N 27: LA FILIACIN.

Tradicionalmente se ha sealado este tema dentro de los efectos del matrimonio en

cuanto a los hijos.
Concepto:
1 Para algunos es el vnculo jurdico que une al hijo con su padre o con su madre.
2 Para otros es la relacin de descendencia que existe entre dos personas una de
las cuales es padre o madre de la otra.
3 Para otros se trata de un concepto relacional, es decir esta unido por un vinculo
de filiacin significa que se es hijo de otra persona.
03/11/09
Caractersticas del sistema filiativo.
1. La igualdad entre los hijos: el art. 43 del cdigo civil declara que todos los hijos
son iguales: no obstante lo sealado el art. 179 seala que existe una filiacin
matrimonial y una filiacin no matrimonial Cul es la razn de esto?
A los autores les llama la atencin que se haga la distincin entre la filiacin
matrimonial y la no matrimonial si todos los hijos son iguales, la explicacin sealan
algunos se encuentra en el hecho que el mecanismo para determinar la filiacin y
en particular para determinar la paternidad es distinto tratndose de la filiacin
matrimonial y de la filiacin no patrimonial, pero una vez determinada la filiacin los
hijos tienen los mismos derechos, no obstante lo anterior algunos autores sealan
que subsiste una diferencia entre los hijos de filiacin matrimonial y los hijos de
filiacin no matrimonial, ya que tratndose de los primeros el vinculo siempre es con
dos personas, de manera que el hijo tiene un estatus de familia, en cambio el hijo de
filiacin no matrimonial tiene un vinculo que siempre es con una persona, e incluso
cuando tenga determinada su paternidad o su maternidad, cada vinculo se da de
forma independiente, de ah que este hijo solo tiene un estatus parental, a si lo
demuestra por ejemplo el art. 228.
2. Libre investigacin de la paternidad y la maternidad:
Antecedente: En materia filiativa encontramos dos intereses contra puestos en
juego.
a. El derecho a toda persona a conocer su identidad reconocida por la convencin
sobre derechos del nio en su art. 7 N1.
b. El derecho a la preservacin de la paz y armona familiar que puede verse
seriamente resquebrajada frente a una demanda, por ejemplo de reclamacin de
filiacin. Como se trata de 2 intereses contrapuestos el legislador a privilegiado
el derecho del nio a conocer su identidad dando lugar a la libre investigacin de
la paternidad y maternidad. Lo anterior se ha visto reforzado por la derogacin
del antiguo art. 197 que estableca como requisito de admisibilidad de la
demanda que se acompaaran antecedentes suficientes que hicieran plausible
los hechos en que se funda, con lo cual se han eliminado todas las barreras para
el ejercicio de la accin. art 196 derogado.
3. Amplia libertad para la prueba de paternidad y maternidad:
En doctrina existen 2 grandes sistemas que se encargan de establecer la verdad de
la filiacin:
a) Tesis realistas: estiman que la filiacin se reduce al hecho biolgico de la
procreacin.
b) Tesis de la verdad afectiva o sociolgica: seala que no solo se atiende a la
procreacin sino que tambin a otros factores como la posesin notoria del
estado de hijo, la adopcin o las tcnicas de reproduccin asistida. En principio
nuestro legislador opto por las tesis realistas dado que permite la prueba pericial

biolgica, sin embargo en caso de contradiccin entre la prueba pericial biolgica

y la posesin notoria del estado civil del hijo el legislador opta por la posesin
notoria, a menos que existan razones graves para adoptar por la prueba pericial
biolgica art. 201.
Comentario: Los autores sealan que la idea fue que la filiacin dejara de ser una
concesin graciosa del padre o madre y pasara a ser un derecho del hijo en
concordancia con la convencin sobre los derechos del nio y su derecho a conocer
su identidad.
4. El inters superior del hijo: se trata de un principio del sistema filiativo que se
traduce en buscar el mayor bienestar del hijo se trata en consecuencia de
privilegiar el bienestar del hijo por sobre el bienestar del padre o de la madre.
La ley no ha sealado que debe entenderse por inters superior del hijo, sin
embargo seala un criterio en el inc. 2 del art. 222, esto es que los padres deben
procurar la mayor realizacin espiritual y material posible de sus hijos guindolo en
el ejercicio de los derechos que nacen de la naturaleza humana y de un modo
conforme con la evolucin de sus facultades.
Manifestaciones del inters superior:
a. Autoriza al juez para modificar los acuerdos de los padres en materia de cuidado
personal.
b. Sirve de criterio al juez a la hora de tomar alguna decisin ah esta el art. 242
inc. 2.
c. Autoriza al juez para confiar la patria potestad al padre que careca de ella o para
radicarla en uno de ellos si la ejercan conjuntamente ah esta los art. 244 inc. 3
y 245 inc. 2.
d. Autoriza al juez para dejar sin efecto la emancipacin en caso de muerte
presunta o en caso de inhabilidad moral del padre cuando a cesado la causa que
autoriza la emancipacin.
Observacin:
En materia de filiacin existen 3 conceptos que no se pueden confundir:
1. Determinacin de la filiacin: es la constatacin o proclamacin oficial a travs
de los mecanismos legales de la paternidad y la maternidad, recordemos que
estos mecanismos son distintos dependiendo de si se trata de filiacin
matrimonial o la no matrimonial lo cual se desprende de la naturaleza del
vinculo, por otra parte cabe tener presente que el art. 181 declara que los
efectos de una filiacin legalmente determinada se retrotraen a la fecha de la
concepcin del hijo, es decir no es que la filiacin opere con efecto retroactivo
sino que son los efectos de la determinacin los que operan con ese carcter.
2. Prueba en materia de juicio de filiacin: se refiere a los medios de prueban que
se emplean en el respectivo juicio para acreditar una filiacin no determinada.
3. Acreditacin y prueba de una filiacin ya determinada: se trata de los
mecanismos que se emplean para acreditar el estado civil del hijo ya sea
demostrndolo en juicio en cuyo caso se habla de prueba o bien fuera de juicio
en cuyo caso se habla de acreditacin, para estos efectos la ley establece:
a- Que la filiacin se prueba por las correspondientes partidas de nacimiento.
b- A falta de las partidas por los instrumentos autnticos por los cuales se
determino legalmente la filiacin.
c- A falta de tales instrumentos autnticos se entiende que el hijo no tiene su
filiacin determinada y por lo tanto para determinarla debe recurrir a las
reglas generales en materia de juicio de filiacin.
Clases de filiacin.

1. Filiacin por naturaleza:

a) Filiacin matrimonial
b) Filiacin no matrimonial
2. Filiacin por adopcin.
3. Filiacin tecnolgica. (hijos de tcnicas de reproduccin asistida).
1. FILIACIN POR NATURALEZA:
Es aquella que se produce por el hecho de la generacin. El art. 179 distingue entre
filiacin matrimonial y filiacin no matrimonial.
a

Filiacin matrimonial.
Es aquella en que existe matrimonio entre los padres del hijo de que se trata, esta
as turno puede ser de origen u adquirida.
a.1. Filiacin matrimonial de origen: Es aquella que existe respecto del hijo que
a sido concebido o a nacido dentro de matrimonio.
Observacin: el actual sistema seala que vasta con que el hijo haya nacido dentro
de matrimonio para que su filiacin sea matrimonial aunque hay sido concebido
antes a diferencia de lo que ocurra bajo el sistema anterior a la ley 19585 en la que
haba que ser concebido dentro de matrimonio.
Determinacin:
Hay que distinguir lo que ocurre con la maternidad de los que ocurre con la
paternidad.
1

Determinacin de la maternidad:
a. El sistema es uno solo que se aplica tanto a la filiacin matrimonial como a la
no matrimonial.
b. Por regla general la maternidad se determina por el parto siempre que
consten en la inscripcin de nacimiento del hijo la identidad de la criatura y de
la mujer que le ha dado a luz.
c. En caso de que no se pueda determinar la maternidad por esa va se puede
determinar por:
1 Reconocimiento,
2 Sentencia judicial firme en el juicio de filiacin.

Determinacin de la paternidad: la paternidad matrimonial se determina a travs

de la presuncin de paternidad.

Requisitos:
Que la maternidad este determinada.
Que el matrimonio sea valido, puede ser nulo putativo e incluso simplemente nulo.
Concepcin o nacimiento dentro del matrimonio.
Reunidos estos 3 requisitos opera la presuncin de paternidad o paterist est, en
cuya virtud se entiende que el padre de la criatura es el marido.
En estricto rigor la ley presume que el padre de la criatura es el marido de la mujer
pero lo ha dado a la ley
Hijos amparados por la presuncin de paternidad.

Hijo que nace dentro de matrimonio.

Hijo que nace dentro de los 300 das posteriores a la terminacin del matrimonio,
porque se entiende que fue concedido dentro de matrimonio.
3. Hijo nacido dentro de los 300 das siguientes a la separacin judicial de los
cnyuges, porque se entiende que fue concebido antes de la separacin judicial
personal.
1.
2.

Hijos que no estn amparados por la presuncin de paternidad.

1. Hijo concebido antes del matrimonio y cuyo padre a desconocido el estado de
embarazo de la mujer este es el caso del hijo que nace dentro de los 180 das
posteriores al matrimonio, en principio est amparado por la presuncin de
paternidad, pero el padre puede desconocer judicialmente su paternidad, para el
cual debe ejercer la accin de desconocimiento que es una especie de accin de
impugnacin en cuanto tiene por objeto destruir una filiacin existente, pero se
diferencia de una accin de impugnacin por cuanto en esta se debe probar la
falsedad de la filiacin que se pretende destruir en cambio la accin de
desconocimiento implica que el padre solo debe probar que ignoraba el estado de
embarazo de su mujer al momento de contraer matrimonio. Con todo el padre no
podr ejercer la accin de desconocimiento si por actos positivos a reconocido al
hijo como suyo.
2. Hijo nacido despus de los 300 das subsiguientes a la terminacin del matrimonio:
porque se entiende que fue concebido una vez que el matrimonio haba terminado.
3. Hijo que nace despus de los 300 das posteriores a la sentencia que declara la
separacin judicial personal ya que se entiende que fue concebido durante la
separacin judicial personal.
a.2. Filiacin matrimonial adquirida o sobrevenida.
Es aquella en que el hijo no viene con filiacin matrimonial desde el nacimiento sino
que la adquiere con posterioridad por el matrimonio de sus padres.
Casos:
1- Hijo que a sido reconocido por ambos padres o cuya filiacin se encuentra
determinada por otro modo y los padres con posterioridad se casan, en este
caso se trataba de un hijo de filiacin no matrimonial de manera que el
matrimonio posterior de los padres lo que esta asiendo es matrimonializar esa
filiacin.
2- Hijo de filiacin no determinada cuyos padres se casan y lo reconocen en el
acto del matrimonio.
En este caso la paternidad y/o la maternidad se determinan va
reconocimiento.
3- Hijo de filiacin no determinada cuyos padres se casan no los reconocen al
momento de casarse sino que lo hacen con posterioridad, en este caso la
paternidad y/o la maternidad se determinan va reconocimiento. Cabe tener
presente que la ley no a fijado un plazo para que se produzca ese
reconocimiento.
Problema: si todos los hijos matrimoniales y no matrimoniales son iguales Qu
consecuencias acarrea la filiacin matrimonial adquirida o sobre venida?
R//: la importancia no se encuentra en los derechos que corresponden a los hijos, si
no que en algunos aspectos procesales que dicen relacin con el ejercicio de las
acciones de filiacin, por ejemplo: si un tercero quiere impugnar la paternidad
matrimonial alegando que el es el verdadero padre la accin debe dirigirla contra

ambos cnyuges, en cambio si la filiacin es no matrimonial y se imponga la

maternidad basta con que se dirija la accin en contra del presunto padre.
b) Filiacin no matrimonial.
Es aquella en que no hay matrimonio entre los padres de la persona de que se trata.
El art 180 inc final procede por exclusin sealando que hay filiacin no matrimonial
en todos los casos en que no hay filiacin matrimonial, determinacin: Hay que
distinguir:
b.1. Tratndose de la maternidad se aplican las mismas reglas que para la filiacin
matrimonial.
b.2. Tratndose de la paternidad existen dos formas:
El reconocimiento
Sentencia judicial firme en juicio de filiacin.
1. El reconocimiento: es una declaracin que formula el padre, la madre o ambos
con el determinado objeto de reconocer al hijo, los autores comentan que no
basta una declaracin circunstancial, por ejemplo que en un mandato se diga
que se nombra mandatario al hijo, por que la ley exige que la declaracin se
haga con el determinado objeto de reconocer al hijo.
Caractersticas:
a

Es un acto jurdico en sentido tcnico: es decir es una manifestacin consiente

de la voluntad humana destinada a producir como consecuencia jurdica la
determinacin de la filiacin, liuego no se trata de una simple afirmacin de
paternidad o maternidad.

Es un acto jurdico declarativo: en doctrina existen 2 grandes sistemas en

relacin al carcter del reconocimiento.

1. Para algunos es constitutivo o atributivo, es decir el reconocimiento crea el

estado civil de hijo de manera que os efectos del reconocimiento solo operan hacia
el futuro.
2. Para otros declarativos, es decir reconoce una situacin preexistente de manera
que sus efectos operan retroactivamente.
Situacin en Chile.
Dijimos que es declarativo por que segn el art. 181 los afectos del reconocimiento
se retrotraen a la fecha de la concepcin del hijo.
c

Es un acto jurdico unilateral: para nacer a la vida del derecho solo requiere de la
voluntad de su autor, en este sentido cabe tener presente que puede ser:

1. Subjetivamente simple si solo comparece el padre o la madre.

2. Subjetivamente complejo si comparecen simultneamente padre y madre
constituyendo un solo centro de inters jurdico.
d

Es irrevocable: la ley dice expresamente que no puede revocarce ni aun cuando

haya sido otorgado por una acto testamentario que con posterioridad es
revocado, con todo puede darse una excepcin si el testamento se otorga bajo la
forma de un testamento solemne cerrado, ya que el contenido de este se
desconoce asta despus del fallecimiento del testador, de manera que si en vida
el testador lo revoca nadie sabra que en ese testamento se reconoci a un hijo.

Es un acto jurdico puro y simple: no admite modalidades.

Efectos:

Es solemne y las solemnidades de que puede estar revestido son:

Declaracin ante el oficial del registro civil al inscribir el reconocimiento del hijo o el
matrimonio de los padres.
_ Acta extendida en cualquier tiempo ante cualquier oficial del registro civil.
_ escritura publica
_ Acto testamentario.
2
3
4
5
6

No requiere de la aceptacin de hijo esto es evidente porque es un acto jurdico

unilateral, sin perjuicio del derecho que tiene el hijo a repudiar el reconocimiento.
No se requiere que se explicite la intencin de otorgar al hijo los derechos que le
corresponden
No es necesario probar la verdad de la paternidad o de la maternidad.
Si es uno solo de los padres el que reconoce no ser obligado a expresar la
persona en quien o de quien tubo al hijo.
Es una forma extrajudicial de determinar filiacin art 187 y 189

Quin puede reconocer?

Cualquier persona la ley no formula mayores exigencias.
Problemas:
1- Qu ocurre si la persona que reconoce es menor o tiene la misma edad del
reconocido? La ley no soluciona este problema pero los autores han sealado que
ese reconocimiento seria ineficaz, porque faltara la seriedad de la voluntad.
2- puede reconocer una persona incapaz? Hay que distinguir:
1- El absolutamente incapaz no puede.
2- Tratndose de los relativamente incapaces hay que sub distinguir:
a. El disipador declarado en interdiccin puede hacerlo sin necesidad de
autorizacin de su representante legal.
b. El menor adulto segn el art 262 puede otorgar testamento y
reconocer hijos, sin embargo esta norma se encuentra a propsito de la
patria potestad de manera que cabe preguntarse si solo se aplica a los
hijos sujetos a patria potestad o si tambin se aplica a los hijos sujetos
a curadura. Los autores han sealado que tratndose de las personas
sujetas a curadura tambin pueden reconocer hijos ya que ellos no son
inhbiles para otorgar testamento y el testamento es uno de los
instrumentos idneos para reconocer hijos.
04/11/09
3- puede reconocer la madre demente o la madre sordomuda que no puede darse a
entender claramente
Preguntamos esto porque la ley 18089 que reformo el cdigo civil, permiti a la
madre reconocer a su hijo como natural atravs de su curador y siempre que la
maternidad conste en el comprobante de parto y se haya certificado a la madre en
el. Este sistema no aparece en la actualidad y los autores comentan que esto es
correcto porque la maternidad se determina por el parto por lo tanto el
reconocimiento estara dems.
4- Se puede reconocer a travs de mandatario?
El artculo 190 lo autoriza cumplindose 3 requisitos.
b. que se trate del reconocimiento voluntario espontneo expreso
c. que el mandato conste por escritura publica
d. que se trate de un mandato especial, es decir que el mandatario este
expresamente facultado para reconocer hijos.

A quien se puede reconocer?

1. regla general: a cualquiera persona viva
2. excepcin: se presenta tratndose de una persona que ya tiene determinada
su filiacin de manera que no se puede reconocer a esa persona si la filiacin
que se determina va reconocimiento es incompatible con la filiacin que ya
tiene determinada, pero si son compatibles nada obsta a que se pueda
reconocer. (ya tiene la maternidad y se busca la paternidad ah son
compatibles)
Comentario: el Art 189 seala que ese reconocimiento no surtir efecto lo que segn
algunos autores significa que se tratara de una hiptesis de inexistencia jurdica
Problema:
a. Puede reconocerse a un hijo fallecido? El Art 193 reconoce esa posibilidad
b. Puede reconocerse a un hijo concebido pero no nacido? Algunos autores
como Hernn corral sealan que si es posible porque si bien no hay una
norma que en trminos generales lo autorice se puede llegar a esta
conclusin a partir del Art 181 en el sentido que los efectos de la filiacin
determinada se retrotraen a la fecha de la concepcin del hijo y si esto es as,
nada obsta a q se pueda reconocer al concebido pero no nacido.
Formas de reconocimiento:
El reconocimiento puede ser espontneo o provocado.
1. Espontneo: es el que procede a iniciativa del propio padre o madre que reconoce,
a su turno este puede revestir dos formas, ya sea expreso y tcito.
a. Expreso: es aquel que consiste en una declaracin formulada con el determinado
objeto de sealar que es hijo de quien reconoce. Quin formula la declaracin?

El padre
La madre
Ambos

Donde se hace la declaracin?

Ante oficial de registro civil ya sea al momento de inscribir el nacimiento del

hijo o al momento de contraer matrimonio sus padres.
En acta extendida ante cualquier oficial de registro civil
Escritura publica
En acto testamentario

Precisiones:
i. es necesario sub. inscribir el reconocimiento cuando se hace por escritura
publica, acto testamentario o acta extendida ante cualquier oficial del registro
civil.
ii. tiene cabida la representacin salvo que se haga por acto testamentario pues
en tal caso el Art 1004 seala que la facultad de testar es indelegable.
b. Tcito: hecho de consignarse en nombre del padre o la madre a peticin de
cualquiera de ellos al momento de practicarse la inscripcin de nacimiento
2. Reconocimiento provocado: El articulo 188 tenia varios incisos que regulaban
este reconocimiento provocado y sealaban que deba citarse al padre o a la

madre a la presencia judicial para que esta o aquel confesaran su paternidad o

maternidad, si la persona no concurra o si negaba su paternidad o maternidad
poda ser citada por una segunda oportunidad y si no concurra a la segunda
citacin o negaba su paternidad o maternidad se frustraba la gestin y solo caba
demandar la reclamacin de la filiacin, en la practica el sistema no funciono,
solo un numero insignificante de casos terminaron con reconocimiento es por
esta razn que la ley 20.030 termino con ese sistema y creo uno nuevo,
regulando en el articulo 199 bis, el cual establece, que presentada la demanda si
el demandado al contestar o en la audiencia preparatoria se niega a o manifiesta
dudas en torno a su paternidad o maternidad, el juez ordenara inmediatamente
que se realice la prueba pericial biolgica de manera que con el resultado de esa
prueba el demandado puede reconocer al hijo, ese reconocimiento debe
reducirse a acta para subisncribirse al margen de inscripcin de nacimiento
debiendo el tribunal, remitir al registro civil copia autentica del acta.
Nulidad de reconocimiento.
Como todo acto jurdico el reconocimiento puede ser objeto de nulidad para lo cual
se aplican las reglas generales en materia de nulidad, sin embargo existe una
excepcin tratndose de la nulidad por vicios de la voluntad, ya que en este caso el
plazo para impetrar la accin es de 1 ao contado desde la fecha del reconocimiento
y en caso de fuerza desde que cesa la fuerza
La repudiacin del reconocimiento.
Concepto: Es una declaracin de voluntad que tiene por objeto dejar sin efecto el
reconocimiento de que se ha sido objeto.
Antecedentes:
1. originalmente el proyecto no contemplaba la facultad de repudiar pero la
comisin de constitucin del senado opto por mantenerla ya que puede haber
casos en que el reconocimiento sea perjudicial para el hijo y en tales casos lo
lgico es quien sea el hijo quien resuelve.
2. solo puede repudiarse el reconocimiento espontneo sea expreso o tcito pero
no el reconocimiento provocado, porque este se efecta instancias del propio
reconocido de manera que si despus se pudiese repudiar se estara atentando
en contra de la teora de los actos propios
Quin puede repudiar?
1. El hijo mientras este vivo
Plazo:
a. un ao desde que siendo mayor de edad tomo conocimiento de el
b. si es menor de edad un ao contado desde que llegado a la mayora de edad
supo del reconocimiento
c. si el hijo llega a la mayor edad pero adolece de otra incapacidad hay que
distinguir
i. si es un disipador declarado en interdiccin, puede repudiar por si mismo
ii. si es un demente o un sordo o sordomudo que no puede darse a entender
por escrito y esta declarada su interdiccin puede reclamar su curador
previa autorizacin judicial.
2. puede repudiar los herederos del hijo. ellos pueden hacerlo si el hijo a fallecido.
Plazo:
a. reconocido mayor de edad cuentan con un ao contado desde la fecha del
reconocimiento

b. si era menor de edad cuentan con un ao desde la fecha del fallecimiento

c. si el reconocido era mayor de edad y haba comenzado a correr el plazo de
prescripcin cuentan con lo que falte para completar ese plazo de un ao
Problemas.
1. si son varios los herederos deben proceder de consuno?
a. algunos autores estiman que si porque el reconocimiento da lugar al estado
civil de hijo y como el estado civil es indivisible los herederos deben actuar de
consuno.
b. Para otros no es necesario que acten de consuno porque este no es un tema
de divisibilidad o indivisibilidad del estado civil sino que de las consecuencias
patrimoniales que ese estado civil origina como el derecho de alimentos y los
derechos hereditarios, estos derechos son avaluables en dinero y el dinero es
divisible, en consecuencia solo se va a beneficiar los herederos que no
repudien y no los que repudien.
2. existe algn caso en que el hijo no pueda repudiar?
Si el caso se presenta cuando el hijo siendo mayor de edad ha aceptado expresa o
tcitamente el reconocimiento, la aceptacin es expresa cuando se toma el titulo de
hijo en un instrumento pblico o privado, o en un acto de tramitacin judicial. Y es
tacita cuando se realiza un acto que supone necesariamente la calidad de hijo y que
solo se ha podido ejecutar en ese carcter.
3. puede repudiar el hijo que es objeto de reconocimiento y luego los padres se
casan?
El Art 194 expresamente seala que el matrimonio posterior de los padres no priva
al hijo de su facultad de repudiar.
Cmo se hace la repudiacin?
1. por escritura publica dentro de los plazos legales
2. esa escritura pblica debe subisncribirse al margen de la inscripcin de
nacimiento la sub. inscripcin es una medida de publicidad.
Caractersticas:
1. acto jurdico unilateral.
2. acto jurdico solemne
3. acto jurdico irrevocable
Efectos de la repudiacin.
Impide que la filiacin quede legalmente determinada y opera retroactivamente,
privando el reconocimiento de los efectos que benefician exclusivamente al hijo o a
sus descendientes, pero no alterara los derechos adquiridos por el padre o terceros
ni afectara a los actos o contratos validamente ejecutados o celebrados con
anterioridad a la subinscripcion correspondiente.
Qu ocurre si el hijo ha recibido alimentos y luego repudia?
En principio se entiende que debiera restituirlos sin embargo algunos autores
sealan que cabe aplicar por analoga el articulo 327 y sealar que no cabe restituir
los alimentos percibidos de buen fe.
11/11/09
2. Por sentencia judicial en el juicio de filiacin.

Este es el tema de las acciones de filiacin, en que paternidad y maternidad quedan

determinadas por una sentencia judicial firme y ejecutoriada.
Reglas generales en el juicio de filiacin.
1. Tribunal competente: son los tribunales de familia.
2. Procedimiento: es el procedimiento ordinario ante los tribunales de familia de los art
55 y siguientes de la ley 19680. En relacin a este tema cabe tener presente:
a. Como se discute el estado civil no puede someterse a arbitraje.
b. Las partes no pueden transigir en esta materia.
3. El procedimiento ser secreto hasta que se dicte la sentencia de termino y solo
tendrn acceso a el las partes y sus apoderados judiciales, el fundamento de esta
disposicin se encuentra en la naturaleza de los intereses en juego, ya que el
legislador al permitir la libre investigacin de la paternidad sabe que por ejemplo
puede demandarse a una persona casada cuyo hijo puede ser fruto de un adulterio,
en consecuencia resulta conveniente mantener el secreto del proceso. Con todo el
secreto termina al dictarse la sentencia de termino, porque en esa oportunidad se
determina el estado civil y por su carcter indivisible no puede permanecer oculto.
4. La ley concede una accin indemnizatoria en contra de la persona que ejerce la
accin de filiacin de mala fe o con el propsito de lesionar la honra de la persona
demandada. Algunos autores comentan que esta disposicin tiene la virtud de
reconocer expresamente que el tema de la responsabilidad civil puede plantearse al
interior del derecho de familia.
5. Rgimen probatorio:
a- Son admisibles todos los medios de prueba decretadas por el juez de oficio o
a peticin de parte.
b- La prueba testimonial por si sola es insuficiente.
c- La prueba de presunciones se rige por las reglas generales, es decir deben ser
mas de una y deben ser graves, precisas y concordantes.
d- El cdigo reglamenta expresamente algunas presunciones.
i. El concubinato de la madre con el supuesto padre en la poca en que
pudo tener lugar la concepcin sirve de base para una presuncin
judicial.
ii. Si el supuesto prueba que la madre cohabito con otro durante el
periodo en que legalmente tuvo lugar la concepcin esta sola
circunstancia no es suficiente para rechazar la demanda, pero la ley
impone la carga procesal de emplazar a ese tercero para que pueda
dictarse sentencia.
iii. La negativa injustificada de una de las partes a la prueba pericial
biolgica hace presumir legalmente la paternidad o la maternidad o
bien la ausencia de ella segn corresponda.
e- La posesin notoria: tradicionalmente se a sealado que la posesin notoria
se compone de tres factores.
1 Nombre, 2 Trato, 3 Fama.
Estos tres factores aparecen recogidos en el art 200 inc2 del CC al sealar
que la posesin notoria consiste en que el padre, la madre o ambos lo han
tratado como hijo proveyendo a su educacin y establecimiento de un modo
competente, presentndolo en tal carcter a sus parientes y amigos y que
estos y el vecindario de su domicilio en general lo hayan reputado y
reconocido como tal. La posesin notoria ser suficiente prueba para tener
por acreditada la filiacin, siempre que: 1_Haya durado a lo menos 5 aos.
2_Se pruebe por un conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias

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fidedignas que la establezcan de un modo irrefragable, en consecuencia no

basta la sola prueba testimonial. Art 200
f- Prueba pericial biolgica: esta es una de las innovaciones del nuevo sistema,
cabe tener presente que la ley habla de la prueba pericial biolgica y no de
alguna prueba en particular, precisamos esto porque sin duda una de las
pruebas periciales mas importante es la de ADN pero no es la nica, por
ejemplo a trabes del grupo de sangre tambin se puede determinar o excluir
la paternidad o la maternidad pero esta prueba es menos precisa que la
prueba del ADN.
Quines pueden ser designados peritos?
El juez solo puede designar al servicio medico legal o laboratorios idneos, en
consecuencia no se puede nombrar a personas naturales, cabe tener presente:
1 que los laboratorios son fiscalizados por la autoridad de salud y cuentan
con una autorizacin general para funcionar.
2 las partes por una sola ves tendrn derecho a solicitar un nuevo informe
pericial biolgico.
La negativa injustificada a someterse a la prueba pericial biolgica.
En este caso no proceden los apremios personales, sabemos que la ley considera
como una presuncin de paternidad o maternidad la negativa injustificada a
someterse a esas pruebas o bien la ausencia de esa paternidad o maternidad, se
entiende que hay negativa injustificada si la parte ha sido citada 2 veces a
practicarse el examen y no ha concurrido, con todo para que se configure esta
presuncin debe apremiarse a la persona apercibindola para que concurra pues de
contrario se configura la presuncin, la redaccin actual del art 199 fue dada por la
ley 20030 y una de las razones que la justifica es que antes de esa ley en
numerosos casos las mujeres reclamaban filiacin, pero a la hora de practicarse el
examen pericial no concurran y la ley no resolva el problema. Ahora hay una
presuncin de ausencia de paternidad.
Observaciones:
1- La prueba pericia biolgica podr ser suficiente para tener por probada la
maternidad o paternidad, o bien para excluirla.
2- En caso de contradiccin entre la prueba pericial biolgica y la posesin
notoria del estado civil debidamente acreditada, prevalece la posesin
notoria, a menos que existan razones graves que demuestren la
inconveniencia de aplicar la regla precedente, en cuyo caso prevalecer la
prueba pericial biolgica. La comisin de constitucin del senado sealo como
casos en que existen estas razones graves si la posesin notoria se funda en
la sustraccin del menor o en la sustitucin de un hijo por otro.
Alimentos provisionales.
Reclamada judicialmente la filiacin se pueden demandar y el juez puede decretar
alimentos provisionales, siempre que se acompaen antecedentes que constituyan
fundamento plausible, sin perjuicio de la restitucin si el demandado obtiene
sentencia absolutoria. Con todo no procede la restitucin si el demandante a
actuado de buena fe con algn fundamento plausible.
N 28: LAS ACCIONES DE FILIACIN.
Son las llamadas acciones de estado y podemos sealar: la accin de impugnacin,
la accin de reclamacin y las denominadas acciones residuales.

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A.- Accin de impugnacin

B.- Accin de reclamacin
C.- Acciones residuales.
A. ACCIN DE IMPUGNACIN:
Es aquella que tiene por objeto destruir una filiacin que se encuentra legalmente
determinada, en consecuencia importa destruir la paternidad y/o la maternidad.
1. Impugnacin de la maternidad:
a. Falso parto
b. Situacin del pretendido hijo al verdadero
Unidad de rgimen:
Sus normas son las mismas sea que se impugne la maternidad matrimonial o la
paternidad no matrimonial.
Titulares de la accin:
1- El marido de la supuesta madre:
La razn de ello se encuentra en que el padre tiene inters en impugnar la
maternidad por cuanto este es uno de los requisitos para que opere la presuncin de
paternidad, de manera que destruyndose la maternidad se destruye tambin la
paternidad matrimonial.
Plazo para impugnar: un ao contado desde el nacimiento del hijo, sin embargo si a
expirado este plazo y sale inopinadamente a la luz un hecho incompatible con la
maternidad putativa podr subsistir o revivir la accin por el plazo de un ao
contado desde la revelacin justificada del hecho, en este caso la ley no exige
ninguna condicin.
2. La madre supuesta:
Plazo un ao contado desde el nacimiento del hijo en este caso el plazo tambin
puede subsistir o revivir si sale inopinadamente a la luz un hecho que sea
incompatible con la maternidad supuesta, la ley tampoco exige condicin alguna.
3. El verdadero padre:
Observaciones:
a- El verdadero padre no puede demandar solamente la impugnacin, sino
que adems simultneamente debe reclamar su paternidad.
b- En este caso la accin no prescribe ya que la accin de reclamacin es
imprescriptible y le comunica ese carcter a la accin de impugnacin.
4. La verdadera madre:
Quien tambin debe impugnar y reclamar y su accin tambin es imprescriptible.
5. El hijo verdadero:
Quien debe impugnar y reclamar y su accin tambin es imprescriptible.
6. El hijo supuesto:
Quien cuenta con la accin de impugnacin pura, es decir no tiene la obligacin de
ejercer conjuntamente la accin de reclamacin, en este caso la accin prescribe en
el plazo de un ao contado desde que llega a su plena capacidad, cabe tener

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presente que ese plazo de un ao puede subsistir o revivir si sale inopinadamente a

la luz un hecho que sea incompatible con la maternidad putativa.
7. Toda otra persona a quien esa maternidad aparente perjudique en sus derechos
sobre la sucesin testada o intestada de los supuestos padres o madre.
Plazo para impugnar: 1 ao desde el fallecimiento de dichos padre o madre. Con
todo, estas personas no pueden impugnar si dichos padre o madre hubieren tenido
respecto del hijo la posesin notoria del estado civil.
Legitimados pasivos.
1. Si la que demanda es la supuesta madre, la accin la dirige contra el hijo
supuesto.
2. Si demanda el padre supuesto la accin se dirige contra el hijo supuesto.
3. Si el que demanda es el hijo supuesto la accin la dirige contra la madre
supuesta y si ella esta casada la accin debe dirigirla tambin contra el marido.
4. Si demanda el padre verdadero la accin la dirige contra el hijo supuesto, la
supuesta madre y si ella esta casada tambin contra el marido.
5. La misma regla se aplica si demanda la madre verdadera o el hijo verdadero.
6. Si el que demanda es un tercero ejerce la accin contra la supuesta madre, el
hijo supuesto y si la madre esta casada en contra de su marido.
17/11/09
2. Impugnacin de la paternidad matrimonial de origen:
En este caso lo que se busca es destruir la presuncin de paternidad, es decir,
demostrar que el hijo en realidad no lo es del marido.
Titulares de la accin.
1
El Marido: El ser el principal interesado en destruir la presuncin de
paternidad. Para saber que plazo tiene el marido para impugnar hay que distinguir,
si los cnyuges estaban o no separados de hecho:
i) si los cnyuges no estaban separados de hecho a la poca del parto: El plazo
para impugnar es de 180 das contados desde que el marido tuvo conocimiento
del parto.
ii) Si estaban separados de hecho al momento del parto: El plazo es de un ao
contado desde que el marido tuvo conocimiento del parto
Cundo se entiende que el marido tuvo conocimiento del parto?
distinguir

Hay que

a) Si el marido tena residencia en el lugar de nacimiento del hijo se presume

legalmente que lo supo de inmediato, a menos, de probarse que de parte de
la mujer hubo ocultacin del parto.
b) Si al tiempo del nacimiento el marido se encontraba ausente se presume
legalmente que lo supo inmediatamente al regresar a la residencia de la
mujer, a menos que de parte de la mujer, haya habido ocultacin del parto.
Legitimados pasivos: Es el hijo y su cnyuge
2 El hijo actuando por s: Tiene el plazo de un ao contado desde que alcanza la
plena capacidad.

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Legitimado pasivo: Es el marido y la madre.

3 El representante legal del hijo incapaz: Cuenta con el plazo de un ao contado
desde el nacimiento.
Legitimado pasivo: Es el marido y la madre
4 Los herederos del marido y los perjudicados por la pretendida paternidad:
Ellos slo son titulares si el marido fallece sin conocer el hecho del parto o si an no
ha vencido el plazo para impugnar, estas personas slo cuentan con el residuo, o
sea el plazo que faltaba para completar el tiempo de prescripcin.
Con todo, estas personas carecen de accin si el padre hubiere reconocido al hijo
como suyo en testamento o en otro instrumento pblico.
Comentario:
i) Los autores comentan que llama la atencin que entre los titulares no se
encuentre la madre, por cuanto ella sera quien mejor conoce quien es el padre de
su hijo. Sin embargo, se ha dicho que en realidad existe una titularidad encubierta
por cuanto la madre podra ser titular actuando como representante legal del hijo.
ii) Los autores sealan que llama la atencin que entre los titulares no figure el
verdadero padre, por cuanto l podra estar interesado en impugnar una paternidad
que no es real. Frente a esto se ha dicho que la razn se encuentra en que el
verdadero padre no cuenta con la accin de impugnacin pura sino que si quiere
demandar necesariamente debe ejercer simultneamente las acciones de
impugnacin y reclamacin.
3. Impugnacin de la paternidad no matrimonial:
Titulares.
1.- El hijo si es capaz: El cuenta con un plazo de dos aos contados desde que supo
del reconocimiento. La razn que justifica ese plazo se encuentra en que el hijo
tiene un ao para repudiar el reconocimiento, vencido el cual le queda un ao ms
para ejercer la accin de impugnacin.
2.- El representante legal del hijo si este es incapaz: En este caso debe cumplirse
con lo siguiente:
b.

a. El representante legal debe actuar en inters del hijo;

Tiene un plazo de un ao contados desde la fecha del reconocimiento;
c. Si transcurre el plazo sin que haya impugnado la paternidad todava lo puede
hacer el hijo, en tal caso cuenta con un ao desde que alcanza la plena
capacidad.

3.- Los herederos del hijo si este fallece: Ellos son titulares si el hijo fallece
desconociendo el reconocimiento, o si fallece estando pendiente el plazo para
impugnar, pero los herederos slo cuentan con lo que falte para completar el plazo
contando desde la fecha en que fallece el hijo.
Observaciones:
a. Dentro de los titulares se excluye al padre;
b. Cabe tener presente que el plazo que tiene el hijo es de dos aos, de manera
que los herederos contarn con esos dos aos o bien con su residuo
dependiendo de si el plazo haba o no comenzado a correr.
4.- Toda persona que pruebe un inters actual en la impugnacin: Estas personas
cuentan con el plazo de un ao contados desde que tienen ese inters y pueden
hacer valer su derecho.

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4. Impugnacin de la paternidad matrimonial adquirida o sobrevenida.

En general se aplican las mismas reglas que para la impugnacin de la paternidad
no matrimonial y la razn es evidente pues en ambos casos la paternidad se
determin va reconocimiento. La nica diferencia es que en el caso de la
paternidad matrimonial adquirida no son titulares aquellas personas que prueben un
inters actual en la impugnacin.
Problema:
Se puede impugnar una filiacin ya determinada judicialmente?
320 CC.

Art. 315, 220 y

En principio debiramos decir que no, por el efecto erga omnes que producen las
sentencias judiciales en estas materias (Art. 315). Sin embargo, en nuestro sistema
se admite la impugnacin (Art. 220 y 320). Sin embargo, para que se pueda
impugnar debe cumplirse con los siguientes requisitos:
1. Quienes impugnan deben ser:
2.

i)
Los verdaderos padres quienes si estn casados deben actuar
conjuntamente;
ii) El verdadero hijo:
Los autores sealan que esta es una norma de derecho estricto de manera,
que no podran impugnar otras personas Ej. los herederos de alguno de ellos.
3. Estas personas deben interponer simultneamente las acciones de impugnacin

y de reclamacin.
4. Es fundamental que la filiacin que se pretende determinar sea incompatible con

la filiacin que se encuentra ya determinada.

5. Que las personas que van a impugnar y reclamar no hayan sido parte en el juicio

anterior.
6. Que se notifique a las personas que fueron parte en el juicio anterior.
Observacin:
Cuando se ejercen simultneamente las acciones de impugnacin y reclamacin la
accin de reclamacin que es imprescriptible comunica su imprescriptibilidad a la
accin de impugnacin.
B.

ACCIONES DE RECLAMACIN.

Son aquellas que tienen por objeto determinar una filiacin que es oficialmente
ignorada.
Clases de accin de reclamacin:
1) Accin de reclamacin de filiacin matrimonial:
Titulares:
1.- El Hijo:
Precisiones:
a. La accin debe ejercerla contra ambos padres.
b. La accin es imprescriptible.
2.- El padre la madre o ambos:

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Precisiones:
a. La accin deben interponerla conjuntamente o bien puede interponerla uno
slo, pero en tal caso, el otro forzosamente debe intervenir en el juicio, so
pena de nulidad, esto es consecuencia de la naturaleza bilateral del vnculo.
b. La accin es imprescriptible
3.- Los herederos del hijo si este fallece.
Observaciones:
b Ellos cuentan con el plazo de 3 aos contados desde el fallecimiento del hijo.
c Si el hijo fallece antes de adquirir su pena capacidad los herederos cuentan
con los 3 aos, pero si fallece dentro de ese plazo de 3 aos desde que
adquiri la plena capacidad solo cuentan con su residuo.
d Su los herederos son menores de edad, el plazo es de 3 aos o su residuo, se
cuenta desde que los herederos alcancen la plan capacidad
Cuando procede esta accin?
1 Cuando no hay filiacin determinada, en cuyo caso slo procede la accin de
reconociente.
2 Cuando hay una filiacin determinadas, en este caso se debe observar y
reclamar filiacin.
Observaciones:
Resulta fundamental para que se pueda reclamar filiacin matrimonial que ambos
padre estn vivos al momento de trabar la litis, o sea, al momento de notificarse la
demanda. Porque sin concepcina alguno de los padres fallece el oto cnyuge____
Excepciones;
i) El caso del hijo pstumo
ii) El caso de hijo cuyo para y falilia
2) Accin de reclamacin de filiacin no matrimonial:
1.- El hijo si es capaz se exige como requisito que el padre o madre contra quien se
dirija la accin est vivo, salvo los casos del hijo pstumo y el caso del padre o
madre que fallece dentro de los 180 das siguientes al parto.
2 El padre o la madre:
Observaciones.
a) En principio puede llamar la atencin que ellos sean titulares de la accin de
reclamacin porque pueden perfectamente reconocer al hijo.
b) Sin embargo, la accin tiene fundamento cuando se trata de reclamar una
filiacin que ya se encuentra determinada legalmente, pues en tal caso el
padre o la madre deben ejercer su accin de acuerdo al mecanismo del art.
208, es decir, deben impugnar la paternidad o maternidad existentes y
conjuntamente deben reclamar su paternidad o maternidad.
3.- El representante legal del hijo si este es incapaz, pero debe actuar en inters del
hijo.
Problemas:

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a. Que ocurre si el padre y la madre o ambos fallecen: en general la comisin de

constitucin del senado no estuvo de acuerdo en admitir demandas en contra de
los herederos, es por ello, es que slo la admiti en los casos del art. 206, esto
es:
i) Caso del hijo pstumo;
ii) Caso del hijo cuyos padres fallecen dentro de los 180 das siguientes al
parto, en este caso la accin prescribe en 3 aos contados desde la muerte
del padre o la madre o si el hijo es incapaz desde que alcanza la plena
capacidad.
b. Que ocurre si el que fallece es el hijo: La accin de reclamacin corresponde a
sus herederos quienes cuentan con el plazo de 3 aos contados desde el
fallecimiento del hijo, si el hijo fallece dentro de los 3 aos contados desde que
alcanza su plena capacidad los herederos slo cuentan con el residuo, con todo,
si los herederos son menores o en general si son incapaces el plazo de 3 aos o
su residuo se va a contar desde que alcancen la plena capacidad. Art. 206 y
207.
c. Accin de reclamacin de una filiacin ya determinada: Este es el mecanismo del
art. 208, es decir, se deben ejercer simultneamente las acciones de
impugnacin y reclamacin y esta comunica a aquella su carcter de ser
imprescriptible.
Cabe tener presente que este mecanismo procede cada vez que se impugna una
filiacin determinada a menos, que se haya determinado por sentencia judicial sin
perjuicio de la excepcin del art. 320.
C.

ACCIONES RESIDUALES.

Son clases o especies de acciones de impugnacin en cuanto tienen por finalidad

destruir una filiacin ya determinada, con todo, se diferencian de la accin de
impugnacin propiamente tal por cuanto no hay que probar la falsedad de la
filiacin que se encuentra determinada. Son:
1.- Accin de desconocimiento: Es aquella que procede tratndose de la
filiacin matrimonial respecto del hijo que nace dentro de los 180 das siguientes al
matrimonio, cuyo padre desconoce judicialmente la paternidad alegando que
ignoraba el estado de embarazo de la mujer.
2.- Accin de nulidad: Procede respecto de la filiacin que ha sido determinada a
travs del reconocimiento, el cual, como es un acto jurdico es subceptible de
nulidad, en general se aplican las reglas de la nulidad de los actos jurdicos, salva la
regla especial en materia de prescripcin por vicios de la voluntad del art. 202 que
contempla un plazo de 1 ao desde que se otorga el reconocimiento o en caso de
fuerza desde que esta cesa.
Observacin:
Los autores sealan que no debe creerse que la nulidad del reconocimiento
slo procede en caso de vicios de la voluntad, ya que resultan aplicables las
dems causales de nulidad por ej.: si el que reconoce es incapaz.
DETERMINACIN JUDICIAL CONTRA LA OPOSICIN DEL PADRE O MADRE.
El Art. 203 seala que en este caso el padre o madre quedar privado de la patria
potestad y en general de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le
confieren respecto de la persona o bienes del hijo o de sus descendientes debiendo
declararlo as el juez en la sentencia dejndose constancia en la subinscripcin

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correspondiente, en cambio, el padre o madre conservar todas las obligaciones

impuestas por la ley cuyo cumplimiento vaya en beneficio del hijo o de sus
descendientes.
Observaciones:
1. Para estar frente a este caso la filiacin debe haberse determinado judicialmente,

o sea, debe haber sentencia judicial firme y ejecutoriada que establezca

vnculo filiativo.

el

2. Para estar frente a este caso el juicio debe haberse seguido contra la oposicin

del padre o de la madre.

3. Teniendo presente lo dispuesto en el art. 199 bis se entiende que hay oposicin

no slo cuando el padre o madre contesta oponindose o cuando no contesta

sino que adems puede haber oposicin si padre o madre manifiestan dudas
respecto de su paternidad o maternidad, pero es fundamental para que se
entienda que hay oposicin que adems, el padre o madre no se haya sometido
a la prueba pericial biolgica o habindolo hecho y arrogando esta que es el
padre o madre, ellos hayan decidido seguir adelante con su oposicin.
4. El art. 203 exige cumplir con una medida de publicidad debe dejarse constancia
en la subinscripcin correspondiente.
5. Dentro de los derechos de que es privado el padre o madre tenemos:

i)
ii)
iii)
iv)
v)
vi)

el derecho a otorgar el ascenso;

el derecho a ejercer la patria potestad;
el derecho a nombrar por testamento un guardador para el hijo
el derecho a ejercer la guarda legtima del hijo incapaz
el derecho a suceder abintestato al hijo..
el derecho a su legtima.

6. El padre puede recuperar tales derechos si es que el hijo alcanzada su plena

capacidad decide restablecerlo en ellos, manifestando su voluntad en tal sentido.

Precisiones:
a) el restablecimiento slo compete al hijo y no a sus herederos.7
b) es solemne ya que debe constar por escritura pblica si es por actos entre
vivos o bien debe otorgarse por acto testamentario debiendo cumplir las
solemnidades del testamento.
c) debe ser completo es decir se reestablece al padre o madre en todos los
derechos no pudiendo el hijo discriminar entre los derechos que le restituye y
otros que no quisiere restituir.
d) con todo hay derechos que por su naturaleza no pueden ser objeto de
reestablecimiento por ej. el derecho a ejercer la patria potestad o el derecho a
otorgar el ascenso, ya que ambos supone que el hijo es menor de edad y uno
de los requisitos del reestablecimiento es que el hijo haya alcanzado la plena
capacidad.
e) para saber desde cuando produce sus efectos hay que distinguir:
1 Si se otorga por escritura pblica desde que se sub-inscribe al margen de
la partida de
nacimiento del hijo.
2 Si se otorga por acto testamentario desde el fallecimiento del hijo de lo que
se entiende que el hijo puede revocarlo a travs de otro testamento art. 203.
HIJOS DE TECNICAS DE REPRODUCCIN ASISTIDA O HIJOS DE FILIACIN
TECNOLGICA.

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El cdigo un art. a esta clase de filiacin el art. 182 se limita a sealar que el padre
y la madre del hijo concebido mediante tcnicas de reproduccin asistida son el
hombre y la mujer que se sometieron a ellas y que no podr impugnarse la filiacin
as determinada ni podr reclamarse otra distinta.
Comentarios:
1 Los autores sealan que resulta criticable que el cdigo haya destinado una sola
norma para esta clase de filiacin.
2 Lo anterior encuentra su fundamento en la historia fidedigna de la ley, en la que
se reconoci que paralelamente se estaba tramitando un proyecto de ley sobre
reproduccin asistida.
3 Se dej constancia que la idea no era legalizar todas las tcnicas de reproduccin
asistida sino que incorporar una norma que sealara quienes son los padres y la
prohibicin de impugnar esa filiacin ni de reclamar otra distinta.
4 El tema en realidad cobra importancia cuando se trata de tcnicas heterlogas es
decir, cuando se emplean gametos ajenos, porque si se emplean gametos propios
no se presenta ningn problema ya que la prueba pericial biolgica va a arrogar
como resultado que los padres son quienes se sometieron a estas tcnicas , en
cambio en el caso de las tcnicas heterlogas podra ocurrir que el donante de los
gametos quisiese reclamar paternidad o maternidad y la prueba pericial biolgica le
sera favorable y esto es lo que quiere evitar el art. 182.
18/11/09
N 29: EL DERECHO DE ALIMENTOS.
Concepto:
El cdigo no lo define, pero a partir del art. 323 inc. 2 puede definirse como aquel
derecho que la ley otorga a una persona para demandar a otra que cuenta con los
medios para proporcionrselo lo que necesite, para subsistir modestamente de un
modo correspondiente a su posicin social y que debe cumplir a lo menos el
sustento, habitacin, vestimenta, salud movilizacin, enseanza bsica y media, y el
aprendizaje de alguna profesin u oficio.
Cometario: a partir de lo expuesto se seala que jurdicamente el vocablo alimentos
es mas amplio, que el sentido vulgar, ya que no solo comprende el sustento sino
que adems vestimentas, habitacin, salud, enseanza, etc.
Clasificacin:
1) Segn la fuente de la obligacin: se distingue:
a) alimentos legales: son aquellos que establece la ley
b) voluntarios: son aquellos que encuentran su origen en un acuerdo de las
partes, o bien en la voluntad unilateral del alimentante.
Importancia de esta clasificacin: el cdigo en el titulo dcimo octavo del libro
primero solo reglamenta los alimentos legales y expresamente el art. 327 seala
que tales reglas no se aplican a los alimentos voluntarios, por otra parte la
clasificacin toma importancia cuando fallece el alimentante, porque si adeudaba
alimentos, el pago es distinto dependiendo de si se trata de alimentos legales o
voluntarios.
a. los alimentos legales: son una asignacin forzosa y se pagan como bajas
generales de la herencia, es decir se trata de deducciones que se hacen al
acervo hereditario antes de proceder a la distribucin de la herencia de
conformidad a la ley o al testamento
b. en cambio los alimentos voluntarios se pagan con cargo a la cuarta de libre
disposicin

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2) atendiendo a la oportunidad en que se otorga: distinguimos:

a) alimentos provisorios: son aquellos que el juez ordena pagar mientras se
ventila el respectivo juicio de alimentos, en este sentido cabe tener presente
que el art. 327 seala que puede pagarse alimentos provisorios desde que
existen motivos plausibles que los justifiquen, sin perjuicio de la restitucin a
que puede ser obligada la persona que lo sostuvo si el demandado gana el
juicio, con todo no procede la restitucin si el solicitante estaba de buena fe
he intento la demanda con algn fundamento plausible.
Observaciones: se a resuelto que los alimentos provisorios constituyen una
institucin jurdica transitoria que tiene el carcter de transitoria y que solo tiene
vigencia durante la tramitacin del juicio, puesto que al termino de este o se
transforman en alimentos definitivos o se entiende que no existe la obligacin de
pagarlos, pero en ningn caso su duracin podra exceder la secuela del juicio.
b) alimentos definitivos: son aquellos que se determinan a travs de una
sentencia firme y ejecutoriada
Clasificacin de las pensiones alimenticias:
1 pensiones devengadas: son las que se adeudan
2 pensiones futuras: son aquellas que an no se adeudan
Requisitos del derecho de alimentos:
1) estado de necesidad del alimentario: los alimentos solo se adeudan en aquella
parte en que el alimentario no puede subsistir de un modo correspondiente a su
posicin social es por esta razn que se ha resuelto que por mucho que el
alimentante tenga importantes recursos econmico que incluso pueden ser
excesivos no tiene la obligacin de pagar alimentos si el alimentario no los
necesita.
2) Que el alimentante tenga los medios econmicos necesarios para otorgarlos el
art. 329 seala que en la determinacin de los alimentos se deben considerar las
facultades econmicas del alimentante y sus necesidades domesticas.
Observacin: el art. 3 de la ley 14.908 establece una presuncin simplemente legal
en orden a que si se decretan alimentos a favor de un hijo menor de parte de su
padre o madre se presume que estos cuentan con los medios necesarios para
otorgarlos, es decir se entiende que el alimentante percibe como mnimo el ingreso
mnimo remuneracional de manera que la pensin alimenticia no puede ser inferior
al 40% de dicha suma.
3) que exista una norma legal que conceda titularidad para exigir el pago de
alimentos.
a) el art. 321 seala que se deben alimentos: 1 al cnyuge, 2 a los descendientes,
3 a los ascendientes, 4 a los hermanos, 5 al que hizo una donacin cuantiosa
que no ha sido..
Observaciones:
i. esta norma se aplica cuando la filiacin se encuentra legalmente determinada
sea matrimonial o no matrimonial.
ii. si la filiacin no se encuentra determinada se aplica la misma regla pero
adaptndola a sus situacin filiativa en consecuencia los alimentos se deben:
i) al cnyuge.
ii) a los descendientes.
iii) al que hizo una donacin cuantiosa.

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iii. cabe tener presente que en caso de falta o insuficiencia del padre o madre la
obligacin alimenticia pasa a los abuelos, primero a los padres que aquel
progenitor que no provee, segundo en subsidio a los otros abuelos
b)
el art. 1 de la ley 14.908 seala que a madre del hijo que est por nacer
puede demandar alimentos.
Observacin: la obligacin alimenticia por regla general se caracteriza por la
reciprocidad por ejemplo; los cnyuges pueden demandarse alimentos entre s, los
hermanos pueden hacer lo propio, los ascendientes pueden demandar a los
descendientes y viceversa, la nica excepcin se produce tratndose del que hizo
una donacin cuantiosa, ya que solo el donante puede demandar al donatario pero
no a la inversa
Cundo se entiende que la donacin es cuantiosa?
Opiniones:
1) una opinin minoritaria entiende que es cuantiosa la que excede de dos
centavos porque esas son las donaciones que deben insinuarse
2) la mayora entiende que es una cuestin de hecho que debe resolver el
tribunal y que depender de las facultades econmicas del alimentante
Monto de la pensin alimenticia:
El art. 323 seala que los alimentos deben habilitar al alimentario para subsistir
modestamente de un modo correspondiente a su posicin social, la redaccin actual
de esta norma fue dada por la ley 19.585 que termino con la distincin entre
alimentos congruos y necesarios, la definicin actual equivale a los antiguos
alimentos congruos y los necesarios eran aquellos que daban los indispensable para
sustentar la vida.
Problema:
Qu ocurre si una persona dispone de varios ttulos para demandar alimentos?
Este es el caso por ejemplo; de una mujer casada que tiene padres, hijos y
hermanos.
A quien demando de alimentos?
El cdigo da las siguientes reglas:
1 solo se puede usar de un titulo
2 el cdigo da el siguiente orden de prelacin:
i)
ii)
iii)
iv)
v)

primero se demanda al donatario.

en subsidio se demanda al cnyuge.
en subsidio se demanda al ascendiente.
en subsidio se demanda a los descendientes.
a falta de todos los anteriores se demanda a los hermanos.

3 Como se trata de un orden de prelacin solo en caso de insuficiencia de los

obligados por titulo preferente se puede recurrir a los otros de esta manera la ley
concede una especie de beneficio de excusin para que primero se persiga a los que
estn obligados en virtud de un titulo preferente y solo en caso de falta e
insuficiencia se pueda proceder en contra del demandado
4 habiendo varios descendientes o ascendientes: debe procederse primero en
contra de los del grado ms prximo.
5 habiendo varios obligados en un mismo grado respondern en proporcin de sus
facultades econmicas, esta regla constituye una excepcin, porque la regla general
es que habiendo pluralidad de deudores la obligacin es simplemente conjunta.

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6 la misma regla anterior se aplica cuando hay varias personas obligadas a pagar
alimentos por un mismo titulo.
7 habiendo varios alimentarios respecto de un mismo deudor el juez distribuir la
pensin en proporcin a alas necesidades de los alimentarios
Caractersticas del derecho de alimentos:
Su principal caractersticas es que es personalsimo, a partir de lo cual se derivan las
siguientes consecuencias:
1. es intransferible e intransmisible
2. es imprescriptible, se pueden demandar en cualquier tiempo, siempre que
concurran los requisitos legales
3. es irrenunciable
4. es inembargable
5. no puede someterse a compromiso
6. cuando hay transaccin en materia de alimentos est debe ser aprobada
judicialmente
24_11_09
Caractersticas de la obligacin alimenticia:
1) no se puede distinguir por compensacin el art. 335 y 1662 inc. 2
2) la mayora de la doctrina estima que es intrasmisibles.
Argumentos:
1_ el art. 1168 apropsito de las asignacin que se debe por ley a ciertas personas
que es una asignacin forzosa establece que por regla general garba toda la masa
hereditaria a menos que el testador haya impuesto esta obligacin a uno o mas
participes en la sucesin lo que estara demostrando que la obligacin no pasa a los
herederos porque se hace efectiva en el patrimonio del causante.
2_ corrobora lo anterior el art. 959 n 4 al sealar que los alimentos que se deben
por ley a ciertas personas son una baja general de la herencia, es decir deducciones
que graban toda la masa hereditaria y que deben practicarse antes de llevar acabo
la disposiciones del testamento o de la ley.
3_ el art. 959 n 2 contempla como baja general de la herencia a las deudas
hereditarias, luego, si la obligacin alimenticia fuese una deuda hereditaria no se
justificara que apareciese como una baja general distinta en el n 4 del art. 959.
4_ el art. 371 del proyecto de 1853 deca expresamente que la obligacin
alimenticia se transmita a los herederos y legatarios que a debido prestarlos, ahora,
como ello no paso al texto definitivo se entiende que la intencin del legislador fue
que la obligacin alimenticia no se transmitiera.
Sin perjuicio de lo sealado una opinin minoritaria sostiene que la obligacin
alimenticia es transmisible, argumentos:
a) la regla general es que las obligaciones son transmisibles y solo hay
intransmisibilidad si un texto legal expreso as lo seala luego como no hay
ninguna norma que a si lo seale debe entenderse que la obligacin es
transmisibles.
b) los herederos son los continuadores jurdicos y patrimoniales del causante y
por lo tanto representan a este en el pago de todas aquellas obligaciones que
no alcanz a cumplir.

22

c) el art. 332 seala que los alimentos se deben durante toda la vida del
alimentario mientras continen las circunstancias que justificaron la
demanda, luego mientras esas circunstancias no cambien se debern los
alimentos y si el alimentante fallece debern cumplir sus herederos.
Cuanta de la obligacin alimenticia:
1 debe ser determinada por el juez, ah est el art. 333
2 el juez debe considerar las facultades econmicas del alimentante y sus
circunstancias domsticas ah esta el art. 329.
3 los alimentos slo se deben en la parte en que los medios de subsistencia del
alimentario no alcanzan para subsistir de un modo correspondiente a su posicin
social.
4 el juez no puede fijar como pensin alimenticia un suma que exceda del 50% de
las rentas del alimentante cabe tener presente las prestaciones relativas a la
asignacin familiar y en general y las cargas de familia no se consideran rentas del
alimentante porque ellas pertenecen a la persona que causa la asignacin.
Inicio de la obligacin alimenticia:
1 el art. 331 seala que los alimentos se deben desde la primera demanda
2 sin embargo debe entenderse que los alimentos se deben desde la notificacin
de esa primera demanda
3 si se solicita un aumento de pensin alimenticia y el tribunal acoge esa solicitud
el aumento comenzar a regir desde la notificacin de la demanda de aumento y no
desde la demanda primitiva.
Pago de la obligacin alimenticia:
1 se pagan por mesadas anticipadas
2 si el alimentante fallece no se puede pedir la restitucin de esa anticipacin que
se hubiere ello aunque no se haya devengado.
3 puede constituirse un derecho de usufructo uso o habitacin en pago de la
obligacin alimenticia en estos casos no se podr enajenar el bien de propiedad del
alimentante sin autorizacin judicial
4 si no se fijar la pensin alimenticia en alguna unidad reajustable como la unidad
de fomento, la unidad tributaria mensual, ingresos mnimos etc. Deber reajustarse
semestralmente de conformidad a la variacin de IPC
Garantas para el pago de la pensin alimenticia:
1_ el juez puede suponer que los alimentos se conviertan en los intereses de un
capital debiendo restituirse al alimentante o a sus herederos despus de que cese la
obligacin
2_ el juez podr ordenar la constitucin de una garanta para el cumplimiento de la
obligacin alimenticia como una hipoteca o una prenda sobre bienes de propiedad
del alimentante
3_ para obtener el cumplimiento forzado se utiliza el procedimiento ejecutivo
simplificado del art. 12 de la ley 14.908
4_ la ley seala que sern solidariamente responsable del pago de la pensin
alimenticia las personas que:
a) sin tener motivo para ello dificulten o imposibiliten el fiel y oportuno
cumplimiento de la obligacin adems sanciona con reclusin nocturna al
tercero que colabore en el ocultamiento del alimentante a efectos de impedir
su notificacin o el cumplimiento de alguna de las medidas de apremio que
establece la ley
5_ la ley establece como medidas de apremio para el alimentante que se niega a
cumplir voluntariamente con la reclusin nocturna hasta por 15 das pudiendo
repetirse hasta obtener el cumplimiento integro de la obligacin si el alimentante

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quebranta el arresto nocturno o persiste en el incumplimiento, puede ser apremiado

por el arresto permanente hasta por 15 das pudiendo ampliarse hasta por 30 das.
Tribunal competente:
Es el tribunal competente en materias de familia, correspondiente al domicilio del
alimentante o alimentario a eleccin de este ltimo, con todo es competente para
conocer del aumento de la pensin el mismo tribunal que la decreto o el del nuevo
domicilio del alimentario a eleccin de este. En cambio de tratndose de las
demandas de rebaja o cese de la obligacin alimenticia el tribunal del domicilio del
alimentario.
Observaciones:
1 cabe recordar que los arts. 174 a 177 contiene normas especiales en materia de
alimentos en caso de separacin judicial
2 en caso de divorcio cesa la obligacin alimenticia
Termino de la obligacin alimenticia:
La ley reconoce tres causales:
I.

la injuria atroz, entendindose que solo constituye injuria atroz las conductas
descritas en el art. 968 con todo puede ocurrir que la conducta del
alimentario sea atenuada por circunstancias graves en la conducta del
alimentante en tal caso el juez puede moderar el rigor de esta disposicin.

II.

si la paternidad o maternidad han sido determinadas judicialmente contra la

oposicin del padre o madre, y adems este all abandonado al hijo en su
infancia, los autores comentan que esta norma es mas exigente que el art.
203 por cuanto para que cese la obligacin alimenticia no basta con que la
paternidad o maternidad se hayan determinado judicialmente contra la
oposicin del padre o madre sino que adems se requiere que hayan
abandonado al hijo en su infancia.

Observacin: esta disposicin se encuentra en concordancia con:

1) el art. 151 n 2 al sealar que la emancipacin judicial se efecta cuando el
padre o la madre han abandonado al hijo.
2) el art. 968 n 3 que declara indigno de suceder al consanguneo hasta el 6%
grado inclusive que en estado de demencia o destitucin de la persona de cuya
sucesin se trata no la socorri pudiendo.
3) art. 1208 n 2 que contempla como causal de desheredamiento el no haber
socorrido al testado que estaba en estado de demencia o destitucin pudiendo
hacerlo.
III.

Por alcanzar el alimentaria la edad mxima fijada por la ley:

Regla general: los alimentos se conceden por toda la vida del alimentario mientras
continen las circunstancias que legitimen la demanda, es decir, en principio no hay
una edad mxima.
Limitaciones: si el alimentario es un descendiente o hermano los alimentos se deben
hasta que cumplan 21 aos, excepciones:
1) si estn estudiando una profesin u oficio cesaran a los 28 aos
2) si los afecta una incapacidad fsica o mental que les impida subsistir por si
mismo no hay limite de edad
3) si por circunstancias calificada el juez considera que los alimentos son
indispensables para la subsistencia del alimentario no hay limite

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Observacin: los alimentos comprende la obligacin de proporcionar al menor de

21 aos la enseanza bsica y media, y la de una profesin u oficio.
Tratndose de un descendiente o hermano menor de 21 aos tambin comprende la
obligacin de proporcionar la enseanza de alguna profesin u oficio aunque se
prolongue ms all de los 21 aos teniendo presente que en tal caso el lmite es de
28 aos.

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