Direito Comercial da Empresa 2011

1. FIRMA, SOCIEDADE E EMPRESA

frequente confundir estes 3 conceitos:

Firma o nome comercial que todo o comerciante deve adoptar.

um sinal distinto que o comerciante utiliza.
Sociedade uma das formas jurdicas que uma empresa pode
revestir.
A empresa pode ser em nome individual, mas tb pode ser em forma
de sociedade.

Art. 230. C. Com., 1888

referia-se empresa, diz que algumas empresas so comerciais.
A noo de empresa aproxima-se do conceito de empresa no sentido
econmico, neste sentido a empresa vista como um agente do circuito
econmico e definida como uma unidade de produo, como uma
entidade em que se renem os diversos factores de produo tendo por
objectivo a obteno de determinado produto. Enquanto unidade de
produo a empresa pressupe a existncia de uma organizao, alm disso
pressupe a existncia de recursos materiais que consubstanciam no capital
de recursos humanos, ou seja, o factor trabalho, e finalmente pressupe a
existncia de um determinado objectivo a atingir. Durante muito tempo, a
empresa foi vista como uma realidade pertencendo exclusivamente ao
mundo econmico. O Direito esteve alheio concepo terica da empresa
apesar de encontrarmos j em 1888 uma referncia a este conceito. Hoje
em dia, a empresa encarada no apenas como a realidade econmica,
mas tambm como uma entidade com importncia para o direito. Nesta
medida torna-se importante saber o que uma empresa em sentido
jurdico.
Em sentido jurdico a empresa tem sido vista como:
a. Sujeito
b. Actividade
c. Objecto
d. Instituio
a. Quando se diz que a empresa vista como sujeito quer dizer que
a empresa identificada com o prprio empresrio; verifica-se
isto, nomeadamente no Art. 270. C. Com.. Esta perspectiva em
que h uma equivalncia, no correcta, na medida em que s
existe empresrio quando existe empresa.
b. Em 2 lugar h quem veja a empresa como uma actividade, assim
tem acontecido em Itlia em que o Cdigo Comercial define
empresrio como aquele que exerce a actividade econmica
organizada com o intuito de produzir bens ou servios. Tambm o
Art. 230. C. Com perfilha esta ideia de que a empresa a
actividade, ao afirmar que so consideradas comerciais as
empresas que pratiquem determinados actos de forma
organizada. Esta noo de empresa parece-nos tambm criticvel,
uma vez que no faz sentido qualificar a empresa como uma srie
de actos, o que se verifica que se desenvolve uma certa

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actividade porque se tem em vista atingir um determinado
objectivo, e este objectivo que unifica os actos praticados pela
empresa.
c. Em 3. lugar h quem entenda a empresa como um objecto, como
um bem ou um conjunto unitrio de bens, pertencentes a
determinado sujeito. Tambm nos parece que a empresa no pode
ser vista apenas como um conjunto de bens, na medida em que o
bem uma realidade estatstica, enquanto a empresa por
natureza uma realidade dinmica, um bem ser um prdio, uma
maquinaria, mas a empresa mais do que isso.
d. Finalmente temos o conceito de instituio. Neste sentido a
empresa encarada como um organismo vivo que procura obter
no s riqueza ou lucro, mas tambm proporciona emprego e
outros benefcios sociais. Nesta medida a empresa ser uma obra
ou empreendimento destinada a perdurar no meio social. Trata-se
de uma concepo essencialmente dinmica, que pressupe a
existncia dum plano para alcanar determinado objectivo.
Definio da empresa (no direito portugus) Temos por um lado o Art.
230. C. Com., que consagra uma viso subjectiva da empresa conjugada
com a concepo de actividade. De facto a empresa est necessariamente
ligada a uma actividade, sendo por isso comum identificar-se empresa com
empreendimento. Conclumos que a empresa no respeita ao agente mas
sim prpria actividade, ou seja, no o titular que a define mas sim a sua
actividade. No entanto a empresa mais do que uma actividade, mais do
que uma srie de actos e nesta medida a empresa deve ser vista como uma
unidade institucional, assim podemos definir empresa em sentido jurdico
como uma organizao autnoma dos factores de produo, tendo por
objectivo exercer com carcter duradouro uma actividade econmica.
Este conceito jurdico de empresa contm 4 elementos:
1. elemento organizacional
2. elemento pessoal
3. elemento patrimonial
4. elemento teleolgico
1. - significa que toda a empresa pressupe uma organizao. Tal no
significa contudo que toda e qualquer organizao constitua uma empresa.
Para que assim acontea, o elemento organizacional deve ser conjugado
com os restantes elementos da empresa e revestir uma certa permanncia.
No se exige que a organizao esteja em permanente actividade, mas que
esteja apta a desenvolv-la se necessrio.
2. - significa que a empresa s pode funcionar com recursos humanos,
esses recursos humanos so constitudos quer pelos fornecedores de
capital, quer pelos trabalhadores da empresa.
3. - significa que para uma empresa funcionar necessita ter um suporte
patrimonial que composto por bens. Esses bens podem ter uma natureza
diversa, podem ser coisas corporais ou coisas incorpreas.
4. - toda a empresa est ligada a uma ideia de empreendimento que
procura atingir determinado objectivo e esse objectivo que justifica a
organizao de pessoas e bens para formar a empresa. Contudo, nem todo

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o empreendimento susceptvel de originar uma empresa. Esta pressupe
sempre o exerccio de uma actividade econmica. esta caracterstica que
permite distinguir uma empresa de outras organizaes como por exemplo
associaes desportistas, culturais, religiosas, etc.
Actividade Econmica: a prtica repetida de actos de participao na
produo ou na distribuio de bens e servios.
Concluses a extrair do conceito de EMPRESA:
1. - A empresa no tem, ainda hoje personalidade jurdica. Isto significa
para o direito que a empresa enquanto tal no sujeito autnomo de
direitos e obrigaes. Sendo assim, a empresa ter sempre um titular. Daqui
resulta que a empesa assume uma determinada forma jurdica e assim
vamos encontrar empresas em nome individual, empresas sob a forma
societria, empresas pblicas, cooperativas, etc.
2. - No h uma coincidncia exacta entra o conceito econmico e o
conceito jurdico da empresa. Pode acontecer que numa mesma empresa
em sentido jurdico existam diversas empresas em sentido econmico.
Exemplo: Um empresrio em nome individual que detenha diversas
unidades fabris susceptveis de serem consideradas cada uma por si uma
unidade produtiva. Por outro lado, pode existir uma empresa para o direito
sem que exista uma empresa econmica correspondente. Ser o caso das
Holdings, estas geram sociedades e depois tm a gesto comunitria de
outras empresas.

2. CLASSIFICAO DE EMPRESA SEGUNDO VRIOS CRITRIOS

a. Critrio da Titularidade dos meios de produo
Neste critrio encontram-se 4 grandes empresas:
A Empresas Pblicas criadas pelo Estado ou foram nacionalizadas e
so constitudas por capitais do Estado ou outras entidades pblicas.
Estas empresas inserem-se nos sectores bsicos da economia e visam a
prestao de servios pblicos e por isso o seu objectivo principal no
a obteno de lucro.
B Empresas Privadas os titulares so pessoas jurdicas (singulares ou
colectivas) de direito privado e nestas o objectivo principal a obteno
do lucro. Constituem o sector empresarial privado.
C Empresas Mistas tm capitais do Estado e privados e existe uma
repartio da gesto destas empresas entre entidades pblicas e
privadas.
D Cooperativas tm a particularidade de terem por objectivo a
cooperao entre as pessoas que as constituem, sendo a ideia de lucro
substituda pela obteno de vantagens econmicas para os membros
da cooperativa.

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b. Carcter Singular ou Colectivo do Titular da Empresa

A Singular
Empresrio em nome Individual
Empresa Individual

Estabelecimento Individual de Responsabilidade Limitada

(EIRL)

B Colectiva

Sociedades Civis sob forma civil ou comercial

Empresa Colectiva
Sociedades Comerciais em nome colectivo, annimas,
em comandita
(simples e por aces)

c. Critrio da Dimenso da Empresa

As empresas dividem-se em pequenas, mdias e grandes. Trata-se de um
critrio no cientfico e no uniforme, uma vez que existem disposies
legais que qualificam as empresas como pequenas e mdias para
determinados efeitos, nomeadamente efeitos fiscais e administrativos.

d. Critrio dos Sectores de Actividade

Distingue as empresas comerciais das agrcolas. As empresas comerciais,
por sua vez, distinguem-se em sentido amplo, abrangendo no s a
actividade comercial mas tambm a industrial e as empresas comerciais em
sentido restrito. Exercem uma actividade de mediao entra a produo e o
consumo de bens, exercendo uma actividade de especulao com valor dos
bens correndo por isso riscos e procurando lucros.

Agrupamento Complementar de Empresas (ACE)

Lei 4/73, DL 430/73
Trata-se de agrupamentos de pessoas singulares ou colectivas com o intuito
de melhorar as condies de explorao ou o resultado das suas actividades

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econmicas. Estes agrupamentos podem ter como acessrios a realizao e
a partilha de lucros, mas a sua finalidade principal promover actividades
que beneficiem as empresas envolvidas nomeadamente publicidade e
investigao. As empresas que se agrupam no perdem personalidade
jurdica, mas o agrupamento em si adquire essa mesma personalidade com
a inscrio do acto constitutivo no registo.

Agrupamento Europeu de Interesse Econmico (AEIE)

Regulamento UE n. 2137/85
semelhante ao ACE, mas h uma diferena. Este um agrupamento
comunitrio e preciso que os seus membros sejam proveniente de pelo
menos 2 Estados Membros, diferentes da UE. O principal objectivo facilitar
ou desenvolver a actividade econmica dos seus membros, com vista a
melhorar os resultados dessa actividade. Este agrupamento tambm
adquire personalidade jurdica se se verificar a inscrio definitiva do seu
acto de registo.

A nossa legislao faz algumas diferenas ao conceito de EMPRESA.

3. DIVERSAS FORMAS QUE UMA EMPRESA PODE ASSUMIR:

Hoje em dia, a generalidade das empresas so comerciais. Por um lado
porque o objectivo que se propem desenvolver est abrangido pelos art.
2. e 230. C. Com., quer porque a maior parte das empresas se constituem
sob a forma de sociedades comerciais e so assim consideradas
automaticamente, como comerciantes por fora do Art. 13. C. Com..
Conceito de Comrcio em Sentido Econmico: uma actividade de
mediao entre a produo e o consumo de bens em que o agente
econmico especula com o valor dos bens, correndo riscos e visando obter
lucros.
Conceito de Comrcio em sentido jurdico: de acordo com o Art.
230. C. Com., so consideradas comerciais tambm as empresas que
exeram actividades industriais ou que sejam produtoras de servios.
Conclumos assim que para o Direito, o comrcio tem um mbito mais
vasto e ser um conceito puramente normativo e no um conceito
substancial ou material. O que quer dizer que certas actividades so
consideradas comerciais apenas por imposio do legislador.

4. ACTIVIDADES QUE O DIREITO CONSIDERA COMERCIAIS

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Art. 2. C. Com. este artigo diz-nos quais ao actos que so considerados
comerciais.
Tem 2 partes:
1 parte do art. 2. - so actos de comrcio todos aqueles que se acham
especialmente regulados neste cdigo Actos de Comrcio Objectivos (
comercial tendo em conta a sua natureza).
1 parte do art. 2. - Actos de Comrcio Subjectivos ( comercial
atendendo ao sujeito que o pratica).

- Objectivos

- Actos exclusivamente regulados no

Cdigo Comercial;
- Actos regulados pela lei civil e pela lei
comercial;
- Actos previstos em legislao comercial,
posterior ao
Cod. Comercial.
Actos de comrcio
- Actos praticados por comerciantes, a n ser:
actos de
natureza
resultam do

exclusiva/

civil

aqueles

prprio acto q n comercial

- Subjectivos

1 PARTE DO ART. 2. - SERO OS ACTOS ESPECIALMENTE

REGULADOS NO CD. COMERCIAL
A Actos exclusivamente regulados no Cd. Comercial
Exemplo: - Conta corrente (art. 344 C. Com.)

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- Transporte (art. 366. e ss C. Com.)

B Actos simultaneamente regulados na lei civil e na lei comercial

Mas em que se exigem requisitos para que os mesmos sejam considerados
comerciais.
Exemplo: Compra e venda, aluguer, depsito, emprstimo, mandato e
fiana.
O contrato de compra e venda acha-se regulado no cdigo civil, art. 874.
ss, mas tambm se encontra regulado no cdigo comercial, art. 463. ss.
Se compararmos ambos, conclumos que nem todas as compras e vendas
sero comerciais, apenas se cumprirem todos os requisitos.

C Actos previstos em legislao comercial posterior ao Cd. Comercial

- Art. 230. C. Com.
- Art. 4. C. Com. Legislao posterior pretendia encontrar-se sempre
actualizado. No aconteceu, porm, existiu uma legislao Comercial que
no foi agrupada. comercial pela sua natureza, mas no est inserida no
Cdigo Comercial.
Exemplo: Leis uniformes sob letras e livranas, cheques; Cdigo das
Sociedades Comerciais; Contrato de locao financeira/leasing DL n.
149/95 de 24 de Julho; estabelecimento individual de responsabilidade
limitada.

Analogia Encontrar uma situao semelhante a outra, prevista na lei

(alargar o regime, para uma situao no prevista na lei, mas anloga que
prevista na lei).
- possvel recorrer analogia para encontrar-mos outros actos de
comrcio? (relativamente a actos objectivos)
O recurso analogia no deve ser aceite. Por uma questo de certeza
jurdica, uma vez que a qualidade do comerciante resulta da prtica de
actos de comrcio objectivos e dessa qualidade derivam direitos e
obrigaes especiais.
Mas existem excepes: - Art. 230. C. Com., aqui j possvel o recurso
analogia, para considerar comerciais outras actividades anlogas.

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2 PARTE DO ART. 2. - ACTOS DE COMRCIO SUBJECTIVOS

So actos praticados por comerciantes, sempre. Est ligado ao sujeito que o

pratica.
Art. 2. C. Com. Excepes
1. Actos de natureza exclusivamente civil, evidente que este acto no
pode ser comercial, nunca. Ex: casamento.
2. Est prevista na ltima parte do art. 2.: o acto no ser comercial se
do prprio acto assim resultar. Ex: um comerciante de vinhos compra
um carro. Se o carro no tiver que ver com o comrcio de vinhos,
tratar-se- de um acto civil, no se tratando pois, de um acto de
comrcio subjectivo.

5. ARTIGO 230. C. COM.

para serem comerciais tm de ser actos feitos por uma empresa e
no apenas um acto isolado. H mais actividades que seriam
consideradas comerciais do que se s considerssemos o Art. 2. C.
Com..
H actividades que so excludas da actividade comercial:
1. pargrafo. agrcola, artesanato (arteso e artista);
2. pargrafo. agricultor que vende produtos da sua explorao
agrcola;
3. pargrafo. edio, publicao e venda de obras, quando esses
actos so praticados pelo autor das obras.
Ser que estes exemplos
meramente taxativos?

so

meramente

exemplificativos

ou

so

No se pode considerar o Art. 230. C. Com. Meramente exemplificativo,

uma vez que este artigo alarga o mbito das empresas comerciais. Para
alm disso, que resultaria da lei geral e nesta medida dever entender-se
que houve uma preocupao de definir os termos desse alargamento, mas
por outro lado no podemos considerar este preceito taxativo no admite
a analogia -, sendo possvel fazer analogia com os tipos de empresas nele
previstos e considera tambm comerciais empresas que apresentem fortes
semelhanas. Exemplo: o n. 2 art. 230. fala no fornecimento de gneros
ou coisas e por analogia deve ser englobada a prestao de servios. O n.
7 fala no transporte por gua e por terra e por analogia deve-se englobar o
transporte areo.

6. ACTOS UNILATERALMENTE COMERCIAIS

Os actos de comrcio esto sujeitos legislao comercial. Existe uma regra
no Cdigo Comercial, art. 99., que vem dizer que mesmo que o acto seja
comercial apenas para uma das partes, -lhe aplicado o regime jurdico
previsto na lei comercial.

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7. REGRAS ESPECIAIS DOS ACTOS DE COMRCIO

So regras especiais porque se afastam das regras gerais e comuns que

constam no direito civil. Actualmente so poucas as especialidades comuns
a todos os actos de comrcio. Por um lado porque j no existem Tribunais
prprios de onde resulta que os litgios imergentes de relaes comerciais,
so resolvidos pelos tribunais civis e segundo as regras do processo civil.
1. Forma
Os actos de comrcio esto sujeitos a uma maior simplicidade da forma.
Exemplo: Art. 96. C. Com.
2. Prova
O Art. 396. C. Com. Diz-nos que o emprstimo mercantil entre
comerciantes, admite qualquer meio de prova se for um emprstimo no
mercantil, de acordo com o Art. 1143. C.C., a prova de existncia desse
contrato far-se-, nos caos, atravs de um documento escrito e se o
valor do emprstimo for superior a 25.000 , s atravs de escritura
pblica. Tambm o Art. 97. C. Com., atribui valor provatrio
correspondncia telegrfica em termos mais amplos do que aqueles que
resultam do Art. 379. CC. O Art. 98. C. Com., vem atribuir especial
valor, em matria de prova, aos livros dos correctores. Estes so pessoas
que tm estatutos de oficiais pblicos. Entrevem como mediadores em
transaces comerciais e se existir divergncias entre os exemplares dos
contratos apresentados pelas partes, prevalecer o que constar dos
lucros dos correctores, desde que os mesmos se encontrem devidamente
organizados.
3. Solidariedade Passiva nas Obrigaes Comerciais
Art. 100. C. Com. Se A (credor) contratou B, C e D (comerciante), que
compraram um carregamento de cortia a A (fornecedor); segundo este
princpio, previsto no art. 100., se no existir pagamento do preo, A
pode pedir a B, C ou D a totalidade do preo. A pode tambm exigir
apenas a um dos co-devedores, co-obrigados, a totalidade do preo. O
credor pode, ainda, escolher aquele que tem mais bens para que pague
a dvida.
Direito de regresso: o direito que faz com que aquele que pagou mais
do que devia, exija dos outros a quantia que estava estipulada.
Se for uma obrigao civil, a solidariedade passiva no existe. A 2.
advertncia, que se estamos presente a solidariedade activa, em que
temos vrios credores com um devedor. O devedor no cumpre a sua
obrigao, se cumprir apenas perante um dos credores, isto significa
que, se o devedor pagar a um dos credores tem a obrigao de pagar
tambm aos outros. A solidariedade activa s existir se for
convencionada no contrato, caso contrrio no tem efeito.
O art. 100. C. Com., contm um pargrafo nico com uma excepo. O
pargrafo nico diz que no h solidariedade passiva em relao aos
actos no comerciantes, quanto aos contratos que para eles no
constituam actos de comrcio. O pargrafo nico aplica-se aos co-

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devedores que no podem ser comerciantes e o acto praticado no pode
em relao aos co-devedores ser negocivel.
Exemplos:
1 Duas pessoas vo comprar um carro a um stand e cada uma d de
entrada cerca de 1000 , e caso no existir pagamento, aplicado o
pargrafo nico, porque as duas pessoas no so comerciantes e o acto
no comercial.
2 Dois estudantes de Direito Internacional vo a uma livraria comprar
duas legislaes e chegam Universidade e vendem-nas a 2 colegas.
Estamos perante um acto de comrcio objectivo, pq os dois estudantes
revenderam os livros e tambm solidariedade passiva, porque os dois
estudantes vo vender os livros e vo receber o respectivo preo.