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Derecho
Autor: Master Allan Arburola Valverde
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1. Derecho. Definicin
[ http://www.mailxmail.com/curso-derecho-conceptos/derecho-definicion]
Con el trmino "Derecho" designamos un conjunto de fenmenos sociales entre los
cuales existen unos elementos comunes: el tratarse de normas de conducta
obligatoria en una comunidad y respaldadas por un mecanismo de coaccin
socialmente organizado. (Latorre, 1980, p. 35)
Por otro lado "Derecho" u "ordenamiento jurdico" se le define como el conjunto
total de las reglas o directivas a travs de las cuales se prefigura la organizacin de
un grupo social o partiendo de la cual se realiza dentro de un grupo social, una
funcin de pacificacin de conflictos y de satisfaccin de pretensiones, recibe
usualmente el nombre de "ordenamiento jurdico" (Diez-Picazo, 1983, p.162).
El Derecho es el orden normativo o institucional de las conductas humanas
en sociedad inspirado en postulados de justicia, cuya base son las relaciones
sociales existentes que determinan su contenido y carcter. En otras palabras, es el
conjunto de normas que regulan la convivencia social y permite resolver los
conflictos interpersonales. (En Derecho; http://es.wikipedia.org/wiki/Derecho)
Desde mi punto de vista el derecho es un conjunto de normas que regulan las
relaciones entre los miembros de la colectividad.
6. Derecho. La costumbre
[ http://www.mailxmail.com/curso-derecho-conceptos/derecho-costumbre]
La costumbre
La costumbre es otra fuente de Derecho que se presenta en numerosos sistemas y
cuya importancia doctrinal e histrica es considerable. [...]. Desde el punto de vista
jurdico llamamos costumbre a la norma de conducta nacida en la prctica social y
considerada como obligatoria por la comunidad. Su ncleo originario es un uso o
prctica social, pero se diferencia de los usos sociales, en general en que la
comunidad lo estima obligatorio para todos de forma que su violacin acarrea una
responsabilidad de tipo jurdico y no meramente una reprobacin social. [...]. La
costumbre no es por tanto, la fuente de Derecho estable que se desarrolla
majestuosamente en una evolucin lenta y casi imperceptible, segn crea la
doctrina tradicional, sin que puedan ser tambin una fuente dinmica y que
representa una fcil adaptacin a los cambios sociales que experimenta una
comunidad determinada. Por otro lado la costumbre se define como aquel uso
implantado en una colectividad y considerado por sta como jurdicamente
obligatoria; es el derecho nacido consuetudinariamente (Dasquier, citado por Garca
Mynez, op.cit, p. 61).
El derecho consuetudinario posee dos caractersticas:
1. Est integrado por un conjunto de reglas sociales derivadas de un uso ms o
menos largo; y
2. Tales reglas transformase en derecho positivo cuando los individuos que la
practican le reconocen obligatoriedad.
De acuerdo con la llamada teora "romano-cannica", la costumbre tiene dos
elementos, subjetivo uno y objetivo el otro. El primero consiste en la idea de que el
uso en cuestin es jurdicamente obligatorio, y debe por tanto, aplicarse; el
segundo, es la prctica suficientemente prolongada de un determinado proceder. La
conviccin de la obligatoriedad de la costumbre implica la de que el poder pblico
puede aplicarla, inclusive de manera coactiva, como ocurre con los preceptos
formulados por el legislador. (Garca Mynez, op.cit, p. 62.)
Por otro lado se conocen tres formas de costumbre jurdica:
1.
2.
3.
Delegante.
Delegada.
Derogatorio.
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7. Derecho. La jurisprudencia
[ http://www.mailxmail.com/curso-derecho-conceptos/derecho-jurisprudencia]
La jurisprudencia
La palabra jurisprudencia posee dos acepciones distintas. Una de ellas equivale a
ciencia del derecho o teora del sistema jurdico positivo. En la otra, sirve para
designar el conjunto de principios y doctrinas contenida en las decisiones de los
tribunales. (De Diego, 1925, pgs. 46-57).
La doctrina establecida en los tribunales en sus sentencias (jurisprudencia como es
costumbre llamarla) no es hoy en nuestro derecho, ni en los sistemas continentales
o inspirados en ellos, fuentes autnomas de Derecho, al menos en teora. En los
sistemas anglosajones, en cambio, las decisiones de los tribunales forman la fuente
ms significativa del Derecho. Tambin histricamente el Derecho creado por los
jueces tuvieron gran importancia. Pero un conjunto de factores hizo que a raz de la
Revolucin Francesa, se produjera una fuerte reaccin contra la admisin de la
jurisprudencia como fuente del derecho. La supremaca total de la ley que proclama
la revolucin y el dogma de la separacin de poderes hacen que se asignen a los
jueces nicamente la misin de aplicar la ley, mientras que su creacin quede
reservada al Poder Legislativo. (Latorre, op.cit, p. 78-79)
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La paz.
La seguridad jurdica.
La justicia.
La paz
El derecho debe buscar que las relaciones entre sus miembros discurran
habitualmente sin violencia y donde cada individuo est protegido con la agresin
de los dems. El derecho ha de cumplir ante todo esa misin pacificadora. Un
sistema jurdico es un mecanismo de paz social y es difcil imaginar un Derecho que
no persiga aquella finalidad. (Latorre, op.cit, p. 39).
La seguridad jurdica
Hay seguridad jurdica cuando el Derecho protege de forma eficaz un conjunto de
intereses de la persona humana que se consideran bsicos para una existencia
digna. La concepcin de la seguridad jurdica va unida a dos ideas claves: la
concepcin liberal del Estado y la doctrina del "Estado de Derecho". El Estado liberal
considera su misin primordial asegurar la libertad de los ciudadanos frente al
Estado mismo. En cuanto al Estado de Derecho se entiende por tal en el que el
ejercicio del poder en todas sus direcciones est sometido a reglas jurdicas que
aseguran las libertades y derechos de los ciudadanos frente al Estado mismo. Lo que
caracteriza por tanto el Estado de Derecho al menos en su concepcin originaria, es
esa limitacin del poder estatal en beneficio del conjunto de derechos reconocidos
al ciudadano, que son considerados no como una graciosa concesin de la ley, sino
como verdaderos derechos "naturales" anteriores y superiores al Estado, puesto que
ste justifica precisamente en la medida en que los ampara y los hace efectivos. La
seguridad jurdica en su ms amplia acepcin se convierte as en el fin primordial y
la razn de ser del Estado de Derecho.
La justicia Justicia quiere decir tratamiento igual de los iguales. La realizacin de
la justicia exige que dos situaciones en las cuales las circunstancias relevantes son
las mismas, sean tratadas en forma idntica (Bodenheimer, op.cit, p. 56). Para Platn
si partimos del supuesto de que habr siempre diferencias y desigualdades
naturales entre los hombres, es posible constituir un orden social que tome en
cuenta esas diferencias y desigualdades y haga de ellas la piedra angular del edificio
social. Un orden social de este tipo es el que contemplaba Platn en su Repblica
ideal. Platn profundamente convencido de la desigualdad natural de los hombres, a
la que consideraba como una justificacin de la existencia y reconocimiento de las
clases sociales. (Bodenheimer, op.cit, p. 61).
De acuerdo con Aristteles, la justicia exige que los iguales sean tratados de igual
manera, lo que significaba que los bienes de este mundo deben ser distribuidos
siempre entre los ciudadanos proporcionalmente al mrito; significa tambin que el
Derecho debe mantener esta justicia distributiva de bienes en contra de toda clase
de violaciones. Correspondiendo sta doble funcin a la justicia, segn Aristteles
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El positivismo.
El iusnaturalismo.
El positivismo
Para el positivismo el jurista en su anlisis debe limitarse al Derecho tal y como est
puesto o dado, y debe abstenerse de entrar en valoraciones ticas o de tener en
cuenta las implicaciones de las normas en la realidad social. El derecho entendido
como sistema y nada ms esto, ha de ser su tema de estudio. Dentro del
positivismo, se tiene a uno de los ms connotados representantes de sta corriente
que es Hans Kelsen.
El propsito de Kelsen a travs de su teora fue establecer las condiciones previas a
todo anlisis jurdico concreto y no la sistematizacin y el conocimiento de un
derecho positivo determinado. La teora pura es, en efecto una teora general del
derecho que pretende dar una respuesta a la pregunta que se ha formulado desde
un principio: Qu es el Derecho y cuales deben ser los mtodos para su estudio?
Kelsen parte del mismo punto de vista de los positivistas tradicionales: el anlisis
del Derecho debe hacerse con independencia de todo juicio de valor tico-poltico y
de toda referencia a la realidad social en la que acta. El Derecho es un fenmeno
autnomo cuyo conocimiento es el objeto de las ciencias jurdicas como quehacer
intelectual distinto de la tica y de las ciencias sociales. (Latorre, op.cit, p.140.)
El iusnaturalismo
Es un conjunto de doctrinas muy variadas, pero que tiene como comn denominador
la creencia de que el Derecho "positivo" debe ser objeto de una valoracin con
arreglo a un sistema superior de normas o principios que se denomina precisamente
"Derecho Natural". Estas valoraciones forman parte, segn los iusnaturalistas, de la
tarea del jurista, que no debe limitarse al anlisis del Derecho existente, sino que ha
de plantear como un aspecto esencial de su trabajo cientfico, el aspecto tico del
derecho. (Latorre, op.cit.p. 146-147).
En la teora del Derecho Natural toda persona adquiere sus derechos naturales al
nacer, estos seran por tanto inherentes y se fundamentaran en la dignidad de la
persona, derechos que una sociedad juridicamente organizada deber siempre
respetar en el funcionamiento del Estado social y democrtico de Derecho.
Los derechos naturales son:
- Universales.
- Inalienables.
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La interpretacin extensiva
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Derecho Pblico.
Derecho Privado.
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La pena de muerte
La pena capital o pena de muerte consiste en la ejecucin de un condenado
por parte del Estado, como castigo por un delito, establecido en la
legislacin. Los delitos a l...
[21/07/08]
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