Droit des socits

Larticle 1832 du code civil dfinit la socit comme la socit institue

par deux ou plusieurs personnes qui conviennent par un contrat daffecter
une entreprise commune des biens ou leurs industries en vue de
partager le bnfice ou de profiter de lconomie qui pourra en rsulter,
les associs sengagent contribuer aux pertes.
Toutefois de faon exceptionnelle et seulement dans les cas prvus par la
loi, une socit peut tre mise en place par lacte de volont dune seule
personne.
Cette disposition rsulte de la loi du 11 juillet 1985 qui a cre lEURL =
ENTREPRISE UNIPERSONNELLE A RESPONSABILITE LIMITEE et lEARL =
EXPLOITATION AGRIOLE A RESPONSABILITE LIMITEE laquelle il faut
ajouter la loi du 12 juillet 1999 qui a permis la constitution de SOCIETE PAR
ACTION SIMPLIFIEE UNIPERSONNELLE (SASU).
Paragraphe 1 : Nature juridique de la socit
Larticle 1832 ne se prononce pas sur la nature juridique de la socit en
elle-mme, soit cest un contrat soit une institution ou alors les deux la
fois.
A) La socit est-elle un contrat ?
La perception contractuelle de la socit est issue du principe de
lautonomie de la volont, elle a profondment marqu la conception de
notre code civil.
Par exemple, il en va des dispositions relatives aux consentements des
associs et lapplication de la thorie des vices du consentement
individuel et elle rsulte de la volont des participants.
Toutefois, lanalyse contractuelle ne permet pas danalyser tout le droit
des socits qui demeure rglement malgr le soucis du lgislateur, ainsi
elle ne justifie pas lexistence de la socit unipersonnelle qui rsulte dun
acte unilatral.
La qualification dun acte unilatral collectif parat plus approprie que
celle du contrat.
Cest le cas de la socit o la volont de chaque associ est de crer une
personne morale nouvelle en vue de partager les bnfices ART 1832.
La socit nest pas seulement une manifestation de volont, hormis la
socit en participation, elle est aussi une personnalit, u patrimoine et un
intrt distinct de ses membres, lesquels dans la socit de capitaux,
peuvent tre des centaines de milliers qui doivent se soumettre la rgle
majoritaire.
B) La socit est-elle une institution ?
La tendance institutionnelle se manifeste dans tous les compartiments de
choix qui est impos par la loi notamment aux regards de lactivit sociale.
La constitution de la socit est soumise des exigences dans la rdaction

des statuts qui se prsentent le plus souvent comme des modles o la

modification des statuts requiert seulement la majorit des vites tandis
que la rectification du contrat exige lunanimit des votes.
Dans les socits qui procdent une offre publique dans les marches
financiers, le consentement de lactionnaire nintervient pas, car les
souscripteurs qui faisaient lacquisition dune action ne se connaissaient
pas et ne se proccupent pas des autres actionnaires.
De plus, les dirigeants disposent de plus de pouvoir que les mandataires,
mharmonisation communautaire contribue rigidifier le droit des
socits. Cette approche institutionnelle prsente un caractre inachev
car elle ne propose pas de solution toutes les difficults souleves par la
constitution et le fonctionnement des socits.
Par exemple, on constate que le lgislateur accorde une place de choix
la volont individuelle dans la SAS pour les rgles applicables aux
assembles dassocis.
Par ailleurs, la jurisprudence se montre assez favorable aux pactes
dactionnaires qui participent lassouplissement des rgles trop contres.
C) Mixte entre contrat et institution
La socit est la fois un contrat et une institution (nature mixte), pour
certains la socit nest compltement un contrat ou une institution mais
elle est une entit au sein de laquelle existe des rgles de types
institutionnels.
La doctrine considre que la socit nat dun contrat par lequel les
fondateurs concluent un acte de socit et quelle devient ensuite une
institution dont lorganisation et le fonctionnement sont rgis par des
rgles auxquelles ses membres ne peuvent chapper.
Un minent juriste estime que la socit est une technique dorganisation
de lentreprise, cest une conception qui prsente lintrt dtre la
situation rencontre.
La part respective de lacte juridique et de linstitution varie dune
catgorie de socits une autre.
Si dans les socits de personnes, laspect dacte juridique lemporte au
contraire de la socit de capitaux, laspect institutionnel est trs marqu
pour la SA dont le rgime et assorti de dispositions impratives.
A linverse la SAS rserve une place importante la libert contractuelle.
Un mme type de socit (SA) a pu initialement se prsenter comme un
bastion dautoritarisme alors quelle subit aujourdhui linfluence de la
libert contractuelle.
En consquence, la socit relve de lacte juridique et de linstitution, la
teneur tant variable dune socit lautre.
Paragraphe 2 : Htrognit des socits
Les groupements daffaires comportent la fois, des structures juridiques
classiques limage des socits, que les groupements de GIE.

Les premires peuvent se constituer dans un des buts suivants :

- limit au passif les obligations des socits
- permettre la collaboration
- procurer des capitaux
Les secondes (GIE) ont pour objectif de dvelopper les activits
conomiques de leurs membres sans raliser de bnfices bien que cette
recherche de bnfices soit pas exclue.
Les socits elles-mmes peuvent se prsenter sous des formes et
dimensions diffrentes, elles peuvent aussi bien comporter une seule
personne ( EURL, EARL,SASU )que regrouper 2 associs (SARL) ou
plusieurs milliers dactionnaires comme dans une SA faisant une offre au
public.
Il nexiste pas de commune mesure entre une SARL constitue dune
famille ou de deux poux avec un faible capital, depuis la loi pour
linitiative conomique de 1er aot 2003, dont la dimension est comparable
celle dune entreprise individuelle celle dune SA faisant une offre
publique.
Les socits forme et organisation complexes ctoient les socits
structure plus simple (SUC).
Paralllement, tandis que certaines socits se maintiennent tant bien que
mal, la socit par action est en commandit .
Dautres ont fait leur apparition : socit dexercice libral, par action
simplifie, pluripersonnelle et unipersonnelle.
Paragraphe 3 : L importance des socits
La prsence de socit non immatricule et susceptible de fausser les
statistiques tablis par lINSEE, cest le cas des socits en participation et
socits de fait.
Certaines socits nont pas dactivit conomique donc elles ne jouent
aucun rle bien quelles soient mentionnes dans ce registre.
Bien que moins nombreuses que les entreprises individuelles, les socits
occupent dans la vie conomique une place importante.
Les statistiques rvlent qu partir dun certain montant de chiffre
daffaire ou deffectif de personnel, il nexiste plus dentreprise
individuelle.
Paralllement, les SA ralisent un CA 6 fois suprieur aux SARL alors
quelles sont plus nombreuses.
La raison est que le SA est la forme la plus adapte aux grosses
entreprises car elle dispose de moyens humains et matriels ncessaires.
La SA ncessite 7 actionnaires et 34000 euros de capital pour sa
constitution.
Les grandes entreprises prtent de largent aux petits pargnants, de ce
point de vue, les SA sont qualifies de merveilleux instrument de
capitalisme moderne .
CHAPITRE 1 : LA RAISON DETRE DES SOCIETES

Pourquoi une personne est dsireuse de crer une entreprise ?

La raison du choix de la forme socitaire plutt que la forme individuelle :
le plus souvent, la dcision rsulte de la volont de pallier les insuffisances
de lentreprise au niveau conomique, fiscal et social.
Si la forme socitaire offre des avantages indniables par lalourdissement
de la gestion ( frais de constitution de la socit, le risque de perdre le
contrle de lentreprise).
Section 1 : Les avantages juridiques
Les avantages rsident essentiellement dans la sparation du patrimoine
social de celui des associs, lentreprise individuelle sidentifie totalement
la personnalit de son crateur do la confusion des patrimoines civils
et commerciaux et donc un engagement des biens personnels de
lentrepreneur.
Si ce dernier est mari sous le rgime de la communaut universel alors le
patrimoine conjugal peut tre mis en cause.
Lors des ouvertures de crdits consentis par les tablissements bancaires,
ceux-ci ne se contentent pas de la responsabilit limite des dirigeants
sociaux, ils exigent lengagement de ces derniers sur leur patrimoine
personnel au titre de caution .
En cas douverture dune procdure collective de la socit ( = droit de la
faillite ), laquelle la faute de gestion dun dirigeant de droit ou de fait a
contribu, alors le tribunal peut mettre la charge de ce dernier tout ou
partie des dettes sociales sur ses biens personnels.
La responsabilit limite risque dtre illusoire lorsque lentreprise se
trouve en difficult et ne peut plus rpondre de ses engagements.
Observation : Dans le cadre de lentreprise individuelle EI, le dcs du
commerant ou de lartisan saccompagne frquemment de la disparition
de son exploitation et devient de ce fait, difficile grer. A linverse, la
socit permet gnralement dassurer la prennit de lentreprise, cela
est surtout vrai pour les SA dans laquelle la personnalit des associs ne
jour pratiquement aucun rle et mme pour la SARL bien que celle-ci
tienne compte des qualits personnelles de ses membres.
La personne morale se maintient avec les hritiers auxquels sont
attribues les parts ou les actions du dfunt. LEI reste lie au bon
vouloir et la vie de lentrepreneur cad quil lui est parfois difficile
dassurer la continuit et lorsquil envisage la passation, se pose le
problme de lvaluation de son patrimoine, de la publicit donne cette
valuation et de la ngociation avec le bailleur dimmeuble.
La transmission de lentreprise est plus facile raliser quand elle est
exploite sous forme socitaire en cas de dcs mais aussi lorsque les
dirigeants souhaitent laisser la place leurs enfants ou des tiers
entrepreneurs.

Les cessions de parts ou dactions soprent aisment et des conditions

fiscales souvent avantageuses.
En revanche, la structure socitaire sadapte mal au parcours inverse, cad
que le retour lEI implique une dissolution de la socit avec rpartition
des acquis sociaux et des biens apports.
Une fois de plus, le point de vue fiscal est au centre car vis--vis des
impts directs, les incidents sont ceux dune cessation dentreprise avec
imposition immdiate des bnfices en cours, des provisions non utilises
et des plus-values acquises par les lments de lactif immobilis.
Section 2 : Avantages conomiques et financiers
Si lactivit et les ressources dun seul individu suffisent dans la plupart
des cas pour crer une entreprise et qui ne ncessitent pas au dpart de
gros investissements, le dveloppement de celle-ci exige une
augmentation de sommes engages et un recours un crdit bancaire
pour financer ses projets.
Certaines personnes, sans devenir associes mais tant intresses par
laffaire fournissent la socit une sret personnelle (cautionnement
rel) qui peut tre une hypothque ou un crdit bancaire.
Observation : Sagissant de grande Entreprises commerciales et
industrielles dont les besoins en capitaux sont normes, les socits par
action permettent seules de faire une offre au public. Elles peuvent par
exemple, convier les actionnaires existants et des tiers souscrire une
augmentation de capital ou solliciter les pargnants pour quils leur
prtent de largent dans le cadre dun emprunt obligatoire contre le
versement dun intrt annuel.
Obligation : Cest un titre qui va reprsenter un crdit que vous prtez
lentreprise qui a besoin dargent et quil y a une dure et un taux
dintrt. On saperoit que le taux de lemprunt obligataire est moindre
que celui du cours de laction de la mme entreprise.
Action : Cest un titre mis par lentreprise, il reprsente un droit de
proprit sur lentreprise. Laction confre des droits en tant actionnaire,
lpargnant devient copropritaire de la socit (droit aux dividendes, droit
de vote, droit linfo).
Section 3 : Les avantages fiscaux
Ils sont expliqus par le motif fiscal ou de scurit sociale et sont
galement dtermins par la politique fiscale ou au profit de tel ou tel
groupement. La totalit des bnfices est soumise lIR et subit les effets
de la progressivit de limpt, les entreprises doivent absolument dgager
un profit. Le taux max de lIR est rapidement atteint et la ponction fiscale
est telle quelle paralyse tout financement.
DE plus, lexploitant ne peut pas dtruire fiscalement la rmunration de
son travail car le bnfice fiscal ne lui est pas reconnu.

Dans lentreprise socitaire, le rgime fiscal varie suivant la socit

change. Les socits de personnes ont un statut fiscal identique aux
entreprises individuelles et relvent de lIRPP.
Les bnfices raliss dont directement imposs aux diffrents associs (=
rgime de semi transparence). Dans les socits de capitaux et dans la
SARL dite socit opaque , les bnfices sont dabord frapps de
limpt sur les socits IS puis lorsquils sont distribus sous forme de
dividendes aux associs, ils constituent un revenu imposable pour chacun.
La loi de modernisation de lconomie a apport une drogation
lassujettissement obligatoire des socits de capitaux lIS. Elle peut
opter pour le rgime de lIR sous conditions :
- la socit ne doit pas tre cote en bourse
- elle doit avoir t cre depuis au moins 5 ans et doit exercer
comme activit principale une activit commerciale agricole, librale
ou industrielle
- elle doit employer au moins 50 salaris
- CA annuel ou total de bilan infrieur 10 millions deuros
- 50% du capital social doit tre dtenu par des personnes physiques
et 34% par un ou plusieurs dirigeants ainsi que par des membres de
leur foyer fiscal
Un changement de rgime fiscal entrane une augmentation de
lengagement, loption doit tre unanimement consenti par les associs.
Cette option vaut pour 5 ans et on peut y renoncer.
Section 4 : Les avantages sociaux
La situation de lentrepreneur individuel est dfavorable, le chef
dentreprise ne peroit pas dindemnits en cas de perte de travail, ni
dassurance chmage. Pour se protger contre ces risques, en cas de
dfaillance de son entreprise, il est oblig de cotiser lui mme une
entreprise indpendante mais les sommes quil verse ne sont pas
fiscalement dduites.
Va diffremment des dirigeants de SA ou de SAS et du grant minoritaire
dune SARL soumise lIS qui sont assimils des cadres salaris.
A ce titre, il bnficie davantages attachs au rgime de scurit sociale
de retraite et de prvoyance, mais pas de protection contre le chmage
sauf conclure un contrat de travail avec la socit.
En revanche, la protection sociale de lentrepreneur individuelle a t
amliore dans dautres secteurs.
Il bnficie des prestations familiales, assurance vieillesse, maladie et
maternit dans le cadre dun rgime autonome. Les caisses ont le pouvoir
de mettre en place des indemnits journalires bien que lorganisation des
rgimes autonomes des non salaris vont attnuer en matires de
cotisation et de prestations.
La loi MADELIN du 11 fvrier 1994 sur linitiative et lEI confr aux
entrepreneurs individus la facult de dduire fiscalement dans certaines

limites et conditions les cotisations destines financer la protection

sociale complmentaire facultative ( retraite, prvoyance, chmage). Le
bnfice des prrogatives a t tendu aux grants majoritaires dune
SARL par la loi du 18 aot 1994 relative la protection sociale des
salaris.
CHAPITRE 2 : LA CHOIX DE LA FORME SOCIALE
Section 1 : La socit et lassociation
Sous-section : la socit et les groupements voisins
La socit ne permet pas toujours de diffrencier celle-ci des
groupements, tels que lassociation, le GIE, la fondation, a division etc.
Paragraphe 1 : La socit et lassociation
A) Critres de distinctions
Lassociation se diffrencie de la socit car son but nest pas de partager
ses bnfices avec ses adhrents.
ART 1 DE LA LOI 1901 : Lassociation est une convention par laquelle 2
ou plusieurs personnes mettent en commun leurs connaissances ou leurs
activits dans un but tout autre que de partager les bnfices .
La rdaction ambigu de la loi de 1901 nempche pas lassociation de se
procurer les ressources ncessaires par lexercice dactivit lucratives.
La cour de cassation a dfini le bnfice comme cest tout gain pcunier
ou matriel qui ajouterait la fortune des associs, ds lors que la
diffrence qui distingue la socit de lassociation consiste en ce que la
premire comporte essentiellement, comme condition de son existence, la
rpartition entre associs des bnfices faits en commun, tandis que la
seconde lexclue ncessairement arrt Mars 1914
B) Les intrts de la distinction
Par principe, lorsquun groupement envisage de partager ses bnfices
procurs par laction commune, il doit revtir la forme de socit.
Une association qui allouerait des bnfices ses membres pourrait tre
requalifie en une socit cre de fait. A linverse, sil est constitu dans
un objectif purement dsintress cad de ne pas faire de bnfices, le
groupement doit prendre la forme dune association. Une socit qui ne
fait pas de bnfices ni dconomies, ne satisfairait pas les exigences de
larticle 1832 code civil et serait donc nulle.
Sil a uniquement pour but de permettre ses membres de rduire les
dpenses et faire des conomies alors on est dans un schma
intermdiaire.
Le groupement peut tre vu diffremment dune socit et dune
association (manifestation sportive, association qui organise des sorties,
loisirs etc) de ce point de vue, lassociation ont des points communs.

Nanmoins, les juristes sont daccord pour dire que la forme de socit
est prfrable car elle bnficiera de la pleine capacit juridique et en cas
de dissolution, les membres de lassociation ne peuvent que prendre leurs
apports alors que dans une socit le boni de liquidation revient parfois
lEtat.
Lactuel dfinition de la socit confirme la notion pour des personnes
conomisent sur des dpenses locales, constitue bien une forme de
socit dite civile de moyen.
ART 36 LOI 29 NOV 1966 : Les personnes physiques ou morales exerant
des professions librales et notamment les officiers publics et ministriels
peuvent constituer entre elles des socits civiles ayant pour objet exclusif
de faciliter chacun de leurs membres lexercice de son activit.
A cet effet, les associs mettent en commun les moyens utiles lexercice
de leurs professions, sans que la socit puisse exercer elle-mme celleci .
Sur le plan juridique, la poursuite autre que la poursuite des bnfices ne
fait obstacle ce que lassociation fasse des actes de commerce sous
rserve quils ne soient pas habituels et que ne soient pas partags entre
ses membres.
En outre, une association peut exercer une activit co qui loblige
nommer un commissaire aux comptes et un supplant. Si elle excde 50
millions, 3,1 millions deuros HT du CA ou de ressources et 1 ,55 millions
deuros d total de bilan, les faits on assiste une vritable drive de
lassociation qui devient progressivement une entreprise.
La constitution dune association est beaucoup moins formaliste que celle
dune socit, lapposer pas obligatoire, lacquisition de la personne
morale rsulte dune dclaration a prfecture et doivent senregistrer
aux RCS les association qui mettent des valeurs mobilires. Le rgime
fiscal des associations nest pas le mme que celui des socits.
Le principe dexonration des impts commerciaux, des associations sans
but lucratif ont t cits dans larticle L651-12.
Lassociation dispose dune capacit moindre que la socit, elle ne peut
bnficier du statut des commerciaux. Si une association en outre, peut
tre lassoci dune SARL ou SA et mme associ unique dune EURL, elle
ne peut tre associ dune faute davoir la qualit de commerant. En
revanche, les dirigeants dune socit et dune association ne rpondent
pas individuellement.
Paragraphe 2 : La socit et le groupement dintrt conomique
Lordonnance du 23 septembre 1967 a rendu possible la cration de GIE
dont le but est de dvelopper lactivit conomique de ses membres, den
amliorer ou den accrotre les rsultats. Cette structure prsente
quelques intrts car elle ne souffre pas de la lourdeur de la socit mais
elle permet la ralisation de bnfices mme si ce nest pas son objectif
premier.

 Le but du groupement nest pas de raliser des bnfices pour lui

mme
Les GIE et les socits diffrencient par leurs utilits respectives mais la
socit peut avoir nimporte quelle activit contrairement aux GIE qui
doivent ncessairement se rattacher lactivit conomique de ses
membres et revtir un caractre pcuniaire de ceux-ci grce la mise en
commun de certains investissements.
Par ailleurs, le GIE offre une trs grande souplesse de fonctionnement et
cela constitue une position fiscale intressante puisque les pertes ne
peuvent tre dduites des bnfices de ses membres.
Il est possible de les faire remonter dans les rsultats des entreprises
participantes.
En revanche, les GIE prsentent une responsabilit indfinie et solidaire de
ses membres limage des associs en nom collectif. Faute de se
conformer aux rgles prcdemment nonces, le GIE aura une
requalification juridique et deviendra une socit cre de fait ds linstant
o il aura exerc une activit hors de son objet (prohib).
Paragraphe 3 : La socit et la fondation
La fondation est lacte par lequel une ou plusieurs personnes dcide(nt)
de laffectation irrvocable de biens, de droit ou de ressources la
ralisation dune uvre en gnral et but non lucratif
La fondation se caractrise par la poursuite de lintrt gnral, ce qui
loppose la socit. Son domaine daction la rapproche de celui dune
association sans pour autant tre assimil celle-ci.
Alors que la fondation constitue un groupement de biens, lassociation
constitue un groupement de personnes.
Lacte illustre une libralit, une donation, un legs, avec charges faites au
bnfice de la personne morale qui la cre en application de la loi du 4
juillet 1984 : au profit dune personne morale existante sous rserve
quelle relve dune personne publique
Son financement est assur par lapport au dpart dune somme et elle
facilite dans sa gestion, dans le cadre de ce financement, elle peut
possder des apports.
Paragraphe 4 : la socit et lindivision
A linverse de la socit, lindivision reprsente un tat prcaire qui a
attnu cette opposition par la loi de 1976 (ART 815 et 815-18)
Une rduction de la porte de la distinction mais aussi la difficult porte
sur celle qui tait jusque l utilise. Les apports ne permettent plus de
distinguer cette dernire de lindivision car ceux-ci passent par les
bnfices.

 Tout indivisaire peut demander sa part annuelle dans les bnfices,

dduction faite des dpenses entranes par les actes auxquels il a
consenti ou qui lui sont opposables ART 815-11 code civil
Sous-section 2 : Le contrat de socit ou le contrat versa ?
Les juges doivent rechercher dans la formation des contrats, la commune
intention des parties. Il nen est pas pour autant lis par lexpression de
volont des personnes, ils peuvent valider ou rejeter les qualifications qui
ont t confres par les parties de lacte de lacte peut rsulter dune
fraude.
Ils peuvent mme requalifier lacte religieux sil ne le considre pas
comme tant un contrat de socit.
Les juges du fond, disposent dun pouvoir souverain dinterprtation de la
volont des parties mais la cour de cassation exerce un contrle sur
lapprciation juridique de ces contrats.
Exemple de contrats voisins : C de travail, contrat de prt avec
participation aux bnfices.
Paragraphe 1 : Contrat de socit et contrat de travail avec participation
aux bnfices
C est laffectio societatis qui va permettre de diffrencier la socit du
contrat de travail qui est susceptible dapporter un apport et participer aux
bnfices.
Distinction faite, cest la prsence du lien de subordination, pour le contrat
de travail (oblig) sinon il faudra requalifier ce contrat mais sil y a galit
et partage des bnfices alors il sagit dun contrat de socit. Arrt
chambre social du 25 octobre 2005, les juges rejettent lexistence dune
socit cre de fait en labsence daffectio societatis et de participation
aux pertes.
Paragraphe 2 : contrat de prt avec participation aux bnfices
Labsence de contributions aux pertes constitue un critre trs souvent
dcisif car cela se traduit par une obligation de restitution ou par la
fourniture de sret.
La question de la distinction est complexe, les critres matriels peuvent
se rvler insuffisants pour procder la dite distinction car la
participation aux bnfices est une des caractristiques dune socit, ne
suffit pas dans la mesure o elle nest pas exclusive dun contrat de prt
(cad quun contrat de prt peut autoriser).
La prsence dun ala permettra de retenir la qualification de socit. Une
fois de plus, cest laffectio societatis qui constituera un critre de
distinction excellent qui palliera linsuffisance des critres matriels
voqus.

Section 2 :
Prolifration dune part des socits statut social et dautres parts
priori en regroupement de socits issu dune concentration conomique.
Pour y voir clair, on peut y oprer un croissement partir de lobjet, nature
de la socit et ce moment-l viendra la csure entre socit civile et
socit commerciale. De la mme manire, on diffrenciera de particulier,
les particuliers commerants et on pourra galement classer les diffrents
types de socits en considrant la situation de leurs membres (cad leurs
parts sociales et leur responsabilit vis--vis des tiers).
Paragraphe 1 : Socits civiles et commerciales : critres de distinction
Toutes ces socits poursuivent un but lucratif ART 1832 code civil.
Thoriquement, on les distingue selon leur objet, la socit civile a un
objet civil et si elle accomplit des actes de commerce, elle est dite
socit commerciale .
Larticle L210-1 du code de commerce a rduit la porte du critre de
lobjet : Le caractre commercial dune socit est dtermin par sa
forme ou par son objet. Soit commerciale, raison de leur forme et quel
que soit leur objet, les socits en nom collectif. Les socits en
commandit simple, les socits responsabilit limite et les actions par
action
La question est de savoir si une socit a un caractre civil ou commercial
ne doit pas se confondre, si on se trouve en prsence dune association ou
dune socit. En principe, les deux questions se superposent et pour
rsoudre la difficult, il faudra constamment avoir en ligne de mire lacte
de commerce.
Diffrence entre socit civile et commerciale : acte de commerce
Diffrence entre socits et association : partage des bnfices
Les socits civiles et commerciales sont pas rgies par les mme textes,
les socits civiles sont rgies par le code civil ( ART 1845 et suivant ) et
les socits commerciales sot rgies par le code de commerce (loi du 4
janvier 1978). Seules les socits commerciales sont assujetties la
________ dun livre.
La distinction classique est la comptence des tribunaux, les litiges entre
associe ou personnes relvent pour les socits commerciales du tribunal
de commerce et pour la suite, elle dpend du TGI.
Dans les socits civiles, est interdite la clause compromissoire selon
laquelle les parties conviennent lavance de sen remettre un arbitre
pour trancher les litiges qui sont susceptibles des les opposer lavenir
( loi RNE du 15 juin 2001). Toutefois, la socit est destine lexercice de
lactivit pro des associs, alors la clause compromissoire est possible par
ailleurs cela vite de faire appel aux juges. En revanche, est tout fait

valable le compromis darbitrage par lequel elle dcide de soumettre un

arbitrage le litige dj n. Les statuts constitutifs du contrat de socit
doivent tre tablis par crit quil sagisse de socit commerciale, faute
de quoi nous aurons faire une socit cre de fait.
Le rgime fiscal nest pas le mme car les socits civiles relvent
normalement de limpt sur le revenu des personnes physiques et chacun
des associs est imposable dans sa part des bnfices quils soient
distribus ou non. Et le bnfice social est dtermin salon les rgles du
code gnral des impts, pour la calcul du revenu imposable dont la
nature correspondra lobjet social (revenus fonciers, agricoles, non
commerciaux, etc). Par ailleurs, le systme dimposition des socits
commerciales est diffrent.
Le rgime des socits commerciales de personnes rappelle celui des
socits civiles, en revanche les socits de capitaux et la SARL sont
soumises lIS (sur les bnfices raliss par la personne morale).
Paragraphe 2 : Socits de personnes et socits de capitaux
-

Socit hybride : la SARL :

Il sagit dune socit de personne (par intrt) elle est reprsente par
les socits conclues en raison de la personne mme des associs. La
SARL est domin par lintuitu personae, compos dassocis qui se
connaissent et se font confiance (car seul le dcs ou lincapacit dun
des associs peut mettre fin cette socit). La SARL a 2 avantages :
libert contractuelle et grande souplesse.
La considration de la personne occupe galement une place
importante lgard des tiers.
Les associs sont indfiniment et solidairement tenus des dettes
sociales (responsabilit).
- Les socit fermes # de socits de capitaux dites socits
ouvertes
En ce qui concerne les parts, elles sont cessibles quavec le
consentement de tous les associs. La socit civile en nom collectif et
un commandit simple reprsente des socits de personnes.
- Les socits en participation et la socit cre de fait sont prives de
la personnalit juridique mais on les classe parmi les socits de
personnes. ART 1871 code civil dit que les rapports des associs entre
eux sont rgis par les dispositions applicables aux socits civiles

Les GIE sont des groupements daffaires form en considration de la

personne. Les socits de capitaux appeles socits par _________

Phrase $$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$
$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$$
La SA est dite socit ouverte : la responsabilit de chaque associ est
_________________________
Socit en commandit par action de type particulier socit de capitaux se
rapproche de la socit en commandit simple.
La SAS chappe au formalisme pesant de la SA, cest un handicap lorsquil
sagit de donner naissance une coopration. La responsabilit membres
est limite aux apports et elle ne peut pas constituer doffre au public.
En outre, depuis la loi du 12 juillet 1989, elle peut comprendre quun
associ.
Or, depuis la loi de modernisation de lconomie, la SAS peut tre
constitue par un capital librement fix par les statuts.
La SARL pluripersonnelle et lEURL unipersonnelle :
Ces socits se ressemblent en raison de leur cration. Elles possdent
des parts sociales mais pas daction, ces parts en principe incessibles sauf
consentement de la majorit des associs reprsentant la moiti des parts
socits.
En outre, la loi pour linitiative co du 1er aot 2003 a supprim le capital
lgal minimal de 7500 euros ce qui a rapproch davantage la SARL de la
socit de personnes.
Toutefois, le dcs ou lincapacit dun membre de la socit ne va pas
provoquer sa dissolution et elle ressemble aux socits de capitaux car
elles vont constituer une petite socit de capitaux (les associs ne sont
responsables que dans la limite de leurs apports). Si la socit est dirige
par des grants comme dans la socit de personne alors ses grants
sapparentent davantage aux administrateurs de socits par action.
La pratique rvle que la distinction entre socit de personne et socit
de capitaux est attnue sur le terrain. Ainsi, on a dans les socits de
personnes une clause de continuation de la socit qui est insre de
manire carter la dissolution pour cause de dcs ou dincapacit de
lun des associs (Art L 221-15 code commerce).
Dans les socits par action, lintuitu personae peut rsulter de linsertion
des clauses dagrment ou de premption. De ce fait, la SA peut passer de
socit ouverte celle de socit relativement ferme, en revanche cette
entreprise va conserver toute sa nettet en matire fiscale puisque les
socits de capitaux (SA, SAS, SCA) sont assujettis lIS alors que les
socits de personnes relvent de lIR.
Par ailleurs, le rattachement de certaines socits lune ou lautre ne
va pas revtir en caractre systmatique.
Ex : dans une socit en commandit, les commandits se trouvent dans
une situation dassocis en collectif tandis que les commanditaires sont
dans celles dactionnaires.

Les commandits sont indfiniment responsables des dettes sociales et les

commanditaires ne sont ________________ leurs rapports et ne peuvent
donc pas simmiscer dans la gestion de la socit en tant grant.
Exemple : Les SAS combine limitation dobligation des associs aux
montants de leurs apports des les socits de capitaux avec la prise den
considration de la personnalit davant avec une grande _______
statutaire.
Section 3 : Les autres critres de distinction entre les socits
-

Critre de la personnalit morale : elle va marquer lopposition entre

les socits immatricules et celles qui ne le sont pas. Les premires
sont dotes de la personnalit juridique et les secondes regroupent
les socits en participation et cres de fait puisquelles nont pas de
patrimoine propre
Critre du risque (de gestion) : directement inspir de droit fiscal, il
va prendre en compte la responsabilit personnelle des associs. On
va distinguer les socits risque illimit de celles risque illimit.
Pour la socit risque limit, la responsabilit est proportionnelle
aux apports de chaque associ.
En revanche, dans les socits responsabilit illimite les associs
sont solidairement selon le caractre civil ou non du groupement.
Critre du mode de constitution : effectue une distinction selon que
les socits font une offre ou non au public de titre financier (appel
public ltranger). Le formalisme de constitution de la SA est lourd
et complexe car il faut quune assemble se runissent et au cours
de son fonctionnement, la socit doit procder dimportantes
publicits destines informer les actionnaires de loffre et
protger les pargnants.
De plus, elle est soumise un contrle de lautorit des marchs
financiers surtout si elles sont cotes en bourse. LAMF peut
simmiscer dans la vie sociale en demandant la dsignation dun
expert de gestion ou le relvement des fonctions dun commissaire
aux comptes (art L225-231 al1 et ART L225-233 al 2 du code du
commerce).
Ce mode de constitution est rserv aux socits et ne concernera
terme que les grosses SA, les plus petites se transforment en SARL
en raison de lunification du statut de grant majoritaire/minoritaire.
Partie 2 : Rgles communes toutes les socits (droit commun)
ART 1832 code civil contient les rgles de la cration de la socit.
ON peut cre des socits unipersonnelles telles que la SASU ou
lEURL. Ces socits ne sont pas constitues par un contrat mais par
un acte unilatral de volont, toutefois les conditions gnrales de
constitution des socits sont capitales, ds lors quelles sont
compatibles avec labsence dune pluralit dassocis.

Il en va de mme de la capacit du consentement de lassoci, son

apport, lobjet social etc.
Le contrat de socit se prsente comme lacte fondamental,
lacquisition de la personnalit morale nest pas une obligation.
Il existe des socits sans personnalit morale et qui repose
exclusivement le contrat constitutif.
La grande majorit des associs deviennent par la suite des
personnes morales car cela va faciliter leurs activits.
Chapitre 1 : Le contrat de socit
Le contrat de socit est conu par le code civil et il est soumis la
fois aux rgles de droit commun savoir la capacit, le
consentement, la cause et lobjet.
ART 1108 code civil : quatre conditions sont essentielles pour la
validit dune convention : le consentement de la partie qui soblige,
sa capacit de contracter, un objet et certain qui forme la matire de
lengagement et une cause licite dans lobligation
Certaines conditions de forme doivent par ailleurs tre respectes
que ce soit avant ou aprs la signature des statuts et des nullits
peuvent venir sanctionner des ventuelles irrgularits de
constitution du contrat de socit.
Section 1 : Conditions gnrales de la constitution
Le consentement : Il doit exister et on le distinguera du simple projet
de socit.
Le consentement doit tre exempt de vices de consentement, il doit
tre sincre et tre le reflet de la volont relle des contractants
exprime par une convention secrte.
La socit dans ce cas l est fictive et on va appliquer les rgles du
droit commun de lassimilation entre les parties et lgard des
tiers. Les tiers ne peuvent pas se prvaloir de lacte secret ils
peuvent invoquer selon leurs intrts soit lacte apparent soit secret
sils le prouvent. Le conflit entre les tiers doit tre tranch en faveur
de celui qui de bonne fois est li des apparences.
Paragraphe 1 : La capacit
Pour participer une socit les associs doivent avoir la capacit
pour contracter conformment aux socits de droit commun (art
1123 code civil)
Certaines situations partielles doivent tre examines :
-

un mineur mme mancip ne peut pas tre associ dune socit

de personnes objet commercial. IL peut tre associ dans tous les
autres cas mais il ne pourra agir que par lintermdiaire de son on

reprsentant lgal conformment aux rgles qui rgissent la statut

de mineur mancip.
Le majeur incapable : pour faire un acte valable, il faut tre sain
desprit. Cest ceux qui agissent en nullit pour cette cause de
prouver lexistence dun trouble mental au moment de lacte (art
414 du code civil)
Les poux : depuis la loi du 23 dc 1985 sur la rforme des rgimes
matrimoniaux, 2 poux peuvent tre seul ou avec dautres
personnes associes dans n socit quelle quen soit la forme ( civil,
commercial) et participer ensemble ou non la gestion sociale (art
1832-1 al 1 code civil)
Les incapacits professionnelles : il existe de nombreuses
interdictions spcifiques a certaines professions (notaires, avocats).
Ils ne peuvent pas tre associs dune SNC ou commandites dans
dautres types de socits. En outre, certaines interdictions peuvent
tre appliques titre de sanction fiscale ou rsulter dune nullit
personnelle
Les personnes morales : distinction entre une socit de droit priv
ayant une PM et un GIE. La socit de droit priv peut tre associe
dautres socits tandis que le GIE ne peut prendre que des
participants ayant un lien avec lactivit.
Les personnes morales de droit public : lEtat peut souscrire des
parts sociales ou des actions mais une participation majoritaire
suppose une loi car il y aurait nationalisation
-les tablissements publics : ils peuvent participer ltablissement
dune socit dont lactivit est compatible avec leurs activits
-Les collectivits locales : elles participent qu des socits
dconomie mixte locale ou des socits commerciales qui
exploitent des services publics locaux
les trangers : la capacit des personnes physiques et morales des
personnes trangres est rgie par des lois nationales mais
lexercice de certains lois en France peut tre soumis certaines
conditions. Les trangers qui souhaitent devenir associ dune SNC
ou commandits dautres socits ou sils dsirent exercer une
fonction directe dune socit trangre implante en France alors
ils doivent effectuer certaines formalits pour obtenir certains
documents auprs des autorits tatiques ( code du commerce, art L
221-1 et L122-2).
Ces formalits et ces documents ne sont pas ncessaires sil s agit
de ressortissants dun pays membre de lUE ou sils sont titulaires
dune carte de rsident.

La socit est institue par deux ou plusieurs qui conviennent par un

contrat, daffecter une commune des biens ou leur industrie en vue de
partager les bnfices ou de profiter de lconomie qui pourrait en
rsulter. Elle peut tre institue, dans les cas prvus par la loi, par lacte
de volont dune seule personne. Les associs sengagent contribuer aux
pertes art 1832 cc)

Lobjet social va dterminer le caractre civil ou commercial de la socit

sous rserve de la commercialit formelle. Sa ralisation ou sa dissolution
peut entrainer lextinction de la socit do lintrt de bien rdiger les
statuts de la socit.
Lobjet social doit large mais prcis de prfrence. Il peut entrainer
lapplication dune lgislation spciale si lactivit est rglemente car tout
changement dactivit va entrainer une modification des statuts.
Lobjet social va dterminer le caractre civil ou commercial de la socit
sous rserve de la commercialit formelle. Sa ralisation ou sa dissolution
peut entrainer lextinction de la socit do lintrt de bien rdiger les
statuts de la socit (lobjet social doit tre large mais prcis de
prfrence). Il peut entrainer lapplication dune lgislation spciale ou
lactivit est rglemente car tout changement dactivit va entrainer une
modification des statuts.
Etendu de pouvoirs des dirigeants sociaux : les actes du dirigeant
dpassant sa responsabilit sociale peuvent tre annuls et engagent la
responsabilit du dirigeant.
A lgard des tiers SA, SARL ,SAS sont engags par les actes du dirigeant
sauf si elle prouve que le tiers savait quil ne pouvait dpasser cet objet
social doit tre dtermin dans les statuts et il doit ltre de manire ni
trop gnral ni trop dtaill.
Lobjet doit tre licite sous peine de nullit absolue de la socit et que
cette condition sapprcie partir de lactivit rellement pratique.
La cause du contrat de socit est la raison pour laquelle les associs ont
constitu entre eux une socit, cette notion permet lannulation dune
socit pour cause illicite.
Exemple : socit constitue uniquement pour faire une fraude alors
mme que son objet est licite : la cause illicite entrane lannulation de la
socit.
Section 2 : les conditions spcifiques de constitution
Paragraphe 1 : la pluralit des associs
Cette condition nest pas exige pour la constitution de socit
unipersonnelle (EURL, EIRL) :
- socits de personnes (socit en participation, socit civile,
SARL) : 2 personnes max sont exiges pour la constitution de la
socit
- socits en commandite par action (SCA) : 4 personnes requises
- socits anonymes : 7 personnes
La pluralit des associs ncessaires la constitution de la socit doit
perturber la vie de la socit sous peine de pouvoir tre dissoute la
demande de tout intress. Le tribunal peut accorder un dlai max de 6
mois pour rgulariser la situation et viter la dissolution. Cette rgle nest
pas applicable en dtention par un seule personne de touts les parts
sociales dune SARL ou une SAS.

Paragraphe 2 : les apports

Le principe gnral cest que les apports sont ncessaires dans toutes les
socits cela tant, il y a eu suppression de lexigence dun capital
minimum pour certaines socit afin de faciliter les affaires et
lentreprenariat en fr .
Ce qui permet la cration de socit sans apports, telles que la SAS et la
SARL.
Faire un apport consiste pour un associ transfrer une socit, une
valeur en contrepartie de parts ou dactions. Lorsque la socit en
question possde la PM alors les apports entrent dans son patrimoine
social sauf pour ce qui est de lapport en industrie et en jouissance.
Dans le cas contraire, la socit na pas de patrimoine propre et soit il ny
a pas de transfert mais une mise disposition soit le transfert sopre au
profit de tous les associs (mise en indivision) ou du grant seul.
Pour ce qui est des rgles communes aux apports, lapport doit tre
effectif sous peine de nullit de la socit ( code civil art 1844-10 ). Il ne
doit pas tre fictif cad lapport dun bien par un associ qui se prtend
propritaire alors quil ne lest pas etc. Lapport ne doit pas tre survalu
car cest au prjudice dautres cranciers et associs. Il doit tre ralis ou
libr cad remis la socit sous rserve de lexistence dun terme lgal
ou statutaire suivant les socits.
La sanction peut tre traduite par soit une excution force soit en cas
dimpossibilit dfinitive alors nullit de la socit. Laccord ne doit pas
tre frauduleux et fait par lapporteur dans le but de poursuivre les
cranciers ou au droit de ses ayants cause.
Les sanctions : inopposabilit du principe de fraude corrompu et qui
parviennent prouver la faute.
1) Les rgles particulires aux diffrents apports en socit
-

Les apports numraires :

Ils consistent mettre une somme dargent disposition de la socit,

ces apports sont les plus frquents et sont distinguer des apports
en contre-courant qui sont de simples prts effectus par les associs
de la socit (droit de lassoci son remboursement sauf dispositions
ou conventions contraires). Le rgime des apports numraires est un
processus de libralisation organis en principe librement par les
statuts dans les SNC, les socits civiles et les socits en participation.
Il est rglement dans les SARL et els socits par action que une
quote-part doit tre obligatoirement verse lors de la souscription
et la libralisation peut intervenir ultrieurement. Dans tous les cas, la
libralisation de lapport pet soprer en espce ou par compensation
avec une crance de lapporteur de la socit. Lapporteur dfaillant est
dbiteur des intrts de la somme due compter du jour de son
chance ( il paie des intrts ).

La socit peut aussi obtenir des dommages et intrts si elle subit un

prjudice ( art 1843-3 al 5 et 6 code civil ).
-

Les apports en nature :

Ce sont les apports de bien outre que de largent. Il peut sagir de biens
meubles, immeubles, corporels ou incorporels. Ces apports doivent tre
susceptibles dune valuation pcuniaire et dune exploitation
commerciale dont plusieurs types sont distinguer (art 1843-3 code civil) :
Apports en proprit : le transfert de proprit dun bien sappuie au jour
le jour partir de la date laquelle la socit est dote de la personnalit
juridique. Le bien va chapper aux crances de lapporteur garanties
(laction en rescision est exclue).
Apports en jouissance : cest la mise la disposition de la socit des
biens en nature pour une dure dtermine dans le cadre des statuts par
les apporteurs. Sil sagit de corps, certains alors aucun transfert de droit
de proprit ni des risques inhrents aux biens qui restent ainsi la
charge des apporteurs. Dans le cas dune ventuelle dissolution de la
socit, ces derniers pourront rcuprer leurs biens. Sil sagit de biens
fongibles, alors il y aura transfert de risques de dtention de la socit.
Celle ci doit rendre aux apporteurs des biens ayant les mmes
caractristiques en cas de dissolution. Le rgime est celui de la location
aux regards des garanties et des formalits.
Apport en usufruit :
La socit acquiert en droit rel celui duser et d jouir de la chose mais la
socit na pas le droit de disposer du bien car ce droit appartient
lapporteur appel le nu-propritaire. Cet apport est soumis aux mmes
rgles que lapport en proprit concernant la transmission du droit et la
garantie des risques.
La ralisation dapports en nature peut donner lieu lintervention dun
commissaire aux apports en vue de leur valuation, ceci tant la loi du 22
mars 2012 a tendu aux SARL et aux socits par actions des possibilits
de dispenses et les modalits de dsignations nouvelles (ART L 223-9 al 1
code commerce).
- Apports en industrie :
Il sagit de la mise disposition de la socit : travail, activit,
connaissances et relations de lapporteur. Lobjet juridique ne concourt
pas la formation du capital social car il est insaisissable et ne pourrait
pas servir de gage aux cranciers sociaux.
Toutefois, il sagit dune question contestable au regarde du rle du
capital social lgard des tiers. Cet apport donne lieu lattribution de
parts sociales pour une valeur fixe dans les statuts ou dfaut gal
la valeur du plus petit des apports. Cette valeur dfinit le pourcentage
de participation de lassoci aux bnfices/ pertes et au partage de
lactif net pour les comptables ? (ART 1843-2 code civil).

Les conditions dun tel apport est impossible dans les SA, SAS ou
socits par action ou en commandite simple pour les commanditaires.
Il est permis dans toutes les autres socits y compris la SARL depuis la
loi du 15 mai 2001. Pour ce qui est de la reprsentation des apports soit
le capital social, il sagit de la somme des valeurs apportes la
socit. Si toutes les socits peuvent avoir un capital social, il nest as
exig pour toutes car il est indispensable dans la SA, SAS mais pas
exig dans les socits juridiques, les socits en participation, les SNC,
les GIE et les socits en commandite simple. Depuis la loi du 1er aot
2003 pour linitiative conomique pour lexigence dun capital social
pour la SARL 7500 euros nexiste plus. Le rle de ce capital social
serait un gage de crance car il se paie au passif du bilan et exprime
une dette de denier rang de la socit lgard des associs car seul
les actifs sociaux constituent ce gage.
Une insuffisance des fonds propres peut tre nuisible lentreprise, en
effet crer une socit qui est destine de fait structurer une
entreprise commune avec un capital qui serait insignifiant peut savrer
trs dangereux et conduire les fondateurs et dirigeants engager leur
responsabilit pour faute de gestion et combler linsuffisance dactif.
Le capital reprsentant les apports veut donner les cls de rpartition
des droits patrimoniaux et ex patrimoniaux des associs. Le rgime
juridique exprime en euros le capital depuis janvier 2009 et sexerce le
principe de faute dintangibilit du capital social ce qui signifie que les
cranciers nont pas le droit de demander le remboursement de leurs
crances et que la socit nest pas dissoute mais ils ne peuvent pas
entrainer en le mettant en distribution sous formes de dividendes. Le
lgislateur nautorise certaines drogations cad la possibilit de
constituer une socit avec u capital variable.
-

Participation aux rsultats sociaux : la participation ncessaire aux

bnfices et aux pertes est lun des lments caractristiques du
contrat de socit, il permet de la distinguer de lassociation. Le
partage des bnfices est la finalit de la socit.
Bnfice = tout bien pcuniaire ou tout bien matriel qui ajouterait
la fortune des associs.

La ralisation de lconomie :
Cest le but dtre assimil une socit depuis la loi du 4 janvier
1978. Lconomie est soit lvnement dune dpense soit tre
lattnuation dune perte au sens large. La consquence cest quon
a un largissement de la finalit des socits qui entraine une
confusion dans la distinction des socits et groupement
notamment.

- La contribution aux pertes :

Elle ne concerne que les apports entre associs cest en principe la
dissolution de la socit que sera dtermin la contribution de chaque

associ aux pertes. Lassoci aura pay plus se part prvue dans les
statuts, aura un recours de ses cranciers. Lobligation aux dettes
concerne les rapports des associs avec les cranciers et celle-ci est
fonction de la nature de la socit qui ne peut pas tre modifie par les
associs (pertes#dettes). Les SNC sont tenues indfiniment et
solidairement des dettes sociales mais poursuivies pour le tout un
recours contre ses associs.
-

Les modalits de participation : la rpartition des bnfices et des

pertes est en principe proportionnelle aux apports de chaque
associ. Cette rgle est susceptible de volont, les statuts peuvent
prvoir toute fois une rpartition diffrente dans la limite de la
prohibition des clauses LEONINES (= CLAUSE NULLE DE PLEIN DROIT
CAD QUE LE JUGE DIT QUELLE NE SAPPLIQUE PAS).

- La prohibition des clauses lonines :

Au terme de larticle 1844 code civil est nulle la stipulation qui attribue
lassoci la totalit du profit procur par la socit ou qui lexonre de
la totalit des pertes, galement celle qui exclue un associ totalement
du profit ou qui met sa charge la totalit des pertes . Lapprciation
judiciaire de la prohibition est un seuil incertain qui est souverain du
juge, a porte de cette prohibition nest pas applicable la renonciation
des associs aux dividendes auxquels ils ont droit au titre dun exercice
comptable clos. Elle nest pas applicable aux promesses dachat de
droits sociaux mmes celles qui sont conclues entre associs par
lesquels lacheteur peut garantir un prix fixe au vendeur et aussi
chapper aux alas de la socit.
Paragraphe 3 : Laffectio-societatis
Il sagit dune condition essentielle du contrat de socit, il doit exister
non seulement au moment de la cration de la socit mais il doit
exister tout au long de la vie de la socit. Il sagit de la volont des
associs de collaborer sur un pied dgalit et dans leurs intrts
communs. Elle va permettre de reprer les socits fictives dans
lesquelles les associs son des prte-nom parce que leur
consentement est simul et pas sincre. Cette notion permet de
caractriser lexistence dune socit cre de fait, laffectio societatis
permet de distinguer le contrat de socit dautres situations
contractuelles et son absence est en principe une cause de nullit de la
socit.
Section 3 : Les conditions de forme du contrat de socit
Paragraphe 1 : Avant la signature des statuts
On a des pourparlers (ngociations) en vue de la constitution de la
socit et une rupture abusive des pourparlers pourra engager la
responsabilit civile de la socit. En ce qui concerne la socit, le juge
pourra dcider sur la conclusion dune promesse de socit laquelle ne

constitue pas un contrat de socit. Cette promesse de socit va

contenir les lments principaux du futur contrat de socit (forme,
qualit des associs, apport, rpartition) et elle cre lobligation de
faire, son inexcution se rsout par des dommages et intrts.
En ce qui concerne leurs formes et leurs contenus, les statuts sous seing
priv ou authentique a _________ de la socit ne pourra pas obtenir la
personnes morale (art 1835 code civil). Les statuts doivent contenir
certaines mentions obligatoires nonces dans larticle L 210 du code des
socits (objet, _____, dnomination sociale, capital, dure, forme etc),
tout intress peut dfaut agir en rgularisation. Le ________ qui
concerne les signatures et jusqu limmatriculation, les rapports entre les
associs sont rgis par les termes de ce contrat et par les principes de
droit commun (code civil art 1842 al 2), lgard des ______ et la socit
en formation.
Paragraphe : Aprs la signature des statuts
Les formalits de publicit et dimmatriculation sont reprer par les
socits destines acqurir la personnes morale uniquement.
Lenregistrement des statuts doit se faire dans un dlai maximum dun
mois auprs de ladministration fiscale. La socit doit publier dans un
journal dannonces lgales pour rsumer les principales nonciations des
statuts (ex : journal la gazette). Un dpt de documents est effectuer
auprs du CFE en 2 exemplaires. Pour finir, la socit doit se faire
immatriculer au RCS (registre du commerce et des socits) pour pouvoir
bnficier de la personne morale et enfin le centre de formalits des
entreprises. Le greffier aprs la vrification de la rgularit de la
constitution, va procder limmatriculation aprs la rception de la
demande.
- Effet de principe de limmatriculation (art L 10-6 code de commerce) : la
socit est dote de la personne morale, elle va se voir attribue un
numro dimmatriculation au RCS qui figurera sur tous ses documents. Les
fonds dposs en banque peuvent tre retirs et les actes passs au nom
de la socit en formation peuvent tre repris.
Section 6 : Les sanctions des irrgularits de constitution des socits
Il sagit de la nullit de la socit en elle mme, il y a la volont des
lgislateurs communautaires et franais de limiter les cas de nullit des
socits et des consquences pour prserver la scurit juridique ou des
tiers de foi. En pratique peu de nullits sont prononces.
Paragraphe 1 : Les causes de nullit
La nullit dune socit ne peut rsulter que de certains cas commerciaux.
La nullit des socits est diffrente, elle se rfre larticle 1844 du code
civil.

La violation dune disposition du livre du code de commerce,

expressment sanctionn par la nullit est : Dans les socits en nom
collectif et en commandite simple, laccomplissement des formalits de
publicit est requis peine ? nullit de la socit, de lacte ou de la
dlibration, selon les cas que les associs et la socit puissent se
prvaloir, lgard des tiers, de cette cause de nullit. Toutefois, le
tribunal a la facult de ne pas prononcer la nullit encourue, si aucune
fraude nest constate . La violation des lois qui rgissent la nullit des
contrats sappliquent ( art L 235-1 code commerce ).
Paragraphe 2 : Rgime juridique des nullits
Si la nullit relative vise protger un intrt particulier, seule la personne
protge peut ______ laction en nullit. Si la nullit vise protger lintrt
gnral alors tout intress ayant un _______ lgitime peut agir en nullit
(ex : illicit de lobjet, de la cause)
Laction en nullit se _________ 3 ans compter du jour o a nullit est
encourue sauf si prescription. Il y a a possibilit de _________ la situation et
de faire obstacle, toutes les nullits peuvent tre couvertes lexception
________ rsultant de lillicit de lobjet social et cela jusqu ce que ( art L
253 -3 code ____________). Le tribunal peut accorder un dlai pour
rgulariser, tout intress peut forcer ce lui qui ______ le faire y compris
lorsque le vice nest pas une cause de nullit.
Paragraphe 3 : Les effets de cette nullit
Par exception au droit commun, la nullit dune socit na pas deffets
rtroactifs et elle ne veut _____ lavenir sauf la nullit pour vice de
consentement ou incapacit o la rtroactivit ne joue qu lgard de a
socit concerne, ce qui va lui permettre de rcuprer lintgralit de son
apport. Les _________ consacre la thorie des socits cres de fait. Entre
associs comme lgard des tiers conformment aux dispositions de ses
statuts et des rgles lgales des tiers de bonne foi. Des engagements
conclus avec les tiers de bonne foi sont maintenus. La nullit de la socit
entrane la responsabilit civile de ceux qui elle est imposable.
Chapitre 2 : la personnalit morale de la socit
La personnalit juridique, cest laptitude tre titulaire de droits et des
obligations, elle peut tre attribue certains groupements de personnes
(association, GIE, syndicats) ou de biens (fonciers).
Pour ce qui est des socits, cette attribution rsulte des articles 1842 du
code civil et larticle 1210 du code de commerce.
Avant son immatriculation, cest une socit en formation et en labsence
dimmatriculation cest une socit en participation. La socit est un
contrat qui naura deffet quentre les parties, aprs cette formalit, le
groupement devient opposable aux tiers en tant que personnalit juridique
dintrts et de patrimoine.

Section 1 : La cration de la personne morale socitaire (socit en

formation)
En ce qui concerne la notion de socit en formation, ds lors que les
intentions de crer une socit sont affirmes de faon nette et jusqu
limmatriculation de cette dernire.
Le rgime de la socit en formation est rgi par larticle 1843 du code
civil et larticle L 210-6 du code de commerce. Les personnes qui agissent
sont tenues indfiniment et solidairement. La socit a la possibilit de
reprendre son compte engagements souscrits, celui qui a pass lacte
est dcharg et libr sous rserve que cet acte soit conclu au nom de la
socit en formation. Les procds antrieurs limmatriculation, un tat
des _______ accomplis, un mandat spcial est donn par lassoci lun
dentre eux pour accomplir des actes _______ la socit en formation.
Limmatriculation de la socit va entrainer la reprise automatique des
actes de _________.
Aprs limmatriculation, la reprise peut rsulter dune dcision collective
des associs sauf clause contraire des statuts. Les consquences de
labsence de reprise des actes et des biens est que di la socit nest pas
immatricule ou elle ne les reprend pas alors que ce sont les fondateurs
qui les ont passs qui y sont tenus car la socit ne peut tre engage.
Section 2 : Caractristique de la personne morale de la socit
Paragraphe 1 : Lidentification de la socit en tant que personne morale
La dnomination sociale est une obligation, cette dnomination peut
correspondre lobjet de lactivit et peut comprendre le nom dun ou
plusieurs associs. On se peut tre une pure fantaisie, toutefois le choix ne
devra pas porter atteinte aux droits que des tiers pourraient avoir sur
cette appellation (vrifier lINPI).
Le sige social est obligatoire pour la socit avec une PM, sa localisation
correspond l o se situe le principal tablissement. IL peut tre # du
lieu de lexploitation de lactivit, en cas de discordance entre le sige
statutaire et le sige social, alors des tiers peuvent sen prvaloir.
Elle peut aussi avoir son sige au domicile de son reprsentant lgal sans
limitation de dure sauf dispositions lgales ou stipulations contraires (L
123-10 et 11 code commerce).
Le sige social permet de dterminer la loi applicable de la socit, la
comptence territoriale des tribunaux en cas de litige, et le lieu
daccomplissement des formalits. Le transfert du sige social, la dcision
doit tre prise dans les conditions prvues et faire lobjet de publicit pour
tre opposable aux tiers. Si le transfert seffectue ltranger et entraine
un changement de nationalit alors laccord unanime des associs est
exig en principe.