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LA RESPONSABILIDAD CIVIL
dao como resultado de la violacin de una obligacin convencional, que es materia del
rgimen de responsabilidad civil contractual, 5) El dao como resultado de la violacin
de una obligacin legal u obligacin de no daar a nadie, alterum non laedere, que es
materia del rgimen de responsabilidad civil extracontractual, 6) El dao como
resultado de un hecho propio, ajeno o de las cosas; es decir que la definicin propuesta
comprende tanto la responsabilidad directa (por hecho propio) y la responsabilidad
indirecta (por hecho ajeno o de las cosas); y, 7) El factor de atribucin, que puede ser de
naturaleza objetiva o subjetiva.
La Tesis Dualista.
sta sostiene que la responsabilidad contractual es absolutamente
distinta de la responsabilidad extracontractual. Esta posicin extremista ha sido
defendida por la doctrina clsica francesa, tal como lo ha manifestado Luis De
Gasperi y Augusto Morello: La divisin de la responsabilidad civil en
contractual y extracontractual es una consecuencia de la doctrina clsica
francesa[14]; siendo sus principales defensores los juristas Zachariae,
Larombiere, Aubry y Rau[15].
El fundamento esencial de esta teora es su concepcin de una dualidad
de culpas, es decir que, para sus defensores, existe una culpa contractual y una
culpa extracontractual, ambas totalmente distintas, la culpa contractual supone
una obligacin concreta, preexistente, formada por la convencin de las partes y
que resulta violada por una de ellas; la culpa extracontractual es independiente
de una obligacin preexistente y consiste en la violacin no de una obligacin
concreta, sino de un deber genrico de no daar. De all que la culpa contractual
es simplemente un efecto de la obligacin y, en cambio, la culpa
extracontractual es fuente de una obligacin nueva[16] o dicho de otro modo y
desde la ptica del dao, a veces el acto lesivo aparece como consecuencia de
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una obligacin anterior, y otras veces el acto lesivo constituye la fuente de una
obligacin nueva[17].
El pensamiento radical de esta posicin doctrinaria lo ponen de
manifiesto los hermanos Mazeaud y Tunc cuando, refirindose al clsico
francs Saincteletle, afirman: Hay algunos que incluso llegan a sostener que la
expresin responsabilidad debe ser reservada para la esfera de los delitos y
cuasidelitos; y que el trmino garantadebe ser el nico empleado en materia
contractual[18]
o
La Tesis Monista.
Denominada tambin teora de la unidad, sostiene que no existe
diferencia esencial alguna entre la responsabilidad contractual y la
responsabilidad extracontractual, como tampoco existe dos tipos de culpa.
La teora de la unidad, en contra de la tesis dualista, propugna la unidad
de la responsabilidad civil partiendo de la unidad de la culpa y definindola
como la violacin de una obligacin preexistente, sea sta una obligacin
convencional, sea una obligacin legal[19]
Esta teora fue sostenida por primera vez por Lefevre en 1886, en un
trabajo intitulado De la Responsabilite Delictuelle et Contractualle y ms tarde
retomada por sendas tesis doctorales por Grandmoulin y Aubin[20]; a estos se
suman los franceses Merlin, Durantan y Toullier, Savatier y Marcel Planiol[21],
y en nuestro modo de ver[22] tambin lo son los hermanos Henry y Len
Mazeaud y Andr Tunc, quienes contradiciendo los fundamentos de la teora
dualista afirman: Cuando una de las partes se niega a cumplir la obligacin
puesta a su cargo por el contrato o la cumple mal; por ese hecho la otra parte
sufre un dao. Nace entonces una obligacin nueva que sustituye a la
obligacin preexistente, ya sea en su totalidad o en parte: la obligacin de
reparar el perjuicio causado por el incumplimiento o por el mal cumplimiento
del contrato[23]. Con ello los Mazeaud y Tunc sustentan que as como en la
responsabilidad extracontractual, el acto lesivo es fuente de una obligacin
nueve, en la responsabilidad contractual, tambin lo es; o sea en ambos casos
se ve que nace una obligacin y se ve que esa obligacin produce efectos[24]
La Tesis de la Unicidad.
Se sita en una posicin intermedia entre la dualista y la monista, y
postula una concepcin unitaria de responsabilidad civil pero un doble rgimen
de responsabilidad.
Los defensores de esta teora basan su posicin en dos fundamentos
distintos; de all que nacen, dentro de la unicidad, dos corrientes de
pensamientos tambin distintos. Una defendida por el argentino Llambas quien
encuentra el fundamento de la unicidad de la responsabilidad civil en la unidad
de culpa, porque la culpa es una nocin unvoca que el derecho trata
diversamente a travs de dos diferentes regmenes de responsabilidad, segn
que esa culpa sea considerada en la inejecucin de los contratos o en la
comisin de hechos ilcitos por lo tanto, hay una sola culpa y un doble
rgimen de responsabilidad culposa[27]
La otra corriente, defendida por el espaol De Cupis y el Argentino
Mosset Iturraspe y a la cual se adhiere Jorge Bustamante Alsina[28], sostiene
que el fundamento de la unicidad de la responsabilidad civil no es la culpa sino
la unicidad del fenmeno resarcitorio que conduce a travs del elemento del
dao. Explica esta corriente que la culpa es un factor de imputabilidad que
determina en algunos sectores de la responsabilidad el deber de reparar el dao
y por mucho que haya sido importante la culpa en el rgimen de la
responsabilidad civil durante el siglo anterior y comienzos del
presente (refirindose a los siglos XIX y XX) ya no lo es tanto hoy da. En
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La Tesis de la Unificacin.
Los principales tratadistas que defienden esta posicin doctrinaria son:
Flix Trigo Represas[31], Atilio Alterini, Roberto Lpez, Luis De Gasperi y
Augusto Morello[32]. Esta teora es contraria a la teora de la unicidad y se
resume en la siguiente afirmacin: hoy da existe en nuestra doctrina una
suerte de consenso en el sentido de que no resulta posible precisar con rigor
cuales son las razones legitimantes de la separacin entre la responsabilidad
contractual y la extracontractual, que ambas tienen la misma naturaleza y que
por lo tanto no se justifica la dualidad de sistemas (...) Pero la tendencia
doctrinal mayoritaria, puesta de resalto en los pronunciamiento de jornadas y
congresos cientficos, ha sido siempre y reiteradamente, la de propiciar la
unificacin de los regmenes sobre responsabilidad contractual y
extracontractual[33].
La unificacin de los sistemas de responsabilidad civil encuentra su
razn de ser en los mismos fundamentos de la tesis de la unicidad, pero
haciendo nfasis en que las diferencias entre regmenes son slo accesorias y lo
importante es la existencia de una unidad genrica porque en ambas cosas
estamos frente a la violacin de una obligacin preexistente: si se trata de la
responsabilidad extracontractual la obligacin preexistente es legal, y si
estamos en el mbito contractual la obligacin preexistente ser una
convencional[34].
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Nuestra posicin.
Luego de habernos ocupado, aunque muy ligeramente, de las cuatro
tesis que tratan el tema, adoptaremos una posicin doctrina que servir de
sustento para nuestra tesis; pues, como lo dijimos, nuestro campo de estudio es
nicamente la responsabilidad extracontractual.
Bien, aunque parezca que luchamos contra la corriente, pues como lo
hemos expuesto, la tendencia moderna es la unificacin de ambos sistemas;
nosotros nos adherimos a la tesis de la unicidad de la responsabilidad civil que
postula una concepcin unitaria y dos regmenes de responsabilidad civil.
Una concepcin unitaria genrica por cuanto los sistemas de
responsabilidad contractual y extracontractual tienen profundas semejanzas, y
dos regmenes porque estos sistemas tienen diferencias que no pueden
soslayarse y que han sido reconocidas por la doctrina y recogidas por la
legislacin nacional y comparada. Aun los mismos defensores de las tesis de la
unidad y de unificacin han admitido estas diferencias, bastar con nombrar a
los hermanos Mazeaud, defensores de la tesis de la unidad, quienes, haciendo lo
propio, afirman que esas diferencias no son fundamentales; no ataen a
principios rectores, pero existen diferencias accesorias[35]; a Luis De Gasperi
y Augusto Morello, defensores de la tesis de la unificacin, quienes sostienen
que la doctrina que postula la unificacin de ambos rdenes de responsabilidad
civil rechaza la identidad total y absoluta as como la total diferencia entre la
responsabilidad contractual y extracontractual[36]; y al maestro argentino
Flix Trigo Represas, defensor de la tesis de la unificacin, quien manifiesta
que en el Proyecto de Reforma de 1987 del Cdigo Civil Argentino, se propuso
la unificacin legislativa de los regmenes, pero acepta que la aprobacin del
aludido proyecto de 1987 no habr de eliminar las diferencias, ya que siempre
subsistir la disimilitud en el origen y en la estructura de la obligacin de
responder[37]
En consecuencia nos reafirmamos en la tesis de la unicidad que postula
una concepcin genrica y un doble rgimen de responsabilidad. Por ello
analizaremos en seguida las semejanzas y las diferencias entre los sistemas de
responsabilidad contractual y extracontractual.
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En cuanto a su origen.
La semejanza radica en que en ambos sistemas la responsabilidad
surge por la violacin de una obligacin preexistente.
La diferencia est en la naturaleza de la obligacin preexistente
que ha sido violada; en la responsabilidad contractual se trata de una
obligacin de carcter contractual, es decir, cuando entre las partes
existe un contrato o una relacin contractual y los daos son debido al
incumplimiento o cumplimiento defectuoso de los que es estrictamente
materia del contrato[38], se trata pues de una obligacin determinada,
concreta o especfica; mientras que en la responsabilidad
extracontractual se trata de la violacin de deberes generales de
conducta o de la regla general alterum non laedere[39] En
consecuencia si se trata de la responsabilidad extracontractual la
obligacin preexistente es legal, y si estamos en el mbito contractual la
obligacin preexistente ser convencional[40]
Diez-Picazo, Luis.
Derecho de Daos
Fernando de Trazegnies.
La Responsabilidad Extracontractual
Tomos I y II.
Fondo Editorial de la P.U.C.P.
4ta. Edicin, Julio 1990.
Lima Per.
14
Josserand, Louis.
Academia de la Magistratura.
Director: Dr. Manuel Macedo Dianderas.
Enero 2000.
Lima Per.
Derecho de Daos
Ediciones La Rocca.
1ra. Edicin 1989
Buenos Aires Argentina.
Gaceta Jurdica
3era. Edicin 1999
Lima Per
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NOTAS:
[1] Entre ellos los hermanos Henry y Len Mazeaud y Andr Tunc, en su obra Tratado Terico y Prctico de
la Responsabilidad Civil Delictual y Contractual; Luis Diez-Picazo y Ponce de Len, en su obra Derecho de
Daos; Jorge Bustamante Alsina, en su obraTeora General de la Responsabilidad Civil; y Fernando de
Trazegnies Granda, en su obraLa Responsabilidad Extracontractual.
[2] Mazeaud, Henry y Len y Tunc, Andr. Tratado Terico y Prctico de la Responsabilidad Civil Delictual
y Contractual Tomo I. Volumen I. Pg. 1.
[3] Bueres Alberto J., en Responsabilidad Por Daos Homenaje a Jorge Bustamante Alsina, pg. 9, afirma
que Mosset es uno de los pioneros, junto con Bustamante Alsina, de la transformacin revolucionaria que
oper en la Responsabilidad Civil en los albores de la dcada del 70 en Argentina.
[4] Mosset Iturraspe, Jorge. Introduccin a la Responsabilidad Civil. Las Tres Concepciones en
Responsabilidad Por Daos Homenaje a Jorge Bustamante Alsina. Obra dirigida por Alberto J. Bueres. Pg.
30.
[5] Ibidem.
[6] Ibidem Pg. 31.
[7] Visser del Pino, Diana Cristina. De la Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual por el Hecho
de Otro Pg. 17.
[8] Obra que ha sido publicada desde 1972 hasta 1997 en nueve ediciones por la editorial Abeledo Perrot de
Buenos Aires Argentina.
[9] Bustamante Alsina. Jorge. Teora General de la Responsabilidad Civil Pg. 73.
[10] Mosset Iturraspe, Jorge. Introduccin a la Responsabilidad Civil. Las Tres Concepciones en
Responsabilidad Por Daos Homenaje a Jorge Bustamante Alsina. Obra dirigida por Alberto J. Bueres. Pg.
30.
[11] Trazegnies Granda, Fernando. La Responsabilidad Extracontractual Tomo II. Pg. 442.
[12] Mazeaud, Henry y Len y Tunc, Andr. Tratado Terico y Prctico de la Responsabilidad Civil
Delictual y Contractual Tomo I. Volumen I. Pg. 2-3.
[13] Ibidem. Pg. 7.
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[32] Su inclinacin doctrinaria de estos tratadistas argentinos se puede verificar en las Lecturas 4 y 5 del
Curso: Responsabilidad Civil Extracontractual, Editado por la Academia de la Magistratura. Pgs. 35 a 42 y
43 a 47.
[33] Trigo Represas, Flix. Unificacin de la Responsabilidad Por Daos En Derecho de Daos Primera
Parte, Pg. 88.
[34] De Gasperi, Luis y Morello, Augusto. Unificacin de la Responsabilidad Contractual y
Extracontractual. En: Curso Responsabilidad Civil Extracontractual Lectura 5, editado por la Academia de
la Magistratura. Pg. 43.
[35] Mazeaud, Henry y Len y Tunc, Andr. Tratado Tratado Terico y Prctico de la Responsabilidad
Civil Delictual y Contractual Tomo I. Volumen I. Pgs. 114 - 115
[36] De Gasperi, Luis y Morello, Augusto. Op Cit. Pg. 43
[37] Trigo Represas, Flix. Unificacin de la Responsabilidad Por Daos En Derecho de Daos Primera
Parte, Pgs. 91-92.
[38] Diez-Picazo y Ponce de Len, Luis. Derecho de Daos Pg. 253.
[39] Ibidem.
[40] De Gasperi, Luis y Morello, Augusto. Unificacin de la Responsabilidad Contractual y
Extracontractual. En: Curso Responsabilidad Civil Extracontractual Lectura 5, editado por la Academia de
la Magistratura. Pg. 43
[41] De Trazegnies Granda, Fernando. La Responsabilidad Extracontractual. Tomo II. Pg. 44
[42] Bustamante Alsina, Jorge. Teora General de la Responsabilidad Civil Pgs. 89.
[43] Ibidem Pg. 98.
[44] De Trazegnies Granda, Fernando. La Responsabilidad Extracontractual. Tomo II. Pg. 465.
[45] Visser lvarez del Pino, Diana Cristina. De la Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual por
el hecho de otro Pg. 23.
[46] Ibidem.
[47] Ibidem. Pg 25.
[48] Bustamante Alsina, Jorge. Teora General de la Responsabilidad Civil Pgs. 87.
[49] Trigo Represas, Flix. Unificacin de la Responsabilidad Por Daos En Derecho de Daos Primera
Parte, Pgs. 82.
[50] Ibidem.
[51] Trigo Represas, Flix. Unificacin de la Responsabilidad Por Daos En Derecho de Daos Primera
Parte, Pgs. 86.
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[52] Visser del Pino, Diana Cristina. De la Responsabilidad Civil Contractual y Extracontractual por el
Hecho de Otro Pg. 24.
[53] Vidal Ramrez, Fernando. Prescripcin Extintiva y Caducidad Pg. 86.
[54] Ibidem.
[55] Al parecer existe consenso en la legislacin comparada respecto de los plazos prescriptorios, cuando
menos en lo que respecta a las legislaciones de Argentina, Colombia, Espaa y Per.
[56] Diez-Picazo y Ponce de Len, Luis. Derecho de Daos. Pg. 245.
[57] Ibidem Pg. 259.
[58] Ibidem.
[59] La teora de la substanciacin, al decir de Diez-Picazo, es contraria a la teora de la individualizacin que
entiende que la accin est identificada tambin por sus fundamentos de jurdicos.
[60] Diez-Picazo y Ponce de Len, Luis. Derecho de Daos. Pg. 257.
[61] La doctrina tambin ha formulado otra solucin: la acumulacin de acciones, que no ha sido recogida por
legislacin alguna por cuanto implica una doble reparacin del dao y, como ha manifestado Trazegnies (Op.
Cit. Pg. 462) nadie puede cobrar dos indemnizaciones por un mismo dao.
[62] De Trazegnies Granda, Fernando. La responsabilidad Extracontractual Tomo II. Pg. 419. La cursiva
entre guiones es nuestro.
[63] Ibidem. Pg. 466.
[64] Ibidem. Pg. 471.
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