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Derecho procesal
civil y comercial
Partes general y especial
E D IT OR I AL AS T R E A
DE ALFREDO Y RICARDO DEPALMA
BUENOS AIRES
1995
E D I T OR I A L A S T R E A
DE ALFREDO Y RICARDO DEPALMA S.R.L.
L a v a l l e 1 2 0 8 - ( 1 0 4 8 ) B u e n o s Ai r e s
.ISBN: 950-508-433-1
Queda hecho el depsito que previene la ley 11.723
IMPRESO EN LA ARGENTINA
E D I T OR I A L A S T R E A
DE ALFREDO Y RICARDO DEPALMA S.R.L.
L a v a l l e 1 2 0 8 - ( 1 0 4 8 ) B u e n o s Ai r e s
ISBN: 950-508-433-1
Queda hecho el depsito que previene la ley 11.723
IMPRESO EN LA AI<GENTINA
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4) TESTIMONIAL
PROCESO DE CONOCIMIENTO.
divisibles o indivisibles.
La confesin es simple cuando se acepta lisa y llanamente un hecho ("diga
como es cierto que recibi diez mil pesos en prstamo"; el absolvente afirma: "s, es
cierto").
Calificada cuando se acepta el hecho, pero introduciendo en l aclaraciones
y explicaciones, o atribuyndose una confi guracin jurdica distinta. En la
misma posicin del ejemplo anterior el absolvente expresa: "Es cierto que
recib diez mil pesos, pero era una donacin, no un prstamo".
En la confesin compleja, el confesante acepta el hecho contenido en la
posicin, pero agrega otro hecho modificativo o extintivo ("es cierto, pero los
devolv").
El art. 424 del CPN establece que la confesin es indivisi ble, salvo cuando:
"a) el confesante invocare hechos impediti vos, modificativos o extintivos, o
absolutamente separables, independientes unos de otros [confesin compleja]; b) las
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cross examination.
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CONOCIMIENTO
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sobre los hechos controvertidos y, en consecuencia, no resulta adecuada la de claracin de quienes son parientes tan cercanos de cualquiera de los litigantes.
Las declaraciones no pueden considerarse hechas a favor ni en contra de
ninguna de las partes; el testigo declara lo que sabe, sin tener en cuenta las
consecuencias que sus declaracio nes puedan tener en el proceso. La
posibilidad de interrogar al testigo ofrecido por la contraria demuestra que es
incorrecto establecer diferencias en relacin con quien lo propuso.
-Si el juez hubiese ordenado indebidamente la declaracin de testigos
excluidos y stos hubiesen declarado, cabe pegunta rse qu valor tienen esas
declaraciones. Nosotros comparti mos la opinin de quienes sostienen que ni
aun la conformidad de las partes es suficiente para que se tome declaracin a
los testigos excluidos. Sin embargo, el tema que planteamos es diferente;
los testigos ya han declarado y se advierte la ano mala en el momento de dictar
sentencia.
La ley protege el derecho del testigo a no sufrir la violen cia de declarar en
un proceso en que sea parte un pariente tan cercano: si a pesar de ello, y por
inadvertencia, se ha tomado la declaracin, sta puede ser apreciada por el
juez, porque habindose ya atestiguado nada se repara con prescindir del
testimonio rendido incorporado al proceso. Puede ser que esa declaracin
esclarezca debidamente el hecho, y por ello, el juez no puede ignorarla. En
rigor, esto no hace ms que per mitirle al juez expresar en su sentencia aquello
que realmente piensa, ya que es muy difcil que el juzgador pueda prescindir de
un testimonio que considera veraz y que es decisivo para la solucin del litigio.
La prohibicin de valorar la declaracin obrante en el proceso slo har que
el magistrado omita su mencin en la sentencia, pero sin duda ella habr
influido de manera concluyente en su nimo.
El testigo excluido por parentesco con un litisconsorte no puede declarar
en el proceso, ya que es suficiente para impedirlo la relacin con cualquiera de los
litigantes.
La exclusin comprende toda clase de proceso, inclusive los divorcios y
juicios de familia, aun cuando en estos litigios los jue ces han considerado que son
importantes las declaraciones de parientes y amigos ntimos, pero siempre que
los primeros no estn comprendidos en la enumeracin del art. 427 del CPN.
PRUEBA
Si por las circunstancias del caso a la parte le fuere imposible conocer alguno
de esos datos, bastar que indique los necesarios para que el testigo pueda ser
individualizado sin dilaciones y sea posible su citacin.
El interrogatorio podr reservarse por las partes hasta la audiencia en que
deban presentar los testigos".
Los requisitos- establecidos por este artculo tienen por objeto permitir
la identificacin del testigo y as garantizar el derecho de defensa en juicio y la
igualdad de las partes, ya que la contraria puede oponerse a la prueba o al
testimonio de alguno de los testigos propuestos.
No procede la nulidad de la declaracin del testigo si, pese a las diferencias
de nombres, no se acredit que quien declara sea persona distinta de la
propuesta, debindose apreciar aque llas diferencias con criterio amplio.
Se ha resuelto que la falta de indicacin de la calle y el nmero de la
vivienda de los testigos que comparecieron a de clarar no obsta a que
aparezcan ellos adecuadamente indivi dualizados, si se ha mencionado el
barrio en que viven y se han consignado otros datos.
26 3. N M ER O. - Los t es t i gos no po dr n ex c ed er d e o ch o p or c ad a
pa rt e. S i s e h ub i e ra pr op ue st o m a yo r n m e ro , se citar a los ocho
primeros, y luego de examinados, el juez, de oficio o a peticin de parte,
podr disponer la recepcin de otros testimonios entre los propuestos, si lo
estima necesario (art. 430, CPN); ello, en el proceso de trmite ordinario. En
cambio, en el juicio de trmite sumario los testigos no podrn exceder de cinco
por cada parte, y si el nmero fuere mayor se citar .a los cinco primeros y
luego, en su caso, se podr disponer la citacin de los dems (art. 491, CPN).
Al fijarse en cinco el nmero de testigos en el proceso su mario, se
pretende garantizar la pauta de celeridad en el jui cio plenario, rpido. Pero,
mediante el sistema instaurado, no s menoscaba el derecho de defensa de
las partes, ya que se admite el ofrecimiento de un nmero mayor,
condicionada su citacin y examen a que los ofrecidos en exceso sean estric tamente necesarios.
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dispona que en el proceso ordinario cada parte po dra ofrecer hasta doce
testigos como mximo, salvo peticin expresa y debidamente fundada que
justificara el ofrecimiento de un nmero mayor.
Tambin podan las partes proponer subsidiariamente, hasta tres testigos
para reemplazara quienes no pudieran declarar por causa de muerte,
incapacidad o ausencia; si el juez amplia ba el nmero, podan ofrecerse hasta cinco.
Con la redaccin actual del art.430, el Cdigo adopt para el proceso
ordinario el mismo sistema que se aplica en los procesos sumario,
sumarsimo y ejecutivo (arts. 491, 498 y 549, prr. 4).
En rigor no se justificaba que hubiese diferentes criterios para los
distintos procesos; con la reforma se logr , la unificacin de las normas
correspondientes al ofrecimiento de testi gos, con la sola diferencia de que en
el proceso ordinario pueden ofrecerse ocho y en los dems cinco.
Una vez propuestos los testigos y vencido el trmino para el ofrecimiento de
prueba, no se los puede reemplazar, aunque se trate de personas de la misma
profesin o sean parientes entre s.
Adems de los ofrecidos por las partes, el juez puede ci tar a declarar a
otros testigos, con las limitaciones que veremos en 269.
2 6 4 . D E B E R E S . S o b re t o d a p e r s o n a p r o p u e s t a p o r cualquiera de las
partes en calidad de testigo o cuyo testimonio haya sido dispuesto de oficio,
pesan en principio tres debe res: el de comparecer, el de declarar, y el de decir
verdad.
a) D E C O M PA R E C E R . Consiste en el deber del testigo de asistir a la
audiencia designada para prestar declaracin. La comparecencia del testigo
constituye una carga pblica.
Sin perjuicio de lo sealado precedentemente, hay excep ciones a este
principio general: unas, por imposibilidad fsica del testigo, y otras por el
cargo que desempea quien ha sido propuesto.
Respecto del primer caso, el art. 436 del CPN dispone: "Si alguno de los
testigos se hallase imposibilitado de comparecer al juzgado o tuviere alguna otra
razn atendible a juicio del juez para no hacerlo, ser examinado en su casa,
ante el secretario, presentes o no las partes, segn las circunstancias". En
consecuencia, es el tribunal el que se traslada al lugar donde se en cuentra el
imposibilitado.
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PRUEBA
q
en los trminos del art. 419, prr. 1, del CPN previsto para la prueba
confesional (ver 249, g). Para el supuesto de qu se comprobase que pudo
comparecer, se le impondr una multa y se: fijar audiencia de inmediato
deber realizarse dentro del quinto da notificndose a las partes con
habilitacin de da y hora, y disponiendo la comparecencia del testigo por la
fuerza pblica.
Otras causas de justificacin de la inasistencia son: 1) si la citacin fuese
nula, y 2) si el testigo hubiese sido citado con in tervalo menor al prescripto en
el art. 433, salvo que la audien cia se hubiese anticipado por razones de urgencia
y constare en el texto de la cdula esa circunstancia (art. 453, CPN).
Esta enumeracin no es taxativa, ya que pueden alegarse otras causales de
justificacin.
En lo que hace a la exencin de la obligacin de compare cer a prestar
declaracin por el cargo que desempea el testigo, comprende a los funcionarios
que determine la reglamentacin de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (art. 455,
CPN).
Por acordada del 20 de diciembre de 1967, la Corte Supre ma exceptu de
la obligacin de comparecer a prestar declara cin a las siguientes personas:
presidente y vicepresidente de la Nacin; ministros y secretarios del Poder
Ejecutivo; subsecretarios de los ministerios y secretaras de Estado;
gobernadores y vicegobernadores de las provincias; ministros y secretarios de los
poderes ejecutivos de las provincias; legisladores nacionales y provinciales;
magistrados de la justicia nacional y provincial y funcionarios judiciales asimilados a
esa calidad; obispos y prelados; procurador del Tesoro, fiscales de Estado;
intendentes municipales; presidentes de los concejos deliberantes y secreta rios
de los departamentos ejecutivos de las municipalidades; oficiales superiores
de las fuerzas armadas; embajadores, mi nistros plenipotenciarios y cnsules
generales; presidentes de bancos oficiales, nacionales y provinciales;
presidentes, administradores, directores, gerentes o titulares de cargo equivalen tes que importen la representacin legal de entidades autrqui cas y empresas
del Estado, nacionales y provinciales; jefes y subjefes de la Polica Federal y
de las policas provinciales; directores de institutos penales de la Nacin y (le
las policas provinciales.
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265. CITACIN DEL TESTIGO. El art. 433 del CPN dispone que la
citacin a los testigos se efectuar por cdula. sta deber diligenciarse con tres
das de anticipacin por lo menos, y en ella se transcribir la parte del art. 431 que
se refiere a la obligacin de comparecer, y a su sancin.
La anticipacin de tres das se ha previsto en beneficio del testigo, quien debe
art. 427 del CPN, la parte contraria a la que ofreci el testimonio puede
oponerse a la declaracin hasta el momento de celebrarse la audiencia. Si el
impedimento surge al realizarse el interrogatorio preliminar, la oposicin debe
formularse inmediatamente despus.
No es admisible, en cambio, plantear la cuestin en la al zada cuando los
testigos declararon en la instancia anterior.
267. AUDIENCIA. - Si la prueba de testigos fuese admisi ble, el juez
mandar recibirla en la audiencia que sealar para el examen, en el mismo
da, de todos los propuestos. El juzgado prever una audiencia supletoria con
carcter de segunda citacin, en fecha prxima, para que declaren los testigos
que faltaren a aqulla. Al citar al testigo se le notificarn ambas audiencias,
con la advertencia de que, en caso de incomparecencia a la primera, sin causa
justificada, se lo har comparecer a la segunda, por medio de la fuerza pblica
y se le impondr una multa (art. 431, CPN).
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PRUEBA
Al testigo hay que interrogarlo de tal modo que espontneamente relate lo que
sabe en torno a-los hechos controvertidos y conducentes; carece de eficacia el
interrogatorio que contiene las contestaciones a dar. En tal sentido se decidi
que son ineficaces las declaraciones que se limitan a decir "es cier to" frente a
preguntas que contienen la descripcin clara, completa y circunstanciada de
los hechos que se intentan probar; dicho de otra manera, no corresponde
incluir en las preguntas los hechos que el propio testigo debe relatar.
b ) PREGUNTAS SUGESTIVAS . A l c o n t r a r i o d e l p l i e go d e p o siciones,
el interrogatorio de testigos debe evitar que las con testaciones sean por s o
por no, salvo que sea estrictamente necesario.
Dice la ley que "las preguntas no contendrn ms de un hecho; sern
claras y concretas; no se formularn las que estn concebidas en trminos
afirmativos, sugieran la respuesta o sean ofensivas o vejatorias. No podrn
contener referencias de ca rcter tcnico, salvo si fueren dirigidas a personas
especializadas" (art. 443, CPN).
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d)
FORMA DE LAS RESPUESTAS. El testigo contestar sin poder leer
notas ni apuntes, a menos que por la ndole de la pre gunta se lo autorizara. En
este caso deber dejarse constancia en el acta de las respuestas dadas
mediante lectura. Deber dar siempre la razn-de su dicho; si no lo hiciere, el
juez la exigir (art. 445, CPN).
La razn del dicho consiste en la explicacin detallada de cmo ocurrieron
los hechos sobre los cuales declara el testigo, sealando las circunstancias de
tiempo, modo y lugar que los hagan verosmiles. Comprende tambin la
narracin de cmo esos hechos llegaron a conocimiento del testigo. La
omisin de este requisito no incide sobre la existencia y validez del tes timonio,
sino sobre su eficacia probatoria, es decir que, aunque no se haya . cumplido
total o parcialmente con la exigencia le gal, el testimonio puede servir como
elemento de conviccin si las respuestas son verosmiles.
e)
INTERRUPCIN DE LA DECLARACIN. Al que interrumpiere al
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a) El art. 432 del CPN contempla, en tres incisos, casos de caducidad que se declara a
solicitud de la parte interesada. El inc. 1 requiere para su procedencia que el testigo no haya
sido citado por inactividad de la parte que lo propuso y, adems, que el
primero no haya comparecido a la audiencia. Si a pesar de no haber sido citado,
testigo, se debe fijar una sola audiencia, ya que, ante la ausencia del testigo, no
cabe pedir las medidas de compulsin para hacerlo comparecer a la supletoria
en mrito al compromiso asumido por la parte.
e) El art. 437 del CPN prev otro caso de caducidad auto mtica que puede
declararse de oficio: cuando la parte que ofreci el testigo no concurriere a la
audiencia por s o por apoderado y no hubiese dejado interrogatorio. Si la
parte proponente dej el interrogatorio y concurre el testigo, la audiencia debe
realizarse aunque aqulla est ausente.
f) Para la procedencia de la caducidad, la ley no exige expresamente que el
testigo haya concurrido a la audiencia.
g) Sin embargo, la concurrencia del testigo a la audiencia es requisito
indispensable para que el juez decrete la caducidad de la prueba por
incomparecencia de la parte que lo propuso, sin haber dejado interrogatorio. Si
se decretara igualmente la caducidad a pesar de la inasistencia del testigo, se
extremara el rigor al exigir un interrogatorio que, de todas maneras, no
hubiera podido aprovecharse.
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f) En caso de testigos que deban declarar fuera del lugar del juicio, quien
los propuso debe acompaar el interrogatorio e indicar los nombres de las
personas autorizadas para el trmite del exhorto u oficio. Si no se cumplen
tales requisitos, no se admite la prueba (art. 453, CPN).
g) El art. 454 del CPN, concerniente a la prueba que deba producirse fuera
de la jurisdiccin del juzgado, determina que el juez fijar el plazo dentro del
cual la parte que ofreci la prueba tiene que informar acerca del juzgado en
que ha quedado radicado el exhorto, y la fecha de la audiencia, bajo apercibimiento de tenerlo por desistido.
Cabe advertir que el citado artculo no coincide con lo dispuesto por el art.
383 del CPN, ya que ste indica que la fecha designada para la audiencia deber
ser informada en el plazo de cinco das contados desde la notificacin, por
ministerio de la ley de la providencia que la fij; mientras que por el art. 454
corresponde al juez fijar el plazo dentro del cual deber informrsele acerca
de esa circunstancia. Adems, el art. 383 indica que regirn, respecto del
incumplimiento de las cargas impuestas en l, las normas de la caducidad de
pruebas por negligencia, mientras que en el art. 454 se consagra la caducidad
objetiva.
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DESISTIMIENTO. Algunas legislaciones disponen que el
desistimiento de testigos realizado por la parte que los propuso, slo procede si
los dems litigantes se adhieren y lo admite el juez. Rige el principio de la
adquisicin procesal en su plenitud, es decir, no slo en cuanto a la
comunidad de eficacia de la prueba producida, sino en orden al carcter
definitivo del ofrecimiento. Esta solucin no es la consagrada por la ley
argentina, ni tampoco la admitida por la jurisprudencia, ya que para desistir del
testigo que aun no declar no es necesaria la conformidad de la otra parte;
despus de la declaracin no se admite ninguna clase de desistimiento.
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APRECIACIN DE LA PRUEBA. El Cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Nacin no trae disposiciones especficas acerca de la
apreciacin de la prueba de testigos, siendo apli cable lo dispuesto por el art.
386, que dispone que los jueces formarn su conviccin respecto de la prueba, de
conformidad con las reglas de la sana crtica.
En el art. 456 del CPN se dice que dentro del plazo de prueba las partes
podrn alegar y probar acerca de la idoneidad de los testigos, y el juez deber
apreciar segn las reglas de la sana crtica y en oportunidad de dictar
sentencia definitivalas circunstancias y motivos que corroboren o disminuyan la
fuerza de la Declaracin. De acuerdo a la Prueba Tasada. Mas en sin embargo en