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Gilson Dipp

A DELAO OU COLABORAO PREMIADA


Uma anlise do instituto pela interpretao da lei.

Instituto Brasiliense de Direito Pblico IDP


Braslia
2015

Conselho Editorial:
Presidente: Gilmar Ferreira Mendes (IDP)
Secretrio Geral: Jairo Gilberto Schfer (IDP)
Coordenador-Geral:
Walter
Costa
Porto
(Instituto Federal da Bahia)
1. Adriana da Fontoura Alves (IDP)
2. Alberto Oehling de Los Reyes (Madrid)
3. Alexandre Zavaglia Pereira Coelho (PUC-SP)
4. Arnoldo Wald (Universidade de Paris)
5. Atal Correia (IDP)
6. Carlos Blanco de Morais (Faculdade de
Direito de Lisboa)
7. Carlos Maurcio Lociks de Arajo (IDP)
8. Everardo Maciel (IDP)
9. Felix Fischer (UERJ)
10. Fernando Rezende
11. Francisco Balaguer Callejn (Universidade
de Granada)
12. Francisco Fernndez Segado (Universidad
Complutense de Madrid)
13. Ingo Wolfgang Sarlet (PUC-RS)
14. Jorge Miranda (Universidade de Lisboa)
15. Jos Levi Mello do Amaral Jnior (USP)

16. Jos Roberto Afonso (USP)


17. Julia Maurmann Ximenes (UCDAVIS)
18. Katrin Mltgen (Faculdade de Polticas
Pblicas NRW - Dep. de Colnia/Alemanha)
19. Lenio Luiz Streck (UNISINOS)
20. Ludger Schrapper (Universidade de
Administrao Pblica do Estado de NordrheinWestfalen)
21. Marcelo Neves (UnB)
22. Maria Alicia Lima Peralta (PUC-RJ)
23. Michael Bertrams (Universidade de Munster)
24. Miguel Carbonell Snchez (Universidad
Nacional Autnoma de Mxico)
25. Paulo Gustavo Gonet Branco (IDP)
26. Pier Domenico Logroscino (Universidade de
Bari, Italia)
27. Rainer Frey (Universitt St. Gallen)
28. Rodrigo de Bittencourt Mudrovitsch (USP)
29. Rodrigo de Oliveira Kaufmann (IDP)
30. Rui Stoco (SP)
31. Ruy Rosado de Aguiar (UFRGS)
32. Sergio Bermudes (USP)
33. Srgio Prado (SP)
34.
Teori
Albino
Zavascki(UFRGS)

_______________________________________________________________
Uma publicao Editora IDP
Reviso e Editorao: Ana Carolina Figueir Longo

DIPP, Gilson.
A delao ou colaborao premiada: uma anlise do instituto pela
interpretao da lei. Braslia : IDP, 2015.
Disponvel no http://www.idp.edu.br/publicacoes/portal-de-ebooks
80 p.
ISBN 978-85-65604-57-4
DOI 10.11117/9788565604574

1. Jurisdio Constitucional Brasil.

2. Norma Jurdica I.

Ttulo.
CDD 341.2

PREFCIO

Desde muito tempo as expresses crime organizado, organizaes


criminosas e, enfim, delao premiada deixaram de ser unicamente parte do
vocabulrio dos juristas, tornando-se elementos-chave em manchetes dos
principais meios de comunicao em nosso pas.
De fato, e infelizmente, em especial a partir de operaes policiais
de sugestivos nomes, cada vez mais comum vermos holofotes apontados
sobre formas indevidas de obteno vantagens que acabaram (e acabam)
interligando os sistemas da poltica e da economia em esquemas bem pouco
republicanos.
Nesta toada, a presente obra que nos entrega o Ministro Gilson Dipp
no poderia ter chegado em melhor hora pois, para alm do sentido e razo de
cunho jurdico que, como si acontecer, carrega, traz consigo o condo de
lanar luzes em diversos pontos ainda carentes de esclarecimento sobre um
dos institutos mais registrados pelos meios jornalsticos nos ltimos meses: a
delao premiada.
Incorporado ao ordenamento ptrio desde os anos noventa o
instituto da delao premiada (ou colaborao premiada, como agora passa a
ser conhecida) nasceu com o fito de propiciar tanto o descobrimento de
infraes penais, quanto a identificao da autoria e participao de agentes
em situaes singularmente complexas que, no mais das vezes, envolvem
organizaes criminosas cujas estruturas de comando e modus operandi
dificultam a persecuo penal.
Em uma viso panormica de nossa ordem jurdica na esfera penal
e processual penal, percebe-se que seja na j revogada Lei 9.034/95, que
dispunha sobre a utilizao de meios operacionais para a preveno e
represso

de

aes

praticadas

por

organizaes

criminosas;

seja,

exemplificativamente, na alterao da Lei 7.492/86, que define os crimes contra


o sistema financeiro nacional; ou, ainda, na Lei 8.137/90 que, por seu turno,
5

prev os crimes contra a ordem tributria, econmica e contra as relaes de


consumo, benefcios aos delatores foram sendo internalizados em diferentes
tipos normativos.
Todas previses legislativas essas que, se de um lado demonstram
a preocupao poltico-criminal em aparelhar a investigao e o processo
penal, de outro provocam intensas reflexes quanto acomodao do instituto
na prxis policial, ministerial e judiciria.
Turbulncias parte, em especial no que diz respeito crtica
doutrinria que busca fulminar a prpria existncia da delao sob um
fundamento tico, o fato que a colaborao persiste em nosso ordenamento,
tendo recebido novo trato a partir da Lei 12.850, de 02 de agosto de 2013.
Tendo como especial foco, como muito bem esclarece o autor, a
organizao

criminosa,

crime

organizado,

colaborao premiada

caracteriza-se como um evento de natureza processual incidental ao


procedimento investigatrio ou ao processo criminal, seja antes da instaurao
da ao penal ou ainda na fase de inqurito, e at mesmo aps a sentena ou
em fase de execuo.
Em linhas gerais, dispondo sobre direito material e direito
processual, a lei, no que toca colaborao, estabelece que o juiz poder, em
benefcio daquele que tenha colaborado efetiva e voluntariamente com a
investigao e com o processo criminal, a requerimento das partes, conceder
perdo judicial, reduzir em at 2/3 (dois teros) a pena privativa de liberdade ou
substitu-la por restritiva de direitos.
Com a lei pretende-se reforar a tutela a bens jurdicos pelo auxlio
prestado por um agente conhecedor intrnseco do engendre criminoso a partir
de sua deciso voluntria de colaborar.

Ou seja, trata-se de um

comportamento que parte de uma deciso do prprio agente, que pode no ser
espontnea, mas que sempre livre. Sendo, neste diapaso, importante e
fundamental para o acordo, portanto, que haja: um, a renncia ao silncio pelo
colaborador, e seu consequente compromisso de dizer a verdade; e, dois, por
6

bvio, a assistncia de seu defensor em todos os momentos, inclusive para


renunciar defesa pessoal negativa.
Vale ressaltar que, como aponta o autor, a lei no cogitou de relato
crtico ou juzo de valor da colaborao, o que, entretanto, como o mesmo
tambm assevera, parece ser intuitivo, vez que desse relato decorrer a
valorizao objetiva da colaborao.
Por sinal, e como tambm aponta o autor em seus comentrios,
pelo relato da colaborao, e seus resultados, que ser possvel desde logo
apurar a efetividade da mesma, a qual ficar sujeita ao juzo do Ministrio
Pblico e da autoridade policial e, claro, da reavaliao pelo magistrado por
ocasio da homologao.
Importante que se diga que a colaborao dever resultar, separada
ou conjuntamente, na identificao dos demais coautores e partcipes da
organizao criminosa e das infraes penais por eles praticadas; na revelao
da estrutura hierrquica e da diviso de tarefas da organizao criminosa; na
preveno de infraes penais decorrentes das atividades da organizao
criminosa; na recuperao total ou parcial do produto ou do proveito das
infraes penais praticadas pela organizao criminosa; ou, ainda, na
localizao de eventual vtima com a sua integridade fsica preservada.
Como observa-se a lei 12.850 aumentou os benefcios concedidos
ao colaborador, prevendo, no apenas reduo de pena, como tambm perdo
judicial e substituio da pena corprea por pena restritiva de direitos. Ampliou
significativamente o rol de resultados para a concesso de possveis
benefcios. E, alm disso, tanto estabeleceu direitos ao colaborador, como
instituiu requisitos de validade do termo de acordo da colaborao.
Em sntese, e como encerramento deste prefcio cujo convite me
honrou mais do que o merecido, alentador doutrina brasileira receber as
aclaradoras linhas preenchidas pela pena do eminente Ministro Gilson Dipp
sobre esse instituto que, como bem ele prprio esclarece, a prxis judiciria
acabou por construir, mas que, logicamente, dever ser harmonizado no
7

conjunto dos propsitos e limites legais que disciplinam e orientam a


instaurao da ao penal correspondente ou os da investigao quando
existentes.

Braslia, dezembro de 2014.

Profa. Dra. Soraia da Rosa Mendes


Professora Titular do Programa
Mestrado em Direito do Instituto
de Direito Pblico IDP.

A DELAO OU COLABORAO PREMIADA


Uma anlise do instituto pela interpretao da lei.

A delao premiada, denominao popular da chamada


1

colaborao premiada instituda pela Lei n 12.850 , de 2 de agosto de 2013, e


fruto de progressiva formalizao pelos magistrados de competncia criminal
ao longo de vrios anos no trato da criminalidade organizada, tanto na rea
federal quanto na justia estadual com inspirao no direito comparado. Para
esse efeito, os juzes foram elaborando conceitos e procedimentos a partir das
necessidades da prtica processual que permitissem a adoo de colaborao
negociada entre acusao e defesa a respeito de condutas criminosas ou
ilcitos penais de acentuada gravidade, praticados por organizao criminosa
ou atravs dela. Essa colaborao, como meio de obteno de elementos de
prova, tem por propsito promover a rpida apurao dos ilcitos e de modo
clere a aplicao das punies correspondentes em face de condutas de
difcil comprovao. Nesse aspecto, vale conferir recente julgado do Supremo
Tribunal Federal no HC 90.688-PR (Rel. Lewandowski, 1 T, DJe 25.04.2008,
maioria, II Sigilo do acordo de delao que, por definio, no pode ser
quebrado) a respeito do pretendido direito a acesso ao teor do acordo de
delao premiada. Nessa ocasio a Corte fixou entendimento de no constituir
esse documento meio de prova mas meio de obteno dela assim no se
submetendo necessariamente ao contraditrio ou ampla defesa, podendo
manter-se sobre ele o sigilo s demais partes (no envolvidas no acordo) ou
interessados, enquanto conveniente para a instruo ou at que a lei o
dispense.

Define organizao criminosa e dispe sobre a investigao criminal, os meios de obteno


o

da prova, infraes penais correlatas e o procedimento criminal; altera o Decreto-Lei n 2.848,


o

de 7 de dezembro de 1940 (Cdigo Penal); revoga a Lei n 9.034, de 3 de maio de 1995; e d


outras providncias

Na lei, a disciplina da colaborao premiada est includa em um


capitulo (Seo I Capitulo II), sujeita assim, pela tcnica legislativa, aos
princpios gerais dessa normativa os quais estabelecem conceitos-base de
natureza material como organizao criminosa, investigao criminal, condutas
tpicas e penalizao correspondentes, e disposies de ordem processual
importantes a serem respeitadas na interpretao respectiva.
Tais balizas so relevantes pois elas indicam os limites da aplicao
dos institutos da lei que so excepcionais cuja disciplina, por essa razo, tem
contornos claramente restritos e restritivos, especialmente na perspectiva
intertemporal.
No artigo 1, obediente aos cnones de elaborao legislativa (LC
95, de 26 de fevereiro de 1998), a lei define o mbito de atuao de seus
preceitos, isto , d a definio de organizao criminosa para seus fins e
subsequente aplicao; dispe sobre a investigao criminal, meios de prova e
identificao de infraes penais prprias; e estabelece regras especiais de
procedimento criminal a serem observadas. Em outras palavras a lei, com foco
na organizao criminosa (e, portanto, no crime organizado) que o ndice
principal de interpretao, dispe sobre direito material e direito processual.
Veja-se passo a passo.

Art. 1o Esta Lei define organizao criminosa e dispe


sobre a investigao criminal, os meios de obteno da prova,
infraes penais correlatas e o procedimento criminal a ser
aplicado.
1o Considera-se organizao criminosa a associao de 4
(quatro) ou mais pessoas estruturalmente ordenada e
caracterizada pela diviso de tarefas, ainda que informalmente,
com objetivo de obter, direta ou indiretamente, vantagem de
qualquer natureza, mediante a prtica de infraes penais
cujas penas mximas sejam superiores a 4 (quatro) anos, ou
que sejam de carter transnacional.

A cabea do art. 1 identifica os limites de aplicao da lei nova, a


definio de organizao criminosa cujo conceito servir de referencia para a
interpretao dos demais. A lei tambm versa sobre a investigao criminal
correspondente a dizer que, apesar das regras gerais existentes na legislao
10

ordinria para o processo relacionado com as organizaes criminosas, h


peculiaridades quanto aos elementos de obteno de prova, quanto s
infraes penais correlatas e ao procedimento criminal a ser aplicado. Nessa
linha, o processo penal dos crimes praticados por organizao criminosa
observar as regras gerais de processo penal e os procedimentos especiais
ora disciplinados na lei nova sem prejuzo daquelas, mas obedientes ao seu
propsito especifico.
No pargrafo 1 do art. 1 ficou legalmente assentado que
organizao criminosa a associao de 4 (quatro) ou mais pessoas,
estruturalmente ordenada e caracterizada pela diviso de tarefas, ainda que
informalmente, com objetivo de obter, direta ou indiretamente, vantagem de
qualquer natureza, mediante a prtica de infraes penais cujas penas
mximas sejam superiores a 4 (quatro) anos, ou que sejam de carter
transnacional.
Essa noo fundamental e precisa a todo tempo ser integral e
integradamente compreendida de modo sistemtico em beneficio da clareza e
preciso da aplicao da lei em toda sua amplitude.
Uma organizao criminosa de modo geral se revela por dotar-se de
aparato operacional, o que significa ser uma instituio orgnica com atuao
desviada, podendo ser informal e at formal mas clandestina e ilcita nos
objetivos e identificvel como tal pelas marcas correspondentes. A organizao
criminosa pode tambm, eventualmente ou ordinariamente, exercer atividades
lcitas com finalidade ilcita, apesar de revestir-se de forma e atuao
formalmente regulares. Um estabelecimento bancrio que realiza operaes
legais e lcitas em deliberado obsequio de atividades ilcitas de terceiro, o
exemplo que recomenda cuidado e ateno na compreenso de suas
caractersticas.
A principal delas ser produto de uma associao, expresso que
indica a afectio entre pessoas com propsitos comuns ou assemelhados em
finalidade e objeto. essencial que haja afinidade associativa entre as pessoas
(usualmente pessoas fsicas, mas no impossvel a contribuio de pessoas
11

jurdicas) ainda que cada uma tenha para si uma pretenso com motivao e
objetivos distintos das demais e justificativas individuais, todavia logicamente
reunidas por inteno e vontade comum nos resultados.
A associao para assumir o carter de organizao criminosa ter
de reunir 4 ou mais pessoas com idnticas intenes mesmo que tenham
desempenhos diversos, mais ou menos importantes no interior da estrutura e
operaes da mesma. O pressuposto necessrio que a associao seja una
nos propsitos.
A estrutura ordenada da associao pela diviso de tarefas constitui
elemento

importante

para

identificao

da

organizao

criminosa,

independente de estar ou no formalmente estabelecida, podendo ser atravs


de tarefas distribudas de modo direto ou indireto, tanto horizontal como
verticalmente, ainda que de feitio assimtrico em poder de concepo, de
direo ou de execuo, e desde que revele funcionalidade e racionalidade
prprias.
Importa, sobretudo, tenha a distribuio de tarefas dentro da
organizao a finalidade de obter vantagens de qualquer natureza, que pode
ser pecuniria ou material, em benefcios ou crditos, oportunidades ou
facilidades, embora todas, em principio, possivelmente conversveis em valor
monetrio ou em espcie.
As tarefas so propriamente as infraes penais ou atividades
tendentes realizao de crimes pelos quais seja promovida a consumao
dos resultados ilcitos da organizao criminosa. Mas no qualquer infrao
penal seno aquelas punidas com pena mxima superior a 4 anos, ou que
constituam crime de carter transnacional. A definio das penas, para o efeito
mencionado, pode suscitar dificuldades em caso de concurso formal ou
material em que se somam ou acrescem para outros fins, com reflexos lgicos
na concepo do regime de criminalidade organizada. Alm disso, pela nova lei
foram institudas agravantes e qualificadoras pelas quais a pena pode se
elevada a patamares muito mais significativos. Por essa razo, parece evidente
a compreenso de que se cuida de delitos insuscetveis de substituio da
12

pena, seja pela quantidade seja pela natureza da realizao do crime. A


observao pertinente e oportuna, pois at ento era comum nos casos mais
complexos e demorados no prevalecerem as imputaes de quadrilha ou
bando (o exemplo por todos o da AP 470 STF caso mensalo, organizao
criminosa com vrios rus, alguns, porm, sem condenao ou imposio de
pena), pela dificuldade de prova ou pela prescrio ante a reduzida pena
imponvel, frustrando sobremaneira a condenao e assim com manifesto
reflexo na demonstrao da criminalidade organizada. Se no tecnicamente, ao
menos na opinio pblica ou no imaginrio popular essa ilao se impe pela
negativa, pois no havendo condenao ou ocorrendo a extino da
punibilidade do crime de quadrilha pode no haver evidncia de crime
organizado (o art. 24 da lei, talvez com essa preocupao, d nova redao ao
pargrafo nico do art. 288 Cdigo Penal crime de quadrilha ou bando
aumentando a pena em metade se armado e dele participa criana ou
adolescente).
A lei incluiu nesse regime tambm o crime de carter transnacional,
independente da pena imponvel, fazendo-o suscetvel de caracterizao como
daqueles que so abrangidos pelo conceito de organizao criminosa, de tal
modo que esta poder ser identificada penalmente quando se dedica a essa
modalidade de crime. A lei no o define, mas resulta logico de sua designao
e compreenso que seja realizado ou consumado em mais de um pas, ou
valendo-se l fora de modo licito ou ilcito de facilidades oferecidas por
diferentes sistemas financeiros ou polticos, em prejuzo dos interesses
nacionais do Brasil ou com resultados no pas.
De

outra

parte, o Brasil subscreveu diversos

instrumentos

internacionais a esse respeito, servindo de subsidio para a referida noo,


como a seguir elencado:
1. Conveno das Naes Unidas contra a Corrupo,
promulgada pelo Decreto n 5.687, de 31 de janeiro de 2006;
2. Conveno das Naes Unidas contra o Crime Organizado
Transnacional, promulgada pelo Decreto n 5.015, de
12/03/2004;
3. Protocolo Adicional Conveno das Naes Unidas contra
o Crime Organizado Transnacional relativo Preveno,

13

Represso e Punio do Trfico de Pessoas, em Especial


Mulheres e Crianas, promulgado pelo Decreto n 5.017, de
12/03/2004;
4. Protocolo Adicional Conveno das Naes Unidas contra
o Crime Organizado Transnacional, relativo ao combate ao
Trfico de Migrantes por via terrestre, martima e area,
promulgado pelo Decreto n 5.016, de 12/03/2004;
5. Protocolo contra a Fabricao e o Trfico Ilcito de Armas de
Fogo,
suas Peas e Componentes e Munies,
complementando a Conveno das Naes Unidas contra o
Crime Organizado Transnacional, promulgado pelo Decreto n
5.941, de 26/10/2006;
6. Conveno para a Supresso do Financiamento do
Terrorismo; promulgado pelo Decreto n 5.640, de 26/12/2005;
7. Protocolo Facultativo Conveno sobre os Direitos da
Criana referente venda de crianas, prostituio infantil e
pornografia Infantil, promulgado pelo Decreto n 5.007, de
08/03/2004 e depositado na Secretaria Geral da ONU;
8. Conveno contra o Trfico Ilcito de Entorpecentes e
Substncias Psicotrpicas, Decreto n 154, de 26 /07/1991;
9. Conveno sobre a Preveno e Punio de Crimes contra
Pessoas que Gozam de Proteo Internacional, inclusive
Agentes Diplomticos, Decreto n 3.167, de 14/09/1999;
10. Conveno Internacional contra a Tomada de Refns,
Decreto n 3.517, de 20/06/2000;
11. Conveno sobre a Proteo Fsica de Materiais
Nucleares, Decreto n 95, de 16/04/1991;
12. Conveno para a Represso aos Atos Ilcitos contra a
Segurana da Aviao Civil, Decreto n 2.611, de 02/06/1998;
13. Conveno para a Supresso de Atentados Terroristas com
Bombas, Decreto n 4.394, de 26/09/20024.

Do exame de todas as discusses respectivas resulta uma frmula


que pode resumir em boa parte o que seja modernamente crime transnacional:
... [] a atividade ou o conjunto de atividades, isoladas ou reiteradas,
cometidas por grupo criminoso organizado, que, em transterritorialidade,
envolva a prtica de infraes penais graves (com pena privativa de liberdade
igual ou superior a quatro anos) ou, qualquer que seja a pena, diga respeito
aos crimes mencionados na Conveno de Palermo e seus Anexos....
No conceito de Criminalidade Transnacional, contudo, ficaram sem
previso as modalidades ilcitas transterritoriais como o terrorismo de Estado,
as polticas capitalistas predatrias praticadas sob o manto da legalidade, o
genocdio dos sistemas prisionais, os crimes ambientais, crimes contra as
relaes

de

consumo

etc.

(Santo.

Davi

do

E.,

www.univali.br/direitoepolitica-ISSN1980-7791).
14

Ou, como est na Conveno das Naes Unidas contra o Crime


Organizado Transnacional (Dec. 5.015, 12.03.2004) ...a infrao ser de
carter transnacional se for cometida em mais de um Estado; for cometida em
um s Estado, mas uma parte substancial de sua preparao, planejamento,
direo e controle tenha lugar em outro Estado; for cometida num s Estado,
mas envolva a participao de um grupo criminoso organizado que pratique
atividades criminosas em mais de um Estado; ou for cometida num s Estado,
mas produza efeitos substanciais noutro Estado..
No que respeita colaborao premiada, diversas disposies
legais a seguir mencionadas, anteriores a esta lei nova e relacionadas com o
tema, em maior ou menor grau disciplinaram modalidades de colaborao por
parte do ru ou acusado ao longo dos ltimos anos.
A Lei n. 7.492/86 (crimes contra o sistema financeiro) foi a que por
primeiro disciplinou o tema no art. 25 e 2 (...nos crimes previstos nesta lei,
cometidos em quadrilha ou coautoria, o coautor ou participe que atravs de
confisso espontnea revelar autoridade policial ou judicial toda a trama
delituosa ter a sua pena reduzida de um a dois teros).
A Lei n. 8.072/90 (crimes hediondos) disps no art. 8 e nico (o
participante e o associado que denunciar a autoridade o bando ou quadrilha,
possibilitando seu desmantelamento, ter a pena reduzida de um a dois
teros).
A Lei n. 8.137/90 (crimes tributrios) estabeleceu no art. 16, nico
(nos crimes previstos nesta lei, cometidos em quadrilha ou coautoria, o
coautor ou partcipe que atravs de confisso espontnea revelar autoridade
policial ou judicial toda a trama delituosa ter a sua pena reduzida de um a
dois teros).
A Lei n. 9.034/95 que trata das organizaes criminosas, hoje
revogada pela Lei n. 12.850/2013, disse no art. 6 (nos crimes praticados em
organizao criminosa, a pena ser reduzida de um a dois teros, quando a

15

colaborao espontnea do agente levar ao esclarecimento de infraes


penais e sua autoria).
A lei de proteo s testemunhas a Lei n 9.807/99 -- disps mais
longamente nos arts. 13 a 15 (Art. 13. Poder o juiz, de ofcio ou a
requerimento das partes, conceder o perdo judicial e a consequente extino
da punibilidade ao acusado que, sendo primrio, tenha colaborado efetiva e
voluntariamente com a investigao e o processo criminal, desde que dessa
colaborao tenha resultado: I - a identificao dos demais coautores ou
partcipes da ao criminosa; II - a localizao da vtima com a sua integridade
fsica preservada; III - a recuperao total ou parcial do produto do crime.
Pargrafo nico. A concesso do perdo judicial levar em conta a
personalidade do beneficiado e a natureza, circunstncias, gravidade e
repercusso social do fato criminoso. Art. 14. O indiciado ou acusado que
colaborar voluntariamente com a investigao policial e o processo criminal na
identificao dos demais coautores ou partcipes do crime, na localizao da
vtima com vida e na recuperao total ou parcial do produto do crime, no caso
de condenao, ter pena reduzida de um a dois teros. Art. 15. Sero
aplicadas em benefcio do colaborador, na priso ou fora dela, medidas
especiais de segurana e proteo a sua integridade fsica, considerando
ameaa ou coao eventual ou efetiva. 1o Estando sob priso temporria,
preventiva ou em decorrncia de flagrante delito, o colaborador ser custodiado
em dependncia separada dos demais presos. 2o Durante a instruo
criminal, poder o juiz competente determinar em favor do colaborador
qualquer das medidas previstas no art. 8o desta Lei. 3o No caso de
cumprimento da pena em regime fechado, poder o juiz criminal determinar
medidas especiais que proporcionem a segurana do colaborador em relao
aos demais apenados.).
Por fim, a Lei n 11.343 de 2006, a lei de txicos, garantiu no art. 41
(o indiciado ou acusado que colaborar voluntariamente com a investigao
policial e o processo criminal na identificao dos demais coautores ou

16

partcipes do crime e na recuperao total ou parcial do produto do crime, no


caso de condenao, ter a pena reduzida de um tero a dois teros.).
Como se pode observar, a preocupao do legislador evoluiu de
modo progressivo no tratamento dessa forma de colaborao com o processo
penal, e culminou com a disciplina bem mais elaborada e sistematizada na lei
de proteo testemunha cuja disciplina muito se assemelha e agora na lei em
exame.
A principal marca da disciplina legal relativa a essa forma de
colaborao nos diferentes regramentos que ela se refere sempre a crimes
praticados por mais de um agente em forma de coautoria ou coparticipao, ou
de organizao criminosa ou quadrilha ou bando, de modo a deixar assente
que a delao ou colaborao no se aplica aos casos de crimes individuais ou
sem a caracterstica de grupo, bando, quadrilha ou organizao voltada para o
crime.
Na presente Lei n 12.850/2013, que manteve de modo geral a
normativa especifica a qual, por isso, pode servir como paradigma
hermenutico para a aplicao de outras regras assemelhadas levou em
conta especialmente a organizao criminosa como pressuposto imprescindvel
de aplicao desse regime de delao.
Em todas as hipteses legais antes enumeradas de criminalidade
organizada, por tal razo, dever ser observada a oportunidade e alcance da
colaborao e seus efeitos relativamente a cada qual dos delitos nelas
previstos, mas, no que respeita ao procedimento de colaborao premiada
dever ser observado o rito prprio da lei nova, respectivamente os arts. 4 a 8
da Lei n 12.850/2013 com incidncia imediata no que respeita aos aspectos
processuais e nos de carter material para os delitos praticados sob sua
vigncia (i.. de 19.09.2013 em diante).
Vale sublinhar essa circunstncia, decisiva para a boa aplicao da
lei nova. As normas de natureza processual ou procedimental incidem de
imediato e aos processos em andamento, em qualquer estgio que se
17

encontrem, da por diante disciplinando-os. As regras que de qualquer forma


impliquem em restrio ou supresso de direito, todavia, no podem retroagir
sobre qualquer deles quando j realizado ou constitudo, seja de ordem
material ou processual uma vez completos e gerando seus efeitos regulares.
o que ressai do disposto no art. 5, XXXVI e XL (este, por extenso, no que
respeita penalidades se mais graves).
De tudo pode ser extrada a concluso preliminar geral de que a
delao ou colaborao premiada, agora disciplinada pela lei nova, pode ser
aplicada em todas as situaes das leis anteriores, observados os seus
respectivos pressupostos, para cada qual delito e regime de colaborao, mas
tendo presente a disciplina da lei atual quando mais benfica e mais compatvel
com os princpios constitucionais de ampla defesa, contraditrio e devido
processo legal.
Nessa linha de compreenso, a delao ou colaborao constitui
incidente processual especial (prvio ou propriamente incidental) com regime e
objeto prprios de cujo sistema, como se ver, podem surgir igualmente
decorrncias especiais e relevantes em particular pelo momento de exerccio e
contedo das revelaes.
A observao relativa autonomia do incidente de delao premiada
tem sua razo de ser pelas consequncias importantes. Como a lei permite a
colaborao premiada em qualquer fase da persecuo penal, admite
logicamente todas as suas decorrncias processuais e de direito material
penal, algumas de modo excepcional mas outras particularmente subversivas
da tcnica processual e dos princpios que a regulam.
Para se ter uma ideia, a delao premiada pode dar-se aps a
sentena de mrito (antes ou depois do trnsito em julgado, mas sobretudo
depois) e pode acarretar, por exemplo, o perdo judicial, a reduo da pena
imposta, ou a substituio dela, mesmo em face de deliberaes processuais
consolidadas ou de precluso ou contra ato judicial coberto por garantias
constitucionais e legais. No parece invencvel esse obstculo formal tanto em
respeito ao principio da verdade real quanto da possvel flexibilizao de
18

padres de interpretao em favor do ru ou investigado, o que igualmente no


ofende a essncia da Constituio, mas provoca uma extrema relativizao da
coisa julgada.
Por tais razes, revela-se compatvel com o sistema processual
penal e de direito penal admitir-se, por via da delao premiada (observados
todos os rigores da lei, obviamente), a alterao da coisa julgada, do ato
jurdico perfeito, da situao jurdica constituda em beneficio do ru inobstante
prestando reverncia verdade formal com a qual se compromete. certo que
essa novidade, em termos de processo penal, constitui um fenmeno
excepcional e, como tal, deve receber interpretao restritiva, mas no se deve
recus-lo s por suposta coliso com os padres tradicionais. Cabe aqui, ao
contrrio, a compreenso abrangente dos valores constitucionais mais caros ao
avano civilizatrio e dignidade da pessoa humana, um e outro marcos de
uma modalidade at ento imprevista de justia verdadeira e socialmente
eficiente, em que o dever legal de penalizar o ru pode ceder ante os
interesses da sociedade e do bem pblico.
Art. 1o
.....................................................................................
2o Esta Lei se aplica tambm:
I - s infraes penais previstas em tratado ou conveno
internacional quando, iniciada a execuo no Pas, o resultado
tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou
reciprocamente;
II - s organizaes terroristas internacionais, reconhecidas
segundo as normas de direito internacional, por foro do qual o
Brasil faa parte, cujos atos de suporte ao terrorismo, bem
como os atos preparatrios ou de execuo de atos terroristas,
ocorram ou possam ocorrer em territrio nacional.

No art.1, 2 da lei ora comentada, ficou estabelecido que seus


preceitos, inclusive a delao premiada aplicam-se tambm s infraes penais
previstas em tratado ou conveno internacional quando, iniciada a execuo
no pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou
reciprocamente (inciso I); e s organizaes terroristas internacionais,
19

reconhecidas segundo as normas de direito internacional, por foro do qual o


Brasil faa parte, cujos atos terroristas de suporte, bem como os atos
preparatrios ou de execuo, ocorram ou possam ocorrer no territrio nacional
(inciso II).
Trata-se da explicitao de uma categoria transnacional de delitos
sujeitos lei que, assim, submetem-se ao regime dela. bem de ver que a lei
interna tem abrangncia menor que a da Conveno, deixando de lado
algumas hipteses cuja aplicao, quando se oferecer a ocasio, poder ser
objeto de discusso. Assim, a) os atos delituosos praticados no Brasil com
execuo iniciada ou realizada no exterior e os ali fora praticados mas com
execuo no pas, independente de serem prprios de organizao criminosa
(inciso I), assim como b) quando relativos s organizaes terroristas (inciso II)
reconhecidas pela lei brasileira para os atos que de qualquer forma ocorram ou
possam ocorrer no Brasil (Conveno de Palermo e Conveno de Mrida)
sujeitam-se ao controle judicial brasileiro e, para os efeitos desta lei, ao regime
de delao premiada.
Por fora desses atos internacionais, conforme antecipado acima,
inobstante a legislao interna de menor alcance, incidem as diretivas
convencionais acolhidas pelo ordenamento brasileiro (Decreto n 5.015, de 12
de maro de 2004, que promulga a Conveno das Naes Unidas contra ao
Crime Organizado Transnacional especialmente art.26 c/c art. 24; e o Decreto
n 5.687, de 31 de janeiro de 2006 que promulga a Conveno das Naes
Unidas contra a Corrupo, art. 37 c/c art. 32), sendo tais comandos, para o
caso, compatveis com o regime de direitos e garantias da Constituio de
1988.
Cabe anotar que a previso legal de aplicao do regime desta lei
aos crimes previstos em tratado ou conveno internacional sem distino,
implica admiti-la em casos bem diversos das hipteses desta lei pois no se
exige sejam praticados por organizao criminosa de tal modo que simples
crimes singulares podero vir a se sujeitar a ela contra a razo logica da lei e
sim apenas por se definirem como crimes previstos em tratado ou conveno
20

internacional. A proposio natural ser reconhecer essa aplicao to s aos


crimes previstos em tratado ou conveno internacional que se realizem por
meio de organizao criminosa, observados os demais requisitos indicados no
inciso I do pargrafo examinado.

Art. 2o Promover, constituir, financiar ou integrar,


pessoalmente ou por interposta pessoa, organizao
criminosa:
Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa, sem
prejuzo das penas correspondentes s demais infraes
penais praticadas.
1o Nas mesmas penas incorre quem impede ou, de qualquer
forma, embaraa a investigao de infrao penal que envolva
organizao criminosa.
2o As penas aumentam-se at a metade se na atuao da
organizao criminosa houver emprego de arma de fogo.
3o A pena agravada para quem exerce o comando,
individual ou coletivo, da organizao criminosa, ainda que no
pratique pessoalmente atos de execuo.
4o A pena aumentada de 1/6 (um sexto) a 2/3 (dois teros):
I - se h participao de criana ou adolescente;
II - se h concurso de funcionrio pblico, valendo-se a
organizao criminosa dessa condio para a prtica de
infrao penal;
III - se o produto ou proveito da infrao penal destinar-se, no
todo ou em parte, ao exterior;
IV - se a organizao criminosa mantm conexo com outras
organizaes criminosas independentes;
V - se as circunstncias do fato evidenciarem a
transnacionalidade da organizao.
5o Se houver indcios suficientes de que o funcionrio
pblico integra organizao criminosa, poder o juiz determinar
seu afastamento cautelar do cargo, emprego ou funo, sem
prejuzo da remunerao, quando a medida se fizer necessria
investigao ou instruo processual.
6o A condenao com trnsito em julgado acarretar ao
funcionrio pblico a perda do cargo, funo, emprego ou
mandato eletivo e a interdio para o exerccio de funo ou
cargo pblico pelo prazo de 8 (oito) anos subsequentes ao
cumprimento da pena.
7o Se houver indcios de participao de policial nos crimes
de que trata esta Lei, a Corregedoria de Polcia instaurar
inqurito policial e comunicar ao Ministrio Pblico, que
designar membro para acompanhar o feito at a sua
concluso.

21

Nesse quadro, a lei, no art. 2 e pargrafos, estabelece penas,


institui e tipifica crimes na ao de promover, constituir, financiar ou integrar,
pessoalmente ou por interposta pessoa, organizao criminosa (pena de 3 a 8
anos de recluso, mais qualificadoras e agravantes) aos quais se reporta
expressamente ento o regime de colaborao premiada. No mbito da lei
apenas a essas condutas que se dirige a disciplina respectiva e aos crimes
praticados por organizao criminosa; aos previstos em tratado ou convenes,
quando iniciada a execuo tenha ou devesse ter ocorrido no exterior ou viceversa; ou os praticados por organizaes terroristas internacionais, e, por
extenso legal, os crimes de impedir ou embaraar a investigao de infrao
penal que envolva organizao criminosa (art. 2, 1), sujeitando-se todos s
mesmas penas de 3 a 8 anos de recluso, mais qualificadoras e agravantes.
Desse modo, o regime de delao ou colaborao premiada referese a esse universo definido, no sendo extensvel a situaes fora dos limites
do citado conjunto legislativo, tendo em conta expressamente os limites de
cada qual lei e o padro da lei nova, quando e se aplicvel s demais
disciplinas. Por essa razo, as diferentes figuras legais, que tm seu regime
prprio, no que for compatvel podem, ou no, ter subsdio na lei nova cabendo
analisar cada caso.
Este
sistematizou

instituto
seu

de

direito

processamento

processual
tambm

penal

consolidou-se

base

de

precedentes

jurisprudenciais em casos concretos nas instncias ordinrias, a maioria


experimentados no mbito federal nas varas federais de lavagem de dinheiro
onde foram elaborados e aperfeioados procedimentos, clusulas e os termos
de acordo, ainda antes da lei nova alguns dos quais foram por ela
incorporados.

Art. 3o Em qualquer fase da persecuo penal, sero


permitidos, sem prejuzo de outros j previstos em lei, os
seguintes meios de obteno da prova:
I - colaborao premiada;

A lei permite (art. 3, I) a instaurao desse incidente de delao


premiada em qualquer momento do processo ou antes dele (em qualquer fase
22

da persecuo penal), como meio de obteno de prova. Isto , a colaborao


premiada no constitui meio de prova e sim ferramenta processual orientada
para a produo de prova em juzo, submetendo-se dessa forma, e somente de
modo secundrio, ao regime geral de produo de prova regulado pela lei
processual e sujeito s garantias constitucionais correspondentes. Esse dado
relevante pois dele decorrem algumas consequncias como se vai adiante
relembrar.
A lei permite a delao premiada em qualquer fase da persecuo
penal. Para a exata compreenso do alcance dessa expresso necessrio
definir o que constitui persecuo penal. No h dvida de que a fase de
inqurito policial -- e at antes dele por extenso (sindicncias preliminares,
investigao policial preliminar, averiguaes administrativas) -- pode ser
compreendida na noo de persecuo penal que inclui a instruo processual
e a fase dos recursos ordinrios e excepcionais at a formao da coisa
julgada formal e material. Quanto a isso no parece subsistir dvida. A questo
saber se a execuo da pena pode ser compreendida na noo de
persecuo penal. Aparentemente, a resposta positiva dado que mesmo
nessa fase so inmeras as possibilidades de reexame da condenao, seja
por reviso criminal (art. 621 CPP) em sentido estrito; seja por unificao de
penas; seja por incidentes de execuo para apreciao de regime, de favores
ou reprimendas decorrentes da prpria condenao (art. 66, I, II e III Lei n
7210/84); ou pela possibilidade sempre presente de anlise de toda matria de
fato e de direito por meio de habeas-corpus que a jurisprudncia admite nas
mais variadas circunstncias, inclusive depois do trnsito em julgado da
sentena condenatria. Seria incongruente permitir toda sorte de reexames
desse teor depois de encerrada a instruo e ao mesmo tempo considerar
esgotada a persecuo penal quando ainda pode ser largamente discutida e
desfeita por variados motivos de fato e de direito. Nessa linha, a delao
premiada no ontologicamente incompatvel com a execuo da pena, nem
seus pressupostos ou objeto conflitantes com as finalidades do prprio instituto.
Alis, a lei permite expressamente a colaborao premiada depois da sentena
( 5 do art. 4) sem definir at que momento aps esse ato processual ela
23

admissvel, parecendo, com razo, que ser possvel admiti-la at a extino


(cumprimento) ou exaurimento da pena quando finalmente no haver mais
espao para considerao da oportunidade da delao que coincide com a
razo lgica de tambm no mais caber HC aps a extino da pena (smula
695 STF). De acordo com a lei, a delao premiada, assim, mantm com a
pena uma relao logica necessria, sobrevivendo aquela apenas enquanto
esta tiver oportunidade real. Acaso extinta ou cumpria a pena, a delao no
tem mais sentido lgico ou tcnico.

Art. 4o O juiz poder, a requerimento das partes, conceder o


perdo judicial, reduzir em at 2/3 (dois teros) a pena privativa
de liberdade ou substitu-la por restritiva de direitos daquele
que tenha colaborado efetiva e voluntariamente com a
investigao e com o processo criminal, desde que dessa
colaborao advenha um ou mais dos seguintes resultados:
I - a identificao dos demais coautores e partcipes da
organizao criminosa e das infraes penais por eles
praticadas;
II - a revelao da estrutura hierrquica e da diviso de tarefas
da organizao criminosa;
III - a preveno de infraes penais decorrentes das
atividades da organizao criminosa;
IV - a recuperao total ou parcial do produto ou do proveito
das infraes penais praticadas pela organizao criminosa;
V - a localizao de eventual vtima com a sua integridade
fsica preservada.
Art. 6o O termo de acordo da colaborao premiada dever ser
feito por escrito e conter:
I - o relato da colaborao e seus possveis resultados;
II - as condies da proposta do Ministrio Pblico ou do
delegado de polcia;
III - a declarao de aceitao do colaborador e de seu
defensor;
IV - as assinaturas do representante do Ministrio Pblico ou
do delegado de polcia, do colaborador e de seu defensor;
V - a especificao das medidas de proteo ao colaborador e
sua famlia, quando necessrio.

Destinada a propiciar instruo criminal elementos consistentes


para a produo da prova da materialidade e autoria dos crimes praticados por
organizao criminosa, a delao premiada constitui um acordo (art. 4, 7)
24

entre acusao e defesa pelo qual o colaborador investigado se compromete a


revelar, de modo voluntario e efetivo (art. 4, caput), a identificao dos demais
autores ou partcipes; os crimes respectivos; a estrutura hierrquica da
organizao; a recuperao do produto ou proveito das infraes; quando for o
caso, a localizao de eventual vitima e a preveno de novos crimes. Em
outras palavras, instituto essencialmente direcionado ao juzo penal e aos
seus propsitos, nos limites do especifico universo das condutas ilcitas das
organizaes criminosas por isso qualificado pela lei como colaborao com a
investigao e com o processo criminal.
O termo de acordo (art. 6) dever ser elaborado por escrito (a lei
no indica nenhuma forma especial, usualmente escrevendo-se como um
contrato) e ter de mencionar e conter, obrigatoriamente, o relato da
colaborao oferecida pelo acusado, observados e demonstrados os requisitos
legais essenciais de voluntariedade e efetividade com os resultados
correspondentes

(inciso

I).

Esse

relato,

igualmente

no

tem

forma

predeterminada, mas inegvel que ser detalhado e preciso de modo a


mostrar no s o atendimento das exigncias da lei como as circunstancias e
condies em que se deu a colaborao. No h padro de avaliao da
voluntariedade e efetividade que poder portanto ser construdo e revelado
luz dos resultados relacionados (assim, no valendo para todos os casos), na
razo direta dos fatos expostos e esses vinculados ao conjunto dos fatos
delituosos objeto da investigao ou da prpria delao. A lei no cogita de
relato critico ou juzo de valor da colaborao, mas parece intuitivo que desse
relato decorrer a valorizao objetiva da colaborao. Alis, pelo relato da
colaborao e seus resultados possvel desde logo apurar a efetividade da
colaborao, os quais ficam, depois, ao juzo do Ministrio Pblico e da
Autoridade Policial sem embargo da reavaliao pela autoridade judicial por
ocasio da homologao que se dar por critrios do Juiz (surge, j aqui,
espao para imaginar, por exemplo, eventual ou possvel divergncia entre o
ministrio pblico e o magistrado). O relato da colaborao no poder omitir
informaes ou reservar para outro momento a revelao de dados existentes
pois o cumprimento da proposta e a aplicao das penas, sua reduo,
25

substituio, perdo judicial ou no aplicao, tm como pressuposto o acordo


homologado. Cabe mencionar, todavia, que esse termo de acordo, ante o
silencio da lei, aparentemente no se confunde com a proposta do Ministrio
Pblico (inciso II) que d incio ao incidente de colaborao premiada e em que
se firmam os compromissos de parte a parte para definir os limites bsicos da
delao. Pela redao da lei o relato e a proposta so elementos distintos do
termo (incisos I e II) indicando a existncia de contedo e funo diversos e a
dizer que a homologao do termo abrange todo o desempenho das partes no
procedimento de delao compreendendo o inteiro teor das declaraes e
documentos oferecidos e recolhidos. Em outras palavras, pela lgica da lei a
proposta constitui o primeiro momento da produo do acordo e o termo sua
consolidao e concluso, acompanhadas de anexos e adendos, como fica
evidenciado por ocasio do seu encaminhamento a juzo para homologao
que ser pessoal ao magistrado ficando no protocolo judicial apenas a petio
ou oficio de entrega sem indicao alguma do colaborador ou investigaes.
Ou seja, consoante o disposto nesse artigo 6 o termo de acordo contem todos
os seus componentes formais e os resultados com as declaraes e
documentos recolhidos.
Os resultados (art. 6, I) da colaborao tem estipulao legal
devendo constar no termo e serem alcanados os seguintes, conforme
indicados no art. 4 caput: I - a identificao dos demais coautores e partcipes
da organizao criminosa e das infraes penais por eles praticadas; II - a
revelao da estrutura hierrquica e da diviso de tarefas da organizao
criminosa; III - a preveno de infraes penais decorrentes das atividades da
organizao criminosa; IV - a recuperao total ou parcial do produto ou do
proveito das infraes penais praticadas pela organizao criminosa; V - a
localizao de eventual vtima com a sua integridade fsica preservada.
Da colaborao premiada ter de resultar necessariamente a
identificao dos demais autores, coautores, participes e das infraes por eles
praticadas (art. 4 inciso I). Ainda que no se possa exigir a delao de todos
os participes, seja por inviabilidade seja por desconhecimento, a colaborao
ter de ser objetivamente suficiente quanto a isso, cabendo ao MP e Policia,
26

e eventualmente ao magistrado, a avaliao da suficincia da realidade dessa


identificao e das infraes, pois o colaborador poder, deliberadamente ou
no, omitir ou suprimir nomes ou delitos no universo da delao. Ficar por
conta da habilidade ou aptido das autoridades proporem as condies que
impliquem na delao completa evitando que seja parcial ou que busque
esconder ou excluir algum coautor ou partcipe. A identificao ser a mais
completa e clara possvel, mesmo que no indique nome ou qualificao,
podendo constituir-se de indicaes fsicas, tnicas e antropolgicas ou por
qualquer outro meio descritivo ou indicativo pelo qual se possa chegar
inequivocamente identidade correspondente. De qualquer modo, parece uma
tarefa difcil cercar o colaborador de exigncias que propiciem a exata
identificao e impeam a omisso de nomes ou aes, mas poder constar do
acordo clausula que preveja a futura incluso de novos elementos em
hipteses definidas e compreensveis, que no desnaturem o acordo e
preservem sua abrangncia ou sanes pela omisso. Nesse ponto cabe
pequeno comentrio sobre a alegada inconstitucionalidade da delao
premiada em face de terceiros, isto , daqueles terceiros que o colaborador
dever identificar. Argui-se violao de garantias constitucionais ao entregar o
delator informaes sobre outras pessoas propondo prova sem o devido
processo legal, sem contraditrio e ampla defesa. A tese insustentvel. que
a delao premiada no produz esse efeito sendo ferramenta processual
destinada apenas produo de elementos para a produo da prova e no
ela mesma. Alm disso, os elementos apurados na delao premiada -- em
face de terceiros -- podero eles prprios ser discutidos e apreciados no juzo
respectivo luz das garantias constitucionais. Com respeito s infraes,
obviamente no se exigir capitulao exata ou precisa seno a descrio das
condutas relacionadas com os participes ou coautores, principalmente com
relao a datas e locais para permitir a definio de competncia e prescrio,
por exemplo. A descrio da relao entre o agente e a conduta de extrema
importncia e deve ser claramente relatada, no s entre autores mas tambm
entre coautores, de modo a definir tanto a prpria condio fundamental de
organizao, quadrilha ou bando, quanto para evidenciar, se for o caso, a
necessidade de unidade de processo e julgamento, particularmente se
27

existirem coautores detentores de foro especial, podendo resultar da concurso


de jurisdio entre as infraes praticadas. De tal sorte, o relato observar na
medida do possvel os detalhes que auxiliem a equao dessa relevante e
decisiva circunstncia de natureza processual.
A revelao da estrutura hierrquica e a diviso de tarefas da
organizao criminosa (art. 4 inciso II) so clausulas fundamentais e resultado
essencial da proposta e do termo do acordo de delao premiada, pois falta
da demonstrao da existncia de uma organizao criminosa, alm de
desaparecer a razo lgica da delao, desaparece a causa legal da delao.
Assim, o colaborador ter de produzir elementos consistentes e inquestionveis
da existncia da organizao; do seu proposito criminoso com todas as
referencias respectivas; de sua estrutura e seu funcionamento. Se o
colaborador no estiver apto a descrever de modo convincente a diviso de
tarefas dos coautores e partcipes, que constitui a caracterstica natural de uma
organizao, no haver delao premiada no sentido legal suscetvel de
homologao. Tambm a podem surgir duvidas quanto omisso ou
supresso de informaes que deturpem o sentido e finalidade da delao,
cabendo aos membros da acusao a argucia e perspiccia para evita-las
ainda que no exista formula absoluta para preveni-la. A descrio mais
detalhada possvel da correlao de identidades, infraes e estrutura ou
distribuio de tarefas contribui para a reduo do risco de omisso, e
condio para a admissibilidade e homologao do acordo, mas sempre
poder persistir ocasio de falha ou engodo, sobretudo porque o colaborador
poder procurar ressalvar sua situao pessoal ou de outrem para o que nem
sempre precisar revelar todo o esquema ou organizao. Cuida-se a de
habilidade do MP e da Policia a quem cabe a produo da prova de suas
acusaes. Pode ocorrer que o delator no tenha conhecimento de toda a
organizao ou alegue no t-lo e ento a colaborao poder ser parcial, mas
nem por essa razo invivel ou no homologvel. Trata-se de hiptese em que
s o caso concreto dir se a colaborao compatvel com a vantagem ou
no, e sujeitarem-se as partes ao dilema.

28

De modo geral, a recuperao total ou parcial do produto ou do


proveito das infraes penais praticadas (art. 4 inciso IV) um dos objetivos
principais do acordo de delao premiada e nessa perspectiva a colaborao
deve ser precisa e efetiva na identificao dos valores, localizao e posse dos
bens correspondentes, particularmente quando em moeda, sua situao de
conversibilidade e depsito ou origem e destinao, etc. Nem sempre a
recuperao estar ao alcance do colaborador, mas o que se espera que
suas informaes e iniciativas sejam suficientes para a promoo de medidas
compatveis com a recuperao determinada pela lei. A recuperao cogitada
deve ter relao com as infraes delatadas e o produto pode ser, inclusive, a
resultante de outras condutas indiretamente relacionadas com as infraes
praticadas pela organizao criminosa e seus partcipes ou coautores.
A preveno de crimes da organizao criminosa (art. 4 inciso III)
resultar da denuncia pelo colaborador dos mtodos ou tcnicas de infrao
no sendo propriamente uma condio de colaborao, pois o delator nem
sempre poder responsabilizar pela cessao da atividade da organizao
criminosa embora de sua colaborao possam advir medidas e proposies
para prevenir no futuro aes dessa natureza, ou quando nada inibi-las.
Por igual, a localizao da vitima (art. 4 inciso V), hiptese mais
comum nos crimes de organizaes criminosas com objeto nos delitos contra a
pessoa ou contra a liberdade pessoal, ser importante auxilio tanto na
recuperao da liberdade da vitima quanto da cessao da atividade criminosa.
Essa cogitao, nada obstante, no comum nos crimes de organizao
criminosa especializadas em crimes contra administrao, de corrupo,
crimes fiscais ou financeiros-econmicos.
O termo de acordo haver de conter tambm as condies da
proposta do Ministrio Pblico ou da autoridade policial (art. 6, inciso II),
minuciosamente descritas, sendo, portanto, condies relacionadas aos limites
da colaborao e da voluntariedade e efetividade, isto , da extenso e
profundidade das declaraes em relao s vantagens oferecidas o que
constitui importante fator de avaliao dos resultados e da prpria colaborao.
29

Tambm aqui a descrio no pode omitir condies, circunstncias ou


elementos considerados, ou porque os dados omitidos ou no indicados
perdero valor judicial ou porque no podero ser revelados posteriormente
homologao, ao menos como revelao oriunda da delao. Alm disso, as
condies propostas devem ser claras e objetivas de modo a evitar
incompreenses ou dvidas que, existindo, repercutiro no juzo de
homologao uma vez que vinculam todos os membros do MP que venham a
atuar no caso. Recorde-se tambm que o ato de homologao, conquanto em
principio meramente formal, como todo ato judicial que de alguma forma produz
efeitos jurdicos poder ser submetido a discusso em recurso cabvel tanto
nas instancias ordinrias quanto na via excepcional, e, embora no se sujeite,
nesta ltima via, apreciao do contedo, pode ser examinada pela
racionalidade e relao logica entre relato e resultados, entre condies e
colaborao, pois todos esses aspectos podem refletir-se na fixao da pena
e, assim, submeter-se ao exame via de habeas-corpus a qualquer tempo e em
qualquer grau de jurisdio. A esse respeito, cabe ressaltar que o tema ainda
est aberto enquanto persiste discusso a respeito da natureza do termo de
delao premiada, tido por alguns como meio de obteno de prova e por
outros como meio de prova e, assim, dependendo da opo adotada (na
doutrina ou na jurisprudncia) poder submeter-se, ou no, disciplina do
controle judicial da prova.
A declarao de aceitao pelo colaborador e seu defensor (art. 6,
inciso III) constitui outro elemento fundamental para a validade da colaborao
premiada. Essa declarao de aceitao deve ser exatamente descrita, se
possvel nos detalhes, que devem relacionar-se logicamente com as condies
oferecidas pelo MP ou pela Policia tanto quanto relacionar-se logicamente com
o relato e seus resultados, evitando se obtenha ou disponha de elementos no
claramente aceitos pelo colaborador ou por este deixado de revelar clara e
objetivamente o que efetivamente aceitou. A declarao de aceitao que deve
ser expressa e clara diz respeito s condies propostas pelo MP e pela
Policia, mas tambm aos termos do prprio acordo, para que no venham os
seus resultados ou relatos a ser futuramente objetados ou questionados pelo
30

colaborador. Por essa razo, alis, o defensor tambm deve manifestar


expressamente declarao de aceitao das condies propostas pelo MP ou
pela Policia, sem ressalvas ou reservas, ficando vedado posteriormente
rediscuti-las, pelo menos no mbito do acordo de delao devido precluso
integral das formas e do contedo nos limites respectivos das condies e da
aceitao. Se no cotejo do teor do relato, das condies, dos resultados e da
aceitao da proposta surgirem divergncias entre as partes, devem ser
resolvidas antes da homologao ou esta ser inviabilizada no podendo, aps
a

homologao

do

acordo,

suscitarem-se

divergncias.

Eventuais

desentendimentos s podem ser objeto dos recursos adequados nos


respectivos limites, se cabveis.
A assinatura das partes e seus representantes (art. 6, IV) requisito
essencial para a validade do acordo assim como para a firmeza do
compromisso e legalidade do avenado. Da porque devem ser os prprios
interessados a subscreverem o termo, observando-se em caso de foro especial
os agentes do MP ou policiais com competncia especifica do mesmo modo
que eventual defensor pblico. No se cogita de assinatura do colaborador por
procurao ou pelo defensor, pois o ato personalssimo no havendo
hiptese de recusa (pois assim no h delao premiada) nem impossibilidade
(salvo a fsica e temporria, caso em que assinar a rogo o terceiro assim
escolhido e identificado que pode ser o prprio defensor). Se o defensor
renunciar ao patrocnio aps a assinatura do termo ainda assim valer podendo
o novo defensor da por diante mudar a estratgia de defesa, mas o fato da
delao estar consumado e o incidente encerrado. Tambm as medidas de
proteo do colaborador e sua famlia (art. 6, V), quando for o caso, estaro
descritas e substanciadas no acordo, embora, nesse tema, porque as
condies so naturalmente variveis e mutantes, possam a todo tempo ser
ulteriormente alteradas, modificadas ou ampiadas sem precluso.

Art. 5o So direitos do colaborador:


I - usufruir das medidas de proteo previstas na legislao
especfica;
II - ter nome, qualificao, imagem e demais informaes
pessoais preservados;

31

III - ser conduzido, em juzo, separadamente dos demais


coautores e partcipes;
IV - participar das audincias sem contato visual com os outros
acusados;
V - no ter sua identidade revelada pelos meios de
comunicao, nem ser fotografado ou filmado, sem sua prvia
autorizao por escrito;
VI - cumprir pena em estabelecimento penal diverso dos
demais corrus ou condenados.

colaborador

tem

assegurado

pela

lei

alguns

direitos

procedimentais que podem ser objeto de negociao antes da pactuao das


regras do acordo, sem prejuzo de outras que decorram das circunstncias ou
at depois da homologao dele. Essas garantias devem ser acertadas
logicamente antes do inicio das declaraes e depoimentos (por ocasio da
avaliao da proposta do MP/Policia), pois constituem o prprio ncleo da
contrapartida a ser oferecida pela acusao alm das que depois podero ser
deferidas no julgamento final. Assim, pode o colaborador pleitear medidas de
proteo semelhantes s que a lei defere a testemunhas ameaadas (Lei n
9.807/99) e que constituem verdadeiro regime de vida e deslocamento
inteiramente controlado. Poder ter o seu nome, qualificao, endereo,
emprego, dados sociais ou funcionais (e fiscais) e demais informaes relativas
ao seu patrimnio pessoal, inteiramente preservados no sentido de que ficam a
salvo de consulta, sindicncia ou cadastramento. Alias, possveis demandas
judiciais ou administrativas em que seja interessado o colaborador devero ser
objeto de cuidadosa apreciao tal qual no trato de prestaes de natureza
previdenciria, assistencial para que no sejam perdidas ou frustradas ante a
necessidade de preservao fsica do colaborador. Tambm ser ele
conduzido, quando preso, em separado dos demais coautores e participes e
mesmo de outros presos, do mesmo modo que em audincia no tenha
contato visual com outros autores ou coautores. particularmente relevante a
proteo do colaborador em face da imprensa para que seu nome, identidade,
ou modo de conhec-la, no seja liberado, nem filmado ou fotografado sem sua
autorizao escrita e prvia. Alis, se a preservao do sigilo do contedo da
delao se encerra em certo momento, no cessa com relao proteo da
32

pessoa do colaborador cuja preservao pode estender-se para alm do


processo. naturalmente intuitiva essa cautela apesar de todas as
salvaguardas processuais, dado que no so desconhecidas as vicissitudes
prprias da participao em organizao criminosa onde os mtodos, a
disciplina e as regras internas nem sempre observam os direitos individuais.
Cabe, portanto, ao Estado evitar que o colaborador venha a ser molestado,
prejudicado ou sujeitado a gravames pessoais ou materiais em razo da
colaborao.

Quando

condenado,

ter

direito

de

conservar-se

em

estabelecimento penal diverso dos demais corrus condenados, ou, ao menos


em ala, pavilho, seo ou alojamento diverso e distante, se no mesmo
complexo penitencirio. Em suma, o colaborador premiado -- quando assim
considerado pela homologao do acordo e s ento -- tem direito absoluta
reserva sobre sua pessoa no que se refere ao teor e contedo das declaraes
que prestar, podendo, por elas, exigir as garantias mencionadas, as quais
naturalmente se incluem tanto na proposta do MP/Policia quanto na declarao
de aceitao do acordo independente do futuro levantamento do sigilo das
declaraes. Alguma perplexidade pode oferecer o fato de a delao premiada
no vir a ser homologada. Nesse caso, as declaraes anteriores e as
cautelas, sigilo e restries previa e cautelarmente conferidas at a
homologao prevalecem, seja porque acaso no admitidas como tal perdem
sua relevncia processual e desaparecem como fato processual seja porque se
acolhido e homologado o termo ficam aquelas resguardadas at o recebimento
da denuncia se houver. Os casos omissos devero ser resolvidos por aplicao
subsidiria da lei de proteo s testemunhas ameaadas.

Art. 4o .
....................................................................................
6o O juiz no participar das negociaes realizadas entre as
partes para a formalizao do acordo de colaborao, que
ocorrer entre o delegado de polcia, o investigado e o
defensor, com a manifestao do Ministrio Pblico, ou,
conforme o caso, entre o Ministrio Pblico e o investigado ou
acusado e seu defensor.
7o Realizado o acordo na forma do 6o, o respectivo termo,
acompanhado das declaraes do colaborador e de cpia da
investigao, ser remetido ao juiz para homologao, o qual
dever verificar sua regularidade, legalidade e voluntariedade,

33

podendo para este fim, sigilosamente, ouvir o colaborador, na


presena de seu defensor.
8o O juiz poder recusar homologao proposta que no
atender aos requisitos legais, ou adequ-la ao caso concreto.
...........................................................................................
Art. 7o O pedido de homologao do acordo ser
sigilosamente distribudo, contendo apenas informaes que
no possam identificar o colaborador e o seu objeto.
1o As informaes pormenorizadas da colaborao sero
dirigidas diretamente ao juiz a que recair a distribuio, que
decidir no prazo de 48 (quarenta e oito) horas.

A lei d a entender que esse acordo dever ser concertado pelas


partes, isto , por ambas as partes, circunstncia que se acomoda com a
disposio que tambm exige oportunamente o requerimento ao Juiz por
ambas as partes para sua homologao e demais vantagens processuais,
tanto que concludo o acordo. Essa disposio evidencia novamente ser a
colaborao premiada um evento de natureza processual incidental ao
procedimento investigatrio ou ao processo criminal -- seja antes da
instaurao da ao penal ou ainda na fase de inqurito, e at mesmo aps a
sentena ou em fase de execuo -- e logicamente deve ser harmonizado no
conjunto dos propsitos e limites legais que disciplinam e orientam a
instaurao da ao penal correspondente ou os da investigao quando
existentes.
O termo de acordo como visto dever conter: I - o relato da
colaborao (portanto estar esgotada a colaborao); II - as condies da
proposta do MP e da Policia; III - a declarao de aceitao do colaborador e
seu defensor; e IV e V - as assinaturas e as medidas de proteo. Por isso, o
acordo que oficializa a colaborao e que se submeter homologao judicial
s ser formulado e conhecido quando concluda, o que de certa forma expe
o colaborador a incertezas antes da formalizao e homologao j que fica
merc das autoridades antes de terem-na acolhida legalmente, estas e o juiz,
ainda que em caso de recusa da homologao, assim como na retratao, se
lhe garanta a imprestabilidade dessas informaes (mas exclusivamente)
quando em seu desfavor. que o colaborador tem por si apenas a proposta do
34

MP e a sua aceitao alm de renunciar ao direito constitucional ao silencio


(art. 4, 14). A lei no cogita da resciso do acordo, em tese possvel
enquanto ato bilateral de convergncia de vontades. Cabe, entretanto, alguma
reflexo. inegvel que a homologao pressupe a realizao dos atos
correspondentes com as declaraes, documentos, depoimentos, apuraes
(anexos) que a lei exige para reconhecer como vlida e legitimada a delao
premiada, fora do que no haver espao para a homologao e menos ainda
para os efeitos da delao regularmente completada. Para a homologao,
pois, necessrio ter reunida a robusta demonstrao dos resultados que a lei
elenca e, ento, o ato judicial de homologao -- sem cogitar de juzo sobre o
contedo -- dir que o acordo observou os termos formais da lei para os
efeitos processuais designados.
Para esse efeito o pedido ser distribudo a um juiz (ou Relator) com
reserva de sigilo para no identificar o colaborador e o objeto da delao. Esse
ato administrativo processual por tal razo no revelar qualquer informao
que possa redundar na violao do sigilo recomendado pela lei, por isso
mesmo reduzindo-se distribuio do pedido sem os anexos ou documentos
os quais sero entregues com os anexos direta e pessoalmente ao magistrado
escolhido pela distribuio. O art. 4, caput, diz que as partes em conjunto
apresentam o pedido de vantagens processuais e penais derivadas do acordo,
o que implica reconhecer que a homologao dele ter de ser requerida
igualmente pelas partes para a homologao pelo Juiz competente, ao qual
ser distribudo se ainda o no tiver sido, ou encaminhado ao juiz da causa se
j existir ao penal ou inqurito distribudo e relacionado. A lei no esclarece
se

possvel

delao

premiada

de

mais

de

um

colaborador

concomitantemente. Como os fatos eventualmente imbricados podem suscitar


essa anomalia, mostra-se inconveniente o processamento conjunto de duas
colaboraes em vista das peculiaridades, alcance, extenso do incidente, de
modo que a cada colaborao ou colaborador cabe um procedimento prprio,
na medida do possvel inclusive individuado e sigiloso entre si. Essas
informaes pormenorizadas que integram o termo de acordo so as que j
esto recolhidas, mas no se impede que prossigam as diligencias ou
35

depoimentos e posteriormente sejam juntadas s demais pois tanto a lei como


a realidade permitem que novos fatos ou detalhes novos possam vir a ser
desvendados

na

sequencia.

Nesse

caso,

da

mesma

forma

sero

encaminhados diretamente ao juiz prevento sem intermdio da distribuio ou


protocolo de secretaria. Cuida-se de evitar, por via travessa, a divulgao
desses eventos e seus participantes, embora na prtica judiciaria se saiba que
virtualmente impossvel ocultar dos servidores ou agentes pblicos
envolvidos a existncia de uma colaborao premiada. Restringir o contedo j
ser uma razovel sucesso, at porque magistrados, promotores ou policiais
no atuam sozinhos e, ao contrrio, na maioria dos casos so auxiliados por
assessores ou contam com a assessoria de outros profissionais ou agentes e
at terceirizados. Cabe por isso a quem dela tenha conhecimento, ocasional ou
por fora do oficio, manter rigorosamente o sigilo a que tenha tido acesso por
um ou outro modo sob as cominaes da lei penal. A cautela fundamental deve
enderear-se identidade do colaborador, pois quanto a esse h ou pode
haver risco de ofensa fsica ou de morte. Se a instancia judicial ou a
administrativa do inqurito j se tenham instalado ser impossvel evitar a
existncia do acordo e o processo de sua homologao sendo nesse caso
muito mais rigorosa a observncia das restries indicadas pela lei (se a
denuncia j estiver recebida h entendimento jurisprudencial de que o sigilo
no mais prevalece). Antes do inqurito, como medida cautelar ou preparatria
ser trazida ao juzo nessa qualidade preservando-se com mais facilidade o
sigilo. A lei estabelece que as informaes da colaborao sero entregues
pessoalmente ao juiz indicado pela distribuio entre os competentes ou o que
detiver a competncia especifica quando especializada a jurisdio. Por esse
modo, ainda que algum venha a reconhecer a existncia da colaborao
premiada na secretaria ou no cartrio judicial s o magistrado ter acesso ao
seu contedo, dispondo de 48 horas para proceder ao exame e deliberao. O
magistrado tem de decidir sobre a homologao do termo de acordo, o que,
na prtica, vai se resumir a declarao de que o instrumento est obediente s
formalidades da lei. Esse ato judicial, ademais, independe de manifestao
prvia das partes eis que so as que subscrevem o termo, bem assim pelas
mesmas razes a deciso judicial fica dispensada de publicao ou intimao
36

que no seja para as mesmas partes envolvidas no dito acordo. A


homologao judicial, integral ou parcial, no entanto, pode ser objeto de
recurso pelos interessados participantes firmatrios do termo, bastando
demonstrar no que foram vulnerados seus interesses ou direitos, dado que h
prvio acordo e renncia jurisdio.
Ao receber o acordo para homologao o magistrado deve apreciar
necessariamente a sua competncia. O Juiz competente (seja juiz de primeiro
grau, desembargador ou ministro, conforme detenha o acusado ou um dos
corrus foro especial ou no, ou at mais de um juzo -- resolvendo-se por
concurso de jurisdio quando em processo nico -- se a delao premiada
indicar envolvimento de vrios investigados com foro prprio), inobstante, no
participa das negociaes e o termo de acordo com as declaraes do
colaborador e a cpia da investigao lhe sero submetidos apenas para
verificar a regularidade, a legalidade e a voluntariedade (art. 4, 6).
Poder, no entanto, ouvir o colaborador sigilosamente na presena
do defensor (art. 4, 7). A particularidade que essa diligencia ser
realizada nas 48 horas de que dispe o juiz para a homologao. Tratando-se
de fase ainda sigilosa e cercada de grandes restries o juiz poder, ao invs
de faz-lo apresentar no frum ou no tribunal competente, ir ao local onde se
encontra o colaborador com as garantias de acompanhamento pela defesa.
Ante as peculiaridades do processo judicial eletrnico essa audincia pessoal
tambm pode ser realizada com o colaborador via Internet ou por
videoconferncia, no podendo porm ser delegada ou deprecada pela prpria
natureza do ato.
O Juiz competente exercer a jurisdio em processo nico quando
prorrogada pela conexo ou continncia, assim abrangendo o universo dos
acusados mediante unidade de instruo e julgamento, ou ento a
competncia ser repartida entre os vrios juzes competentes, se diversas e
independentes as aes, caso em que a homologao da colaborao cabe a
cada um deles na medida de sua respectiva competncia. bem de ver que
situaes especiais podem ocorrer. Se o colaborador tiver prestado
37

declaraes em face de fatos que se referem a dois casos ou dois processos


distintos ou que venham a ser separados com competncias diversas, caber a
homologao a juzes diversos sobre as mesmas declaraes ou delao.
Nesses casos haver risco de impasse se divergirem os juzes, agravando-se
se um for juiz de primeiro grau e outro de foro colegiado especial. De qualquer
sorte, parece certo que a homologao do acordo caber sempre ao juiz
efetivamente competente, sempre se aplicando as regras de concurso de
jurisdio quando diversos. Cabe referir precedente do STF segundo o qual a
competncia daquela Corte se estabelece de direito estrito quando envolvida
pessoa ou autoridade que a ela se sujeite, no se podendo, considerada a
conexo ou continncia, estende-la a ponto de alcanar inqurito ou ao
penal relativos a cidado comum (Ag.Rg. no Inq. 3.515 SP, Rel. Marco Aurlio,
Plenrio, 13.02.2014). A despeito da ementa expressa, no corpo do julgado
ficou assente que a regra o desmembramento, deixando implcito que, como
na Ao Penal originaria n 470 caso Mensalo pode ocorrer hiptese de
necessria unidade de processo e julgamento da excepcionando-se a regra de
direito estrito. Ora, nos casos de crime organizado em que participe pessoa ou
autoridade com foro especial, pela prpria unidade de atuao criminosa e
justo por essa razo, parece ser a regra a unidade de processo e julgamento a
indicar a competncia do Juzo ou da Corte definida pela de maior hierarquia
para todos os participes. Caso contrrio, se separados os processos e os atos
da instruo, tanto poder vir a afrontar-se tecnicamente a noo de quadrilha,
bando ou organizao criminosa quanto a ser prejudicada gravemente a
prpria apurao dos fatos e a aplicao da lei penal.
Cabe ao Juiz competente a homologao do acordo sem apreciao
do contedo embora possa tambm recus-la ou adequ-la se no atender aos
requisitos legais. Nada obstante, parece manifesta e irresistvel a necessidade
de delibao mnima acerca de possveis elementos constantes da
colaborao uma vez que praticamente invivel, por exemplo, a aferio da
regularidade e da voluntariedade da delao sem um mnimo envolvimento
com o contedo das declaraes ou documentos revelados. Em particular
porque, em tese, o Juiz poder no homologar o acordo, hiptese s
38

compreensvel se vier a valer-se de juzos acerca da voluntariedade ou


regularidade das declaraes ou afirmaes. A ateno com os limites
mencionados recomenda reiterado cuidado contra possveis avaliaes de
mrito, at porque somente na sentena final (art. 4, 11) o julgador apreciar
pelo contedo os termos do acordo homologado.
De outra parte, o Juiz poder recusar a homologao se entender
estar ela desatenta aos requisitos legais. Como se viu acima e pelo texto da
prpria lei, existem inmeras dificuldades de interpretao as quais podem
contribuir para tornar o ato de homologao um juzo complexo a despeito de
literalmente preso formalidade. A lei, no entanto, abre espao para uma
conjuntura que em parte ameniza essa restrio literal pois autoriza a
adequao

ao

caso

concreto.

Ora,

juzo

de

adequao

passa

necessariamente pela apreciao dos termos da delao premiada e mesmo


sendo o magistrado criterioso ao mximo ter de acomod-lo aos contornos da
delao por meio de razes no estritamente formais, exceto se a essa
clausula legal se emprestar a noo limitativa da estrita legalidade, isto , da
adequao do acordo apenas aos estritos limites da forma legal sem qualquer
cogitao de interpretao ou avaliao, o que, a despeito de possvel, na
prtica dificilmente acontece.
Alis, essa homologao precisa ser obediente aos limites legais,
pois exorbitando deles poder ser objeto de ataque judicial pelas partes,
mesmo sigiloso o pacto, uma vez que essa restrio em princpio no afasta o
controle judicial de ndole constitucional, ainda que para evitar o controle
judicial se negue ao acordo o carter de elemento ou meio de prova. A esse
respeito, em impetrao por parte de terceiro interessado que se pretendia
legitimado para acessar o teor do acordo (HC 195.797-PR, Rel. Laurita, 5T,
22.05.2012) e conhecer a delao do ru ao MP ao fundamento de que sua
situao processual que poderia alterar-se, o veredicto assentou ser invivel
essa pretenso face o sigilo legal e o contrato entre partes, podendo o corru,
quando de sua prpria defesa, impugna-la conforme lhe parea. No HC
282.252-MS (Rel. Sebastio Reis, 6T, 25.03.2014) a questo suscitada,
tambm relacionada com o acesso aos termos da delao pretendido por
39

terceiros j no curso da ao penal, tinha um diferencial: os atos ilcitos teriam


sido praticados antes da Lei 12.850, de 2.8.2013 (em vigor em 19.09.2013).
Nessa ocasio o Superior Tribunal de Justia assentou que as normas de
natureza processual se aplicavam de imediato no estagio em que estivesse o
processo de delao e as normas de natureza material ficavam insuscetveis
de aplicao retroativa. Alm disso, o STJ entendeu que, aps o recebimento
da denncia, no prevaleceria mais o sigilo da delao premiada pois essa
disposio processual j havia incidido imediatamente afastando-o a partir da.
Tais precedentes acabaram revelando aspectos que a lei no cogita mas que
so de capital importncia. Primeiro, que a regra do sigilo fica relacionada com
a data limite do recebimento da denncia de tal maneira que a delao
acertada depois do recebimento dela no se prevalece do sigilo, exceto se
relativa a correu no denunciado ou em hiptese de aditamento para incluir
novo correu. Depois, ao admitir questionamento ou conflito de competncia
com outros juzos a respeito dos termos do acordo, o sigilo imposto pela lei
perante o juzo de primeiro grau acaba cedendo pela necessidade de
discusso dele por outro Tribunal que no o destinatrio da delao. Ainda que
se transferisse para outro rgo judicial, o sigilo da delao passaria a ser
partilhado com outros juzes ou partes que no os estritamente vinculados ao
acordo. E assim sucessivamente por todos os tribunais quantos forem
acionados para defesa do interesse do corru ou de terceiros. Nessa linha, o
sigilo, a despeito de fundamental, pode vir a ser reduzido, compartilhado ou
afastado indiretamente mesmo antes do recebimento da denncia. A anotao
de certo significativa e as proposies afirmativas da lei de certa forma
tornam-se suscetveis de flexibilizao. Com efeito, em linha de princpio, o
acordo de delao estabelecido depois do recebimento da denuncia nem por
isso ontologicamente dispensa o sigilo pelas mesmas razes daquele acertado
antes dela, e assim, de toda convenincia e oportunidade a compreenso de
que tambm nesse caso o sigilo prevalece at o recebimento do aditamento da
denncia, ou, sem ele, at a homologao judicial do termo de acordo seja ele
estabelecido com ru j denunciado seja como novo correu.

40

Sobre esse ato de homologao judicial interessante referir um


exemplo recente. Em 27 de setembro de 2014, foi firmado termo de acordo
(alis, divulgado pela imprensa) entre o MPF e um colaborador no caso
conhecido como Operao Lavajato contendo diferentes clausulas fixando o
compromisso de futuras declaraes com diversas cautelas e vrios outros por
parte do colaborador, mas o ato judicial de homologao (parcial, pois a
clausula

de

renncia

jurisdio

deixou

de

ser

homologada

por

inconstitucional), datado de 29 de setembro de 2014 (tambm divulgado pela


imprensa), refere ter a copia das declaraes e depoimentos acompanhado o
requerimento. No que interessa, parece haver um descompasso, deliberado ou
no, entre os atos em exame, pois a proposta de acordo denominada de termo
de acordo (clausula 5), sugere providencias a adotar no futuro enquanto no
caso mencionado (48 horas depois) a homologao indica j terem sido
recolhidas as informaes que a lei recomenda sejam a base da delao
premiada. A despeito da ambiguidade, o ato de homologao est correto pois
na suposta competncia originaria do STF -- foi requerido pelo ProcuradorGeral da Repblica e pelo colaborador e apreciado pelo Ministro Relator no
STF (Petio 5.209) nos limites legais em que se afirma a existncia das
informaes obtidas e faz meno a autoridades com foro especial, o que ao
revs confirma a realizao antes da homologao das condies insertas na
proposta do MPF e a avaliao da competncia. Chama ateno a proposta e
o termo terem sido firmados pela Procuradoria da Repblica no Estado e
subscritos por Procuradores da Repblica que atuam junto Justia Federal
local de primeiro grau.

Art. 4.
....................................................................................
9o Depois de homologado o acordo, o colaborador poder,
sempre acompanhado pelo seu defensor, ser ouvido pelo
membro do Ministrio Pblico ou pelo delegado de polcia
responsvel pelas investigaes.
10. As partes podem retratar-se da proposta, caso em que
as provas autoincriminatorias produzidas pelo colaborador no
podero ser utilizadas exclusivamente em seu desfavor.
...................................................................................

41

12. Ainda que beneficiado por perdo judicial ou no


denunciado, o colaborador poder ser ouvido em juzo a
requerimento das partes ou por iniciativa da autoridade judicial.
..................................................................................
13. Sempre que possvel, o registro dos atos de
colaborao ser feito pelos meios ou recursos de gravao
magntica, estenotipia, digital ou tcnica similar, inclusive
audiovisual, destinados a obter maior fidelidade das
informaes.
14. Nos depoimentos que prestar, o colaborador
renunciar, na presena de seu defensor, ao direito ao silncio
e estar sujeito ao compromisso legal de dizer a verdade.
15. Em todos os atos de negociao, confirmao e
execuo da colaborao, o colaborador dever estar assistido
por defensor.

A lei diz que o colaborador depois de homologado o acordo poder


ser ouvido pelo MP ou pelo Delegado de Policia encarregado das
investigaes. No parece compreensvel essa regra se o colaborador vem de
prestar sucessivas declaraes que constam do acordo e se incluem nos
elementos essenciais da prova referida. Que o MP e a autoridade possam ouvilo novamente no constitui dificuldade, mas diligencia discutvel salvo se fato
novo apresentar-se ou o magistrado entender de adequar os termos do acordo
com alterao dos limites ou qui do contedo. Essa ressalva, porm,
aparentemente encontra justificativa no fato de, homologado o acordo pelo juiz,
presumir-se a inviabilidade de reabertura da colaborao. Malgrado esse
possvel entendimento, que, todavia, no se revela fundado e desse modo
torna intil a ressalva, pela prpria natureza das atividades de investigao a
todo tempo poder o MP ou a autoridade policial ouvir o colaborador com ou
sem a anuncia do Juiz, conforme acontea antes da instaurao da ao
penal ou aps sua instaurao ou mesmo aps seu encerramento. De qualquer
sorte, no haver impedimento para essa providencia uma vez que a lei admite
a qualquer tempo a manifestao do MP pela concesso do perdo judicial
ainda quando no proposto no acordo. O que implicitamente indica ser possvel
obter novas informaes aps o acordo homologado, desse modo justificando
indiretamente a continuidade das diligencias (ast. 4, 2) e, nessa linha, a
oportunidade de novas inquiries inclusive a ouvida do colaborador sem
42

necessidade de disposio legal especfica. De outra parte, a lei admite a


retratao da proposta. No fica claro se isso compreende a proposta aceita e
homologada aps o cumprimento das clausulas ou apenas enquanto no
homologada. A retratao depois da homologao revela-se, no entanto,
impraticvel e logicamente incompatvel porque se fosse possvel a retratao
as partes passariam a ter mais poder que o juiz sobre o estado da causa,
contrariando o principio geral de que o juiz sempre e no poderia deixar de
ser pena de destruir-se a logica do sistema -- o condutor do processo cujos
atos s se desfazem por via de recurso regular. A proposta (art. 6, II) sempre
do MP ou da Policia e a atitude do colaborador aceita-la ou no. Portanto, a
nica hiptese de retratao da proposta ser de iniciativa da acusao e,
embora tambm tenha o colaborador interesse em instaurar o procedimento de
delao, a proposio do Ministrio Pblico, que a quem a lei atribuiu o
poder de propor e requerer aplicao diferenciada de penalidades. Para
compatibilizar a aparente incongruncia ser preciso compreender a aceitao
da proposta como integrativa da proposta, e s existir proposta quando aceita.
Como a lei estabelece serem imprestveis as provas em desfavor do
colaborador na hiptese de retratao, pressupondo-se assim que foram j
recolhidas provas suficientes e capazes de autocriminar o colaborador, ento
somente essas so consideradas inutilizveis contra este. Tudo o mais que no
se enquadre nesses limites valer como prova regular comum em caso de
retratao. Essa disposio legal, por essa razo, refora a ideia de que a
retratao s pode ser pleiteada pelo MP.
O

regime

de

delao

premiada

conquanto

razoavelmente

sedimentado na prtica forense permite algumas liberdades procedimentais


novas capazes de conferir ao processo perspectivas novas e muito mais
pertinentes aos propsitos de agilidade e eficincia. Por exemplo, o
colaborador poder, mesmo depois de ter recebido o perdo judicial ou de no
ter sido denunciado ser ouvido pelo Juiz de oficio ou a requerimento das
partes. Essa faculdade discrepa dos cnones processuais visto que em uma
ou outra situao extingue-se a punibilidade quanto aos fatos perdoados e no
h porque ouvir (sem constrangimento) quem no pode ser demandado, ou
43

porque quanto aos fatos no denunciados inexiste pretenso ou justa causa do


MP (e, logicamente, jurisdio ao Juiz) para tais diligencias. Poder ser ouvido
em outra demanda e fatos diversos como testemunha, o que coisa distinta,
contudo no mesmo caso e sobre os mesmos fatos revela-se inapropriado e
incongruente.
Os atos de colaborao premiada sero recolhidos e gravados ou
transcritos com as cautelas prprias do sigilo de que se revestem, utilizando-se
dos meios tecnolgicos compatveis e pertinentes que resguardem o contedo
para futura apreciao pelo Juiz e eventual ou futuro contraditrio. Aqui se
cuida, como fcil compreender, da integralidade das gravaes sem margem
a redues ou escolhas ainda que extensas e complexas, no se aplicando a
jurisprudncia que permite no universo de escutas telefnicas a separao das
partes que tm relao com os fatos apurados, desprezadas as que no o
tenham. No caso, da delao premiada todas as declaraes acordadas devem
integrar o relato ou os anexos do termo de acordo. A lei diz, sempre que
possvel, mas a leitura desta clausula legal deve ser a mais rigorosa pois a
extrema seriedade desse meio obteno de prova ou meio ou elemento de
produo da prova e a sensibilidade de seus efeitos no tolera qualquer dvida
ou discusso sobre seus dados do ponto de vista da legibilidade ou qualidade
de sons e escritas.
Fundamental para a validade da futura prova resultante da delao
premiada so outras duas condies claras e imprescindveis: a renncia ao
silncio pelo colaborador, com o compromisso de dizer a verdade, e a
assistncia de seu defensor em todos os momentos, inclusive para renunciar
ao silencio.
O defensor ser o de sua escolha livre, mas no se exclui a
possibilidade de um defensor pblico ser indicado pelo Juiz (pode ocorrer de
advogados no se interessarem pela causa por variados motivos, sobretudo
por segurana pessoal em certas situaes) ou por solicitao do colaborador
nas hipteses em que a lei permite a atuao do defensor pblico natural, o
qual, nesse caso dever assumir o compromisso formal com a defesa e com o
44

sigilo, vinculando-se ao processo em todos os seus termos para que no se


prejudique a guarda do segredo, ao menos at o recebimento da denncia. A
lei insiste em que todos os atos da delao premiada de parte do colaborador
sejam rigorosamente acompanhadas pelo seu defensor a quem, por isso, o
sigilo reduz-se a nada sem prejuzo de seu compromisso profissional e as
reservas prprias. Esse rigor essencial tanto pela necessidade de ampla
defesa como de lisura e regularidade da produo de elementos para a
construo da prova de enorme importncia cuja demonstrao por outras
formas dificilmente seria realizada.
O direito ao silncio, em principio, assegura ao colaborador o direito
de no revelar fatos, circunstncias ou ocorrncias que possam implicar em
autoincriminao, o que a jurisprudncia tem assentado como direito
constitucional ptreo (art. 5, LXIII c/c art. 60, 4, IV CF). A dvida saber se
no caso da colaborao premiada o afastamento do direito de permanecer
calado garantido pela Constituio (sem qualquer ressalva) pode ser exigido do
colaborador. Mesmo voluntaria a colaborao, parece exagerado despoj-la
rasamente dessa garantia constitucional. certo que se a lei assegura a
delao premiada no poderia criar uma condio ou circunstncia que
frustrasse direito ou garantia constitucional, ou, obliquamente, negasse direito
delao, alm do que, se existe o compromisso de dizer a verdade h
justificao jurdica e tcnica para impor ao colaborador a declarao da
verdade integral sem obriga-lo a renunciar ao que a Constituio d por
irrenuncivel. Nada obstante, revela-se difcil justificar o afastamento formal do
direito ao silencio vertente da mais acurada interpretao constitucional e
resguardado por convenes internacionais subscritas pelo Brasil. Ainda
quando

se

fizesse

distino

entre

direito

ao

silencio

amparado

constitucionalmente e o direito de no autoincriminar-se de extrao logica mas


implcita e convencional (Pacto de San Jose), tal garantia haveria de prevalecer
frente lei e ao acordo, de modo que mesmo tendo a parte admitido deixar de
silenciar no poderia a lei fazer exigir essa renuncia para condicionar a
vantagem processual legtima. De idntica feio a clausula que obriga o
colaborador a renunciar ao direito de ir a juzo, pois essa exigncia igualmente
45

contraria preceito constitucional fundamental (art. 5, XXXV c/c art. 60, 4, IV


CF) tanto que na Petio 5.209 antes referida o Ministro Relator no
homologou o acordo nessa parte.

Art. 7.
.................................................................................
2o O acesso aos autos ser restrito ao juiz, ao
Ministrio Pblico e ao delegado de polcia, como forma de
garantir o xito das investigaes, assegurando-se ao
defensor, no interesse do representado, amplo acesso aos
elementos de prova que digam respeito ao exerccio do direito
de defesa, devidamente precedido de autorizao judicial,
ressalvados os referentes s diligncias em andamento.
3o O acordo de colaborao premiada deixa de ser sigiloso
assim que recebida a denncia, observado o disposto no art.
5.

Pela gnese, desenvolvimento e estrita finalidade da colaborao, a


delao premiada constitui um meio de obteno de prova exclusivo do
processo penal. Por essa razo inseparvel da instruo criminal e, nos
termos claros da lei, no compartilhvel, at o recebimento da denncia que
o momento legal em que cessa o sigilo (art. 7, 3). No est expresso na lei,
mas se a denncia no for oferecida ou se for rejeitada (ou no recebida) os
elementos apurados e objeto da delao devero ser mantidos em segredo
absoluto ou destrudos a critrio do juiz, no que for relacionado com o delator,
ouvidas as partes diretamente envolvidas e seus defensores. A lei expressa
em permitir o acesso aos autos apenas ao Juiz, ao Ministrio Pblico, ao
Delegado de Policia e ao Defensor, e este exclusivamente naquilo que
interesse defesa do colaborador (art. 7, 2), de modo a excluir logicamente
todas as demais pessoas ou instituies enquanto a colaborao se mantiver
sigilosa. Ou seja, o amplo acesso aos elementos de prova a que a defesa tem
direito diz respeito exclusivamente aqueles que se relacionem logicamente com
o exerccio do direito de defesa, e somente a eles. Esse rigor legal impede, at
o recebimento da denuncia, a divulgao ou entrega de seus elementos,
depoimentos ou dados a qualquer outra instituio ou para qualquer outra
finalidade por mais qualificada como forma de garantir o xito das
46

investigaes. A lei enfatiza nesse passo a relao do sigilo com o xito das
investigaes atribuindo a ela um peso significativo. Em outros termos, a
preservao do sigilo a qualquer custo est na relao direta do sucesso da
colaborao e do valor e importncia das informaes, especialmente livrando
as declaraes da presso de interessados e da mdia especulativa, esta
ultima, de resto, liberada de qualquer controle falta de lei regulatria depois
que o STF considerou inconstitucional a lei de imprensa. certo que a lei no
define o que constitui o xito das investigaes supondo-se estar a referir-se
aos resultados enumerados no art. 4, I a V que sero objeto obrigatrio do
termo de acordo. H, pois, vedao formal de remessa de seus documentos ou
informaes a outro rgo judicial, administrativo ou externo, de investigao
ou controle, inclusive Comisses de Inqurito ou de Investigao com ou sem
prerrogativas assemelhadas, antes da cessao do sigilo. Do mesmo modo os
destinatrios das informaes ficam responsveis legalmente pelo sigilo e pela
preservao dele sob pena de violao da lei penal j que se instala verdadeira
responsabilidade solidaria entre todos os envolvidos (juiz, ministrio pblico,
defesa, policia), pois todos devem prover, a qualquer custo, a integral proteo
das informaes, podendo por ela ser cobrado penalmente aquele que direta
ou indiretamente permitir o vazamento.
Tal se justifica pelo fato de potencial prejuzo para o processo e para
o colaborador acaso relaxado o sigilo antes do recebimento da denuncia e
venha esta a no ser recebida ou ser rejeitada. Por todos os ttulos, o sigilo
deve ser o mais rigoroso at o recebimento da ao penal e, quando, aps
este, vier a se instaurar o incidente, enquanto no encerrado. E, ainda nesse
caso, se for parcialmente rejeitada ou parcialmente acolhida a denncia, na
parte que se relacione com a colaborao premiada, haver sempre de ser
dirimida a dificuldade pela proteo do colaborador.
A esse respeito, cabe mencionar caso em que a Corte Suprema
mesmo confirmando s Comisses de Parlamentares de Inqurito idnticas
prerrogativas dos Tribunais ou Juzos quando no exerccio das investigaes
de seu mbito (art. 58, 3 da Constituio), assentou a ressalva do postulado
constitucional da reserva de jurisdio (MS n 23.452-1/RJ, DJ 02.05.2000, Rel.
47

Celso de Mello) pelo qual ..importa em submeter-se, esfera nica de deciso


dos magistrados, a prtica de determinados atos cuja realizao, por efeito de
explcita determinao constante do prprio texto da Carta Poltica, somente
pode emanar do juiz, e no de terceiros, inclusive daqueles a quem se haja
eventualmente atribudo o exerccio de poderes de investigao prprios das
autoridades judiciais. (no mesmo sentido MS 23.446 e MS 23.454). Quer
dizer, a despeito dessa prerrogativa do Congresso o postulado constitucional
da

reserva

de

jurisdio

resguarda

certas

garantias

constitucionais

expressamente protegidas e reservadas ao exclusivo controle judicial. Da


conjugao desses preceitos resulta que esse postulado da reserva
constitucional abrange tambm o sigilo da delao premiada visto ter sido ela
instituda por lei no interesse exclusivo do processo penal sob exclusivo
controle judicial at o recebimento da denuncia, excluindo da discrio
constitucional mencionada, qualquer compartilhamento das informaes do
colaborador at aquele momento. Ademais, os poderes de investigao
prprios das autoridades judiciais (art. 58, 3 CF), que se invoca para o
acesso s informaes da colaborao premiada, no conferem consistncia
nem se podem opor s apuraes respectivas. Na expresso do ento Ministro
Moreira Alves (MS 23.454-7/DF, DJ 23.04.2004, Rel. Min. Marco Aurlio,
Pleno, unanime), esse prprios, evidentemente, tem de significar alguma
coisa. muito realce, quando se podia dizer apenas atividade judicial. Por
outro lado, [..] o problema est muito mais na delimitao do que seja poder
investigatrio, porque, realmente, o juiz no tem esse poder de investigao;
ele tem o poder de instruo no sentido de colheita de provas, mas tambm
colheita de elementos que, com relao a fatos determinados, possam at
extravasar o simples conceito de prova..
Ora, de fato, os poderes de investigao prprios das autoridades
judiciais atribudos pela Constituio s Comisses Parlamentares de Inqurito
no incluem o acordo de colaborao at mesmo porque o juiz dele legalmente
no participa faltando assim a prerrogativa natural que pudesse ser invocada e
estendida ao Parlamento. De qualquer sorte, a titularidade de tais prerrogativas
parlamentares tambm no confere por si s aos seus atos ou providencias a
48

natureza de semelhana a ato judicial e menos ainda os investe no carter de


informao ou prova necessria, idntico ao do juzo de condenao criminal,
por mais qualificadas que sejam as finalidades da CPI. Contra esse
entendimento o Senado Federal est propondo projeto de lei (PLS 283/2014)
para alterar o 3 e incluir o 4 ao art. 7 da lei ora em comentrio, permitindo o
acesso da CPI ao teor das informaes sigilosas prestadas pelo colaborador. A
proposio, contudo, mesmo assim parece no superar a objeo referida. A
mesma restrio, e com maioria de razo, vale para Comisses de
Investigao, Disciplinares ou Administrativas, ou rgos de Controladoria ou
Corregedoria-Geral para apurao de infraes de improbidade, corrupo,
disciplinares ou atos ilcitos civis. No fosse assim, no seria possvel
assegurar ao colaborador os direitos que a lei objetivamente lhe concede (art.
5) de usufruir medidas de proteo pessoal, com garantia de preservao da
identidade e qualificao, assim como ser conduzido e mantido em locais
separados dos demais investigados, e especialmente no ter seu nome e
identidade revelados pelos meios de comunicao. Vale reafirmar que o sigilo
que se desfaz pelo recebimento da denuncia no impede nem permite revelar
as medidas de proteo do colaborador que se originam do sigilo, de modo que
permanece a reserva quanto a sua identidade, sua movimentao pessoal e
demais condies legais asseguradas pelo xito da colaborao premiada
homologada.

Art. 4.
....................................................................................
3o O prazo para oferecimento de denncia ou o processo,
relativos ao colaborador, poder ser suspenso por at 6 (seis)
meses, prorrogveis por igual perodo, at que sejam
cumpridas as medidas de colaborao, suspendendo-se o
respectivo prazo prescricional.
4o Nas mesmas hipteses do caput, o Ministrio Pblico
poder deixar de oferecer denncia se o colaborador:
I - no for o lder da organizao criminosa;
II - for o primeiro a prestar efetiva colaborao nos termos
deste artigo.
5o Se a colaborao for posterior sentena, a pena poder
ser reduzida at a metade ou ser admitida a progresso de
regime ainda que ausentes os requisitos objetivos.

49

A colaborao premiada meio de obteno de prova destinada a


demonstrar a ocorrncia de crime e sua autoria, portanto integra as iniciativas
da acusao para a formulao de juzo de certeza ou de probabilidade da
autoria e materialidade. Se o colaborador estiver em liberdade o prazo de
oferecimento da ao penal tem sido considerado de modo liberal, mas se
estiver preso, o prazo legal de oferecimento de denncia deve ser
respectivamente observado, a saber, de 5 dias na Justia Comum e de 15 dias
na Justia Federal, sendo tambm de 15 dias para as aes originarias nos
tribunas de segundo grau e superiores e STF. Ocorre que a lei autoriza a
suspenso desse prazo por at 6 meses, prorrogveis (por mais 6 meses !) o
que pode constituir um prazo largo se o colaborador estiver preso -- at que
sejam cumpridas as medidas de colaborao. A lei nesse caso estabelece um
prazo especial para oferecimento de denncia que ultrapassa em muito o prazo
legal do Cdigo Processual Penal, da Lei n 8.038/90 e da Lei n 5.010/66,
contudo, teoricamente (salvo o excesso injustificado) sem agravo
constitucionalidade. A suspenso dos prazos durante a instruo processual
(..ou o processo..) igualmente pode ficar determinada tanto que instaurado o
incidente.
No est claro quais sejam as medidas de colaborao e s o caso
concreto dir sobre a razoabilidade tanto da prorrogao quanto da
oportunidade, convenincia ou necessidade delas, as quais, quando causa de
constrangimento ilegal, podero, elas prprias e a prorrogao, serem
submetidas ao controle judicial com inevitveis consequncias sobre a prova e
para o processo. Isso se no se considerar tudo insuscetvel de apreciao em
respeito obrigatria proteo do colaborador pelo sigilo essencial. Essa
prorrogao, de resto, se enderea apenas ao ru colaborador criando um
descompasso processual no caso de conexo obrigatria com demais
participes e corrus, e provocando uma assimetria processual em relao a
outros corrus ou outros processos, sem falar nas possveis medidas
cautelares ou incidentais de natureza processual no diretamente relacionadas
50

com a denncia ou com as medidas de colaborao, com reflexo na prova, na


regularidade da instruo e logicamente na edio da sentena. que as
informaes do acordo de delao so essenciais para a produo da prova
contra os demais corrus em face de quem o processo, entretanto, no se
suspender e poder at (em caso de ru preso) culminar com julgamento sem
a prova capital, qui com absolvio ou pena mitigada. De outro lado, a
prorrogao desse prazo importa na suspenso da prescrio at denncia e
em tese no prejudica o ru. A delao premiada poder instaurar-se antes da
denuncia pois a possvel prescrio retroativa no atua em perodo anterior ao
recebimento dela. Alm disso, a prescrio, chamada do fato denuncia, vai
computar-se pelo mximo da pena em abstrato -- e mais um ano -- se contados
os 6 meses e a prorrogao da suspenso. Com relao ao prazo do processo
que a lei tambm prev possa ser suspenso e prorrogado no est claro em
que momento e em que situao se dar. Parece ser o caso de suspender o
prazo da instruo sobretudo se o ru estiver preso j que com ru solto os
prazos so liberais hiptese em que o ru poder manter-se em priso por 6
meses prorrogveis alm do prazo legal com suspenso da prescrio nesse
lapso pois o prazo de denncia ficou estendido, deixando entender que se
cuida dos prazos de prescrio dos crimes ou mais corretamente -- de
extino da punibilidade. Parece assentado que a suspenso do processo
importa na suspenso da prescrio do crime durante o mesmo perodo e sua
prorrogao. Como a colaborao pode dar-se mesmo aps a sentena (art.
4, 2) nesse caso a prescrio da execuo que ficar suspensa assim
como a prpria execuo, mas no se sabe quais as consequncias sobre o
cumprimento da pena definitiva j que o apenado estaria preso mas
paradoxalmente no se contaria o tempo para cumprimento.
De acordo com a lei ( 4), o MP poder deixar de oferecer
denuncia, nas mesmas hipteses do caput do art. 4 (em que as penas
reduzem-se de 1/3 a 2/3, ou recebe perdo judicial ou substituio por penas
restritivas) -- isto , em caso de colaborao premiada efetiva e voluntaria para
com a investigao que tenha logrado, entre outras, identificar os demais
coautores; as infraes praticadas; a revelao da estrutura criminosa e a
51

diviso de tarefas; a recuperao do produto ou proveito das infraes -- se o


colaborador no for o lder da organizao ou for o primeiro a prestar efetiva
colaborao. H evidente diferena entre o no oferecimento de denuncia ou a
excluso da denuncia em que no h processo e o perdo judicial previsto na
regra invocada (art. 4 caput) pelo qual o juiz faz por extinguir a punibilidade e o
processo por sentena. Se a colaborao ocorrer aps a sentena (alis, no
h ressalva quanto a estar transitada em julgado ou no), o juiz do recurso ou o
juiz da execuo podero reduzir a pena pela metade ou deferir progresso de
regime ainda que inexistentes os requisitos objetivos.
Se a colaborao for posterior sentena levanta-se igualmente a
duvida de saber qual o julgador que deve homologar o acordo, o que pode
suscitar discusses complicadas, pois, esgotada a jurisdio do juiz da
instruo ser o da execuo quem o far, ou at o juiz do recurso se houver,
para que no se retarde ou prejudique a condio do incidente e a situao do
colaborador. E, mais gravemente, poder um juiz de primeiro grau ter de
adequar deciso de um tribunal ou colegiado maior. De outra parte, como a lei
fixa bases para a aplicao do regime, pode suceder que as partes no
estejam de acordo, em particular o ru, e assim surgir ocasio de discusso e
recursos com inevitvel retardamento, e recursos, com prejuzo manifesto para
o cumprimento adequado da colaborao. A possvel discusso do contedo
do acordo de delao por rgo judicial diverso, alm do risco de pulverizao
do sigilo, logo vm considerao, uma vez que podero partes e terceiros
submeter a juzo de recurso regular toda a delao premiada, alm de, quando
tomada aps o recebimento da denuncia, ficar inteiramente despida dessa
garantia.
A lei nesse passo opera arranjos processuais decididamente
imprevistos deixando de lado a logica do sistema e das disciplinas respectivas,
sem lembrar que as excees muito seguidamente se prestam a justificar
outras, com fundamento dubio e oportunista, s porque existe lei formal. Talvez
tenha o legislador deliberadamente proposto a remodelao institucional do
processo penal, com relao aos crimes praticados por organizaes
criminosas quando presente a delao premiada ou at mesmo sem essa
52

peculiaridade, em vista da urgente atualizao dos instrumentos de represso


penal dos crimes modernos. Nessa linha os intrpretes seja a autoridade
policial, seja o ministrio pblico, seja o magistrado -- podero extrair dessa
conjuntura legal, pela semelhana, algumas proposies aplicveis ao
processo comum ordinrio. De fato, h hipteses de colaborao (por vezes
no to voluntarias) de parte do ru ou participe, ainda quando no qualificada
como delao premiada nos termos legais, capazes de produzir efetivos
esclarecimentos nas investigaes, quadro que oportunizar a racionalizao
da extenso das excepcionalidades processuais e qui das vantagens de
natureza penal ou de execuo, como se fora legitima delao premiada. De
algum modo, j hoje autoridades informalmente administram colaboraes sem
premio especifico e s vezes subjetivados por vantagens inconfessveis, mas
que ajudam sobremaneira no deslinde de delitos. A regulamentao mais
dedicada, objetiva e democrtica dessas providencias de porte processual, no
rito penal comum, pode conferir melhoria nas relaes de investigao e
principalmente preveno da corrupo, da promiscuidade e favoritismos de
toda ordem. Em outras palavras, a racionalidade da delao premiada pode
sugerir inovaes no processo comum, independente de lei nova, capazes de
permitir acordos, negociaes e vantagens de parte a parte, aumentando a
eficincia e a velocidade da justia criminal, com

bvios reflexos na

angustiante realidade carcerria. A conferir.

Art. 4. O juiz poder, a requerimento das partes, conceder o


perdo judicial, reduzir em at 2/3 (dois teros) a pena privativa
de liberdade ou substitu-la por restritiva de direitos daquele
que tenha colaborado efetiva e voluntariamente com a
investigao e com o processo criminal, desde que dessa
colaborao advenha um ou mais dos seguintes resultados:
..................................................................................
1o Em qualquer caso, a concesso do benefcio levar
em conta a personalidade do colaborador, a natureza, as
circunstncias, a gravidade e a repercusso social do fato
criminoso e a eficcia da colaborao.
2o Considerando a relevncia da colaborao prestada,
o Ministrio Pblico, a qualquer tempo, e o delegado de polcia,
nos autos do inqurito policial, com a manifestao do
Ministrio Pblico, podero requerer ou representar ao juiz pela
concesso de perdo judicial ao colaborador, ainda que esse
benefcio no tenha sido previsto na proposta inicial, aplicando-

53

art. 28 do Decreto-Lei n 3.689,


de 3 de outubro de 1941 (Cdigo de Processo
Penal).
se, no que couber, o

...................................................................................
11. A sentena apreciar os termos do acordo homologado e
sua eficcia.
....................................................................................
16. Nenhuma sentena condenatria ser proferida com
fundamento apenas nas declaraes de agente colaborador.

Encerrada a instruo e observados os respectivos trmites


processuais -- que no se alteram formalmente pela existncia do acordo de
delao salvo se dele desde logo resultar a extino da punibilidade pelo
perdo ou o arquivamento da ao ou investigao (em tese, esse efeito
excepcional e intempestivo at poderia dar-se, a despeito da instaurao da
ao penal, se o Juiz reconhecer que ao tempo da denncia j se verificava
hiptese clara de perdo) -- vir a sentena de mrito onde o Juiz apreciar os
termos do acordo homologado e seus efeitos sobre a prova e a pena imponvel,
isto , com exame do contedo, como recomenda a lei, particularmente sob o
aspecto da eficcia. Essa determinao reveste-se de grande importncia pois
o momento em que o julgador atribui s declaraes do colaborador o relevo
e significado processual correspondente deliberao que se refletir na fixao
e aplicao da penalidade ou no perdo, mitigao ou excluso da pena ou do
processo. Cuida-se de juzo extremamente importante e praticamente definitivo
para o processo, inclusive em face das instancias superiores diante da virtual
inviabilidade de reexame das provas obtidas a partir da delao premiada
acobertada pelo sigilo conforme acima mencionado. Questo no enfrentada
pela lei oferece-se com a possibilidade de na sentena o juiz rever a
homologao

do

acordo

reconsiderando-a

totalmente

ou

revendo-a

parcialmente, o que no se lhe pode recusar no mbito do 11. Se assim


suceder, o afastamento do sigilo no deve comprometer a segurana do
delator nem as provas utilizadas contra ele. Alm disso, pelo efeito adverso aos
interesses do colaborador pode este apresentar recursos e impetraes contra
a deciso, propiciando o revolvimento de toda a matria por tribunais e
instncias diversas

de modo inconveniente ao objetivo da delao. Cabe

recordar todavia que o acordo resultante da convergncia de interesses das


54

partes e assim tanto a homologao quanto o acordo embora possam ser


revistos pelo julgador na sentena ostentam grave importncia processual,
eventualmente, pela natureza e funcionalidade insuscetvel de reviso por
recurso seno em obsequio de defeito formal.
Quando a delao precede a instruo, com a sentena encera-se o
processamento da colaborao premiada sem embargo de uma ou outra
reinquirio como acima indicado, e se o colaborador tiver de cumprir
penalidade seguir a execuo nos termos da lei prpria com as cautelas
asseguradas (proteo e garantias) que tambm se estendem a essa fase. O
colaborador o direito de exigir do poder pblico medidas que o protejam de
riscos ou perigos relacionados com o teor da colaborao podendo ser includo
em programas de proteo de testemunhas ou similares.
Em qualquer caso, diz a lei, a concesso do benefcio levar em
conta a personalidade do colaborador, a natureza, as circunstncias, a
gravidade e a repercusso social do fato criminoso e a eficcia da colaborao.
Assim, o juiz dever ter presente para a definio da penalidade ou da
mitigao dela, e at para o perdo quando requerido, a personalidade do
colaborador -- embora no seja o magistrado quem esteja em melhor condio
de avalia-la pois os depoimentos foram colhidos pelo MP ou pela Policia.
Tambm a natureza do fato criminoso, a gravidade e a repercusso social dos
eventos ilcitos bem assim a eficcia e importncia da colaborao sero
tomados em considerao. Por vezes a eficcia da delao s vem a ser
questionada mais tarde podendo o MP at antes da sentena suscitar a
relevncia ou importncia dela para fins de adequao da pena ou das
medidas. As consideraes que o juiz realiza nesta fase processual em
obedincia ao disposto no pargrafo 1 do art. 4, constituem operaes
racionais de avaliao de fatos e circunstncias para as quais no h critrio
preestabelecido podendo valer-se o julgador das mesmas tcnicas de definio
das penas aplicveis por inspirao do art. 59 CPP. Alguns juzos estabelecem
notas ou referencias a comportamentos e efeitos de modo a obter um resultado
mais objetivo. certo, porem, que essa definio dos valores ou fatores de
valorao das circunstancias reveladas pela delao premiada tm grande
55

dose de subjetivismo tal qual a definio da pena aplicvel e nessa linha ser
insuscetvel de controle judicial fora das hipteses e jurisdio com autoridade
para revolvimento dos fatos e provas. Ou, em outras palavras, no ser
possvel rediscutir o contedo da delao premiada por via de habeas-corpus
nem nas instancias superiores onde vedada a apreciao dos fatos e das
provas. No caso do incidente de delao premiada e os elementos por ela
produzidos esse exame est proibido logicamente por fora do sigilo que
impede a anlise das circunstncias em que o colaborador resolveu declarar,
at porque o contedo da delao no se confunde com as razes que o
delator considerou para colaborar.
A sentena o ato pelo qual o juiz extingue o processo de
conhecimento (ou de execuo) com julgamento de mrito e aplica as
penalidades. Nesse momento cabe-lhe valorizar o contedo da colaborao
premiada e as decorrncias respectivas cujos reflexos mais importantes
repercutiro na fixao da pena cabvel. A sentena na hiptese de delao
premiada que ora se examina ser necessariamente condenatria plena ou
sofrer quanto s penas as mitigaes legais. A hiptese de absolvio , em
principio, logicamente incompatvel com a prvia homologao do acordo de
delao uma vez que os resultados previstos legalmente e assim exigidos
constituem indicao notvel da autoria e materialidade. Em outras palavras,
parece evidente a concluso de que se o acordo foi homologado a sentena
ser condenatria com pena imposta ou a substituda por pena alternativa,
salvo se fato novo e que desconstitua o silogismo da delao venha a
contradizer os resultados homologados. A lei nem cogita dessa hiptese
limitando-se a disciplinar a aplicao das medidas mitigatrias. A novidade
que esse fator representado pelo resultado da delao premiada tem um
potencial importante dentro do processo penal podendo determinar alteraes
significativas na praxe ordinria e comum dos julgamentos singulares ou
colegiados (nesse caso, com dificuldade redobrada porque as projees
subjetivas dos seus membros na aferio dos ditos fatores pode redundar em
fundamentao dispersa ou concluso difusa). De fato, a preponderncia que a
lei conferiu delao em face do prprio processo indica ser ela o prprio vetor
56

de interpretao das normas, a tal ponto que o contedo da delao acaba


passando a ser mais relevante socialmente que a condenao para a qual est
ou dever estar direcionada.
Quando o juiz julga, fica de certo modo atento (caput do art. 4) ao
requerimento das partes isto , o colaborador e o MP e poder conceder o
perdo judicial, reduzir a pena privativa de liberdade ou substitui-la o que se
far, mesmo que a lei no estabelea expressamente, todavia observando a
proporo da relevncia e eficcia das declaraes. Como se v, outra vez
acentuando a importncia da delao, um pedido conjunto das partes sem o
qual, mesmo de oficio, fica o juiz impedido de conhecer, at porque de outro
modo poderia instalar-se contraditrio paralelo e inconveniente deliberao
clere, que, de resto, o juiz realizar na sentena de mrito. Por essa razo, a
deliberao s teria sentido se pleiteada por ambas as partes. A questo
saber se as partes podem, a qualquer momento do andamento processual
inclusive antes da sentena, pleitear ao juiz desde logo a concesso do perdo
ou a aplicao substitutiva das penas ou regimes. A resposta afirmativa dado
que como assinalado a delao premiada ao ser erigida em fator principal do
processo o seu xito faz por tornar subalterno os demais atos processuais cuja
finalidade ademais perde significado uma vez alcanados os resultados
correspondentes. Mais uma vez ressalta aqui a importncia da delao como
ndice e elemento de renovao do processo penal ao abrir espao para
perspectiva inteiramente diversa da viso tradicional permitindo economia
processual e solues de consenso ao invs do culto ao rito.
A definio da pena, sua extenso, gravidade, regime vincula-se
diretamente ao resultado da delao cabendo ao Juiz medi-lo em face dos
fatos e dos partcipes, no havendo regra objetiva que oriente essa operao
intelectual desligada dos elementos recolhidos na colaborao. Aplica-se,
tambm nesse caso, a possvel mitigao via perdo judicial, nos termos
indicados quando, a pedido do MP a qualquer tempo e da Policia no inqurito,
mesmo se no expressamente prevista na proposta de acordo de delao. Ou
seja, a evidencia de revelaes capazes de alterar o quadro da proposta
permite a alterao da penalidade e de sua mitigao, a qualquer tempo, sendo
57

que, em caso de requerimento anterior denuncia, poder ser caso de


arquivamento do inqurito com a anuncia judicial. Se for recusada, sobem os
autos ao Procurador-Geral. De outro modo, mesmo aps o recebimento da
denuncia e no curso da ao penal, e com mais razo, existindo motivao
para a adoo das medidas do caput do art. 4, pode encerrar-se a instruo e
o processo de conhecimento para a imediata aplicao das disposies da lei.
Ainda uma vez a prevalncia da delao ao processo, coisa que os estudiosos
devero investigar mais, pois representa uma verdadeira revoluo no
processo penal.
Finalmente, a lei a despeito da eventual robustez e importncia das
revelaes e das provas da emergentes assenta que a base da condenao
do delator ou dos coparticipes e corrus no poder ser apenas os elementos
da delao. Essa disposio conquanto compreensvel parece estar na
contramo da prpria razo da delao premiada. Mas serve como barreira a
possvel manipulao ou exagero se fosse admitida como nica fonte de
produo da prova, em especial porque a delao no prova em si seno
modo de obteno dela e assim essa norma legal deve ser lida luz do
conjunto normativo da lei e j agora sombra de certa orientao
jurisprudencial que se esboa, todavia sem perder a essncia da mudana do
padro de investigao processual.

Art. 22. Os crimes previstos nesta Lei e as infraes penais


conexas sero apurados mediante procedimento ordinrio
previsto no Decreto-Lei n 3.689, de 3 de outubro de
1941 (Cdigo de Processo Penal), observado o
disposto no pargrafo nico deste artigo.
Pargrafo nico. A instruo criminal dever ser encerrada em
prazo razovel, o qual no poder exceder a 120 (cento e
vinte) dias quando o ru estiver preso, prorrogveis em at
igual perodo, por deciso fundamentada, devidamente
motivada pela complexidade da causa ou por fato
procrastinatrio atribuvel ao ru.

A lei reafirma que os crimes previstos nesta lei sero apurados


mediante a aplicao da legislao codificada do Cdigo de Processo Penal,
58

mediante o procedimento ordinrio, observado a razovel durao do


processo, mas que no poder exceder o prazo especial de durao previsto
no pargrafo nico de 120 dias quando o ru estive preso, prorrogveis por
mais 120 dias em caso complexo mediante deciso fundamentada e justificada.
Essas disposies, aqui, devem, porm, ser lidas na perspectiva do regime de
delao premiada que admite a suspenso de prazo para denncia (at seis
meses prorrogveis - art. 4, 3) e a da prescrio antes do oferecimento da
acusatria, assim como tambm admite essa exceo durante a instruo se a
delao for convencionada aps a denncia. Assim, o prazo citado pode
flexibilizar-se nessa hiptese, o que se aplica igualmente aos crimes conexos,
donde resulta mais uma questo difcil. De fato, se os crimes previstos na lei
submetem-se ao regime dos crimes praticados por organizao criminosa, os
crimes conexos, ainda que no sejam objeto de organizao criminosa, em
face da conexo submetem-se ao mesmo regime, inclusive da delao
premiada. No h, seno no caso concreto, meios de identificar os limites
dessa situao, mas preciso saber se a prescrio relativa a crime conexo
no praticado por organizao criminosa tambm se suspende nas hipteses,
ou no, e em caso negativo como se deve proceder sem risco para a instruo
ou sentena. A conexo pode ainda levar ao juiz competente no s os casos
de crime praticado por organizao criminosa quanto os demais relacionados
por conexo cujos critrios, conquanto legais, admitem larga margem de
considerao. Esse dispositivo legal permitir, por exemplo, o exerccio de uma
novidade no processo penal brasileiro com a qual ter de acostumar-se. A
imprensa tem noticiado a ocorrncia de crimes praticados no Estado de Santa
Catarina (mas tambm h exemplos em outros estados da federao) por
diferentes pessoas movidas por inspirao de afirmada organizao apontada
como criminosa em vista da identificao de agentes, objetivos, modo de agir,
coordenao de atos criminosos, significado dos eventos e motivao
razoavelmente uniforme. Isto , cuida-se, na leitura da imprensa e das
autoridades de segurana que no o escondem, de verdadeira organizao
criminosa voltada para a prtica de delitos destinados a sobressaltar pessoas,
instituies, atemorizar a populao e criar ambiente de tenso e temor
generalizado. E, ento, os crimes conexos a estes e sero certamente muitos
59

tero de ser processados e julgados em conjunto, e, mesmo que ocorra a


separao permitida pela lei processual penal, pelo mesmo juzo (a separao
no exclui a competncia) com a subsequente uniformizao ou unificao de
penas. Quer dizer, haver um provvel megaprocesso penal -- ao estilo das
grandes aes contra os militares argentinos por crimes de lesa-humanidade -para os quais nossa organizao judiciria no est nem preparada nem
acostumada, tendo que adequar-se rapidamente, sobretudo com celeridade
quanto definio do juzo competente (territorial, local do crime e preveno,
e de jurisdio, estadual ou federal; para a espcie, parece cabvel a
competncia federal e o juzo o da vara especializada em crime organizado,
que a tem em todo o estado federado). No citado caso catarinense, os
inumerveis episdios de atentado ao patrimnio, de incndio de nibus, de
atentados pessoais, de crimes de perigo, todos vocacionados e voltados ao
nico propsito de afirmar a importncia e fora da faco criminosa como
resposta a eventual ao policial, mostram patentemente a existncia de
crimes sujeitos Lei n 12.850/2013, que tero de ser considerados nessa
perspectiva e s quais as instituies judiciais, o ministrio publico e as
polcias, desde logo tero de dar resposta satisfatria, urgente e de boa
qualidade,

antecipando-se

questionamentos

possveis

capazes

de

desmoralizar a confiana pblica na atuao do Poder Judicirio.


Ao determinar o processo e julgamento dos crimes previstos na lei
de acordo com as regras do Cdigo de Processo Penal ficou assentado que
independente do tipo ou natureza de delito, quando realizado por organizaes
criminosas, o processo observar o procedimento ordinrio do CPP, disciplina
que prevalecer sobre outras eventualmente aplicveis acaso os crimes
idnticos no se realizassem por organizao criminosa. Como os crimes
conexos submetem-se ao mesmo regime, do mesmo modo ser, quanto a eles,
observado o rito ordinrio qualquer que seja o crime e em alguns casos pode
ocasionar dificuldades de compreenso e de aplicao em face do delito a
perseguir. A instruo criminal respectiva por consequncia dever atender s
mesmas regras salvo quanto ao prazo de encerramento como acima
mencionado.
60

Art. 23. O sigilo da investigao poder ser


decretado pela autoridade judicial competente, para garantia da
celeridade e da eficcia das diligncias investigatrias,
assegurando-se ao defensor, no interesse do representado,
amplo acesso aos elementos de prova que digam respeito ao
exerccio do direito de defesa, devidamente precedido de
autorizao judicial, ressalvados os referentes s diligncias
em andamento.
Pargrafo nico. Determinado o depoimento do investigado,
seu defensor ter assegurada a prvia vista dos autos, ainda
que classificados como sigilosos, no prazo mnimo de 3 (trs)
dias que antecedem ao ato, podendo ser ampliado, a critrio da
autoridade responsvel pela investigao.

A lei prev a possibilidade da decretao do sigilo da investigao


portanto, alm das hipteses constitucionais e legais at aqui existentes para
a garantia da celeridade e da eficincia das diligencias. Ou seja, essa uma
hiptese de sigilo legal processual, o que significa que o juiz poder decretar o
sigilo ou segredo de justia, desde que fundado nessa clausula legal, para todo
o processo e no apenas para o incidente de delao premiada. Embora no
explicitamente, essa deduo natural flui do texto citado onde se menciona o
sigilo da investigao como endereo da restrio. Nesse texto a lei fala em
investigado e no mais em colaborador, sugerindo a ideia de que no se trata
mais do incidente de delao mas do procedimento inteiro de investigao,
concluso

perfeitamente

compatvel com o

procedimento e com as

necessidades de sua eficincia. Ao estender o sigilo para a investigao,


naturalmente todos os atos judiciais de instruo e de investigao ficam sob a
mesma ressalva, preservados, no entanto, os direitos da defesa tal como
consignado no art. 23 e no nico. Essa faculdade, bem assim o regime de
proteo dos direitos da defesa e dos investigados, no dispensa a
necessidade de firme reflexo sobre o futuro do processo penal contra os
crimes praticados pelas organizaes criminosas. Alm disso, a manifesta
proliferao da criminalidade organizada, dotada de bons recursos humanos e
financeiros a desafiar as iniciativas e as respostas do Estado, e principalmente
a exigir responsabilidade efetiva de magistrados, membros do ministrio
pblico e servidores policiais, constitui desafio diuturno.
61

Decreto-Lei no 2.848, de 7 de
dezembro de 1940 (Cdigo Penal), passa a vigorar
Art. 24. O art. 288 do

com a seguinte redao:


Associao Criminosa
Art. 288. Associarem-se 3 (trs) ou mais pessoas, para o
fim especfico de cometer crimes:
Pena - recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos.
Pargrafo nico. A pena aumenta-se at a metade se a
associao armada ou se houver a participao de criana
ou adolescente. (NR)

Decreto-Lei n 2.848, de 7 de
dezembro de 1940 (Cdigo Penal), passa a vigorar
Art. 25. O art. 342 do

com a seguinte redao:


Art.342.
....................................................................................
Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.
....................................................................................

Nas disposies finais a lei aproveitou a oportunidade para alterar a


qualificadora do crime de associao criminosa (art. 288, nico do CP quadrilha ou bando, agora para o fim especifico de cometer crimes e no
mais para o fim de cometer crimes na redao anterior), mantida a pena de
priso de 1 a 3 anos de recluso, aumentando-a at a metade se a associao
armada ou dela participa menor criana ou adolescente. Na redao anterior
a pena era aumentada ao dobro (aplica-se em dobro) se a quadrilha ou bando
armado. Causa estranheza a reduo da pena ou do aumento da pena pelas
qualificadoras indicadas (de dobro para metade) quando tem sido reiteradas as
vezes em que ocorre prescrio, mesmo sendo certo reconhecer que a causa
de aumento no repercute na conta da prescrio. O que surpreende ter sido
estabelecido um volume de pena menos rigoroso para delitos de grave
significao social quando o inverso seria previsvel, ou seja, que a pena
cominada (ao menos a mxima) pudesse ser mais elevada para fugir da
extino da punibilidade antes da sentena nesses casos de instruo
complexa e demorada. Para o crime do art. 342 do CP (falsa pericia ou falso
62

testemunho) a lei estabeleceu o aumento das penas mnima e mxima (de 1 a


3 anos de recluso e multa, para 2 a 4 anos de recluso e multa), aqui sim,
propondo mecanismo mais efetivo para evitar a prescrio antes da sentena
e, mesmo depois da condenao, pela pena imposta agora em patamar mais
elevado. Ambas alteraes, vale lembrar, se aplicam de imediato apenas para
os fatos futuros; no caso da reduo da causa de aumento prevista na nova
redao do nico do art. 288, todavia, possvel a aplicao retroativa (art.
5, XL CF) porque pode beneficiar o ru.
Art. 26. Revoga-se a Lei no 9.034, de 3 de maio de 1995.

Finalmente, a lei revoga a Lei n 9.034 de 1995 que dispunha sobre


os meios operacionais para a preveno e represso de aes praticadas por
organizaes criminosas. A despeito da revogao, cabe referir algumas
circunstncias cuja relevncia no pode ser ignorada. Com efeito, a lei anterior
dispunha de modo menos detalhado os diversos meios operacionais por ela
disciplinados e inclusive eram eles em numero inferior, mas a lei tinha
disciplinas que a nova no tm, como, por exemplo, da preservao do sigilo
constitucional (art. 3 e ) embora no estipulasse previso de tipos penais
que a nova elencou (arts. 18 a 21) sobre o tema. Ocorre que no referido
capitulo da lei anterior havia diversas regras de ordem prtica muito
apropriadas que no conflitam com a lei nova antes auxiliam sua boa aplicao
e de certa forma a completam podendo servir-lhe como eventual subsidio. Do
mesmo modo, os arts. 4, 5, 7, 9 e 10 quando aplicveis em situaes
idnticas da lei nova poderiam servir de subsidio onde esta no dispe ou
omissa. Em face de tal considerao, pode vir a ser invocada a lei anterior na
parte no incompatvel com a lei nova, ao menos como padro de interpretao
dos procedimentos nesta omissos apesar de revogados. A lei poderia ter
ressalvado as disposies que no fossem incompatveis, no o fazendo
todavia no impede seja invocadas com referencia para interpretao. Como a
lei anterior limitava-se a estabelecer regras de procedimento nessa dimenso
foi de fato inteiramente substituda e desde logo pela lei nova.
63

Notas complementares.
Duas observaes derradeiras devem ser acrescentadas resultantes
da apreciao da lei e seus propsitos, as quais podem tambm em certa
medida servir como critrio de avaliao de seus institutos, particularmente
quando a organizao criminosa dedica-se a corrupo ou crimes contra a
administrao, ou bem, podem ser levadas em linha de conta para reflexo em
relao criminalidade organizada em geral ou at fora dos autos.
A sistematizao da colaborao premiada pela Lei n 12.850, de 2
de agosto de 2013, alm de propor regras harmonizadas para a adequada e
til aplicao do instituto certamente vai produzir alguns efeitos ainda no
completamente

identificados

seguramente

ainda

no

inteiramente

compreendidos, ou de qualquer modo ainda no examinados pelos juzes e


tribunais de maneira definitiva. A primeira das evidencias, como j mencionado
acima, que a delao premiada rompe com padres processuais histricos
pelos quais a politica de represso penal, de punibilidade, de regime prisional e
particularmente de relao do crime e da pena, e se apresenta como
alternativa inteiramente nova ao encarceramento e s diligencias caras e
difceis para o esclarecimento da criminalidade organizada. A introduo no
processo penal desse tipo de negociao mediante vantagens de parte parte
transforma o processo clssico -- onde a autoridade do Estado se sobrepe s
pessoas fsicas e jurdicas como a autoridade absolutamente indiscutvel
porque fundada em valores ticos, morais e na Constituio em processo de
utilidade e oportunidade focado no resultado social, na velocidade e utilidade
administrativa e no resultado politicamente desejvel muito mais do que a
composio ou reparao do ato ilcito. Parece que j no interessa mais o
binrio castigo/reeducao social seno o desbaratamento da organizao
criminosa, ela prpria produtora da criminalidade para cujo resultado abrem-se
perspectivas inteiramente novas e promissoras para todo o processo penal
independente de reforma ou recodificao. De outro lado, a delao premiada
destrava e resolve a querela da investigao pelo Ministrio Pblico -- que
64

agora assume de vez em sua plenitude a iniciativa da investigao -- ao tempo


em que lhe confere o poder de instaurar e conduzir as investigaes
relacionadas sem a interferncia do juiz, e com ou sem o auxilio da Policia.
Nem h a, no que respeita jurisdio federal, vulnerao do art. 144, 1, IV
da Constituio (a Policia Federal destina-se a exercer, com exclusividade, as
funes de policia judiciria da Unio), pois o regime do incidente de delao
premiada inteiramente regulado por lei especial no integra o inqurito e no
exclui a Policia Federal de suas atribuies. Alis, uma caracterstica comum
nos crimes praticados por organizao criminosa a realizao de delitos em
vrios Estados onde a mesma exerce suas atividades e essa circunstncia
legalmente atribui Policia Federal a operao das diligencias prprias ou em
acordo como Ministrio Pblico (questo parte saber, se os crimes no so
da competncia da justia federal a quem cabe o juzo natural estadual quando
as organizaes criminosas operam em mais de uma unidade da federao
ainda que a policia federal seja a policia judiciaria). No que respeita ao
Ministrio Pblico Federal, a delao premiada constitui medida pr-processual
ou incidental ao processo que lhe cabe precipuamente e que dela no precisa
dar conta ao juiz natural antes da homologao do acordo. Demais, o regime
legal de colaborao, reconhecendo ao Ministrio Pblico tais poderes ainda
lhe atribui outros pelos quais pode, ele prprio, medir e atribuir s condutas
investigadas, a gravidade, a importncia, a oportunidade e a convenincia da
imposio de pena, e at mesmo a excluso dela ou o perdo. Atribuiu-lhe a lei
o excepcional poder de deixar de denunciar mesmo ante a evidncia de crime;
faze-lo em parte, sem arquivar o que no objeto de denuncia; propor pena
diversa ou variada e at indiretamente afastar princpios como a unidade de
processo e julgamento nas hipteses de conexo quando a administrao da
delao de um se mostrar incompatvel com os demais corrus na instruo.
Rompem-se desse modo os princpios da obrigatoriedade da ao penal, da
indivisibilidade dela, da relao culpa pena e assim por diante. Assume o MP
posio de extrema relevncia, quase absoluta, na conduo das investigaes
e em boa parte margem do controle judicial. Alis, a lei deliberadamente
exclui a participao do magistrado confinando suas atuaes mera
homologao formal dos atos realizados enquanto no recebida a denuncia, s
65

o liberando para apreciao dos termos do acordo na sentena. De outro lado,


o regime de prazos processuais tambm perde a identidade clssica preclusiva
para orientar-se logicamente pelos propsitos do regime de colaborao, os
quais de sua vez esto focados no resultado da delao, e assim no interessa
mais se se extingue o direito ou desaparece a oportunidade da prtica do ato
processual

para, ao contrrio, privilegiar-se a oportunidade de mais

revelaes, a qualquer tempo antes ou depois da sentena -- e sobre


qualquer tema que se reporte ao objeto da delao premiada, tenha ou no
sido preordenada no termo de acordo. De alguma forma, a formalizao da
colaborao premiada reequilibra as foras processuais de lado a lado, numa
perspectiva at ento desconhecida da nossa tradio, pois, invertendo a
logica centenria, admite que o ru ou acusado proponha iniciativas em face da
acusao, negociando-as em igualdade de condies e com vantagens
correspondentes. De parte do Estado, o regime de sigilo e proteo da pessoa
e informaes garante situao at ento inexistente em que a segurana do
colaborador e dos depoimentos assume importncia capital para a investigao
e para a administrao, coisa que o processo tradicional, alis igualmente
responsvel pela segurana e dignidade do ru ou do preso, nunca se
desincumbiu inteira e adequadamente. Em termos gerais, todo o processo ou
inqurito reorientado para a administrao da delao premiada at que,
objeto da denuncia, sejam suas apuraes incorporadas instruo com a
publicidade e acesso. Mesmo assim, quando j despido das ressalvas que lhe
garantiram a construo, aps o recebimento da denncia, o acordo preserva
suas caractersticas de origem e valor correspondente carregando para dentro
da instruo, ou mesmo aps ela, a novidade metodolgica que seguramente
se reproduzir oportunamente na valorizao de seus resultados e repercusso
no veredicto final. No se deve esquecer que essas inovaes repercutiro
naturalmente no processo ordinrio dos crimes comuns tanto pela perspectiva
de acelerao da aplicao das penas quanto pela crescente liberalidade de
calculo e resultado, a cujas vantagens, juzes, promotores e rus seguramente
no ficaro alheios, com reflexos no regime penitencirio como um todo. Nessa
linha, o poder judicirio poder incentivar a criatividade dos magistrados de
modo a deslindar dentre os criminosos aqueles que dever suportar as
66

penalidades cabveis daqueles que negociando podero pagar a divida social


sem os males do sistema carcerrio, assim como o poder executivo por seus
rgos de administrao penitenciaria poder dinamizar suas politicas
modernizando-as e democratizando-as com economia de recursos e reduo
de despesas.
O regime de delao premiada gera ainda um subproduto nas
relaes negociais, comerciais e entre competidores de servio, e entre eles e
o Estado, por ora imprevisveis. que os costumes comerciais, sobretudo os
de grande envergadura da construo civil, via de empreiteiras, e de modo
geral dos prestadores de servio pblico ou ao pblico, convivem desde h
muito com presso de interessados, com propostas de facilidades ou de
vantagens e at propinas num universo de comportamentos praticado por
todos os competidores das licitaes ou no desempenho dos servios j
contratados, de tal maneira que essas condutas se tornaram lugar comum
introjetado nas prticas quotidianas e assim absorvidas tanto pelos custos do
negocio quanto pelos preos depois cobrados. As prticas ilcitas de parte a
parte, nesse campo, muitas vezes apenas limitadas ao ambiente administrativo
ou civil, cada vez mais, pelo incremento legislativo por lei interna ou
convenes e tratados internacionais assumidas pelo Brasil, acabam
desembocando no campo da criminalidade e no processo penal que agora o
legislador entendeu de disciplinar tambm por mecanismo de negociao. J
foi referido acima que a soluo da Lei n 12.580/2013 resultado da evoluo
de legislao correlacionada tanto na disciplina penal quanto na administrativa.
Dentre vrias, revela-se pertinente mencionar a chamada lei anticorrupo que
tratando de assunto diverso todavia produziu regime de represso e
penalizao administrativa com institutos aparentados. Cita-se principalmente o
acordo de lenincia pelo qual as partes (no caso pessoa jurdica e a
administrao pblica) podem resolver e desfazer condutas ilcita, corruptoras,
lesivas, danosas ao interesse pblico atravs de negociao em que vantagens
de parte a parte afastam demandas custosas e demoradas em beneficio de
rpida soluo e recuperao de bens ou valores envolvidos, ademais de
permitir esclarecimentos que de outra forma dificilmente seriam obtidos. Pode67

se dizer que a lei anticorrupo e a lei das organizaes criminosas (at porque
os crimes objeto destas quase sempre incorrem naquelas condutas) constituem
as duas faces da criminalidade organizada atualmente ainda quando tambm
se praticam crimes contra a pessoa ou de trafico de toda a espcie (pessoas,
armas, entorpecentes, valores) que ordinariamente resultam em lavagem de
dinheiro, corrupo de autoridades e fraudes variadas contra a administrao
pblica e sobretudo ao interesse e ao bem pblico. No se pode perder de
vista assim o regime de delao premiada das demais ofensivas legislativas e
administrativas

empreendidas

pelo

poder

pblico

para

adequada

compreenso do universo em que operam os agentes delituosos e em que


devem agir os encarregados da defesa do interesse e do patrimnio pblico.
A delao premiada ao oferecer para certos infratores oportunidade
de livrar-se das possveis acusaes, condenaes e penalidades derivadas
dessas condutas ilcitas consagradas pela prtica comercial, atravs de uma
modalidade de colaborao capaz de minimizar os riscos da ao dolosa, alm
de profundas modificaes processuais e procedimentais propiciou ainda uma
quebra de paradigma em face dos demais infratores, a dizer que ao se valer da
delao para proteger-se o colaborador pode provocar uma situao de
vantagem em face de outros ou at provocar a destruio de seus
competidores conquanto possivelmente

tambm a sua. Desse modo, uma

empresa, ou seus agentes, podero aniquilar outras tantas comprometendo


todo o sistema de produo ou de prestao do servio ao assumir
comportamentos ilcitos por todos os demais igualmente praticados e do que
estes no se podero livrar seno por meio da mesma delao nem sempre
alcanvel ou permitida. Em outras palavras, a delao premiada salta do
processo judicial penal para o mbito das atividades comerciais, civis (lcitas ou
ilcitas) e at politicas com grave e imprevisivel importncia. Um empresrio
que se oferea ao Ministrio Pblico, Policia ou ao processo, admitindo as
faltas a que sua instituio se tenha entregado de modo organizado
criminosamente acarreta a suspeio de todas as demais assim como a
delao de um diretor ou scio a dos demais e a destruio do sistema (pouco
importa para essa analise se so lcitas, ilcitas ou cartelizadas, como de
68

regra). Os efeitos nefastos sobre a operao e produo do segmento


econmico, sobretudo os gigantes, podem provocar uma queda seguida em
domin de todas ou uma e outra com revs irrecupervel com toda a sorte de
retaliaes e oportunismo de parte dos empresrios como de parte da
administrao, possivelmente em prejuzo do consumidor ou contribuinte. Em
outros termos, a delao premiada pode servir obliquamente de ferramenta de
desestruturao inqua e desigual (mesmo com a estrutura viciada, mas ao
menos em parte igualmente distribuda entre os beneficirios) onde os que
delatam se salvam e os que no o fazem, ou no tiveram tempo ou no
lograram sensibilizar o MP ou a Policia no o conseguem. Essa conjuntura
pode engendrar situaes de descontrole onde a luta pelo mercado motivar
delaes com finalidade desviada, servindo-se da represso estatal para
abater o competidor. Alm disso, empresas ou pessoas jurdicas menos
implicadas podem ser arrastadas ao processo por outras com maior
envolvimento e vice-versa tambm desequilibradamente e com efeitos
desproporcionais, em particular quando o mais forte pode ou determina a sorte
do mais fraco. Em outros termos, a colaborao premiada pode constituir fora
de sua vocao institucional um fator de iniquidade e abuso com a conivncia
das autoridades ou sem seu conhecimento, o que no nem de longe a
finalidade da lei.

69

LEI N 12.850, DE 2 DE AGOSTO DE 2013.


Define organizao criminosa
e dispe sobre a investigao criminal,
os

meios

infraes

de

obteno

penais

da

correlatas

prova,
e

procedimento criminal; altera o DecretoLei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940


(Cdigo Penal); revoga a Lei no 9.034,
de 3 de maio de 1995; e d outras
providncias.

A PRESIDENTA DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional


decreta e eu sanciono a seguinte Lei:
CAPTULO I
DA ORGANIZAO CRIMINOSA
Art. 1o Esta Lei define organizao criminosa e dispe sobre a
investigao criminal, os meios de obteno da prova, infraes penais
correlatas e o procedimento criminal a ser aplicado.
1o Considera-se organizao criminosa a associao de 4 (quatro) ou
mais pessoas estruturalmente ordenada e caracterizada pela diviso de
tarefas, ainda que informalmente, com objetivo de obter, direta ou
indiretamente, vantagem de qualquer natureza, mediante a prtica de infraes
penais cujas penas mximas sejam superiores a 4 (quatro) anos, ou que sejam
de carter transnacional.
2o Esta Lei se aplica tambm:
I - s infraes penais previstas em tratado ou conveno internacional
quando, iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido
no estrangeiro, ou reciprocamente;
II - s organizaes terroristas internacionais, reconhecidas segundo as
normas de direito internacional, por foro do qual o Brasil faa parte, cujos atos
de suporte ao terrorismo, bem como os atos preparatrios ou de execuo de
atos terroristas, ocorram ou possam ocorrer em territrio nacional.
70

Art. 2o Promover, constituir, financiar ou integrar, pessoalmente ou por


interposta pessoa, organizao criminosa:
Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa, sem prejuzo das
penas correspondentes s demais infraes penais praticadas.
1o Nas mesmas penas incorre quem impede ou, de qualquer forma,
embaraa a investigao de infrao penal que envolva organizao criminosa.
2o As penas aumentam-se at a metade se na atuao da organizao
criminosa houver emprego de arma de fogo.
3o A pena agravada para quem exerce o comando, individual ou
coletivo, da organizao criminosa, ainda que no pratique pessoalmente atos
de execuo.
4o A pena aumentada de 1/6 (um sexto) a 2/3 (dois teros):
I - se h participao de criana ou adolescente;
II - se h concurso de funcionrio pblico, valendo-se a organizao
criminosa dessa condio para a prtica de infrao penal;
III - se o produto ou proveito da infrao penal destinar-se, no todo ou em
parte, ao exterior;
IV - se a organizao criminosa mantm conexo com outras
organizaes criminosas independentes;
V - se as circunstncias do fato evidenciarem a transnacionalidade da
organizao.
5o Se houver indcios suficientes de que o funcionrio pblico integra
organizao criminosa, poder o juiz determinar seu afastamento cautelar do
cargo, emprego ou funo, sem prejuzo da remunerao, quando a medida se
fizer necessria investigao ou instruo processual.
6o A condenao com trnsito em julgado acarretar ao funcionrio
pblico a perda do cargo, funo, emprego ou mandato eletivo e a interdio
para o exerccio de funo ou cargo pblico pelo prazo de 8 (oito) anos
subsequentes ao cumprimento da pena.
7o Se houver indcios de participao de policial nos crimes de que trata
esta Lei, a Corregedoria de Polcia instaurar inqurito policial e comunicar ao
Ministrio Pblico, que designar membro para acompanhar o feito at a sua
concluso.
71

CAPTULO II
DA INVESTIGAO E DOS MEIOS DE OBTENO DA PROVA
Art. 3o Em qualquer fase da persecuo penal, sero permitidos, sem
prejuzo de outros j previstos em lei, os seguintes meios de obteno da
prova:
I - colaborao premiada;
II - captao ambiental de sinais eletromagnticos, pticos ou acsticos;
III - ao controlada;
IV - acesso a registros de ligaes telefnicas e telemticas, a dados
cadastrais constantes de bancos de dados pblicos ou privados e a
informaes eleitorais ou comerciais;
V - interceptao de comunicaes telefnicas e telemticas, nos termos
da legislao especfica;
VI - afastamento dos sigilos financeiro, bancrio e fiscal, nos termos da
legislao especfica;
VII - infiltrao, por policiais, em atividade de investigao, na forma do
art. 11;
VIII - cooperao entre instituies e rgos federais, distritais, estaduais
e municipais na busca de provas e informaes de interesse da investigao
ou da instruo criminal.
Seo I
Da Colaborao Premiada
o

Art. 4 O juiz poder, a requerimento das partes, conceder o perdo


judicial, reduzir em at 2/3 (dois teros) a pena privativa de liberdade ou
substitu-la por restritiva de direitos daquele que tenha colaborado efetiva e
voluntariamente com a investigao e com o processo criminal, desde que
dessa colaborao advenha um ou mais dos seguintes resultados:
I - a identificao dos demais coautores e partcipes da organizao
criminosa e das infraes penais por eles praticadas;
II - a revelao da estrutura hierrquica e da diviso de tarefas da
organizao criminosa;
III - a preveno de infraes penais decorrentes das atividades da
organizao criminosa;
72

IV - a recuperao total ou parcial do produto ou do proveito das infraes


penais praticadas pela organizao criminosa;
V - a localizao de eventual vtima com a sua integridade fsica
preservada.
1o Em qualquer caso, a concesso do benefcio levar em conta a
personalidade do colaborador, a natureza, as circunstncias, a gravidade e a
repercusso social do fato criminoso e a eficcia da colaborao.
2o Considerando a relevncia da colaborao prestada, o Ministrio
Pblico, a qualquer tempo, e o delegado de polcia, nos autos do inqurito
policial, com a manifestao do Ministrio Pblico, podero requerer ou
representar ao juiz pela concesso de perdo judicial ao colaborador, ainda
que esse benefcio no tenha sido previsto na proposta inicial, aplicando-se, no
que couber, o art. 28 do Decreto-Lei n 3.689, de 3 de outubro de 1941 (Cdigo
de Processo Penal).
3o O prazo para oferecimento de denncia ou o processo, relativos ao
colaborador, poder ser suspenso por at 6 (seis) meses, prorrogveis por
igual perodo, at que sejam cumpridas as medidas de colaborao,
suspendendo-se o respectivo prazo prescricional.
4o Nas mesmas hipteses do caput, o Ministrio Pblico poder deixar
de oferecer denncia se o colaborador:
I - no for o lder da organizao criminosa;
II - for o primeiro a prestar efetiva colaborao nos termos deste artigo.
5o Se a colaborao for posterior sentena, a pena poder ser
reduzida at a metade ou ser admitida a progresso de regime ainda que
ausentes os requisitos objetivos.
6o O juiz no participar das negociaes realizadas entre as partes
para a formalizao do acordo de colaborao, que ocorrer entre o delegado
de polcia, o investigado e o defensor, com a manifestao do Ministrio
Pblico, ou, conforme o caso, entre o Ministrio Pblico e o investigado ou
acusado e seu defensor.
7o Realizado o acordo na forma do 6o, o respectivo termo,
acompanhado das declaraes do colaborador e de cpia da investigao,
ser remetido ao juiz para homologao, o qual dever verificar sua
73

regularidade,

legalidade

voluntariedade,

podendo

para

este

fim,

sigilosamente, ouvir o colaborador, na presena de seu defensor.


8o O juiz poder recusar homologao proposta que no atender aos
requisitos legais, ou adequ-la ao caso concreto.
9o Depois de homologado o acordo, o colaborador poder, sempre
acompanhado pelo seu defensor, ser ouvido pelo membro do Ministrio Pblico
ou pelo delegado de polcia responsvel pelas investigaes.
10. As partes podem retratar-se da proposta, caso em que as provas
autoincriminatrias produzidas pelo colaborador no podero ser utilizadas
exclusivamente em seu desfavor.
11. A sentena apreciar os termos do acordo homologado e sua
eficcia.
12. Ainda que beneficiado por perdo judicial ou no denunciado, o
colaborador poder ser ouvido em juzo a requerimento das partes ou por
iniciativa da autoridade judicial.
13. Sempre que possvel, o registro dos atos de colaborao ser feito
pelos meios ou recursos de gravao magntica, estenotipia, digital ou tcnica
similar, inclusive audiovisual, destinados a obter maior fidelidade das
informaes.
14.

Nos depoimentos que prestar, o colaborador renunciar, na

presena de seu defensor, ao direito ao silncio e estar sujeito ao


compromisso legal de dizer a verdade.
15. Em todos os atos de negociao, confirmao e execuo da
colaborao, o colaborador dever estar assistido por defensor.
16. Nenhuma sentena condenatria ser proferida com fundamento
apenas nas declaraes de agente colaborador.
Art. 5o So direitos do colaborador:
I - usufruir das medidas de proteo previstas na legislao especfica;
II - ter nome, qualificao, imagem e demais informaes pessoais
preservados;
III - ser conduzido, em juzo, separadamente dos demais coautores e
partcipes;
IV - participar das audincias sem contato visual com os outros acusados;
74

V - no ter sua identidade revelada pelos meios de comunicao, nem ser


fotografado ou filmado, sem sua prvia autorizao por escrito;
VI - cumprir pena em estabelecimento penal diverso dos demais corrus
ou condenados.
6o O juiz no participar das negociaes realizadas entre as partes
para a formalizao do acordo de colaborao, que ocorrer entre o delegado
de polcia, o investigado e o defensor, com a manifestao do Ministrio
Pblico, ou, conforme o caso, entre o Ministrio Pblico e o investigado ou
acusado e seu defensor.
7o Realizado o acordo na forma do 6o, o respectivo termo,
acompanhado das declaraes do colaborador e de cpia da investigao,
ser remetido ao juiz para homologao, o qual dever verificar sua
regularidade,

legalidade

voluntariedade,

podendo

para

este

fim,

sigilosamente, ouvir o colaborador, na presena de seu defensor.


Art. 7o O pedido de homologao do acordo ser sigilosamente
distribudo, contendo apenas informaes que no possam identificar o
colaborador e o seu objeto.
1o As informaes pormenorizadas da colaborao sero dirigidas
diretamente ao juiz a que recair a distribuio, que decidir no prazo de 48
(quarenta e oito) horas.
2o O acesso aos autos ser restrito ao juiz, ao Ministrio Pblico e ao
delegado de polcia, como forma de garantir o xito das investigaes,
assegurando-se ao defensor, no interesse do representado, amplo acesso aos
elementos de prova que digam respeito ao exerccio do direito de defesa,
devidamente precedido de autorizao judicial, ressalvados os referentes s
diligncias em andamento.
3o O acordo de colaborao premiada deixa de ser sigiloso assim que
recebida a denncia, observado o disposto no art. 5o.
Seo II
Da Ao Controlada
Art. 8o Consiste a ao controlada em retardar a interveno policial ou
administrativa relativa ao praticada por organizao criminosa ou a ela
vinculada, desde que mantida sob observao e acompanhamento para que a
75

medida legal se concretize no momento mais eficaz formao de provas e


obteno de informaes.
1o O retardamento da interveno policial ou administrativa ser
previamente comunicado ao juiz competente que, se for o caso, estabelecer
os seus limites e comunicar ao Ministrio Pblico.
2o A comunicao ser sigilosamente distribuda de forma a no conter
informaes que possam indicar a operao a ser efetuada.
3o At o encerramento da diligncia, o acesso aos autos ser restrito ao
juiz, ao Ministrio Pblico e ao delegado de polcia, como forma de garantir o
xito das investigaes.
4o Ao trmino da diligncia, elaborar-se- auto circunstanciado acerca
da ao controlada.
Art. 9o Se a ao controlada envolver transposio de fronteiras, o
retardamento da interveno policial ou administrativa somente poder ocorrer
com a cooperao das autoridades dos pases que figurem como provvel
itinerrio ou destino do investigado, de modo a reduzir os riscos de fuga e
extravio do produto, objeto, instrumento ou proveito do crime.
Seo III
Da Infiltrao de Agentes
Art. 10. A infiltrao de agentes de polcia em tarefas de investigao,
representada pelo delegado de polcia ou requerida pelo Ministrio Pblico,
aps manifestao tcnica do delegado de polcia quando solicitada no curso
de inqurito policial, ser precedida de circunstanciada, motivada e sigilosa
autorizao judicial, que estabelecer seus limites.
1o Na hiptese de representao do delegado de polcia, o juiz
competente, antes de decidir, ouvir o Ministrio Pblico.
2o Ser admitida a infiltrao se houver indcios de infrao penal de
que trata o art. 1o e se a prova no puder ser produzida por outros meios
disponveis.
3o A infiltrao ser autorizada pelo prazo de at 6 (seis) meses, sem
prejuzo de eventuais renovaes, desde que comprovada sua necessidade.

76

4o Findo o prazo previsto no 3o, o relatrio circunstanciado ser


apresentado ao juiz competente, que imediatamente cientificar o Ministrio
Pblico.
5o No curso do inqurito policial, o delegado de polcia poder
determinar aos seus agentes, e o Ministrio Pblico poder requisitar, a
qualquer tempo, relatrio da atividade de infiltrao.
Art. 11. O requerimento do Ministrio Pblico ou a representao do
delegado de polcia para a infiltrao de agentes contero a demonstrao da
necessidade da medida, o alcance das tarefas dos agentes e, quando possvel,
os nomes ou apelidos das pessoas investigadas e o local da infiltrao.
Art. 12. O pedido de infiltrao ser sigilosamente distribudo, de forma a
no conter informaes que possam indicar a operao a ser efetivada ou
identificar o agente que ser infiltrado.
1o As informaes quanto necessidade da operao de infiltrao
sero dirigidas diretamente ao juiz competente, que decidir no prazo de 24
(vinte e quatro) horas, aps manifestao do Ministrio Pblico na hiptese de
representao do delegado de polcia, devendo-se adotar as medidas
necessrias para o xito das investigaes e a segurana do agente infiltrado.
2o Os autos contendo as informaes da operao de infiltrao
acompanharo a denncia do Ministrio Pblico, quando sero disponibilizados
defesa, assegurando-se a preservao da identidade do agente.
3o Havendo indcios seguros de que o agente infiltrado sofre risco
iminente, a operao ser sustada mediante requisio do Ministrio Pblico
ou pelo delegado de polcia, dando-se imediata cincia ao Ministrio Pblico e
autoridade judicial.
Art. 13.

O agente que no guardar, em sua atuao, a devida

proporcionalidade com a finalidade da investigao, responder pelos


excessos praticados.
Pargrafo nico. No punvel, no mbito da infiltrao, a prtica de
crime pelo agente infiltrado no curso da investigao, quando inexigvel
conduta diversa.
Art. 14. So direitos do agente:
I - recusar ou fazer cessar a atuao infiltrada;
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II - ter sua identidade alterada, aplicando-se, no que couber, o disposto


no art. 9o da Lei no 9.807, de 13 de julho de 1999, bem como usufruir das
medidas de proteo a testemunhas;
III - ter seu nome, sua qualificao, sua imagem, sua voz e demais
informaes pessoais preservadas durante a investigao e o processo
criminal, salvo se houver deciso judicial em contrrio;
IV - no ter sua identidade revelada, nem ser fotografado ou filmado pelos
meios de comunicao, sem sua prvia autorizao por escrito.
Seo IV
Do Acesso a Registros, Dados Cadastrais, Documentos e
Informaes
Art. 15. O delegado de polcia e o Ministrio Pblico tero acesso,
independentemente de autorizao judicial, apenas aos dados cadastrais do
investigado que informem exclusivamente a qualificao pessoal, a filiao e o
endereo mantidos pela Justia Eleitoral, empresas telefnicas, instituies
financeiras, provedores de internet e administradoras de carto de crdito.
Art. 16. As empresas de transporte possibilitaro, pelo prazo de 5 (cinco)
anos, acesso direto e permanente do juiz, do Ministrio Pblico ou do delegado
de polcia aos bancos de dados de reservas e registro de viagens.
Art. 17. As concessionrias de telefonia fixa ou mvel mantero, pelo
prazo de 5 (cinco) anos, disposio das autoridades mencionadas no art. 15,
registros de identificao dos nmeros dos terminais de origem e de destino
das ligaes telefnicas internacionais, interurbanas e locais.
Seo V
Dos Crimes Ocorridos na Investigao e na Obteno da Prova
Art. 18. Revelar a identidade, fotografar ou filmar o colaborador, sem sua
prvia autorizao por escrito:
Pena - recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa.
Art. 19. Imputar falsamente, sob pretexto de colaborao com a Justia, a
prtica de infrao penal a pessoa que sabe ser inocente, ou revelar
informaes sobre a estrutura de organizao criminosa que sabe inverdicas:
Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.
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Art. 20.

Descumprir determinao de sigilo das investigaes que

envolvam a ao controlada e a infiltrao de agentes:


Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.
Art. 21. Recusar ou omitir dados cadastrais, registros, documentos e
informaes requisitadas pelo juiz, Ministrio Pblico ou delegado de polcia,
no curso de investigao ou do processo:
Pena - recluso, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.
Pargrafo nico. Na mesma pena incorre quem, de forma indevida, se
apossa, propala, divulga ou faz uso dos dados cadastrais de que trata esta Lei.
CAPTULO III
DISPOSIES FINAIS
Art. 22. Os crimes previstos nesta Lei e as infraes penais conexas
sero apurados mediante procedimento ordinrio previsto no Decreto-Lei n
3.689, de 3 de outubro de 1941 (Cdigo de Processo Penal), observado o
disposto no pargrafo nico deste artigo.
Pargrafo nico. A instruo criminal dever ser encerrada em prazo
razovel, o qual no poder exceder a 120 (cento e vinte) dias quando o ru
estiver preso, prorrogveis em at igual perodo, por deciso fundamentada,
devidamente motivada pela complexidade da causa ou por fato procrastinatrio
atribuvel ao ru.
Art. 23. O sigilo da investigao poder ser decretado pela autoridade
judicial competente, para garantia da celeridade e da eficcia das diligncias
investigatrias, assegurando-se ao defensor, no interesse do representado,
amplo acesso aos elementos de prova que digam respeito ao exerccio do
direito de defesa, devidamente precedido de autorizao judicial, ressalvados
os referentes s diligncias em andamento.
Pargrafo nico. Determinado o depoimento do investigado, seu defensor
ter assegurada a prvia vista dos autos, ainda que classificados como
sigilosos, no prazo mnimo de 3 (trs) dias que antecedem ao ato, podendo ser
ampliado, a critrio da autoridade responsvel pela investigao.
Art. 24. O art. 288 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940
(Cdigo Penal), passa a vigorar com a seguinte redao:
Associao Criminosa
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Art. 288. Associarem-se 3 (trs) ou mais pessoas, para o fim


especfico de cometer crimes:
Pena - recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos.
Pargrafo nico. A pena aumenta-se at a metade se a associao
armada ou se houver a participao de criana ou adolescente. (NR)
Art. 25. O art. 342 do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940
(Cdigo Penal), passa a vigorar com a seguinte redao:
Art. 342. ...................................................................................
Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.
.................................................................................................. (NR)
Art. 26. Revoga-se a Lei no 9.034, de 3 de maio de 1995.
Art. 27. Esta Lei entra em vigor aps decorridos 45 (quarenta e cinco)
dias de sua publicao oficial.
Braslia, 2 de agosto de 2013; 192o da Independncia e 125o da
Repblica.
DILMA ROUSSEFF
Jos Eduardo Cardozo
Este texto no substitui o publicado no DOU de 5.8.2013 - Edio
extra

80