa intermedia" del nuevo procedimiento p e n a l , lo que no es incorrecto. Sin embargo, para efectos de
claridad en la exposicin y siguiendo la normativa legal, hemos preferido
identificar dicha etapa con la preparacin propiamente tal del juicio oral,
es decir, desde la formulacin de la acusacin (normalmente por parte del
Ministerio Pblico), en adelante.
1 4 2
B . CIERRE DE LA INVESTIGACIN, FACULTAD DEL MINISTERIO PBLICO
La posibilidad de cerrar la investigacin es, en principio y como regla

general, una atribucin del Fiscal a cargo del caso.
Se declarar el cierre, cuando a criterio del Fiscal, se hayan practicado
las diligencias necesarias para la averiguacin del hecho punible y sus
autores, cmplices o encubridores. En tal supuesto, dentro de los diez das
siguientes, aqul puede adoptar una de tres actitudes:
a) Solicitar el sobreseimiento definitivo o temporal de la causa;
b) Formular acusacin, cuando estime que la investigacin proporciona fundamento serio para el enjuiciamiento del imputado contra quien se
haya formalizado sta; o
c) Comunicar la decisin del Ministerio Pblico de no perseverar en
el procedimiento, por no haber reunido durante la investigacin los
antecedentes suficientes para fundar una acusacin.
Si se c o m u n i c a e s t a l t i m a d e c i s i n se d e j a r sin e f e c t o la
formalizacin de la investigacin, se dar lugar a que el Juez de Garanta
As: CAROCCA PREZ. lex. "Etapa Intermedia o de Preparacin del Juicio Oral". En: "El
Nuevo Proceso Penal" Op. cit.
1 4 2
244
revoque las medidas cautelares que se decretaron, y la prescripcin de

la accin penal continuar corriendo como si nunca se hubiere interrumpido (recordemos que tal interregno es un efecto de la formalizacin de la
investigacin).
B.l. Citacin a
audiencia
C u a n d o el Fiscal decida solicitar el sobreseimiento definitivo o temporal, o comunicar la decisin a que se refiere la letra c) del artculo 248 CPP
(no perseverar en el procedimiento), debe formular su requerimiento al
Juez de Garanta, quien citar a todos los intervinientes a una audiencia
(art. 249 CPP).
B.2. Plazo para el cierre
Al transcurrir dos aos desde la fecha en que la investigacin hubiere
sido formalizada (en la audiencia respectiva), el fiscal debe cerrarla.
Si el fiscal no declara cerrada la investigacin en tal plazo, el imputado
o el querellante pueden solicitar al Juez de Garanta que aperciba al
fiscal para que proceda a tal cierre.
Para esos efectos el juez cita a los intervinientes a una audiencia y. si
el fiscal no comparece o si. compareciendo, se niega a declarar cerrada la
investigacin, el juez decreta el sobreseimiento definitivo de la causa. Esta
ltima resolucin es apelable.
Si el fiscal se allana a la solicitud de cierre de la investigacin, debe
formular en la audiencia la declaracin en tal sentido y tiene el plazo de
diez das para deducir acusacin. Si transcurre ese plazo sin que se haya
deducido la acusacin, el juez, de oficio o a peticin de alguno de los
intervinientes, cita a la audiencia del art. 249 CPP. y dicta sobreseimiento
definitivo en la causa.
[El plazo de dos aos para cerrar la investigacin se suspende cuando se
aprueba la suspensin condicional del procedimiento,
se decreta el
sobreseimiento temporal o desde cpte se alcanzare un acuerdo reparatorio
hasta el cumplimiento de las obligaciones contradas por el imputado a favor
de la vctima o hasta que hubiere debidamente garantizado su cumplimiento
a satisfaccin de esta ltima].
C.
SOBRESEIMIENTO
Al igual que en el antiguo CdPP (1906), el sobreseimiento en el nuevo

procedimiento penal puede clasificarse, atendiendo a sus efectos, en definitivo o temporal. Asimismo, segn su extensin, distinguiremos sobreseimiento total y parcial.
245
Tradicionalmente
, se ha definido el sobreseimiento definitivo como
aquel que pone trmino al procedimiento penal y que, firme o ejecutoriado,
tiene la autoridad de cosa juzgada. Por su parte, el temporal suele definirse
c o m o "aquel que slo suspende o paraliza el proceso penal, hasta que se
presenten mejores datos de investigacin o cese el inconveniente legal que
haya detenido la prosecusin del j u i c i o " .
1 4 4
Sin embargo, a la luz de las causales que el actual art. 252 del C P P
contiene, laposibilidad que un procedimiento penal se paralice "hasta que
se presenten mejores datos" no tiene recepcin en el nuevo sistema, c o m o
veremos (en tal caso e\ Fiscal debera comunicar su decisin de no perseverar en el procedimiento).
C.l. Sobreseimiento
temporal
Esta suspensin del procedimiento se decretar (art. 252 CPP):

a) Cuando para el juzgamiento criminal se requiera la resolucin previa
de una cuestin civil, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 171 C P P
(vase Primera Parte, la Accin Civil, N 11);
b) Cuando el imputado no comparezca al procedimiento y sea declarado rebelde, de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 99 y siguientes
del CPP (vese Primera Parte. El Imputado, letra D), y
c) Cuando, despus de cometido el delito, el imputado caiga en enajenacin mental, de acuerdo con lo dispuesto en el Ttulo VII del Libro
Cuarto del C P P .
De acuerdo al nuevo inciso final del art. 252, incorporado por la ley
N 20.074. el tribunal de juicio oral en lo penal dictar sobreseimiento
temporal cuando el acusado no haya comparecido a la audiencia del juicio
oral y haya sido declarado rebelde de conformidad a lo dispuesto en los
artculos 100 y 101 de este Cdigo.
Reapertura del procedimiento. A solicitud del fiscal o de cualquiera
de los otros intervinientes, el Juez de Garanta puede decretar la reapertura
del procedimiento cuando cese la causa que haya motivado el sobreseimiento
temporal (art. 254 CPP).
C.2. Sobreseimiento
definitivo
Este lo decreta el Juez de Garanta, en los siguientes casos: a) Cuando

el hecho investigado no sea constitutivo de delito;
1 4 3
LPEZ L.. Osvaldo. "Derecho Procesal Penal Chileno". Ediar Editores. 1983.
1 4 4
JORQUERA-HERRERA. Op.
cit.
246
SABAS CHAHL'N SARRS
b) C u a n d o aparezca claramente establecida la inocencia del imputado;

c) Cuando el imputado est exento de responsabilidad criminal en conformidad al artculo 10 del Cdigo Penal o en virtud de otra norma legal;
d) C u a n d o se haya extinguido la responsabilidad penal del imputado
por alguno de los motivos establecidos en la ley;
e) Cuando sobrevenga un hecho que, con arreglo a la ley, ponga fin a
dicha responsabilidad (ej.: en el giro fraudulento de cheques, el pago de
capital, intereses y costas), y
f) C u a n d o el hecho de que se trate haya sido materia de un procedimiento penal en el que hubiere recado sentencia firme respecto del imputado
(cosa j u z g a d a material).
C.2./. Prohibicin
de
sobreseimiento
Se establece que el juez no puede dictar sobreseimiento definitivo

respecto de los delitos que, conforme a los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, sean imprescriptibles o no
puedan ser amnistiados (ej.: crmenes de "lesa humanidad", genocidio,
etc.). salvo en los casos de los nmeros I y 2 del artculo 93 del Cdigo
Penal (muerte del imputado o cumplimiento de la condena).
o
C.2.2. Efectos del sobreseimiento
definitivo
El sobreseimiento definitivo pone trmino al procedimiento y tiene la

autoridad de cosa juzgada.
C.3.
Recursos
El sobreseimiento slo es impugnable por la va del recurso de apelacin ante la Corte de Apelaciones respectiva.
C.4) Sobreseimiento
total y parcial
El sobreseimiento es total cuando se refiera a todos los delitos y a todos

los imputados; y parcial cuando se relaciona con algn delito o algn imputado de los varios a que se haya extendido la investigacin y que fueron
objeto de la formalizacin de la investigacin.
En el caso que el sobreseimiento sea parcial, el procedimiento contina
respecto de aquellos delitos o de aquellos imputados a que ste no se extienda.
C.5. Facultades
del juez respecto del
sobreseimiento
El Juez de Garanta, al trmino de la audiencia a que se refiere el

artculo 249 C P P (la que se ha citado para debatir sobre el requerimiento
de sobreseimiento del Fiscal), se pronunciar sobre la solicitud planteada.
2 4 7
Podr acoger sta, sustituirla, decretar un sobreseimiento distinto del

requerido o rechazarla, si no la considera procedente. En este ltimo caso
deja a salvo las atribuciones del Ministerio Pblico contempladas en las
letras b) y c) del artculo 248 (vale decir, formular acusacin o comunicar
la decisin de no perseverar en el procedimiento).
D . REAPERTURA DE LA INVESTIGACIN
El art. 257 del C P P permite que los intervinientes. dentro de los diez
das siguientes al cierre de la investigacin, puedan reiterar la solicitud de
diligencias precisas de investigacin que oportunamente hayan formulado
durante la investigacin y que el Ministerio Pblico rechaz o respecto de
las cuales no se pronunci (de acuerdo al art. 183 CPP).
Si el Juez de Garanta acoge la solicitud, ordena al fiscal reabrir la
investigacin y cumplir las diligencias en el plazo que le fijar. Ante ello,
puede el Fiscal, por una sola vez, solicitar ampliacin del trmino.
El j u e z n o debe decretar ni renovar las diligencias que en su oportunidad se hayan ordenado a peticin de los intervinientes y no se c u m plieron por negligencia o hecho imputable a los mismos, ni t a m p o c o "las
que sean manifiestamente impertinentes, las que tengan por objeto acreditar hechos pblicos y notorios ni. en general, todas aquellas que hayan
sido solicitadas con fines puramente dilatorios" (ntese la identificacin
con las causales de exclusin de prueba del juicio oral que puede realizar
el Juez de Garanta, en la Audiencia de Preparacin del Juicio Oral, segn
el art. 276 C P P ) .
Vencido el plazo o la ampliacin del mismo, o antes de ello si se han
cumplido las diligencias, el fiscal cerrar nuevamente la investigacin y
p r o c e d e r en la forma sealada en el artculo 248 (acusa, solicita
sobreseimiento o comunica su decisin de no perseverar en el procedimiento).
/ Con respecto a esta facultad del Juez de Garanta para ordenar, reabriendo
la investigacin, la prctica de ciertas diligencias, es posible pensar c/ue se
encuentra razonablemente acotada. Ello porcjue "no se otorga al juez la
facultad de ponderara su arbitrio el mrito dla in vestigacin o de proponer
nuevas diligencias, sino c/ue simplemente se recurre a l como rgano de
control de la discrecionalidad cpie habr ejercido el fiscal al rechazar las
diligencias..."
].
DE LA FUENTE H.. Felipe. "Acusacin y Sobreseimiento". En: "El Nuevo Proceso Penal
Chileno". U . de Concepcin. Op. cit.
1 4 5
248
E. FORZAMIENTO DE LA ACUSACIN
Si hubiere querellante particular y se opone a la solicitud de sobreseimiento del fiscal, el juez dispone que los antecedentes sean remitidos al
Fiscal Regional, con el fin que ste revise la decisin del fiscal a cargo de
la causa.
Si el Fiscal Regional, dentro de los tres das siguientes, decide que el
Ministerio Pblico acusar, dispone simultneamente si el caso continuar a
cargo del Fiscal que hasta el momento lo ha conducido, o designa uno distinto.
En tal evento, la acusacin del Ministerio Pblico debe ser formulada dentro
de los diez das siguientes, de conformidad a las reglas generales.
Por el contrario, si el Fiscal Regional, dentro de los tres das de recibidos los antecedentes, ratifica la decisin del fiscal a cargo del caso, el juez
puede:
i) disponer que la acusacin correspondiente sea formulada por el
querellante quien, en lo sucesivo, la sostiene en los m i s m o s trminos que
el C P P establece para el Ministerio Pblico; o
ii) decretar el sobreseimiento correspondiente.
Si el Fiscal ha comunicado la decisin de no perseverar en el procedimiento (letrac) del artculo 248), el querellante puede solicitar al j u e z que
lo faculte para ejercer los derechos recin citados (punto i) anterior).
[Estas facultades para el querellante fueron introducidas, dio-ante la tramitacin parlamentaria del CPP, por la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado la que, explicando su inclusin,
seal "Consideramos, asimismo, difcilmente conciliable con el principio
acusatorio que informa el Cdigo la posibilidad de que el juez de garanta
pudiera obligar al fiscal a formular acusacin. No compartimos la idea de
que, si el querellante particular quiere que se acuse al imputado y el fiscal
discrepa de ese parecer, lo que es ratificado por el Fiscal Regional, el juez,
pueda ordenar al Ministerio Pblico que acuse [segn lo contemplaba el
Proyecto original J. En ese caso, optamos porque la acusacin se formule por
el querellante, dotndolo para este efecto de las facultades que el Cdigo
contempla respecto del Ministerio Pblico.
Sin embargo, nos vimos enfrentados a un dilema cuando analizamos el
evento de que el fiscal no quiera acusar sino que se aplique una medida de
seguridad al imputado por estimar que es enajenado mental, y no hubiere
querellante particular que instare por la acusacin. En tal caso, si el juez de
garanta no se hubiese formado conviccin acerca de la enajenacin mental,
preferimos hacer prevalecer su opinin y, consecuentemente, disponer que
el fiscal ha de deducir acusacin, sin perjuicio de que subsidiariamente pida
al tribunal de juicio oral en lo penal la aplicacin de alguna medida de
seguridad" f.
249
E.l.
Recursos
La resolucin que niega lugar a una de las solicitudes que el querellante

hiciere, de acuerdo a lo expuesto (art. 258 CPP) es inapelable, sin perjuicio
de los recursos que procedan en contra de la que ponga trmino al procedimiento (la resolucin que decreta el sobreseimiento).
TERCERA PARTE
ETAPA INTERMEDIA o DE PREPARACIN DEL JUICIO ORAL
1. GENERALIDADES
C o m o dijramos antes (Segunda Parte, 10), letra A), nos referiremos

a esta etapa, hacindola sinnima de todos los trmites que seguirn a la
presentacin de la acusacin, normalmente por el Ministerio Pblico o,
excepcionalmente, por el querellante particular.
En primer lugar, desde el punto de vista expuesto, son presupuestos
necesarios de esta etapa, la formalizacin de la investigacin, el cierre de sta
y la acusacin. El referirse a la formalizacin como antecedente ineludible
de esta fase no es gratuito, sino que deriva del hecho que, al igual que en el
anterior C d P P (1906) que exiga congruencia entre el auto de procesamiento, el autoacusatorio y la sentencia, en el procedimiento penal vigente es
menester que haya tal congruencia entre la formalizacin, la acusacin y la
sentencia del Tribunal de Juicio Oral en lo Penal, como veremos.
En este m o m e n t o , slo diremos que la coherencia entre la acusacin
(que se har normalmente por escrito, salvo excepciones calificadas, como
el art. 235 C P P en el Juicio Inmediato, donde se formula verbalmente, o la
posibilidad de realizacin o modificacin v e r b a l , del actual art. 407 C P P .
a propsito del Procedimiento Abreviado) y la formalizacin de la investigacin apunta directamente a garantizar la efectiva posibilidad de defensa, evitando una posible condena por hechos respecto de los cuales el
acusado no haya podido defenderse oportunamente.
En segundo lugar y acerca de la interrogante de cul es la naturaleza del
modelo planteado por el C P P . en el sentido si se trata de uno acusatorio
puro o uno acusatorio formal, se observa que desde el momento en que
existe un acusador - el Ministerio P b l i c o - que reclama el juicio ante un
juez imparcial, el modelo es acusatorio. Sin embargo, no es un modelo
puro a la usanza anglosajona, sino uno formal o mixto, cercano a la manera
continental europea, donde el Juez de Garanta, ante la renuencia del acusador estatal puede, en principio, instar porque se deduzca acusacin (lo
que era ms claro en el Proyecto de C P P ) .
1 4 6
Recurdese que no se puede, doctrinariamente, identificar "proceso acusatorio" con

"principio acusatorio" concepto, este ltimo, de mayor amplitud. Vid. CAROCCA PREZ. lex.
1 4 6
250
SABAS CHAHUN SARRS
Supuesto que el Ministerio Pblico decide acusar, el nuevo procedimiento penal chileno no permite que el Juez de Garanta ejerza control
sobre el mrito de dicha actuacin, ni aun a peticin de la defensa
control que se justificara porque "el Estado de derecho no puede permitir
la realizacin de un juicio pblico sin comprobar, preliminarmente, si existe
cierta probabilidad de que la imputacin tenga suficiente mrito como para,
eventualmente, provocar una
condena" j.
147
Es decir, el rgano jurisdiccional no puede "detener" la acusacin

hecha sosteniendo, por ejemplo, lo infundada o injusta que ella resulta en
un caso concreto, juicio de mrito que s consagran otros sistemas (como
la Ordenanza Procesal Penal de Alemania arts. 199 y ss.. la udienza
preliminare del proceso italiano, el C P P federal argentino, etc.). ms all
de ordenar la correccin de vicios formales, como veremos. Por ello, en
palabras de un autor c h i l e n o , el nuevo procedimiento p e n a l , ante esta
falta de control, opta por una solucin acusatoria "radical".
148
2 . LA ACUSACIN. CONTENIDO. PRINCIPIO DE CONGRUENCIA
Para efectos del nuevo procedimiento podemos definir, en forma sencilla, a la acusacin como "el requerimiento de apertura del juicio,
fundado y formal, formulado por el Fiscal que precisa, desde su posicin, el objeto del juicio, lo califica jurdicamente y esgrime los medios
de prueba pertinentes".
Debe contener, en forma clara y precisa:
a) La individualizacin de el o los acusados y de su defensor;
b) La relacin circunstanciada de el o los hechos atribuidos y de su
calificacin jurdica;
c) La relacin de las circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal que concurran, aun subsidiariamente de la peticin principal;
d) La participacin que se atribuye al acusado;
e) La expresin de los preceptos legales aplicables;
f) El sealamiento de los medios de prueba de que el Ministerio Pblico
piensa valerse en el juicio:
Continuacin nota
"Congruencia entre Acusacin y Defensa en el Nuevo Proceso Penal Chileno". En: Cuadernos de
Anlisis Jurdico N" 39. UDP. 1998.
1 4 6
LVAREZ. Alejandro E. "El Control de la Acusacin". En: "Pena y Estado" N" 2. Buenos
Aires. 1997. Op. cit.
I47
BOFILI. G.. Jorge. "El Juicio Oral. Preparacin y Desarrollo". En: "El Nuevo Proceso Penal
Chileno". U. de Concepcin. Op. cit.
1 4 8
25 1
g) La pena cuya aplicacin se solicita, y

h) En su caso, la solicitud de que se proceda de acuerdo al procedimiento abreviado.
Si el fiscal ofrece rendir prueba de testigos, debe presentar una lista,
individualizndolos con nombre, apellidos, profesin y domicilio o residencia, salvo el caso del inciso segundo del artculo 307 (cuando existe
motivo para temer que la indicacin pblica de su domicilio puede implicar peligro para el testigo u otra persona). En tal caso, adems, debe sealar
los puntos sobre los que han de recaer las declaraciones. En el m i s m o
escrito debe individualizar, de igual modo, al perito o los peritos cuya
comparecencia solicite, indicando sus ttulos o calidades.
Asimismo, de acuerdo al art. 312. inciso 4 CPP, el Fiscal debe sealar
en la acusacin el nombre de los testigos a quienes debe pagarse y el monto
aproximado de ese pago.
o
Del contenido de la acusacin antes relacionado se denota que, a diferencia de lo que ocurre en los pases que han adoptado procedimientos
acusatorios puros (Estados Unidos, por ejemplo), el sistema "acusatorio
formar' que recoge el nuevo sistema chileno permite evitar que, por razones formales, c o m o un yerro del Fiscal al calificar jurdicamente los hechos, se deba absolver a acusados en casos clamorosos de culpabilidad.
Ello porque el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal puede, perfectamente,
aplicar una calificacin jurdica distinta a la sostenida por el Ministerio
Pblico e, incluso, apreciar la concurrencia de circunstancias modificatorias
agravantes de la responsabilidad penal, siempre que cumpla con el art. 341
del CPP, segn advertiremos en su oportunidad.
Principio
de
Congruencia
C o m o adelantamos, la acusacin slo puede referirse a hechos y

personas incluidos en la formalizacin de la investigacin, aunque se
efecte una distinta calificacin jurdica (ej.: se formaliz por hurto o por
estafa, se acusa por robo o por falsificacin de instrumento privado. Esta
norma, del inciso final del art. 259 C P P . debe relacionarse con la del inciso
primero del art. 341 CPP).
Al respecto, y en relacin a las consecuencias jurdicas aparejadas a la
falta de congruencia entre formalizacin y acusacin, es interesante mencionar el criterio expuesto por la Segunda Sala de la Corte Suprema, quien
en fallo de 23 de septiembre de 2005, Ingreso N 3297-2005 sostiene, sobre
la falta de congruencia antes expuesta, que aqulla produce un efecto distinto
de la nulidad, toda vez que da origen a la necesidad de subsanar la acusacin
del modo consignado en el artculo 270 del Cdigo Procesal Penal.
252
SABAS CHAHUN SARRAS
3. L A AUDIENCIA DE PREPARACIN DEL JUICIO ORAL.

TRMITES PREVIOS. ACTUACIN DEL QUERELLANTE.
FACULTADES DEL ACUSADO
Una vez presentada la acusacin, el Juez de Garanta ordena su notificacin a todos los intervinientes y cita, dentro de las 24 horas siguientes, a la Audiencia de Preparacin del Juicio Oral.
Dicha audiencia debe tener lugar en un plazo n o inferior a 25 ni
superior a 35 das. Al acusado se le entrega la copia de la acusacin, en
la que se debe dejar constancia, adems, del hecho de encontrarse a su
disposicin en el tribunal los antecedentes acumulados durante la investigacin.
Actuacin del querellante. Hasta 15 das antes de la fecha fijada
para la realizacin de la audiencia de preparacin del juicio oral, el querellante, por escrito, puede:
a) Adherir a la acusacin del Ministerio Pblico o acusar particularmente. En este segundo caso, puede:
i) plantear una distinta calificacin de los hechos;
ii) alegar otras formas de participacin del acusado;
iii) solicitar otra pena: o
iv) ampliar la acusacin del fiscal, extendindola a hechos o a imputados distintos, siempre que hayan sido objeto de la formalizacin de la
investigacin (se exige congruencia tambin):
b) Sealar los vicios formales de que adolezca el escrito de acusacin,
requiriendo su correccin;
c) Ofrecer la prueba que estime necesaria para sustentar su acusacin,
lo que debe hacerse en los m i s m o s trminos antes analizados respecto del
Ministerio Pblico (acorde con el art. 259 CPP); y
d) Deducir demanda civil, cuando proceda (siempre que tenga, adems, la calidad de vctima, en sentido estricto o ampliado, de acuerdo con
el art. 108 C P P ) .
Plazo de notificacin
al
acusado
Las actuaciones del querellante, las acusaciones particulares, adhesiones y la d e m a n d a civil deben ser notificadas al acusado, a ms tardar, 10
das antes de la realizacin de la audiencia de preparacin del juicio oral.
Facultades
del acusado
(art. 263 CPP)
Hasta la vspera del inicio de la audiencia de preparacin del juicio

oral, por escrito, o al inicio de dicha audiencia, verbalmente, el acusado
puede:
253
a) Sealar los vicios formales de que adolezca el escrito de acusacin,

requiriendo su correccin;
b) Deducir excepciones de previo y especial pronunciamiento; y
c) Exponer los argumentos de defensa que considere necesarios y
sealar los medios de prueba cuyo examen en el juicio oral solicite,
cindose a los mismos trminos del art. 259 CPP.
3.1. Las excepciones
de previo y especial
pronunciamiento
H a b i t u a l m e n t e se definen c o m o aquellas que "tienden a corregir el

procedimiento o a enervar la accin penal". Puede el acusado oponer las
siguientes:
a) Incompetencia del Juez de Garanta;
b) Litis pendencia;
c) Cosa juzgada;
d) Falta de autorizacin para proceder criminalmente, cuando la Constitucin o la ley lo exigieren, y
e) Extincin de la responsabilidad penal.
Si bien es comn a todas las excepciones antedichas el que, de acogerse, su efecto es suspender o poner fin al procedimiento, no todas ellas son
iguales desde el punto de vista de su juzgamiento o de su apreciacin por
el juez. Por ello, el C P P establece una distincin respecto de su necesidad
de resolucin en esta etapa. As, las de incompetencia del Juez de Garanta,
litis pendencia o falta de autorizacin para proceder criminalmente deben
ser resueltas en la Audiencia de Preparacin del Juicio Oral. Si las acoge,
obviamente, dictar el sobreseimiento que corresponda; si las rechaza, se
sigue adelante con el procedimiento.
149
Al respecto, se prescribe que. si el imputado ha planteado excepciones

de previo y especial pronunciamiento, el Juez de Garanta (en la Audiencia
de Preparacin del Juicio Oral) abre debate sobre la cuestin. Asimismo,
si lo estima pertinente, puede permitir durante la audiencia la presentacin
de los antecedentes que considere relevantes para la decisin de las excepciones planteadas.
El juez resuelve de inmediato las excepciones de incompetencia, litis pendencia y falta de autorizacin para proceder criminalmente, si han sido deducidas. La resolucin que recae respecto de dichas excepciones es apelable.
Tratndose de las restantes excepciones del art. 264 CPP, el juez
puede acoger una o m s de lasque se dedujeron y decretar el sobreseimiento
LPEZ L.. Osvaldo. "Derecho Procesal Penal Chileno". Op. cit.
254
SABAS CHAHUN SARRS
definitivo, siempre que el fundamento de la decisin se encuentre suficientemente

justificado en los antecedentes de la investigacin. En
caso contrario, deja la resolucin de la cuestin planteada para la audiencia
del juicio oral. Esta ltima decisin es inapelable.
A la m i s m a idea responde el hecho que. no obstante lo dicho acerca de
las facultades del acusado (segn el art. 263 CPP), si las excepciones de
cosa j u z g a d a y de extincin de la responsabilidad penal no son deducidas
para ser discutidas en la Audiencia de Preparacin del Juicio Oral, pueden
ser planteadas en el juicio oral (art. 265 CPP).
4. DESARROLLO DE LA AUDIENCIA DE PREPARACIN DEL JUICIO ORAL
A. NOCIN PREVIA
Esta audiencia, como todas las audiencias importantes del sistema

vigente, en especial la de formalizacin de la investigacin y la de Juicio
Oral, exige la presencia de todos los sujetos procesales necesarios. Ellos
son, obviamente, el tribunal, el Fiscal y el imputado con su defensor. En
principio, no es posible llevar a cabo ninguna de estas audiencias si no se
encuentra presente el defensor, bajo pena de nulidad de la realizacin de
todas ellas. Sin perjuicio de lo afirmado, e interpretando diversas normas
del C P P - e n especial el artculo 1 0 4 - , existe abundante jurisprudencia que
ha consentido en realizar la Audiencia de Preparacin sin que el imputado
est presente, pero s su abogado defensor, cuando los asuntos que se
debatan o las peticiones que se formulen, lo hagan procedente. Por ejemplo,
si se discute la adopcin de un procedimiento abreviado, por su propia
regulacin, es imposible hacer la audiencia sin el perseguido criminalmente.
Para fines didcticos, diremos que. en esta audiencia, se pueden discutir fundamentalmente tres tipos de cuestiones. En primer lugar, como
antes se detall, se pueden conocer ciertas excepciones de previo y especial pronunciamiento, que haya deducido el imputado. A continuacin, se
deben definir los hechos que sern objeto del debate a plantearse en el
Juicio Oral.
Tal c o m o hemos expresado anteriormente, "debe existir congruencia
entre la acusacin y la formalizacin de la investigacin. Pero no slo debe
existir congruencia: tambin debe existir una descripcin suficiente. Esto
es, cuando el Fiscal presente su acusacin debe exponer, claramente y con
precisin, cules son los hechos que sern materia del juicio, ello con el
objeto de garantizar la contradictoriedad..., para que la defensa pueda
prepararlo adecuadamente.
Y. desde este punto de vista, el artculo 259 del Cdigo exige, en lo
particular en sus letras b). c) y d), que en la acusacin se contengan en
255
forma clara y precisa la relacin circunstanciada de l o los hechos atribuidos y su calificacin jurdica, de las circunstancias modificatorias de la
responsabilidad que concurrieren y de la participacin que se atribuyere al
acusado. Tanto as c o m o que, si la acusacin no contiene, en los trminos
de la ley, con suficiente claridad esta informacin que permita delimitar la
discusin objeto del juicio, el imputado puede plantear la existencia de
vicios formales, es decir, la insuficiencia de la descripcin de los hechos,
de las circunstancias modificatorias o de la participacin en la acusacin.
Si el imputado llega a plantear la existencia de algunos de estos vicios
formales, el objeto de la audiencia de preparacin del juicio oral ser, entre
otros, que el juez disponga eventualmente que el fiscal aclare o complete
su acusacin. Una hiptesis posible - y de all la importancia de esta mat e r i a - e s v.gr., que la acusacin del fiscal infrinja la exigencia de congruencia entre la formalizacin de la investigacin y la acusacin e incluya
hechos que no hayan sido previamente objeto de formalizacin. caso en el
cual el juez puede excluir aquellos hechos.
Este es, entonces, el segundo de los temas centrales que se pueden
llegar a discutir en la preparacin del juicio o r a l " .
Finalmente, la tercera de las cuestiones a discutirse es, probablemente,
la ms importante de todas, cual es la de la preparacin de la prueba a rendir
en el juicio.
1 5 0
B . ORALIDAD E INMEDIACIN
Sin perjuicio que estos dos principios formativos informan, asimismo,

el Juicio Oral y volveremos sobre ellos al analizar esa etapa del procedimiento, dejamos dicho aqu que, tambin, la Audiencia de Preparacin del
Juicio Oral debe ser dirigida por el Juez de Garanta, quien la presencia en
su totalidad (inmediacin), se desarrolla oralmente, y durante su realizacin no se admite la presentacin de escritos (oralidad).
C. RESUMEN DE PRESENTACIONES.
DEFENSA ORAL. COMPARECENCIA OBLIGATORIA
Al inicio de la audiencia, el Juez de Garanta debe hacer una exposicin

sinttica de las presentaciones que hayan realizado los intervinientes.
Si el imputado n o ha ejercido por escrito las facultades antes analizadas (del art. 263 CPP). el juez le otorga la oportunidad de efectuarlo
verbalmente.
BOFILL G., Jorge. "Preparacin del Juicio Oral y Juicio Oral". Charla en Seminario Colegio
de Abogados. 12 de octubre de 2000.
1 5 0
256
SABAS CHAHUN
SARRAS
La presencia del Fiscal y del defensor del imputado, durante la audiencia, constituye un requisito de validez de sta.
Si no comparece el Fi scal dicha ausencia debe ser subsanada de inmediato por el tribunal quien, adems, pone este hecho en conocimiento del Fiscal
Regional. Si no comparece el defensor, el Juez de Garanta declara el abandono de la defensa, designa un defensor de oficio al imputado y dispone la
suspensin de la audiencia por un plazo que no exceda de 5 das, con la
finalidad de permitir que el defensor designado se interiorice del caso. Asimismo, la ausencia o abandono injustificado de la audiencia, por parte del defensor
o del Fiscal, se sanciona de acuerdo al procedimiento del art. 287 CPP (se
puede imponer suspensin del ejercicio profesional hasta por dos meses).
D. CORRECCIN DE VICIOS FORMALES
Si el j u e z considera que la acusacin del fiscal, la del querellante o la

demanda civil adolecen de vicios formales, ordena que stos sean subsanados, sin s u s p e n d e r la audiencia, si ello resulta posible.
De lo contrario, ordena la suspensin de ella por el lapso necesario para
la correccin del procedimiento, el cual en ningn caso puede exceder de 5
das. Una vez transcurrido ese plazo, si laacusacin del querellante o lademanda civil no hubieren sido rectificadas, se tendrn por no presentadas.
Si no ha sido corregida la acusacin del fiscal, y a peticin de ste,
el juez puede otorgar una prrroga hasta por otros 5. N o obstante, debe
informar al Fiscal Regional.
Ante la eventual desidia del Ministerio Pblico, si ste no subsana
oportunamente los vicios, el Juez de Garanta procede a decretar el
sobreseimiento definitivo de la causa, a m e n o s que exista querellante
particular, que haya oportunamente deducido acusacin o adherido a la
del Fiscal. En tal caso, el procedimiento contina slo con el querellante
y el Ministerio Pblico n o puede volver a intervenir en el mismo.
La falta de una oportuna correccin de los vicios de su acusacin constituye, para todos los efectos, una grave infraccin a los deberes del
Fiscal (tngase presente el art. 50. N 4) de la L O C M P , en relacin con la
aplicacin de medidas disciplinarias).
E. DEBATE ACERCA DE LA PRUEBA OFRECIDA.
EXCLUSIN DE PRUEBAS PARA EL JUICIO ORAL
E.l. Normas
legales
Se refieren a esta materia los arts. 272 y 276 del C P P que transcribimos
y respecto de los cuales haremos a continuacin los comentarios imprescindibles.
257
"Artculo 272. Debate acerca de las pruebas ofrecidas por las partes.
Durante la audiencia de preparacin del juicio oral cada parte podr
formular las solicitudes, observaciones y planteamientos que estimare
relevantes con relacin a las pruebas ofrecidas por las dems, para los fines
previstos en los incisos segundo y tercero del artculo 276".
"A rtculo 2 76. Exclusin de pruebas para eljuicio oral. El juez de garanta,
luego de examinar las pruebas ofrecidas y escuchar a los intervinientes que
hubieren comparecido a la audiencia, ordenar fundadamente que se
excluyan de ser rendidas en eljuicio oral aquellas quefueren manifiestamente impertinentes y las que tuvieren por objeto acreditar hechos pblicos y
notorios.
Si estimare que la aprobacin en los mismos trminos en que hubieren sido
ofrecidas las pruebas testimonial y documental producira efectos puramente dilatorios en eljuicio oral, dispondr tambin que el respectivo interviniente
reduzca el nmero de testigos o de documentos, cuando mediante ellos
deseare acreditar unos mismos hechos o circunstancias que no guardaren
pertinencia sustancial con la materia que se someter a conocimiento del
tribunal de juicio oral en lo penal.
Del mismo modo, eljuez excluir las pruebas que provinieren de actuaciones
o diligencias que hubieren sido declaradas nulas y aquellas que hubieren
sido obtenidas con inobservancia de garantas fundamentales.
Las dems pruebas que se hubieren ofrecido sern admitidas por el juez, de
garanta al dictar el auto de apertura del juicio oral".
E.2. FUNDAMENTO Y OBJETO DE LAS NORMAS
C o m o comentramos antes, el C P P . junto con exigir que la acusacin

detalle los hechos atribuidos al acusado, reclama a todas las partes que
anuncien cules sern las pruebas que utilizarn en el Juicio Oral (vase
arts. 259, 261 y 263 del Cdigo).
La anterior imposicin de mostrar anticipadamente la prueba que se
pretende esgrimir, busca lograr que el juicio se realice en forma transparente, entendiendo que ste es una contienda entre partes, donde stas
persiguen convencer al tribunal sobre la correccin y veracidad de las tesis
que sustentan en el caso particular de que se trata. Por ello, el C P P contiene
una regulacin detallada acerca del contenido de las acusaciones y defensas, c o m o se ha visto.
"Desde este punto de vista, la tarea del Juez de Garanta durante la
Audienciade Preparacin del JuicioOral es, precisamente, discutircon las
partes la procedencia, la pertinencia, la necesidad y la licitud de las pruebas
que ellas han ofrecido.
Esto es lo que, probablemente, constituir el tema principal de las
audiencias de la preparacin del juicio oral. Es esto a lo que se va a destinar
258
la mayor parte del tiempo en la preparacin del juicio oral, es decir, qu

testigos de aquellos que ofrece la acusacin son realmente testigos relevantes, cuntos testigos depondrn en el juicio, etc. Si el Fiscal quiere
presentar diez testigos sobre un mismo hecho, .Sern necesarios esos diez
testigos o podr satisfacerse con un nmero inferior? Estas son todas materias
que deben discutirse en la preparacin del juicio oral y la tarea del Juez de
Garanta consistir, eventualmente, en filtrar la prueba ofrecida.
Es posible, por cierto, que en el cumplimiento de esta tarea el Juez de
Garanta sea demasiado estricto, "filtre" en exceso y, eventualmente, ello
se pueda traducir en la nulidad de un juicio, el que deber ser r e p e t i d o " .
El legislador restringi la impugnacin de la resolucin que. en la
materia, pronuncie el Juez de Garanta, c o m o se advierte, slo al eventual
recurso de nulidad (a menos que se trate del Ministerio Pblico, quien
puede apelar, pero slo cuando el fundamento de la exclusin de pruebas
por l ofrecidas, se deba a que provengan de diligencias declaradas nulas
u obtenidas con inobservancia de garantas fundamentales).
131
A la forma de solucin del problema recin planteado, que adopt el

legislador, se puede objetar que, de prosperar un recurso de nulidad, ello
va a implicar una prdida de tiempo y recursos. Empero, creemos que cosa
muy diversa es una prdida de recursos versus una "dilapidacin" de los
mismos. En efecto, resulta evidente que alguien debe tener, en esta etapa
procesal, la facultad de delimitar sobre qu versar el juicio oral y ese
alguien es el Juez de Garanta.
Sin embargo, la decisin del Juez no es una decisin inconsulta o
esprea. Para ello, el art. 272 del CPP. que hemos arriba copiado, seala
expresamente que las partes, durante la audiencia de preparacin, pueden
formular las solicitudes, planteamientos y observaciones que estimen relevantes, con relacin a las pruebas ofrecidas por los dems.
La solucin alternativa, que consistira en permitir la posibilidad amplia de impugnar la resolucin del Juez de Garanta en la materia, "probablemente redundara en algo mucho peor, c o m o sera la posibilidad de
dilatar la realizacin de todos los juicios, bajo el pretexto de la afectacin
de garantas a propsito de las decisiones del juez a cuyo cargo est la
preparacin del juicio oral". "
1
12
Una va tendiente a solucionar ciertos problemas que se han suscitado

en la prctica, ante una exclusin de prueba relevante de parte del Juez de
garanta, la incorpor la ley N 20.074 que agreg un inciso tercero al
1 - 1 5 2
BOFILL G.. Jorge Op. cit.
259
artculo 277, que regula el auto de apertura del juicio oral, del siguiente
tenor:
"Si se excluyen, por resolucin firme, pruebas de cargo que el Ministerio
Pblico considere esenciales para sustentar su acusacin en el juicio oral
respectivo, el fiscal podr solicitar el sobreseimiento definitivo de la causa
ante el juez, competente, el que la decretar en audiencia convocada al
efecto".
Esta modificacin persigue subsanar el vaco que se produca en los
casos en que se rechazaban pruebas que hubieren sido producto de diligencias o actuaciones declaradas nulas o que - e n concepto del J u e z - fueron
obtenidas con inobservancia de garantas fundamentales, debiendo el fiscal perseverar en el juicio oral, por lo que ahora, en la hiptesis antes
expuesta, se le permite solicitar el sobreseimiento definitivo.
E.2.A. Esquema
de la labor del Juez, de
Garanta
15
De lo expuesto en el punto anterior, p o d e m o s calificar la funcin del

Juez de Garanta en la materia c o m o una "'depuracin" de la prueba ofrecida. Para los fines antedichos, principalmente, deber:
a) Establecer cules son los hechos que debern probarse en forma
similar a los "hechos sustanciales y pertinentes, respecto de los cuales hay
controversia" del procedimiento civil (art. 3 1 8 CPC);
b) En relacin con lo anterior, y derivado de ello, el Juez de Garanta
d e b e e x c l u i r t o d o s a q u e l l o s m e d i o s de p r u e b a , ofrecidos p o r los
intervinientes, que sean "manifiestamente impertinentes", es decir, que
apunten a acreditar hechos que no tienen importancia para la resolucin del
juicio. "Ntese que el precepto slo permite excluir prueba destinada a
probar hechos "manifiestamente" impertinentes, lo que equivale a ordenar
que si la falta de importancia para la decisin final no es evidente, clara,
si es dudosa, debe permitirse que se rinda, lo que es preferible, ya que ser
el tribunal oral el que tendr que sufrir las consecuencias de una errada
decisin al respecto por un tribunal que no ser el que va a conocer de
l":
1 5 4
c) Excluir los medios de prueba que tengan por finalidad acreditar

"hechos pblicos y notorios", que son "aquellos que tienen una existencia
pblica general y e v i d e n t e " . Estos hechos, por definicin, no podran
155
53-154 vase: CAROCCA P.. Alcx. "Etapa Intermedia o de Preparacin del Juicio Oral". Op. cit.
5 5
CASARINO VITERBO. Mario. "Manual de Derecho Procesal Civil". Tomo IV. 4 Edicin. 1984.
a
260
ser desconocidos para el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal. No obstante

la "notoriedad" es. en s. una cuestin de hecho que podra requerir prueba.
En caso de duda, el Juez de Garanta debera adoptar la actitud antedicha,
no limitando de antemano al tribunal colegiado referido;
d) N o aprobar, en los mismos trminos ofrecidos, las pruebas testimonial o documental, si estima que ello producira efectos puramente dilatorios
en el Juicio Oral, extendindolo de manera abusiva, y
e) Declarar inadmisible la prueba proveniente de actuaciones o diligencias declaradas nulas u obtenida con inobservancia de garantas fundamentales. Es decir, no permitir la llamada "prueba ilcita", concepto que,
someramente, analizaremos a continuacin.
E.2.B. La Prueba Ilcita (Prohibiciones
de
Prueba)
En general enfrentaremos una prueba ilcita o cuya utilizacin est

prohibida, cuando estemos en presencia de una prueba obtenida o producida con infraccin de derechos fundamentales o de garantas constitucionales de carcter procesal.
Es un principio establecido en doctrina que no se puede aceptar la investigacin de la verdad a cualquier precio. Ello equivale a sostener que la
investigacin y el juicio criminal, sobretodo desde el prisma de los rganos
encargados de la persecucin penal pblica, encuentran un muro infranqueable en el pleno respeto de las garantas y derechos fundamentales del imputado y de los otros intervinientes. "Es cierto que la existencia de las normas
sobre prueba ilcita dificulta la aplicacin de la sancin penal, ya que impiden que pueda utilizarse cualquier mtodo o medio para obtener la condena,
pero precisamente la legitimidad del sistema de justicia penal descansa sobre
la base del respeto a los derechos fundamentales. Los rganos estatales no
pueden a su vez infringirlos para obtener una condena, en definitiva, en la
persecucin penal, el fin no justifica los m e d i o s " .
El tema de las prohibiciones de prueba no es una novedad en el mbito
procesal penal. "Su formulacin data del ao 1903 y su autor fue nada
menos que Ernst Beling. quien ese ao public un trabajo cuyo ttulo
rezaba: "Las prohibiciones de prueba como lmites de la investigacin de
la verdad en el proceso penal".
Sin embargo, el tema no prendi en Alemania, ni en el resto de Europa
continental, hasta mucho despus, especficamente hasta que en 1966 se
156
C A R O C C A P.. lcx. "La Prueba en el Nuevo Proceso Penal". En: "El Nuevo Proceso Penal"
Op. cit..
L6
261
le trat como objeto central de estudios del Congreso de Juristas Alemanes

de ese ao.
En la actualidad la teora de las prohibiciones de paieba se encuentra
ampliamente desarrollada en los Estados Unidos y la Repblica Federal de
Alemania, mas tambin ha comenzado a ser objeto de estudio en numerosos
otros pases, principalmente europeos, en especial Francia, Italia y Espaa.
Aun as. al menos las ideas bsicas parecen haber penetrado ya en la Argentina. Sin perder de vista el hecho que sus caractersticas y alcances difieren
en no poca medida en cada uno de dichos pases, es posible sostener como
de general aceptacin la definicin que de ellas da Gssel, quien las entiende
como "los lmites establecidos a las actividades de investigacin y prueba.
El desarrollo de la teora de las prohibiciones de prueba se encuentra
ntimamente ligado al reconocimiento y respeto de los derechos y garantas individuales. El proceso penal debe ser un fiel reflejo de la vigencia del
principio del estado de derecho y en esta tarea las prohibiciones de prueba
juegan un rol de gran importancia. Ello no significa que deba llegarse al
extremo de eliminar toda posibilidad de afectacin de los derechos de las
personas, toda vez que "una adecuada administracin de justicia penal no
es posible sin ciertas facultades procesales de intervencin" en los derechos de la persona del inculpado o de t e r c e r o s " .
137
Corolario de lo expuesto es que, entre los diversos autores, existe una

suerte de acuerdo acerca del sentido del concepto de las prohibiciones de
prueba. Sin embargo, en lo que no hay acuerdo es en lo referido a qu hacer
con la prueba ilegtimamente obtenida. En otras palabras, si la exclusin
de la prueba ilcita se extiende a todas las probanzas que tengan relacin
con ella o slo al "corpus" de la infraccin. Es decir, supuesta una primera
prueba ilcita como consecuencia de la cual, de los datos o antecedentes
obtenidos en ella, se logra la obtencin de otras pruebas que, ahora s.
cumplen con el resguardo y respeto de derechos fundamentales. Es legtimo utilizar esas pruebas derivadas de la original ilcita?
Surge, ante la pregunta formulada, la doctrina de "los frutos del rbol
envenenado o ponzooso" (fruit ofthe poisonous tree doctrine), elaborada
por la jurisprudencia anglosajona. "Ella se relaciona, genricamente, con
la imposibilidad de utilizar c o m o prueba en un proceso penal, elementos
de conviccin obtenidos mediante la violacin de garantas fundamentales... Pero ms precisamente se vincula con la invalidez del uso procesal
de datos probatorios que sin ser el corpus de la violacin constitucional
1 5 7
BOFILL G.. Jorge. "La Prueba en el Proceso Penal". Indito. Op. cit..
262
SABAS CHAHUN SARRS
(como sera, por ejemplo, la confesin forzada), se han podido conocer o

colectar gracias a ella (como sera, por ejemplo, el descubrimiento de
instrumentos del delito en el lugar indicado en la confesin forzada...).
En relacin al primer aspecto existe una generalizada corriente de opinin... que niega laposibilidad de dar validez conviccionalacualquierelemento de prueba constitutivo de la vulneracin constitucional en s misma. Tal
sera, por ejemplo, el caso de la validez de la confesin obtenida mediante
apremios ilegales, cuya descalificacin constitucional proviene de expresas
disposiciones constitucionales y legales relativas a la libertad de declarar...
Hay divergencias, en cambio, cuando se trata de dar respuesta al problema de las pruebas que, sin configurar en s mismas el corpus del quebrantamiento a la garanta constitucional, se han conseguido gracias a la
vulneracin de sta.
a) La postura que se expide por la validez de aqullas se funda slo en una
interpretacin de las normas procesales relacionadas con la nulidad, sin tomar
en cuenta la operatividad propia de las garantas fundamentales afectadas.
En tal sentido, se ha escrito que "debe ser objeto de cuidadoso anlisis...
si la ineficacia del acto aniquilado acarrea la invalidacin de otros actos
anteriores, concomitantes o posteriores*', concluyndose que as ocurrir
slo cuando "exista una dependencia jurdico-procesal...", "una derivacin causal establecida por la ley. de tal modo que el acto anulado sea
condicin de la legtima existencia del acto consecuente". No habr extensin de la nulidad cuando entre el acto nulo y el que es su consecuencia
exista una mera dependencia cronolgica o circunstancial, o una derivacin causal meramente fctica. Esta corriente parece encontrar la solucin
al problema en el castigo a los funcionarios que obtuvieron la prueba
mediante procedimientos inconstitucionales, pero manteniendo la validez
y eficacia conviccional de sta.
b) Quienes sustentamos la postura contraria, pensamos que toda prueba que se obtenga gracias a la violacin constitucional, siempre ser consecuencia de esta ltima y, por tanto, tan ilegtima como el quebrantamiento que le dio origen...
Permitir que la justicia, so pretexto de reprimir una infraccin legal, se
valga de una infraccin constitucional sera abiertamente contraria a la
prelacin normativa... Y equivaldra a admitir que el orden jurdico pueda
mantenerse a costa de su propia vulneracin, lo que configurara una contradiccin fundamental, destructiva de su esencia". -'
1
'-"^ CAFFERATA ORES. Jos I. "Los Frutos del rbol Envenenado. La prueba obtenida por
quebrantamientos constitucionales. En: Revista Doctrina Penal N" 33-36. Editorial Dcpalma.
Buenos Aires, pgs. 491-496.
263
En la Repblica Federal de Alemania, en algunos casos, se ha aplicado

la "teora del entorno jurdico". Acorde con ella la solucin al problema
debe encontrarse en determinar si el hecho que exista la infraccin de una
prohibicin de prueba, "ha afectado en forma esencial el entorno jurdico
del recurrente, o si, por el contrario, dicha lesin ha tenido un carcter
secundario...". En otros casos la decisin se ha basado en una consideracin de los fines de poltica criminal perseguidos por la norma aplicable en
el caso concreto."...
Fijando nuestra posicin, sin perjuicio de todas las ideas antes expuestas en esta materia, y c o m o se anticip, pensamos que la cuestin que, en
realidad, importa - e n el c a m p o estrictamente p r o c e s a l - es lo que. segn la
doctrina espaola se denomina "contaminacin" del resto del material
probatorio por la prueba o pruebas obtenidas ilcitamente. Pastor Borguon
(B). dice que para considerarse "contaminada" la actividad de recogida de
una fuente de prueba por haberse basado en una informacin obtenida con
vulneracin de derechos fundamentales, se requiere que el segundo acto
sea nico y exclusivamente consecuencia del primero, es decir, que ser
ilegtima la incorporacin al proceso de la informacin obtenida "cuando
no pueda acreditarse que el investigador hubiera de todas formas realizado
la actuacin, en base a otros datos o razonamientos". As la sentencia del
Tribunal Supremo de Espaa (5 de junio de 1995), al referirse a "la fijacin
del efecto indirecto de la ilicitud probatoria en base al efecto reflejo establecido en el artculo 11.1 de la Ley Orgnica del Poder Judicial por aplicacin de la llamada doctrina del fruto podrido o manchado ("the tainted
fruit") o, genricamente, doctrina de "los frutos del rbol envenenado"...
afirma que se produce la no contaminacin de las pruebas restantes si es
posible establecer una desconexin causal entre las que fundan la condena
y las ilcitamente obtenidas; y que esa desconexin siempre existe en la
jurisprudencia norteamericana en los casos de hallazgo inevitable".
1 5 9
Concordando con la reglaque podemos extraer de lo expuesto en el prrafo

anterior, creemos - e n palabras de R o x i n que "la valoracin de pruebas
indirectas slo puede entrar en consideracin... cuando conforme al desarrollo
precedente de las investigaciones ellas tambin hubieran sido obtenidas, muy
probablemente, sin violacin de las reglas del procedimiento".
1 6 0
161
Para concluir esta breve referencia a las prohibiciones de prueba, diremos que el C P P , en diversas disposiciones, las establece (como ejemplos:
De URBANO CASTRILLO-TORRES MORATO. Op. Cit. pg.
44.
Roxm, C. "Derecho Procesal Penal". Op. Cit, pgs. 1 9 2 - 1 9 3 a 2 0 7 .

En el mismo sentido: ASENCIO MELLADO ( J M ) . Op. Cit. pgs. 1 3 0 a 1 3 2 .
264
SABAS CHAHUN SARRS
arts. 195 y 196. acerca de los mtodos prohibidos de interrogacin). Para

excluir la prueba obtenida ilegtimamente, al margen de la Audiencia de
Preparacin, podra utilizarse, eventualmente, el recurso de nulidad, porque se vulneran garantas fundamentales.
F. CONVENCIONES PROBATORIAS
El nuevo C P P (art. 275) permite que. ante el acuerdo unnime de los

intervinientes y a peticin de ellos, el Juez de Garanta tenga como acreditados ciertos hechos los cuales, por ende, no podrn ser discutidos en el
Juicio Oral. Asimismo, se permite al Juez formular proposiciones en esta
materia.
Si la solicitud no merece reparos, por conformarse a las alegaciones
que hayan hecho los intervinientes. el Juez de Garanta indicar, en el auto
de apertura del juicio oral, los hechos que se dan por acreditados, a los
cuales debe estarse durante el juicio oral.
G. CONCILIACIN SOBRE RESPONSABILIDAD CIVIL
El Juez de Garanta debe llamar al querellante y al imputado a conciliacin sobre las acciones civiles que hubiere deducido el primero y proponerles bases de arreglo. Se aplican a este respecto los artculos 263 y 267
del Cdigo de Procedimiento Civil (art. 273 C P P ) .
Si no se produce acuerdo, el Juez resuelve en la misma audiencia las
solicitudes de medidas cautelares reales que la vctima haya formulado al
deducir su demanda civil (recordemos que la vctima no necesita interponer querella para demandar pero puede, sin duda, hacerlo. El querellarse,
c o m o dijimos en su momento, puede marcar algunas diferencias, como en
el caso del art. 258 CPP).
H . PROCEDIMIENTO ABREVIADO
En la Audiencia de Preparacin del Juicio Oral se puede tambin debatir, c o m o se ver, acerca de la solicitud de proceder de acuerdo al Procedimiento Abreviado, de los arts. 4 0 6 y siguientes del CPP. Dicha solicitud la puede exponer el Fiscal en su escrito de acusacin o en forma
verbal al inicio de esta audiencia, c o m o asimismo en cualquier etapa del
procedimiento despus de la formalizacin de la investigacin, en una
audiencia citada especialmente al efecto, o en otra en que se plantee el
asunto (posibilidad, como antes se dijo, introducida por la ley N 20.074).
[Evidentemente, si se acoge utilizar el procedimiento abreviado, en ste no
se rinde prueba para fundamentar la acusacin y, la Audiencia de Preparacin, no termina por la dictacin del auto de apertura del juicio oral. ]
265
I. E L AUTO DE APERTURA DEL JUICIO ORAL. CONTENIDO.

RECURSOS. ACTUACIONES Y FACULTADES RELACIONADAS
C o m o ya se sabe, el Auto de Apertura del Juicio Oral es una resolucin

que determina el objeto del juicio oral, su contenido, y las pruebas que se
debern recibir en aqul.
Esta resolucin se debe dictar al trmino de la Audiencia de Preparacin del Juicio Oral, obviamente en forma verbal, y debe sealar:
a) El tribunal competente para conocer el juicio oral:
b) La o las acusaciones que deben ser objeto del juicio y las correcciones formales que se hayan realizado en ellas;
c) La demanda civil;
d) Los hechos que se dan por acreditados, en conformidad al art.275
C P P (Convenciones Probatorias);
e) Las pruebas que deben rendirse en el juicio oral, de acuerdo a lo que
ya hemos analizado, y
f) La individualizacin de quienes deben ser citados a la audiencia del
juicio oral, con mencin de los testigos a los que deba pagarse anticipadamente sus gastos de traslado y habitacin y los montos respectivos (lo que
es un derecho de estos terceros, segn el art. 3 1 2 CPP, como analizaremos).
Recursos
El auto de apertura del juicio oral slo es susceptible del recurso de
apelacin, c u a n d o lo interponga el Ministerio Pblico, fundado en la
exclusin de pruebas decretada por el Juez de Garanta de acuerdo al inciso
3 del art. 276 C P P (ello implica slo cuando la exclusin se refiera a
prueba proveniente de diligencias anuladas o ilcita). No es apelable por
otros intervinientes.
o
La apelacin es concedida en a m b o s efectos (suspende la tramitacin). Ello sin perjuicio de la procedencia, en su caso, del recurso de
nulidad en contra de la sentencia definitiva que se dicte en el juicio oral,
conforme a las reglas generales.
Sobreseimiento
definitivo
por exclusin
de pruebas
de cargo
Conforme lo seala la modificacin introducida por la ley N 20.074

al art. 277 CPP, en el evento que se excluyeren por resolucin ejecutoriada,
pruebas de cargo que el rgano persecutor considerare esenciales para
sustentar su acusacin en juicio oral, podr solicitar el sobreseimiento
definitivo ante el juez competente.
C o m o ya se ha indicado, la modificacin legal tiene por objeto solucionar los casos en que no obstante haberse excluido en la audiencia de pre-
266
SABAS
CHAHUN
SARRS
paracin de juicio oral prueba esencial presentada por la fiscala, el fiscal

se encontraba en la obligacin de continuar el procedimiento y llevar la
causa ajuicio oral, aunque no tuviera posibilidades de obtener condena en
ese juicio, debido a la falta de prueba previamente excluida.
Finalmente llama la atencin que el legislador no haya indicado expresamente el tribunal ante el cual el fiscal deber efectuar la solicitud de
sobreseimiento, sino que se refiere al "juez Competente", lo que da lugar
a la pregunta en cuanto a la sede judicial competente para estos efectos;
creemos que, por una razn de texto y de lgica interpretativa, dicho juez
debiera ser el de garanta. Dicha afirmacin la sostenemos sobre la base
del artculo 250 C P P , que determina la magistratura competente para
conocer y fallar, en general, sobre la materia, por lo que nos inclinamos a
sostener que "juez competente", no podra ser sino el juez mencionado.
N u e v o plazo para presentar prueba. Si al trmino de la audiencia, el
Juez de Garanta comprueba que el acusado n o ha ofrecido oportunamente prueba por causas que no le fueren imputables, puede suspender
la audiencia hasta por un plazo de 10 das.
Devolucin de los documentos de la investigacin. El tribunal debe
devolver a los intervinientes los documentos que hayan acompaado durante el procedimiento anterior.
Prueba anticipada. Durante la Audiencia de Preparacin del Juicio
Oral tambin se puede solicitar la prueba testimonial anticipada conforme
a lo ya expuesto (art. 191 CPP).
Asimismo, se puede solicitar la declaracin de peritos, cuando sea
previsible que la persona de cuya declaracin se trata se encontrara en la
imposibilidad de concurrir al juicio oral, por alguna de las razones contempladas en el inciso 2 del art. 191 C P P .
Respecto a esta materia la ley N 20.074 introdujo dos modificaciones:
En primer lugar se corrige la remisin errnea que el artculo 280
contena, sobre prueba anticipada de peritos, reemplazando en su inciso
segundo la frase "Prrafo 3 del Ttulo VIII del Libro Primero" por "Prrafo 6 del Ttulo III del Libro Segundo", que es el que verdaderamente
regula los informes de peritos. De esta manera enmienda un claro error
normativo del C d i g o Procesal Penal en que se cambi la enumeracin de
las normas en las fases finales de su tramitacin parlamentaria, sin advertir
que las citas que se efectuaban eran errneas.
En segundo lugar se agrega el siguiente inciso tercero, nuevo, al artculo 280:
o
"Para los efectos de lo establecido en los incisos anteriores, eljuez de garanta

citar a una audiencia especial para la recepcin de la prueba anticipada ".
2 6 7
La modificacin tambin viene a llenar un vaco normativo del

Cdigo Procesal Penal, puesto que no estaba previsto cul era el procedimiento a seguir y cul era el tribunal competente, en caso que se
aceptase una prueba anticipada en la audiencia de preparacin del
juicio oral. Ello por cuanto algunos tribunales sostenan que esta peticin
de prueba anticipada deba resolverla el tribunal oral en forma previa al
juicio oral y otros sostenan que le corresponda al tribunal de garanta,
citando una audiencia especial al efecto.
Unin y separacin de acusaciones. Cuando el Ministerio Pblico ha
formulado diversas acusaciones que el juez considera conveniente someter a un mismo juicio oral, y siempre que ello no perjudique el derecho a
defensa, puede unirlas y decretar la apertura de un solo juicio oral.
Para ello se requiere que. las varias acusaciones, estn vinculadas por:
i) referirse a un mismo hecho o a un mismo imputado: o
ii) porque deban ser examinadas unas mismas pruebas.
Por el contrario, el Juez de Garanta puede dictar autos de apertura del
juicio oral separados, para distintos hechos o diferentes imputados que
estn comprendidos en una misma acusacin, cuando, de ser conocida en un
solo juicio oral, se pueda provocar graves dificultades en la organizacin o
el desarrollo del juicio o detrimento al derecho de defensa, y siempre que ello
no implique el riesgo de provocar decisiones contradictorias.
5. E L PROCEDIMIENTO ABREVIADO
En otra parte hemos dicho (a propsito de la suspensin condicional del

procedimiento y los acuerdos reparatorios) que, en un sentido amplio, el
procedimiento abreviado es una "salida alternativa" respecto del Juicio
Oral. Ello, porque si se tramita un procedimiento abreviado, no existe
juicio oral.
Este procedimiento es una eficaz herramienta con que cuenta el sistema
para abreviar la tramitacin de los asuntos penales que ingresan. Permite
precipitar una decisin judicial sobre la absolucin o condena de una persona, directamente por parte del Juez de Garanta, sin necesidad de acudir
a un juicio ante el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal.
Este camino importa la renuncia por parte del imputado a su derecho de
no ser sancionado penalmente sino como consecuencia de una condena
pronunciada por el tribunal colegiado mencionado. Por ello, para que se
pueda acceder al procedimiento abreviado, se requiere el consentimiento del
acusado. De ah se deriva el primer papel que deben asumir los Jueces de
Garanta en la materia, cual es controlar que el consentimiento brindado haya
sido prestado libre, real e informadamente por el perseguido penalmente.
268
Con todo, y aun a riesgo de repeticiones majaderas, recalcamos que

utilizar este procedimiento abreviado implica la renuncia al Juicio Oral,
no la renuncia a un juicio (en el sentido de un proceso que termina por
una sentencia definitiva), c o m o errneamente pudiera pensarse. En esta
hiptesis existe juicio, dicho j u i c i o termina p o r una sentencia y dicha
resolucin puede ser absolutoria o condenatoria (aunque, c o m o se ver, lo
ms probable es que sea de este ltimo tipo).
5.7. Presupuestos
de
Procedencia
En conformidad al texto actual del artculo 4 0 6 del C P P (modificado

por la ley N 19.806 y la ley N 20.074) dos son tales supuestos:
a) Que. en la acusacin (sea que se haga por escrito o verbalmente), el
Fiscal ha solicitado respecto de los hechos materia de la investigacin, la
imposicin de una pena privativa de libertad no superior a cinco aos de
presidio o reclusin menores en su grado m x i m o , o bien cualesquiera
otras penas de distinta naturaleza, cualquiera fuere su entidad o monto, ya
fueren ellas nicas, conjuntas o alternativas (ej.: cinco aos de presidio
menor en su grado mximo y multa de 40 U T M ) : y
b) Que el imputado, en conocimiento de los hechos materia de la acusacin y de los antecedentes de la investigacin que la fundan, los acepte
expresamente y manifieste su conformidad con la aplicacin de este
procedimiento.
[Es decir, no hay una aceptacin de culpabilidad a la manera norteamericana,
no obstante que, desde que hay una aceptacin de los supuestos fcticos de la
acusacin, es posible establecer alguna vinculacin con dicha
institucin.
Sin embargo, entre los antecedentes de la investigacin pueden aparecer
circunstancias que favorezcan al acusado las que, en definitiva y oyendo a su
defensa, sern ponderadas por el Juez de Garanta. Empero, teniendo presente
que la puerta para aplicar este procedimiento la abre el Ministerio Pblico,
con su solicitud para utilizarlo, lo ms probable es que la tasa de sentencias
condenatorias sea ms elevada que en losjuicios orales. El Fiscal buscar esta
va cuando sus posibilidades de obtener condena estn "bien aspectadas".
En este orden de ideas, el CPP no contempla expresamente algn sistema de
negociacin sobre la cuanta o naturaleza de las penas. "En relacin a ellas
el nico componente del acuerdo a que da lugar el procedimiento abreviado
dice relacin con el hecho de que el fiscal, y eventualmente el acusador
particular, deben establecer en la acusacin una solicitud de pena mxima...
162
Vase: a) RIEGO R . . Cristian. "El Procedimiento Abreviado". En: "El Nuevo Proceso
Penal". Op. cit.: y b) PECCHI C . Carlos."El Procedimiento Abreviado. En: "El Nuevo Proceso Penal
Chileno". Op. cit.
1 6 2
269
En consecuencia, el beneficio c/ue obtiene en este sentido el imputado c/ue

renuncia al juicio f oral ] es el de obtener certeza en cuanto a que, dentro de los
marcos penales establecidos por la ley, el juez, se ver constreido al mximo
determinado por el fiscal en la acusacin. De este modo, mientras en el
procedimiento normal (juicio oral) el fiscal no est obligado a fijar una pena,
aqu si lo est, lo c/ue otorga certeza al imputado y le significa una rebaja
eventual si es que considera c/ue en el procedimiento normal el sentenciador
podra haber determinado la pena dentro de sus lmites mximos...
Lo anterior constituye la versin ms acotada para comprender las posibilidades de negociacin sobre la pena. En la prctica es petfectamente posible
pensar, no obstante que estas posibilidades de negociacin se puedan extender
mucho si entendemos a su vez que los fiscales cuentan con... discrecional idad
en cuanto al modo como formulan su acusacin a partir del material acumulado en su actividad de preparacin... creemos... que, en la prctica, en la
formulacin de la acusacin los fiscales hacen una seleccin de los hechos c/ue
van a incluir en la acusacin c/ue es bastante discrecional y que obedece a una
serie de factores que no son para nada objetivos, entre los cuales destaca su
apreciacin de las posibilidades c/ue los medios de prueba tienen de generar
conviccin en el tribunal del juicio, la estrategia de litigacin que disee o aun
su interpretacin del derecho aplicable...
Si lo anterior es cierto, de ello se sigue que losfiscales tienen ...la
de ofrecer al imputado un abanico muy amplio de posibilidades
de pena por la va del manejo del contenido de la acusacin...
rebajas sustanciales de pena por la va de suprimir hechos o
agregar circunstancias modificatorias... " . ] .
posibilidad
de rebajas
ofreciendo
suprimir o
E n el m i s m o sentido, la ley N 20.074 le otorga al fiscal una nueva

herramienta de rebaja de pena. En efecto, se modific el inc. 3 del art. 407
del C P P . quedando c o m o sigue: "Para estos efectos, la aceptacin de los
hechos a que se refiere el inciso segundo del artculo 406 podr ser considerada por el fiscal c o m o suficiente para estimar que concurre la circunstancia atenuante del artculo 11 N 9, del Cdigo Penal, sin perjuicio de las
dems reglas que sean aplicables para la determinacin de la pena".
Sobre este particular, creemos que el eventual reconocimiento de la
circunstancia atenuante del artculo 11 N 9. del Cdigo Penal, es facultativo
para el rgano persecutor, de tal modo que la aceptacin de los hechos materia
de la acusacin y de los antecedentes de la investigacin que la fundaren, no
obliga legalmente al fiscal aconsiderar que concurre la circunstancia atenuante
de responsabilidad penal antes expuesta. Ello sin perjuicio de lo que, en definitiva, considere el Juez de Garanta, en uso de sus facultades legales.
o
Posibilidad planteada por RIEGO. Cristian en "El Procedimiento Abreviado". Op. cit. Deben
examinarse las fundadas prevenciones que. a continuacin, hace el autor.
1 6 3
270
SABAS CHAHUN SARRS
En relacin con los requisitos de procedencia que estamos analizando,

el C P P obliga al Juez de Garanta a tener una intervencin previa, antes
de decidir su aplicacin. En efecto, acorde con el art. 4 0 9 del Cdigo, antes
de resolver la solicitud del Fiscal, el j u e z debe consultar al acusado a fin
de asegurarse que ste ha prestado su conformidad al procedimiento abreviado en forma libre y voluntaria, que conoce su derecho a exigir un juicio
oral, que entiende los trminos del acuerdo y las consecuencias que ste
puede significarle y, especialmente, que no ha sido objeto de coacciones
ni presiones indebidas por parte del Fiscal o de terceros.
Respecto de estos presupuestos, se deja constancia que la existencia de
varios acusados o la atribucin de varios delitos a un mismo acusado,
no impide la aplicacin de las reglas del procedimiento abreviado a aquellos acusados o delitos respecto de los cuales concurran. Esto significa que.
por ejemplo, si hay tres copartcipes en un m i s m o delito se puede, sin duda,
j u z g a r a uno de ellos abreviando su procedimiento, y arrastrar a los otros
dos al juicio oral.
5.2. Oportunidad
para solicitar
el procedimiento
abreviado
Con anterioridad a la entrada en vigencia de la ley N 20.074. la solicitud

del Fiscal poda ser planteada al Juez de Garanta por escrito, en la oportunidad que seala el art. 248 C P P (es decir, cerrada la investigacin, dentro
de 10 das se acusa y la peticin va incluida en el libelo) o verbalmente, en
la misma audiencia de preparacin del juicio oral. Sin embargo, la modificacin legal ampli las ocasiones para solicitar el procedimiento, pues
dichas oportunidades no quedan circunscritas slo a las que hemos dicho
sino, adems, se puede solicitar una vez formalizada la investigacin, en la
misma audiencia que se convoque para esos efectos (o en otra citada para tal
fin), y hasta en la audiencia de preparacin del juicio oral, mantenindose la
posibilidad de modificar las acusaciones, escritas o verbales, y las penas
requeridas por el fiscal y el acusador particular, a fin de permitir la tramitacin del procedimiento conforme a las normas de este Ttulo.
Segn se desprende del mensaje del Ejecutivo, las modificaciones
antes planteadas persiguen facilitar la aplicacin del procedimiento abreviado , incorporando la posibilidad de negociacin de pena en la audiencia
c o m o consecuencia de la aceptacin de los hechos.
5.3. Oposicin
del
querellante
El querellante slo puede oponerse al procedimiento abreviado cuando

en su acusacin particular haya efectuado una calificacin jurdica de los
hechos, atribuido una forma de participacin o sealado circunstancias
271
modificatorias de la responsabilidad penal diferentes de las esgrimidas por

el Fiscal en su acusacin y. como consecuencia de ello, la pena solicitada
exceda el lmite antes sealado (art. 408, en relacin al art. 406 CPP).
5.4. Resolucin
sobre la
solicitud
El Juez de Garanta aceptar la solicitud del fiscal y del imputado cuando:

a) los antecedentes de la investigacin sean suficientes para proceder
de conformidad a las normas del procedimiento abreviado (arts. 406 a 415
del CPP):
b) la pena solicitada por el fiscal se conforme a los parmetros del
inciso primero del art. 406. y
c) verifique que el acuerdo del acusado haya sido prestado con conocimiento de sus derechos, libre y voluntariamente.
Cuando no lo estime as, o cuando considere fundada la oposicin
del querellante, debe rechazar la solicitud de procedimiento abreviado.
En esta hiptesis pueden darse dos situaciones, a saber: i) si la negativa del
Juez de Garanta se pronunci en la audiencia de preparacin, dictar el
auto de apertura del juicio oral. En ese evento, se tienen por no formuladas la aceptacin de los hechos por parte del acusado y la aceptacin de
los antecedentes de la investigacin, c o m o t a m p o c o las modificaciones de
la acusacin o de la acusacin particular hechas - p o r el Fiscal o el querel l a n t e - para permitir la tramitacin abreviada del procedimiento.
Asimismo, el Juez debe ordenar que todos los antecedentes relativos al
planteamiento, discusin y resolucin de la solicitud de proceder de conformidad al procedimiento abreviado sean eliminados del registro de la
audiencia, y
ii) Si la negativa judicial se produce en otra de las oportunidades, a las
que se refiere el art. 407. se tendrn por no formuladas las acusaciones
verbales realizadas por el fiscal y el querellante, lo m i s m o que las modificaciones que. en su caso, stos hubieren realizado a sus respectivos libelos, y se continuar de acuerdo a las disposiciones del Libro Segundo del
C P P (artculo 407 inciso final, segn texto introducido por la ley N 20.074.).
5.5.
Tramitacin
Una vez aceptado el procedimiento abreviado, el juez abre el debate,

otorga la palabra al fiscal, quien debe efectuar una exposicin resumida de
la acusacin y de las actuaciones y diligencias de la investigacin que la
fundamenten.
En seguida, se da la palabra a los dems intervinientes. En todo caso,
la exposicin final corresponde siempre al acusado.
272
SABAS CHAHUN SARRS
5.6.
Fallo
Cerrado el debate, el j u e z dicta sentencia. Existen dos lmites absolutos para la eventual sentencia condenatoria, a saber: no puede imponer una pena superior ni m s desfavorable a la requerida por el Fiscal
o el querellante, segn el caso; y no puede emitirse exclusivamente sobre
la base de la aceptacin de los hechos por parte del imputado.
En ningn caso el procedimiento abreviado impide la concesin de
alguna de las medidas alternativas consideradas en la ley, cuando corresponda (ej.: reclusin nocturna, libertad vigilada, etc).
La sentencia no se pronuncia sobre la d e m a n d a civil que haya sido
interpuesta (si hay actor civil ste no puede oponerse a la tramitacin del
procedimiento abreviado, consecuencia lgica de todo lo expuesto y que.
expresamente, se deca en el art. 480 del Proyecto de CPP). Sin perjuicio
de ello, debemos recordar el art. 68 del CPP, que analizramos en su oportunidad, al hablar de la accin civil, en la primera parte de este captulo.
Contenido de la sentencia.
Segn el art. 412 C P P , debe contener:
a) La mencin del tribunal, la fecha de su dictacin y la identificacin
de los intervinientes;
b) La enunciacin breve de los hechos y circunstancias que hubieren
sido objeto de la acusacin y de la aceptacin por el acusado, as como de
la defensa de ste;
c) La exposicin clara, lgica y completa de cada uno de los hechos
que se dieren por p r o b a d o s sobre la base de la aceptacin que el acusado
hubiere manifestado respecto a los antecedentes de la investigacin, as
c o m o el mrito de stos, valorados en la forma prevista en el artculo 297
C P P (vae decir, segn /as reglas generales de apreciacin de la prueba, que
examinaremos ms adelante);
d) Las razones legales o doctrinales que sirvieren para calificar jurdicamente cada uno de los hechos y sus circunstancias y para fundar su fallo:
e) La resolucin que condenare o absolviere al acusado. La sentencia
condenatoria fijar las penas y se pronunciar sobre la aplicacin de alguna
de las medidas alternativas a la privacin o restriccin de libertad previstas
en la ley;
f) El pronunciamiento sobre las costas, y
g) La firma del j u e z que la hubiere dictado.
La sentencia que condena a una pena temporal debe expresar con toda
precisin el da desde el cual empezar sta a contarse y fijar el tiempo de
detencin o prisin preventiva que deber servir de abono para su cumplimiento. A d e m s , si la sentencia es condenatoria, debe disponer tambin
274
Sin embargo, la modificacin legal antes indicada introdujo

fundamentales al procedimiento simplificado, entre otros, en lo
pecta al carcter de supletoriedad que tena este procedimiento
del procedimiento abreviado.
As, se agreg un inciso segundo al artculo 390 CPP pasando
a ser tercero:
cambios
que resrespecto
el actual
"Asimismo, si elfiscal formulare acusacin y la pena requerida no excediere

de presidio o reclusin menores en su grado mnimo, la acusacin se tendr
como requerimiento, debiendo el juez, disponer la continuacin del procedimiento de conformidad a las normas de este Ttulo ".
Por ende, se dispone en trminos forzosos el cambio de un procedimiento iniciado c o m o ordinario por el simplificado, en razn de que la
penalidad requerida se ajusta a los mrgenes de este ltimo procedimiento
y se elimin, as, la excepcin o salvedad que se contena respecto de la
posibilidad de aplicacin del procedimiento abreviado para igual categora
de delitos, porque segn qued constancia en el Informe de la Comisin
Mixta al Senado y a la Cmara de Diputados, de 1 1 de octubre de 2005, ella
era inductiva a errores.
De tal manera que, sin alterar el tenor del artculo 406 en estaparte, que
c o m o indicamos permite realizar el juzgamiento bajo el procedimiento
abreviado en los casos en que el fiscal solicita la imposicin de una pena
privativa de libertad de hasta cinco aos, de una forma indirecta, se ha
limitado este ltimo rgimen a los delitos por los cuales se requieren sanciones privativas de entre 541 das y cinco aos.
El cambio legislativo en comento tiene relevancia adems para la
modificacin del inciso 2 del artculo 395. que elimina la restriccin para
la aplicacin de penas privativas de libertad en los procedimientos simplificados, cuando media el reconocimiento de responsabilidad por parte del
imputado, seria limitacin que se haba impuesto originalmente slo para
los juzgamientos por faltas y que. por la agregacin de los simples delitos
dentro del mbito de aplicacin de este p r o c e d i m i e n t o - e n las postrimeras
de la tramitacin del Cdigo Procesal P e n a l - , haba derivado en la imposicin de penas nicas de multa a numerosos casos de simples delitos,
finalidad que nunca estuvo en la intencin de la norma.
o
El
requerimiento
El procedimiento simplificado se inicia mediante la presentacin de un

requerimiento del fiscal al Juez de Garanta, en el que solicita la citacin
i n m e d i a t a a a u d i e n c i a (correccin semntica introducida por la ley
N 20.074. coherente con la modificacin al 393 CPP. dado que, con
275
anterioridad se sealaba "citacin inmediata a juicio"), exponiendo los

antecedentes en que funda dicho requerimiento.
La ley N 20.074 modific las disposiciones referidas al requerimiento,
disponiendo, entre otros cambios, que cuando los antecedentes lo ameriten
y hasta la deduccin de la acusacin, el fiscal pueda dejar sin efecto la
formalizacin de la investigacin que ya hubiere realizado de acuerdo con
lo previsto en el art. 230 CPP, y pueda proceder conforme a las reglas del
procedimiento simplificado. El objeto de la modificacin legal busca permitir que la investigacin iniciada conforme a las normas del procedimiento ordinario, pueda continuarse de acuerdo a las reglas del procedimiento
simplificado, lo que no se encontraba impedido en la normativa anterior.
No obstante, la ley viene a salvar cualquier duda sobre el particular, al
permitirlo en forma expresa.
Asimismo, y c o m o ya hemos mencionado con anterioridad, si el fiscal
formulare acusacin y la pena requerida no excediere de presidio o reclusin menores en su grado mnimo, la acusacin se tendr c o m o requerimiento, debiendo el juez disponer la continuacin del procedimiento de
conformidad a las normas del procedimiento simplificado.
En cuanto al contenido del requerimiento, sin perjuicio de los elementos que debe contener la presentacin conforme lo seala el art. 391 CPP.
la ley exige que deba considerar la indicacin de la pena solicitada por el
requirente. As, se subsana formalmente una omisin, aunque igualmente
esa exigencia se infera del propio artculo 388, que establece los lmites
en los cuales se aplica esta clase de procedimientos, atendiendo a la pena
requerida por el Ministerio Pblico.
Presentado el requerimiento en conformidad a la ley. el juez debe citar
al imputado y dems intervinientes a una audiencia. Con anterioridad a la
modificacin legal, se sealaba que presentado el requerimiento ante el
tribunal ste deba ordenar su notificacin al imputado y citar a todos los
intervinientes ajuicio, nomenclatura esta ltima que fue reemplazada en el
sentido que la citacin que debe efectuar el juez corresponde a la "audiencia
del artculo 394" y no a "juicio", ello dado que la preparacin del juicio se
traslada para el nuevo artculo 395 bis, y a que en la audiencia de que se trata
no necesariamente se realizar un juicio, como veremos a continuacin.
Iniciada la audiencia del art. 394 del CPP, el juez informa a la vctima
y al imputado, cuando corresponda de acuerdo a la naturaleza de los hechos, sobre la posibilidad de celebrar un acuerdo reparatorio, c o m o asimism o la modificacin legal (20.074), faculta al fiscal para proponer una
suspensin condicional del procedimiento y poner trmino al procedimiento por esas vas.
276
SABAS CHAHUN SARRS
Si no procede, o bien no se produce dicho acuerdo, el imputado tiene

la posibilidad de admitir su responsabilidad en el hecho, caso en el cual el
Juez de Garanta falla de inmediato, no pudiendo imponer una pena superior a la solicitada en el requerimiento. Es importante sealar que el anterior artculo 395 del C P P , antes de la modificacin de la ley N 20.074,
estableca que en el caso que el imputado admitiera su responsabilidad en
el hecho y no fueren necesarias otras diligencias, el tribunal dictara sentencia inmediatamente. La ley N 20.074 elimina la frase "y no fueren
necesarias otras diligencias", con lo cual el j u e z est obligado a dictar
sentencia inmediatamente y no le est permitido dilatar la sentencia, a
pretexto de existir otras diligencias necesarias para formar su conviccin.
Al igual que en el caso del procedimiento abreviado, en que el fiscal
puede modificar la acusacin para permitir la realizacin del juicio conforme a sus prescripciones, en el caso del procedimiento simplificado, los
fiscales pueden rebajar su pretensin punitiva, para posibilitar su aplicacin, sujeto al reconocimiento de responsabilidad del imputado en los
hechos del requerimiento, de forma que si ste no se produce, la modificacin de la pretensin no se concreta y se contina con la realizacin de
la audiencia de preparacin del juicio simplificado, regulada en el nuevo
artculo 395 bis.
Si el imputado no admite responsabilidad, segn lo dispone el nuevo
artculo 395 bis, el j u e z proceder, en la misma audiencia, a la preparacin
del juicio simplificado, el cual tendr lugar inmediatamente, si ello es
posible, o a ms tardar dentro de quinto da.
Al ser aplicables las reglas del Libro Segundo del Cdigo en forma
supletoria (art. 389 CPP) tambin le son aplicables las reglas sobre preparacin del juicio oral y las relativas al juicio oral, en cuanto se adecen a
la brevedad y simpleza del juicio simplificado.
Verificada la audiencia del artculo 395 bis, se realiza el juicio, dndose
lectura al requerimiento y a la querella, si la hubiere; se oye a los comparecientes; se recibe la prueba y el juez pronuncia sentencia, pudindose
tomar hasta cinco das para fundamentar por escrito su decisin (debe citar
a otra audiencia para dar a conocer el texto escrito).
La audiencia no puede suspenderse, ni aun por falta de comparecencia
de alguna de las partes o por no haberse rendido prueba en ella, salvo una
excepcin calificada, de ausencia de un testigo o perito, citado previamente (art. 396 CPP).
Amn de lo anterior, la Comisin del Senado incluy una modalidad
an ms concentrada, que llam procedimiento monitorio, para el caso
de que se trate de una falta sancionable slo con pena de multa. (Debe
277
recordarse que el inciso primero del art. 392 del C P P fue modificado por
la ley N 19.762. de 13 de enero de 2 0 0 1 , haciendo imperativa la aplicacin
de este procedimiento respecto de la tramitacin de las faltas respecto de
las cuales el fiscal pidiere slo pena de multa).
En esta situacin, si el imputado paga la multa, o no controvierte el
requerimiento ni el m o n t o de la multa dentro de 15 das, se entiende que
la resolucin del tribunal que acoge el requerimiento y ordena el pago
de la multa, notificada al imputado, hace las veces de sentencia definitiva
ejecutoriada.
Si por el contrario, el imputado manifiesta su disconformidad, se prosigue el procedimiento simplificado de la manera antes descrita (art. 392
CPP). Cabe destacar que esta institucin existe en sistemas comparados,
por ejemplo en el alemn, con satisfactorios resultados de descongestin
del sistema.
En nuestro pas, y segn estadsticas c o n f i a b l e s . el procedimiento
simplificado aparece como el de ms frecuente aplicacin - s i n considerar
el monitorio, que no es sino una subespecie del m i s m o - , representando el
81,44% del total de juicios realizados en el lapso desde la entrada en
vigencia del nuevo sistema procesal penal y hasta el mes de diciembre del
ao 2006. mientras que el juicio oral alcanza slo el 4 , 4 7 % y el abreviado
el 14.099f. Esto significa que no obstante estar regulado en la nueva ley
procesal como un procedimiento especial, en la prctica se ha convertido
en la norma, en tanto que el procedimiento ordinario no pasa de ser la
excepcin, estadsticamente hablando.
164
[En relacin con el procedimiento simplificado debemos tener presente

algunas consideraciones adicionales: en primer lugar, el art. 388 del CPP
hace aplicable el procedimiento simplificado a las faltas y simples delitos por
los cuales el Ministerio Pblico solicite una pena privativa de libertad no
superior a 540 das. Pero, adems, el procedimiento simplificado se aplica
tambin a los delitos de accin privada, aunque la pena exceda el marco
sealado por el art. 388 (segn dispone el art. 405 del CPP).
En segundo lugar, es imperioso fijar la atencin en el hecho que el criterio
general que determina la aplicacin de este procedimiento no est dado por
una medida de claro corte objetivo, cual sera la pena abstracta prevista para
el delito de que se trate, sino por la pena concreta propuesta por el fiscal en
cada caso, habida consideracin del ilcito cometido, del grado de ejecucin
del delito, de la autora o participacin que se le atribuya al imputado y de la
eventual concurrencia de circunstancias modificatorias de la responsabilidad.
Segn cifras del "Compendio Estadstico", publicado por la Divisin de Estudios del
Ministerio Pblico. Perodo del 16/12/2000 al 31/12/2006.
I W
78
Lo anterior puede implicar que, ya sea por la va de dar por establecida una
forma no consumada de comisin del delito {delito frustrado o tentativa) o
una forma accesoria de participacin (complicidad o encubrimiento), y,
especialmente, mediante el reconocimiento de circunstancias
atenuantes
(recurdese las posibilidades de rebaja de los arts. 68 y 68 bis del CP), el
procedimiento simplificado podra aplicarse tericamente a simples delitos
sancionados con una pena legal abstracta de hasta 5 aos, o sea, de presidio
menor en su grado mximo (puesto que por sobre ese lmite ya se tratara de
una pena de crimen), sin que la consideracin del fiscal con respecto a tales
extremos apreciacin que podra ser errnea sea susceptible de control
alguno. Entre las hiptesis punibles que pueden estar en esta situacin se
encuentran muchas que no son precisamente de menor entidad, por ejemplo:
el homicidio en ria, las lesiones graves, el estupro, el abuso sexual, la estafa
y dems defraudaciones por ms de 400 UTM, la falsificacin de instrumentos pblicos, etc., a los que habra que agregar los delitos de la Ley de
Cheques que, en virtud de las modificaciones introducidas por la ley
N" 19.806, sean de accin privada (que son los de ms frecuente ocurrencia).
Esto es tanto ms grave si se tiene en cuenta que, en el caso de que el imputado
acepte su responsabilidad en los hechos, las atenuantes se tienen por
existentes sin haber sido probadas, lo que equivale a decir que la sola
apreciacin del fiscal tiene fuerza vinculante para el juez.
Creemos que, ante la falta de criterios objetivos para determinar claramente,
a la luz del problema planteado, en qu casos debera aplicarse esta clase de
procedimiento, ya que podra depender de la apreciacin del fiscal sobre el
hecho delictivo en sus diversos aspectos, es fundamental dilucidar a quin
corresponde decidir esta cuestin cuando haya diversidad de opiniones entre
el juez, y el fiscal. El punto es importante, por cuanto la utilizacin de este tipo
de procedimiento va a determinar tambin en gran medida la pena aplicable.
El problema no aparece resuelto de manera expresa en el nuevo CPP, que
se limita a sealar en el art. 390 que el fiscal solicitar al juez, de garanta la
citacin inmediata a audiencia (segn el texto actual del art. 390 CPP). Cabe
preguntarse si eljuez estara obligado a substanciar la causa conforme a este
procedimiento por el solo hecho de que el fiscal lo pida o si, por el contrario,
tiene algn poder de decisin al respecto.
A primera vista, parecera que eljuez est obligado a aceptar el procedimiento simplificado por la forma imperativa en que est redactado el art. 388: "el
conocimiento y fallo... se sujetar al procedimiento previsto en este ttulo",
y "se aplicar, adems... ". Sin embargo, en el procedimiento abreviado y en
el monitorio, que tambin aceleran la tramitacin y evitan el juicio oral,
sobre la base de un reconocimiento expreso o tcito de las imputaciones del
fiscal por parte del afectado, el juez puede oponerse a la aplicacin de esos
procedimientos, si estima que los antecedentes son insuficientes para poder
resolver o si la pena solicitada no le parece adecuada (arts. 410 y 392 inciso
final del CPP). No ocurre lo mismo, en cambio, tratndose del procedimiento
279
simplificado, ya que la nica mencin de la insuficiencia de los antecedentes

es la que hace el art. 390, que se refiere al fiscal, pero nada se dice con
respecto al juez. Creemos que no habra razones para negarle en este caso
toda posibilidad de control al juez, contrariamente a lo que ocurre incluso
en el procedimiento monitorio, que tiene un mbito de aplicacin ms
reducido, limitado solamente a las faltas que se castigan con pena nica de
multa siendo, adems, este procedimiento slo una categora especial dentro
del simplificado, y que, admitiendo solamente la aplicacin de una pena
pecuniaria, inducira a pensar que est sujeto a menos controles que el
simplificado propiamente tal.
Una posible solucin al problema planteado, en cuanto a la verificacin por
parte del juez de la procedencia de su aplicacin, sera hacer extensiva la
norma contenida en el inc. 2 del art. 392, mediante un razonamiento a
fortiori, a todo el procedimiento simplificado, en el sentido de que corresponde al juez evaluar si el requerimiento est o no suficientemente fundado y si
el monto de la multa (u otra pena) propuesta resulta apropiado. De lo
contrario, sera el fiscal el que decidira no slo el procedimiento, sino
tambin la pena aplicable, lo cual supondra, en nuestra opinin, el ejercicio
defunciones jurisdiccionales, que le estn expresamente prohibidas, constitucional y legalmente hablando./
o
Suspensin de la condena por falta.

La ley N 20.074 modific el inciso primero del artculo 398, sustituyndolo por el siguiente:
"Artculo 398. Suspensin de la imposicin de condena por falta. Cuando
resulte mrito para condenar por la falta imputada, pero concurran antecedentes favorables que no hicieren aconsejable la imposicin de la pena al
imputado, el juez podr dictar la sentencia y disponer en ella la suspensin
de la pena y sus efectos por un plazo de seis meses. En tal caso, no proceder
acumular esta suspensin con alguno de los beneficios contemplados en la
ley N 18.216".
Esta modificacin implica una restriccin a las facultades del tribunal
para suspender la imposicin de la pena en los procedimientos simplificados, que anteriormente se aplicaba tambin respecto de simples delitos, y
sola hacerse compatible o acumularse con beneficios de la ley N 18.216,
sobre cumplimiento alternativo de las penas privativas o restrictivas de
libertad.
Por ltimo, hacemos tres consideraciones finales, a saber: i) en esta
materia deben tenerse presente las instrucciones emanadas de la Corte
Suprema, por acuerdo del Tribunal Pleno, de fecha 10 de enero de 2 0 0 1 ,
que citramos en referencia a la formalizacin de la investigacin; ii) la
ley N 19.789 (de 30 de enero del 2002), agreg un nuevo artculo al CPP,
280
el 3 9 3 bis, en relacin con la aplicacin del procedimiento simplificado en

la hiptesis de falta o simple delito flagrante. Esta norma permite, en el
caso de una persona sorprendida in fraganti cometiendo una falta o un
simple delito de aquellos a que da lugar este procedimiento, que el fiscal
pueda disponer que el imputado sea puesto a disposicin del juez de garanta, para el efecto de comunicarle en la audiencia de control de la detencin
(a la que se refiere el art. 1 3 2 del CPP). en forma verbal, el requerimiento
a que se refiere el artculo 3 9 1 y proceder de inmediato segn lo dispuesto
en el Ttulo: y iii) en este procedimiento simplificado no se admite la
interposicin de demandas civiles, salvo la que tenga por objeto la restitucin de la cosa o su valor.
CUARTA PARTE
E L JUICIO ORAL
1. ACTUACIONES PREVIAS
Estas actuaciones, de carcter bsicamente formal y administrativo, se contienen en el actual texto del art. 2 8 1 del CPP que expone los siguientes pasos:
a) El juez de garanta debe hacer llegar el auto de apertura del juicio oral
al tribunal competente, dentro de las 4 8 horas siguientes al m o m e n t o en
que quedare a firme dicha resolucin (art. 2 8 1 modificado por la ley
N 20.074).
Efectivamente, se reemplaz en el inciso primero del artculo 2 8 1 .

sobre remisin del auto de apertura del juicio oral, la frase "a su notificacin" por "al momento en que quedare firme". Este cambio solucion
problemas prcticos, porque, muchas veces, se interpona apelacin respecto del auto de apertura, y el Tribunal Oral en lo Penal poda no haberse
enterado de la deduccin de dicha impugnacin, debiendo averiguarlo o
esperar el plazo de interposicin del recurso antes de proceder.
Asimismo, dicha resolucin pone a disposicin del Tribunal de Juicio
Oral en lo Penal las personas sometidas a prisin preventiva o a otras
medidas cautelares personales.
b) Una vez distribuida la causa (de acuerdo al procedimiento objetivo
y general que tenga fijado el tribunal, acorde con las normas del C O T que
detallramos en su oportunidad), y cuando proceda, el juez presidente de
la sala respectiva procede de inmediato a decretar la fecha para la celebracin de la audiencia del juicio, la que debe tener lugar no antes de 1 5 ni
despus de 6 0 das desde la notificacin del auto de apertura del juicio oral.
Dicho presidente seala, asimismo, la localidad en la cual se constituir y funcionar el tribunal de juicio oral en lo penal, si se trata de alguno
de los casos previstos en el artculo 2 1 A del Cdigo Orgnico de Tribu-
281
nales (esa norma expresa que estos tribunales se constituirn y funcionarn

en localidades fuera de su lugar de asiento, cuando sea necesario para
facilitar la aplicacin oportuna de la justicia penal, de conformidad a criterios de distancia, acceso fsico y dificultades de traslado de quienes
intervienen en el proceso).
En su resolucin, el juez presidente indica tambin el nombre de los
jueces que integrarn la sala. Con la aprobacin del Juez Presidente del
Comit de Jueces, convocar a un nmero de jueces m a y o r de tres para
que la integren, cuando existan circunstancias que permitan presumir que
con el nmero ordinario no se podr cumplir con lo exigido en el artculo
284 C P P (presencia ininterrumpida de los j u e c e s que integran el tribunal).
Recordemos que, como advertimos al referirnos a las normas del C O T en
la materia (fundamentalmente art. 17, inciso primero, segn el actual texto), estos jueces se denominan alternos, que pueden integrar cada sala, con
el solo propsito de subrogar, si fuere necesario, a los miembros que se
vieren impedidos de continuar participando en el desarrollo del juicio oral,
en los trminos del art. 76, inciso final, y 2 8 1 , inciso quinto del CPP. norma
esta ltima que estamos analizando.
c) El juez presidente de la sala ordena, por ltimo, que se cite a la
audiencia de todos quienes d e b a n concurrir a ella. El acusado debe ser
citado con, a lo m e n o s , 7 das de anticipacin a la realizacin de la
audiencia, bajo los apercibimientos previstos en los artculos 33 y 141,
inciso cuarto del C P P (detencin o prisin preventiva, pago de costas, etc.)
En relacin con todas estas actuaciones previas que hemos sintetizado,
se impone un comentario preliminar. En efecto, ellas suponen que la parte
administrativa del Tribunal (el administrador, las diferentes unidades y los
integrantes de las mismas), a la que aludimos en su oportunidad, ha realizado, tambin, una serie de labores y actuaciones para permitir que efectivamente se celebre el juicio oral. Entre ellas, slo a m o d o de ejemplo: la
Unidad de Sala debe chequear que las citaciones han sido recibidas, que las
partes asistirn (por ejemplo, el j u e z presidente de la sala que conocer el
juicio, debi enviar una orden al recinto penitenciario que corresponde, a
fin que el imputado privado de libertad concurra a la audiencia), etc.: la
Unidad de Servicios debe arreglar la disponibilidad de una sala para la
realizacin del juicio y proveer de todo otro medio material necesario
(ej.: un televisor y un equipo de video, si se exhibir una filmacin c o m o
prueba): el da del juicio la Unidad de Testigos y Peritos debe encargarse
de disponer lugares para la espera de testigos y peritos, antes de su entrada
a la audiencia; ese da la Unidad de Administracin de Causas debe poner
a disposicin del juez presidente de la sala la carpeta con los antecedentes
282
requeridos para celebrarlo (auto de apertura del juicio oral, resoluciones

anteriores del mismo juez presidente, etc.). 16
2. PRINCIPIOS Y NORMAS GENERALES
C o m o principios bsicos del Juicio Oral, en el nuevo procedimiento

penal chileno consideraremos: la inmediacin, la continuidad y la concentracin, el contradictorio, la publicidad, la libre valoracin de la prueba, la
identidad fsica del j u z g a d o r y la fundamentacin de la decisin judicial.
En el desarrollo de cada uno de estos principios informadores, introduciremos las normas legales pertinentes. Sin perjuicio de lo dicho, acerca de
la valoracin de la prueba y la fundamentacin de la resolucin, nos referiremos ms adelante, al examinar las normas sobre la prueba y la sentencia
del juicio oral, respectivamente.
Se puede observar, de inmediato, una aparente omisin cual es que no
h e m o s mencionado la oralidad, como un principio separado. Sin embargo,
c o m o bien se ha sealado, la oralidad no constituye un fin per se, sino que
es un instrumento o facilitador de los principios polticos bsicos y de las
garantas que estructuran el sistema procesal p e n a l .
Con todo, ms all de que sea o no un principio en s misma, la oralidad
permite c o m o ninguna la concrecin de los que sealaremos. El CPP, al
respecto, dispone (art. 2 9 1 ) que:
1 6 6
"La audiencia del juicio se desarrollar en forma oral, tanto en lo relativo

a las alegaciones y argumentaciones de las partes como a las declaraciones
del acusado, a la recepcin de las pruebas y, en general, a toda intervencin
de quienes participaren en ella. Las resoluciones sern dictadas y fundamentadas verbalmente por el tribunal y se entendern notificadas desde el
momento de su pronunciamiento, debiendo constar en el registro del juicio.
El tribunal no admitir la presentacin de argumentaciones o peticiones por
escrito durante la audiencia del juicio oral.
Sin embargo, quienes no pudieren hablara no lo supieren hacer en el idioma
castellano, intervendrn por escrito o por medio de intrpretes.
El acusado sordo o que no pudiere entender el idioma castellano ser asistido
de un intrprete que le comunicar el contenido de los actos del juicio ".
La norma citada permitir evitar deformaciones ocurridas en otros
pases que. aunque han formalmente establecido un juicio oral, en los
165 vase, al respecto, los esquemas de funcionamiento que muestra Vargas V.. Juan Enrique.
En: "Organizacin y Funcionamiento de los tribunales en el nuevo sistema procesal penal". Op. cit.
BINDER. Alberto. "Introduccin al Derecho Procesal Penal". Editorial Ad-Hoc. Buenos
Aires. 1993, pg. 96.
1 6 6
283
hechos no lo aplican. "En el mbito latinoamericano se suele citar como

caso paradigmtico el del proceso peruano, que establece un juicio oral,
una especie de inquisitivo reformado con un juez de instruccin, en el que
en la prctica el juicio oral consiste en comparendos sucesivos, un poco a
la guisa de lo que hoy da son nuestros juicios sumarios o juicios laborales,
en los que a lo que se limitan, en general, los actores es a leer las actas del
"167
sumario
[Por ltimo, en relacin con los principios, aunque no tengan tal carcter
strictu sensu, derivados del conjunto de las normas del nuevo procedimiento,
se deben tener presente dos criterios bsicos, a saber: i) El hecho que el
Juicio Oral es un derecho inalienable de todo individuo perseguido
penalmente: ello porque, tanto las salidas alternativas como el procedimiento abreviado requieren el consentimiento libre e informado del imputado, si
esta aquiescencia no se manifiesta el Juicio Oral tendr lugar ineludiblemente:
y ii) El Juicio Oral es un elemento central de la reforma procesal penal, esta
caracterstica se hace patente cuando se constata que, a diferencia de lo que
ocurra en el CdPP de 1906, toda la actividad desplegada durante la etapa
de investigacin es slo preparacin del Juicio Oral.
(Lo recin dicho en el punto i) se aplica siempre, incluso en los casos en que,
por la entidad de la pena, deba utilizarse el juicio oral simplificado)/.
2.1.
Inmediacin
Este principio puede ser abordado desde dos ngulos. As. existe la
inmediacin objetiva o material y la subjetiva o formal. Slo enfocaremos,
para el objeto de nuestra exposicin, esta ltima que "exige que el Tribunal
que va a dictar la sentencia tome conocimiento directo y en consecuencia
se forme as su conviccin del material probatorio que ha sido producido
en su presencia, junto a todos los dems sujetos del p r o c e s o " . La concrecin de este principio slo es posible en el juicio oral, no en el sistema
escrito, donde la recepcin de la prueba se caracteriza por estar mediatizada
y delegada en oficiales subalternos, que con posterioridad la vierten en un
acta para que sea conocida por el juez.
168
Desde luego la inmediacin no necesariamente es o debe ser absoluta,

porque aunque se trate de un juicio oral, es posible introducir ciertos elementos de prueba por lectura o exhibindolos (fotografas, planos, etc.),
como se ver.
1 6 7
BOFILL G . , Jorge. "El Juicio Oral. Preparacin y Desarrollo". Op. cit.
GONZLEZ A . . Daniel. "La Oralidad como facilitadora de los fines, principios y garantas
del Proceso Penal". En: "La lmplcmentacin de la Reforma Procesal Penal". CDJ/CPU-NCSC.
Santiago. 1996.
1 6 8
284
SABAS CHAHUN SARRS
Al margen de ia norma deJ art. 29 i C P P antes citada, este principio se

garantiza, entre otras, con lo dispuesto en el inciso 2 del art. 340 CPP. que
refiere que "el tribunal formar su conviccin sobre la base de la prueba
producida durante el juicio oral'* y, tambin, con el art. 284 CPP, que
detallaremos un poco ms adelante.
o
2.2. Continuidad
Concentracin
Ellas exigen que "'el juicio oral se realice frente a todos los sujetos
procesales, desde el inicio hasta su terminacin, de una sola vez y en forma
sucesiva, sin solucin de continuidad, con el propsito de que exista la
mayor proximidad entre el m o m e n t o en que se recibe toda la prueba,
formulan las partes argumentaciones y conclusiones sobre ella, deliberan
los jueces y se dicta sentencia". "La concentracin est directamente referida a los sujetos del proceso y a la recepcin de la prueba [todas las pruebas
y todas las peticiones], y la continuidad a los actos procesales que deben
realizarse en el j u i c i o " .
1 6 9
El C P P entiende por estos principios el que la audiencia del juicio oral

se desarrolla en forma continua y puede prolongarse en sesiones sucesivas,
hasta su conclusin. Seala que constituyen, para estos efectos, sesiones
sucesivas, aquellas que tengan lugar en el da siguiente o subsiguiente de
funcionamiento ordinario del tribunal (art. 282 CPP).
C o m o excepcin a la regla general, se establece (art. 283 CPP) que el
juicio oral puede suspenderse hasta por dos veces, por un plazo mximo
de 10 das. Si se excede este plazo, el tribunal debe decretar la nulidad de
lo obrado en el juicio y ordenar su reinicio. Fuera de estos casos extraordinarios, la interrupcin o suspensin no autorizada del juicio implica
su nulidad.
Al efecto, y como dijimos, el artculo referido seala que el tribunal
puede suspender la audiencia hasta por dos veces solamente por razones
de absoluta necesidad y por el tiempo mnimo necesario de acuerdo con
el motivo de la suspensin. Al reanudarla, debe efectuar un breve resumen
de los actos realizados hasta ese momento.
Al margen de razones de absoluta necesidad, se precepta que el
juicio se suspender por las causas sealadas en el art. 252 CPP, que son
las causales de sobreseimiento temporal. Con todo, se permite que el
juicio siga adelante, en el caso del sobreseimiento respecto del imputado
GONZLEZ A.. Daniel. "La Oralidad como facilitadora de los fines, principios y garantas
del Proceso Penal". En: "La Implementacin de la Reforma Procesal Penal". CDJ/CPU-NCSC.
Santiago. 1996.
1 6
285
rebelde, cuando la declaracin de rebelda se produzca respecto del imputado a quien se le ha otorgado la posibilidad de prestar declaracin en el
juicio oral (vale decir, el Juicio Oral ya haba comenzado), siempre que el
tribunal estime que su ulterior presencia no resulta indispensable para la
prosecucin del juicio o cuando slo falte la dictacin de la sentencia (de
toda lgica, supngase el caso del juicio oral que se ha prolongado por ms
de un da y el imputado libre, que ha seguido el desarrollo del juicio, decide
fugarse).
Reiteramos que la suspensin de la audiencia o la interrupcin del
juicio oral por un perodo que exceda de 10 das impide su continuacin.
En tal caso, el tribunal debe decretar la nulidad de lo obrado en l y ordenar
su reinicio.
Cuando sea necesario suspender la audiencia, el tribunal debe comunicar verbalmente la fecha y hora de su continuacin, lo que se tiene
como suficiente citacin.
Finalmente, adems, y en relacin a la concentracin, es menester
recordar que todas las cuestiones accesorias (incidentes), que se p r o m u e van durante la audiencia del juicio oral deben resolverse, de inmediato, por
el tribunal: sus decisiones en la materia no son susceptibles de ningn
recurso (art. 290 CPP).
2.3. Identidad fsica del
juzgador
En virtud de este principio un mismo juez (o unos mismos jueces segn

el sistema chileno), debe ejercer su funcin sobre toda la audiencia del
debate oral y, adems, debe ser l quien personalmente dicte sentencia, sin
posibilidad de delegacin. Ello garantiza que la decisin final es adoptada
por quien o quienes presenciaron en forma directa e inmediata tanto los
medios de prueba introducidos en la audiencia, como las alegaciones de los
intervinientes sobre todas las cuestiones debatidas.
Este principio se asegura en el C P P (art. 284) cuando expresa que la
audiencia del juicio oral se debe realizar con la presencia ininterrumpida
de los j u e c e s que integren el tribunal y del fiscal, sin perjuicio de lo
dispuesto en el art. 258 C P P (caso de la negativa del Ministerio Pblico a
acusar, evento en el cual el querellante puede ser autorizado a sostener la
acusacin en el juicio).
Asimismo, se agrega que lo dispuesto en el inciso final del art. 76 del
CPP, respecto de la inhabilidad se aplica tambin a los casos en que,
iniciada la audiencia, falte un integrante del Tribunal de Juicio Oral en lo
Penal. El inciso citado dispone que. en el evento que se haya inhabilitado
a uno o ms miembros del tribunal colegiado, dicho rgano debe continuar
286
SABAS CHAHUN SARRS
funcionando con exclusin del o de los jueces que se encuentran en tal

situacin, si stos pueden ser reemplazados (recordemos que, segn el art.
281 inciso 5 del C P P , pueden haber sido convocados ms de tres jueces
al j u i c i o oral) o si continuare integrado por, a Jo menos, dos jueces. En este
ltimo caso, obviamente, los dos j u e c e s restantes deben alcanzar unanimidad para pronunciar la sentencia definitiva. Si no se puede reemplazar a los
o
jueces o si slo queda uno, se anula todo lo obrado en el juicio oral.

Cualquier infraccin a lo expuesto implica la nulidad del juicio oral y
de la sentencia que se dicte en l (inciso final art. 284 CPP).
2.4. Principio
Contradictorio
N o obstante que este principio informa todo el nuevo procedimiento

penal, con eventuales restricciones, principalmente durante la etapa de
investigacin (v.gr.diligencias sin conocimiento del afectado), como ya
detallamos, durante el juicio oral rige en plenitud.
En relacin a esta etapa del procedimiento, el principio del contradictorio garantiza que la produccin de las pruebas se har bajo el control de
todos los sujetos procesales, con la finalidad que ellos tengan la facultad
de intervenir en dicha produccin, formulando preguntas, observaciones,
objeciones, aclaraciones y evaluaciones tanto sobre la prueba propia c o m o
respecto de la de los otros.
El control permitido por el principio contradictorio se extiende, asimismo, a las argumentaciones de las partes, debiendo garantizarse que ellas
puedan, en todo m o m e n t o , escuchar de viva voz los argumentos de la
contraria, para apoyarlos o rebatirlos.
En el juicio oral que establece el CPP. este principio informa implcitamente toda su regulacin. N o obstante, en forma explcita se consagra en
las normas sobre interrogatorio de los testigos y peritos (arts. 329 y 330),
sobre comunicacin entre el acusado y su defensor (art. 327), sobre presencia ininterrumpida del fiscal y el defensor (arts. 284 y 286), sobre presencia
del acusado (art. 285). etc.
2.5.
Publicidad
Por muchas razones, que sera largo enumerar, es necesario que la

justicia penal se ejerza de frente a la comunidad, que los ciudadanos puedan apreciar la manera cmo los jueces administran justicia, evitando o, al
menos, dejando en evidencia los eventuales excesos o abusos e impidiendo
la impunidad.
Al respecto, parecen muy atingentes las siguientes reflexiones: "adems de constituir una garanta, el juicio pblico y su realizacin por el
287
mtodo oral, constituyen un mecanismo indispensable para que la administracin de justicia cumpla con las dems funciones que la sociedad
le encomienda. Una de ellas es la de resolver los conflictos, en este caso
penales, de un modo que sea percibido c o m o legtimo por la comunidad,
con miras a reforzar la confianza de la ciudadana en el sistema jurdico.
Esta funcin difcilmente puede ser cumplida si los actos constitutivos del
proceso no son accesibles o no resultan comprensibles al conjunto de la
comunidad. En el mismo sentido el juicio pblico constituye un c o m p o nente antiqusimo de la cultura universal, que ha demostrado tener la capacidad de permitir una adecuada socializacin del trabajo del sistema
judicial y de mejorar su percepcin por parte del comn de la gente...
Tambin el proceso penal est llamado a desempear un importante
efecto preventivo general, que normalmente se atribuye a la etapa de ejecucin de la pena. El enjuiciamiento pblico de los delitos permite socializar ms directamente el mensaje de que existe una respuesta estatal rigurosa a los actos que la sociedad considera inceptables, inhibiendo con ello
a quienes pudieren pretender llevarlos a cabo en el futuro y reafirmando
ante el conjunto de la comunidad la vigencia de los valores del sistema
jurdico".
170
En concreto, aplicando este principio, el C P P dispone en su art. 289 y

como principio general, que la audiencia del juicio oral debe ser pblica.
Sin embargo, el tribunal puede disponer, a peticin de parte y por
resolucin fundada, una o ms de ciertas medidas, cuando considere que
ellas resultan necesarias para: proteger la intimidad, el honor o la seguridad de cualquier persona que debiere tomar parte en el juicio: o evitar
la divulgacin de un secreto protegido por la ley. Dichas medidas son:
a) Impedir el acceso u ordenar la salida de personas determinadas de la
sala donde se efecta la audiencia;
b) Impedir el acceso del pblico en general u ordenar su salida para la
prctica de pruebas especficas; y
c) Prohibir al fiscal, a los dems intervinientes y a sus abogados que
entreguen informacin o formulen declaraciones a los medios de c o m u n i cacin social durante el desarrollo del juicio.
C o m o el principio general es la publicidad (recurdese, adems, el art.
I del CPP) y reconociendo su funcin, se permite a los medios de c o m u nicacin social fotografiar, filmar o transmitir alguna parte de la audiencia
o
Mensaje.
288
que el tribunal determine, salvo que las partes se opongan a ello. Si slo
alguno de los intervinientes se opone, el tribunal resuelve.
2.6. Otras
normas
a) Presencia del acusado en el juicio oral. El principio general es que

el acusado debe estar presente durante toda la audiencia. No obstante,
el tribunal puede autorizar la salida de la sala del acusado cuando ste lo
solicite, ordenando su permanencia en una sala prxima. Asimismo, el
tribunal puede disponer que el acusado abandone la sala de audiencia,
cuando su comportamiento perturbe el orden. En ambos casos, el tribunal
debe adoptar las medidas necesarias para asegurar la oportuna comparecencia del acusado.
En relacin con la eventual salida del acusado, es deber del presidente
de la sala informar al acusado de lo ocurrido en su ausencia, en cuanto ste
reingrese a la sala de audiencia (art. 285 CPP).
b) Presencia del defensor. Efectos de la ausencia.
Es una obligacin la presencia del defensor del acusado durante toda
la audiencia del juicio oral. Si no est presente, el juicio adolece de nulidad.
En este sentido se dice expresamente que tal presencia es un requisito de
validez del mismo, y se remite a la n o r m a general del art. 103 C P P (que
viramos, en la primera parte, a propsito de la defensa).
A continuacin, se norma que la n o comparecencia del defensor a la
audiencia constituye abandono de la defensa y obliga al tribunal a designar un defensor penal pblico (situacin que explicramos al abordar el
art. 106 C P P y el abandono de la defensa).
No se puede suspender la audiencia por la falta de comparecencia del
defensor elegido por el acusado. En tal caso, se designa de inmediato un
defensor penal pblico al que. obviamente, se concede un perodo prudente para interiorizarse del caso (no se regula el plazo que se le concedera a
este nuevo defensor, pero, al ser una situacin de hecho que puede variar,
depender del caso concreto).
c) Sancin. La ausencia injustificada del defensor o del respectivo
fiscal a la audiencia del juicio oral o a alguna de sus sesiones, si se desarrolla en varias, se sanciona con la suspensin del ejercicio de la profesin,
hasta por dos meses. En idntica pena incurre el defensor o fiscal que
abandona injustificadamente la audiencia que se est desarrollando.
El tribunal debe imponer la sancin despus de escuchar al afectado y
recibir la prueba que eventualmente ste ofrezca, si la estima procedente.
Al respecto, se deja expresa constancia que no se a c e p t a c o m o justificacin
valedera la circunstancia de tener el abogado otras actividades profesiona-
289
les que realizar en la misma oportunidad en que se haya producido su

inasistencia o abandono.
d) Ausencia del querellante o de su apoderado. Si el que no concurre
es el querellante o su apoderado, o si abandonan la audiencia sin autorizacin del tribunal, se da lugar a la declaracin de abandono de la querella,
prevista en la letra c) del art. 120 CPP (vista en la primera parte, acpite
sobre la querella).
3 . FACULTADES DEL PRESIDENTE DE
LA SALA. DEBERES Y SANCIONES
3.1. Facultades del juez

de la sala en la audiencia
presidente
del juicio
En esta materia se seala que el juez presidente de la sala tiene importantes atribuciones. stas son:
i) dirigir el debate:
ii) ordenar la rendicin de las pruebas:
iii) exigir el cumplimiento de las solemnidades que correspondan, y
iv) moderar la discusin.
En el ejercicio de estas facultades puede impedir que las alegaciones se desven hacia aspectos no pertinentes o inadmisibles, pero sin
coartar el ejercicio de la acusacin ni el derecho a defensa. A s i m i s m o ,
puede limitar el t i e m p o del uso de la palabra a las partes que deban
intervenir durante el juicio, fijando lmites m x i m o s igualitarios para
todas ellas o i n t e r r u m p i e n d o a quien haga uso manifiestamente abusivo
de su facultad.
A d e m s , se le permite ejercer facultades disciplinarias destinadas a
mantener el orden y decoro durante el debate y, en general, a garantizar la
eficaz realizacin del mismo. Usando estas prerrogativas, est facultado
para ordenar la limitacin del acceso de pblico a un nmero determinado
de personas: tambin puede impedir el acceso u ordenar la salida de aquellas personas que se presenten en condiciones incompatibles con la seriedad de la audiencia (art. 292 CPP).
3.2. Deberes de los asistentes
a la
audiencia
Quienes asistan a la audiencia deben guardar respeto y silencio mientras no estn autorizados para exponer o deban responder a las preguntas
que se les formulen.
Los asistentes no pueden llevar armas ni ningn elemento que pueda
perturbar el orden de la audiencia. No pueden adoptar un comportamiento
intimidatorio. provocativo o contrario al decoro.
290
3.3.
Sanciones
Aquellos que infrinjan las medidas sobre publicidad que h e m o s antes

detallado (art. 289 CPP) o los deberes expresados (art. 293 CPP), pueden
ser sancionados de conformidad con los artculos 5 3 0 532 del Cdigo
Orgnico de Tribunales, c o m o corresponda (amonestacin, multas, arresto o suspensin de funciones, segn el caso).
Amn de lo anterior, el tribunal puede expulsar a los infractores de
la sala. En caso que el expulsado sea el fiscal o el defensor, debe precederse
a su reemplazo antes de continuar el juicio. Si fuere el querellante, se
procede en su ausencia y si fuere su abogado, aqul debe reemplazarlo.
4 . LA PRUEBA
A. DISPOSICIONES GENERALES
A. I. Oportunidad
para la recepcin
de la prueba
En esta materia, y consecuente con el principio de inmediacin, se

obliga a que la prueba que haya de servir de base a la sentencia deba
rendirse durante la audiencia del juicio oral, salvo las excepciones expresamente previstas en la ley (la prueba "anticipada", de la que ya nos hicimos cargo en la segunda parte de este captulo). En estos ltimos casos, la
prueba debe ser incorporada en la forma establecida en las normas sobre
desarrollo del Juicio Oral, que analizaremos algunos acpites ms adelante
(art. 296 CPP).
A.2. Libertad
de
prueba
El C P P expresamente establece que todos los hechos y circunstancias

pertinentes para la adecuada solucin del caso sometido a enjuiciamiento
pueden ser probados por cualquier medio producido e incorporado en
conformidad a la ley (art. 295 CPP).
En el mismo orden de ideas, se permite la acreditacin por cualquier
elemento idneo, al sealar que pueden admitirse c o m o pruebas pelculas
cinematogrficas, fotografas, fonografas, videograbaciones y otros sistemas de reproduccin de la imagen o del sonido, versiones taquigrficas
y, en general, cualquier medio apto para producir fe.
Tratndose de estos medios, el tribunal determina la forma de su incorporacin al procedimiento, adecundola, en lo posible, al medio de prueba
ms anlogo (art. 323 CPP).
C o m o limitaciones a los medios probatorios encontramos en primer y
evidente lugar, los casos de los obtenidos con infraccin a los derechos y
garantas constitucionales o provenientes de diligencias declaradas nulas
291
(prohibiciones de prueba o prueba ilcita que. c o m o sabemos, pueden ser

excluidos, sin perjuicio de la utilizacin de la nulidad procesal o el recurso
de nulidad, durante la Audiencia de Preparacin del Juicio Oral, de acuerdo al art. 276 CPP).
En lo que respecta a algunas otras limitaciones de medios de prueba,
vlidamente obtenidos, mencionaremos por ejemplo a las prohibiciones
contenidas en los arts. 329 inc. I , 334 inc. I y 335: el primero de ellos
impide sustituir la declaracin personal de peritos y testigos "por la lectura
de registros en que constaren anteriores declaraciones o de otros documentos que las contuvieren" (con la excepcin de la lectura para apoyo de
memoria del art. 332); el segundo referido prohibe dar lectura "a los registros y dems documentos que dieren cuenta de diligencias o actuaciones
realizadas por la polica o el Ministerio Pblico"; mientras que el ltimo
de los citados impide incorporar como medios de prueba al juicio oral
antecedentes relativos a salidas alternativas o relacionados con la tramitacin de un procedimiento a b r e v i a d o " .
o
171
Sin perjuicio de lo anterior, es preciso hacer presente que el artculo 329

fue modificado por la ley 20.074, la que agreg un inciso final, del siguiente tenor:
"Los testigos y peritos que, por algn motivo grave y difcil de superar no
pudieren comparecer a declarara la audiencia del juicio, podrn hacerlo a
travs de videoconferencia o a travs de cualquier otro medio tecnolgico
apto para su interrogatorio y contrainterrogatorio. La parte que los presente
justificar su peticin en una audiencia previa que ser especialmente citada
al efecto, debiendo aqullos comparecer ante el tribunal con competencia en
materia penal ms cercano al lugar donde se encuentren ".
Esta modificacin recoge y regula la prctica que ya se haba impuesto,
por la va jurisprudencial, de practicar los interrogatorios de estas personas
por el sistema de videoconferencia, en los casos en que se justificaba su
imposibilidad de trasladarse al lugar del juicio.
A.3. Valoracin
de la prueba
1. Sistema del Cdigo de Procedimiento
Penal
El rgimen de la prueba en el Cdigo de Procedimiento Penal de 1906

se caracterizaba porque contena una variedad de normas que regulaban,
de antemano, el valor probatorio que el Juez deba otorgarles a ciertos
MATUS A.. Jcan Pierre. "Apuntes sobre la prueba en el Nuevo Proceso Penal". Op. cit.
292
SABAS CHAHUN SARRS
elementos o medios probatorios (v.gr. Arts. 459 -declaracin de dos test i g o s - , 472 - d i c t a m e n de dos p e r i t o s - , 477 -instrumento p b l i c o - . etc.);
excluan otros, c o m o la prohibicin de acreditar la existencia del hecho
punible (el cuerpo del delito), - a r t . 111, en relacin al 1 1 0 - , mediante la
confesin; e inclusive acotaban el nmero de pruebas, como suceda a
propsito de los testigos en el plenario -art. 4 5 8 - , etc.
Para algunos, el C d P P de 1906 recoga el sistema de prueba legal o
tasada, cuya cabal demostracin sera que, c o m o dijimos, se predetermina
el valor probatorio de cada m e d i o . Otros sealan que el sistema del C P P
de 1906 era la as llamada "teora negativa de la prueba", donde el juez ya
no se encontraba obligado a someter su conviccin al resultado de la prueba legal, y deba decidir no slo sobre la base de las reglas legales, como
normas mnimas, sino tambin apoyndose en su conviccin p e r s o n a l .
Finalmente, se denominaba tambin al sistema del Cdigo referido como
de "certeza legal condenatoria y moral a b s o l u t o r i a " .
Lo e x p u e s t o p r e c e d e n t e m e n t e encontraba su asidero legal en lo
preceptuado en el art. 456 bis del C P P (1906). que dispone: "Nadie puede
ser condenado por delito sino cuando el tribunal que lo juzgue haya adquirido, por los medios de prueba legal, la conviccin de que realmente se ha
cometido un hecho punible y que en l ha correspondido al procesado una
participacin culpable y penada por la ley".
En esta materia, adems, debemos recordar, sin poder extendernos
sobre el punto, que existen numerosas disposiciones que, en asuntos penales, permitan apreciar la prueba "en conciencia" o de acuerdo a la "sana
crtica" (v.gr. delitos de hurto o robo, de trfico de estupefacientes, contra
la seguridad del Estado, etc.)
1 1 2
173
174
2 . Nuevo
Sistema
El C P P prescribe en su art. 297: "Los tribunales apreciarn la prueba

con libertad, pero no podrn contradecir los principios de la lgica, las
mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente
afianzados.
El tribunal deber hacerse cargo en su fundamentacin
de toda la
prueba producida, incluso de aqulla que hubiere desestimado,
indicando
en tal caso las razones que hubiere tenido en cuenta para hacerlo.
La valoracin de la prueba en la sentencia requerir el sealamiento
del o de los medios de prueba mediante los cuales se dieren por acredita-
1 7 2
1 7 3
1 7 4
CAROCCA P., lcx. "La Prueba en el Nuevo Proceso Penal". Op. cit.
BOFILL G.. Jorge. "La Prueba en el Proceso Penal". Op. cit.
JORQUERA LORCA. HERRERA FUENZALIDA. "Cursode Derecho Procesal Penal Chileno". Op. cit.
293
dos cada uno de los hechos y circunstancias

que se dieren por probados.
Esta fundamentacin
deber permitir la reproduccin del
razonamiento
utilizado para alcanzar las conclusiones a que llegare la sentencia".
En primer lugar es claro, desde luego, que el tenor de la norma aludida
cambia radicalmente todo el sistema que contena el CdPP (1906). cuyas
reglas acerca de medios probatorios admitidos, medios prohibidos, valor
de los mismos, etc.. no pueden aplicarse bajo el nuevo procedimiento.
En segundo lugar, el sistema que se consagra es el de la "libre valoracin de la prueba" cuya esencia consiste en que el juez no se encuentra
vinculado a reglas probatorias, es decir, a disposiciones legales acerca de
la eficacia de las pruebas, a normas que establezcan los presupuestos bajo
los cuales un hecho debe considerarse como acreditado. Dicha libertad
permite al juez declarar que no ha alcanzado su conviccin, en tanto sus
razones no cuestionen mximas de experiencia generalmente reconocidas,
se funden en mera arbitrariedad o sean absurdas.
[Por ende, resulta obvio que el sistema de la libre valoracin de la prueba
no equivale a una absoluta y entera libertad de los jueces, a semejanza de la
que tienen los jurados. Estos no requieren emitir fundamento alguno,
aqullos estn obligados a fundamentar su decisin, absolutoria o condenatoria, en trminos de permitir la reproduccin de su razonamiento].
En relacin con el sistema de la libre valoracin de la prueba se impone,
todava y por su importancia en la prctica, la mencin de algunos criterios
que en el derecho procesal penal alemn lo sustentan y que - c r e e m o s - se
podran a p l i c a r e n C h i l e ; ellos son:
1 7 5
a) El sentenciador debe analizar pormenorizadamente los hechos. Es

decir, es improcedente que admita simplemente una de varias posibilidades, sin analizar ni comentar las otras;
b) El juez no est autorizado a basar su conviccin en mximas de la
experiencia sin fundamento objetivo. Por ejemplo: i) las relaciones personales del acusado con un testigo no son suficientes para, desde un principio, negarle todo valor probatorio a esa declaracin; ii) las mentiras del
acusado tampoco prueban, sin ms razn, su culpabilidad, ya que no es
extrao que un inocente tenga la expectativa de poder mejorar su situacin
a travs de mentiras.
Respecto a estas mximas, ellas son propias de una sociedad en un
momento determinado y pueden definirse como "aquellos juicios hipot-
Siguiendo, en pane, a ROXIN. C. "Derecho Procesal Penal". Op. cit. En similar sentido.
BOFILL G . . Jorge. "La Prueba...". Op. cit.
17:1
294
SABAS CHAHUN SARRS
ticos de contenido general, desligados de los hechos concretos que se

juzgan, procedentes de la experiencia, pero independientes de los casos
particulares de cuya observacin se han inducido y que por encima de estos
casos, pretenden tener validez para otros n u e v o s " ;
c) Asimismo debe respetar el conocimiento cientficamente afianzado.
Al respecto el Tribunal Supremo Federal de Alemania ha dicho: "'No existe
margen alguno para la formacin de la conviccin judicial all donde una
circunstancia est verificada por el conocimiento cientfico". Antes bien,
el juez debe fundar su juicio en una circunstancia que fue inequvocamente
averiguada por alguna de las vas generalmente reconocidas por la ciencia
especfica. Tambin los juicios de probabilidad estadsticos, asegurados
cientficamente, deberan ser incluidos por el juez como fundamento de
una sentencia a favor del acusado, en tanto ellos, en el caso particular de
que se trate, no aparezcan refutados por indicios en contra, asegurados de
m o d o semejante.
1 7 6
Por el contrario, las relaciones causales no aseguradas por las ciencias

naturales no podran ser incluidas como fundamento de la sentencia; no
sera admisible reemplazar la prueba objetiva de dichas ciencias, de la que
se carece, por la conviccin subjetiva del juez. Sin perjuicio de ello, el
Tribunal antes referido ha sostenido -resistido por la doctrina d o m i n a n t e la tesis de que el j u e z , despus de or a los peritos, tambin podra fundar
su opinin en suposiciones discutibles cientficamente. Esta ltima posicin puede entrar en colisin con el principio in dubio pro reo. razn por
la cual aparece como ms acertada la posicin de que una ley de la causalidad
slo debera ser admitida, si no existe duda alguna de su seriedad cientfica.
Bstenos recordar a Galileo.
d) En la valoracin de la prueba testimonial el juez es libre. Ello implica, por ejemplo, que puede preferir el testimonio de uno sobre el de varios,
no existen reglas sobre inhabilidad, etc.;
e) En relacin con las declaraciones del imputado, el juez tiene la
m i s m a libertad. Puede darle crdito a ellas, aunque sean contradichas por
los testigos; sin embargo, en el sistema del CPP se prohibe condenar a una
persona con el solo mrito de su declaracin -art. 3 4 0 - . Ello es consecuente con la existencia de la presuncin de inocencia y con la exigencia, para
desvirtuarla de. al menos, una mnima actividad probatoria de cargo del
Ministerio Pblico. En lo relativo a esta ltima exigencia es paradigmtica
la sentencia del Tribunal Constitucional de Espaa de 28 junio de 1981,
CAROCCA P.. lex. "La Prueba...". Op. cit.
295
que ya citramos en la primera parte, la cual, en lo pertinente, dictamin:

"El principio de libre valoracin de la prueba, recogido en el artculo 741
LECr, supone que los distintos elementos de prueba pueden ser libremente
ponderados por el tribunal de instancia, a quien corresponde en consecuencia valorar su significado y trascendencia en orden a la fundamentacin del
fallo contenido en la sentencia. Pero para que dicha ponderacin pueda
llevar a desvirtuar la presuncin de inocencia, es precisa una mnima actividad probatoria producida con las garantas procesales que de alguna
forma pueda entenderse de cargo y de la que se pueda deducir, por tanto,
la culpabilidad del procesado y es el T C el que ha de estimar la existencia
de dicho presupuesto en caso de recurso. Por otra parte, las pruebas a las
que se refiere el propio artculo 741 L E C r son "las pruebas practicadas en
el juicio". Luego, el Tribunal penal slo queda vinculado a lo alegado y
probado dentro de l".
f) En relacin con lo anterior, ante una eventual colisin de la libre
valoracin de la prueba con el derecho del imputado o ciertos testigos a
declarar, debe distinguirse:
i) Si el imputado se niega absolutamente a declarar, ese hecho no puede
ser objeto de valoracin;
ii) Si el imputado se niega solamente a contestar determinadas preguntas, su silencio podra ser objeto de valoracin, ya que, en tal hiptesis, y
en palabras del Tribunal Supremo Alemn "se convierte el mismo, por
libre decisin, en un medio de prueba y. con ello, se somete a la libre
valoracin de la prueba". Ello no se aplicara cuando se admita declarar
respecto de uno de varios hechos punibles que sean materia de una misma
acusacin. En tal evento, su silencio no puede ser utilizado en su perjuicio
con respecto al otro hecho sobre el que no declara;
iii) La negativa a declarar de un testigo a quien la ley otorga tal derecho,
no puede ser valorada en perjuicio del imputado. Ello no rige respecto a la
negativa de responder slo ciertas preguntas. En tal caso es aplicable lo
antes dicho:
g) La prueba indiciaria (presunciones) es admisible;
h) Los hechos pblicos y notorios no requieren de prueba. En todo caso
ellos deben ser introducidos como objeto del debate en la audiencia.
Asimismo, recordemos que, sin perjuicio de lo expuesto, decir que la
valoracin de la prueba es libre no significa que pueda ser arbitraria. Sabemos que debe ser valorada, al menos, una prueba rendida, sin que baste
la sola declaracin del imputado. A d e m s , la nica prueba que puede ser
apreciada es la que se rinde en la audiencia del juicio oral (art. 296, en
relacin con el 340, inciso 2 CPP), slo ella puede formar conviccin y.
o
296
para construir dicho convencimiento, es imprescindible que se respeten las

reglas de la lgica, los conocimientos cientficamente afianzados y las
mximas de la experiencia (art. 297 CPP).
Y, finalmente, la prueba debe ser valorada tanto para acogerla como
formadora de conviccin, c o m o para desecharla por no lograrlo (art. 297,
inciso 2 ) .
o
2.7. Referencia
histrica
La vinculacin existente entre la libre apreciacin de la prueba y el

sistema acusatorio tiene profundas races histricas.
Originalmente (en el derecho pre-romnico por ejemplo) no se encontraban lmites explcitos para el tribunal al valorar las probanzas (fuera ste
un "consejo de notables", el Jefe de la tribu, o la "gerusa" griega). Las
distintas regulaciones normativas de la prueba fueron producto de la
formalizacin y de la escrituracin del proceso, la cual se suele hacer
coincidir con la decadencia del Derecho R o m a n o clsico y que alcanz su
punto culmine en plena Edad Media, con el reinado del sistema inquisitivo.
Posteriormente, en los pases de la Europa continental, con las modificaciones ilustradas, la cada del Antiguo Rgimen, a manos de la Revolucin
(y por ende la del proceso inquisitivo escrito) se comienza a valorar, como
modelo a seguir, el sistema ingls y su proceso acusatorio conjurados.
Por ende, adviene un cambio radical en materia probatoria, porque el
jurado (legos) slo puede fallar apreciando libremente las pruebas, siendo
incompatible con el sistema de prueba legal o tarifada. Sin embargo, adems, para algunos (como Mittermaier) era inconcebible que a jueces profesionales se le otorgasen facultades de libre apreciacin.
En este punto es menester recordar que la forma de valoracin del
jurado se sola llamar "de la ntima conviccin", que exima de la obligacin de fundamentar la apreciacin realizada. El Cdigo de Instruccin
Criminal Napolenico (1808) recogi el sistema de la libre conviccin en
Francia y eximi de tal obligacin.
En Alemania, la introduccin de la libre valoracin de la prueba se
produjo con tardanza respecto del fenmeno francs. Los orgenes de tal
sistema se remontan a Prusia. con motivo de las Ordenanzas de los tribunales camerales de 1740 y 1754. que suprimieron la tortura pero, prescindiendo de ello, la libertad de valoracin slo se abri paso en Alemania en
el siglo X I X . Concretamente, la Ordenanza Procesal Penal de 1877 consagr (artculo 260, actual 261): "sobre el resultado de la recepcin de la
prueba decide el tribunal segn su libre conviccin extrada de la totalidad
del juicio". Tal apotegma se entendi, primeramente, c o m o la no necesidad de fundamentar la apreciacin, incluso cuando el tribunal estuviese
297
integrado, total o parcialmente, por jueces letrados aunque estos ltimos,

en algunos casos, emitan sentencias fundadas. Ello era importante porque,
mientras no existi la motivacin de la sentencia, el control de la valoracin hecha escap a la competencia del tribunal de casacin.
Con la desaparicin en Alemania de los jurados (1924) y pese a que las
normas positivas acerca de la prueba no se modificaron, los tribunales de
instancia comenzaron paulatinamente a fundamentar sus sentencias en lo
relativo a la valoracin hecha.
En Espaa la evolucin fue distinta y ms lenta. Una vez abandonada la
prueba tasada, en un principio (y hasta 1981) se entendi que la libertad del
juzgador frente a la averiguacin de los hechos era bsicamente ilimitada.
Adems se permiti la utilizacin de cualquier material probatorio existente
en el proceso, incluyendo los resultados de la investigacin durante la fase
de instruccin e. inclusive, los elementos resultantes de los atestados policiales.
Esa concepcin vari radicalmente a partir de la sentencia del Tribunal
Constitucional de 1981, a la que aludimos arriba, que interpret el artculo
741 de la LECr. exigiendo una actividad probatoria mnima, producida con
todas las garantas procesales, para desvirtuar la presuncin de inocencia
y poder emitir sentencia condenatoria. De esa resolucin, y de otras posteriores, se extrajeron diversas e importantes consecuencias, las que se
mantienen vigentes, entre ellas:
1) No basta, aunque exista, la sola ntima conviccin del juridiscente;
2) Se requiere (Sentencia del T C 174/1985) que las pruebas tengan un
contenido "objetivamente incriminatorio"";
3) Se deben respetar directrices o pautas de signo objetivo (lgica,
razn, conocimiento cientficamente afianzado), y
4) Se debe motivar, fundamentar la sentencia bajo esos parmetros. Tal
motivacin permite el control por parte del Tribunal de Casacin.
A.4. Necesidad
de la prueba
En el proceso civil, dominado por el principio dispositivo, slo necesitan ser probados los hechos discutidos. En cambio, en el proceso penal,
deben ser probados todos los hechos que, de algn m o d o , son importantes para la decisin judicial. De acuerdo a la premisa anterior, los siguientes son los hechos que necesitan ser p r o b a d o s , a saber:
/) Hechos directamente importantes. Bajo este epgrafe encontramos
toda las circunstancias que fundamentan por s mismas la punibilidad (ej.:
177
ROXIN. C . "Derecho Procesal Penal". Op. cit.. pgs. 1 8 6 y ss.
298
SABAS CHAHUN SARRS
testigo Z observ al asesino disparando al occiso) o la excluyen (el testigo

vio que A, que dio muerte a B, fue agredido por ste).
2) Indicios. Ellos son los hechos que permiten extraer una conclusin
de un hecho directamente importante (ej.: el hecho de que el sospechoso
del asesinato, inmediatamente antes del homicidio de X. lo amenaz de
muerte o, despus del hecho, quit manchas de sangre de su pantaln).
3) Hechos que ayudan a la prueba o hechos auxiliares: stos son aquellos que permiten extraer una conclusin acerca de la calidad o fiabilidad
de un medio de prueba (ej.: respecto de la veracidad o la memoria de un
testigo). La denominacin del epgrafe es la que da la doctrina alemana a
estos hechos que, tambin, son objeto de prueba ("Hilfstatsachen").
Ahora bien, a esta categora la doctrina procesal penal espaola la
denomina "Prueba sobre la Prueba", recogiendo un concepto utilizado
por el Tribunal Supremo de Espaa, idea que incluye, adems de lo antes
referido, la necesidad que, en ciertos casos, se prueben determinadas
'"mximas de experiencia" que tambin, en cuanto necesiten ser acreditadas al Juez, devienen en "prueba sobre la prueba" (Una idea sinttica
acerca de qu es lo que engloba este concepto es: "...el objeto de la prueba
sobre la prueba lo constituyen hechos y mximas de la experiencia, que no
forman parte del objeto del proceso penal y que, si adquieren certeza para
el tribunal juzgador, le permitirn valorar adecuadamente otras pruebas
que se hayan practicado en el juicio o r a l " ) .
178
4) Hechos notorios. C o m o dijimos en la letra h) anterior, en principio

los hechos pblicos y notorios no requieren de prueba y, en todo caso, ellos
deben ser introducidos c o m o objeto del debate en la audiencia. Sin embargo, la "notoriedad" de un hecho puede ser objeto de prueba. Eso s. la mera
afirmacin de lo contrario no basta para obligar a la recepcin de prueba
a ese respecto, antes bien, para ello deben introducirse circunstancias que
despierten dudas razonables acerca de la verdad del hecho considerado
c o m o verdico en un primer momento.
A.5.
Finalidad
de la
prueba
i) En el sistema inquisitivo la finalidad de la prueba (y en realidad de

todo el procedimiento criminal) es la bsqueda de la verdad real o material.
Ello porque, en definitiva, se es el nico objetivo deseable.
Lo anterior se explica porque el delito es un verdadero "pecado social"
y, c o m o tal, debe ser sancionado a como d lugar. Por ello es que, en tal tipo
GASCN INCHAUSTI (F). "El control de la fiabilidad...". Op. cit.. pgs. 13 a 2 5 .
299
de sistema criminal, no se establecen lmites a la duracin del proceso y,

adems, cualquier obstculo procesal o de garanta que se oponga a esa
finalidad debera poder ser sobrepasado o soslayado por aquel fin superior
de punicin. Bajo tal lgica inquisitiva no se justificara, en consecuencia,
la existencia de prueba ilcita o prohibiciones probatorias y, amn de ello,
la confesin es la reina de las pruebas posibles (produce una verdadera
"redencin" del delincuente que confiesa).
ii) Por el contrario, en el sistema acusatorio, el objetivo de la actividad
probatoria es mucho ms modesto: formar conviccin acerca de la efectividad del relato de hechos contenido en la acusacin o en la defensa. De
tal guisa que, si se logra el convencimiento del juzgador, se obtendr una
sentencia condenatoria, si aqul no se logra la resolucin ser de signo
absolutorio.
En definitiva, la finalidad que se puede atribuir a la prueba en un proceso penal moderno es la formacin del convencimiento del tribunal de
acuerdo a determinadas reglas probatorias y siempre respetando las garantas de las personas (ello no significa que a la sociedad - y al propio j u e z no le interese en absoluto tratar de acercarse a la "verdad real": para ello
existen mecanismos de control destinados a tratar de asegurar que el relato
que se establece en la sentencia sea lo ms acorde posible con lo realmente
acontecido, tales c o m o : la necesidad de fundamentar la sentencia; la existencia de recursos para impugnar una decisin desviada; la publicidad de
las actuaciones, e t c . ) .
1 7 9
A.6. Prueba de las acciones
civiles
Se preocupa de esta materia el art. 324 del CPP. norma que citamos en
la Primera Parte de este Captulo, a propsito de las acciones civiles en el
nuevo procedimiento penal.
B. MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR
B.l. No regulados
expresamente
Rige en esta materia el art. 323 del CPP, al cual ya aludimos antes, al
referirnos a la libertad de prueba (letra A.3).
Consecuencia de la norma citada es que, en nuestro pas, se viene a
consagrar una solucin que se ha acogido en otros ordenamientos, como
por ejemplo en Argentina, Colombia, Guatemala, Per, etc. De acuerdo
con ella, las pruebas no previstas expresamente, se practican por analoga
CAROCCA P.. lex. "La Prueba...". Op. cit.
300
con los medios de prueba ms semejantes, que tengan una reglamentacin

expresa.
"Se trata de una solucin que otorga libertad al juez para decidir cul es el
medio de prueba para incorporar las fuentes de prueba no previstas
expresamente en la ley. No obstante, hay que reconocer que generalmente
nos encontramos ante elementos materiales de fijacin de hechos, entre los
que, por ejemplo, se deben situar todos los sealados en el recin citado
artculo, los cuales se habrn de terminar por asimilar a la prueba documental [de acuerdo al art. 333 del CPP, que analizaremos ms
adelante]".
180
B.2. Medios regulados
en forma
expresa
D e b e m o s recordar que las normas de los arts. 298 a 323 del C P P , son
de aplicacin a cualquier etapa del procedimiento.
1. DECLARACIONES DEL IMPUTADO
C o m o hemos revisado antes (Captulo III. Primera Parte, 2.3) letra B)

y siguientes), el nuevo procedimiento penal recoge expresamente el derecho del imputado en un proceso penal a no prestar declaracin, a guardar
silencio. Expresamente se consagra el carcter de medio de defensa de la
declaracin del perseguido criminalmente. Respecto de su declaracin en
esta etapa (fase en la cual, lgicamente, se hablar de " a c u s a d o " y no de
imputado), deben tenerse presentes, entre otros, los arts. 326, 327, 330 y
338 del C P P .
La primera de dichas normas regula la facultad del acusado de prestar
declaracin durante el juicio. Se seala que aqul puede, a indicacin del
j u e z presidente, manifestar libremente lo que creyere conveniente respecto de la o las acusaciones en su contra.
Luego puede ser interrogado directamente por el fiscal, el querellante
y el defensor, en ese orden. Finalmente, el o los jueces pueden formularle
preguntas dirigidas a aclarar sus dichos. Asimismo, puede el acusado, en
cualquier estado del juicio, solicitar ser odo con el fin de aclarar o c o m plementar sus dichos.
El art. 327 CPP, por su parte, establece que el acusado puede, en todo
m o m e n t o , comunicarse libremente con su defensor, sin perturbar el orden
de la audiencia, salvo mientras presta declaracin.
En relacin con los mtodos de interrogacin, y en concordancia con
las reglas que ya hemos detallado, se prohiben preguntas capciosas, sugestivas, inductivas o engaosas (art. 330 CPP).
dem nota anterior.
301
Con respecto a anteriores declaraciones el principio es que no se pueden leer. Sin embargo, como toda regla general, reconoce excepciones. La
primera de ellas es la de la letra b) del art. 331 C P P ; ella permite leer
declaraciones anteriores del imputado si stas constan en registros o dictmenes que todas las partes acuerdan incorporar al Juicio Oral, con aquiescencia del tribunal. La segunda excepcin es la denominada "lectura para
apoyo de memoria", del art. 332; segn esa norma, despus que el acusado ha prestado declaracin en el juicio oral, se podr leer en el interrogatorio parte o partes de sus declaraciones anteriores prestadas ante el
fiscal o el Juez de Garanta, cuando sea necesario para ayudar la m e m o ria del acusado, para demostrar o superar contradicciones o para solicitar las aclaraciones pertinentes.
Finalmente el acusado siempre tiene la "ltima palabra" en el juicio
oral, segn seala el inciso final del art. 338, antes de que se clausure el
debate.
2. TESTIGOS
Son todos aquellos terceros, vale decir, no intervinientes en el procedimiento, que prestan declaracin en el juicio sobre los hechos objeto de
controversia. La diferencia entre los testigos, sea presenciales o de odas,
y los peritos es que estos ltimos no deponen sobre su conocimiento de los
hechos, sino sobre conocimientos propios de su ciencia o arte, lo que no
sucede con los primeros, salvo en una situacin excepcional en que el
testigo sea, a la vez, perito.
Normalmente, los testigos deben ser ubicados e identificados por los
intervinientes (principalmente el Ministerio Pblico, por medio de las
policas), que tienen inters en su testimonio y, las ms de las veces, podr
tratarse de personas que no tienen un especial afn de atestiguar. Consecuentemente, el C P P establece una serie de obligaciones en tal sentido,
buscando primero lograr la comparecencia y, segundo, obtener la declaracin. Empero, tambin se reconocen una serie de prerrogativas para los
testigos, propias de un sistema penal respetuoso de las garantas individuales. A continuacin, analizaremos estas prescripciones.
2. /. Deber de comparecer
y deber de
declarar
El principio general es que toda persona que no se encontrare legalmente exceptuada tiene la obligacin de concurrir al llamamiento judicial practicado con el fin de prestar declaracin y el deber de declarar la
verdad sobre lo que se le pregunte y de no ocultar hechos, circunstancias
o elementos acerca del contenido de su declaracin (art. 298 CPP).
302
SABAS CHAHUN SARRS
2.2.
Citacin
Para la citacin de los testigos rigen las normas generales del Prrafo
4 del Ttulo II del Libro Primero del CPP. bsicamente, el art. 33 (que
establece la posibilidad de apercibimiento al testigo).
En casos urgentes, los testigos pueden ser citados por cualquier medio,
hacindose constar el motivo de la urgencia. Con todo, en estos casos no
procede la aplicacin de los apercibimientos previstos en el art. 33 CPP.
sino una vez practicada la citacin con las formalidades legales.
o
Si el testigo legalmente citado no comparece sin justa causa, se procede

conforme al inciso tercero del art. 33 CPP. Adems, puede imponrsele el
pago de las costas provocadas por su inasistencia.
2.3. Renuencia
declarar
El testigo que se niega, sin justa causa a declarar, ser sancionado con
las penas que establece el inciso segundo del art. 240 del C P C (desacato,
reclusin menor en su grado medio a mximo).
2.4. Excepciones
a la obligacin
de
comparecencia
Al igual c o m o se indicaba en el art. 191 del C d P P (1906), en el actual

Cdigo Procesal Penal se establecen excepciones a la obligacin de comparecencia, en razn del estado o investidura de la persona, sealando que
no estn obligados a concurrir:
a) El Presidente de la Repblica y los ex Presidentes; los Ministros de
Estado: los Senadores y Diputados; los miembros de la Corte Suprema; los
integrantes del Tribunal Constitucional; el Contralor General de la Repblica y el Fiscal Nacional.
b) Los Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas, el General Director de Carabineros de Chile y el Director General de la Polica de Investigaciones de Chile:
c) Los chilenos o extranjeros que gocen en el pas de inmunidad diplomtica, en conformidad a los tratados vigentes sobre la materia, y
d) Los que, por enfermedad grave u otro impedimento calificado por
el tribunal, se hallen en imposibilidad de hacerlo.
Con todo, si las personas enumeradas en las letras a), b) y d) renuncian
a su derecho a no comparecer, deben prestar declaracin conforme a las
reglas generales.
T a m b i n deben hacerlo si el llamamiento lo ha hecho el Tribunal de
Juicio Oral en lo Penal y la unanimidad de los m i e m b r o s de la sala, por
razones fundadas, estima necesaria su concurrencia ante el tribunal.
303
La declaracin de las personas exceptuadas del deber de comparecencia,

salvo que quieran o, excepcionalmente como dijimos, deban concurrir se
presta de acuerdo a lo sealado en el art. 301 CPP. Esta norma seala que
tales testigos son interrogados en el lugar en que ejercen sus funciones o en
su domicilio. Al efecto, deben proponer oportunamente la fecha y el lugar
correspondientes, si no lo hacen, stos los fija el tribunal. En caso de
inasistencia del testigo, se aplican las normas generales (apercibimientos).
A la audiencia ante el tribunal tienen siempre derecho a asistir los
intervinientes. El tribunal puede calificar las preguntas que se dirijan al
testigo, teniendo en cuenta su pertinencia con los hechos y la investidura
o estado del deponente.
Las personas que menciona la letra c) del art. 301 C P P (que gozan de
inmunidad diplomtica), declaran por informe, si consienten a ello voluntariamente. Al efecto se les debe dirigir un oficio respetuoso, por medio
del ministerio respectivo.
Vale decir, respecto a estas personas, la excepcin se refiere a la obligacin de c o m p a r e c e r y, t a m b i n , a la de declarar, atendido que slo
estn obligados a deponer si lo desean.
2.5. Excepciones
a la obligacin
de
declarar
Estas excepciones son ms amplias que las previstas en el art. 201 del
C d P P (1906). Ello es consecuente porque, en el nuevo procedimiento, son
ms las personas que pueden servir c o m o testigos (no hay inhabilidades,
como se ver).
2.5.7. Por motivos
personales
(parentesco, convivencia, razones de inmadurez o
de insuficiencia o alteracin de sus facultades
mentales)
A este respecto se prescribe que no estn obligados a declarar el cnyuge o el conviviente del imputado, sus ascendientes o descendientes, sus
parientes colaterales hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad,
su pupilo o su guardador, su adoptante o adoptado.
Si se trata de personas que. por su inmadurez o por insuficiencia o
alteracin de sus facultades mentales, no comprenden el significado de la
facultad de abstenerse, se requiere la decisin del representante legal o,
en su caso, de un curador designado al efecto. Si el representante est
interviniendo en el procedimiento (una posibilidad para ello sera, por
ejemplo, que estuviera actuando c o m o "vctima", ante la imposibilidad del
directamente ofendido con el delito, en los trminos del art. 108 CPP. Otra,
que puede ser habitual, es que el representante est involucrado en el
304
delito), se debe designar un curador, quien debe resguardar los intereses

del testigo.
La sola circunstancia de que el testigo sea menor de edad no configura
necesariamente alguna de las situaciones antes examinadas.
En todo caso se previene que todas las personas que tienen facultad de
abstenerse de declarar, por los motivos del art. 302 CPP, deben ser informadas acerca de tal facultad de abstenerse, antes de comenzar cada declaracin. Asimismo, se faculta a estos testigos para retractarse, en cualquier
m o m e n t o , del consentimiento que hayan dado para prestar su declaracin.
Si se trata de las personas mencionadas en el inciso segundo de esa norma
(inmadurez o falta de plenas facultades mentales), la declaracin se debe
llevar siempre a cabo en presencia del representante legal o curador.
2.5.2. Por razones de
secreto
Se expresa que tampoco estn obligadas a declarar aquellas personas

que, por su estado, profesin o funcin legal, c o m o el abogado, mdico o
confesor, tengan el deber de guardar el secreto que se les haya confiado,
pero nicamente en lo que se refiriere a dicho secreto (idntico tenor al del
antiguo art. 201 N 1 del C d P P 1906).
Empero, las personas mencionadas no pueden invocar la facultad que
se les reconoce c u a n d o se las releve del deber de guardar secreto por
aquel que lo hubiere confiado (art. 3 0 3 C P P ) .
1 8 1
2.5.3. Deber de
comparecencia.
Declaracin obligatoria en otros casos
No obstante su facultad de no declarar, todas las personas exentas deben
comparecer a la presencia judicial y explicar los motivos de los cuales surge
la facultad de abstenerse que invocan. El tribunal puede considerar como
suficiente el juramento o promesa que los mencionados testigos presten
acerca de la veracidad del hecho fundante de la facultad invocada.
A d e m s , y lgicamente, estos testigos exentos estn obligados a declarar respecto de los dems imputados con quienes no estn vinculados de
alguna de las maneras antes descritas, a menos que su declaracin pueda
comprometer a aqullos con quienes exista dicha relacin.
2.6. Principio
de no
autoincriminacin
T o d o testigo tiene el derecho de negarse a responder aquellas preguntas

cuya respuesta pueda acarrearle peligro de persecucin penal por un delito.
Es necesario considerar que. de no respetarse lo previsto en esta norma, se puede configurar
el delito de "Obstruccin a la investigacin" previsto en el art. 269 bis del CP.
1 8 1
305
El mismo derecho tiene cuando, por su declaracin, pueda incriminar

a alguno de los parientes mencionados en el inciso I del art. 302 C P P .
o
2.7. Juramento
promesa
T o d o testigo, antes de comenzar su declaracin, debe prestar j u r a m e n to o promesa de decir verdad sobre lo que se le pregunte, sin ocultar ni
aadir nada de lo que pudiere conducir al esclarecimiento de los hechos.
No se toma juramento o promesa a los testigos menores de 18 aos, ni
a aqullos de quienes el tribunal sospeche que pueden haber tomado parte
en los hechos investigados. Se debe hacer constar en el registro la omisin
del juramento o promesa y las causas de ello.
El tribunal, si lo estima necesario, debe instruir al testigo acerca del
sentido del juramento o promesa y de su obligacin de ser veraz, as c o m o
de las penas con las cuales la ley castiga el delito de falso testimonio en
causa criminal.
2.8. Individualizacin
del
testigo
La declaracin del testigo comienza por el sealamiento de los antecedentes relativos a su persona, en especial sus nombres y apellidos, edad,
lugar de nacimiento, estado, profesin, industria o empleo y residencia o
domicilio, todo ello sin perjuicio de las excepciones contenidas en leyes
especiales (como sera, en la actualidad, la ley N 20.000, sobre trfico de
estupefacientes).
Si existe motivo para temer que la indicacin pblica de su domicilio
puede implicar peligro parael testigo u otra persona, el presidente de la sala
o el juez, en su caso, est facultado para autorizar al testigo a no responder
a dicha pregunta durante la audiencia.
Si el testigo hace uso del derecho antes previsto, queda prohibida la
divulgacin, en cualquier forma, de su identidad o de antecedentes que
conduzcan a ella. El tribunal debe, expresamente, decretar esta prohibicin. La infraccin a esta norma es sancionada con la pena que establece
el inciso segundo del art. 240 del C P C , en relacin a quien proporcione la
informacin. En caso que la informacin sea difundida por algn medio
de comunicacin social, adems se impone a su director una multa de 10
a 50 ingresos mnimos mensuales.
2.9. Proteccin
a los
testigos
El tribunal, en casos graves y calificados, puede disponer medidas

especiales destinadas a proteger la seguridad del testigo que lo solicite.
Dichas medidas duran el tiempo razonable que el tribunal disponga y
pueden ser renovadas cuantas veces sea necesario.
306
De igual forma, el Ministerio Pblico, de oficio o a peticin del interesado, debe adoptar las medidas que sean procedentes para conferir al
testigo, antes o despus de prestadas sus declaraciones, la debida proteccin (se trata aqu de declaraciones prestadas durante la etapa de investigacin (art. 308 C P P ) .
2.10. Tipos de testigos. mbito de la
declaracin
Otra novedad de la nueva legislacin es que en el procedimiento penal

no existirn testigos inhbiles. N o obstante, bajo la luz del principio del
contradictorio, se permite a los intervinientes dirigir al testigo preguntas
tendientes a demostrar su credibilidad o falta de ella, la existencia de
vnculos con alguno de los intervinientes que afecten o puedan afectar su
imparcialidad, o algn otro defecto de idoneidad.
Se seala que todo testigo dar razn circunstanciada de los hechos
sobre los cuales declara, expresando si los ha presenciado, si los deduce de
antecedentes que le son conocidos o si los ha odo referir a otras personas.
Desde ese exclusivo punto de vista, se puede mantener entonces la
clasificacin actual entre testigos "presenciales" o "de odas", aunque no
incida en su valor probatorio o falta de ste, segn hemos advertido.
Menores de edad. El testigo menor de edad slo ser interrogado por
el presidente de la sala, debiendo los intervinientes dirigir las preguntas
por su intermedio.
Esta excepcin, de toda lgica, permite conciliar la debida proteccin
al menor, con la vigencia del contradictorio.
Sordos o M u d o s . Si el testigo es sordo, las preguntas le son dirigidas
por escrito; y si es m u d o , contestar por escrito.
Si no es posible proceder de esa manera, la declaracin del testigo es
recibida por intermedio de una o ms personas que puedan entenderse con
l por signos o que comprendan a los sordomudos. Estas personas deben
prestar previamente el j u r a m e n t o o promesa del art. 306 (art. 3 1 1 CPP).
2 . / /. Otros derechos
especficos
del
testigo
El deponente que carece de medios suficientes o vive solamente de su

remuneracin, tiene derecho a que la persona que lo presenta le indemnice
la prdida que le ocasiona su comparecencia para prestar declaracin y le
pague, anticipadamente, los gastos de traslado y habitacin, si proceden.
Se entiende renunciado este derecho si no se ejerce en el plazo de 20
das, contado desde la fecha en que se preste la declaracin.
En caso de desacuerdo, estos gastos sern regulados por el tribunal
(Juez de Garanta o Tribunal Oral en lo Penal, segn la etapa en que se
307
preste la declaracin), a simple requerimiento del interesado, sin forma de

juicio y sin ulterior recurso.
En el caso de testigos presentados por el Ministerio Pblico, o por
intervinientes que gocen del privilegio de pobreza, la indemnizacin
debe ser pagada a n t i c i p a d a m e n t e por el Fisco y con este fin, tales
intervinientes deben expresar en sus escritos de acusacin o contestacin
el nombre de los testigos a quien debe efectuarse el pago y el monto
aproximado a que el mismo alcanzar.
Lo anterior se entiende sin perjuicio de la resolucin que resuelva
acerca de las costas de la causa (art. 3 1 2 CPP).
Finalmente se prescribe (art. 3 1 3 CPP) que la comparecencia del testigo a la audiencia a la que deba concurrir, constituye siempre suficiente
justificacin cuando su presencia sea requerida simultneamente para dar
cumplimiento a obligaciones laborales, educativas o de otra naturaleza y no
le ocasionar consecuencias jurdicas adversas bajo circunstancia alguna.
3. Informe de
Peritos
182
Caracterstica primordial de los peritos es que son terceros ajenos al

juicio que procuran a los jueces el conocimiento del cual stos carecen,
referido a una determinada ciencia o arte. Es decir actan los peritos cuando, para la debida ponderacin de los hechos, se requieren conocimientos
especializados en el rea en que el perito es especialista.
En relacin a los peritos debe recordarse que ellos j a m s prestarn declaracin sobre los hechos que no han presenciado o cuya ocurrencia no oyeron
de otras personas (porque si lo hubieran hecho seran testigos). Empero, bajo
el prisma de sus especiales habilidades o conocimientos, el perito puede
extraer conclusiones tcnicas o cientficas, a partir de los hechos.
En todo caso, la mayor o menor fuerza probatoria que el tribunal le d
al informe de los peritos descansar, sin duda, sobre la mayor o m e n o r
credibilidad que los jueces otorguen a sus declaraciones prestadas ante
ellos y a su idoneidad profesional.
3.1. Procedencia
del informe de
peritos
Procede el informe de peritos en los casos determinados por la ley y

siempre que para apreciar algn hecho o circunstancia relevante para la
causa sean necesarios o convenientes conocimientos especiales de una
ciencia, arte u oficio.
~ Sobre el tema, vase: CHAHUN, Sabas. "Reflexiones sobre la prueba pericial en el nuevo
proceso penal", en Revista Procesal Penal N" 11, LexisNexis. 2003.
I8
308
S A R A S CHAHUN SARRS
Los informes deben emitirse con imparcialidad, atenindose a los principios de la ciencia o reglas del arte u oficio que profese el perito.
Porello se establece que el Ministerio Pblico y los dems intervinientes
pueden presentar informes elaborados por peritos de su confianza y solicitar que stos sean citados a declarar al juicio oral, acompaando los
comprobantes que acrediten la idoneidad profesional del perito.
3.2. Contenido
del
informe
Pesa sobre los peritos el deber de concurrir a declarar ante el tribunal

acerca de su informe.
El dictamen se entrega por escrito y debe contener:
a) La descripcin de la persona o cosa que son objeto del informe, de
su estado y m o d o en que se hallare;
b) La relacin circunstanciada de todas las operaciones practicadas y
su resultado, y
c) Las conclusiones que. en vista de tales datos, formulen los peritos
conforme a los principios de su ciencia o reglas de su arte u oficio.
Finalmente, sobre este punto es preciso hacer presente una importante
modificacin introducida por la ley N 20.074 al art. 315 CPP. Dicha
norma agreg el siguiente inciso final al artculo 315, sobre el deber de los
peritos de concurrir a declarar al tribunal:
"No obstante, de manera excepcional, las pericias consistentes en anlisis de alcoholemia. de A D N y aquellas que recayeren sobre sustancias
estupefacientes o psicotrpicas, podrn ser incorporadas al juicio oral
mediante la sola presentacin del informe respectivo. Sin embargo, si
alguna de las partes lo solicitare fundadamente, la comparecencia del perito
no podr ser substituida por la presentacin del informe".
En consecuencia, se recogi la dificultad que significaba la obligada
concurrencia de los peritos al juicio, tratndose de informes de habitual
ocurrencia y estandarizados, que emanan de organismos pblicos o bajo
su dependencia o fiscalizacin, lo que a nuestro entender constituye una
importante medida en la prctica diaria. En efecto, si no existe controversia
entre los intervinientes sobre el particular, se justifica la excepcin, considerando que la comparecencia del perito es innecesaria. Ahora bien, la
"presentacin" del informe en el juicio debe hacerse c o m o todo otro instrumento, es decir, mediante su lectura y exhibicin.
3.3. Admisibilidad
del informe y remuneracin
de los
peritos
La ley N 20.074 introduce algunas modificaciones en esta materia.

En primer lugar, modifica el inciso primero del artculo 314, referente
a la procedencia del informe de peritos, aclarando expresamente que la
309
pretensin de rendir prueba pericial deber formularse en la audiencia de

preparacin del j u i c i o oral, ya que sta es la instancia adecuada para el
debate de las pruebas ofrecidas. En segundo lugar, en lo referido a la
admisibilidad del informe y remuneracin de los peritos, reemplaza en los
incisos primero,y tercero del artculo 316 la palabra "tribunal" por "juez
de garanta", circunscribiendo formalmente la decisin de procedencia de
la prueba pericial y su alcance al tribunal de garanta, que es a quien
corresponde realmente abordar esos temas en la oportunidad procesal
correspondiente.
As entonces se prescribe que el juez de garanta debe admitir los
informes y citar a los peritos cuando, adems de los requisitos generales
para la admisibilidad de las solicitudes de prueba, considere que los peritos
y sus informes otorgan suficientes garantas de seriedad y profesionalismo.
Con todo, este tribunal puede limitar el nmero de informes o de peritos,
cuando unos u otros resulten excesivos o puedan entorpecer la realizacin
del juicio. (Estas facultades son propias del Juez de Garanta, por aplicacin, adems, de los arts. 276 y 277 del CPP. que comentamos a propsito
de la Audiencia de Preparacin del Juicio Oral)
Los honorarios y dems gastos derivados de la intervencin de los
peritos corresponden a la parte que los presenta.
Por excepcin, el j u e z puede relevar a la parte, total o parcialmente,
del p a g o de la remuneracin del perito, cuando considere que ella no
cuenta con medios suficientes para solventarlo o cuando, tratndose del
i m p u t a d o , la no realizacin de la diligencia pueda importar un notorio
desequilibrio en sus posibilidades de defensa. En este ltimo caso, el
tribunal regular prudencialmente la remuneracin del perito, teniendo
presente los honorarios habituales en la plaza y el total o la parte de la
remuneracin que n o sea asumida por el solicitante ser de cargo fiscal
(art. 3 1 6 CPP).
En esta materia debe considerarse que, segn el art. 20. letra h) de la
ley N 19.718. sobre la Defensora Penal Pblica, publicada el 10 de
m a r z o del ao 2 0 0 1 , corresponde al Defensor Regional "autorizar la
contratacin de peritos para la realizacin de los informes que solicitaren
los a b o g a d o s que se d e s e m p e e n en la defensa penal pblica, y aprobar
los gastos para ello, previo informe del jefe de la respectiva unidad
administrativa regional".
3.4. Incapacidad
para ser
perito
N o pueden desempear las funciones de peritos las personas a quienes

la ley reconoce la facultad de abstenerse de prestar declaracin testimonial.
310
SABAS CHAHUN SARRS
3.5. Improcedencia
de inhabilitacin
de los
peritos
La regla general es que los peritos n o pueden ser inhabilitados. No

obstante, durante la audiencia del juicio oral pueden dirigrseles preguntas
orientadas a determinar su imparcialidad e idoneidad, as c o m o el rigor
tcnico o cientfico de sus conclusiones. Las partes o el tribunal pueden
requerir al perito informacin acerca de su remuneracin y la adecuacin
de sta a los montos usuales para el tipo de trabajo realizado (todo ello se
relaciona con la libre apreciacin de la prueba por el tribunal y, adems,
busca establecer si existe un especial inters en el perito, que lo lleve a
alterar su apego a la ciencia o arte).
3.6. Declaracin
de los
peritos
C o m o veremos, la declaracin de los peritos en la audiencia del juicio

oral se regir por las normas previstas en el art. 329 C P P y, supletoriamente,
por las establecidas para los testigos.
Si el perito se niega a prestar declaracin, se le aplica lo dispuesto para
los testigos en el inciso 2 del art. 299 del C P P (penas del art. 240 del CPC).
o
3.7. Instrucciones
para el trabajo de los
peritos
Seala el art. 320 del C P P n o r m a que no se aplica al Juicio Oral:

"Durante la etapa de investigacin o en la audiencia de preparacin del
juicio oral, los intervinientes podrn solicitar del juez de garanta que dicte
las instrucciones necesarias para que sus peritos puedan acceder a examinar los objetos, documentos o lugares a que se refiriere su pericia o para
cualquier otro fin pertinente. El juez de garanta acceder a la solicitud, a
menos que, presentada durante la etapa de investigacin, considerare necesario postergarla para proteger el xito de sta". (Debe relacionarse esta
norma con la eventualidad que se hubiese decretado el secreto respecto de
ciertos antecedentes de la investigacin, de acuerdo al art. 182 C P P ; tambin podra ser necesario que se cumplan ciertas diligencias pendientes,
que han sido decretadas sin conocimiento del afectado, acorde con el art.
236 CPP).
3.8. Auxiliares
del Ministerio
Pblico como
peritos
Se permite que el Ministerio Pblico presente c o m o peritos a los miembros de los organismos tcnicos que le presten auxilio en su funcin investigadora, ya sea que pertenezcan a la polica, al propio Ministerio Pblico
o a otros organismos estatales especializados en tales funciones (v.gr.
Servicio Mdico Legal).
3.9. Medidas
de
proteccin
En caso necesario, los peritos y otros terceros que deban intervenir en

el procedimiento para efectos probatorios pueden pedir al Ministerio Pblico
que adopte medidas tendientes a que se les brinde la proteccin prevista
para los testigos (art. 322, en relacin con el art. 308 del CPP).
4. L A INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL
Este medio de prueba, tambin denominado "reconocimiento judicial*',

se aceptaba durante la etapa de la investigacin y, tambin, se regulaba como
una diligencia de "prueba anticipada". Esas normas fueron eliminadas, correctamente a nuestro juicio, durante la tramitacin parlamentaria del CPP.
Al respecto, la Comisin de Constitucin. Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado sostuvo - : "eliminamos la inspeccin personal del tribunal,
porque no nos pareci consistente con el nuevo procedimiento penal.
Esta diligencia, de enorme importancia en el sistema antiguo, en el cual
el juez investigaba y juzgaba, pierde razn de ser en el nuevo Cdigo, en
que slo juzga, sobre la base de las pruebas que le presenten el acusador
y el defensor. Son stos los que tienen la carga de ofrecer al tribunal todos
aquellos medios de conviccin que, aprecindolos libremente pero con
sujecin a los mrgenes legales, obren a favor de su posicin, con la particularidad de que. si el acusador no logra que se forme suficiente conviccin de culpabilidad, el tribunal deber absolver.
Sin perjuicio de lo sealado, la Comisin no quiso excluir la posibilidad de que. en alguna ocasin, fuere til para el tribunal de juicio oral
constituirse en algn lugar para reconocerlo, durante la audiencia, y as lo
contempl en forma expresa".
La norma que regula la constitucin del Tribunal Oral en lo Penal, en
un lugar distinto de aquel donde se celebra el juicio oral, es el actual art.
337 del CPP. que dispone:
18
"Cuando lo considerare necesario para la adecuada apreciacin de determinadas circunstancias relevantes del caso, el tribunal podr constituirse en
un lugar distinto de la sala de audiencias, manteniendo todas las formalidades propias del juicio ".
Lo anterior quiere decir que. en ningn caso, se har excepcin a los
principios que informan la celebracin del juicio oral, a las obligaciones
de asistencia de los intervinientes. a las facultades de direccin y discipli-
1 8 3
Op. cit.
2" Informe de la Comisin de Constitucin. Legislacin. Justicia y Reglamento del Senado.
312
SABAS CHAHUN SARRS
na. a la presencia ininterrumpida de todos los jueces, etc. En todo caso, esta
facultad puede tener importancia en casos en que se trate de formar conviccin en los m i e m b r o s del tribunal acerca de condiciones que no pueden
reproducirse en la sala de audiencias (imagnese cuestiones tales como
olores, condiciones de humedad, luminosidad, etc.)
5 . DOCUMENTOS, OBJETOS Y OTROS MEDIOS
En primer lugar, en relacin a un tipo de documento, cual es los instrumentos, se termina su distincin entre pblicos y privados acabando, tambin, la atribucin previa de un valor probatorio diferente a cada clase.
Obviamente, durante el procedimiento puede esgrimirse como prueba
cualquier tipo de documento o acompaar cualquier clase de instrumento.
Empero, el principio del art. 296 ("la prueba debe rendirse en el juicio oral")
y la obligacin del inciso 2 del art. 340 ("el tribunal formar su conviccin
sobre la base de la prueba producida durante el juicio oral") mantienen su
irrestricta vigencia. Por ello, para que el Tribunal del Juicio Oral pueda
atribuirle alguna capacidad probatoria a los documentos, objetos u otros
medios (como grabaciones, fotografas, etc., aunque estos medios, al fijaren
forma ms o menos permanente una manifestacin de pensamiento o una
realidad, son, en verdad, documentos), deben ser ledos, exhibidos, examinados o reproducidos en la audiencia.
o
Rige esta materia el art. 333 del CPP, que impone las siguientes reglas:
a) Los documentos sern ledos y exhibidos en el debate, con indicacin de su origen;
b) Los objetos que constituyan evidencia deben ser exhibidos y pueden ser e x a m i n a d o s por las partes;
c) L a s g r a b a c i o n e s , los e l e m e n t o s de p r u e b a a u d i o v i s u a l e s ,
computacionales o cualquier otro de carcter electrnico apto para producir fe, se reproducirn en la audiencia por cualquier medio idneo para
su percepcin por los asistentes;
d) El tribunal puede autorizar, con acuerdo de las partes, la lectura o
reproduccin parcial o resumida de los medios de prueba mencionados,
cuando ello parezca conveniente y se asegure el conocimiento de su contenido;
e)Todos estos medios pueden ser exhibidos al acusado, a los peritos o
testigos durante sus declaraciones, para que los reconozcan o se refieran
a su conocimiento de ellos.
De lo expuesto se desprende que aunque la "produccin" de la prueba,
a travs de los documentos u objetos materiales, no es contradictoria en su
origen (pinsese en los objetos materiales recogidos durante la investiga-
313
M A N U A L DEL NUEVO PROCEDIMIENTO PENAU
cin. por el Ministerio Pblico o la Polica, grabaciones, etc.. o por el

propio acusado en su caso), "su e x a m e n y reconocimiento s lo es, especialmente cuando ellos se someten al del inculpado [acusado], testigos y
peritos, personas a quienes tanto la defensa c o m o la acusacin pueden
dirigir preguntas y contrapreguntas a fin de esclarecer el origen, la naturaleza y significacin para el juicio que se realiza de la evidencia que se
trata..".
184
6 . DESARROLLO DEL JUICIO ORAL
6.1. Apertura
del Juicio
Oral
El da y hora fijados, el tribunal se debe constituir con la asistencia del

fiscal, del acusado, de su defensor y de los dems intervinientes.
Se debe verificar la disponibilidad de los testigos, peritos, intrpretes
y dems personas que hayan sido citadas a la audiencia y se declara iniciado el juicio.
El presidente de la sala seala las acusaciones que deben ser objeto del
juicio (contenidas en el auto de apertura del juicio oral), advierte al acusado
que debe estar atento a lo que oiga y dispone que los peritos y los testigos
hagan abandono de la sala de la audiencia.
A continuacin, concede la palabra al fiscal, para que exponga su acusacin y al querellante para que sostenga la acusacin, as como la demanda civil si la ha interpuesto (art. 325 C P P ) .
6.2. Defensa y eventual
declaracin
del
acusado
Luego de lo anterior, se le indica al acusado que tiene la posibilidad de

ejercer su defensa. Al efecto, se ofrece la palabra al abogado defensor,
quien puede exponer los argumentos en que base la defensa.
[Amn de lo anterior, como ya hemos dicho, el acusado puede prestar
declaracin. En tal caso, el juez presidente de la sala le permite cpie
manifieste libremente lo que crea conveniente respecto de la o de las
acusaciones formuladas. Luego, puede ser interrogado directamente por el
fiscal, el querellante y el defensor, en ese mismo orden. Finalmente, el o los
jueces pueden formularle preguntas con el fin de aclarar sus dichos.
Adems, en cualquier estado del juicio, el acusado puede solicitar ser odo,
con el fin de aclarar o complementar sus dichos/.
De manera tal que la primera parte del Juicio Oral comienza con las
exposiciones resumidas de sus argumentos, que hacen los acusadores y la
Ver: MATUS. Jean Picrre. "Apuntes..". Op. cit.
314
SABAS CHAHUN SARRS
defensa (es posible que el acusado, que no est obligado a declarar, no

deponga o, aconsejado por su defensor, lo haga ms adelante, segn el
desarrollo del proceso, en uso de la facultad que le concede el inciso final
del art. 326 CPP). Dichas exposiciones sintticas las llamaremos (siguiendo la normativa anglosajona) "alegatos de apertura" y. por su importancia,
haremos una referencia separada a continuacin.
6.3. Alegatos
de
Apertura
Estos alegatos iniciales representan una facultad capital para todo litigante en el Juicio Oral. En efecto, junto a los alegatos de cierre o de
clausura, constituyen la oportunidad que tiene cada parte para exponer su
propia "teora del caso" (eptome de origen angloamericano), es decir la
manera en que el abogado presenta el caso ante el Tribunal.
P o d e m o s definir la "teora del caso" como la idea bsica y subyacente
a la presentacin del abogado en el Juicio Oral, que integra elementos
legales o jurdicos con proposiciones fcticas o de hecho. Es. en el fondo,
la historia acerca de cmo han ocurrido los hechos, y el derecho que debe
aplicarse a ellos, a la que cada parte pretende que el Tribunal le d credibilidad.
185
El alegato de apertura debe contener una presentacin de hechos y no

de conclusiones y una relacin, que debe establecer el abogado, con las
normas legales que, segn su ptica, se apliquen al caso concreto; asimismo, un buen alegato de apertura debe hacer referencias a la prueba que se
esgrimir (slo referencias, no un anlisis detallado, se puede hacerse en
el alegato de cierre). anticipar someramente las eventuales debilidades que
se avizoren (con el objeto de demostrar transparencia e impedir que la
contraparte las magnifique) y. finalmente, personalizare! conflicto, denotando las personas que estn tras l. con el objeto, si es posible, de lograr
la empatia y comprensin del Tribunal (por supuesto, sin melodramas o
exageraciones).
186
6.4. Orden de Recepcin
de las Pruebas en el Juicio
Oral
Consecuente con la idea de que el abogado decide cmo muestra su

caso ante el Tribunal, se establece en el C P P que cada parte determinar
el orden en que rendir su prueba, correspondiendo recibir primero la
ofrecida para acreditar los hechos y peticiones de la acusacin y de la
18^-186 Yer: DUCE J.. Mauricio. BAYTELMAN. Andrs. "Litigacin Penal en Juicios Orales".
Textos de Docencia Universitaria. UDP. Enero de 2000.
315
demanda civil y luego la prueba ofrecida por el acusado respecto de todas

las acciones que hayan sido deducidas en su contra (art. 328).
6.5. Peritos y Testigos en la audiencia
del Juicio
Oral
El principio general es que tanto los testigos c o m o los peritos deben ser
personalmente interrogados en la audiencia, su declaracin personal no
puede ser sustituida por la lectura de los registros en que consten anteriores
declaraciones o de otros documentos que las contengan, sin perjuicio de
algunas excepciones que luego detallaremos.
El j uez presidente de la sala debe identificar al perito o testigo y ordenar
que preste juramento o promesa de decir la verdad.
6.5.1.
Interrogatorio
La regla general es que la declaracin de testigos se sujeta al interrogatorio de las partes. Lo mismo sucede con los peritos, sin perjuicio que.
en primer lugar, deben exponer brevemente el contenido y las conclusiones de su informe, y a continuacin se autoriza su interrogatorio.
En primer lugar interroga la parte que ha ofrecido la respectiva prueba
y luego las restantes. Si en el juicio intervienen c o m o acusadores el Ministerio Pblico y el querellante particular; o el m i s m o se realiza contra dos
o ms acusados, se concede sucesivamente la palabra a todos los acusadores
o a todos los acusados, segn corresponda.
Finalmente, los miembros del tribunal pueden formular preguntas al
testigo o perito con el fin de aclarar sus dichos.
A solicitud de alguna de las partes, el tribunal puede autorizar un
nuevo interrogatorio de los testigos o peritos que ya hayan declarado en la
audiencia (art. 329 CPP).
Antes de declarar, los peritos y los testigos no pueden comunicarse
entre s, ni ver, or o ser informados de lo que ocurre en la audiencia.
De lo expresado, se desprende que podemos distinguir entre el interrogatorio (el llamado "examen directo" por los anglosajones), que es realizado por
la parte que present al deponente, y el contrainterrogatorio ("contraexamen"
o "cross examination", segn la doctrina angloamericana).
C o m o requisitos de un interrogatorio podemos mencionar, entre o t r o s :
i) Debe ser exacto. Esto quiere decir que debe adaptarse a las proposiciones de hecho que tenga la "teora del c a s o " esgrimida por quien lo
presenta; y ii) Debe ser completo, e s t o e s , debe lograrse extraer del testigo
187
Siguiendo a los autores anteriores.
316
toda la informacin que posea, que sea relevante y valiosa para la posicin
del interrogador (sin embargo, se pueden omitir detalles excesivos, que
slo pueden distraer al tribunal, o soslayar informacin que afecte la credibilidad del examinado.)
Con respecto al contrainterrogatorio ste tiene, desde el punto de vista
de quien lo realiza, tres finalidades primordiales: i) Atacar la credibilidad
personal del interrogado, por ejemplo, tratando de demostrar una falta de
objetividad o imparcialidad o. derechamente, una mentira en el testimonio
(recordemos que, en el nuevo procedimiento penal, no hay causales de
inhabilidad establecidas apriori); ii) Atacar la credibilidad del testimonio
mismo. Por ejemplo, demostrando lo inverosmil que resulta la versin del
testigo, las contradicciones que existen con otras declaraciones, etc.; y iii)
Obtener del testigo presentado por la contraparte un testimonio que apoye,
aunque sea slo en una parte, las argumentaciones o la prueba que ha
presentado, o presentar, el contrainterrogador.
Segn lo ha sostenido un destacado abogado litigante norteamerican o , los elementos principales de un contrainterrogatorio seran:
i) Control: se debe controlar al deponente muy de cerca, sin dejarle
escapatoria, c o m o eludir las respuestas difciles con largas descripciones,
calculadas para distraer;
ii) Velocidad: un testigo que diga menos de la verdad absoluta necesita
tiempo para meditar sus respuestas y darles forma, un tiempo que no hay
que permitirle:
iii) Memoria: el que interroga debe tener la cabeza llena de una multitud de datos y de informacin, obtenidos de cualquier declaracin anterior que haya hecho el deponente, del testimonio de otros testigos o de otra
evidencia que se haya introducido o que se esgrimir;
iv) Sintaxis: las preguntas tienen que formularse con rapidez, pero con
precaucin. Tienen que ser claras e inequvocas, estar formadas por oraciones simples y no compuestas, la mayor parte de las veces;
1 8 8
v) Lgica: la m a y o r parte de las preguntas, incluso aquellas destinadas

a ridiculizar, tienen que formularse dentro de un contexto lgico;
vi) Actitud: la manera en la cual un interrogador trata a un testigo tiene
que ser adecuada a las circunstancias. No se utiliza un tono de voz fuerte,
lleno de sarcasmo, tratndose de una persona anciana, atractiva y agradable, ni con un nio;
BAILEY. F . Lee. "Cmo se ganan los juicios. El Abogado Litigante". Editorial Limusa.
Mxico. 1997.
1 8 8
317
vii) Terminacin: un interrogador debe saber cundo retirarse de la

escena en el climax, sin insistir en que se cubra exhaustivamente todo lo
que dijo el testigo, ni lo que podra ser de su conocimiento.
En relacin a la posibilidad, prevista en el inciso penltimo del art. 329
del C P P . que permite al Tribunal, a peticin de alguna de las partes, ordenar
un segundo interrogatorio de los testigos o peritos que ya hayan declarado
en la audiencia, debemos decir que, por lgica, el segundo interrogatorio
debera estar limitado a lo abordado en el primer contrainterrogatorio; por
su parte el segundo contrainterrogatorio debe estar limitado a los temas
cubiertos por el segundo interrogatorio (segundo "'examen directo").
Para finalizar este acpite, nos referiremos a la modificacin introducida por la ley N 20.074 al artculo 329 inc. final CPP. relativa a la posibilidad de que tanto peritos c o m o testigos puedan declarar a travs de
videoconferencia o cualquier otro medio tecnolgico apto para su interrogatorio y contrainterrogatorio.
Esta modificacin recoge y regula la prctica que ya se haba impuesto,
en el sentido de efectuar los interrogatorios de estas personas por el sistema
de videoconferencia, en los casos en que se justificaba su imposibilidad de
trasladarse al lugar del juicio, por ser del todo necesario.
Adems se estableci en la modificacin legal laexigenciade convocar
a una audienciaespecialmente citada al efecto, la que tendra que decretarse
por el tribunal oral, dada la ubicacin de la norma, situada en el Prrafo 9
del Ttulo III del Libro II, denominado "Desarrollo del juicio oral" y el
epgrafe de la propia disposicin, que es de "Peritos y testigos en la audiencia del juicio oral".
o
6.5.2. Mtodos
de
Interrogatorio
Se establece que. en sus interrogatorios, las partes que hayan presentado a un testigo o perito no pueden formular sus preguntas de tal manera
que ellas sugieran la respuesta (inductivas).
Durante el contrainterrogatorio, las partes pueden confrontar al perito
o testigo con sus propios dichos u otras versiones de los hechos presentadas
en el juicio.
En ningn caso se admiten preguntas engaosas, aquellas destinadas
a coaccionar ilegtimamente al testigo o perito, ni las que sean formuladas
en trminos poco claros p a r a d l o s (lo controla el juez presidente de la sala).
Lo dicho se aplica al imputado cuando se allane a prestar declaracin
(art. 330 CPP).
En relacin con el interrogatorio y la forma de realizarlo, debemos
tener presente que la declaracin, si bien se sujeta al interrogatorio de las
318
partes, debe ser hecha, en principio, sin leer declaraciones anteriores del
deponente. Sin embargo, una vez que el testigo haya prestado declaracin,
se podr leer en el interrogatorio parte o partes de sus declaraciones anteriores prestadas ante el Fiscal o el Juez de garanta, cuando sea necesario
para: i) ayudar la memoria del respectivo testigo; ii) demostrar o superar
contradicciones; o iii) solicitar las aclaraciones pertinentes.
Con los mismos objetivos anteriores, se puede leer, durante la declaracin de un perito, partes del informe que l hubiere elaborado (art. 332 CPP).
Lo dicho tambin se aplica al acusado, si ste presta declaracin voluntariamente.
6.6. Reproduccin de
declaraciones
anteriores en la audiencia del Juicio Oral
Amn de los supuestos anteriores, en el Juicio Oral puede reproducirse
o darse lectura (segn el nuevo texto del art. 3 3 1 . modificado por la ley
N 20.074, y de acuerdo al "soporte" en que se encuentren) a los registros
en que consten anteriores declaraciones de testigos, peritos o imputados,
en los siguientes casos:
a) Cuando se trate de declaraciones de testigos o peritos que han fallecido o cado en incapacidad fsica o mental, o estn ausentes del pas, o
cuya residencia se ignore o que por cualquier motivo difcil de superar no
puedan declararen el juicio, siempre que ellas hayan sido recibidas por el
Juez de Garanta en una audiencia de prueba formal, en conformidad con
lo dispuesto en los artculos 191 y 280 del C P P (es la llamada "Prueba
Anticipada", que ya hemos analizado). Por ende, esta prueba es contradictoria en su origen, pero no en el Juicio Oral.
b) Cuando constaren en registros o dictmenes que todas las partes
acuerden incorporar, con aquiescencia del tribunal. La incorporacin de
esta prueba est justificada por el consentimiento de las partes, necesitando obviamente el del acusado.
c) Cuando la no comparecencia de los testigos, peritos o coimputados
sea imputable al acusado. En este caso la incorporacin de la prueba,
vulnerando el principio contradictorio, se justifica por una actividad desleal del acusado. Para permitir la aceptacin de esta prueba, necesariamente se debe acreditar la imputabilidad al acusado de la falta de comparecencia de los testigos, peritos o coimputados, siendo menester que lo declare
as el Tribunal, mediante la resolucin del incidente respectivo (en uso de
las f a c u l t a d e s del art. 290 C P P ) . En d i c h o i n c i d e n t e d e b e existir
contradictoriedad por medio del debate respectivo, y
d) Cuando se trate de declaraciones realizadas por coimputados rebeldes, prestadas ante el Juez de Garanta.
319
6.7. Lectura o exhibicin

documentos, objetos y otros
de
medios
Se consagra en el art. 333 del CPP y ya nos referimos antes a ella, al

analizar los medios de prueba expresamente regulados.
6.8.
Prohibiciones
Los arts. 334 y 335 establecen diversos tipos de prohibiciones, derivadas todas ellas de los principios generales. En especial, estas limitaciones
responden al hecho que los antecedentes de la investigacin no constituyen
pruebas, sino que slo se forma la conviccin del Tribunal con la prueba
rendida en el Juicio Oral (salvo los casos vistos en el punto 5.6. y en la
"lectura para apoyo de memoria", del art. 332 CPP).
Se establece que, salvo en los casos previstos en los artculos 3 3 1 y 332
del C P P . n o se puede incorporar o invocar c o m o medios de prueba ni
dar lectura durante el juicio oral, a los registros y dems documentos que
den cuenta de diligencias o actuaciones realizadas por la polica o el
Ministerio P b l i c o .
Ni aun en los casos excepcionales sealados (arts. 3 3 1 y 332 CPP) se
puede incorporar c o m o medio de prueba o dar lectura a actas o documentos
que den cuenta de actuaciones o diligencias declaradas nulas, o en cuya
obtencin se hayan vulnerado garantas fundamentales.
189
6.8.1. Antecedentes
referidos
a salidas
alternativas
N o se puede invocar, dar lectura ni incorporar c o m o medio de prueba

al juicio oral ningn antecedente que diga relacin con la proposicin,
discusin, aceptacin, procedencia, rechazo o revocacin de una suspensin condicional del procedimiento, de un acuerdo reparatorio o de la
tramitacin de un procedimiento abreviado (art. 335 C P P ) .
1 9 0
6.9. Prueba no solicitada
oportunamente
A peticin de alguna de las partes, el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal

puede ordenar la recepcin de pruebas que ella no haya ofrecido oportunamente, cuando dicha parte justifique no haber sabido de su existencia
sino hasta ese m o m e n t o (art. 336 del CPP).
Esta restriccin, interpretndola en armona con el art. 332 CPP. no abana las diligencias
o actuaciones realizadas por el Ministerio Pblico. Vese: HORVITZ (MI)-LPEZ ( J ) . Op. cit.. pgs.
318-322.
1 9 0
dem.
320
Vale decir, se hace excepcin a la obligacin que tienen las partes de

"mostrar'* sus pruebas en la etapa procesal correspondiente. La justificacin antes referida ser motivo de un debate, y una posterior resolucin, en
la misma audiencia.
Si con ocasin de la rendicin de una prueba surge una controversia
relacionadaexclusivamente con su veracidad, autenticidad o integridad, el
tribunal puede autorizar la presentacin de nuevas pruebas destinadas a
esclarecer esos puntos, aunque ellas no hayan sido ofrecidas oportunamente y siempre que no haya sido posible prever su necesidad (esta es una
regla general aplicable a toda la prueba del Juicio Oral, prevista en el inciso
2 del art. 336 CPP).
o
6.0. Alegato final y clausura
del
debate
Concluida la recepcin de las pruebas, el juez presidente de la sala

otorga sucesivamente la palabra al Fiscal, al acusador particular, al actor
civil (incorporado por la ley N 20.074) y al defensor, para que expongan
sus conclusiones. El tribunal debe tomar en consideracin la extensin del
juicio para determinar el tiempo que conceda al efecto.
[Este es el llamado alegato final, de cierre o tambin llamado de "bien
probado", el cual constituye una de las ms importantes actuaciones del
abogado litigante. Es en este acto, y no antes, donde por primera y nica vez
el profesional procurar darle total coherencia interna y unidad a su relato,
a su "teora del caso ", a la forma como ha contado la historia que desea que
el tribunal crea.
En definitiva, el principal objetivo de este alegato final es convencer a los
jueces que los hechos que el abogado seal, en su apertura, que iba a
probar, han sido efectivamente acreditados y que. por ende, deben aplicarse
las normas jurdicas que l esgrimi a su favor].
A continuacin, se otorga al Fiscal, al acusadorparticular. al actor civil
y al defensor (modificado por la ley N 20.074) la posibilidad de replicar.
Las respectivas rplicas slo pueden referirse a las conclusiones planteadas por las dems partes.
Por ltimo, se otorga al acusado la ltima palabra, para que manifieste
lo que estime conveniente. A continuacin, se declara cerrado el debate.
7. L A SENTENCIA DEFINITIVA
Una vez cerrado el debate comienza la etapa de deliberacin. Para ese

efecto, los miembros del Tribunal de Juicio Oral en lo Penal que hayan
asistido a todo el juicio, deben retirarse a deliberar en privado (art. 339
CPP).
321
7.1. Decisin
sobre absolucin
o condena.
Plazo
Una vez concluida la deliberacin privada de los jueces, la sentencia

definitiva debe ser pronunciada en la m i s m a audiencia, comunicndose
la decisin relativa a la absolucin o condena del acusado por cada uno
de los delitos que se le imputan, indicando respecto de cada uno de ellos
los fundamentos principales tomados en consideracin para llegar a dichas conclusiones.
Por excepcin, c u a n d o la audiencia del juicio se ha prolongado por
m s de 2 das y la complejidad del caso no permite pronunciar la
decisin inmediatamente, el tribunal puede prolongar su deliberacin
hasta por 24 horas, hecho que debe ser dado a conocer a los intervinientes
en la m i s m a audiencia, fijndose de inmediato la oportunidad en que la
decisin les ser comunicada.
La omisin del pronunciamiento de la decisin, de la manera sealada, produce la nulidad del juicio, el que debe repetirse en el ms breve
plazo posible.
Segn lo dispuesto en el n u e v o inciso final del art. 343 CPP, introducido por la ley N 20.074. en el caso de condena, el tribunal debe resolver
sobre las circunstancias modificatorias de responsabilidad penal en la
misma oportunidad antes referida. N o obstante, tratndose de circunstancias ajenas al hecho punible, y los dems factores relevantes para la
determinacin y cumplimiento de la pena, el tribunal abrir debate sobre
tales circunstancias y factores, inmediatamente despus de pronunciada la
decisin de absolucin o condena y en la misma audiencia. Para dichos
efectos, el tribunal r e c i b i r los a n t e c e d e n t e s q u e h a g a n v a l e r los
intervinientes para fundamentar sus peticiones, dejando su resolucin para
la audiencia de lectura de sentencia.
Dicha modificacin tiene su origen en la C m a r a de Diputados, en
segundo trmite constitucional, donde el Diputado Sr. Bustos propuso sustituir el artculo 345, haciendo, en principio, obligatoria, la audiencia a que se refera dicha norma, en la cual los intervinientes
pudieran debatir sobre los factores relevantes para la determinacin
y cumplimiento de la pena y aportar los antecedentes respectivos para
fundar sus peticiones.
Finalmente, y ante la oposicin del S e n a d o a dicha modificacin
por cuanto podra traducirse, en la prctica, en una duplicidad del
juicio oral, lo que alargara interminablemente el conocimiento de los
asuntos por parte del tribunal competente, la discrepancia fue resuelta en la Comisin Mixta, quien sobre la base de un texto acordado
322
entre el Ministerio Pblico y el Ministerio de Justicia, adopt la actual

redaccin de la n o r m a .
La principal modificacin - a m n de la nueva obligatoriedad de
a b r i r l o - dice relacin con lo que concierne a la oportunidad en que el
debate en torno a las circunstancias ajenas al hecho punible, y los
d e m s factores relevantes para la determinacin y c u m p l i m i e n t o de la
pena tiene lugar: en virtud del antiguo artculo 345, ese debate deba
producirse en una audiencia distinta a la del juicio oral, prevista para
ese objeto especfico; en c a m b i o , conforme a la nueva disposicin, el
debate ha de realizarse inmediatamente despus de pronunciada la
decisin de condena, esto es, en la misma audiencia y, por lo m i s m o ,
sin necesidad de citacin p r e v i a .
191
Finalmente d e b e m o s decir que la decisin sobre absolucin o condena se adopta por simple mayora, salvo los casos del inciso final del
art. 76 y el del inciso 2 del art. 284 del C P P en que, ante la falta o
inhabilitacin de un juez integrante del Tribunal de Juicio Oral en lo
Penal, que no ha podido ser reemplazado y q u e d a n d o slo dos jueces
que han asistido a todo el juicio, la decisin se debe adoptar por unan i m i d a d , so pena de nulidad.
7.2. Plazo para la redaccin
de la
sentencia
Al pronunciarse sobre la absolucin o condena el tribunal puede diferir la redaccin del fallo y, en su caso, la determinacin de la pena hasta
por un plazo de 5 das, fijando la fecha de la audiencia en que tendr lugar
su lectura. Sin embargo, la ley N 20.074 introduce un aumento del plazo,
de un da adicional por cada dos que superen los cinco das de duracin
del juicio, por sobre el lapso de cinco das que ya exista para la redaccin
del fallo y determinacin de la pena. El transcurso de estos plazos sin que
haya tenido lugar la audiencia de lectura del fallo constituye falta grave,
que debe ser sancionada disciplinariamente.
Sin perjuicio de ello, se debe citar a una nueva audiencia de lectura de la
sentencia, la que en caso alguno puede tener lugar despus del segundo da
contado desde lafechafijadaparalaprimera( modificacin de la ley N20.074).
Esta modificacin consagra la llamada, por la doctrina alcmana."ccsura del juicio oral por
medio de un autointcrlocutorio de culpabilidad", lo que produce la divisin en dos partes del juicio
oral, con pronunciamientos separados -aunque ambos incluidos en la sentencia definitiva-. sobre
la cuestin de la culpabilidad y la cuestin de la pena. Vase: ROXIN, Claus. "Derecho Procesal
Penal" Op. cit.. pgs. 378-380. Sobre la materia, adems, existe el Instructivo N 12 de la ley
N" 20.074. de fecha 17/11/2005. dictado por el Fiscal Nacional.
1 9 1
323
Transcurrido este plazo adicional sin que se comunicare la sentencia se

produce la nulidad del juicio, a menos que la decisin haya sido de absolucin del acusado. Si, siendo varios los acusados, se absolvi slo a
alguno de ellos, la repeticin del juicio slo comprende a quienes hayan
sido condenados.
El vencimiento del plazo adicional recin expuesto sin que se d a
conocer el fallo, sea que se produzca o no la nulidad del juicio, constituye
respecto de los jueces que integran el tribunal una nueva infraccin que
debe ser sancionada disciplinariamente (art. 344).
7.3. Determinacin
de la pena
El artculo 345 indicaba que pronunciada la decisin de condena, el

tribunal poda, si lo consideraba necesario, citar a una audiencia con el fin
de abrir debate sobre los factores relevantes para la determinacin y cumplimiento de la pena. C o m o ya se ha indicado, el art. 345 C P P fue derogado por
la ley 20.074, incorporndose el inciso final del art. 343 CPP ya explicado.
7.4. Audiencia
de comunicacin
de la
sentencia
Una vez redactada la sentencia, se procede a darla a conocer en la

audiencia fijada al efecto, oportunidad a contar de la cual se entiende
notificada a todas las partes, aun cuando no asistan a la misma.
La palabra " c o m u n i c a c i n " fue introducida por la ley N 20.074 a fin
de facilitar la informacin extractada del fallo o su reproduccin por cualquier va y no slo su lectura.
7.5. Conviccin
del
Tribunal
En relacin a esta materia, como hemos dicho, el Tribunal debe formar su

convencimiento slo sobre la base de la prueba producida en el Juicio Oral.
Al respecto se seala en el art. 340 del CPP: "Nadie podr ser condenado por delito sino cuando el tribunal que lo juzgare adquiriere, m s all
de toda d u d a razonable, la conviccin de que realmente se hubiere cometido el hecho punible objeto de la acusacin y que en l hubiere correspondido al acusado una participacin culpable y penada por la ley.
N o se podr condenar a una persona con el solo mrito de su propia
declaracin". Es decir, se establece una limitacin a la libertad de valoracin de la prueba que tiene el Tribunal.
En relacin con el concepto de "duda razonable", dicho estndar proviene del sistema norteamericano e impone, a la parte acusadora, la carga
de convencer al j u z g a d o r (jurado o juez en Estados Unidos, segn sea la
opcin t o m a d a por el acusado) produciendo prueba "ms all de una duda
324
razonable" (beyond a reasonable doubt) sobre cada hecho necesario para

constituir el o los delitos objeto de la acusacin. Tal exigencia de prueba
rige, en Norteamrica, respecto de causas criminales, porque en materias
civiles impera la "preponderancia de la evidencia creble", que atiende a
cual de las partes ha producido prueba ms convincente o c r e b l e .
La
"duda razonable" se ha definido, por los estadounidenses, c o m o "el estndar usado para determinar culpabilidad o inocencia de una persona acusada de un delito. Para ser culpable de un delito se debe probar que uno es
culpable ms all de una duda razonable. Una duda razonable que justificara absolucin es una duda basada en la razn y que surja de la evidencia
o la falta de evidencia, y es la duda que un hombre o mujer razonable podra
abrigar, y no la es una duda rebuscada ni imaginada, ni la duda que un
j urado podra hacer aparecer para evitar realizar una tarea o deber desagradable. Duda razonable es una duda que llevara a las personas prudentes a dudar antes de actuar en materias de importancia para ellos
mismos. Es duda basada en evidencia o en falta de e v i d e n c i a " .
192
193
7.6. Contenido
de la
sentencia
La sentencia definitiva pronunciada por el Tribunal de Juicio Oral en

lo Penal debe contener:
a) La mencin del tribunal y la fecha de su dictacin; la identificacin
del acusado y la de el o los acusadores;
b) La enunciacin breve de los hechos y circunstancias que hayan sido
objeto de la acusacin; en su caso, los daos cuya reparacin reclame en
la demanda civil y su pretensin reparatoria, y las defensas del acusado;
c) La exposicin clara, lgica y completa de cada uno de los hechos y
circunstancias que se dieren por probados, fueren ellos favorables o desfavorables al acusado, y de la valoracin de los medios de prueba que
fundamenten dichas conclusiones de acuerdo con lo dispuesto en el
art. 297 del CPP.
[es decir, se aprecia la prueba con entera libertad, pero no se pueden
contradecir los principios de la lgica, las mximas de experiencia y los
conocimientos cientficamente afianzados. Recordemos, adems, que el
tribunal debe hacerse cargo en su fundamentacin de toda la prueba
producida, incluso de aqulla que ha desestimado, indicando en tal caso las
razones que tuvo en cuenta para hacerlo; y que, la valoracin de la prueba
1 9 2
BAILEY. F. Lee. Op. cit., pgs. 84-85.
1 9 3
Black's Law Dictionary 1990. Citado por LPEZ (J): en "Derecho Procesal Penal" HORVITZ
( M I ) - L P E Z ( J ) . Op. cit., pg.
82.
325
en la sentencia, requiere el sealamiento del o de los medios de prueba

mediante los cuales se dan por acreditados cada uno de los hechos y
circunstancias que se dan por probados. Esta fundamentacin debe permitir
la reproduccin del razonamiento utilizado para alcanzar las conclusiones
a que llega la sentencia. ;
d) Las razones legales o doctrinales que sirvan para calificar jurdicamente cada uno de los hechos y sus circunstancias y para fundar el fallo;
e) La resolucin que condena o absuelve a cada uno de los acusados por
cada uno de los delitos que la acusacin les ha atribuido; y la que se
pronuncia sobre la responsabilidad civil de los mismos y fija el m o n t o de
las indemnizaciones a que ha lugar (debe relacionarse esta letra con el art.
349 del C P P que impone al Tribunal la obligacin de pronunciarse acerca
de la d e m a n d a civil vlidamente interpuesta, sea que absuelva o condene
al acusado penalmente).
f) El pronunciamiento sobre las costas de la causa, y
g) La firma de los jueces que la han dictado.
La sentencia ser siempre redactada por uno de los miembros del tribunal colegiado, designado por ste, en tanto la disidencia o prevencin
ser redactada por su autor. La sentencia debe sealar el nombre de su
redactor y el del que lo sea de la disidencia o prevencin.
7.7. La Sentencia
Condenatoria
Obviamente, la sentencia del Juicio Oral puede ser de dos clases:

absolutoria o condenatoria. Revisaremos primero esta ltima.
7.7. /. Sentencia condenatoria y acusacin.
Principio de
Congruencia
El nuevo CPP dej a expresamente establecido que la sentencia condenatoria no puede exceder el contenido de la acusacin. Por lo anterior, se
prohibe la condena por hechos o circunstancias no contenidos en ella.
Sin embargo, es permitido al Tribunal, siempre que haya advertido a
los intervinientes durante la audiencia del Juicio Oral, dar al hecho una
calificacin jurdica distinta de aquella contenida en la acusacin o apreciar la concurrencia de causales modificatorias agravantes de la responsabilidad penal no incluidas en ella.
Si durante la deliberacin uno o ms jueces consideren la posibilidad
de otorgar a los hechos una calificacin distinta de la establecida en la
acusacin, que no haya sido objeto de discusin durante la audiencia,
deben reabrirla, a objeto de permitir a las partes debatir sobre ella (art. 341
CPP).
326
SABAS CHAHUN SARRS
C o m o ya advertimos al hablar del libelo de acusacin, la congruencia

es un criterio que, tambin, debe existir entre la formalizacin de la
investigacin y la acusacin. Sin e m b a r g o , en este m o m e n t o , nos estam o s refiriendo a la c o n g r u e n c i a o correlacin que debe existir entre
la sentencia condenatoria y la acusacin. Esta correlacin o identidad
vincula y obliga al s e n t e n c i a d o r .
N o habr congruencia c u a n d o la sentencia se extienda a hechos o
circunstancias que la acusacin no ha c o m p r e n d i d o en m o d o alguno. Sin
e m b a r g o , no atenta contra la obligacin o principio de congruencia en
anlisis que el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal califique el o los
hechos de una m a n e r a diferente a la que hubieren realizado las partes o
aprecie circunstancias agravantes no alegadas por ellas. Por ello se contempla explcitamente tal facultad en el inciso 2 del art. 341 C P P .
o
E m p e r o , para q u e tal facultad que tiene el Tribunal de Juicio Oral

p u e d a ejercerse v l i d a m e n t e , debe advertir a las partes, con el fin que se
p r o d u z c a debate sobre la cuestin (principio contradictorio), salvaguard a n d o el derecho a defensa del o de los acusados.
En teora, las principales m a n e r a s en que podra plantearse la hiptesis del art. 3 4 1 inciso 2 del C P P , s e r a n : "i) Por variacin en cuanto
al ttulo delictivo (v.gr.: de H u r t o a R o b o ) ; ii) Por variacin respecto al
g r a d o de ejecucin (ej.: de tentativa a delito c o n s u m a d o ) ; iii) Por variacin en c u a n t o al g r a d o de participacin (v.gr.: de cmplice a autor);
y iv) P o r variacin en c u a n t o a la apreciacin de circunstancias agravantes".
o
1 9 4
7.7.2) La sentencia
condenatoria
y reglas relativas a la pena
aplicable
A. RESOLUCIN EN LA MISMA AUDIENCIA
En primer 1 ugar d e b e m o s recordar (vese punto 6.3 anterior) que, una

vez decidida la c o n d e n a del o de los acusados, el Tribunal D E B E R
resolver sobre las circunstancias modificatorias de responsabilidad penal en la m i s m a audiencia en que dicta su resolucin, estando obligado
- e n virtud de la modificacin de la ley N 2 0 . 0 7 4 - a abrir debate sobre
aquellas que fueren ajenas al h e c h o punible y los dems factores relevantes para la determinacin y c u m p l i m i e n t o de la pena... (art. 343 inciso
final C P P ) . . .
Vase: CAROCCA P.. lex. "Congruencia entre Acusacin y Defensa..". Op. cit.
327
B . FIJACIN DE LA PENA Y
MEDIDAS ALTERNATIVAS (ART. 348
CPP)
La sentencia condenatoria debe fijar las penas y pronunciarse sobre la

eventual aplicacin de alguna de las medidas alternativas a la privacin o
restriccin de libertad previstas en la ley.
Asimismo, la sentencia que condena a una pena temporal debe expresar con toda precisin el da desde el cual empieza sta a contarse y fijar
el tiempo de detencin, prisin preventiva y privacin de libertad impuesta en conformidad a la letra a) del artculo 155 que debe servir de
abono para su cumplimiento. Para estos efectos, se abonar a la pena
impuesta un da por cada da completo, o fraccin igual o superior a doce
horas, de dichas medidas cautelares que hubiere cumplido el condenado
(esta norma, contenida en el inciso segundo del artculo analizado, se
agreg por la ley N 20.074, con el fin que se acabaran los problemas
interpretativos que generaba el '"arresto domiciliario", en el sentido de
cunto " a b o n o " se deba considerar por el tiempo que el imputado permaneca sujeto a esta cautelar personal).
La sentencia condenatoria dispone tambin el comiso de los instrumentos o efectos del delito o su restitucin, cuando sea procedente. Debe
relacionarse esta norma con el art. 189 CPP.
Otra obligacin importante que debe satisfacer la sentencia condenatoria es que. cuando se haya declarado falso, en todo o en parte, un instrumento pblico, el tribunal, junto con su devolucin, debe ordenar que se
lo reconstituya, cancele o modifique de acuerdo con la sentencia (inciso
final art. 348 CPP).
Finalmente.}'por otra incorporacin de la ley N 20.074. se dispone que,
cuando se pronuncie la decisin de condena, el tribunal podr disponer, a
peticin de alguno de los intervinientes, la revisin de las medidas cautelares
personales, atendiendo al tiempo transcurrido y a la pena probable.
Esta norma viene a suplir el vaco que se produca con respecto de la
mantencin o modificacin de las medidas cautelares, una vez pronunciada la decisin de condena por el tribunal oral.
De esta manera, al tribunal penal del juicio oral se le reconoce la facultad de revisar las medidas cautelares personales, siempre que lo solicite
alguno de los intervinientes.
C. IMPROCEDENCIA DE LA PENA
DE MUERTE POR MERAS PRESUNCIONES
Al igual que en el inciso 2 del antiguo art. 502 del C d P P de 1906.

el artculo 350 del C P P estableca que la p e n a de m u e r t e no p o d a
o
328
i m p o n e r s e con el solo mrito d e p r e s u n c i o n e s . H a b i e n d o d e s a p a r e c i d o

dicha p e n a de la legislacin c o m n (por ley N 19.804 de 2 4 de m a y o
de 2 0 0 2 ) , la n o r m a referida fue d e r o g a d a p o r el artculo 62 de la ley
N 19.806.
D . REITERACIN DE CRMENES O
SIMPLES DELITOS DE UNA MISMA ESPECIE
En una norma muy similar a la que tena el art. 509 del C d P P de 1906
(aunque mejorada, cambiando la voz procesado por condenado, eliminando la referencia a las faltas y modificando el inciso final) se precepta, en
el art. 351 del C P P que, en los casos de reiteracin de crmenes o simples
delitos de una misma especie, se impondr la pena correspondiente a las
diversas infracciones, estimadas c o m o un solo delito, aumentndola en
uno o dos grados.
Si por la naturaleza de las diversas infracciones, stas no pueden estimarse como un solo delito, el tribunal debe aplicar la pena sealada a aquella que,
considerada aisladamente, con las circunstancias del caso, tenga asignada
una pena mayor, aumentndola en u n o o dos grados, segn sea el nmero
de los delitos. (Es necesario tener presente que se disminuye la amplitud
que tena el tribunal en el antiguo sistema, porque el C d P P (1906) permita exacerbar la pena hasta en tres grados).
Puede, con todo, aplicarse las penas en la forma establecida en el artculo 74 del Cdigo Penal si, de seguirse este procedimiento, haya de corresponder al condenado una pena menor.
Para los efectos de este artculo, se considera delitos de una misma
especie aquellos que afectan al m i s m o bien jurdico. El nuevo C P P modific, mejorndolo a nuestro juicio, el inciso final del antiguo art. 509 del
C d P P 1906. porque en dicho C d i g o se sealaba que se consideraran
delitos de una misma especie los q u e estuvieren penados en un mismo
Ttulo del Cdigo Penal o ley que los castiga, esta posibilidad haba sido
criticada por la doctrina c h i l e n a , porque produca efectos tcnicamente
incorrectos como, por ejemplo que fueran delitos de la misma especie el
homicidio (art. 391 N 2 del CP) y la injuria (art. 4 1 6 del C P ) .
195
[En relacin al concepto de bien jurdico, su definicin, como muchas otras,

no es pacfica en la doctrina penal. As, se ha dicho que el bien jurdico
penalmente tutelado es "la relacin de disponibilidad de un individuo con un
objeto, protegida por el Estado, que revela su inters mediante a tipificacin
CURY URZA, Enrique. "Derecho Penal. Parte General". Tomo II. Editorial Jurdica de
Chile. 2 Edicin. 1997, pg. 274.
1 9 5
329
penal de conductas que le afecten "' . Otra posibilidad es considerar que los
bienes jurdicos son "estados sociales valiosos, que hacen posible la convivencia v a los que, por eso, el ordenamiento jurdico les ha otorgado
reconocimiento
". J
I97
7.8. La decisin
absolutoria
Una vez comunicada la decisin sobre absolucin que los j u e c e s adoptan luego de deliberar, en conformidad al art. 3 3 9 , y en los plazos del
m i s m o artculo y del art. 3 4 3 del C P P que ya hemos detallado, el Tribunal
del Juicio Oral en lo Penal, debe:
a) disponer, en forma inmediata, el alzamiento de las medidas cautelares
personales que se hayan decretado en contra del acusado;
b) ordenar que se tome nota de este alzamiento en todo ndice o registro
pblico y policial en el que puedan figurar, y
c) ordenar la cancelacin de las garantas de comparecencia que se
hayan otorgado.
QUINTA PARTE
Los
RECURSOS
1. BASES DEL NUEVO RGIMEN DE R E C U R S O S
1 9 8
Segn las normas que regulan los recursos en el nuevo C P P , podemos

definir c o m o bases fundamentales del nuevo rgimen de recursos, las
siguientes.
A . S E DISMINUYE EL NMERO DE RECURSOS
EN RELACIN AL ANTIGUO PROCEDIMIENTO PENAL (CPP
1906)
Ello atendido que, entre otras razones, slo pueden ser compatibles con
el Juicio Oral aquellos recursos que no buscan alterar los hechos tal cual
han sido establecidos en las audiencias (porque conocer los hechos, con
inmediacin, por el Tribunal que conoce de la impugnacin, implicara
una repeticin de lo obrado ante el tribunal recurrido). Por ende, en general,
los recursos en el nuevo sistema son de derecho y tienen por objeto velar
porque el juicio se haya celebrado respetando las garantas de orden procesal.
1 9 6
ZAFFARONI. Eugenio Ral. "Manual de Derecho Penal". Op. cit.
1 9 7
CURY URZA. Op. cit. Tomo I. pgs. 19 y ss.
Segn las plantea CAROCCA P.. lex. "Recursos en el Nuevo Sistema Procesal Penal".
En: "El Nuevo Proceso Penal".
, 9 S
330
B . DESAPARECE LA DOBLE INSTANCIA

COMO FUNDAMENTO DEL SISTEMA DE RECURSOS
Consecuencia de lo antes expresado y lo sealado en el eptome, es que

la apelacin que permite o responde al "principio de la doble instancia"
(donde el superior, en la segunda instancia conoce hechos y derecho)
desaparece, sin duda, respecto de las resoluciones del Tribunal de Juicio
Oral en lo Penal. As lo prescribe expresamente el art. 364 del C P P .
[En relacin con los argumentos bsicos que se esgrimen para permitir la
eliminacin de la segunda instancia, amn de los que se expondrn ms
adelante, se suelen citar los siguientes : i) "la composicin ms numerosa
de los tribunales superiores posibilita un enjuiciamiento ms cuidadoso y,
con ello, torna superfluo un segundo juicio oral"; ii) Tambin, por regla, con
motivo de las investigaciones de la etapa preparatoria, el objeto del proceso
resulta ya fundamentalmente aclarado: iii) Tambin se sostiene que los
jueces de primera instancia, precisamente a causa de la posibilidad de
apelacin, trabajan con menos cuidado, ya que saben que existe una segunda
instancia de mrito "].
199
"Sin embargo, se mantiene la apelacin, podramos decir ms por razones

polticas y culturales que estrictamente tcnicas, para unas muy pocas
decisiones que el Juez de Garanta puede adoptar durante la investigacin
y que producen efectos importantes, como acontece, por ejemplo, con la
resolucin que se pronuncia acogindola o rechazndola sobre la solicitud de prisin preventiva hecha por el Fiscal, con la que decreta el
sobreseimiento y con la sentencia que debe pronunciar el Juez de Garanta
en caso que tenga lugar el juicio abreviado.
Es posible apreciar que se trata de pronunciamientos importantes, pero
respecto de los que podra hacerse procedente un recurso de Derecho y no
el de
apelacin". .
200
C. SE CONCIBE EL RECURSO COMO MEDIO DE IMPUGNACIN A

SOLICITUD DE PARTE, MS QUE COMO MECANISMO DE CONTROL JERRQUICO
En el nuevo sistema procesal penal el fundamento ltimo de un recurso

(concebido siempre ste como un mecanismo de impugnacin de una
resolucin a solicitud de parte agraviada) es, desde un punto de vista subjetivo, precisamente la bsqueda de una reparacin del agravio, para lo
cual debe demostrar en qu consiste ste; y, desde el punto de vista del
1 9 9
2 0 0
Penal".
ROXIN. C . "Derecho Procesal Penal". Op. cit.. pg. 457.

CAROCCA P., lex. "Recursos en el Nuevo Sistema Procesal Penal". En: "El Nuevo Proceso
331
sistema jurdico, es el hecho q u e se considera socialmente valioso que

algunas resoluciones sean revisadas por otro tribunal, para recoger mejor
los argumentos de las partes y, sobre todo, para controlar que se hayan
respetado las reglas y garantas bsicas del proceso penal.
Consecuencia de lo expresado en las letras B) y C) precedentes es que,
en materia penal, desaparece la institucin de la consulta (''que no constituye una instancia ni un recurso, sino un trmite procesal de orden pblico
establecido por el legislador... en virtud del cual una resolucin de un
tribunal de primera instancia debe ser revisada por el tribunal de alzada,
cuando no lo ha sido por la va de a p e l a c i n " ) .
201
2 . DERECHO A RECURRIR DEL FALLO

EN MATERIA PENAL ("DERECHO AL RECURSO")
Durante la tramitacin parlamentaria del Proyecto del C P P . se produjo

una interesante discusin sobre la posibilidad de impugnacin de la sentencia definitiva pronunciada por el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal. En
efecto, como veremos, tal sentencia es inapelable. Por ello, segn algunos,
con tal imposibilidad de apelacin se violaba la garanta contenida en el
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art. 14. prrafo 5) y
en la Convencin Americana sobre Derechos H u m a n o s (art. 8 ) normas
que. c o m o recordramos en la Primera Parte de este Captulo, se entienden
incorporadas a nuestra Constitucin Poltica.
o
Concretamente, el art. 8 de la C A D H seala que

o
"Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las

siguientes garantas mnimas: h) derecho a recurrir del fallo ante juez o
tribunal superior".
En relacin con estas normas debemos decir que ellas no imponen,
c o m o errneamente se ha s o s t e n i d o , "el derecho a una doble instancia
en materias penales", sino que, precisamente, la posibilidad de un recurso
ante el tribunal superior del recurrido, obligacin que se satisface con la
institucin de una va de impugnacin que permita discutir slo determinadas cuestiones de derecho (fundamentalmente el irrestricto respeto a la
garanta del "debido proceso") y no, tambin, los hechos, caracterstica
inherente a la apelacin. Por lo dems, otorgar competencia al tribunal
202
-'" MATURANA M . . Cristian. "El Procedimiento Sumario. El Juicio Ejecutivo. El Juicio de

Hacienda y otros procedimientos especiales". Separata. Facultad de Derecho Universidad de Chile.
19%.
As: GROS ESPIELL. Hctor. "La Convencin Americana y la Convencin Europea de

Derechos Humanos. Anlisis Comparativo". Op. cit.. pg. 85.
2 0 2
332
superior para conocer de los hechos implicara, al menos, (si se quiere

mantener el proceso oral) la produccin y recepcin de toda la prueba
utilizada en la primera instancia, or las alegaciones de las partes, etc. Es
decir, un nuevo Juicio Oral.
As lo ha entendido la jurisprudencia mayoritaria en el Derecho Comparado (v.gr.: Tribunal Constitucional de Espaa) y. tambin, la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos (v.gr.: resolucin N 26-86, del caso
9328, que se pronunci en relacin al caso del costarricense No Emilio
Villalobos Calvo, que haba sido condenado en nica sentencia, sin posibilidad de casacin por el Juez Segundo Penal de Alajuela, Costa R i c a ) .
203
3. REFERENCIA A LA "HISTORIA FIDEDIGNA"

DE LAS NORMAS EN LA MATERIA
En lo relacionado con el nuevo rgimen de recursos debemos dejar

constancia que el Proyecto de C P P , enviado por el Ejecutivo al Parlamento, pretenda cambiar de manera radical el sistema de los mecanismos de
impugnacin de las resoluciones judiciales. Sin embargo, durante la tramitacin en la C m a r a de Diputados se produjo una regresin, fundamentalmente con la introduccin del llamado "Recurso Extraordinario" que habilitaba al tribunal superior (Corte de Apelaciones) para revisar los hechos,
sin haber estado presente en el Juicio Oral (segn el art. 4 0 9 del texto de
nuevo C P P . tal c o m o sali de la Cmara Baja, el recurso proceda cuando la
sentencia definitiva del Juicio Oral "se apartase, manifiesta y arbitrariamente", de la prueba rendida en la audiencia. Pero no slo se facultaba para
revisar los hechos, sino que el conocimiento que, respecto de las probanzas,
tomara la Corte de Apelaciones derivara de una revisin de actas)
Sin embargo, el Senado (en la Comisin respectiva) retom la idea de
cambiar el sistema de los recursos y fue ms all, permitiendo una real
innovacin en el procedimiento, tambin, en esta materia.
As, respecto de la improcedencia del recurso de apelacin respecto de
las resoluciones de los tribunales colegiados, se seal ( 2 Informe de la
Comisin de Constitucin. Legislacin, Justicia y Reglamento):
"La Comisin conserv tambin la decisin de la H. Cmara de Diputados, reflejada en el primero de los artculos referentes a la apelacin, en
el cual se dispone que son inapelables las resoluciones dictadas por un
tribunal colegiado.
o
Citado por: MORA MORA. Luis P. "Garantas Constitucionales en relacin con el Imputado". En:
"Sistema Acusatorio. Proceso Penal. Juicio Oral en Amrica Latina y Alemania". Op. cit.. pg. 32.
3
333
De acuerdo a la tesis sostenida por un invitado, tal precepto podra ser

inconstitucional, por vulnerar la obligacin de un racional y justo procedimiento que contempla la Carta Fundamental, y por infringir el derecho
a revisin de la sentencia penal condenatoria que contemplan el Pacto de
San Jos de Costa Rica y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos.
La Comisin no comparti ese punto de vista, ya que ni de la Constitucin Poltica ni de los citados tratados internacionales se desprende la
obligatoriedad para el legislador de establecer el recurso de apelacin en
materia penal. An ms. tanto de los antecedentes que tuvo a la vista la
Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin, como de la jurisprudencia
sentada por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, se concluye
que el racional y justo procedimiento para la primera, y el derecho a revisin
del fallo condenatorio para la segunda, se alcanzan suficientemente con la
existencia de un recurso de casacin, que ofrezca la posibilidad de anular la
sentencia cuando se hayan vulnerado las garantas procesales.
Despejado este punto, la Comisin coincidi con el mrito de la regla
prevista en el proyecto, pero precisando que se refiere a las resoluciones
pronunciadas por el tribunal de juicio oral, toda vez que tambin son tribunales colegiados las Cortes de Apelaciones, y que en contra de sus resoluciones procede la apelacin en las causas de desafuero y querella de captulos. Pes en el nimo de la Comisin, al reafirmar el carcter inapelable de
las resoluciones emitidas por el tribunal de juicio oral en lo penal, no slo la
composicin del tribunal, sino el hecho de que ste habr desarrollado su
trabajo con sujecin a los principios de oralidad y de inmediacin, y que
aceptar la apelacin importara destruirlos, porque la Corte de Apelaciones,
al conocer de ella, lo hara sobre la base de laescrituracin (puesto que deber
estudiar los registros y actas de lo obrado) y de la mediacin (toda vez que
no tomar conocimiento directo y personal de la prueba). De esta manera, la
reforma procesal penal sera slo aparente, puesto que, por la va de recurrir
de apelacin, la ltima decisin correspondera a un tribunal que seguira
resolviendo del mismo modo en que lo hace hoy da".
Junto a lo anterior, el Senado expres que introducira una serie de
normas al nuevo CPP, relacionadas con la "orientacin" de la Reforma
Procesal Penal, en tal sentido y dentro del fundamento de dichos cambios,
en un acpite que d e n o m i n "Acercar la Justicia a las Personas", expres
(lo destacado es nuestro):
"El propsito de acercar la administracin de la justicia penal al ciudadano comn y corriente es uno de los grandes objetivos de la reforma
procesal penal.
334
Pero el proyecto - c o n la sola excepcin del insatisfactorio mecanismo

previsto respecto de la c a s a c i n - carece de incentivos para que los pronunciamientos que deba adoptar un tribunal superior sobre el procedimiento
penal queden radicados en aquel inmediato, esto es, la Corte de Apelaciones respectiva. El nfasis en que sea la Corte de Apelaciones el r g a n o
llamado naturalmente a decir la ltima palabra en las causas criminales no persigue impedir que se acuda a la Corte Suprema, sino enfocar
apropiadamente este tema: el recurso es una garanta de los derechos de
las personas, y no una simple manifestacin de la potestad jerrquica
del superior. Esta potestad, con su efecto de avocacin, que le permite
traer hacia s el conocimiento de un asunto sobre el cual se ha pronunciado
un inferiorjerrquico. es slo un medio para resguardar el papel garantstico
del recurso, al entregarle la revisin de la decisin que se impugna a un
rgano distinto del que la pronunci.
Desde este punto de vista, parece ser evidente que, si en el procedimiento penal se ha establecido numerosas reglas que garantizan los derechos de las personas - c o m e n z a n d o por la diferenciacin entre el rgano
pblico que dirige la investigacin y acusa (Ministerio Pblico), aquel que
debe autorizar que se restrinjan los derechos (juez de garanta), y. posteriormente, aquel que juzga (tribunal de juicio o r a l ) - , y un elemento propio
del racional y justo procedimiento es la existencia de los recursos, este
mandato constitucional se cumple satisfactoriamente con la posibilidad de
que la sentencia recada en el juicio oral sea revisada por la Corte de
Apelaciones.
La concepcin de la Corte de Apelaciones c o m o el rgano llamado
naturalmente a revisar el fallo del tribunal de juicio oral en lo penal y
adoptar una decisin de trmino sobre el mismo, por esta razn nos ha
parecido ms apropiada en la lnea de acercar la administracin de justicia
al lugar en que las personas viven y desarrollan sus actividades.
En consecuencia, adoptamos c o m o criterio bsico radicar el conocimiento del recurso que se pueda deducir contra la sentencia del
tribunal de juicio oral en la respectiva Corte de Apelaciones.
C o m o explicamos a continuacin, reservamos tambin ciertas circunstancias que permiten acudir ante la Corte Suprema, pero en forma directa,
y no adicional al conocimiento del recurso por la Corte de Apelaciones.
Pensamos que si se pudiera recurrir ante la Corte Suprema por el fallo que
a su vez dicte la Corte de Apelaciones, se dara una solucin inconveniente,
que dilatara el trmino del proceso penal, restando trascendencia a la
decisin del tribunal de juicio oral, ante el cual se ha desarrollado todo el
proceso; perjudicara la percepcin de las personas acerca de la oportuni-
M A N U A L DEL NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL.
335
dad de la justicia, al alejar la resolucin definitiva del caso de la fecha en

que ocurrieron los hechos, y obligara a todas las partes a llegar a Santiago,
hacindolas incurrir en mayores desembolsos o. en su caso, recargando la
labor de la defensora penal pblica, por la sola decisin que pueda tomar
una de ellas. La necesidad de una resolucin del conflicto penal con prontitud, pero al mismo tiempo con respeto al derecho de revisin del fallo, se
alcanza a nuestro juicio satisfactoriamente si, frente a la sentencia del
tribunal de juicio oral en lo penal, se puede recurrir, en ciertos casos, para
ante la Corte de Apelaciones y. en otros, para ante la Corte Suprema".
Junto a lo anterior, y en parte consecuencia de ello, es que en el CPP
se ha reformulado el carcter de la Corte Suprema. Al respecto, y tambin
para fundamentar su rechazo al '"Recurso Extraordinario", la Cmara Alta,
en el 2 Informe que hemos venido citando, fundament:
o
"La Comisin piensa que es necesario dar ms nfasis a la funcin de

gobierno judicial que debe cumplir la Corte Suprema, y, en ese contexto,
contemplar la posibilidad de que, al menos en lo que concierne al conocimiento de los recursos penales, ella quede ms aliviada de su actual carga
de trabajo, y en condiciones de enfrentar de mejor manera los nuevos
requerimientos derivados del aumento sustancial de tribunales que contempla la reforma. El propsito orgnico de reestructurar el papel que le
compete a la Corte Suprema en materia de recursos, resulta de esta manera
perfectamente armnico con el objetivo funcional de acercar la administracin de justicia a las personas.
Los razonamientos que preceden reafirman la conveniencia de establecer, c o m o regla general, que la revisin de los fallos de los tribunales de
juicio oral en lo penal (y de los jueces de garanta, cuando resuelvan los
asuntos sometidos al procedimiento simplificado o al procedimiento abreviado) quede radicada en las Cortes de Apelaciones. Esto es explicable
sobre todo si se piensa que las sentencias que e x a m i n a r n provenientes de los tribunales de juicio oral habrn sido dictadas por tres jueces
de Derecho, al trmino de un juicio pblico rodeado de garantas para
todas las partes, lo cual debera reducir significativamente las posibilidades de error o incorreccin.
Teniendo presente esos objetivos, efectuamos el anlisis del recurso
extraordinario y del recurso de casacin, contemplados en el proyecto
aprobado por la H. Cmara de Diputados.
La idea que tuvo la Cmara de Diputados al crear el recurso extraordinario fue la de cubrir un mbito de arbitrariedad que hoy es remediable por
el recurso de casacin cuando se infringen las leyes reguladoras de la
prueba, en el contexto de la prueba legal o tasada. Pero, dentro del nuevo
336
SABAS CHAHUN SARRS
Cdigo, que instaura un sistema de apreciacin de la prueba no sometido

a predeterminadas valoraciones legales, no resultara procedente recurrir
de casacin con fundamento en la violacin de las normas de apreciacin
de la prueba. Se quiso, entonces, que en casos excepcionales, generados,
por ejemplo, por el hecho de que la presin social en un lugar determinado
hubiere llevado al tribunal de juicio oral a apreciar abiertamente en forma
arbitraria la prueba rendida y, sobre esa base, a dictar sentencia condenatoria en circunstancias que debi absolver, pudiera subsanarse esa injusticia. Y la forma de remediarla no sera anulando el fallo y dictando sentencia de reemplazo, sino ordenando la repeticin del juicio oral.
La Comisin consider razonable esa preocupacin, pero le asalt el
t e m o r de que el recurso extraordinario, en la prctica, se transforme
en ordinario, y, so pretexto de que el tribunal se ha apartado manifiesta
y arbitrariamente de la prueba rendida, se pida habitualmente que la Corte
de Apelaciones revise los registros del juicio oral. Eso, por una parte,
recargara el sistema indebidamente, al permitir que se eleven a la Corte de
Apelaciones todas, o casi todas, las causas falladas por el tribunal de juicio
oral con resultado de condena. Por otra parte, sera incongruente con el
rechazo del recurso de apelacin, que se convino por entender que el
tribunal de juicio oral, que es el que recibi la prueba, es el ms idneo para
valorarla y dictar la sentencia, ya que, en el fondo, desde el punto de vista
de la valoracin de la prueba, se permitira que la Corte de Apelaciones
hiciera, va recurso extraordinario, lo que no se quiso que realizara va de
recurso de apelacin.
Despus de analizar el tema en numerosas sesiones, la Comisin decidi reformular c o m p l e t a m e n t e los recursos extraordinario y de casacin, y en su r e e m p l a z o crear un recurso de nulidad, medida que no
responde a u n m e r o c a m b i o de trminos, sino que a innovaciones de
fondo.
4. DISPOSICIONES GENERALES
SOBRE LOS RECURSOS EN EL NUEVO CPP
Estas normas se contienen en los arts. 352 a 361 del CPP. Las analizaremos a continuacin.
A. FACULTAD DE RECURRIR
Se prescribe que pueden recurrir en contra de las resoluciones j u d i ciales el Ministerio Pblico y los dems intervinientes agraviados por
ellas, slo por los m e d i o s y en los casos expresamente establecidos en la
ley.
337
/Con respecto a la legitimacin para recurrir-y su relacin con el agravioresulta til examinar la situacin en Alemania, en palabras de Roxin (C):
"a) Quien no es afectado por una decisin que lo perjudica, no tiene un
inters jurdicamente protegido en su correccin, por cuya causa tendra que
concedrsele un recurso. La existencia de un gravamen es, por ello, presupuesto general material de la interposicin de recursos (opinin dominante...); b) La cuestin acerca de si existe un agravio, se debe responder de
diversa manera segn se trate, por un lado de la fiscala y. por el otro, del
imputado (y otros recurrentes). La fiscala como autoridad imparcial obligada al aseguramiento del Derecho, sufre un gravamen siempre que -tanto
a favor como en contra del imputado- se haya dictado una decisin
incorrecta. Por ese motivo, ella puede recurrir aun cuando el tribunal haya
accedido a lo requerido por su representante; tambin puede impugnar en
casacin la sentencia, en toda su extensin, a favor del acusado... El imputado
tiene gravamen solamente cuando ha sido condenado injustamente o con
demasiado rigor (no puede interponer un recurso para que se le imponga una
pena ms grave, privativa de libertad, en lugar de la multa
impuesta) }
204
B . AUMENTO DE LOS PLAZOS
En el evento que el Juicio Oral haya sido conocido por un tribunal que
se constituy y funcion en una localidad situada fuera de su lugar de asiento
(hiptesis expresamente permitida, recordemos, por los arts. 21 A del C O T
y 281 del CPP). los plazos legales para la interposicin de los recursos se
aumentan conforme a la tabla de emplazamiento del art. 259 del CPC.
C. RENUNCIA Y DESISTIMIENTO DE LOS RECURSOS. EFECTOS
Se permite la renuncia expresa de los recursos, una vez notificada la

resolucin contra la cual proceden. Asimismo, los que han interpuesto un
recurso pueden desistirse de l antes de su resolucin. Lgicamente, se
precepta que los efectos del desistimiento no se extienden a los dems
recurrentes o a los adherentes al recurso.
En todo caso, si la renuncia o desistimiento del recurso interpuesto
quiere realizarla el defensor, requiere m a n d a t o expreso del imputado.
D . EFECTO DE LA INTERPOSICIN DEL RECURSO
La inteiposicin de un recurso n o suspende la ejecucin de la decisin, salvo que se impugne una sentencia definitiva condenatoria o que
la ley disponga expresamente lo contrario. (Esta norma, entre otras consi-
ROXIN. C. "Derecho Procesal Penal". Op. cit., pgs. 448-449.
338
deraciones, implica hacer improcedente la "orden de no innovar'* en materia penal).

E. PROHIBICIN DE SUSPENDER LA VISTA
DE LA CAUSA POR FALTA DE INTEGRACIN DEL TRIBUNAL
Se establece que la vista de un recurso penal no puede suspenderse por

falta de jueces que puedan integrar la sala. Si es necesario, se interrumpe
la vista de recursos civiles para que se integren a la salajueces no inhabilitados.
Consecuencia de lo expresado es que la audiencia slo se suspender
si no se alcanza, con los jueces que conforman ese da el tribunal, el mnimo
de miembros no inhabilitados que deben intervenir en ella. (Es decir, se ha
limitado al mximo la causal de suspensin del art. 165 N 2 del C P C que,
de no existir esta norma, se habra aplicado).
F . OTRAS CAUSALES DE SUSPENSIN
En primer lugar debemos advertir que el art. 357 del C P P deja sin
aplicacin las causales de suspensin de la vista de los nmeros 1 (examen
preferente o continuacin de la vista de otra causa), 5 (slo en lo referido
a la solicitud de una parte que n o sea el recurrente, c o m o veremos,
segn el inciso final del art. 357), 6 (abogado que tiene otra vista) y 7
(orden del tribunal por falta de un trmite previo estrictamente indispensable) del artculo 165 del CPC.
o
Por ello, se establece que. al confeccionar la tabla o disponer la agregacin extraordinaria de recursos o determinar la continuacin para el da
siguiente de un pleito, la Corte debe adoptar las medidas necesarias para
que la sala que corresponda no vea alterada su labor.
Si en la causa existen personas privadas de libertad, slo se suspende la vista de la causa por muerte del abogado del recurrente, del cnyuge o de alguno de sus ascendientes o descendientes, ocurrida dentro de
los ocho das anteriores al designado para la vista del recurso.
En relacin con la causal ms habitual en la prctica actual (suspensin
pedida por el recurrente) y la suspensin de comn acuerdo, se refiere que
la vista slo puede suspenderse si lo solicita el recurrente o todos los
intervinientes facultados para concurrir a ella, obviamente de comn
acuerdo. Este derecho puede ejercerse una sola vez por el recurrente o por
todos los intervinientes, por medio de un escrito que debe presentarse hasta
las 12 horas del da hbil anterior a la audiencia correspondiente, a menos
que la agregacin de la causa se haya efectuado con m e n o s de 72 horas
antes de la vista, caso en el cual la suspensin puede solicitarse hasta antes
de que comience la audiencia.
MAM
339
\ i DEL N I E V O PROCEDIMIENTO PENAI
G. REGLAS GENERALES DE VISTA DE LOS RECURSOS
Se prescribe que la vista de la causa se efectuar en una audiencia pblica.

La falta de comparecencia de uno o ms recurrentes a la audiencia dar lugar
a que se declare el abandono del recurso respecto de los ausentes.
La incomparecencia de uno o ms de los recurridos permite proceder
en su ausencia.
La audiencia se inicia con el anuncio tras el cual, sin mediar relacin,
se otorga la palabra al o los recurrentes para que expongan los fundamentos
del recurso, as c o m o las peticiones concretas que formulen. Luego se
permite intervenir a los recurridos y finalmente se volver a ofrecer la
palabra a todas las partes con el fin de que formulen aclaraciones respecto
de los hechos o de los argumentos vertidos en el debate (esto equivale a
decir que se permiten las rectificaciones en relacin a materias de
derecho, con lo que se hace inaplicable la regla general, del inciso 3 del
art. 223 del C P C ) . En relacin con la supresin de la "relacin", como
veremos, ella ha sido, en los hechos, modificada por la Corte Suprema, en
virtud del acuerdo del Tribunal Pleno de fecha 10 de enero del 2 0 0 1 , en lo
referido al recurso de apelacin (que establece una relacin para examinar
la "admisibilidad" de este recurso).
o
Se permite que, en cualquier momento del debate, cualquier miembro

del tribunal pueda formular preguntas a los representantes de las partes o
pedirles que profundicen su argumentacin o la refieran a algn aspecto
especfico de la cuestin debatida (lo que es diferente a la situacin actual,
prevista en el inciso 5 del art. 223 del C P C ) .
o
Finalmente, una vez concluido el debate, el tribunal pronuncia sentencia de inmediato o. si ello no es posible, en un da y hora que dar a conocer
a los intervinientes en la misma audiencia. La sentencia ser redactada
por el m i e m b r o del tribunal colegiado que ste designe y el voto disidente
o la prevencin, por su autor.
H . PRUEBA EN LOS RECURSOS
Por lgica esta posibilidad slo se puede plantear en el recurso de nulidad, que examinaremos ms adelante. En dicho recurso puede producirse
prueba sobre las circunstancias que constituyen la causal invocada.
Requisito ineludible es que se haya ofrecido en el escrito de interposicin del recurso; y se recibe en la audiencia conforme con las reglas
que rigen su recepcin en el Juicio Oral. En caso alguno la circunstancia
de que no pueda rendirse la prueba dar lugar a la suspensin de la audiencia (art. 359 CPP).
340
I. DECISIONES SOBRE LOS RECURSOS. EFECTOS.

PROHIBICIN DE LA "REFORMATO IN PEIUS" (ART. 3 6 0
CPP)
Esta norma es de fundamental importancia, pues establece dos reglas

fundamentales, a saber:
a) El tribunal que conoce de un recurso slo puede pronunciarse sobre
las solicitudes formuladas por los recurrentes, quedndole vedado extender el efecto de su decisin a cuestiones no planteadas por ellos o ms all
de los lmites de lo solicitado. Esta regla reconoce la excepcin que expresamos de inmediato y, adems, el caso en que se acoja un recurso de
nulidad por una causal distinta de la invocada por el recurrente, hiptesis
prevista en el art. 379 inciso 2 del CPP.
o
La excepcin a la que recin nos referimos est normada en el inciso

2 de este art. 360 C P P y seala que si slo u n o de varios i m p u t a d o s por
el m i s m o delito entabla el recurso contra la resolucin, la decisin favorable que se dicte aprovecha a los dems, a menos que los fundamentos
sean exclusivamente personales del recurrente (ej.: minora de edad), debiendo el tribunal declararlo as expresamente, y
o
b) Se prohibe la "reformado in peius" (reforma en perjuicio) al

expresar que. si la resolucin judicial ha sido objeto de recurso por un solo
interviniente, la Corte no puede reformarla en perjuicio del recurrente (art.
360, inciso final). Ntese la radical diferencia con el inciso I del art. 548,
del antiguo CPP (1906).
[Creemos que el sentido correcto de esta expresin tiene las siguientes
consecuencias : i) "la sentencia no puede ser modificada en perjuicio del
acusado, en la clase y extensin de sus consecuencias jurdicas... Con esto
se pretende lograr que nadie se abstenga de interponer un recurso por el
temor de ser penado de un modo ms severo en la instancia siguiente... En
cambio no existe una "prohibicin de mejorar", sino que, antes bien, la
decisin impugnada slo por la fiscala en perjuicio del acusado puede ser
modificada a favor de ste... ello rige tambin cuando es improcedente la
apelacin del acusado.".
i) la prohibicin de la reformado in peius se refiere nicamente a la pena,
pero no a la declaracin de culpabilidad. Por ello: a) la modificacin de una
pena privativa de libertad en una pena de multa representar siempre -sin
consideracin a su gravedad- una punicin atenuada, en tanto la pena
privativa de libertad sustitutiva no supere la pena impuesta en primera
instancia; b) la prohibicin de la reformado in peius rige tambin para las
medidas de seguridad y correccin., ".f
o
205
dem cita anterior, pgs. 4 5 4 - 4 5 5 .
341
J. APLICACIN SUPLETORIA
Se expresa (art. 3 6 1 CPP) que los recursos se rigen por las normas del
Libro III del CPP. Empero, supletoriamente, son aplicables las reglas del
Ttulo III del Libro Segundo del C P P (Juicio Oral en el Procedimiento
Ordinario).
5 . RECURSO DE REPOSICIN
Tradicionalmente, se ha definido a este recurso como una va de impugnacin que persigue que el m i s m o tribunal que pronunci la resolucin
gravosa, la modifique o la deje sin efecto.
El nuevo CPP distingue dos tipos de reposicin: a) La reposicin respecto de resoluciones pronunciadas en audiencias orales, y
b) La reposicin respecto de resoluciones dictadas fuera de las audiencias.
A la primera de ellas se refiere el art. 3 6 3 del CPP que ordena que el
recurso deba promoverse tan pronto se dicte la resolucin y slo ser admisible cuando sta no haya sido precedida de debate. La tramitacin se efecta
verbalmente. de inmediato, y de la misma manera se pronuncia el fallo.
En lo que dice relacin con la reposicin de las resoluciones dictadas
fuera de una audiencia, se consagra una norma similar al antiguo art.
56 del C d P P (1906), prescribiendo que de las sentencias interlocutorias.
de los autos y de los decretos dictados fuera de audiencias, puede pedirse
reposicin al tribunal que los ha pronunciado. El recurso debe interponerse
dentro de tercero da y ser fundado.
El tribunal se p r o n u n c i a de p l a n o , p e r o p o d r or a los d e m s
intervinientes si se ha deducido en un asunto cuya complejidad as lo
aconseje.
Cuando la reposicin se interponga respecto de una resolucin que
tambin sea susceptible de apelacin y no se deduzca a la vez este recurso
para el caso de que la reposicin sea denegada, se entender que la parte
renuncia a la apelacin.
La reposicin no tiene efecto suspensivo, salvo cuando contra la misma
resolucin proceda tambin la apelacin en este efecto (art. 3 6 2 CPP).
6 . RECURSO DE APELACIN
En el nuevo C P P todava p o d e m o s definir a este recurso como: aquel

que tiene por objeto que el tribunal superior respectivo, conociendo los
aspectos de hecho y jurdicos, enmiende, con arreglo a derecho, la resolucin pronunciada por el inferior.
A continuacin, analizaremos las distintas normas que rigen en la materia
(bsicamente los arts. 3 6 4 a 3 7 1 del CPP).
342
A. RESOLUCIONES INAPELABLES
Se regula expresamente que sern inapelables las resoluciones dictadas por un Tribunal de Juicio Oral en lo Penal (art. 364 del CPP).
Esta norma es de toda lgica a la luz de los principios generales antes
esbozados, que informan el Juicio Oral y los Recursos en el nuevo procedimiento. Sin embargo, del tenor del art. 364 citado (y tambin del art. 370
CPP), deberemos entender que, en lo relacionado con la resolucin que
resuelva acerca de la medida cautelar de la prisin preventiva, medida que
tambin puede dictar el Tribunal de Juicio Oral c o m o sabemos, no se
aplicara la norma del art. 149 del CPP, que seala que la resolucin que
ordena, mantiene, niega lugar o revoca la prisin preventiva, es apelable
cuando ha sido dictada en una a u d i e n c i a .
206
Por ende, si es el Tribunal del Juicio Oral en lo Penal el que ha resuelto

sobre la prisin preventiva de un imputado, por ejemplo disponindola, su
resolucin es inapelable. A idntica conclusin podemos llegar si examinamos la competencia de las Cortes de Apelaciones en segunda instancia,
de acuerdo al actual tenor del art. 63 del COT, sustituido por el art. I
N 7) de la ley N 19.708, publicada el 5 de enero del 2 0 0 1 .
B . TRIBUNAL ANTE EL QUE SE ENTABLA
El recurso de apelacin debe entablarse ante el m i s m o juez que haya

dictado la resolucin y ste lo concede o lo deniega.
C. PLAZO PARA INTERPONERLO
TRMINO PARA COMPARECER EN EL TRIBUNAL DE ALZADA
Debe entablarse dentro de los 5 das siguientes a la notificacin de la

resolucin impugnada (recurdense las normas sobre notificaciones que
e x a m i n a m o s en la Primera Parte de este Captulo, en especial el art. 30 del
CPP). Lo dicho debe entenderse sin perjuicio del art. 14, inciso 2 , del C P P
(se prorroga si vence en da feriado) y en el art. 17 C P P (concesin de nuevo
plazo por hecho no imputable, caso fortuito, etc.).
o
En relacin con la comparecencia ante el tribunal superior, debemos

decir que los intervinientes, y en particular quien recurre, tienen el plazo
de cinco das para comparecer, para continuar el recurso, en su caso con
los aumentos pertinentes (art. 200 del Cdigo de Procedimiento Civil y art.
52 del Cdigo Procesal Penal)
En el mismo sentido: LPEZ ( J ) . En HORVITZ-LPEZ. Op. cit. Tomo II. pg. 371.
M A N U A L DEL NUFVO PROCHDIMIENTO PHNAL
343
D. FORMA DE INTERPOSICIN. REQUISITOS
Debe ser interpuesto por escrito, con indicacin de sus fundamentos y

de las peticiones concretas que se formulan. Ello implica que el imputado
privado de libertad al que se le notifica la resolucin que le niega la libertad,
n o puede apelar en forma verbal. (Por lo dems as lo reconoce la Corte
Suprema, segn veremos). Asimismo, el recurrente debe cumplir tambin con
lo dispuesto por el art. 31 del CPC, aplicable por la remisin que hace el artculo 52 del C P P (acompaar el escrito con las copias necesarias para notificar).
E. EFECTOS DEL RECURSO
Por regla general, en el nuevo procedimiento la apelacin se concede en

el solo efecto devolutivo, a menos que la ley seale expresamente lo contrario (como ocurre, por ejemplo, en el art. 277 CPP, respecto de la apelacin
que el Ministerio Pblico deduce contra el Auto de Apertura del Juicio Oral).
F . RECURSO DE HECHO
Al igual que en el antiguo procedimiento penal, pervive el Recurso de

Hecho, por su ntima vinculacin con la apelacin.
C o m o causales, se seala que procede cuando:
i) Se deneg el recurso de apelacin que era procedente:
ii) Se concedi ste siendo improcedente, o
iii) Se otorg con efectos no ajustados a derecho (en ambos efectos
cuando proceda slo el devolutivo o slo en el efecto devolutivo cuando,
excepcionalmente, proceda en ambos).
En tales casos, los intervinientes pueden ocurrir de hecho, dentro de
tercero da, ante el tribunal de alzada, con el fin de que resuelva si hay lugar
o no al recurso de apelacin y cules deben ser sus efectos.
Presentado el recurso, el tribunal de alzada solicita, cuando corresponda, los antecedentes sealados en el art. 371 C P P (copia fiel de la resolucin y dems pertinentes) y luego falla en cuenta.
Obviamente, si acoge el recurso por haberse denegado la apelacin,
retiene tales antecedentes o los recaba, si no los ha pedido, para pronunciarse sobre la apelacin (art. 369 CPP).
G. RESOLUCIONES APELABLES
Consecuente con el art. 364 CPP. se expresa que las resoluciones dictadas por el Juez de Garanta son apelables en los siguientes casos:
a) C u a n d o pongan trmino al procedimiento, hagan imposible su prosecucin o la suspendan por ms de treinta das, y
b) C u a n d o la ley lo seale expresamente.
344
H . ANTECEDENTES A REMITIR CONCEDIDO EL RECURSO
Concedido el recurso, el juez debe remitir al tribunal de alzada copia

fiel de la resolucin y de todos los antecedentes que sean pertinentes para
un acabado pronunciamiento sobre el recurso. Se aplica en esta materia el
art. 198 del CPC, es decir, se remiten los antecedentes al da siguiente de
la ltima notificacin.
I. ADHESIN A LA APELACIN
Legalmente (art. 216 del C P C ) , se define a la adhesin como "pedir la

reforma de la sentencia penal en la parte que la estime gravosa el apelado".
En relacin a esta institucin, atendido que no se prohibe, teniendo presente las normas de los arts. 52, 354, 361 del CPP, y el hecho que, como
veremos, respecto del recurso de nulidad se permite expresamente, podemos sostener que es procedente en el nuevo procedimiento.
J. INSTRUCCIONES DE LA EXCMA. CORTE SUPREMA
SOBRE EL RECURSO DE APELACIN
C o m o adelantamos, por acuerdo del Tribunal Pleno de fecha 10 de

enero de 2 0 0 1 . la Corte Suprema imparti instrucciones, en relacin con
el recurso de apelacin en el nuevo C P P . Ellas son las siguientes (los
destacados son nuestros):
1.- El plazo establecido en el artculo 366 para interponer el recurso es
fatal, corrido e improrrogable, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo
14, inciso segundo (vencimiento del plazo en da feriado) y en el artculo
17 (hecho no imputable, defecto en la notificacin, caso fortuito y otros).
2.- La apelacin debe deducirse por escrito, con fundamento y conteniendo las peticiones concretas que se formulen (art. 367); de consiguiente no puede apelarse, aun fundando el recurso, oralmente en las audiencias orales.
El imputado privado de libertad queda sujeto a la misma obligacin, en
consecuencia, no es admisible una apelacin verbal que pudiere deducir al
momento de notificarse de alguna resolucin que fuere apelable.
Si no se cumplen los requisitos sealados por el art. 367, la apelacin
es inadmisible (art. 201 del Cdigo de Procedimiento Civil en relacin
con el art. 52 del Cdigo Procesal Penal).
El recurrente deber cumplir tambin con lo dispuesto por el artculo
31 del Cdigo de Procedimiento Civil, aplicable en la especie por el
artculo 52 del Cdigo Procesal Penal (acompaamiento del escrito con las
copias necesarias para notificar).
345
3.- La orden de no innovar (art. 192 incs. 2 y 3 del Cdigo de Procedimiento Civil) no procede en las apelaciones regladas por el Cdigo Procesal Penal, por estar en contraposicin con lo dispuesto por su artculo 355.
4.- Concedido el recurso por el tribunal de primera instancia, conforme
lo dispone el artculo 371 debe remitir al de alzada copia fiel de la resolucin y de todos los antecedentes que obren su poder en el plazo indicado
en el artculo 198 del Cdigo de Procedimiento Civil (art. 52).
o
5.- Los antecedentes que el tribunal de primera instancia ha de remitir

al de alzada segn el artculo 371 han de ser todos los que se encuentren
en poder de aqul, debidamente fotocopiados los escriturados o que puedan serlo y materialmente los restantes. En esos antecedentes se certificar
quines son los intervinientes. debidamente individualizados, c o m o aquellos que son sus abogados y apoderados, o que se carece de ellos, la resolucin recurrida, su fecha y los jueces que la dictaron, con la constancia de
su notificacin.
6.- Los intervinientes, en particular quien recurre, tienen el plazo de
cinco das para comparecer ante el tribunal de alzada para continuar el
recurso, en su caso con los aumentos pertinentes (art. 200 del Cdigo de
Procedimiento Civil y art. 52 del Cdigo Procesal Penal). El secretario
del tribunal de alzada deber certificar la fecha de ingreso de los
antecedentes remitidos por el tribunal de primera instancia; la notificacin personal del recurrente de ese certificado o de la primera resolucin que se dicte se entender que es una forma de c o m p a r e c e r para
continuar el recurso.
Si el recurrente no asiste a la audiencia de vista del recurso, lo que podr
hacer siempre que se haya apersonado oportunamente en el tribunal de
alzada, se tendr por abandonada la apelacin, c o m o lo dispone el artculo
358 inciso 2 del Cdigo Procesal Penal.
7.- La admisibilidad del recurso en el tribunal de alzada ser objeto
de pronunciamiento de la Sala que le corresponda conocer de la apelacin. Ese conocimiento lo tomar e n cuenta efectuada por el relator
pertinente, como lo disponen los artculos 71 y 372 del Cdigo Orgnico
de Tribunales, 161 del Cdigo de Procedimiento Civil en relacin con el
artculo 52 del Cdigo Procesal Penal, que informar a d e m s de los
antecedentes elevados. Esta cuenta se har el da designado para la
vista del recurso, con inmediata anterioridad a la audiencia que prescribe
el artculo 358.
o
Para estos efectos el recurso ser provedo por el tribunal de alzada (su
Presidente) de manera inmediata a su recepcin, y sin esperar la comparecencia del recurrente, citando para la audiencia en que se proceder a su
346
SABAS CHAHUN SARRS
vista, dejando constancia en la resolucin, que lo es sin perjuicio de lo que

se resuelva oportunamente respecto de su admisibilidad. Si la Sala en la
cuenta de los antecedentes previa a la vista del recurso estimare ms
conveniente escuchar a las partes sobre la admisibilidad, podr pronunciarse sobre el p u n t o al iniciar la audiencia en que se ver el recurso
de apelacin.
La vista de la causa deber fijarse para una audiencia posterior al
quinto da hbil de ingresados los antecedentes respectivos al tribunal,
con excepcin de la situacin indicada en la instruccin nmero ocho (8).
8.- Las apelaciones relativas a la prisin preventiva del imputado,
u otra medida cautelar personal en su contra, en cumplimiento a lo dispuesto por el artculo 69 del Cdigo Orgnico de Tribunales, se agregarn a la
tabla extraordinariamente, c o m o se expresa en la disposicin citada, para
el da siguiente hbil del ingreso a la Secretara de los antecedentes elevados por el tribunal de primera instancia o para el mismo da en casos
urgentes, sin esperar la comparecencia del recurrente. La admisibilidad del
recurso y la audiencia de la vista del mismo se realizar de acuerdo con las
modalidades antes sealadas, en esta situacin el recurrente podr comparecer al tribunal de alzada hasta que se inicie lacuenta sobre la admisibilidad
del recurso.
(El texto anterior a la modificacin constitucional hecha por la ley
N 20.050, de 26 de agosto de 2005. deca: "La consulta y la apelacin
de la resolucin dictada en relacin a un delito terrorista, segn lo ordena el artculo 19 N 7 letra e) en el inciso segundo, de la Constitucin
Poltica de la Repblica se sujetarn a las modalidades que se han indicado
precedentemente, s i e m p r e que en el trmite de la consulta se haya
h e c h o parte alguno de los intervinientes afectados; de no ser as, la vista
se llevar a cabo aunque no comparezca nadie a la audiencia respectiva,
con el mrito de los antecedentes". Sin embargo, la Ley de Reforma Constitucional referida modific el tenor de la norma citada, hacindola coherente con el nuevo sistema procesal penal y eliminando -definitivamente
y sin d u d a - el trmite de la consulta del ordenamiento adjetivo criminal.
El nuevo texto expresa: "La apelacin de la resolucin que se pronuncie
sobre la libertad del imputado por los delitos a que se refiere el artculo 9 ,
ser conocida por el tribunal superior que corresponda, integrado exclusivamente por m i e m b r o s titulares. La resolucin que la apruebe u otorgue
requerir ser acordada por unanimidad. Mientras dure la libertad, el imputado quedar siempre sometido a las medidas de vigilancia de la autoridad
que la ley contemple".
o
347
9.- La notificacin de las resoluciones que se dicten por el tribunal de

alzada fuera de la audiencia de vista del recurso, se practicarn conforme
lo seala el artculo 2 2 1 del Cdigo de Procedimiento Civil (por el estado
diario, con excepcin de la primera).
1 0 . - El tribunal de alzada p o d r - a l iniciarla vista del r e c u r s o - s e a l a r
el t i e m p o de duracin de la intervencin del fiscal y de los d e m s
intervinientes con derecho a hacerlo. En cualquier momento podr limitar
esa intervencin cuando se extienda a materias o asuntos impertinentes al
recurso.
El relator que d cuenta de los antecedentes del recurso para el anlisis
de su admisibilidad, ser el encargado de autorizar el acta de registro de la
audiencia en tanto no se determine una modalidad distinta de hacerlo. Ante
ese relator deber anotarse el fiscal y los intervinientes que habiendo
comparecido oportunamente a la instancia participarn en la audiencia en
que se conocer el recurso, lo que se certificar en los antecedentes respectivos.
K . MODIFICACIN DEL ARTCULO 6 9 DEL COT.
"RADICACIN" DE CIERTAS CAUSAS
Para adecuar la competencia de las Cortes de Apelaciones en la materia, la ley N 1 9 . 7 0 8 . publicada en el Diario Oficial de fecha 5 de enero de
2 0 0 1 , sustituy los incisos cuarto y quinto, y elimin el sexto, del art. 6 9
del C O T . en los siguientes trminos:
"Sin embargo, los recursos de amparo y las apelaciones relativas a la
libertad de los imputados u otras medidas cautelares personales en su
contra sern de competencia de la sala que haya conocido por primera vez
del recurso o de la apelacin, o que hubiere sido designada para tal
efecto, aunque no hubiere entrado a conocerlos.
Sern agregados extraordinariamente a la tabla del da siguiente hbil
al de su ingreso al tribunal, o el mismo da, en casos urgentes:
I Las apelaciones relativas a la prisin preventiva de los imputados u
otras medidas cautelares personales en su contra;
2 Los recursos de amparo, y
3 Las dems que determinen las leyes".
De lo anterior se desprende que, al igual que actualmente en estas
materias, la Sala que conoce por primera vez "radica" el conocimiento de
las veces posteriores en que la misma causa sea revisada por el tribunal
colegiado. No obstante, la nueva frase "o que hubiere sido designada para
tal efecto, aunque no hubiere entrado a conocerlos" (unida a la necesidad
de mandato expreso al efecto, segn el art. 3 5 4 CPP) provocar, por ejemo
348
SABAS CHAHUN SARRS
po, que disminuya el porcentaje de "desistimientos" del recurso, ante el

tribunal superior, en materia de apelaciones de excarcelaciones denegadas
en primera instancia (desistimientos que normalmente se deben a una integracin de la Sala respectiva considerada desfavorable por el recurrente).
7. EL RECURSO DE NULIDAD
Este recurso es una va de invalidar todo el Juicio Oral, o slo la sentencia definitiva pronunciada en ste. Se regula en los arts. 372 a 387 del
CPP, normas que analizaremos un poco ms adelante.
7.7. Historia fidedigna
del establecimiento
de este
recurso
C o m o vimos algunos puntos atrs, la introduccin de este recurso y el

abandono definitivo del recurso de casacin y del recurso extraordinario
fueron obra del Senado, que reformul cabalmente el sistema de impugnacin de la sentencia del Tribunal de Juicio Oral en lo Penal.
Concretamente, a este respecto, y por ser un elemento valioso en el
entendimiento de los principios y normas concretas que revisaremos ms
adelante, debemos citar algunos de los fundamentos que tuviera en vista
la Cmara Alta para proceder de la forma mencionada, los que se adicionan
a los que ya citramos a propsito de las reglas generales en materia de
recursos, en el nuevo C P P . En lo pertinente, la Comisin respectiva del
Senado expres, en su segundo informe (los destacados son nuestros):
"Establecimos dos causales genricas del recurso de nulidad: la vulneracin de derechos o garantas, y la errnea aplicacin del derecho con
influencia sustancial en lo dispositivo del fallo.
Es, por tanto, u n recurso que a p u n t a a dos objetivos perfectamente
diferenciados: la cautela del racional y j u s t o procedimiento (mediante
el pronunciamiento de un tribunal superior sobre si ha habido o no
respeto por las garantas bsicas en el juicio oral y en la sentencia
recada en l, de forma que, si n o hubiese sido as, los anule) y el respeto
de la correcta aplicacin de la ley (elemento que informa el recurso de
casacin clsico, orientado a que el legislador tenga certeza de que los
jueces se van a atener a su mandato), pero ampliado en general a la correcta
aplicacin del derecho, para incorporar tambin otras fuentes formales
integrantes del ordenamiento jurdico.
La Comisin tuvo en cuenta que. si bien la exigencia del artculo 8
del Pacto San Jos de Costa Rica con respecto al derecho de revisin
del fallo condenatorio por un tribunal superior no supone necesariamente una revisin de los h e c h o s , requiere d e s d e el punto de vista del
c o n d e n a d o un recurso amplio, sin m u c h a s formalidades, que facilite la
349
revisin por parte del tribunal superior. Estructurar el recurso sobre la base
de causales especficas expondra a vulnerar esa garanta, porque dejara
excluidas algunas materias que no podran ser objeto del recurso.
Por otra parte, la Comisin quiso dejar establecidos con claridad los
casos en que estar llamada a conocer del recurso la respectiva Corte de
Apelaciones, y aquellos en que el tribunal competente ser la Corte
Suprema.
T u v i m o s presente la necesidad de que la Corte S u p r e m a robustezca su papel de fijar estndares jurdicos bsicos, en una funcin que
no slo es de control sino que de carcter normativo, de la cual resulten
ciertos criterios que apunten a la uniforme aplicacin del Derecho.
Coincidimos en ese punto con el Pleno del m x i m o Tribunal en la reunin
que sostuvimos el 16 de mayo pasado, que nos fue de extraordinaria utilidad para afinar este punto.
D e all que, en relacin con el primer rubro de causales, la Comisin
resolvi seguir las directrices del Captulo I de la Constitucin Poltica, y
dar competencia anulatoria a la Corte S u p r e m a cuando la sentencia
haya infringido sustancialmente derechos o garantas asegurados por
la Constitucin o por los tratados internacionales ratificados por Chile
que se encuentren vigentes.
Le corresponder conocer del recurso a la respectiva Corte de Apelaciones, en cambio, cuando concurran determinadas circunstancias, que
se denominan motivos absolutos de nulidad, porque importan necesariamente perjuicio para el interviniente, y sustancial, desde el m o m e n t o en
que constituyen una infraccin manifiesta a las garantas. En otros trminos, los motivos absolutos de nulidad son casos en que el propio legislador
determina que, por la gravedad de los hechos en que se sustentan, ha
existido infraccin sustancial de las garantas.
Es preciso observar que uno de los motivos absolutos de nulidad
consiste en que la sentencia hubiere omitido alguno de los contenidos que
necesariamente deben figurar en ella, entre los cuales se cuenta la valoracin de los medios de prueba que fundamentaren las conclusiones
acerca de los hechos y circunstancias que se dieren por probados. De
esa manera se recoge la inquietud que tuvo la Cmara de Diputados al
crear el recurso extraordinario, pero con mayor propiedad, puesto que
la causal que ste contemplaba, en orden a que los jueces del juicio oral se
hubiesen apartado en forma manifiesta y arbitraria de la prueba rendida o,
lo que es lo mismo, que apreciaron mal la prueba, no se compadece con el
hecho de que ellos tienen la facultad de apreciar libremente la prueba, salvo
ciertos lmites que tienen que ver con las reglas de lgica formal, las mxi-
350
mas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados. Si

se apreci bien o se apreci mal la prueba, por tanto no es un aspecto que
est sujeto al control de un tribunal superior. Otra cosa es la revisin que
ste puede hacer acerca de la relacin lgica entre la valoracin de la prueba
que los sentenciadores hacen y las conclusiones a que llegan en su fallo.
En lo que concierne al segundo rubro de causales, consistente en la
errnea aplicacin del derecho con influencia sustancial en lo dispositivo
del fallo, la Comisin estim que las controversias de fondo en cuanto a la
aplicacin de la ley penal, con toda la trascendencia que tienen, es una
materia que las Cortes de Apelaciones estn, o deberan estar, perfectamente capacitadas para dirimir.
Si tales conflictos tuviesen que ser resueltos siempre en ltimo trmino
por la Corte Suprema, tal como ocurre en buena medida a consecuencia del
recurso de casacin, se liberara a las Cortes de Apelaciones de una responsabilidad que deben asumir cabalmente y hara recaer sobre la Corte Suprema un peso que retrasara y dificultara el despacho de los numerosos
otros asuntos que reclaman su atencin. Por lo dems, n o se recarga el
trabajo actual de las Cortes de Apelaciones, considerando que. con el
nuevo sistema, se contemplan varios mecanismos alternativos, de forma
tal que slo llegar a juicio oral una parte muy reducida de las causas
actuales, y el trabajo de apelacin de las resoluciones relativas a las libertades provisionales tambin se ver disminuido, a consecuencia de que
slo podr apelarse de aquellas que se hayan debatido en una audiencia,
por lo que su labor penal debera verse reducida significativamente.
Sin perjuicio de lo expresado, nos hicimos cargo de la posibilidad de
que, respecto de la materia de derecho objeto del recurso, existan
distintas interpretaciones sostenidas en diversos fallos e m a n a d o s de
los t r i b u n a l e s s u p e r i o r e s . Es el caso, por e j e m p l o , de s e n t e n c i a s
discrepantes sobre un mismo punto jurdico que hubieren sido pronunciadas por la propia Corte de Apelaciones, otra u otras Cortes de Apelaciones
o, incluso, la Corte Suprema, especialmente en su etapa anterior a la actual
especializacin de las salas en que desarrolla su trabajo. En este evento,
consideramos desde todo punto de vista recomendable, para velar por la
uniformidad jurisprudencial y lo que ella involucra frente a valores
preciados para nuestro ordenamiento como son la igualdad ante la ley y la
seguridad jurdica, que el conocimiento del recurso no quede radicado en
la Corte de Apelaciones, sino en la Corte Suprema.
Por razones de economa procesal, optamos por radicar en la Corte
Suprema el conocimiento de los recursos fundados en distintas causales,
cuando correspondiere pronunciarse sobre algunas a la Corte de Apelacio-
351
nes y sobre otras a la Corte Suprema, y de los distintos recursos que se

interpusieren en contra de un m i s m o fallo, cuando respecto de las causales
invocadas se diere la misma situacin.
En los casos en los que se presente el recurso para ante la Corte Suprema pero sta, al realizar su estudio de admisibilidad, estime, por no darse
los supuestos legales de su intervencin, que el tribunal competente es la
Corte de Apelaciones, ordenar que se le enve el recurso y sus antecedentes para que se pronuncie. De esta manera se entrega a la propia Corte
Suprema la labor de determinar, a la luz de los hechos invocados como
fundamento del recurso, si ellos configuran o no la causal respectiva, lo que
redundar en una mayor flexibilidad, que es perfectamente congruente con
la labor de direccin y control superiores respecto de la aplicacin de las
garantas y de la uniformidad jurisprudencial que esta Comisin estima
que le corresponde a nuestro m x i m o Tribunal".
7.2. Caractersticas
principales
del Recurso
de
Nulidad
207
A. SUPERACIN DEL CLSICO RECURSO DE CASACIN
No debe haber confusin entre el recurso de nulidad y el recurso de

casacin que tradicionalmente se haba conocido en nuestro pas. C o m o
sabemos, antes de la entrada en vigencia de la reforma procesal penal, se
divida tal recurso (tanto la civil c o m o la penal) entre Casacin en la Forma
y Casacin en el Fondo. La primera proceda en general en materia criminal, contra aquella sentencia pronunciada mediando una infraccin de
normas meramente adjetivas ("ordenatoria litis"), que se encontraban
enumeradas taxativamente en el antiguo art. 541 del C d P P (1906): en tanto
que la casacin en el fondo proceda contra las normas de fondo ("decisoria
litis"), por causales de infraccin de ley que se encontraban previstas
taxativamente en el antiguo art. 546 del C P P (1906), a diferencia del art.
767 del CPC, donde la causal es slo genrica.
"Pero ms importante c/ue su regulacin normativa, el problema es c/ue en
nuestro medio jurdico a este recurso se lo segua considerando, tal cual se
haca en sus orgenes inmediatamente despus de la Revolucin Francesa,
slo como un medio para controlar la aplicacin estricta de la ley por parte
de los jueces, que de acuerdo a una concepcin positivista, es la manifestacin de la voluntad soberana, la razn escrita, de modo que a los juzgadores
no les est permitido apartarse un pice de su tenor literal al aplicarla en los
casos concretos. Y, por tanto, el recurso de casacin se debe acoger cada vez
Vase CAROCCA P.. lex. "Los Recursos en el nuevo...". Op. cit.
352
SABAS CHAHUN SARRS
que el juez, de la instancia al aplicarla se aparta de la norma escrita, que

admite una sola interpretacin correcta... la que realiza la Corte Suprema...
En Chile, lo cierto es que nunca se aplic plenamente el concepto poltico del
recurso de casacin segn el modelo original francs, sino que desde un
comienzo se aplic el modelo de casacin espaol o "bastardo", que
dividindolo en casacin en la forma y en el fondo, lo ha estimado siempre
un recurso judicial, que no necesariamente da lugar a una sentencia de
reenvo, sino que en determinadas hiptesis se obliga al mismo tribunal de
casacin a pronunciar inmediatamente la sentencia de
reemplazo".
208
La realidad antedicha es la que viene a ser superada con la instauracin

del nuevo Recurso de Nulidad que analizamos.
B . FINALIDADES
En conformidad con lo someramente expuesto y transcrito, stas las

podramos resumir en:
i) Procurar el respeto de las garantas y derechos fundamentales. Esta
finalidad se deduce del mero examen de las causales que hacen procedente
la interposicin del recurso y. adems, de su relacin con el rgimen de
nulidades procesales, que revisamos en la Segunda Parte de este Captulo;
ii) Obtener sentencias que hagan una acertada interpretacin de las
normas de derecho. Este es el ms tradicional de los fines que se atribua
al recurso de casacin. Esta finalidad se deduce del tenor del art. 373, letra
b) del nuevo C P P , donde se hace procedente el recurso de nulidad porque
la sentencia ha hecho una aplicacin errnea del "derecho" (concepto ms
rico y amplio que el de "infraccin de ley" que era el tradicional), que ha
influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo (esta ltima entidad de
la influencia es un concepto tradicional, lo que permitir aprovechar la
jurisprudencia que. en relacin a l, se ha acumulado); y
iii) Lograr que la Corte Suprema uniforme la aplicacin del Derecho.
Finalidad sta que se deduce expresamente de la historia fidedigna del
establecimiento de las normas, segn apuntramos.
7.3.
Reglamentacin
A . SENTENCIAS o TRMITES IMPUGNABLES
El recurso de nulidad se puede utilizar para invalidar: i) La sentencia

definitiva del Juicio Oral;
- dem anterior. Vase, adems. TAVOLARI OLIVEROS. Ral. "Recursos de Casacin y Queja.
Nuevo Rgimen". Editorial Jurdica ConoSur. 1996. pgs. 31-34.
<ls
353
ii) El Juicio Oral (es decir, el vicio de nulidad podra producirse en el

fallo que pone trmino al Juicio Oral o en la tramitacin durante ese Juicio,
que fundamenta la sentencia) (art. 372 CPP);
iii) Sentencia definitiva dictada en el procedimiento simplificado (de
los arts. 388 y siguientes), por remisin del art. 399 CPP. y
iv) Sentencia definid va pronunciada en el procedimiento por delitos de
accin privada, por remisin del art. 405 CPP.
N o es procedente el recurso en e\ caso de la. seftlevACa. &t"\MV\\ & p r o nunciada en el Procedimiento Abreviado (segn el art. 414 C P P . slo
procede la apelacin). Dicha limitacin es lgica, toda vez que, en este
procedimiento, el Juez de Garanta resuelve sobre la base de los antecedentes de la investigacin que constan por escrito y que el tribunal de alzada
tambin conocer.
B . CAUSALES Y MOTIVOS ABSOLUTOS DEL RECURSO
Distinguir entre unos y otros tiene importancia, desde el punto de vista

procesal, para determinar el tribunal competente. Empero, primeramente
debemos sealar que. en conformidad con los principios generales de la
nulidad procesal ("trascendencia"), se prescribe que aquellos defectos no
esenciales, es decir, los errores de la sentencia recurrida que no influyan
en su parte dispositiva, no causan la nulidad, sin perjuicio de lo cual la
Corte puede corregir los que advierta durante el conocimiento del recurso
(art. 375 CPP).
Las causales del recurso se consagran en el art. 373 del C P P y son:
a) Cuando, en cualquier etapa del procedimiento o en el pronunciamiento de la sentencia, se hayan infringido sustancialmente derechos o
garantas asegurados por la Constitucin o por los tratados internacionales
ratificados por Chile que se encuentren vigentes, y
b) Cuando, en el pronunciamiento de la sentencia, se hace una errnea
aplicacin del derecho que haya influido sustancialmente en lo dispositivo
del fallo.
Es preciso hacer presente que la ley N 20.074 sustituy en la letra a)
del artculo 3 7 3 , relativa a la causal de recurso de nulidad por infraccin
substancial de derechos o garantas, la frase "tramitacin del j u i c i o " por
"cualquier etapa del procedimiento".
Claramente el objeto perseguido por la norma consiste en ampliar la
causal de nulidad en comento, toda vez que con anterioridad se exiga que
la vulneracin de derechos se produjera slo en la tramitacin del juicio o
en la dictacin de la sentencia, ahora, en cambio, dicha vulneracin se
puede producir, adems, en las etapas anteriores al juicio oral.
354
Respecto a la controversia que se podra suscitar en cuanto a si la

modificacin implica que cualquier infraccin no reclamada a tiempo, en
anteriores etapas del procedimiento, justifique la interposicin del recurso
y su admisibilidad, creemos que ello no esposible. fundamentalmente por
cuanto se mantiene vigente el art 377 CPP. referido a la preparacin del
recurso, en consecuencia, no se podra dar cumplimiento a dicho artculo
cuando en su oportunidad no se ejercieron los derechos que la ley establece. Asimismo, y en cuanto a las consecuencias que se producen si el recurso es acogido, atendido que el artculo 386 del CPP no fue modificado,
creemos que, sin duda, no se puede anular el procedimiento "ms atrs" del
juicio oral. No otro es el sentido de la frase, prevista en el artculo citado,
"...si la Corte acogiere el recurso anular la sentencia y el juicio oral... y
ordenar la remisin de los autos al tribunal no inhabilitado que correspondiere,
para que ste disponga la realizacin de un nuevo juicio orar.
Por su parte, los "motivos absolutos de nulidad" que producen, c o m o
lo dice la norma del art. 374 del CPP, que el Juicio Oral y la sentencia sean
siempre anulados, son: a) Cuando la sentencia hubiere sido pronunciada
por un tribunal incompetente, o no integrado por los jueces designados por
la ley; cuando hubiere sido pronunciada por un Juez de Garanta o con la
concurrencia de un juez de Tribunal de Juicio Oral en lo Penal legalmente
implicado, o cuya recusacin estuviere pendiente o hubiere sido declarada
por tribunal competente; y cuando hubiere sido acordada por un menor
nmero de votos o pronunciada por menor nmero de jueces que el requerido
por la ley. o con concurrencia de jueces que no hubieren asistido al juicio;
b) Cuando la audiencia del juicio oral hubiere tenido lugar en ausencia
de alguna de las personas cuya presencia continuada exigen, bajo sancin
de nulidad, los arts. 284 (Jueces y Fiscal) y 286 (Defensor) del C P P ;
c) Cuando al defensor se le hubiere impedido ejercer las facultades que
la ley le otorga:
d) Cuando en el juicio oral hubieren sido violadas las disposiciones
establecidas por la ley sobre publicidad y continuidad del juicio;
e) C u a n d o , en la sentencia, se hubiere omitido alguno de los requisitos previstos en el art. 342, letras c ) - e x p o s i c i n de los medios de prueba
y valoracin de la p r u e b a - , d) - razones legales o d o c t r i n a l e s - o
e) - resolucin de condena o absolucin de cada uno de los acusados, por
cada uno de los delitos, sobre la responsabilidad civil y m o n t o de las
indemnizaciones-;
f) C u a n d o la sentencia se hubiere dictado con infraccin de lo prescrito en el art. 341 del C P P (violacin del principio de congruencia o
inadvertencia sobre apreciacin de agravantes o una n u e v a calificacin
jurdica), y
355
g) Cuando la sentencia hubiere sido dictada en oposicin a otra sentencia criminal pasada en autoridad de cosa juzgada.
C. TRIBUNAL COMPETENTE
Los tribunales c o m p e t e n t e s , c o m o se ha advertido, son dos, a saber:

la Corte de Apelaciones respectiva o la Corte Suprema, lo que depender
de la causal o motivo que se esgrima, c o m o fundamento del recurso.
As se ha establecido que el conocimiento del recurso que se funda en
la causal prevista en el art. 3 7 3 , letra a) del C P P , corresponde a la Corte
Suprema.
Si el recurso se funda en las causales sealadas en el art. 373, letra b),
y en el art. 374 del CPP, conocer la respectiva Corte de Apelaciones.
Sin embargo, si el recurso se funda en la letra b) del art. 374 C P P y,
respecto de la materia de derecho objeto del m i s m o existen distintas interpretaciones sostenidas en diversos fallos e m a n a d o s de los tribunales superiores, corresponde pronunciarse a la Corte Suprema.
Asimismo, si un recurso se funda en distintas causales y, por aplicacin
de las reglas anteriores, corresponde el conocimiento de al menos una de
ellas a la Corte Suprema, sta se pronuncia sobre todas. Lo mismo sucede
si se deducen distintos recursos de nulidad contra la sentencia y entre las
causales que los fundan hay una respecto de la cual corresponde pronunciarse a la Corte Suprema.
D . PREPARACIN DEL RECURSO
Si la infraccin invocada c o m o motivo del recurso se refiere a una ley

que regula el procedimiento, el recurso slo es admisible cuando quien lo
entabla ha reclamado oportunamente del vicio o defecto.
Esta preparacin no es necesaria cuando: i) se trata de alguna de las
causales del art. 374 C P P :
ii) la ley no admite recurso alguno contra la resolucin que contiene el
vicio o defecto:
iii) el vicio ha tenido lugar en el pronunciamiento m i s m o de la sentencia que se trata de anular:
iv) el vicio o defecto ha llegado al conocimiento de la parte despus de
pronunciada la sentencia (art. 377 CPP), y agreguemos;
v) se solicit, en su oportunidad, la nulidad procesal y el tribunal no
resolvi la cuestin de conformidad a lo solicitado (art. 165 CPP).
E. PLAZO Y REQUISITOS
El recurso debe interponerse por escrito, dentro de los 10 das siguientes a la notificacin de la sentencia definitiva, ante el tribunal que ha
356
c o n o c i d o del Juicio Oral (inciso 2 art. 372 CPP). Por su parte, el escrito
en que se interponga el recurso de nulidad, segn el caso, debe:
i) consignar los fundamentos del mismo y las peticiones concretas que
se someten al fallo del tribunal;
ii) si el recurso se funda en varias causales (lo que est expresamente
permitido), se debe indicar si se invocan conjunta o subsidiariamente.
A d e m s , cada motivo de nulidad debe ser fundado separadamente, y
iii) cuando el recurso se funda en la causal del art. 373, letra b ) - e r r n e a
aplicacin del derecho, con influencia s u s t a n c i a l - , y el recurrente sostiene
que, por aplicacin del inciso tercero del art. 376 -distintas interpretaciones en diversos fallos de los tribunales superiores- , su conocimiento
corresponde a la Corte Suprema, debe, adems, indicar en forma precisa
los fallos en que se han sostenido las distintas interpretaciones que invoca
y a c o m p a a r copia de las sentencias o de las publicaciones que se hayan
efectuado del texto ntegro de las mismas.
o
F . EFECTOS DE LA INTERPOSICIN DEL RECURSO
La interposicin del recurso suspende los efectos de la sentencia condenatoria recurrida. En los dems casos no suspende, salvo norma expresa.
Interpuesto el recurso, no pueden invocarse nuevas causales. Con todo,
la Corte, de oficio, puede acoger el recurso que se ha deducido en favor del
imputado por un motivo distinto del invocado por el recurrente, siempre que
aqul sea alguno de los motivos absolutos del art. 374 C P P (art. 379 CPP).
G . ADMISIBILIDAD DEL RECURSO EN EL TRIBUNAL A QUO.
DISCUSIN EN EL TRIBUNAL AD QUEM. FACULTADES DE ESTE LTIMO
TRIBUNAL. FACULTADES ESPECIALES DE LA CORTE SUPREMA. ADHESIN
I n t e r p u e s t o el r e c u r s o , el tribunal a q u o se p r o n u n c i a sobre su
admisibilidad.
La inadmisibilidad slo puede fundarse en: i) haberse deducido contra
una resolucin que no sea impugnable por este medio; o ii) en haberse
interpuesto fuera de plazo. Vale decir razones meramente formales.
Se establece la posibilidad de interponer una reposicin, dentro de
tercero da contra la resolucin que declara la inadmisibilidad (art. 380 CPP).
La norma del art. 380 del CPP, sobre la admisibilidad ante el tribunal
inferior, debe relacionarse con los dos primeros incisos del art. 382 CPP que,
en tal materia, sealan una tramitacin previa ante la Corte que corresponda,
la que tiene mayores facultades, y con lo preceptuado en el art. 383 del CPP.
As, se expresa que, ingresado el recurso a la Corte, se abre un plazo de
5 das para que las dems partes soliciten que se le declare inadmisible, se
adhieran a l o le formulen observaciones por escrito.
357
Asimismo, en relacin con las posibilidades de actuacin del tribunal

ad quem, en materia de admisibilidad, se prescribe que. transcurrido el
plazo de 5 das antes citado, este tribunal superior se pronuncia en cuenta
acerca de la admisibilidad del recurso.
Lo puede declarar inadmisible si: i) concurren las razones contempladas en el art. 3 8 0 C P P ( r e s o l u c i n n o s u s c e p t i b l e del r e c u r s o o
extemporaneidad);
ii) el escrito de interposicin carece de fundamentos de hecho y de
derecho o de peticiones concretas, o
iii) el recurso no se prepar oportunamente.
Sin embargo, si el recurso se ha deducido para ante la Corte S u p r e m a ,
ella puede no pronunciarse sobre su admisibilidad, sino que ordenar
que sea remitido junto con sus antecedentes a la Corte de Apelaciones
respectiva para que sta, si lo estima admisible, entre a conocerlo y fallarlo,
en tres casos:
a) Si el recurso se funda en la causal prevista en el art. 3 7 3 , letra a) del
CPP (infraccin sustancial de derechos o garantas), y la Corte Suprema
estima que, de ser efectivos los hechos invocados como fundamento, seran constitutivos de alguna de las causales sealadas en el art. 374 C P P (es
decir, derivado de la infraccin sustancial de derechos o garantas se ha
configurado un "motivo absoluto" de nulidad):
b) Si respecto del recurso fundado en la causal del art. 3 7 3 , letra b) del
CPP (errnea aplicacin del derecho con influencia sustancial en lo dispositivo del fallo), la Corte Suprema estima que no existen distintas interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del mismo o. aun existiendo, no sean determinantes para la decisin de la causa, y
c) Si en alguno de los casos previstos en el inciso final del art. 376 C P P
(recurso fundado en distintas causales), la Corte Suprema estima que concurre respecto de los motivos de nulidad invocados alguna de las situaciones anteriores, recin expuestas en las letras a) y b).
Finalmente, en lo referido a la adhesin al recurso, sta debe cumplir
con todos los requisitos necesarios para interponerlo y su admisibilidad
se resuelve de plano por la Corte.
H ) DESIGNACIN DE UN DEFENSOR PENAL PBLICO
Se permite que hasta antes de la audiencia en que se conozca el recurso,

el acusado pueda solicitar la designacin de un defensor penal pblico con
domicilio en la ciudad asiento de la Corte, para que asuma su representacin, cuando el juicio oral se ha desarrollado en una ciudad distinta (inciso
final art. 382 CPP).
358
I. ANTECEDENTES A REMITIR CONCEDIDO

EL RECURSO, POR EL TRIBUNAL A QUO
Concedido el recurso, el tribunal remite a la Corte copia de la sentencia

definitiva, del registro de la audiencia del juicio oral o de las actuaciones
determinadas de ella que se impugnan, y del escrito en que se haya interpuesto el recurso (art. 381 CPP).
J. FALLO DEL RECURSO. PLAZO Y CONTENIDO
La Corte debe fallar el recurso dentro de los 20 das siguientes a la fecha

en que haya terminado de conocer de l (art. 384 CPP).
En la sentencia, el tribunal debe:
i) exponer los fundamentos que sirven de base a su decisin:
ii) pronunciarse sobre las cuestiones controvertidas, salvo que acoja el
recurso, en cuyo caso puede limitarse a la causal o causales que le hayan
sido suficientes, y
iii) declarar si es nulo o no el juicio oral y la sentencia definitiva reclamados, o si solamente es nula dicha sentencia, en los casos del art. 385 CPP.
La ley N 20.074 agreg un inciso al artculo en anlisis, permitiendo
que el fallo del recurso se d a conocer, en la audiencia citada al efecto, con
la lectura de su parte resolutiva o de una breve sntesis de la misma.
K. NULIDAD EXCLUSIVA DE LA SENTENCIA.
SENTENCIA DE REEMPLAZO. CASOS.
La Corte puede invalidar slo la sentencia y dictar, sin nueva audiencia

pero separadamente, la sentencia de reemplazo que se conforme a la ley,
si la causal de nulidad no se refiere a formalidades del juicio ni a los hechos
y circunstancias que se hayan dado por probados, sino que:
i) se deba a que el fallo ha calificado de delito un hecho que la ley no
considera tal;
ii) el fallo ha aplicado una pena cuando no procede aplicar pena alguna, o
iii) ha impuesto una superior a l a q u e legalmente corresponde (art. 385
CPP).
En relacin con la s e n t e n c i a de r e e m p l a z o , la ley 2 0 . 0 7 4 modific
el artculo referido, en el s e n t i d o de a g r e g a r un n u e v o inciso s e g u n d o
q u e seala que tal sentencia '"reproducir las c o n s i d e r a c i o n e s de h e c h o ,
los f u n d a m e n t o s de d e r e c h o y las d e c i s i o n e s de la resolucin anulada,
que n o se refieran a los p u n t o s que hubieren sido objeto del recurso o
que fueren i n c o m p a t i b l e s con la r e s o l u c i n r e c a d a en l, tal c o m o se
h u b i e r e n d a d o p o r e s t a b l e c i d o s en el fallo r e c u r r i d o " . En otros trminos, simplifica o reduce el fallo de r e e m p l a z o a a q u e l l o que sea estric-
359
t a m e n t e n e c e s a r i o c o m o f u n d a m e n t o de la decisin de sustitucin, que

sea v e r d a d e r a m e n t e i n d e p e n d i e n t e de otros aspectos o decisiones cont e n i d o s en el fallo a n u l a d o y que no se vean afectados por haberse
a c o g i d o el r e c u r s o .
L. NULIDAD DEL JUICIO ORAL Y DE LA SENTENCIA
Salvo los casos recin mencionados, si la Corte acoge el recurso

debe:
i) anular la sentencia y el juicio oral,
ii) determinar el estado en que debe quedar el procedimiento, y
iii) ordenar la remisin de los autos al tribunal no inhabilitado que
corresponde, para que ste disponga la realizacin de un nuevo juicio oral.
Se n o r m a expresamente que no es obstculo para que se ordene
efectuar u n n u e v o Juicio Oral la circunstancia de haberse d a d o lugar
al recurso por un vicio o defecto cometido en el pronunciamiento mism o de la sentencia.
M. IMPROCEDENCIA DE RECURSOS
Se impone la regla general que la resolucin que falla un recurso de

nulidad n o es susceptible de recurso alguno, sin perjuicio de la revisin
de la sentencia condenatoria firme que, someramente, detallaremos ms
adelante.
T a m p o c o es susceptible de recurso alguno la sentencia que se dicta
en el n u e v o Juicio Oral que se realice c o m o consecuencia de la resolucin
que acogi el recurso de nulidad. Empero, y lgicamente, si la sentencia
(del nuevo juicio) es condenatoria y la que se anul fue absolutoria,
procede el recurso de nulidad en favor del acusado, segn las reglas que
hemos visto (art. 387 CPP).
8. REVISIN
A esta institucin, que tcnicamente no es un recurso, nos referiremos

en el Captulo siguiente.
CAPITULO IV
EJECUCIN DE LAS SENTENCIAS CONDENATORIAS
Y DE LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD
1. INTERVINIENTES Y TRIBUNAL COMPETENTE
El principio general en esta materia es que durante la ejecucin de la

pena o de la medida de seguridad slo pueden intervenir, ante el Juez de
Garanta competente, el Ministerio Pblico, el imputado y su defensor.
El condenado o el curador, en su caso, pueden ejercer durante la ejecucin de la pena o medida de seguridad todos los derechos y facultades que
la normativa penal y penitenciaria les otorgue (art. 4 6 6 CPP).
Respecto a cul es el Juez de Garanta competente, ello se establece
en el n u e v o art. 1 13 del C O T ( r e e m p l a z a d o por la ley N 19.708). Esa
n o r m a seala que la ejecucin de las resoluciones corresponde a los
tribunales que las hubieren p r o n u n c i a d o en primera o en nica instancia.
Ese es, a su vez, el principio general. E m p e r o , en esta materia, utilizar esa
regla, si hubo Juicio Oral, significa que debera conocer de la ejecucin
de la pena el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal que la impuso, lo que
escapa a su competencia. Por ello, se prescribe expresamente que (inciso
2 del art. 1 13 C O T ) *'la ejecucin de las sentencias penales y de las
medidas de seguridad previstas en la ley procesal penal ser de c o m p e tencia del j u z g a d o de garanta que hubiere intervenido en el respectivo
procedimiento p e n a l " .
o
[En relacin con el cumplimiento de las resoluciones pronunciadas durante

la sustanciacin de los recursos, se seala que "los tribunales que conozcan
de la revisin de las sentencias firmes o de los recursos de apelacin, de
casacin o de nulidad contra sentencias definitivas penales, ejecutarn los
fallos que dicten para su sustanciacin ". Asimismo, repitiendo la norma
actual, se expresa que, dichos tribunales, pueden tambin decretar el pago
de las costas adeudadas a los funcionarios que hayan intervenido en la
tramitacin de los recursos, reservando el de las dems para que sea
decretado por el tribunal de primera instancia f.
362
SARAS CHAHUN SARRS
2 . EJECUCIN DE LAS SENTENCIAS

A. NORMAS APLICABLES
La ejecucin de las sentencias penales se efecta de acuerdo con las

normas del Prrafo 2 del Ttulo V I I I del Libro Cuarto del C P P (arts. 4 6 7 a
4 7 2 ) , con las reglas establecidas en el Cdigo Penal y las de leyes especiales.
O
B . EJECUCIN DE LA SENTENCIA PENAL
O b v i a m e n t e , las sentencias condenatorias penales no pueden ser cumplidas sino cuando se encuentran ejecutoriadas. En tal caso, el tribunal
competente debe decretar una a una todas las diligencias y comunicaciones
que se requieran para dar total cumplimiento al fallo.
Si el condenado debe cumplir pena privativa de libertad, el tribunal
remite copia de la sentencia, con el atestado de hallarse firme al establecimiento penitenciario correspondiente, dando orden de ingreso. Si el
c o n d e n a d o est en libertad, el tribunal debe ordenar inmediatamente su
aprehensin y, una vez efectuada, procede conforme a la regla anterior.
Si la sentencia concedi una medida alternativa a las penas privativas
o restrictivas de libertad consideradas en la ley, el tribunal debe remitir
copia de la misma a la institucin encargada de su ejecucin. Asimismo,
debe ordenar y controlar el efectivo cumplimiento de las multas y comisos
impuestos en la sentencia, ejecutar las cauciones segn el art. 1 4 7 C P P
- q u e revisramos en su o p o r t u n i d a d - si procede, y dirigir las comunicaciones que correspondan a los organismos pblicos o autoridades que
deban intervenir en la ejecucin de lo resuelto.
C. DESTINO DE LAS ESPECIES DECOMISADAS
Los dineros y otros valores decomisados se destinan a la Corporacin

Administrativa del Poder Judicial (art. 4 6 9 CPP).
Si el tribunal estima necesario ordenar la destruccin de las especies,
ello se lleva a cabo bajo la responsabilidad del administrador del tribunal,
salvo que se le encomiende a otro organismo pblico. En todo caso, se debe
registrar la ejecucin de la diligencia.
Las dems especies decomisadas se deben poner a disposicin de la
Direccin General del Crdito Prendario para que proceda a su enajenacin
en subasta pblica, o a destruirlas si carecen de valor. El producto de la
enajenacin tiene el mismo destino anterior (Corporacin Administrativa).
La ley N 1 9 . 9 2 7 , de 1 4 de enero de 2 0 0 4 , agreg un inciso a la norma
que expresa que en los casos de los delitos de los artculos 3 6 6 quinquies,
3 7 4 bis, inciso primero y 3 7 4 terdel Cdigo Penal, el tribunal destinar los
363
i n s t r u m e n t o s t e c n o l g i c o s d e c o m i s a d o s , tales c o m o c o m p u t a d o r e s ,
reproductores de imgenes o sonidos y otros similares al Servicio Nacional
de Menores o a los departamentos especializados en la materia de los
organismos policiales que correspondan.
D. ESPECIES RETENIDAS Y NO DECOMISADAS
(ART. 4 7 0 C P P , MODIFICADO POR LA LEY N 20.074)
Transcurridos a lo menos seis meses desde la fecha de la resolucin firme

que puso trmino al juicio, sin que hayan sido reclamadas por su legtimo
titular las cosas corporales muebles retenidas y no decomisadas que se encuentran a disposicin del tribunal, debe procederse segn las reglas siguientes:
i) Si se trata de especies, el administrador del tribunal, previo acuerdo
del Comit de Jueces, las vende en pblica subasta. Los remates se pueden
efectuar dos veces al ao:
ii) El producto de los remates, as como los dineros o valores retenidos
y no decomisados, se destinan a la Corporacin Administrativa del Poder
Judicial:
iii) Si se ha decretado en la causa el sobreseimiento temporal o la
suspensin condicional del procedimiento, el plazo de seis meses sealado
se aumenta a un ao, y
iv) Las especies que se encontraren bajo la custodia o a disposicin del
Ministerio Pblico, transcurridos a lo menos seis meses desde la fecha en
que se dictare alguna de las resoluciones o decisiones a que se refieren los
artculos 167. 168. 170 y 248 letra c). del Cdigo, sern remitidas a la
Direccin General del Crdito Prendario, para que proceda de conformidad a lo dispuesto en el inciso tercero del artculo anterior (pblica subasta
o destruccin). (El antiguo artculo 4 7 0 no se pronunciaba respecto al
destino de las especies en custodia o a disposicin del Ministerio Pblico,
sino que solamente regulaba el destino de las especies corporales muebles
retenidas y no decomisadas, en los casos en que se pusiera trmino a los
juicios por resolucin firme (artculo 470 inciso I ) o se decretaren o
aprobaren sobreseimientos temporales o suspensiones condicionales del
procedimiento (art. 470 inciso 4 ) .
o
Lo dispuesto en las reglas anteriores no tendr aplicacin tratndose de

especies de carcter ilcito. En tales casos, el fiscal solicitar al juez que le
autorice proceder a su destruccin.
E. CONTROL SOBRE LAS ESPECIES PUESTAS A DISPOSICIN DEL TRIBUNAL
En esta materia se obliga a que. en el mes de j u n i o de cada ao, los

tribunales con competencia en materia criminal presenten a la respectiva
364
Corte de Apelaciones un informe detallado sobre el destino dado a las

especies que hayan sido puestas a su disposicin.
F . EJECUCIN CIVIL
Para el cumplimiento de la decisin civil de la sentencia, rigen las

disposiciones sobre ejecucin de las resoluciones judiciales que establece
el C P C . Esta norma concuerda con la del art. 243 del C P P , en relacin a los
efectos civiles del acuerdo reparatorio.
3. REVISIN DE SENTENCIAS FIRMES
C o m o sabemos, el " r e c u r s o " de revisin se ha definido tradicionalmente en la manualstica nacional c o m o "un m e d i o de impugnacin
extraordinario que la ley c o n c e d e p o r las causales y en contra de las
resoluciones judiciales firmes q u e ella m i s m a seala, ganadas injustamente, con el objeto de anularlas en todo o parte ...la caracterstica m s
sobresaliente ...la hallamos en q u e procede en contra de las sentencias
firmes".
2 0 9
El carcter recursivo que pueda tener la revisin de sentencias judiciales en materia penal es un concepto que puede ser objeto de discusin. En
efecto, porque todos los recursos tienen la finalidad de atacar resoluciones
dictadas durante un procedimiento en curso, que no estn firmes, y que no
tienen la autoridad de cosa juzgada, efecto caracterstico de aqullas. Sin
embargo, dicha discusin escapa al objetivo de este manual. Sin embargo,
creemos que el carcter de la revisin es el de una accin impugnativa
extraordinaria de nulidad, de carcter procesal, ms que el de un recurso
propiamente tal.
A. RESOLUCIONES SUSCEPTIBLES DE REVISIN. PROCEDENCIA
La revisin procede en contra de sentencias firmes, aun cuando hayan

sido dictadas por la propia Corte Suprema, si en ellas se ha condenado
injustamente a alguien por un crimen o simple delito, por las causales
taxativas que la ley seala.
El art. 4 7 3 del C P P contiene las causales habilitantes para esgrimir la
revisin (su tenores casi idntico al antiguo art. 657 del C d P P ( 1 9 0 6 ) , pero
agrega una causal, la de la letra e) del nuevo artculo, bajo una idea similar
a la que informa el N 3 del art. 810 del C P C ) .
- C A S A R I N O V . . Mario. "Manual de Derecho Procesal Civil" 4 Edicin actualizada. Tomo I V .

En el mismo sentido: LPEZ L.. Osvaldo. "Derecho Procesal Penal Chileno". Op. cit.. pg. 321.
W
365
Se expresa que la Corte Suprema puede rever extraordinariamente las

sentencias firmes en que se haya condenado a alguien por un crimen o
simple delito, para anularlas, en los siguientes casos:
a) Cuando, en virtud de sentencias contradictorias, estn sufriendo
condena dos o ms personas por un m i s m o delito que no haya podido ser
cometido ms que por una sola;
b) Cuando alguno est sufriendo condena c o m o autor, cmplice o
encubridor del homicidio de una persona cuya existencia se compruebe
despus de la condena:
c) Cuando alguno est sufriendo condena en virtud de sentencia fundada en un documento o en el testimonio de una o ms personas, siempre
que dicho documento o dicho testimonio haya sido declarado falso por
sentencia firme en causa criminal;
d) Cuando, con posterioridad a la sentencia condenatoria, ocurriere o
se descubriere algn hecho o apareciere algn d o c u m e n t o desconocido
durante el proceso, que sea de tal naturaleza que baste para establecer la
inocencia del condenado, y
e) Cuando la sentencia condenatoria haya sido pronunciada a consecuencia de prevaricacin o cohecho del j u e z que la dict o de uno o ms
de los jueces que concurrieron a su dictacin, cuya existencia haya sido
declarada por sentencia judicial firme.
B . PLAZO Y TITULARES
La revisin puede ser pedida, en cualquier tiempo, por el Ministerio

Pblico (recordemos el principio de objetividad que informa la actuacin
de este organismo), por el condenado o por el cnyuge, ascendientes,
descendientes o hermanos de ste.
Asimismo, puede interponerla quien haya cumplido su condena o sus
herederos, cuando el condenado ha m u e r t o y se trata de rehabilitar su
memoria.
C. FORMALIDADES DE LA SOLICITUD
La solicitud se presenta ante la secretara de la Corte Suprema y debe

expresar con precisin su fundamento legal y acompaar copia fiel de la
sentencia cuya anulacin se solicita y los documentos que comprueban los
hechos en que se sustenta.
Si la causal alegada es la de la letra b) del art. 4 7 3 C P P (condena por
el homicidio de una persona que viva despus de aqulla), la solicitud
debe indicar los medios con que se intenta probar que la persona vctima
del pretendido homicidio ha vivido despus de la fecha en que la sentencia
366
SABAS CHAHUN SARRS
la supone fallecida; y si es la de la letra d), debe indicar el hecho o el

d o c u m e n t o desconocido durante el proceso, expresar los medios con que
se pretende acreditar el hecho y acompaar, en su caso, el documento o, si
no fuere posible, manifestar al menos su naturaleza y el lugar y archivo en
que se encuentra.
La solicitud que no se conforme a estas prescripciones o que adolezca
de manifiesta falta de fundamento ser rechazada de plano, decisin que
deber tomarse por la unanimidad del tribunal (art. 475 CPP).
D . TRAMITACIN.
IMPROCEDENCIA DE PRUEBA TESTIMONIAL
Apareciendo interpuesta en forma legal, se dar traslado de la peticin

al fiscal judicial de la Corte Suprema, o al condenado, si el recurrente es
el Ministerio Pblico; en seguida, se manda traer la causa en relacin y,
vista en la forma ordinaria, se falla sin ms trmite.
No puede probarse por testigos los hechos en que se funda la solicitud
de revisin.
E . EFECTOS DE LA INTERPOSICIN,
(ARTCULO
477,
MODIFICADO POR LA LEY
N 19.806)
La solicitud de revisin n o suspende el cumplimiento de la sentencia

que se intenta anular.
Sin embargo, si el tribunal lo estima conveniente, en cualquier momento del trmite puede suspender la ejecucin de la sentencia recurrida y
aplicar, si corresponde, alguna de las medidas cautelares personales previstas en el Prrafo 6 del Ttulo V del Libro Primero (las "otras medidas
cautelares personales", del art. 155 del CPP).
o
F. DECISIN DEL TRIBUNAL
La resolucin de la Corte Suprema que acoge la solicitud de revisin

debe declarar la nulidad de la sentencia. Asimismo, si de los antecedentes
resulta fehacientemente acreditada la inocencia del condenado, el tribunal
adems dictar, acto seguido y sin nueva vista, pero separadamente, la
sentencia de reemplazo que corresponda. Vale decir, de lo expuesto se
deduce que puede haber nuevo juicio o no haberlo.
Finalmente, c u a n d o exista mrito para ello y si as lo recab quien
solicit la revisin, la Corte puede pronunciarse de inmediato sobre la
p r o c e d e n c i a de la indemnizacin a que se refiere el artculo 19, N 7 . letra
i), de la C P R (condena injustificadamente errnea o arbitraria) (art. 4 7 8
CPP).
367
G . EFECTOS DE LA SENTENCIA
Si la sentencia de la Corte Suprema o, en caso de que se realice un nuevo

juicio, la que pronuncie el tribunal que conozca de l comprueba la completa
inocencia del condenado por la sentencia anulada, ste podr exigir que dicha
sentencia se publique en el Diario Oficial a costa del Fisco y que se devuelvan
por quien las haya percibido las sumas que pag en razn de multas, costas e
indemnizacin de perjuicios en cumplimiento de la sentencia anulada.
El cumplimiento del fallo en lo atinente a las acciones civiles que
emanan de l ser conocido porel juez de letras en lo civil que corresponda,
e n j u i c i o sumario (se hace excepcin a las reglas generales del art. 4 7 2
C P P . que detallamos en la letra F) del punto 2 ) anterior).
Los mismos derechos corresponden a los herederos del condenado que
haya fallecido. Adems, la sentencia ordena, segn el caso, la libertad del
imputado y la cesacin de la inhabilitacin.
H . INFORMACIN DE LA REVISIN ACOGIDA EN UN NUEVO JUICIO
En el caso que el Ministerio Pblico resuelva formalizar una investigacin por los mismos hechos sobre los cuales recay la sentencia anulada,
el Fiscal debe acompaar en la audiencia respectiva copia fiel del fallo que
acogi la revisin solicitada.
4 . EJECUCIN DE LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD
A. COMENTARIO PREVIO
Primeramente, debemos sealar que las medidas de seguridad constituyen una irrupcin en los derechos de la persona que, sin ser penas propiamente tales, tienen c o m o objetivo el aseguramiento de ella. Entre otros
fundamentos, quiz si el ms contundente es que resulta injusto castigar a
un sujeto que no es responsable del delito cometido.
El procedimiento para la aplicacin exclusiva de medidas de seguridad
se contiene en el Ttulo V I I del Libro Cuarto del C P P (arts. 4 5 5 a 4 6 5 ) .
Resulta muy importante referirnos, muy someramente, a los principios
generales que informan la imposicin de una medida de seguridad en el
nuevo procedimiento penal:
i) Procedencia. Slo puede aplicarse una medida de seguridad al enaj e n a d o mental que ha realizado un hecho tpico y antijurdico y siempre
que existan antecedentes calificados que permitan presumir que atentar
contra s mismo o contra otras personas;
ii) Supletoriedad de las normas del procedimiento
ordinario. El procedimiento para la aplicacin de medidas de seguridad se rige por las reglas
368
contenidas en Ttulo VII antes referido y, en lo que ste no prevea expresamente, por las disposiciones del Libro S e g u n d o del CPP, en cuanto no
sean contradictorias;
iii) Clases de medidas. Segn la gravedad, pueden imponerse al enaj e n a d o mental la internacin en un establecimiento psiquitrico o su custodia y tratamiento.
En ningn caso la medida de seguridad puede llevarse a cabo en un
establecimiento carcelario. Si la persona se encuentra recluida, debe ser
trasladada a una institucin especializada para realizar la custodia, tratamiento o la internacin. Si no existe esa institucin, se habilitar un recinto
especial en el hospital pblico ms cercano (art. 457 CPP). La internacin
se efecta en la forma y condiciones que se establezcan en la sentencia que
impone la medida. C u a n d o la sentencia disponga la medida de custodia y
tratamiento, fijar las condiciones de stos y se entregar al enajenado
mental a su familia, a su guardador, o a alguna institucin pblica o particular de beneficencia, socorro o caridad.
B . DURACIN Y CONTROL DE LAS MEDIDAS
Las medidas de seguridad impuestas al enajenado mental slo pueden

durar mientras subsistan las condiciones que las hayan hecho necesarias, y en ningn caso pueden extenderse ms all de la sancin restrictiva
o privativa de libertad que p u d o imponrsele o del tiempo que corresponda
a la pena mnima probable, el que debe ser sealado por el tribunal en su
fallo (art. 481 CPP).
El C P P refiere que, para estos efectos, se entiende por pena mnima
probable el tiempo m n i m o de privacin o restriccin de libertad que la ley
prescriba para el delito o delitos por los cuales se haya dirigido el procedimiento en contra del sujeto enajenado mental, formalizado la investigacin o a c u s a d o , s e g n el caso.
La persona o institucin que tenga a su cargo al enajenado mental debe
informar semestralmente sobre la evolucin de su condicin al Ministerio Pblico y a su curador o a sus familiares, en el orden de prelacin
mencionado en el artculo 108 (concepto ampliado de vctima).
Dicha entidad o esas personas pueden solicitar al Juez de Garanta la
suspensin de la medida o la modificacin de las condiciones de la misma,
cuando el caso lo aconseje. Sin perjuicio de lo anterior, se impone la
obligacin al Ministerio Pblico de inspeccionar, cada seis meses, los
establecimientos psiquitricos o instituciones donde se encuentren internados o se hallen c u m p l i e n d o un tratamiento enajenados mentales, en
virtud de las medidas de seguridad que se les hubieren impuesto, debiendo
369
informar del resultado al Juez de Garanta, y solicitar la adopcin de las

medidas que sean necesarias para poner remedio a todo error, abuso o
deficiencia que observe en la ejecucin de la medida de seguridad.
El Juez de Garanta, con el solo mrito de los antecedentes que se le
proporcionen, adoptar de inmediato las providencias que sean urgentes,
y citar a una audiencia al Ministerio Pblico y al representante legal del
enajenado mental, sin perjuicio de recabar cualquier informe que estime
necesario, para decidir la continuacin o cesacin de la medida, o la modificacin de las condiciones de aqulla o del establecimiento en el cual se
lleva a efecto.
C . CASO DEL CONDENADO QUE CAE EN ENAJENACIN MENTAL
Si despus de dictada la sentencia, el condenado cae en enajenacin

mental, el tribunal, oyendo al Fiscal y al defensor, debe dictar una resolucin fundada declarando que no se deber cumplir la sancin restrictiva o
privativa de libertad y disponer, segn el caso, la medida de seguridad que
corresponda.
El tribunal debe velar por el inmediato cumplimiento de su resolucin.
En lo dems, rigen las normas antes expuestas (art. 482 C P P ) .
CAPTULO V
ENTRADA EN VIGENCIA DE LA REFORMA PROCESAL PENAL.
REFERENCIA A LA ADECUACIN DE LA LEGISLACIN EN VIGOR
1. GRADUALIDAD DE LA ENTRADA EN VIGOR DE LA NUEVA NORMATIVA
Cuando se aprob la Ley de Reforma Constitucional (N 19.519 de

1997). junto con la creacin del Ministerio Pblico y la modificacin de
diversas normas de la Carta Fundamental, se agreg la disposicin Trigsima sexta Transitoria que estableca, en su inciso segundo, que "El Captulo VI-A "Ministerio Pblico", la ley orgnica constitucional del Ministerio Pblico y las leyes que, c o m p l e m e n t a n d o dichas normas modifiquen
el Cdigo Orgnico de Tribunales y el C d i g o de Procedimiento Penal, se
aplicarn exclusivamente a los hechos acaecidos con posterioridad a
la entrada en vigencia de tales disposiciones".
De lo anterior se desprende que. tales hechos, que debe investigar el
Ministerio Pblico deben haber acaecido despus de la entrada en vigencia
de su Ley Orgnica y lo m i s m o sucede con las modificaciones al C O T y
con el nuevo C P P , que slo se aplican a los hechos ocurridos despus
de la entrada en vigencia del nuevo sistema.
Para determinar en qu momento entr en vigencia la L O C M P . debemos
remitimos al art. 4 transitorio de esa misma ley (N 19.640 de 1999), que
estableci (autorizada por el inciso I de la norma Trigsima sexta Transitoria de la CPR. ya citada) una entrada en vigencia gradual en el pas, segn
los plazos que sealaremos, todos los cuales se cuentan desde la publicacin
de la mentada ley en el Diario Oficial (15 de octubre de 1999).
o
Los trminos referidos eran: a) 14 meses para la IV y IX regiones, que ya

se cumpli y donde rige el nuevo sistema; b) II, III y VII regiones, 24 meses
(16 de octubre de 2001): c) Regin Metropolitana. 36 meses (16 de octubre de
2002); y d) XI. V, VIII, X. XI y XII regiones, 48 meses (16de octubre de 2003).
Sin embargo, estos plazos fueron alterados por el nmero 2) del artculo 1 de
la ley N 19.762, de 13 de octubre de 2001, y el artculo 1 de la ley N 19.919.
de 20 de diciembre de 2003. que modificaron el inciso primero del artculo 4
transitorio de la L O C M P . antes referido, por el siguiente:
o
372
SARAS CHAHUN SARRS
"Las normas que autorizan al Ministerio Pblico para ejercer la accin

penal pblica, dirigir la investigacin y proteger a las vctimas y los testigos,
entrarn en vigencia con la gradualidad que se indica a continuacin:
IV y IX Regiones
16 de diciembre de 2000.
II, III y VII Regiones
16 de octubre de 2001.
I, XI, y XII Regiones
16 de diciembre de 2002
V, VI, VIII y X Regiones
16 de diciembre de 2003
Regin Metropolitana
16 de junio de 2005"
Por su parte la ley N 1 9 . 6 6 5 del ao 2 0 0 0 (lo que tambin se aplica a la ley
de 5 de enero de 2 0 0 1 , segn el artculo transitorio de esta ltima)
que, como sabemos, reform el COT, adaptndolo al nuevo procedimiento
penal, reafirmaba lo antes expresado, al disponer en su art. 7 transitorio que
"las disposiciones de esta ley que incorporan, modifican o suprimen normas
del Cdigo Orgnico de Tribunales relativas a la competencia en materia
penal, entrarn en vigencia en la fecha que seala para la respectiva regin el
artculo 4 transitorio de la Ley Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico N 1 9 . 6 4 0 , en relacin con los hechos acaecidos a partir de dicho m o mento". Idnticas normas se encuentran en los arts. 4 8 3 y siguientes del CPP.
N 19.708
"Las razones de esta gradualidad se deben a variados factores, entre ellos

la economa fiscal por necesitar el nuevo sistema numerosos fiscales y
jueces, el aseguramiento del xito de la reforma en las primeras para
afianzarla en el resto del pas, el facilitar el rodaje y explicacin de los
nuevos principios en la comunidad jurdica sin producir transtornos en la
marcha de la justicia,
etc.".
210
Segn lo expuesto, si los hechos han ocurrido antes de la fecha de entrada

en vigencia del nuevo procedimiento penal, aun cuando se hayan descubierto con posterioridad, aqullos no son de competencia de la nueva justicia
criminal, sino que deben ser conocidos por los Tribunales ordinarios . sujetndose al procedimiento del antiguo CdPP ( 1 9 0 6 ) . Por ende es relevante
determinar la fecha en que habra comenzado a ocurrir el ilcito penal de que
se trata, lo que no siempre ser fcil precisar durante la investigacin.
2 . NORMAS DEL NUEVO C P P
EN LA MATERIA
C o m o ya expusimos, el art. 4 8 3 del CPP reitera el principio anterior al

decir: "las disposiciones de este Cdigo slo se aplicarn a los hechos
acaecidos con posterioridad a su entrada en vigencia". Asimismo, el
- Segn don Guillermo Piedrabuena R.. Fiscal Nacional del Ministerio Pblico. En: "La
Segunda". 2 de agosto de 2000. pg. 9.
1 0
373
art. 484 CPP, que tambin fue modificado por la ley N 19.762. recoge la
gradualidad antes esbozada. Sin embargo debemos revisar, a continuacin, otras normas de importancia, contenidas en dicho Cdigo.
A. ENTRADA EN VIGENCIA RESPECTO
DE HECHOS ACAECIDOS EN EL EXTRANJERO
Expresamente se prescribe que el nuevo C P P se aplicar, a partir de su

entrada en vigencia en la Regin Metropolitana de Santiago, respecto de
aquellos hechos que acaezcan en el extranjero y sean de competencia de
los tribunales nacionales (v.gr.: los del art. 6 del COT).
o
A s i m i s m o , de a c u e r d o a la modificacin introducida p o r la ley

N 20.074, se aplicar el C P P a las solicitudes de asistencia de autoridades
competentes de pas extranjero que digan relacin con hechos ocurridos
con posterioridad al 16 de diciembre de 2000. En consecuencia, para que
una solicitud internacional de asistencia sea de competencia del nuevo
sistema y del Ministerio Pblico, los hechos que se investigan en el extranj e r o y que originan la solicitud, deben haber ocurrido con posterioridad al
16 de diciembre del ao 2000. sin que tenga relevancia alguna la fecha en
que se efecte o reciba la solicitud de asistencia.
Tambin, y de acuerdo al nuevo texto del artculo 4 8 5 , inciso segundo,
se aplica el C P P
" a las solicitudes de extradicin pasiva y detencin previa a las mismas que
reciba la Corte Suprema, que versen sobre hechos ocurridos en el extranjero
con posterioridad a la entrada en vigencia de este Cdigo en la Regin
Metropolitana de Santiago. En consecuencia, los Ministros de esa Corte a
quienes, en virtud del nmero 3" del artculo 52 del Cdigo Orgnico de
Tribunales, correspondiere conocer las extradiciones pasivas que versen sobre
hechos acaecidos con anterioridad a dicha entrada en vigencia, continuarn
aplicando el procedimiento establecido en el Cdigo de Procedimiento Penal".
B . REGLAS PARA LA APLICACIN DE LAS PENAS POR TRIBUNALES CON
COMPETENCIA EN LO CRIMINAL SUJETOS A DISTINTOS PROCEDIMIENTOS
Segn un artculo transitorio del nuevo CPP, en el caso que una persona haya
cometido distintos hechos, debido a los cuales sea juzgada por un juzgado de
letras del crimen o con competencia en lo criminal, con sujecin al antiguo
CdPP (906), y tambin lo sea por un Juzgado de Garanta o un Tribunal de
Juicio Oral en lo Penal conforme al nuevo CPP, en el pronunciamiento de las
sentencias condenatorias que se dicten con posterioridad a la primera se
debe estar a lo previsto en el art. 164 del COT.
Debemos recordar que dicho art. 164 del COT fue reemplazado por la ley
N 19.665, quedando en los siguientes trminos: "Cuando se dictaren distintas sentencias condenatorias en contra de un mismo imputado, los
374
tribunales que dictaren los fallos posteriores al primero no podrn considerar circunstancias modificatorias que de haberse acumulado los procesos no
se hubieren podido tomaren cuenta. Debern, asimismo, regularla pena de
modo tal que el conjunto de penas no pueda exceder de aquella que hubiere
correspondido de haberse juzgado conjuntamente los delitos.
En los casos del inciso anterior, el tribunal que dictare el fallo posterior
deber modificarlo, de oficio o a peticin del afectado, a objeto de adecuarlo
a lo all dispuesto".
Al respecto, podemos decir que esta norma transitoria del nuevo C P P
tuvo su origen en el Senado, donde la Comisin respectiva inform (los
destacados son nuestros):
"La Comisin se detuvo tambin a estudiar el caso de que un mismo
individuo perpetre un hecho delictivo antes de la entrada en vigencia de la
reforma en la correspondiente Regin y, luego de que comenz a regir en
ella, cometa otro. Similar situacin se presentar respecto de quienes c o m e tan delitos en una Regin en que se contine aplicando el sistema actual y
tambin en otra Regin en que se haya comenzado a aplicar el nuevo sistema.
La materia est resuelta en forma expresa en la Disposicin Trigsimo
sexta Transitoria de la Constitucin Poltica: la reforma procesal penal se
aplica exclusivamente a los hechos acaecidos con posterioridad a su entrada en vigencia.
La divisin que hace ese precepto constitucional entre uno y otro sistema es tajante y descansa en la poca en que se cometi el hecho: si se
cometi antes de la entrada en vigencia de la reforma, es conocido por el
juez del crimen o el juez de letras con competencia en lo criminal, conforme al Cdigo de Procedimiento Penal vigente; en cambio, si se cometi
con posterioridad a su entrada en vigor, es investigado por un fiscal, conoce
de las gestiones que se susciten durante el procedimiento un j u e z de garanta y ser juzgado por un tribunal oral en lo penal, todo ello de conformidad
al Cdigo Procesal Penal.
En consecuencia, la persona ser j u z g a d a simultneamente conforme a los dos estatutos procesales penales. N o habr lugar jurdicamente a la acumulacin de autos y, a d e m s , sera imposible de hecho
que pudieran acumularse el expediente cosido y foliado del juez del
crimen instructor, acusador y sentenciador con los registros de la
investigacin desformalizada que lleva a c a b o la fiscala y los registros
de sus propias actuaciones que conservar el juez de garanta. La
acumulacin de autos supone que un solo tribunal falla todas las causas,
y los tribunales del crimen y los de juicio oral en lo penal se rigen por
normas inconciliables, porque obedecen a principios distintos.
375
Sin embargo, la Comisin estim conveniente ocuparse de dar normas

especiales para la aplicacin de las penas que apliquen ambos tribunales.
Para tal evento, resolvi hacer expresamente aplicable el nuevo artculo 164 del Cdigo O r g n i c o de Tribunales, contenido en la ley
N" 19.665, que soluciona el caso, pero podra dar lugar a dudas acerca
de la procedencia de aplicarlo en la medida en que obliga al sentenciador a ponerse en el supuesto de acumulacin de causas".
3. ALGUNAS NORMAS DEL C O T
ATINGENTES
A. ARTCULOS TRANSITORIOS
El Cdigo Orgnico de Tribunales (segn la ley N 19.665) contiene

una serie de artculos transitorios que pretendan lograr una ordenada transicin desde el antiguo al nuevo sistema procesal penal. As, los arts. I ,
2 y 3 transitorios se refieren a los diversos actos que, desde el punto de
vista de los funcionarios del Poder Judicial, deban realizarse para decidir
su permanencia en los tribunales que subsistirn o su incorporacin a los
nuevos Juzgados de Garanta o Tribunales de Juicio Oral en lo Penal.
o
Sin embargo, por su importancia, debemos transcribir los arts. 4 y 5

transitorios, que determinan la supresin paulatina de los Juzgados del
Crimen (que, c o m o sabemos, desaparecen) y el destino de las causas que
dichos Juzgados estaban conociendo, en la medida que haya ido entrando
en vigencia el nuevo sistema.
o
Al respecto, se seala (los destacados son nuestros).

"Artculo 4 .-La supresin de los juzgados de letras a que se refiere el inciso
segundo del artculo 10 de la presente ley regir seis meses despus de la
o
fecha
que para la respectiva
N 19.640,
Orgnica
regin
Constitucional
No obstante, la Corte de Apelaciones
seala
el artculo
4" transitorio
del Ministerio
respectiva
de la ley
Pblico.
podr
fijar
una
oportuni-
en funcin de la carga de trabajo

que subsista y de las necesidades de funcionamiento que los juzgados de
garanta y los tribunales orales en lo penal presenten. En este caso, los
jueces, secretarios y el personal de empleados de estos juzgados se mantendrn en sus cargos por el perodo que la Corte de Apelaciones seale.
dad anterior
IMS causas
al cumplimiento
que subsistan,
de ese plazo,
una vez suprimido
el tribunal,
sern
distribuidas
entendin dose para todos los efectos constitucionales y legales que los juzgados a los
que sean asignadas son los continuadores legales del suprimido.
por la Corte entre losjuzgados
Artculo 5 .- Corresponder
o
minar
la oportunidad
a que se refiere
de letras dla
a las respectivas
en que regir
el inciso
mismo modo, establecern
misma jurisdiccin,
primero
Cortes
de Apelaciones
la supresin
de los juzgados
del artculo
10 de la presente
del
detercrimen
ley.
Del
el perodo por el cual se mantendrn en sus
376
cargos los jueces, secretarios y el personal de empleados de estos juzgados.

A dicho efecto tendrn en consideracin la carga de trabajo de los juzgados
que se suprimen y las necesidades de funcionamiento que los juzgados de
garanta y los tribunales orales en lo penal, en su caso, presenten.
Estas
facultades
sern
ejercidas
por las Cortes
da la fecha
que para
transitorio
de la ley N" 19.640,
la respectiva
de Apelaciones
regin
del pas
Orgnica
una vez
establece
cumpli-
el artculo
Constitucional
del
4"
Ministerio
Pblico.
Las causas
de ellas,
que subsistan,
sern
del crimen
de la misma
dindose
para
que sean
asignadas
Cortes
una vez suprimido
distribuidas
todos
jurisdiccin
los efectos
fijarn
que continen
el tribunal
constitucionales
entre
conocer
los
juzgados
en funciones,
enten-
y legales
legal del suprimido.
las competencias
en
llamado
de Apelaciones
que continen
es el continuador
de Apelaciones
del crimen
por la Corte
que el juzgado
al
A este efecto,
las
territoriales
de
losjuzgados
funciones.
Las Cortes de Apelaciones tendrn presente, en el ejercicio de las atribuciones de que trata este artculo, los siguientes criterios orientadores:
a) La
supresin
de
los juzgados
del
crimen
deber
conformidad a la estadstica judicial,
el nmero
baje del cincuenta
del nmero
por ciento
respecto
regir
de causas
cuando,
en
de causas
de
tramitacin
que se
hubiere
pendiente
a la fecha que seala para la respectiva regin el
artculo 4" transitorio de la Ley Orgnica Constitucional del Ministerio
Pblico, y
encontrado
b) En todo
caso,
la supresin
de los juzgados
del crimen
de
numeracin
regir a ms tardar al trmino del primer ao a partir de la fecha que

seala para la respectiva regin el artculo 4" transitorio de la Ley Orgnica
Constitucional del Ministerio Pblico.
impar
Al trmino
crimen
Con
juzgado
miento
del segundo
ao
que se mantengan
todo, las
Cortes
del crimen
de las causas
regir
la supresin
en funcionamiento
de Apelaciones
que ellas
relativas
sealen,
a hechos
de todos
los juzgados
en la respectiva
debern
mantener
el que tendr
acaecidos
del
jurisdiccin.
subsistente
a su cargo
el
el
conoci-
con anterioridad
a la
fecha que seala para la respectiva regin el artculo 4" transitorio de la Ley
Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico, entendindose, para todos los
efectos constitucionales y legales correspondientes, que dicho juzgado es el
continuador legal de todos aquellos suprimidos en la respectiva jurisdiccin.
Si vacaren los cargos de juez o secretario de ese juzgado del crimen, la Corte
de Apelaciones respectiva dispondr lo necesario para proveerlos de acuerdo a las reglas comunes, o destinar a servirlos, por el tiempo que estime
necesario, a los jueces y funcionarios de los juzgados o tribunales de su
jurisdiccin que seale. En este ltimo caso, la destinacin se cumplir sin
perjuicio de que el juez, o funcionario contine desempeando el cargo que
ocupe y percibiendo exclusivamente la remuneracin y los beneficios que le
correspondan en virtud de ste ".
377
Hemos mantenido la referencia a las normas antes citadas, atendida la

importancia prctica que han tenido, y teniendo presente que pueden ser
ilustradoras en la resolucin de eventuales dudas o conflictos que, todava,
pueden presentarse en la materia.
B. CONTIENDAS DE COMPETENCIA
Respecto a esta materia, la ley N 19.708 agreg un artculo 8 transitorio al C O T , que se refiere a la resolucin de eventuales contiendas de
competencia que se puedan producir entre los Juzgados del antiguo sistema y los nuevos tribunales creados en el nuevo procedimiento penal, o
entre aqullos y el Ministerio Pblico. En tal sentido se prescribe que: "Las
contiendas de competencia que se suscitaren entre un j u e z del crimen o de
letras con competenciacriminal y un j u e z de garantao un tribunal de juicio
oral en lo penal, sern resueltas por la Corte de Apelaciones que tuviere
competencia sobre el respectivo territorio jurisdiccional.
o
Corresponder, asimismo, a la Corte de Apelaciones competente

respecto del territorio de un tribunal con competencia en lo penal,
dirimir las cuestiones que se planteen entre ste y el Ministerio Pblico
sobre la competencia para investigar un determinado hecho punible.
Si no pudieren aplicarse las reglas precedentes, resolver la Corte
Suprema".
4 . ADECUACIN DE OTRA LEGISLACIN VIGENTE
El nuevo procedimiento penal signific una transformacin de fondo

en el sistema de enjuiciamiento criminal, lo que no slo implic las reformas que ya hemos analizado sino, tambin, produjo una modificacin de
numerosos cuerpos legales actualmente vigentes en el pas.
Dichos cambios abarcaron, c o m o veremos en el acpite siguiente, a
leyes tan dismiles como la ley N 20.000 que reprime el Trfico Ilcito de
Estupefacientes, pasando por la Ley Orgnica del Consejo de Defensa del
Estado, hasta la Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques o la Ley
Electoral. M s adelante detallamos el conjunto de cuerpos normativos
modificados.
4.1. Normas adecuatorias del sistema legal chileno
a la Reforma Procesal Penal (ley N 19.806). Breve
referencia
Los efectos antes referidos, y sin perjuicio de otras normas que se
dictaron, fueron producidos, bsicamente por la Ley N 19.806, publicada
en el Diario Oficial de 31 de mayo del ao 2002, que contiene las N o r m a s
Adecuatorias del sistema legal chileno a la Reforma Procesal Penal.
378
S A B A S CHAMIZAN SARRS
Aun c u a n d o la dictacin de la ley sealada era esperada desde que

entr en vigencia la R e f o r m a Procesal Penal, su tramitacin legislativa
fue larga y compleja, toda vez que no se limit a efectuar simples cambios de expresiones o palabras que ya eran c o n c o r d a n t e s con las nuevas
n o r m a s sobre el p r o c e s o penal, sino que fue m u c h o m s all modificando, en algunos casos profundamente, la regulacin de una serie de instituciones pblicas c o m o a s i m i s m o a d a p t a n d o otros aspectos de carcter
sustantivo a la nueva legislacin procesal penal que gradualmente se
i m p l e m e n t o en nuestro pas.
La propuesta inicial, que incida en un nmero aproximado de 47 textos
legales, finalmente c o m p r e n d i la modificacin y/o adecuacin de un total
de 62 normas legales, muchas de ellas de orden orgnico constitucional.
[Dentro de ellas destacan Cdigos (Penal, Tributario, de Procedimiento
Civil, del Trabajo y Sanitario), leyes orgnicas de diversos Organismos
Pblicos (Consejo de Defensa del Estado; Servicio Nacional de Aduanas;
Servicio de Impuestos Internos; Direccin General del Territorio Martimo
y Marina Mercante; Fiscala Nacional de Quiebras; Investigaciones de
Chile; Carabineros de Chile; Servicio Mdico Legal; Banco Central de
Chile; Tribunal Constitucional; Direccin de Seguridad Pblica e Informaciones; Direccin General de Crdito Prendario, y Superintendencia de
Valores y Seguros) y numerosas leyes especiales (ley N" 19.366, que
sanciona trfico ilcito de estupefacientes; D.L. N" 211, de 1973. que fija
normas sobre Defensa de la Libre Competencia; LeyN" 18.175, de Quiebras;
Ley N" 18.556, sobre Sistema de Inscripciones y Servicio Electoral; Ley
N 18.216, sobre Medidas Alternativas a las Penas Privativas y Restrictivas
de Libertad; D.L. N"321, de 1932, sobre Libertad Condicional: D.F.L. N"3,
de 1997, de Hacienda, que contiene Ley General de Bancos; Ley N" 19.327,
sobre Violencia en los Recintos Deportivos; Ley N 19.325, de Violencia
Intrafamiliar; Ley N 18.603, que regula Partidos Polticos; Ley N 19.175,
sobre Gobierno y Administracin Regional; Ley N" 18.695, de Municipalidades; Ley N" 18.883, Estatuto Administrativo de Funcionarios Municipales; Ley N" 18.834, Estatuto Administrativo; Ley N 19.148, sobre Juntas de
Vecinos y Organizaciones Comunitarias; D.F.L. N" 251, de Hacienda, de
1931, sobre Compaas de Seguros; Ley N"18.948, sobre Fuerzas Armadas;
Ley N 17.798, Control de Armas; Ley N" 16.618, sobre Menores; D.FL.
N707, de Justicia, de 1982, sobre Cuentas Corrientes Bancariasy Cheques;
D.F.L. N2, de Hacienda, de 1998, Ordenanza de Aduanas; LeyN" 18.314,
referida a Conductas Terroristas, y 17.105, sobre Alcoholes]'.
Asimismo, dentro de este cuerpo normativo se contenan cuatro normas denominadas declarativas o de carcter interpretativo y una norma
transitoria, referida esta ltima al otro importante tema que involucr este
379
gran intento adecuatorio: la entrada en vigencia de las modificaciones

introducidas a los diversos cuerpos legales antes reseados.
Por su importancia, y todava aplicacin cotidiana, mantendremos las
siguientes pginas que, en la edicin anterior de este Manual, habamos
incorporado, no sin antes dejar constancia que es una breve referencia y su
estudio debe ser profundizado.
/.- Cdigo Penal.
La primera gran modificacin introducida respecto de este cuerpo legal
- y que se reitera de diversas formas en varios de los otros textos que fueron
r e v i s a d o s - dice relacin con la adecuacin de varias expresiones utilizadas hasta antes de la entrada en vigencia de la reforma procesal penal y que
no se ajustan a las nuevas instituciones y calidades contenidas en esta
ltima. As se sustituye la expresin "procesado" por "imputado", "responsable", " c o n d e n a d o " u otra similar segn sea la situacin dentro de la
cual se empleaba la expresin cambiada.
En segundo lugar, se consagr un nuevo tipo penal (artculo 269 ter).
Este tipo penal fue. nuevamente, modificado por la ley N 20.074 y sanciona al fiscal del Ministerio Pblico que. a sabiendas, oculte, altere o
destruya cualquier antecedente, objeto o documento que permita establecer la existencia o inexistencia de un delito, la participacin punible en l
de alguna persona o su inocencia o que pueda servir para la determinacin
de la pena.
La m i s m a ley N 20.074 modific tambin el artculo 269 bis (y el
epgrafe que abarca esta norma y el artculo 269 ter. llamndolo "obstruccin a la investigacin"), quedando ahora adecuado al nuevo sistema adjetivo criminal, de la siguiente forma: "El que, a sabiendas, obstaculice
gravemente el esclarecimiento de un hecho punible o la determinacin de
sus responsables, mediante la aportacin de antecedentes falsos que
condujeren al Ministerio Pblico a realizar u omitir actuaciones de la
investigacin, ser sancionado...
La pena prevista... se aumentar en un grado si los antecedentes falsos
aportados condujeren al Ministerio Pblico a solicitar medidas cautelares
o a deducir una acusacin infundada.
El abogado que incurriere en las conductas descritas ser castigado,
adems, con la pena de suspensin de profesin titular durante el tiempo
de la condena.
La retractacin oportuna de quien hubiere incurrido en las conductas
de que trata el presente artculo constituir circunstancia atenuante. Tratndose de las circunstancias a que se refiere el inciso segundo, la atenuante se considerar c o m o muy calificada, en los trminos del artculo 68 bis.
380
Se entiende por retractacin oportuna aquella que se produjere en condiciones de tiempo y forma adecuados para ser considerada por el tribunal
que debiere resolver alguna medida solicitada en virtud de los antecedentes falsos aportados o. en su caso, aquella que tuviere lugar durante la
vigencia de la medida cautelar decretada en virtud de los antecedentes
falsos aportados y que condujere a su alzamiento o, en su caso, la que
ocurra antes del pronunciamiento de la sentencia o de la decisin de absolucin o condena, segn corresponda.
Estarn exentas de las penas que establece este artculo las personas a
que se refieren el inciso final del artculo 17 de este Cdigo y el artculo
302 del Cdigo Procesal Penal". Con respecto a este artculo, introducido
como se dijo por la ley N 20.074. es importante destacar que durante la
discusin parlamentaria (Comisin Mixta), se dej expresa constancia que
entre los "antecedentes falsos" que se podan aportar se encuentra la declaracin falsa prestada ante el Fiscal del Ministerio Pblico.
C o m o otro aspecto por destacar respecto a las modificaciones introducidas a este Cdigo, se encuentra la efectuada a la atenuante contenida en el
artculo 11 N 9 de este Cdigo, donde la espontnea confesin es reemplazada por la colaboracin sustancial al esclarecimiento de los hechos.
Finalmente, como tambin ocurre respecto de otros cuerpos legales, se
efectan las adecuaciones pertinentes para evitar la confusin entre los
fiscales del actual Ministerio Pblico y los fiscales judiciales.
2 . - Cdigo de Procedimiento
Civil.
En relacin a esta modificacin, cabe destacar que ella tiende a la
sealada adecuacin y distincin entre las expresiones fiscal del actual
Ministerio Pblico y fiscal judicial.
Adems, se contienen algunos cambios respecto a la forma en que
pueden prestar declaracin ciertas autoridades.
3.- D.F.L. N" I. de Hacienda, de 1993, Ley Orgnica del Consejo de
Defensa del Estado.
Las modificaciones introducidas a este cuerpo legal sustrajeron de la
competencia del Consejo de Defensa del Estado, las amplias facultades
con que dicho organismo contaba, hasta antes de la creacin del Ministerio
Pblico, en el mbito del ejercicio y sostenimiento de la accin penal
pblica en una serie de delitos. Sin embargo, dicha limitacin de funciones
del C D E , consecuencia lgica de la naturaleza y fines del Ministerio Pblico, trae aparejada la asignacin de la calidad de querellante respecto de
ciertos ilcitos especficos, principalmente aquellos en que aparezcan
involucrados funcionarios pblicos o que acarreen perjuicios econmicos
al Fisco o a otros organismos del Estado.
381
A este respecto es relevante destacar que. de acuerdo al nuevo artculo

41 de la Ley Orgnica del Consejo de Defensa del Estado, el Ministerio
Pblico d e b e informar al C D E acerca de los antecedentes relacionados
con delitos que pudiesen dar lugar a su intervencin. Asimismo, se contempla la posibilidad que sea el m i s m o C D E quien solicite antecedentes
para determinar si procede su intervencin.
En todo caso, segn se seala en el artculo 4 5 , el C D E slo puede
intervenir en tales procesos m e d i a n t e la interposicin de querella, teniendo los derechos que el n u e v o C d i g o Procesal Penal otorga a las vctimas. Lo e x p r e s a d o conlleva, c l a r a m e n t e , la supresin de diversos privilegios que se encontraban establecidos respecto al C D E hasta antes de la
entrada en vigencia del n u e v o sistema procesal penal. N o obstante ello,
cabe hacer presente q u e . en nuestra opinin, todas las facultades del
o r g a n i s m o anteriores a dicha reforma deben entenderse vigentes respecto a todos los p r o c e s o s penales anteriores que se encuentren pendientes
a la poca en q u e se produzca la sealada entrada en vigor de la reforma
procesal penal.
Importante resulta destacar dentro de las adecuaciones introducidas
respecto a esta entidad, que se priv al C D E - t a n t o dentro su ley orgnica
c o m o dentro de la derogada ley N 19.366 y la actual Ley N 20.000. sobre
Trfico Ilcito de Estupefacientes- de todas aquellas facultades especiales
que le fueron otorgadas respecto de los delitos de trfico ilcito de drogas
y, en especial, de lavado de dinero.
4. - Ley N 19.366, sobre Trfico II(cito de Estupefacientes
Psicotrpicas.
(Derogada por la ley 20.000).
Sustancias
5.- Ley N" 18.175, sobre Quiebras y D.L. N211, de 1973, sobre Defensa de la Libre
Competencia.
Respecto a ambos cuerpos legales las modificaciones efectuadas dicen
relacin con materias de orden formal (evitar confusin de expresin fiscal
del Ministerio Pblico con Fiscal Econmico o Fiscala de Quiebras), y
con materias de procedimiento, principalmente en lo relativo a las denuncias que pueden y deben ser efectuadas por estos organismos respecto a las
materias que conocen en el mbito de sus atribuciones.
. - D.L. N"2.460, de 1979, Ley Orgnica de Investigaciones
de Chile
y Ley N 18.961, de Carabineros de Chile.
En ambos casos las modificaciones introducidas se encuentran destinadas a remarcar la relacin que ambas policas pasan a tener respecto al
Ministerio Pblico, en su calidad de entidades auxiliares en las labores de
investigacin de delitos que corresponde a dicho organismo.
382
7 - D.F.L. N" 196, de Hacienda,

cio Mdico Legal.
SABAS CHAHUN SARRS
de 1960, Estatuto Orgnico del Servi-
La modificacin que se efecta en relacin a este organismo tiende a

establecer de manera precisa y clara su carcter eminentemente asesor
respecto al Ministerio Pblico.
8. LeyN" 16.618, sobre Menores (las modificaciones
introducidas polla ley N" 19.806 a la ley de menores, estuvieron vigentes hasta la publicacin de la ley 19.968, de 30 de agosto de 2004, sobre tribunales
defamilia,
materia que ser nuevamente objeto de cambio legislativo con la entrada
en vigencia de la ley N" 20.084 de Responsabilidad
Penal Juvenil, publicada el 07 de diciembre de 2005, cuya entrada en vigencia se posterg
hasta dieciocho meses despus de su publicacin, esto es al 08 de junio de
2007).
9.- D.F.L. N" 707, de Justicia, de 1977, Ley sobre Cuentas
Corrientes
Bancarias y Cheques.
Sobre este tema la ms importante de las modificaciones introducida
dice relacin con la distincin establecida respecto a la posible forma de
comisin del denominado delito de giro doloso de cheques. En efecto, se
establecen dos formas de comisin de dicho delito:
a.- Si el cheque ha sido protestado por falta de fondos, cuenta cerrada o
por haberse retirado los fondos despus de haber sido girado el documento.
b.- En caso de haber sido protestado el cheque por causales diversas a
aquellas sealadas en la letra a) precedente.
Conforme a ello, la nueva legislacin sobre la materia establece que.
tratndose de protestos fundados en las causales contenidas en la letra a)
precedente, se confiere nicamente accin penal privada para su persecucin por parte del tenedor de tales documentos.
En los restantes casos, se seala que dan lugar a la accin penal
pblica, previa notificacin del protesto de cheque respectivo y certificacin de haberse omitido el pago pertinente, diligencias que - n a t u r a l m e n t e - deben hacerse en sede civil.
D e a c u e r d o a e l l o , surgi en esta m a t e r i a u n a p r o f u n d a d u d a
interpretativa y que dice relacin con la aplicacin de esta nueva normativa a los procesos criminales en tramitacin de acuerdo a las n o r m a s del
antiguo C d i g o de Procedimiento Penal. El aspecto de m a y o r importancia en esta discusin dice relacin con el hecho que la regulacin del
procedimiento por delitos de accin privada difiere ostensiblemente de
aquella establecida para los delitos de accin pblica, siendo la ms
relevante la que se encuentra contenida en el artculo 587 del C d i g o de
Procedimiento Penal, donde se establece que la inactividad de querellan-
383
te o querellado dentro del procedimiento por treinta das, produce la

declaracin de a b a n d o n o de dicha accin, la cual produce los efectos del
sobreseimiento definitivo.
Conforme a lo expuesto, quienes sostienen la tesis que estima que esta
modificacin entr en vigencia desde la fecha de su publicacin y que
afecta a todos los procesos ya sea que se hayan o no iniciado antes de esa
fecha y cualquiera sea la regin donde se estn tramitando, estiman que
procede que los tribunales del crimen que conocen de dichos procesos
declaren tal abandono en aquellos casos de inactividad de las partes por el
plazo s e a l a d o .
211
10. Cdigo Tributario, contenido en D.L. N 830, de 1974 y D.F.L.

N 7, de Hacienda, de 1980, Ley Orgnica del Servicio de
Impuestos
Internos.
Las modificaciones introducidas a estos cuerpos de leyes tienen c o m o
finalidad primordial adecuar las amplias facultades con que se haba dotado al Servicio de Impuestos Internos en materia de investigacin y persecucin penal de delitos tributarios, a las facultades conferidas al Ministerio Pblico.
La decisin lgica a la cual se arriba es que corresponde privar al
Servicio de Impuestos Internos de aquellas facultades de orden penal,
recayendo las mismas en el Ministerio Pblico.
Sin embargo, se conserva la facultad de dicho Servicio de actuaren los
procesos criminales en calidad de querellante, para lo cual se confiere la
posibilidad de actuar directamente o por intermedio del Consejo de Defensa del Estado.
Por otro lado, se mantienen dentro del mbito de sus atribuciones las
facultades administrativas en virtud de las cuales esta entidad puede fiscalizar y sancionar administrativamente las faltas que los contribuyentes
puedan cometer en esta materia. Asimismo, se conserva la facultad de su
Director para decidir, dentro de la esfera administrativa, si un hecho que
puede revestir caracteres de delito tributarios, debe ser o no investigado
criminalmente. Para ello se seala que. en aquellos casos que se investigue
hechos constitutivos de delitos tributarios sancionados con pena corporal,
la investigacin criminal slo podr iniciarse por denuncia o querella del
Servicio. Igualmente, si la infraccin puede ser sancionada con multa y
pena corporal, el Director puede, discrecionalmente. interponer la denun-
- " Posicin del profesor Eduardo ScplvedaCrcrar. Churla en Instituto de Estudios Judiciales.
"Hernn Correa de la Cerda".
384
cia o querella o bien remitir los antecedentes al Director Regional respectivo a fin que ste aplique administrativamente la multa correspondiente.
//. D.F. L. N2, de Hacienda, de 1998, Ordenanza de Aduanas y Ley
Orgnica del Servicio Nacional de Aduanas.
Al igual que en el caso del Servicio de Impuestos Internos, las modificaciones introducidas a estas leyes tienen como finalidad adecuar las
amplias facultades con que se haba dotado al Servicio Nacional de Aduanas en materia de investigacin y persecucin penal de los delitos aduaneros, a las facultades conferidas al Ministerio Pblico.
De acuerdo a lo expuesto, la primera modificacin es la supresin de
los llamados Tribunales Aduaneros.
Por otro lado, se reconoce tambin a dicho Servicio la calidad de vctima
de los delitos y se establece prcticamente el mismo tratamiento dado al SU.
al indicarse que las investigaciones de hechos constitutivos del delito de
contrabando slo pueden ser iniciadas por denuncia o querella de Aduanas,
directamente, o por intermedio del Consejo de Defensa del Estado.
Se mantiene la llamada "compra de la accin penal" por parte del
eventual querellado o denunciado como autor de delito aduanero.
12. Ley N 18.314, que determina Conductas Terroristas y fija su
penalidad.
Sobre esta materia, se elimina la figura del requerimiento y se faculta
a diversas autoridades para querellarse por esta clase de delitos. Sin embargo, a diferencia de lo que ocurre en el caso de la Ley de Seguridad Interior
del Estado, el desistimiento de tales autoridades de las querellas que hayan
interpuesto, no acarrea la extincin de la accin penal ni de la pena.
Al igual como ocurre en la Ley N 20.000, sobre Trfico Ilcito de
Estupefacientes, otro punto destacado en las modificaciones efectuadas a
esta ley, se refiere a la creacin de un sistema especfico de proteccin de
testigos y peritos, como asimismo respecto de algunas personas vinculadas a aquellas por lazos de parentesco o afecto, diverso de aquel genrico
establecido en el nuevo Cdigo Procesal Penal.

Sabas Cahuan - 2009 - Manbuel Del Proceso Penal

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SABAS C H A H U A N SARRAS

SABAS CHAHUAN SARRAS

MANUAL DEL NUEVO

M A N U A L DEL NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL

4 edicin septiembre 2007

5 edicin diciembre 2007

6 edicin abril 2009 Legal Publishing Chile

Tiraje: 300 ejemplares

Principios y disposiciones generales

Juicio Previo y nica persecucin

Otras disposiciones generales referidas a la actividad procesal

Control por parte de la vctima

Prestar auxilio a la vctima

Examen del sujeto a control de identidad

Declaracin "judicial" del Imputado

Inadmisibilidad. Prohibiciones. Actitud Juez de Garanta

Incidentes relacionados con la demanda y su contes-

Incautacin de objetos y documentos

Procedencia e Improcedencia. Requisitos para de-

Debate acerca de la prueba ofrecida. Exclusin de

E.2.A. Esquema de la labor del Juez de Garanta

Oposicin del Querellante

N o r m a s aplicables al procedimiento abreviado

Otros derechos especficos del testigo

Antecedentes referidos a salidas alternativas

Bases del Nuevo Rgimen de Recursos

Otras causales de suspensin

Designacin de un Defensor Penal Pblico

EJECUCIN DE LAS SENTENCIAS

Y DE LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD

Intervinientes y Tribunal competente

ENTRADA EN VIGENCIA DE LA REFORMA PROCESAL PENAL.

Gradualidad de la entrada en vigor de la nueva

Resulta casi un lugar comn actualmente, dentro del mbito jurdico,

SABAS CHAHUN SARRS

el reproche a las conductas desviadas o a las formas de comportamiento

M A N U A L DEL NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL

En definitiva, el proceso penal chileno vigente ntegramente en una

Es decidor el demoledor comentario de don Mario GARRIDO MONTT. Ministro de la Excma.

SABAS CHAHUN SARRS

2. ESQUEMA DE LOS PRINCIPIOS BSICOS DE UN

Durante la poca de la conquista y colonizacin americanas, en Espaa

Correlativamente a la organizacin poltico-jurdica antes esbozada

Sobre el particular: a) "Democracia y Administracin de Justicia Penal en Iberoamrica. Los

M A N U A L DEL NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL

produccin y examen de la prueba), sobre la base del cual se funda la sentencia.

M A N U A L DEL NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL

v) Se exacerba el principio de la doble instancia, provocando que un

vi) Oralidad del juicio;

3. GESTACIN DE LA REFORMA PROCESAL PENAL

El surgimiento de la Reforma de la Justicia Penal en Amrica Latina,

M A N U A L DEL NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL

nal en nuestra regin, la Reforma ha estado y est "vinculada a otros

De manera tal que nuestro pas viene a modificar su sistema procesal

BINDER. Alberto M. "Reforma de la Justicia Penal y Constitucin: del programa poltico al

SABAS CHAHUAN SARRS

3.2. Proceso de Reforma

El convencimiento acerca de la necesidad de reforma del proceso penal

M A N U A L DEL NUEVO PROCEDIMIENTO PENAL

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