As Tutelas de Urgncia no Novo CPC: Um

comparativo com o Cdigo de Processo Civil de 1973

1.

Introduo.

O Novo Cdigo de Processo Civil entrar em vigor em maro 2016

estabelecendo uma srie de mudanas em relao ao Cdigo de Processo
Civil em vigor, datado de 1973. O Novo Cdigo tem o intuito de agilizar o
processo e deix-lo mais simples sem, contudo, afetar a eficincia do
provimento jurisdicional.
Muitos processualistas atualmente discutem se o Novo Cdigo teria
conseguido realmente alcanar seus objetivos ou se somente teria criado
procedimentos mais burocrticos e ineficientes na tentativa de resolver os
problemas do judicirio. Crticas parte, uma das principais inovaes
trazidas pelo Novo Cdigo se d em relao ao tratamento unitrio das
tutelas de urgncia, afastando-se consideravelmente de seu antecessor,
ainda em vigor.
Entretanto, para entender essas mudanas e o motivo delas serem to
necessrias preciso entender, primeiramente, como ordenado o
Processo Cautelar e a Tutela Antecipada no atual Cdigo.
2.

Conceitos.

Apesar de ambas seguirem o rito da cognio sumria e serem classificadas

como tutelas de urgncia, havendo a possibilidade de fungibilidade entre os
dois institutos jurdicos, importante saber a diferena entre tutela cautelar
e tutela antecipada. Como assevera Daniel Amorim, em seu livro Manuel
de Direito Processual Civil so espcies diferentes de um mesmo gnero,
qual seja, a tutela de urgncia.
Tutela de urgncia pode ser conceituado como medidas de urgncia, como o
prprio nome indica, que visam afastar o risco de prejuzo s partes quando
da demora de um processo. Em certas situaes, necessrio que o
provimento jurisdicional seja realizado de maneira mais clere possvel, sob
pena de dano irreparvel. Nesses casos, para evitar que uma das partes
receba uma vantagem indevida em virtude da demora do processo, que
precisa seguir as formalidades das garantias do contraditrio e ampla
defesa, o legislador preocupou-se em criar a figura da tutela de urgncia,
que subdivide-se em tutela cautelar e antecipada. Assim, a tutela cautelar e
a tutela antecipada visam afastar uma situao de risco, entretanto, o
fazem de maneiras distintas.

A tutela antecipada nada mais do que uma antecipao do direito do

autor, que concedido em carter provisrio.
J a tutela cautelar seria a tomada de medidas para assegurar, por meios
indiretos, que o processo tenha fim sem qualquer perigo de dano s partes.
Os doutrinadores, em geral, denominam a tutela cautelar de instrumento
do instrumento, pois o processo o instrumento pelo qual o direito do
autor garantido, sendo a tutela cautelar o instrumento que asseguraria
esse processo.
Marcus Vincius Rios Gonalves, em seu livro Novo Curso de Direito
Processual Civil diferencia de maneira descomplicada os dois tipos de
tutela de urgncia:
A forma mais fcil de distinguir a tutela antecipada da cautelar comparlas com o provimento final do processo. Se a medida coincidir, no todo ou
em parte, com esse provimento, se j satisfizer, total ou parcialmente, o
autor, ter natureza antecipada. Se no houver coincidncia e se a medida
tiver por fim apenas proteger o provimento final, sua natureza ser
cautelar.
Assim, colocando em termos prticos: O autor da ao teve seu nome
indevidamente colocado em algum cadastro de inadimplentes, de modo que
teve dificuldades de fazer negcios que envolvessem anlise para
concesso de crdito. Ele entra na justia para solicitar que seu nome seja
retirado do cadastro. Observe que caso o autor tenha que esperar o fim do
processo com o seu trnsito em julgado para que tenha seu nome limpo, ele
poder ter grandes prejuzos financeiros e morais. Desse modo, ao solicitar
a antecipao de tutela, ele garante que o seu pedido principal seja
concedido o mais rapidamente possvel, atravs de uma cognio sumria,
de modo a no causar-lhe nenhum prejuzo enquanto a ao estende-se. De
modo distinto, a tutela cautelar ocorre, por exemplo, quando o autor verifica
que o devedor tenta transferir todos os seus bens para um terceiro, com o
objetivo de cair em insolvncia e livrar-se da obrigao. Dessa forma, o
autor entra com um processo cautelar autnomo ou incidental solicitando o
arresto dos bens do devedor para garantir que, ao final do processo, a
obrigao do devedor possa ser efetivamente quitada. Na tutela cautelar o
objetivo no antecipar o pedido do autor, mas to somente tomar
providncias para assegurar o resultado final do processo.

3.

Processo Cautelar e Tutela Antecipada no Cdigo de Processo

Civil de 1973.
interessante notar que at dezembro de 1994 no havia a previso no
cdigo processual de tutelas antecipadas genricas. Isso no quer dizer que
a tutela antecipada fosse desconhecida do ordenamento jurdico brasileiro,
ao contrrio, j havia a previso de algumas aes de procedimentos
especiais em que era possvel solicitar a antecipao de tutela. o caso das
aes

possessrias

de

fora

nova

nas

aes

de

alimentos,

do

procedimento especial, em que era possvel a concesso da antecipao de

tutela devido a expressa previso legal. Porm, para as aes de
conhecimento de procedimento comum, no havia nenhuma previso legal
para a concesso da tutela antecipada. De modo que, por muitas vezes,
devido urgncia do pedido, a parte autora escolhia ajuizar, mesmo que
indevidamente, uma ao cautelar, j que nela era possvel a concesso de
liminar. Os juzes, apesar de saberem que a tutela cautelar no era a
adequada para postular o pedido autoral, compreendiam a insuficincia do
ordenamento jurdico e aceitavam a ao como cautelar, concedendo a
liminar.
Em 13 de dezembro de 1994, com a promulgao da Lei n 8.952, instituiuse o art. 273 do Cdigo de Processo Civil, que dispe sobre a concesso da
tutela antecipada, expandindo a sua extenso para todas as aes de
conhecimento, assim como tambm corrigindo o uso equivocado da tutela
cautelar:
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou
parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que,
existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e:
I haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou
II fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto
propsito protelatrio do ru.
Verifica-se, desse modo, que a tutela antecipada somente ocorre quando j
h o processo de conhecimento formado, de forma incidental. E, ao
contrrio da tutela cautelar, no h a formao de um processo autnomo.
Porm, um dos assuntos mais importantes no que se refere tutela
antecipada somente foi estabelecido em 2002 pela Lei n 10.444, que
introduziu o pargrafo 7 ao artigo 273 do Cdigo de Processo Civil:

7 Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de

natureza cautelar,

poder

o juiz,

quando

presentes os

respectivos

pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo

ajuizado.
O supracitado pargrafo expressa a fungibilidade dos tipos de tutela, em
que h a possibilidade de o juiz conceder uma tutela de urgncia diferente
da requerida pelo autor, desde que presentes os requisitos, por consider-la
mais adequada resoluo do conflito. Ento, por exemplo, caso o autor
solicite a antecipao de tutela, porm o juiz, verificando a presena de
fumus bonis iuris e o periculum in mora, compreender que a tutela de
urgncia mais adequada seria uma medida cautelar, ele pode aplicar essa
medida cautelar sem que esse procedimento possa ser considerado ulta
ou extra petita.
Ao contrrio da tutela antecipada, que disciplinada somente em um artigo
do Cdigo de Processo Civil, a tutela cautelar regulada no Livro III no
Cdigo de Processo Civil. Essa necessidade de ser regulada por um Livro dse pois houve a disciplina de procedimentos cautelares especficos, tais
como o arresto, sequestro, cauo, dentre outros, que expressam um rol
no exaustivo das medidas cautelares as quais a parte pode dispor para
assegurar o fim do processo.
Ao contrrio da tutela antecipada que somente pode ser requerida quando
j formado o processo de conhecimento de maneira incidental, a tutela
cautelar pode ser requerida de maneira preparatria ou incidental,
conforme entendimento retirado do art. 796 do Cdigo de Processo Civil:
Art. 796. O procedimento cautelar pode ser instaurado antes ou no curso do
processo principal e deste sempre dependente.
Antes da promulgao da Lei n 10.444/2002 havia o entendimento de que
a tutela cautelar somente se dava atravs da formao de um procedimento
autnomo, que ocorreria de maneira paralela ao processo principal.
Entretanto, com a incluso do pargrafo 7 ao art. 273 do Cdigo de
Processo Civil passou-se a prever a possibilidade de a tutela cautelar
tambm ser concedida de maneira incidental dentro do processo de
conhecimento.
Desse modo, a tutela cautelar pode ser requerida:
1.

De maneira preparatria, com a parte tendo o dever de propor a ao

principal no prazo de 30 dias aps a efetivao da medida cautelar.

2.

De maneira incidental, atravs da formao de um processo

autnomo.
3.

De maneira incidental, dentro do processo de conhecimento sem a

necessidade de propositura de um processo autnomo.

Segundo as palavras de Freddie Didier Jr:
No h mais necessidade de instaurao de um processo com objetivo
exclusivo de obteno de um provimento acautelatrio: a medida cautelar
pode ser concedida no processo de conhecimento, incidentalmente, como
menciona o texto legal.
Ocorre que a necessidade de formao de um processo autnomo para
obter a tutela cautelar sempre foi motivo de crticas pela sua inefetividade:
A parte autora somente entrava com o processo cautelar autnomo para
solicitar a concesso de uma liminar. Sendo ela deferida, as partes perdiam
o interesse no processo autnomo, j que o pedido j havia sido concedido e
o resultado final do processo j estava assegurado. Assim, o processo
autnomo seguia paralelo ao processo principal, porm de maneira
preguiosa, com as partes somente praticando os atos extremamente
necessrios para a manuteno da liminar. Com a reforma do art. 273 para
a incluso do pargrafo 7, observou-se que o processo autnomo perdeu
grande parte de seu uso, pois atualmente no h mais a necessidade de
ajuizar um processo paralelo ao principal para solicitar uma liminar, uma
vez que ela pode ser concedida dentro do processo de conhecimento de
maneira incidental.
Inclusive, a mesma crtica pode ser dirigida a disciplina da tutela antecipada
no Cdigo de Processo Civil: Por vezes, com a concesso da liminar j
resolvia-se o conflito, e o interesse do autor em continuar o processo
restringia-se a manuteno da liminar, visto que o seu pedido inicial j fora
concedido antecipadamente. Os processos, assim, estendiam-se por anos
sem qualquer manifestao das partes. exatamente essa situao que o
Novo

Cdigo

de

Processo

Civil

tenta

evitar,

conforme

explica

desembargador do Rio de Janeiro Aluisio Mendes, durante o Congresso

Brasileir sobre o Novo CPC:
O problema que temos um sistema em que a tutela provisria sempre
depende da principal, quando, na realidade, a resoluo com a provisria j
encerra o conflito. Isso trouxe preocupao que j existia em outros pases

quanto ao aprimoramento do sistema para fazer a estabilizao da tutela de

urgncia ou provisria
O Novo Cdigo de Processo Civil atento aos problemas decorrentes da
sistematizao de 1973 cria novos procedimentos para a concesso da
tutela antecipada e cautelar, com o intuito de tornar o processo mais
eficiente e clere.
4.

As Tutelas de Urgncia e Evidncia no Novo Cdigo de

Processo Civil.
O legislador resolveu reunir a tutela cautelar e a antecipada em um nico
livro, o Livro V do Cdigo de Processo Civil de 2015, denominado Da Tutela
Provisria que subdivide-se em: Ttulo I Disposies Gerais; Ttulo II Da
Tutela de Urgncia; Ttulo III Da Tutela de Evidncia.
Portanto, as tutelas de urgncias e seus respectivos procedimentos foram
ordenados em um nico Ttulo, demonstrando que houve uma maior
aproximao entre a tutela cautelar e a tutela antecipada. Ademais, no h
mais a previso de captulos especficos, com procedimentos e requisitos
especficos para todas as medidas cautelares tpicas. Ao contrrio, elas
foram citadas de maneira genrica, restritas somente ao art. 301 e ainda
com a previso das chamadas medidas cautelares inominadas:
Art. 301. A tutela de urgncia de natureza cautelar pode ser efetivada
mediante arresto, sequestro, arrolamento de bens, registro de protesto
contra alienao de bem e qualquer outra medida idnea para assegurao
do direito.
Ainda sobre a tutela cautelar, j no h mais a previso de um processo
autnomo

para

concesso

das

medidas

cautelares.

Conforme

anteriormente citado, o processo cautelar autnomo j no era mais quase

utilizado devido a sua maior complexidade, fazendo com que as partes
optassem por solicitar a concesso da tutela cautelar de modo incidental no
prprio processo de conhecimento. Desse modo, o legislador reconhecendo
a ineficiente do procedimento, resolveu retirar esse instrumento j to
pouco utilizado, optando por buscar a tutela de urgncia no mesmo
processo em que pretende conseguir a tutela definitiva.
No Cdigo de Processo Civil de 1973 somente a tutela cautelar poderiam ser
requerida de maneira antecedente antes da propositura do processo
principal -, com a parte tendo o dever de propor a ao principal no prazo
de 30 dias aps a efetivao da medida cautelar. No Novo Cdigo, porm,

houve uma extenso s tutelas antecipadas da possibilidade de serem

requeridas de maneira antecedente.
Art. 294. A tutela provisria pode fundamentar-se em urgncia ou
evidncia.
Pargrafo nico. A tutela provisria de urgncia, cautelar ou antecipada,
pode ser concedida em carter antecedente ou incidental.
E justamente no procedimento de requerimento da tutela antecipada em
carter antecipada que houve as maiores modificaes, em relao ao
Cdigo de Processo Civil anterior, ainda em vigor. Primeiramente, em
relao petio inicial que somente precisar limitar-se ao requerimento
da tutela antecipada e a indicao do pedido de tutela final, com a
exposio da lide, do direito que se busca realizar e do perigo do dano ou do
risco ao resultado til do processo. Caso a tutela antecipada seja concedida,
o autor tem o prazo de 15 dias para aditar a petio inicial com o restante
de sua argumentao e a confirmao do pedido de tutela final, sob pena
de, no realizado o aditamento dentro do prazo previsto, o processo ser
extinto sem resoluo de mrito, consequentemente fazendo com que
extingua-se tambm a tutela antecipada.
O segundo ponto interessante no procedimento de requerimento da tutela
antecipada em modo antecedente a estabilizao da tutela. Na hiptese
de inrcia do ru, em que ele no recorreu da deciso de conceder a tutela
antecipada, a tutela antecipada torna-se estvel, extinguindo-se o processo,
porm conservando os efeitos da tutela. Observa-se que, nesse caso, no
h a formao de coisa julgada, de modo que, qualquer das partes, no prazo
de at 2 anos da concesso da tutela, poder rever tal deciso, atravs da
propositura de uma nova ao.
Analisando o tema Tutelas de Urgncia no Novo Cdigo de Processo Civil,
pode-se perceber que o legislador estava ciente dos problemas enfrentados
no Cdigo em vigor, e faz profundas mudanas, procurando uma maior
celeridade sem, contudo, prejudicar a segurana jurdica.