ÍNDICE THEMIS 55

DERECHO CONSTITUCIONAL

TEMA CENTRAL: DERECHO CONSTITUCIONAL

PODER E INTERPRETACIÓN DE LA CONSTITUCIÓN, PRINCIPIOS GENERALES Y

PARÁMETROS DE ACCIÓN

Principios de interpretación constitucional (sinopsis)

Horst Ehmke

Con un estilo sistemático, el autor describe con bastante claridad el panorama de los principios
de interpretación constitucional, centrándose en los principios que él llama “jurídicamente
funcionales”, en contraposición a los principios “jurídicamente materiales”. Esto resulta
particularmente interesante dada la poca importancia que, como el mismo autor reconoce, se
les da a aquellos en el Derecho Constitucional alemán, mientras que son de suma importancia
en el Derecho Constitucional estadounidense.

Mesa Redonda: Parámetros interpretativos constitucionales y el lugar del

Tribunal Constitucional en el proceso normativo en Perú: diez años después
Marcial Rubio, Néstor Pedro Sagüés, César Landa y Francisco Eguiguren

El Tribunal Constitucional se ha constituido como uno de los pilares del ordenamiento jurídico
peruano. No obstante, su existencia ha causado una serie de críticas (a favor y en contra) en
torno al poder discrecional con el que cuenta. Así, cuatro de los mejores especialistas en
Derecho Constitucional responden a una serie de preguntas que tratan de ilustrar la
importancia del Tribunal en el ordenamiento peruano, comentando acerca de los parámetros
interpretativos que éste utiliza, así como la justificación para su presencia en nuestro
ordenamiento.

La Constitución viva
Bruce Ackerman

La Constitución es una máquina cambiante, como una edificación creada en base a

contribuciones que, con el pasar del tiempo, han ido cobrando sentido e influenciando el
contenido de ésta. El autor nos presenta, mediante un análisis dialéctico de la historia de los
Estados Unidos, un examen claro y exhaustivo de cómo las enmiendas constitucionales,
requeridas por situaciones coyunturales, han formado el significado de la Norma Suprema en el
tiempo. En base a jurisprudencia y a una relación cronológica de los cambios políticos, el autor
nos invita a conocer el significado de las variaciones paulatinas que la Constitución
estadounidense ha experimentado desde su creación; intentando siempre demostrar que la
Constitución no es un ente estático, sino que cambia porque está viva.

La Constitución Estratégica. Tomando en serio las consecuencias

Robert D. Cooter

Todo Estado de Derecho debe regirse por una Constitución. No obstante, muchas veces
resulta complicado dilucidar cómo deben interpretarse las normas constitucionales, lo que
deriva en que una misma norma pueda apreciarse de distintas formas. Lo cierto es que una
Constitución debe verse como una guía para incentivar conductas estratégicas que lleven a la
satisfacción del interés público. Por ello, el autor explica, sobre la base de la economía y las
ciencias políticas, cómo se pueden llegar a generar los incentivos correctos para obtener el
bienestar de los ciudadanos y las autoridades públicas.

La “autonomía procesal” y el Tribunal Constitucional: apuntes sobre una

relación inventada
Juan Monroy Gálvez

En el presente artículo, el autor critica que el Tribunal Constitucional se haya irrogado la

potestad de variar las cuestiones procesales en un proceso en el que se discuten temas de
carácter constitucional, a través de o que el propio Tribunal denomina su “Autonomía Procesal”.
Así, tras un recorrido por el origen histórico de esta figura, el autor demuestra el error en que el
Tribunal Constitucional peruano ha incurrido al trasladar una figura alemana, muy criticada en
su propio país, al nuestro.

¿Razonabilidad, proporcionalidad o ambos? Una propuesta de delimitación de

sus contenidos a partir del concepto de ponderación
Úrsula Indacochea Prevost

En el presente artículo, a través de un minucioso análisis, la autora propone cómo deben ser
utilizados los principios de razonabilidad y proporcionalidad, de manera que se complementen
y puedan alcanzarse fórmulas interpretativas correctas, para que las resoluciones de nuestro
Tribunal Constitucional adquieran sentido y no terminen siendo ineficaces o excesivas en la
práctica.

Los efectos temporales de las sentencias de inconstitucionalidad

Javier Adrián Coripuna

El autor describe con bastante claridad el panorama actual sobre los alcances en el tiempo de
las sentencias, tomando como referencia distintos ordenamientos legales, a fin de encontrar
una respuesta que sea aplicable a nuestro país. Asimismo, expone tales alcances en función
de la interpretación, por un lado, entre el Poder Judicial y el Tribunal Constitucional y, por otro,
el legislador y el mismo Tribunal.

DIVISÓN DE PODERES, SOBERANÍA Y RESPETO DE LOS DERECHOS

FUNDAMENTALES

Poder Judicial versus Poder Ejecutivo: ¿Se extralimitó el Tribunal Constitucional

en su sentencia al Expediente 0006-2006-PC/TC: Caso casinos y tragamonedas?
Jorge León Vásquez versus Luis Castillo Córdova

¿Se extralimitó el Tribunal Constitucional con respecto de las resoluciones judiciales

declaradas inconstitucionales? ¿Su sentencia contiene fundamentos sólidos o sólo apela al
poder que la Constitución le otorga como supremo intérprete de ésta? En este artículo, los
autores debaten sobre si el Tribunal Constitucional se extralimitó en sus facultades al declarar
inconstitucionales una serie de resoluciones judiciales que contravienen su decisión, a pesar de
que algunas de dichas resoluciones fueron expedidas varios años antes de la Sentencia en
cuestión. Así, los autores se enfrentan con el fin de concluir si los argumentos utilizados por el
Tribunal son suficientes y correctos.

Tribunal Constitucional versus Poder Judicial: ¿Desamparando al amparo?

Debate sobre la política jurisdiccional del contra amparo
Pedro Grández Castro versus Giovanni Priori Posada

En los últimos años, el Tribunal Constitucional ha venido transformando la noción del Proceso
de Amparo. Así, mediante diferentes resoluciones ha ampliado su ámbito, variado su alcance y,
a la vez, incitado a la crítica a más de uno que considera que se está desnaturalizando su
figura. De esta manera, queda la pregunta: ¿cuál es el límite del Amparo? ¿Al adoptarse estas
nuevas medidas no se está dejando de lado la residualidad del Proceso de Amparo y, al mismo
tiempo, desprotegiendo justamente al que necesita protección al crear procesos más
complicados? ¿O, por el contrario, es ésta la verdadera naturaleza de la protección
constitucional? En este debate se encuentran probablemente dos de las opiniones más
informadas sobre el tema; en la postura del Tribunal Constitucional, uno de sus asesores,
Pedro Grández y, en la otra, Giovanni Priori, abogado que con frecuencia debe lidiar con el
Tribunal. Por consiguiente, con seguridad después de este debate habrá formado una
excelente opinión.

Sobre los conflictos a resolver en el contexto de una descentralización territorial

(reflexiones a propósito de algunas ordenanzas regionales sobre la producción y
venta de hoja de coca)
Eloy Espinosa-Saldaña Barrera

Los conflictos entre el Gobierno Central y los diferentes Gobiernos Regionales constituyen un
efecto colateral predecible del proceso de descentralización, dado que, al delegarse y
transferirse competencias, es casi inevitable que surjan problemas sobre ciertos aspectos que
ambos gobiernos desean regular. Si bien esta situación puede presentarse en diversos planos,
cuando se tocan temas sensibles para la sociedad entera, dilucidar a quién corresponde
realmente la competencia es un asunto clave que debe ser resuelto por el Tribunal
Constitucional, pero ¿en base a qué conceptos y principios? El presente artículo aborda el
problema sobre la base del interesante conflicto que se presentó acerca de la legalidad del
cultivo de la hoja de coca, y reflexiona acerca de la resolución que dio el Tribunal al respecto,
así como sobre su idoneidad en el largo proceso de descentralización.

Una aproximación a la reforma de la justicia militar policial peruana: ¿dónde

estamos y hacia dónde vamos (o debiéramos ir)?
Christian Donayre Montesinos

No hace mucho, el tema de la justicia militar estaba en boga debido a recientes resoluciones
del Tribunal Constitucional que declaraban inconstitucional el Código de Justicia Militar, entre
otras propuesta legislativas que siguieron el mismo camino. Este acontecimiento inició la
discusión sobre cómo deberían estar configurados los tribunales militares en el Perú y cuál
debería ser su relación con el Poder Judicial. ¿Consiste la justicia militar en una jurisdicción
paralela a la jurisdicción ordinaria, tal como se podría interpretar de nuestra Constitución?
¿Cuál es la relación entre la justicia militar y los principios jurisdiccionales? ¿Estamos hablando
de una doble jurisdicción o de una competencia especializada en lo militar? ¿Debe participar el
Consejo Nacional de la Magistratura para la elección de los magistrados especializados en lo
militar? Éstas, entre otras interrogantes que surgen al estudiar este tema, son abordadas por el
autor que, sobre la base de las sentencias del Tribunal Constitucional, desarrolla el tema,
aclarando dichas dudas y señalando ciertas distinciones que hay que tomar en cuenta para
establecer la competencia de los tribunales militares.

INFLUENCIA DE LA CONSTITUCIÓN EN DISTINTOS SECTORES DEL

ORDENAMIENTO

La influencia de la Constitución en otras áreas del Derecho

Entrevista a Alessandro Pizzorusso y Roberto Romboli

El Derecho constitucional ha retomado la importancia que se merece. Tan es así, que ninguna
decisión, sea cual fuera el área del Derecho dentro de la cual se tome, puede obviar que debe
darse acorde a las premisas de nuestra Carta Magna. Aunque esta tendencia recién se soma
en nuestro país, lo cierto es que en Europa se ha tornado en una cuestión vital, al punto que
las discusiones doctrinales giran en torno a la Constitucionalidad del Derecho. Concientes de
ello, Alessandro Pizzorusso y Roberto Romboli nos ilustran sobre la expansión del Derecho
Constitucional y su evidente importancia.

“No tiene color y tampoco es rojo”: aciertos y desaciertos del Tribunal

Constitucional en torno al concepto de tributo
Fernando Zuzunaga del Pino y Sergio Vega León Cabrera

¿Cuál es el concepto de tributo que ha adoptado el Tribunal Constitucional Peruano? ¿Existe

un tratamiento uniforme de este concepto en sus sentencias? Los autores, concientes de la
influencia del Derecho constitucional en el Derecho tributario, delimitan el concepto de tributo y
analizan exhaustivamente la pertinencia de las decisiones sobre el tema a las que ha llegado el
máximo intérprete de la Constitución.

La conexión entre la Constitución y el Derecho laboral en Alemania

Manfred Weiss

En el presente artículo, el profesor Weiss hace un recorrido por los principales derechos
laborales en Alemania, siempre partiendo desde un análisis constitucional de las normas, y
tomando en consideración la aplicación vertical y horizontal de los derechos. Lo invitamos a
leer un artículo que refleja también la realidad constitucional de los derechos laborales en
nuestra región.

El régimen de los servicios públicos en la Constitución peruana

Jorge Danós Ordóñez

La importancia de la noción de servicio público en un Estado Social y Democrático de Derecho

como el nuestro es innegable. El servicio público como presupuesto para la calidad de vida y el
ejercicio de los derechos fundamentales son dos de las bases de esta premisa. No obstante, si
bien el Tribunal Constitucional ha tratado de delimitar las pautas para considerar a una
actividad como servicio público, lo cierto es que nuestro ordenamiento no alberga un concepto
uniforme de dicha noción. En el presente artículo, el autor analiza el concepto de servicio
público presentando las principales características de las actividades calificadas como tales,
así como las consecuencias que genera dicha calificación en el régimen de prestación del
servicio, atendiendo a la calidad de servicios esenciales que éstos ostentan.

Derecho empresarial y Constitución: límites constitucionales a la libertad de

empresa y a su regulación (un análisis de casos)
Óscar Súmar Albújar

¿Cuáles son los costos que debemos asumir para lograr los ideales de la sociedad? ¿De qué
manera debe entenderse –y ponerse en la práctica– la regulación y redistribución de los
recursos necesarios para alcanzarlos? En resumen, ¿cuál es la relación entre el mercado, su
regulación y los límites de ésta? ¿Qué los vincula con las disposiciones constitucionales? El
presente artículo nos ofrece factores, distintos de la ya acostumbrada eficiencia económica,
que no deben dejarse de lado al momento de diseñar e implementar políticas públicas.

MISCELÁNEAS

Ajustes al valor en Aduana por concepto de servicios de ingeniería

Julio Guadalupe Báscones

El monto del arancel que se debe pagar cuando se lleva a cabo la importación de productos
debe responder al valor de transacción que los contratantes acordaron; sin embargo, existe la
posibilidad de que se declare un valor menor o mayor al valor real del producto, por lo cual es
necesario ajustar el valor del bien según los costos reales incurridos. El autor explica los
criterios para efectuar dichos ajustes de valor que recoge el Acuerdo referente a la aplicación
del artículo VII del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de la Organización
Mundial de Comercio (OMC), así como las imperfecciones que puede tener esta orientación
interpretativa.

¿El fin de la historia para la propiedad intelectual?

Gustavo Rodríguez García

¿Es necesaria la protección a las innovaciones? ¿La propiedad intelectual y la propiedad

regulada en nuestro Código Civil responden a los mismos principios? ¿Cuál es el alcance de
un derecho exclusivo sobre una patente o un signo distintivo? ¿Qué incentivos puede generar
la protección de los derechos en exclusiva de obras o innovaciones en nuestra sociedad? ¿En
verdad se genera un monopolio y restricción a la información con el Régimen de la Propiedad
Intelectual?

Una mirada al conflicto minero de Tambogrande bajo una perspectiva de la

economía conductual y la psicología cognitiva
J. Óscar Trelles

En este artículo el autor analiza, de forma detallada y práctica, las motivaciones de la

comunidad de Tambogrande para rechazar el proyecto minero de Maniatan, desde el punto de
vista de una de las corrientes más fuertes de la actualidad en el Common Law: el Análisis
Psicológico del Derecho; doctrina que, ante casos como el aquí expuesto, puede brindarnos
más de una herramienta útil de previsión y solución de conflictos.

ENTREVISTAS

Cláusula general anti-elusiva y la norma VIII peruana

César García Novoa

¿Cuál es el fundamento de las normas anti-elusivas? ¿Es conveniente que un ordenamiento

jurídico contenga una norma anti-elusiva de carácter especial? ¿Cuáles son los riesgos
implícitos que traen las normas anti-elusivas? ¿Es la norma VIII del Código Tributario una
verdadera norma de ese tipo? En esta entrevista, el profesor César García Novoa nos brinda
su opinión acerca de las normas anti-elusivas, situándonos en el contexto de su tratamiento en
la Unión Europea y España, para finalmente aterrizar en el ordenamiento jurídico peruano y
analizar la norma VIII del Código Tributario.

Sobre la economía y legislación peruana

Richard Epstein

En la siguiente entrevista, el profesor Richard Epstein no sólo analiza la aplicación del modelo
liberal a la economía peruana, sino que también señala que el liberalismo debe permitir un
mejor desarrollo personal sobre la base de la autonomía privada en la libertad de asociación o
en el marco de un contexto laboral.