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Objeto: a) Problemtica de las relaciones entre el Estado Federal y las Provincias, relaciones de las
Provincias entre s, relaciones de las provincias y los municipios y de stos ltimos entre s.
b) Teora y prctica de las instituciones provinciales. C) Desenvolvimiento de las instituciones
municipales. Todo lo dicho hasta aqu avala la existencia de un objeto especfico de la asignatura.
Objeto = conocimiento.
Mtodo: va encaminado a buscar la verdad en las ciencias (Descartes). Consideramos la
integracin en el mtodo de elementos polticos, jurdicos, histricos, econmicos y sociales en
general a los fines de permitir un ms acabado examen de nuestra disciplina, cubriendo as su teora
y la prctica general de sus instituciones. (Zucherino).
FUENTES: La primera y ms importante es la Constitucin Nacional, por ser la Ley Fundamental y
punto de partida del Estado Federal, al instituir dos esferas bien definidas de gobierno: una con
poderes enumerados que interesan al todo, y otra con poderes residuales que incumben al inters
local.
El derecho pblico provincial existe y tiene razn de ser justamente por esa descentralizacin del
poder. Tambin son antecedentes y fuentes importantes
locales anteriores de cada provincia; asimismo las particularidades de cada una. La Constitucin
Provincial es otra fuente, como tambin las leyes tanto nacionales como provinciales y que sean
consecuencia de aqulla (Art. 31). Por ltimo es fuente la Doctrina y Jurisprudencia, en particular la
de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, que como intrprete final de la Constitucin ha fijado
reglas precisas en el deslinde de los poderes de ambas esferas de gobierno. (Fras)
FUENTES NORMATIVAS:
1) Derecho Comparado.
2) Doctrina.
II - FORMAS DE GOBIERNO. CONCEPTO Y CLASIFICACIONES.
Las constituciones provinciales recientes dictadas luego de 1983- usan, unas la expresin forma
de gobierno, y otras, sistema poltico, para referirse a las notas que perfilan la estructura del poder y
sus fines en la comunidad poltica (Hablan de Forma de Gobierno las constituciones de Buenos
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Aires, La Rioja, Crdoba, Catamarca, Santiago del Estero y de Sistema Poltico: San Juan, Salta,
Jujuy, San Luis y Ro Negro).
Forma es el concepto usado por nuestra Constitucin Nacional en su Artculo 1, no obstante que el
Artculo 5, entre las obligaciones que impone a las provincias, habla de sistema.
Cuando se hablaba de forma de gobierno generalmente, se refera y se refiere an hoy- al
nmero de personas que gobernaba, el origen de su poder y los fines a que apuntaban con su
conduccin. De ah la duradera vigencia en tal tema de la vieja clasificacin de los gobiernos de
Aristteles- en democrticos el de los dems-, aristocrticos el de un grupo-, y monrquicos el de
uno-, si apuntaban al inters general, y las correlativas de demagogia, oligarqua y tirana, si
apuntaban al inters particular del que ejerce el poder.
Sistema poltico: se refiere a los perfiles del orden que se ha querido instaurar, dejando para cada
provincia la tarea de configurar su propio rgimen poltico con su quehacer institucional cotidiano.
El Sistema Republicano, Representativo y federal es la forma de gobierno para la Repblica
Argentina. (Fras).
En virtud del contenido de la Constitucin Nacional y del espritu que la anima, nuestra forma de
gobierno presupone una democracia representativa, aunque la Ley Suprema no la enuncie
expresamente (Zarini: Art. 1 C. Nac.).
Clasificaciones
Monarqua: poder supremo del Estado en una sola persona.
Tirana: se acta a favor del inters particular.
Aristocracia: poder supremo del Estado en pocas personas.
Oligarqua: se acta a favor del inters particular.
Democracia: poder supremo del Estado en muchas personas.
Demagogia: se acta a favor del inters particular.
Nuestros Constituyentes, adoptaron la Forma Republicana de Gobierno, segn surge del Art. 1 de la
Constitucin Nacional.
Repblica: se opone a la forma Monrquica de Gobierno.
En Democracia, el legtimo poder de gobierno se subdivide en Poder Legislativo, Ejecutivo y Judicial,
los que respectivamente, crean las leyes, controlan su cumplimiento y sancionan a quienes las
violan, no pueden desconocerse los derechos humanos y sociales: el estado de derecho. Igualdad
ante la ley. Es la comunidad poltica organizada sobre la base de la igualdad de todos los hombres
cuyo gobierno es simple agente del pueblo, elegido por el pueblo de tiempo en tiempo y responsable
ante l de su administracin.
Caractersticas de la forma Republicana:
1) Soberana del pueblo: expresada mediante el voto (sufragio)
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centralizador. As, todo el poder se halla concentrado en un lugar geogrfico desde el cual se ejerce
autoridad sobre la totalidad del territorio del Estado.
El Federalismo en general se presenta como una organizacin poltica del Estado con tendencia a la
descentralizacin.
Descentralizacin poltica y descentralizacin administrativa: Concepto y distincin.
Nuestra Constitucin responde a su vez a un tipo de ordenamiento jurdico: la descentralizacin.
Esta descentralizacin surge de un movimiento espontneo del poder, que, segn las distintas
comunidades, tiende a concentrarse o desconcentrarse, conforme operen sobre l fuerzas
centrfugas o centrpetas.
Caracterizacin general: El fenmeno de la descentralizacin poltica se compadece en sus
presupuestos bsicos con el sistema federativo. En ella coexisten las estructuras de gobierno del
Estado Federal central, las Provincias y los Municipios.
significa adoptar el sistema opuesto, esto es, el unitarismo, que supone la existencia de un solo
ncleo centralizado del poder.
El tema de la Centralizacin y Descentralizacin administrativa supone determinar si el Estado sea
Central o Local, procede a autoadministrarse por intermedio de sus propios rganos o si lo hace
valindose de instituciones de tipo autrquico.
En el primer supuesto descrito estamos frente a la centralizacin administrativa, en el restante
hallamos la descentralizacin administrativa.
Alberdi crea advertir el germen de la descentralizacin poltica y administrativa argentina en la
institucin de los cabildos (antecedentes hispnicos). Sarmiento y Alberdi afirmaban que el Cabildo
es la institucin madre de nuestras libertades democrticas. Esta afirmacin no es totalmente
correcta, puesto que el pueblo no intervena en la eleccin de los miembros del cabildo, quienes
eran designados por los funcionarios salientes y luego el Virrey deba aprobar los nombramientos.
EL FEDERALISMO.
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En este sistema, el poder se descentraliza de forma tal que existen varios estados: el Estado Federal
o nacional y los otros Estados, que son los Estados miembros que se encuentran descentralizados y
que reciben el nombre de provincias. El Estado Federal o Nacional es soberano, mientras que las
provincias son unidades autnomas, independientes unas de otras, que componen nuestra
federacin. Que las Provincias no son soberanas se desprende de los artculos 5 y 31; que son
autnomas surge de los artculos 121 a 123. A partir de la Reforma de 1994, debe sumarse la
autonoma de la Ciudad de Buenos Aires (Art. 129 CN). La Constitucin regula las competencias del
Estado Federal o nacional y de los estados locales o provinciales y coordina sus relaciones,
estableciendo un rgimen indisoluble.
Entre los rganos, nacionales, provinciales y locales o municipales, hay relaciones de poder que se
ponen de manifiesto en autoridades, competencias, dominios y jurisdicciones diversas. Relaciones
que se engloban en el trmino genrico de FEDERALISMO. Sin Federalismo no hay Derecho
Pblico Provincial.
La Constitucin es una Ley de participacin, otro elemento de la forma federal.
Confederacin y Estado Federal:
Confederacin: los Estados confederados tienen los derechos de nulificacin y secesin. Se trata de
una facultad de veto que tienen los Estados confederados sobre los procedimientos o actos del
Estado Confederacional Central.
resolucin del Estado Confederacional Central, por considerarla incompatible con las prescripciones
constitucionales. Es as como puede propiciar la nulificacin del acto. Si tres de las cuartas partes
de los Estados confederados aceptan el acto como enmienda
de la Constitucin, el Estado
Diferencias:
Confederacin: se fundamenta en un tratado.
Estado Federal: hace lo propio por medio de una Carta Constitucional. Conforme exista o no
delegacin de competencias del conjunto de Estados integrantes a favor del Estado Central.
III SOBERANA, AUTONOMA Y AUTARQUA EN EL ESTADO FEDERAL. CONCEPTOS.
Soberana: Concepto: En el aspecto interno, la Soberana supone la potestad suprema de otorgarse
una organizacin jurdico-institucional.
En el caso especfico del Estado Federal, la soberana es atributo exclusivo del Estado Federal
Central, nica institucin que en dicho mbito carece de autoridad superior a ella.
La Soberana es la capacidad que tiene el Pueblo para dictarse una Constitucin, sin ms lmites
que sus propias determinaciones. Se trata de un poder supremo para actuar sin lmites de ninguna
naturaleza, salvo la necesidad de adaptacin a los entornos de su propio sistema de existencia,
necesidad que no se puede dejar de respetar, bajo el riesgo del actuar utpico o de que sus
determinaciones no consigan el reconocimiento de la comunidad internacional. Es decir, que la
Soberana
como
idea
puede
ser
absoluta,
pero
como
ejercicio
deber
respetar
los
condicionamientos interno y externos a los cuales todo subsistema debe acomodarse. El pueblo no
puede ignorar su propia historia. El Pueblo es el asiento de la Soberana, segn el Art. 33 de la
Constitucin Nacional, de modo tal que los derechos implcitos o no enumerados que puedan
inferirse de dicha norma, no son nicamente derechos de carcter individual sino derechos pblicos,
es decir, aquellos que tienen sujeto activo a la sociedad como ente moral o colectivo.
En nuestro Estado Federal, la Soberana la ejercen los poderes federales, es decir, el Poder
Constituyente nacional y nunca los poderes constituyentes provinciales. (Quiroga Lavi).
Autonoma: Es la facultad que tienen las provincias de un Estado Federal a los fines de darse sus
propias instituciones en el marco de su constitucin provincial y reconociendo en todos los casos la
sujecin jurdica natural que la obliga frente al Estado Federal Central.
Autonoma Institucional: Conforme al Art. 5, las provincias dictarn para s una Constitucin, y segn
el Art. 122, se dan sus propias instituciones locales y se rigen por ellas.
Para BAS la autonoma provincial consiste en la facultad de organizarse, en las condiciones de la
Ley Fundamental, dictando sus instituciones con absoluta prescindencia de todo otro poder y de
ejercer dentro de su territorio el poder absoluto y exclusivo de legislacin y jurisdiccin, con relacin
a todo asunto no comprendido en las atribuciones delegadas por la Constitucin al Gobierno
Federal, respetando las garantas y limitaciones que la misma establece.
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Autocefala: es la capacidad de una comunidad de darse sus propias autoridades sin intervencin de
una instancia ajena a su propia comunidad.
Autarqua: es el derecho de autoadministrarse. Bielsa ha establecido los caracteres de la Autarqua:
1) Existencia de personalidad jurdica.
2) Presencia de fin y funciones pblicas
3) Tenencia de ingredientes patrimoniales y financieros.
4) Subordinacin controlada al poder central.
Distribucin de Competencias en el Estado Federal
En el juego de los principios de participacin y autonoma se desemboca en un reparto de
competencias entre los distintos rdenes de gobierno: el nacional y el provincial, el central y el local:
1) Exclusivas del gobierno federal: intervencin federal, declaracin del estado de sitio (Art. 23, 75
inc. 29 y 99 inc. 16); relaciones internacionales; dictar los Cdigos de Fondo o de derecho comn y
las leyes federales o especiales, etc. En general, y como principio, la casi totalidad de competencias
asignadas a los rganos del gobierno federal por la CN (Art. 75, 99 y 116), pueden considerarse
exclusivas del gobierno federal.
2) Competencias exclusivas de las provincias: dictar la constitucin provincial; establecer
impuestos directos; dictar sus leyes procesales, y asegurar su rgimen municipal y su educacin
primaria, etc. Esta masa de competencias se encuentra latente en la reserva del Art. 121, y en la
autonoma consagrada por el Art. 122. Como principio, las competencias exclusivas de las
provincias, se consideran prohibidas al Estado federal. Las competencias exclusivas de las
provincias se desdoblan en: a) Las no delegadas al gobierno federal, y b) Las expresamente
reservadas por pactos especiales.
3) Competencias concurrentes: pertenecen en comn al Estado federal y a las provincias:
impuestos indirectos internos y las que surgen del Art. 125 concordado con el Art. 75 inc. 18 e inc.
30.
4) Competencias excepcionales del Estado federal: son las que en principio y habitualmente son
provinciales, pero alguna vez y con determinados recaudos entran en la rbita federal. As, el
establecimiento de impuestos directos por el Congreso, cuando la defensa, seguridad comn. (Art.
75 inc. 2).
5) Facultades compartidas por el Estado federal y las provincias: no deben confundirse con las
concurrentes, porque las compartidas reclaman para su ejercicio una doble decisin integratoria:
del Estado federal y de cada provincia participante (una o varias). Ej., la fijacin de la capital federal,
la creacin de nuevas provincias (Art. 3 y 13), etc.
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UNIDAD TEMATICA II
Parte Histrica
Nuestro rgimen pertenece al tipo de estado federal. Sus orgenes lo encontramos en la resistencia
del las gobernaciones, intendencias al centralismo del virrey espaol.
Desaparecido Moreno la Junta Grande aunque contaba con diputados del interior en su seno, tendi
al centralismo que se acento aun ms con el primer triunvirato. As reaccionaron los pueblos del
interior y aparecieron los caudillos, cuya primera figura fue Jos Artigas.
Alberdi verdadero inspirador de la carta fundamental de 1853 conoca la aeja controversia
unitarismo- federalismo. Y as hace un estudio de las bases enumerando los antecedentes federales
y unitarios. All deduce la imposibilidad de adoptar uno de los dos sistemas en forma pura. De ello
proviene su idea de un rgimen mixto, dotado de principios generales de federalismo. Sin embargo
el resultado final fue la constitucin de 1853 que convierte el ingrediente unitario en principio bsico.
Pero curiosamente la convencin provincial bonaerense, que reviso la constitucin nacional en
1860, produjo reformas de tal entidad al punto de dar origen a una nueva carta fundamental.
La fuerte tendencia a la centralizacin ha sido promovida por las propias provincias que fueron
delegando en el Estado central diversos derechos de carcter econmico (V. gr. percepcin de
impuestos directos), con lo que lograron amputar buena parte de sus autonomas.
Estados federales de excelencia.
A) Repblica de Suiza: Es el ejemplo mas admirable, su esquema es armnico e inalterable y
continua regido por la carta constitucional de 1846, obra del jurista italiano Pellegrino Rossi. La
estructura helvtica interna presenta la existencia previa a la unin federal de 22 cantones
autnomos, los que operan como verdaderos estados miembros.
B) Estados Unidos de Amrica: con el dictado de la carta constitucional en 1787, la estructura se
transformo en una confederacin basada en una constitucin (1865) a partir de entonces y una
posterior reforma constitucional el esquema del pas funciono como un estado federal basado en una
constitucin.
C) Repblica federal Alemana (hoy Alemania Unida) este sistema lucia como valioso. La
incorporacin en bloque de la antigua republica democrtica alemana (lo que significa la
reunificacin del pas teutn) abre un parntesis interrogativo en su futura evolucin.
Estados Federales con incongruencia entre el sistema y el comportamiento:
A) Repblica Argentina: Se trata de un sistema federal que muestra inclinacin hacia el unitarismo,
del cual nuestro pas es un lamentable ejemplo. La idea federalista que fue bsica en los
pensamientos de Artigas y Dorrego, pas por las miras unitarias de Alberdi (1852) y apareci en
1853 una constitucin que sentaba el principio del federalismo, que luego se destrua con sus
contenidos por excepcin unitarios.
Aparecen as varias caractersticas negativas.
a) La omnidependencia de todo el pas con respecto a la ciudad de Bs. As.
b) La permanente intencionalidad del Estado federal en punto a intervenir en la autonoma de
sus estados miembros (intervencin federal).
c) La propensin de la dirigencia de los estados miembros a someter sus asuntos a resolucin
entre autoridades federales.
B) Brasil: El caso propio de Brasil es de resultados cercanos.
Estados federales estructuralmente minusvlidos:
A) Canad: En esta situacin constitucional la disminucin que sufre el sistema federal tiene su
origen en el procedimiento adoptado para efectivizar la correspondiente distribucin de
competencias, porque las facultades residuales quedan en poder del Estado federal central.
B) India: Aqu hay un federalismo empequeecido. Los estados miembros de la federacin Hind
estn privados de la facultad de dictarse su propia constitucin.
1.3.3. Venezuela: es similar al caso anterior. No hay funcin judicial propia de los estados miembros,
siendo toda la administracin de justicia de carcter federal.
Los Estados federales en apariencia:
Se trata de supuestos de descomposicin poltica.
El caso mexicano nos muestra una etapa de crisis de un rgimen virtualmente partido nico, que
desde la dcada de los aos 30 posibilito el protagonismo exclusivo del PRI, factor que concentro el
poder haciendo un tpico en los hechos del federalismo que se pregonaba en los textos
constitucionales.
En la rbita sovitica Lenin se declaraba partidario del llamado Centralismo democrtico.
En cuanto a Checoslovaquia, Yugoslavia y la U.R.S.S estn actualmente en proceso de mutacin.
I - EL FEDERALISMO ARGENTINO. ANTECEDENTES. ETAPAS. DOCTRINA.
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reorganizar las tropas del Norte. Crean luego el primer triunvirato, donde comienza a dominar la
figura de Rivadavia, el triunvirato disuelve la junta conservadora.
Pero los antiguos Morenistas se reunifican por medio de la segunda sociedad patritica que fue
apoyada por Monteagudo a la que se sumo la presencia de San Martn y la formacin de la Logia
Lautaro que pronto se enfrent con el triunvirato.
Luego Belgrano enfrento a los realistas y los vence en 1812, lo que da por tierra con el primer
triunvirato.
El segundo triunvirato pone en practica los principios Morenistas-sanmartinianos. Se convoca a la
Asamblea de 1813, a la que Artigas enva diputados.
Como los de la fraccin portea entendan que gran parte del peligro provena de la Logia Lautaro
tratan de dejarla sin orientacin y enviaban a San Martn a Santa Fe. As el bando porteo se neg a
declarar la independencia, no logro sancionar una constitucin e instauro tan solo el directorio
supremo (primer ejecutivo unipersonal). El primer directorio a cargo de Posadas (acenta su
propuesta centralista), pero comienza a atisbarse el federalismo con el estatuto de 1816 y en 1815
as mismo comienzan las sesiones de Tucumn, donde se discute la forma de gobierno a
adoptarse.
Predominan dos tendencias: la monarqua, sostenida por Belgrano que quera imponer una
monarqua incaica y la republicana.
El Congreso de Tucumn, reaccionando de la inercia revolucionaria de los ltimos aos y ante una
situacin internacional adversa, tanto en Europa como en Amrica procedi a declarar la
independencia.
Tendencias que se debatan:
Teora Ortodoxa: La postura de Fray Santa Maria de Oro sostena la necesidad de la consulta del
pueblo, pero no porque fuera republicano. El congreso eligi como director supremo a Pueyrredon
quien comete aciertos y errores, pero nuevamente la tendencia centralista aparece con la
constitucin de 1819, pero los pueblos del interior, sobre todo del litoral se resistieron. Renuncia
Pueyrredon y lo sustituye Rondeau. En 1820 el directorio cae y toman situacin Lpez y Ramrez. Se
elige entonces como gobernador de Bs As a Sarratea que firmo unto con Lpez y Ramrez el tratado
de Pilar. Ramrez vence a Artigas pero en su contra se firma en Bs As el tratado de Venegas, es
vencido por Lpez y por Bustos y luego fallece. Pero le quedaba a los porteos la influencia de J.
Busto. Llegando Rivadavia al poder se trato de manejar los destinos del pas desde Crdoba. Se
llega en esta poca al acuerdo del cuadriltero. Luego se elige titular a Las Heras, cuyo principal
objetivo era servir a la organizacin nacional. Pero pronto el grupo rivadaviano domina la asamblea y
seguidamente se nombra a Rivadavia como presidente, que se sigue dedicando a centralizar,
comenzando por dictar la ley de capitalizacin. En 1826 se dicta otra constitucin unitaria que
rechazan las provincias del interior. Rivadavia renuncia y asume provisoriamente Lpez. Hasta la
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Posicin de Sarmiento y del Valle: Niegan la existencia de antecedentes validos que sirvan de base
al federalismo argentino, Sostienen como antecedente vlido a la constitucin Norteamericana (no lo
acepta Zucherini como antecedente).
Es as real que el sistema implementado por Espaa en nuestro pas no da pie al federalismo.
Tesis de Ramos Meja.
Afirma que nuestro criterio federativos herencia del pueblo hispano. Los fenicios introducen en
Espaa un gobierno basado en cuerpos colectivos que deja lugar a las libertades municipales. Os
romanos no derriban el reducto municipal. Luego se traslada el cabildo a Hispanoamrica. Pero
Zucherino dice que en realidad cuando los cabildos se instalan aqu es en pos de la defensa comn
contra el poder real. Cuando los espaoles venidos a menos en las cortes espaolas sometieron
aqu a los indios y no permitieron el acceso a los criollos a la corte virreinal comenzaron las
revoluciones americanas.
Posicin de Zucherino: Antecedentes del federalismo en la historia del pas.
Sostiene que hay antecedentes federalistas en la poca colonial, con el espritu localista de reaccin
popular contra el centralismo y en la etapa revolucionaria, por la protesta encarnada por los
caudillos.
En relacin al rgimen federativo acota que hay tres elementos bsicos: orden poltico (nacido de la
puja entre provincias); orden econmico (intereses de cada regin); orden social (liberalismo
europeo en choque con las localidades mas provincianas).
Sostiene la existencia de antecedentes federativos en la historia del pas en general. En la poca
hispnica, en virtud del espritu localista de reaccin popular contra el centralismo de la capital
virreinal. En la etapa revolucionaria la protesta popular se encarna en los caudillos. Estos
antecedentes federativos tienen larga primaca entre sus similares unitarios por lo cual Zucherino
rechaza el sistema mixto que propugna Alberdi. No comparte el pensamiento de Sarmiento y del
Valle quienes consideran que la constitucin de EEUU es el primer antecedente a tener en cuenta.
Concepta a la tesis de Ramos Meja como inaplicable por lo de transplantar la experiencia hispana
en cuanto a los cabildos a la realidad poltico-social del pas.
El interior acompao en su mayora a la gesta de mayo de 1810, pero al hacerlo los hombres del
interior pensaban que se prestaban a luchar contar la monarqua y un sistema centralista, pero en el
seno de la ciudad portuaria dos idearios se conjugaban: el uno era el de Moreno, que pretenda una
autentica revolucin que nos diera independencia; el otro que tenia por cabeza a Cornelio Saavedra
que estaba integrado por ricos comerciantes porteos miembros del cabildo y la administracin
virreinal. Aqu solo se iban a cambiar solo algunas cabezas pero el aparato quedara igual en su
esencia. Al ser derrotado Moreno los pueblos del interior captan que todo era igual, que cualquier
sistema de gobierno era sometido para las provincias a travs de Bs As.
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As surgieron las montoneras y aquellos que luchaban en contra de los realistas, se dieron la vuelta
y dijeron contra la ciudad puerto y desataron la Guerra Civil.
II - PACTOS PREEXISTENTES: CONCEPTO; CLASIFICACIN Y CONTENIDOS.
Referente a este tema hay diferentes posiciones y cabe preguntarse Los pactos preexistentes
comprenden tambin a los tratados con potencias extranjeras anteriores a la sancin de la
constitucin?
Teora totalizadora: Algunos autores sostienen que si, Gonzlez Caldern los clasifica en tratados
internacionales donde incluye el tratado con Inglaterra de 1815 y el tratado con Francia de 1840 y
pactos interprovinciales, a los de Pilar (1820) Cuadriltero (1822) tratados firmados entre 1827 y
1830, Pacto Federal de 1831 y el acuerdo de San Nicols de 1952.
Teora restrictiva: Dice que los pactos preexistentes son solo los acuerdos interprovinciales. Cabe
preguntarse tambin que extensin se debe dar a la categora de pactos preexistentes, con relacin
a nuestros acuerdos inter estaduales.
Teora genrica: sostenida por Demichelli, los divide en;
-
Ciclo del Litoral (1815-1822)- sub. ciclo de reconstruccin de la liga federal de 1815- sub. ciclo
del tratado de Pilar.
Ciclo de Acefala(1827)
Pactos preliminares
Teoras intermedias que se subdivide en( amplia , sostenida por Galletti) y donde intervienen el
tratado de Pilar y el de Venegas, el de cuadriltero, el pacto federal y el acuerdo de San Nicols. Esa
teora sostiene que un pacto preexistente para ser tal debe tener concepto de Nacin preexistente,
llamado a congreso por provincias con carcter general constituyente, (restrictiva sostenida por
Sagarna), los pactos preexistentes son los que se ocupan de las formas que las provincias pueden
dar a la organizacin. Tratado de Cuadriltero; pacto federal; acuerdo de San Nicols; y (la
absolutamente restrictiva que sostiene Alberdi), donde entra el pacto federal de 1831.
Teora de Zucherino: Este sostiene que los pactos preexistentes son los que han venido a concretar
la unin nacional que haya venido a dotar al congreso a promover una estructura jurdica
totalizadora. Los tratados con las potencias extranjeras no integran las categoras de pactos
preexistentes; para la ctedra.
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Entiende como pactos antecedentes, el tratado de Pilar, destinado a eliminar de la poltica a Artigas;
El Tratado de Venegas dirigido a la supresin poltica de Ramrez, Y el tratado de Cuadriltero para
dejar de lado a Bustos. Y entiende como pactos preexistentes; al Federal de 1831; al protocolo de
Palermo de 1852 y el Acuerdo de San Nicols.
A continuacin pasaremos a referirnos en forma detallada a cada uno de los pactos antecedentes y
luego a los preexistentes.
Pactos Antecedentes:
Tratado de Pilar: Sarratea asumi el mando y de inmediato parte hacia Pilar donde se rene con
Estanislao Lpez y Francisco Ramrez, con quienes firma un tratado por el cual los gobernadores de
Bs As,
Aqu estamos en presencia de un tratado de paz entre ambas provincias, que sita en su Art. 1 la
posibilidad de concretar luego un congreso nacional; reaparece desarrollado el tpico de la
organizacin nacional, pero surge desde Crdoba la pretensin de regentear el Congreso; del
caudillo cordobs J .Bustos que quiere llevar el centro de gravitacin a su propia provincia. Por la
clusula 3 se da pie para establecer a Lpez a todos los elemento para enfrentar a Ramrez ya que
es libre el comercio de armas municiones y artculos de guerra.
En el art. 7 aparece la manifiesta influencia de Bustos en la realizacin del acuerdo y surge en forma
implcita una intente en contra de un gran ausente Ramrez. Este al anoticiarse del tratado de
Venegas comienza a comprender el engao porteo que lo llevo contra Artigas y ahora intenta
lanzarlo en su contra a Lpez y Bustos. Advierte que el Tratado del Pilar ya no se respeta por cuanto
cumpli su finalidad terminar con Artigas. En lo sucesivo se acatara el Tratado de Venegas ahora
destinado a eliminarlo a l de la escena poltica.
Tratado de Cuadriltero: Firmado por Bs As el ministro de guerra coronel mayor de la Cruz; por
Santa Fe el secretario de gobierno Dr. J. F. Segu; por entre Ros el presidente del congreso
provincial Don Casiano Caldern y por Corrientes el cura de las ensenadas Don Juan. N. Gotilla.
Desaparecido Ramrez del entorno poltico, quedaba por cumplir el compromiso contrado en el
Tratado de Venegas de enviar diputados a Crdoba; para concretar la reunin del Congreso. Ello
implicaba dejar a Bustos como rbitro final de la organizacin nacional. Bs. As. hizo marchar con
marcado disgustos a sus representantes hacia Crdoba. En tanto la administracin Ramrez a travs
del ministro Rivadavia buscaba apoyo en Lpez, para neutralizar a Bustos.
Este tratado ya en su primer art. de la pauta directriz para procurar la dilatacin de la reunin del
congreso nacional dando a dems la impresin de tener por inexistente el congreso convocado en
Crdoba en el art. 4 ya van preparando el terreno frente a una posible reaccin de Bustos. Despus
de varias clusulas destinadas a prevenir conflictos se arriba a una norma (la n 7), de tpico cuo
armamentista, que trae a primer plano los intereses del momento, esta ves contra Bustos lo cual
tambin hace que este pacto no se pueda considerar como preexistente, y quede en la clasificacin
de antecedentes.
El art. 13 encierra la disposicin bsica del tratado, se nota en ella la comn voluntad de hacer
fracasar el congreso de Crdoba a travs del sometimiento de las provincias del litoral que se
someten a la actitud de Bs. As retirando sus diputados del congreso citado. Unas vez finalizados
estos pactos, que Zucherino as como Bernard consideran antecedentes pasaremos a enumerar los
preexistentes donde entran el Pacto federal de 1831, el protocolo de Palermo de 1852 y el Acuerdo
de San Nicols de 1852.
Pactos Preexistentes:
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Pacto Federal de 1831: Se firma entre los diputados Domingo Cullen en representacin de Santa Fe;
J. M .Rojas y Patrn por Bs. As., y Antonio Crespo por Entre Ros.
En este pacto se trata de robustecer la imagen de unidad entre las provincias aliadas y as se
declara la validez plena de todos los acuerdos anteriores que hubieran propendido a asegurar la
misma. Se recepta el sistema de ro cerrado en uso exclusivo de las provincias signatarias, se
consagra la igualdad de derechos de los naturales de las provincias contratantes cualquiera sea el
estado provincias aliado de su residencia.
A partir del art. 12 se refiere a la organizacin
representativa; una de cuyas atribuciones (inc. 5 art. 16, punto clave de este tema), es verdadera
norma programtica de organizacin nacional ya que invita a todas las provincias a reunirse en
federacin por medio de un congreso federal general.
Protocolo de Palermo: por Bs. As. Vicente Lpez; por entre Ros Brigadier J. J de Urquiza; por
Corrientes, general Benjamn Virasoro y por Santa Fe Dr. M. Leiva.
Oportunidad Histrica de su firma
Derrotado Rosas en Caseros en 1852, Urquiza se propuso cumplir el compromiso que signo su
campaa: Dar al pas su organizacin definitiva tantas veces postergada.
En este texto se resea la evolucin del manejo de las relaciones exteriores a lo largo de nuestras
vidas independientes anteriores. De ello surge acordar en forma provisoria hasta la reunin de un
congreso general el manejo de las relaciones exteriores en el general Urquiza.
Este protocolo reactiva el pacto funcional de 1831, permitiendo poner en funcionamiento el art. 16
inc. 5 que sera el fundamento de la tarea organizativa del pas. Esto hace que tambin este pacto
sea considerado preexistente.
Acuerdo de San Nicols: Firmado por Entre Ros y Catamarca, por Urquiza; por Bs As Vicente Lpez
por Corrientes Virasoro; por San Luis Gral. Pablo Lucero, por San Juan Gral. Nazario Benavides; por
Tucumn Gral. Celedonio Gutirrez, por Mendoza Pedro Pascual Segura; por Santiago del Estero
Manual Taboada; por La Rioja M. V. Bustos; y por Santa Fe D. Crespo.
Otorgada la firma del protocolo de Palermo haba resurgido la antigua liga del Litoral, solo restaba
convocar a las restantes provincias para la tarea de organizacin nacional. Se decidi hacerlo en las
personas de sus respectivos gobernadores, todo ello llevara a la firma del histrico acuerdo, de
donde se reconoce el pacto federal como estatuto basal de la organizacin nacional.
Se establece la libertad de circulacin econmica en todo el territorio nacional, eliminando as las
cuentas secas y anteriores.
Se establece el tiempo de instalacin del congreso y modalidades de eleccin de diputados; se
estatuye la igualdad de derechos de todas las provincias y por eso la igualdad de representacin de
sus diputaciones ante el Congreso. Establece as mismo la sancin de la constitucin a travs de la
17
20
de la
Crdoba: Bustos retuvo en sus manos los destinos de Crdoba; rene una asamblea que declara la
soberana y libertad de la provincia, sin subordinacin a ninguna otra, sin perder de vista la
aspiracin comn de la unin nacional.
Para Quiroga Lavi, si el llamado poder constituyente derivado se sujeta a normas y limitaciones
cuando reforma la constitucin, lo har porque le resulta conveniente o porque, por razones de
oportunidad poltica no juzga beneficioso apartarse de ellas.
Para este autor, no hay diferencias entre el poder constituyente originario y derivado, en el sentido
de que uno sea supremo y otro no. La diferencia slo existe de hecho: si el poder constituyente
cumple con las disposiciones constitucionales que regulan su accin, se lo denomina derivado
(procesalmente); y si no lo hace, se lo denomina originario. El derivado puede modificar en el todo o
en partes a la constitucin y provocar una revolucin igual que el originario.
Tambin cabe reputar poder constituyente originario al que se ejerce en un estado ya existente (o
sea despus de su etapa fundacional o primigenia) cuando se cambia y sustituye totalmente una
constitucin anterior con innovaciones fundamentales en su contenido.
El poder constituyente originario tiene como titular al pueblo o la comunidad, porque es la
colectividad toda la que debe proveer a su organizacin poltica y jurdica en el momento de crearse
el estado. La nocin responde a la bsqueda de la legitimidad en el uso del poder constituyente
originario.
El prembulo de nuestra constitucin de 1853-1860 acoge este principio definitorio cuando incluye la
frmula de nos los representantes del pueblo....
Esa residencia o titularidad del poder constituyente en el pueblo slo debe reconocerse en potencia,
en el sentido de que no hay nadie investido para ejercerlo; y no habiendo una forma concreta
predeterminada por Dios ni por la naturaleza para constituir a cada estado, la decisin queda librada
al conjunto de hombres que componen la comunidad. El ejercicio en acto de ese poder
constituyente se radica en razn de eficacia en quienes, dentro del mismo pueblo, estn en
condiciones, en un momento dado, de determinar la estructura fundacional del estado y de adoptar
la decisin fundamental de conjunto. Son, las condiciones socialmente determinantes en razn de
lugar y de tiempo, las que espontneamente confieren eficacia histrica a la voluntad de un hombre
o de un grupo, con suficiente base de participacin y de consenso de toda la comunidad.
II - PODERES CONSTITUYENTES DE PRIMERO, SEGUNDO Y TERCER GRADO: CONCEPTOS
Y DISTINCIONES.
El Estado Federal se caracteriza por la coexistencia de dos rdenes jurdicos superpuestos: el de
cada uno de los Estados miembros y el del Estado Nacional que ellos integran.
Para Fernando Luna, Dardo Prez Giulhou y Bidart Campos la Constitucin que responde al tipo
tradicional historicista es aqu y ahora, actualmente, Constitucin; tiene vigencia y funciona como
Constitucin real o material, haciendo sobrevivir el pasado en el presente, manteniendo actuales
ciertas estructuras que arrastran su vigencia desde el pasado...
El poder Constituyente es De Primer Grado cuando es ejercido por el Estado Federal Central, ya sea
22
para dictar su primera Carta Fundamental (Poder Constituyente Originario) o para proceder a su
reforma (Poder Constituyente Derivado).
Cuando
P. Const. ORIGINARIO
P.
Const.
DE
PRIMER
emana
del
pueblo y propende al
dictado de la primera
GRADO
Cuando surge de la
P. Const. DERIVADO
Carta
Fundamental
anterior y se encamina
a su reforma total o
parcial.
El Poder Constituyente De Segundo Grado supone una determinacin autnoma de los Estados
Miembros, ejercitada en forma individual por cada uno de ellos, con la finalidad de sancionar su
primera Constitucin (P. Const. Originario) o a los efectos de procurar su enmienda total o parcial (P.
Const. Derivado).
En el caso argentino sirven de lmite a las Constituciones Provinciales los requisitos del artculo 5
de la C.N.
Cuando
P. Const. ORIGINARIO
emana
del
pueblo y propugna al
P. Const. DE SEGUNDO
dictado de la primera
GRADO
Constitucin
del
Estado Miembro.
(En
todos
autnomo)
los
casos
es
Cuando surge de la
P. Const. DERIVADO
Constitucin Estadual
anterior y tiende a su
reforma total o parcial.
Constituyente
DE TERCER GRADO
P. Const. ORIGINARIO
del
Municipio
respectivo.
(En
municipios
Convencin
de
es
autnomo)
Orgnica
P. Const. DERIVADO
anterior
del
Municipio y tiende a su
enmienda total o parcial.
La validez y la vigencia.
La validez constitucional es el criterio para determinar la pertenencia de una Constitucin dentro de
un sistema u ordenamiento jurdico. Una Constitucin es vlida cuando pertenece a un determinado
ordenamiento.
III - LMITES DEL PODER CONSTITUYENTE. LA REFORMA CONSTITUCIONAL. CONTENIDOS
DE LAS CARTAS PROVINCIALES ARGENTINAS.
Distincin previa.
James Bryce clasifica las Constituciones en Rgidas y Flexibles. Las primeras son aquellas Cartas
que vedan su enmienda por va de un procedimiento legislativo ordinario. Por el contrario,
Constitucin Flexible es aquella pasible de modificacin por el referido procedimiento.
La rigidez de la constitucin puede ser orgnica si la enmienda constitucional debe concretarse a
travs de un rgano especial, distinto de los legislativos (Convencin, Asamblea, etc.). La rigidez
formal, se concreta la reforma queda a cargo de los rganos comunes, pero conforme a un
procedimiento agravado.
Bidart Campos habla de mutaciones constitucionales. Las leyes que se dictan en un momento
determinado, por solemnes que sean, no resisten la influencia de la vida que las retoca, las pule, las
transforma y tambin las abroga.
Mutacin constitucional: es el fenmeno que se produce en los estados cuyas constituciones
escritas, sin someterse a la reforma formal, adquieren un sentido nuevo, un contenido distinto, una
interpretacin diferente, o llegan a perder vigencia por un uso contrario segn el autor
desconstitucionalizacin.
Mutacin por adicin. Ciertos usos y costumbres constitucionales implantan una prctica no prevista
24
con motivo de la reforma de la C.N., oportunidad en la cual se dispuso autorizar a las Legislaturas
provinciales a modificar totalmente sus constituciones para adaptarlas a los principios,
declaraciones, derechos y garantas que se consagraban en esa reforma nacional.
2) Sistema de reforma por Convenciones, que es el dominante en nuestro pas.
3) Reforma efectuada por la Legislatura, pero ad referndum del pueblo; que se aplica en algunas
Estado norteamericano.
5) Reforma por iniciativa popular y ad referndum del pueblo.
ciertos principios o normas (por Ej., en Bs. As., el Art. 31 La libertad de ensear y aprender no
podr ser coartada por medidas preventivas).
Las leyes que declaran la necesidad de la reforma constitucional tambin pueden poner lmites
formales y materiales a la actividad de las convenciones.
Algunas constituciones provinciales exigen que la ley de declaracin de necesidad de reforma debe
especificar los temas, puntos o artculos que se proponen a la Convencin para ser modificados y,
consecuentemente con esta exigencia, algunas prohben a las convenciones apartarse del temario
propuesto (Ro Negro, Art. 117).
Al distinguir entre reforma total y parcial, se entiende que en esta ltima debe indicarse las
disposiciones sobre las que versar la reforma, de lo contrario ambas se confundiran y la previsin
del constituyente no tendra sentido.
La Convencin reformadora ejerce poder constituyente derivado por delegacin del pueblo,
depositario originario de tal potestad, y debe ejercerlo dentro de los lmites de su mandato.
Por ello entiende Fernando Luna, junto a Salvador Dana Montao que la pretendida soberana que
en algunos casos han esgrimido las convenciones reformadoras para apartarse del temario
propuesto para ser modificado, constituye un malsimo, un psimo antecedente, o precedente que
no dejar de ser invocado en le futuro por todas las mayoras, naturales o accidentales, por
coaliciones circunstanciales ... para legalizar de algn modo las violaciones ms groseras a los
principios elementales que rigen la vida y el funcionamiento de los rganos representativos de esta
naturaleza.
Tercera etapa intermedia: consulta popular.
Algunas constituciones provinciales han previsto, para el caso de reforma total o parcial, una tercera
etapa que es intermedia entre la declaracin de necesidad de la reforma hecha por la Legislatura y
la reforma propiamente dicha que debe realizar la Convencin y consiste en someter a la opinin del
pueblo sobre si apoya la convocatoria a la Convencin Constituyente (Art. 221, Mendoza).
Al respecto seala Prez Guilhou en referencia a la Constitucin de Mendoza, que es importante
recordar que los mecanismos complicados y difciles que prev la Constitucin provincial para su
reforma hacindola rgida, no responden a un prurito de formalismo, sino a una valoracin de
esencia y profundidad del sistema republicano que pretende salvar el principio de legalidad y
continuidad.
Es evidente que esta instancia, constituye un acto de verdadera democracia participativa que abre
canales de comunicacin entre la sociedad y el poder y que legitiman las decisiones de ste.
Reforma de slo uno o dos artculos.
27
Diversas constituciones provinciales admiten la posibilidad de que la reforma a uno o dos artculos
se efecte por las legislaturas con ratificacin posterior del pueblo mediante referndum.
La reforma de un artculo y sus concordantes, es el sistema seguido por Ro Negro, Art. 119, con la
salvedad que este procedimiento de reforma no puede ser utilizado para la modificacin de la
primera parte de la Constitucin, referida a Declaraciones Generales-Derechos-Garantas y
responsabilidades, ni tampoco respecto de la seccin correspondiente a la reforma constitucional.
Simples enmiendas que no alteren el espritu de la Constitucin, adoptado por Neuqun, Art. 300, de
lo que se infiere que es posible modificar ms de dos artculos mediante este procedimiento, pero
cuidando que no se altere el espritu que encierra esa Constitucin.
No debe olvidarse que toda modificacin constitucional debe ser de interpretacin restrictiva: dado la
trascendencia e importancia del acto que se realiza, en funcin de la jerarqua de la norma que se
pretende reformar, y tambin para salvar los principios de estabilidad, continuidad y legalidad.
Inconstitucionalidad de una reforma constitucional.
Una reforma constitucional, puede ser declarada inconstitucional? Este problema ha sido debatido
en el campo de la doctrina, y fue objeto de controversia, especialmente en los Estados Unidos de
Amrica, en donde a la luz de la jurisprudencia y de la opinin de diversos autores, ltimamente es
apoyada ampliamente la tesis de que es posible declarar la inconstitucionalidad de una reforma a la
Constitucin.
Recin con fecha 20/09/1963, en el caso Guerrero, Juana Ana Soria de, c/ Bodegas y Viedos
Pulenta Hnos., la Corte Suprema de Justicia ha debido encarar la cuestin de inconstitucionalidad
de una reforma, con referencia a la de 1957, que aade a la ley fundamental el Art. 14 bis. La
impugnacin se hizo en razn de entender que ese artculo no haba quedado vlidamente
incorporado a la Constitucin, prevista en el reglamento de esta ltima para aprobar el acta y la
versin de la sancin. La Corte consider el problema como no judiciable, con el voto en disidencia
del doctor Luis M. Boffi Boggero, que estimaba que la cuestin era justiciable.
Dentro de nuestro sistema institucional, corresponde al Poder Judicial la funcin de controlar la
constitucionalidad de las leyes, convirtindose as en el verdadero guardin de la Constitucin. De
acuerdo con esto, se pregunta el profesor Rodolfo Berardo: Podr el Poder Judicial declarar
inconstitucional ya no una ley sino una reforma a la ley fundamental de la Nacin o de una
provincia? Para responder a este interrogante debemos encarar su estudio desde dos puntos de
vista:
a) considerar el aspecto de forma (procedimiento), y
b) el aspecto de fondo (contenido de las reformas constitucionales).
Tomaremos para su anlisis la C.N., aunque lo que sostenemos es tambin vlido para las
constituciones provinciales (Berardo).
28
sus partes. La necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras
partes, al menos, de sus miembros; pero no se efectuar sino por una Convencin convocada al
efecto. O sea, la reforma debe hacerla una Convencin. La declaracin del Congreso no obliga a la
Convencin; segn unos autores, los poderes de sta son plenos y absolutos, en el sentido de que,
por ser elegida popularmente, investida por la soberana nacional, con el mandato especial de
resolver sobre la reforma de la ley fundamental, procede con plena libertad, sin ser en manera
alguna trabada por la declaracin previa del Congreso. Y, en cambio, son limitados, segn otros, en
cuanto ella no puede revisar ms puntos que aquellos comprendidos en la ley de reforma. La
Constitucin es la ley suprema de la Nacin, y, por consiguiente, a sus prescripciones deben
ajustarse necesariamente las normas inferiores. Las normas constitucionales son preferentemente
formales en el sentido de que primero establecen el procedimiento para la produccin de normas
inferiores; en consecuencia, si estas normas inferiores no han sido producidas de acuerdo con la
forma que seala la superior, carecen de validez.
Con arreglo a lo expuesto, si se introduce una reforma a la Constitucin violando el procedimiento
que la Constitucin seala, resulta afectada la validez lgica de la reforma y entonces los jueces
podran declarar inconstitucional la reforma introducida.
Sin embargo, conforme a nuestro derecho vigente a travs del derecho judicial, no hay control
judicial de constitucionalidad de la reforma, porque la jurisprudencia de
establecido que se trata de una cuestin poltica no judiciable: tal fue lo resuelto en el caso Guerrero
de Soria c/ Bodegas Pulenta, fallado el 20 de septiembre de 1963.
En el derecho pblico provincial hay pautas favorables a la justiciabilidad de una reforma de la
constitucin provincial ( Mendoza en 1.989, Tucumn en 1.990).
b)
La C.N., ha sido hecha para asegurar la unin y la armona; a tal fin, era indispensable que ella
fuese suprema, y de este modo lo establece en el Art. 31, cuando dice que es ley fundamental de la
Nacin, o sea que no hay ninguna superior a ella, y por lo tanto todas las leyes, ya sean nacionales
o provinciales, deben estar de acuerdo y en concordancia con lo que prescriben sus disposiciones.
Frente a esta norma suprema de la Nacin, si se propicia una reforma y sta vulnera el fondo, es
decir, la esencia de la Constitucin, nos preguntamos (Berardo): Puede dicha reforma ser
declarada inconstitucional?
Reformar una Constitucin es modificar o enmendar la Constitucin vigente. Es sta una facultad
extraordinaria, y como dice Carl Schmitt, dicha facultad no es ilimitada. En el marco de una
regulacin legal-constitucional, toda competencia es limitada. Agrega este autor que una facultad de
reformar la Constitucin atribuida por una normacin legal-constitucional significa que una o varias
29
regulaciones legales-constitucionales pueden ser sustituidas por otras regulaciones legalesconstitucionales, pero slo bajo el supuesto de que queden garantizadas la identidad y continuidad
de la Constitucin considerada como un todo. Cuando las constituciones determinan dentro de su
mismo articulado, limitaciones al contenido de cualquier ulterior reforma, todo se reducira a la
observancia de normas constitucionales expresas y categricas. En estos casos, la ley que convoca
a la Asamblea Constituyente para considerar la reforma de esos artculos carecera de validez, pues
dicha reforma no puede encararse por va constitucional, ya que esa misma ley suprema, de la cual
deriva la validez del ordenamiento jurdico inferior, se encarga de establecer para siempre que
determinadas normas no podrn dictarse. Para modificar ese artculo el ordenamiento establece la
forma que debe seguirse, pero adems est dando un contenido que la norma inferior no debe
desconocer.
Pero si esas reformas no afectan la identidad y continuidad de la Constitucin considerada como un
todo, es decir, atienden exclusivamente al derecho positivo encerrado dentro del orden legal de la
Constitucin, no al derecho natural, porque eso sera excederse de los lmites del problema y
abarcar toda la ciencia del derecho, o sea que pasara a ser una teora general del derecho. El
derecho natural lo debemos utilizar para interpretar una norma constitucional, puesto que el derecho
natural, al incorporarse al positivo, nos da su sentido.
Decimos que una norma es vlida cuando a sido creada conforme a las estructuras normativas que
regulan la produccin misma de las normas jurdicas. Siempre nos estamos refiriendo a un
ordenamiento legal cuya identidad o unidad debe ser respetada. En consecuencia, si una reforma
se encuentra en pugna con el ordenamiento legal que la propia Constitucin ha impuesto, con sus
principios fundamentales, esa reforma puede ser declarada inconstitucional. En caso contrario, o
sea, en el de aceptar esa reforma, estaramos frente a una desnaturalizacin del ordenamiento legal;
ya no podramos hablar de reforma sino de supresin o destruccin de la Constitucin.
La actual Constitucin de Catamarca, en el Art. 291, dice que cualquier enmienda o reforma
constitucional realizada en violacin de una o ms de las disposiciones precedentes ser
absolutamente nula, y as podr ser declarado por la Corte de Justicia, aun de oficio. Dice Fras que
la competencia que a la Corte de Catamarca le atribuye esa Constitucin sobre la reforma
constitucional la obliga a revisar el proceso constituyente, que ha sido considerado por la
jurisprudencia constitucional, como cuestin poltica, excepto del control jurisdiccional. Estas
innovaciones, acogidas a la autonoma provincial, son atpicas dentro del sistema argentino.
Pero su principal inters debiera ser rendir las pruebas de la aplicacin auspiciada del control
jurisdiccional. O dentro del sistema judicialista o por la creacin de una Corte Constitucional.
30
Francesas. Era en suma, una posicin extraa a nuestro pensar y a las necesidades argentinas
en la materia.
2) Referente al examen de las Cartas Provinciales por parte del Congreso Nacional, representaba
31
una verdadera negacin del federalismo que manda resolver toda cuestin relativa a las autonomas
provinciales en el marco de sus propias competencias y con la intervencin de sus propias
instituciones.
El Art. 5 de la C.N. de 1860. Se presenta como ms aceptable en general.
1) El sistema Representativo Republicano. El precepto busca la homogeneidad de las instituciones
de los Estados Miembros entre s y con relacin al Estado Federal Central. De ello no debe
inferirse que exige que las mismas se hallen calcadas sobre similar patrn. Ej., la posibilidad de
establecimiento, en el marco de una Carta Provincial, de un sistema judicial de nica instancia,
puesto que la doble instancia no es requisito incluible aqu (Zuccherino).
2) Los Principios, Declaraciones y Garantas de la Constitucin Nacional. La obligatoriedad
impuesta a las Cartas Provinciales en relacin a la citada materia, han inclinado el nimo de
ciertos autores a sostener que todo enunciado en tal sentido de las Constituciones Estaduales era
sobreabundante e innecesario. Para Zuccherino, nada impide a las Cartas Provinciales
perfeccionar y actualizar los ya clsicos contenidos de la Parte Dogmtica de la Constitucin
Nacional, e incluso ampliar la nmina con nuevos derechos.
3) Asegurar su Administracin de Justicia. La preocupacin del Constituyente es loable. Intenta
instaurar en la conciencia del Legislador Constitucional Provincial, por medio de esta obligacin, la
necesidad de respeto cierto a la trascendente labor jurisdiccional, lo que impone al Constituyente
Estadual el diagramar un autntico Poder Judicial Independiente.
4) El Rgimen Municipal. Supone una verdadera norma programtica, toda vez que de la misma se
desprende en esta materia tan slo un enunciado que asume caractersticas de principio
generalsimo. El trmino Rgimen Municipal debe ser entendido como Gobierno Municipal. De
all la posibilidad de contar con Municipios de Convencin.
5) La Educacin Primaria. El Constituyente advirti sabiamente que sin educacin el gran principio
del voto popular se transforma en utopa y en ella naufraga irremediablemente todo intento de
democracia.
II) Intervencin Federal: Concepto. Antecedentes argentinos. Anlisis del Art. 6. Reforma de 1.860.
Clasificacin de los distintos tipos de Intervencin Federal consagrados en la Constitucin Nacional.
Etapas: a) declarativa: desarrollo; b) ejecutiva; desarrollo.
La Intervencin Federal comporta el recurso extremo para hacer realidad la efectiva presencia de la
Garanta Federal. Como toda medida de corte excepcional se halla limitada en el tiempo y slo se
produce para eliminar situaciones anmalas, concretando as, el retorno a la normalidad institucional
en el Estado Miembro afectado.
32
de destructora del orden es invlida a los fines de fijar lo indispensable de la Intervencin Federal.
4) Cuestionamiento de la facultad del Poder Central de Intervenir sin requisicin.
El texto de 1860 comporta un serio esfuerzo en pro del respeto de las autonomas provinciales y, en
su consecuencia, una orientacin de la institucin acorde con su verdadera finalidad. Dispone el
mismo: El Gobierno Federal interviene en el territorio de las Provincias para garantir la forma
republicana de gobierno, o repeler invasiones exteriores, y a requisicin de sus autoridades
constituidas para sostenerlas o restablecerlas, si hubiesen sido depuestas por la sedicin, o por
invasin de otra Provincia.
Clasificacin de los tipos de Intervencin Federal surgidos del art. 6 C.N.
Clasificacin doctrinaria:
En casos en que el
Por
derecho
DE
INTERVENCIN
FEDERAL
SEGN
DOCTRINA
LA
(Reconstitutiva
con
las
Represiva)
derecho al goce de la
Garanta Federal.
Por
obligacin
Estado
del
Se
produce
necesidad
sin
de
requisitoria de las
autoridades
provinciales.
Sin requisitoria.
Central o
(Protectora)
Para
TIPOS DE
Por
decisin
garantizar
la Es reconstructiva y
Estado
gobierno
se)
invasiones exteriores
Por
FEDERALES
DEL ART. 6
a REQUISITORIA de
las
repeler
decisin
del
autoridades
provinciales.
Es protectora.
restablecidas.
Ante invasin de otra
Prov. p/ser sostenida
En ambos casos
es protectora.
o restab.
del Estado.
Desconocimiento o violacin de derechos otorgados por la C.N.
Desnaturalizacin del rgimen electoral.
Violacin del principio que impone la periodicidad en el ejercicio de la funcin pblica de tipo
electivo.
Desprecio de la regla que impone la responsabilidad de los funcionarios pblicos.
Desatencin del deber de asegurar la administracin de justicia.
Incumplimiento de la manda de proteccin del rgimen municipal.
Descuido de la imposicin de atender y apoyar el normal desarrollo de la educacin primaria.
2) De tipo protector: Para repeler invasiones exteriores.
Se trata de una especie que se explica por s sola. Ella se da en casos de penetracin de
contingentes militares extranjeros en el territorio de alguna Provincia. Va de suyo la calidad de
protectoras que asumen estas intervenciones.
Intervencin Federal por decisin del EFC a requisitoria de las autoridades provinciales.
1) Supuesto de Sedicin.
Aqu el EFC interviene la Provincia afectada ante requisitoria de sus legtimas autoridades, para
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sostenerlas o restablecerlas en el ejercicio de sus funciones, de las que han debido ser privadas u
obstaculizadas por disturbio interno. De su mismo enunciado nace su condicin de Intervencin
Protectora.
2) Supuesto de invasin de otra Provincia.
Estamos frente a una especie en que el EFC interviene la Provincia correspondiente a requisicin de
sus legtimas autoridades, para sostenerlas o reponerlas en el ejercicio de sus funciones, ante una
privacin u obstaculizacin nacida de un conflicto interprovincial. La ndole de la figura lleva a la
caracterizacin de la misma como protectora.
La llamada intervencin federal preventiva.
En el curso del ao 1962 el PEN procedi a la Intervencin per se y mediante decreto, de todas
aquellas Provincias donde hubieran resultado victoriosos candidatos de extraccin justicialista. Ello
en las elecciones del 18 de marzo de aquel ao. Adujo la necesidad de garantir la forma republicana
de gobierno y extendi la medida no slo a las autoridades provinciales y municipales por entonces
en ejercicio, sino tambin a las electas. De all se ha querido inferir la existencia de una especie de
Intervencin Federal por decisin per se del EFC y del tipo Preventivo. Zuccherino se opone
rotundamente a tal criterio por resultar del mismo:
1) Una verdadera desnaturalizacin del instituto de la Intervencin Federal. Su tlesis ltima es
proteccionar la garanta federal a las Provincias, no avasallar sus autonomas por motivaciones
polticas circunstanciales.
2) Un despropsito en materia de lgica jurdica. Por cuanto el EFC no puede racionalmente,
ETAPA DECLARATIVA.
Comprende todos los actos conducentes y todas situaciones a resolver para poner en marcha la
Intervencin Federal.
36
Sarmiento, pues pensaba que slo podan requerir la Intervencin los Poderes Ejecutivo y
Legislativo.
2) Una Convencin Prov. Reformadora de la Const. Estadual. Resulta natural este reconocimiento,
Se trata de un representante directo del PEN. La CSJN en el recordado caso Sarmiento, Carlos c/
Interventor Nacional en la Provincia de Bs. As., fallado en 1893, le dio calidades de Representante
Directo del Presidente de la Nacin y neg que asumiera caracteres de autoridad provincial.
El Comisionado Federal concreta una gestin de neto corte poltico al poner en ejecucin las
finalidades que informan el objeto bsico de la Intervencin y a la vez genera un obrar administrativo
al habilitar los medios tendientes a lograr el normal desplazamiento de la maquinaria provincial.
Quin designa al Interventor Federal?
El art. 99, inc. 7 (...por s slo nombra y remueve... los empleados cuyo nombramiento no est
reglado de otra forma por esta Constitucin). De all se desprende la atribucin del Presidente de la
Nacin de designar y remover a todos los funcionarios de la Administracin Nacional, salvo los que
tengan otro mecanismo de nombramiento reglado por la Carta Fundamental. Y sta ltima no fija
ningn procedimiento especial para la designacin de Interventores Federales, por lo que el caso
cae bajo esta regla.
Quin expide sus Instrucciones al Interventor Federal?
Corresponde hacerlo a su mandante, esto es el Poder Ejecutivo, quien en la prctica lo hace por la
va del Ministerio de Interior. Las Instrucciones debern ser de conformidad a la ley respectiva que
habilite la Intervencin Federal.
Conclusiones de esta etapa.
Una metfora propuesta por Rivarola, R., refleja en profundidad la estrecha colaboracin requerida
entre los Poderes Legislativo y Ejecutivo para llevar a buen puerto su difcil misin, la Intervencin
Federal es polticamente hablando: la operacin que el Gobierno Federal ejecuta para extirpar un
mal funcionamiento en el rgano Gobierno de Provincia. Su eficacia depende, como en ciruga, de
dos circunstancias: el acierto en el diagnstico, que corresponde principalmente al Congreso, y la
habilidad del cirujano, que es el Presidente de la Nacin. Zuccherino agrega, para permitir la
entrada en la cuestin del Poder Judicial, que si el enfermo o su familia lo requieren se dar lugar a
la consulta mdica pertinente.
ETAPA EJECUTIVA.
Analizamos aqu la intervencin Federal puesta en marcha.
38
Cmo procede el Interventor a poner en prctica la Intervencin Federal sobre los poderes
provinciales?
En caso de una intervencin amplia o sea aquella que afecta a los tres Poderes del Estado
Provincial. Todos los actos producidos por las autoridades intervenidas con anterioridad a la
asuncin del cargo por parte del Comisionado revisten validez.
La Intervencin Federal hace cesar al gobernador en el momento de tomar posesin de sus
funciones el Interventor, quien sustituye al citado mandatario provincial.
La Legislatura Estadual es disuelta por decreto del Interventor, por el que se declara la caducidad de
todos los mandatos de sus miembros.
El Poder Judicial, tambin por decreto de la Intervencin, es declarado en Comisin, con lo que se
quita a sus magistrados integrantes la clsica garanta de inamovilidad, pudiendo as el Comisionado
Federal proceder a la remocin de la totalidad o de parte de sus miembros.
Atribuciones que detenta el Interventor Federal:
En principio ellas surgen de la ley que declara la Intervencin Federal. Dichos contenidos han de ser
interpretados con criterio rigurosamente restrictivo. El Comisionado debe ajustarse en el ejercicio de
sus funciones a las siguientes pautas:
1) Cumplimentar y hacer cumplimentar la Constitucin y las leyes provinciales, siempre que ellas no
entren en colisin con la ley y las instrucciones a que debe ajustar su cometido.
2) Representar a la Provincia en forma pblica y privada, para permitir la continuidad de su
personalidad jurdica.
3) Asumir la responsabilidad sobre el conjunto de derechos y obligaciones del Estado Intervenido
Judicial Provincial.
6) Observar el debido respeto por la Legislatura si ella no ha sido alcanzada por la Intervencin. Si
atribuciones del Poder Legislativo. Entre ellas seala las de anular, revisar o ratificar toda disposicin
emanada de Intervenciones Federales o agentes del Poder Ejecutivo Nacional que haya producido
afectacin de los destinos o del patrimonio provincial, por un lapso de tiempo mayor que el
correspondiente a sus mandatos que reputa de tipo transitorio.
Provincia de Ro Negro.
La Constitucin del 10 de diciembre de 1957, se ocupaba de la cuestin en su artculo 20 con
tcnica reputable como deficiente. La cuestin no fue modificada por la reforma de 1988, que slo
cambi su numeracin (actual Art. 13) y agreg un prrafo (Los funcionarios y empleados
designados por la intervencin federal quedan en comisin el da en que sta cesa en sus
funciones). Pretende limitar las facultades del Comisionado Federal a la realizacin de actos de
contenido administrativo, salvo aquellos que se originen en un Estado de necesidad.
Dana Montao ha acotado en forma correcta el olvido que tal norma parece producir en relacin de
las naturales atribuciones de ndole poltica que detenta el Interventor.
Zuccherino entiende que tales contenidos son de franco tono inconstitucional en referencia a la
Constitucin Nacional y el ordenamiento jurdico federal.
En relacin de los citados actos administrativos del Comisionado dispone su validez slo en el caso
de ser conformes a la Carta Fundamental y a la legislacin provincial, aclarando que la pertinente
nulidad podr declararse a peticin de parte. En suma, una expresin normativa de defectuosa
concepcin.
Reglamentacin del Instituto: Facultad del gobierno Federal, alcances. Facultad de las provincias,
alcances. Necesidad de la reglamentacin federal. Sujeto activo: clasificacin, limitacin temporal,
determinacin del objeto. Revisin judicial, su vinculacin con la problemtica del control judicial del
Estado.
Para Zuccherino, tantas desviaciones en esta materia, son producto de la falta de una Ley Orgnica
de las Intervenciones Federales que el Congreso Nacional debiera dictar como desarrollo vlido de
la norma programtica del Art. 6 C.N.
Ya en dos ocasiones se intent este laboro, ambas bajo la Presidencia de Mitre en 1866,
ejercitando en ellas el Poder Ejecutivo su derecho de veto. Eran pocas de continuas Intervenciones
Federales, muchas de las cuales carecan notoriamente de asidero legal en el marco constitucional.
Estados Unidos de Norteamrica cuenta, desde 1795, con una ley al respecto que tarifa
expresamente las facultades del Poder Ejecutivo en la materia.
La intervencin del gobierno federal no se dirige en contra, sino en favor de las autoridades
provinciales. La reforma de 1860 agreg como causal de Intervencin la garanta de la forma
41
republicana. Todos los principios establecidos en el Art. 5 deben tener expresin en las
constituciones provinciales. La trasgresin al orden impuesto por el Art. 5 y 31, debe determinar el
control judicial de constitucionalidad, el cual ha tenido vigencia en la jurisprudencia. Las condiciones
establecidas en el art. 5 de la Constitucin estn dirigidas al acto constituyente provincial y a la
Constitucin misma, y no como exigencias al posterior funcionamiento de las instituciones.
La supremaca de la Constitucin de la Nacin slo puede ser asegurada por la Corte Suprema y
segn las previsiones de los arts. 5, 31, 116, 117 y 122.
Los tribunales se han referido a las cuestiones polticas como causas no justiciables. Sin embargo, la
misma Corte ha sostenido que si bien no es requisito constitucional que haya ms de una instancia,
s debe haber al menos una.
La exclusin del control jurisdiccional de las cuestiones polticas transgrede la garanta de la defensa
en juicio (Art. 18), y el Art. 116, que otorga a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y dems
tribunales inferiores, el conocimiento y decisin de las controversias sobre puntos regidos por la
Constitucin.
La negativa reiterada de la Corte para intervenir en esta materia, ha dejado desprotegidas a las
provincias y sometidas a las decisiones polticas del Congreso y del Poder Ejecutivo segn los
casos, sin posibilidad de ejercer control alguno sobre sus determinaciones.
Ello ha incidido para que algunas provincias hayan previsto, en sus constituciones, distintas
disposiciones tendientes a limitar los efectos de la intervencin, resguardando sus instituciones y
autoridades legtimamente constituidas. Estas disposiciones no tienen el vigor suficiente como para
restablecer las distorsiones producidas por la aplicacin de la norma del Art. 6.
El rgimen republicano en el Estado de derecho, debe ser garantizado por la intervencin de la
CSJN, como nico medio de resguardar, adems del principio que se trata de proteger, otros de
igual jerarqua, y entre ellos la autonoma de las provincias (Luis Cordeiro Pinto).
La reforma de 1994.
Slo el Congreso de la Nacin puede disponer la intervencin, como potestad reservada, como
consecuencia de la regla que en tal sentido ha introducido la reforma de 1994 en el inciso 31 del
artculo 75. Exclusivamente en caso de receso del Congreso lo har el Poder Ejecutivo, pero le
corresponde a aqul aprobar o revocar la intervencin decretada.
Si el Congreso estuviera en sesiones, el Ejecutivo slo podr apelar al decreto de necesidad y
urgencia cuando fuera evidente la imposibilidad de seguir los trmites ordinarios legislativos para
disponer la intervencin (artculo 99, inciso 3).
De este modo, la reforma ha venido a dar por terminada la negativa serie de antecedentes que
registra la historia de las intervenciones federales en la Argentina: de hecho, centenares de
intervenciones dispuestas por decreto del Ejecutivo, no obstante que la Corte en el caso Orfila,
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AUTONOMA
PROVINCIAL:
CONCEPTO.
FACULTADES:
CARACTERIZACIN
CLASIFICACIN.
La Constitucin Argentina de 1853-60, establece la forma Federal de Estado. Ella importa en
relacin entre el poder y el territorio en cuanto el poder se descentraliza polticamente con base
fsica, geogrfica o territorial. El federalismo es la forma opuesta a la unitaria que centraliza
territorialmente el poder del Estado. (Bidart Campos).
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entre las provincias deben ser sometidas a la Corte Suprema de la Justicia de la Nacin y dirimidas
por ella. (Quiroga Lavi )
Teniendo presente que las provincias son Estados autnomos dentro del Estado federal, con
personalidad de derecho pblico, y en consecuencia pasibles de estar en juicio, ya sea ante los
tribunales federales o ante los tribunales provinciales, segn los casos.
Desde la sancin de la Constitucin, han perdido vigencia las fuerzas armadas no regulares
milicias y no existen las cruentas luchas entre provincias, que caracterizaron un perodo de nuestra
organizacin nacional.
Por otra parte, la convencin constituyente de 1994, suprimi el anterior inciso 24 ya en desuso del
ex Art. 67, que se refera a las milicias provinciales, denominadas tambin guardias nacionales,
que eran fuerzas armadas no regulares, que antiguamente se formaron con oficiales y soldados, no
permanentes ni profesionales, sobre la base de los ejrcitos que cada provincia tena antes de la
vigencia de la Constitucin de 1853-60.
Esas milicias provinciales, segn el anterior Art. 67 inc. 24 (hoy derogado), podan ser convocadas
por el congreso en tres casos: a) para hacer cumplir las leyes del Estado federa, b) para contener
insurrecciones o levantamientos, y c) para repeler invasiones.
Como consecuencia de lo expuesto, a raz de nuestra experiencia histrica y con el propsito
fundamental de consolidar la paz interior (prembulo), este Art. 127 prohbe a las provincias
declararse o hacerse la guerra entre s, y somete los conflictos interprovinciales a la competencia y
decisin, originaria y exclusiva, de la CSJN.
La fijacin de las cuestiones de lmites, escapan a la competencia judicial y constituyen atribucin
del Congreso (Art. 75 inc. 15). Pero compete a la CSJN dirimir los conflictos de lmites, surgidos
despus de haber sido fijados o modificados legalmente. Por ello la CSJN ha resuelto que la facultad
conferida al Congreso (Art. 75 inc. 15) de fijar el lmite de las provincias, no excluye la jurisdiccin de
ese tribunal, en los casos de los Arts. 116, 117 y 127 CN, para entender en cuestiones suscitadas
entre provincias sobre la tierra que pretenden poseer o que se encuentran dentro de sus respectivos
confines, siempre que la resolucin que haya de dictarse, no implique forzosamente la determinacin
de los lmites referidos o la modificacin de los determinados por el Congreso. Se trata, para Quiroga
Lavi, de una jurisdiccin dirimente de conflictos y no necesariamente judicial, de lo contrario los
conflictos no tendran solucin sino por la va vedada de la guerra interprovincial. Cuestiones de
lmites a partir de que ellos ya hayan sido fijados por el Congreso; determinacin del
aprovechamiento del caudal de un ro interprovincial compartido, como sucediera con el Atuel, que
se disputaron La Pampa y Mendoza; cuestiones vinculadas a la libre circulacin de personas o de
bienes: sos u otros casos similares, al margen de la normativa que puedan invocar las provincias
en conflicto, deben ser sometidas a la Corte, como consecuencia de la jurisdiccin que le abre el art.
127, diferente a la originaria dispuesta en el art. 117. Esta ltima s supone un pleito civil donde una
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El gobierno federal podra recurrir a otros ejecutores, de haber renuencia en algn gobernador,
porque ste es su agente natural, pero no agente indispensable, como correctamente lo recuerda
Montes de Oca.
III - LA JURISDICCIN FEDERAL EN LAS PROVINCIAS: EL ART. 75, INC. 30 CN. DOCTRINAS.
LEGISLACIN. JURISPRUDENCIA.
competencia del Congreso para legislar exclusivamente sobre las jurisdicciones federalizadas, que
son el distrito federal y los lugares o establecimientos de utilidad nacional en el territorio de la
Repblica. Este inc. se aproxima a una solucin definitiva sobre el problema del deslinde entre la
jurisdiccin federal y provincial en los establecimientos de utilidad nacional. Su reaccin original
sembr polmicas doctrinarias y una jurisprudencia cambiante (Gonzlez Caldern). La
interpretacin extensiva y la aplicacin pro-centralizacin, que como constante se hizo de las normas
constitucionales, coadyuv a la quiebra del sistema federal. As, en el orden dominial, el viejo inc.,
so-pretexto de legislacin exclusiva, impidi a las provincias el ejercicio de los poderes reservados.
Fueron durante la Presidencia de Ongana que se reglament ese inciso. Se dict la Ley 18.310 el
08 de Agosto de 1969. Con ella se tenda, mediante la precisa determinacin de tal jurisdiccin
Federal y Provincial, a poner punto final a los conflictos que se repetan frecuentemente en los
distintos lugares que el Estado Federal haba adquirido en las provincias con determinados fines de
utilidad pblica provocando intiles rozamientos con los gobiernos provinciales. La Ley estableca
que la Jurisdiccin ejercida por la Nacin sobre las tierras adquiridas en las provincias, era exclusiva
slo en los casos de cesin dentro de los procedimientos constitucionales que produjeran la
desmembracin de territorio con prdida de dominio eminente, o en los casos de transmisin por
compra u otra forma legal, de lugares destinados a fines de defensa nacional.
Se trataba de adquisiciones hechas por la Nacin,
gestin privada en virtud de una concesin otorgada por la administracin nacional. Las provincias
mantenan su jurisdiccin en lo no comprendido en ese uso, y podan ejercer los actos que de ellas
se derivaran, en tanto, no interfirieran directa o indirectamente en las actividades normales que la
utilidad nacional implicara, siempre que no hubieran hecho renuncia expresa de ese poder mediante
el procedimiento establecido en la respectiva Constitucin Provincial.
Los Lmites: Necesidad y fines especficos
La Nacin muchas veces entendi que los establecimientos de utilidad nacional eran realmente de
su propiedad, y no solamente les aplicaba el Derecho Federal, sino que les aplicaba tambin el
derecho procesal nacional.
El lmite que antes no exista, y que la Constitucin le impone, es dictar la legislacin necesaria para
el cumplimiento de los fines especficos en esos establecimientos. Para Dromi, la necesidad, como
causa y el fin especfico, como motivo final, estn marcando dos lmites concretos de razonabilidad a
esta determinacin de la legislacin excluyente o exclusiva. Podr legislar, en tanto y en cuanto esa
legislacin sea necesaria y lo justifiquen los fines especficos de la utilidad comn. De lo contrario, lo
que se estara permitiendo sera una grosera invasin en los territorios provinciales, promovindose
una sucursalizacin generalizada de dependencias nacionales en dichos territorios.
Como
UNIDAD TEMATICA VI
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argentino y la vinculacin moral existente entre el Estado y la Iglesia Catlica. Ello no significa que la
Iglesia sea oficial ni que el catolicismo sea una religin del Estado. Tampoco este artculo afecta al
libertad de culto, que consagra especficamente el art.14 de la C.N.
3.- Declaracin de los derechos: Es la suma de facultades que las cartas fundamentales reconocen
a las personas.
Slo agregaremos aqu que tal listado no debe ser simplemente una mera
enunciacin terica. Para evitarlo se ha de dotar a los citados derechos y sus respectivas garantas
de la condicin de directamente operativos.
II - LOS DERECHOS: CARACTERIZACIN, RELATIVIDAD Y TIPOLOGA. PRINCIPIOS DE
LEGALIDAD Y RAZONABILIDAD. LA IGUALDAD Y LAS LIBERTADES.
Mencionaremos aqu una serie de particularidades de ellos, relativas tanto a su ndole como a su
funcionalidad.
a) Sujetos activos y pasivos: En punto a sujeto activo, entendemos por tal a las personas en general,
comprensivo el trmino de las de existencia fsica y de existencias ideal. La extensin de dichos
beneficios tanto a los argentinos como a los extranjeros, resulta coherentes por el art. 20 de CN. La
totalidad de los derechos reconocidos y conferidos asumen carcter de relativos. El sujeto pasivo se
advierte con slo indicar que estos derechos tienen oponibilidad erga omnes, o sea, que el Estado y
toda otra persona estn obligados a su respeto. En nuestro pas los estados miembros son tambin
sujetos pasivos en este caso segn el art. 5 CN.
b) Relatividad de los derechos: El art.14CN cuando expresa que el goce de los derechos acordados
se efectiviza de conformidad a las leyes que reglamentan su ejercicio. A ello se une, en tutela de la
no desnaturalizacin de los derechos por va de reglamentacin, el art.28 cuando impone a las leyes
reglamentarias la obligacin de no alterarlos. Para el caso de que esto ltimo no ocurra quedar la
va del poder judicial para obtener el efectivo respeto de los derechos afectados por el legislar
reglamentario.
Finalmente digamos que la caracterstica de relativos es propia de todos aquellos derechos que se
exteriorizan en relacin del yo productor. Por tanto la libertad de pensamiento, que no cuenta con la
caracterstica de exteriorizarse por lo menos como tal, asume el carcter de nico derecho de tipo
absoluto.
TIPOS DE DERECHOS: Nuestro sistema jurdico reconoce los enumerados o reconocidos en forma
expresa y los no enumerados o reconocidos en forma implcita. La carta federal enuncia la mayora
de los primeramente citados en los Art. 14 y 14 bis, en tanto deja la formula genrica del Art. 33
para los segundos, en este ltimo concepto se debe incluir por ejemplo, el derecho de reunin.
Algunas de las constituciones estaduales han procedido a enumerar el citado derecho de reunin
as: Buenos Aires (art.12), Formosa (art. 26), Misiones (art. 11)
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hasta aqu
posibilidad de que los gobernados puedan ser sometidos a una ley calificable como injusta.
Para nuestro entender se debe reputar como razonable en los justos trminos del art. 28 a toda
norma que guarde acuerdo con las declaraciones, derechos y garantas
contiene.
La libertad y la igualdad como base de las declaraciones de derechos:
Resulta lgico afirmar
constitucional y por ende, de los derechos por l reconocidos. Sin los citados, las facultades
conferidas asumiran un franco papel decorativo, carente de gravitacin. Esto impone un estudio en
lo que sigue:
La Libertad: La libertad en general. Entendemos por libertad a la prerrogativa que toda criatura
humana tiene para procurarse un activo concretar de su naturaleza y destino personal, en el marco
de los condicionamientos que le impone su vida en sociedad.
Madariaga expresa: Nada hay que rinda ms al hombre que el vislumbrar su poder creador, y ello ha
de concretarse tan solo mediante la libertad.
Caracterizacin de la libertad jurdica: Amancio Alcorta entenda por tal la facultad que tiene todo
hombre de desenvolverse ejercitando sus derechos individuales de un modo conciente y autnomo
bajo la garanta de la ley. La libertad establecida
En este punto de nuestro anlisis nos hallamos frente a dos facetas de la libertad: la libertad civil, la
libertad poltica. Existe entre la libertad civil y la libertad poltica una relacin de gnero a especie. En
efecto la libertad poltica debe encaminar sus miras a asegurar la libertad civil.
La libertad poltica: se define y concreta al participar el ciudadano en la tarea gubernativa. Es
expresin de las personas obrando en conjunto como componentes del Estado.
La libertad civil: se expresa por un conjunto de otras libertades que se manifiestan por medio de
derechos. Por ejemplo libertades de ensear, de aprender, de trabajar, entre otras muchas.
Aqu el tema de la libertad toma contacto con los derechos individuales. Acertadamente indica Bidart
Campos: La diversificacin de la libertad jurdica en sectores tambin jurdicos que son las libertades
individuales. La constitucin nacional ha constitucionalizado en su Prembulo y en sus artculos 14 y
14 bis principalmente la libertad.
En el plano estadual no es menos numerosa la lista, y como ejemplo se puede sealar con
legitimidad y en la primera lnea el Estatuto Provisorio Constitucional de Entre Ros de 1822 y la
Carta de Mayo de San Juan de 1825.
Posteriormente a la organizacin del pas los Estados miembros siguieron las huellas de la carta
federal. En tal sentido mencionaremos dentro de las cartas tradicionales, a la bonaerense de 1934
que en su Art. 9 protege expresamente la libertad.
La Igualdad. Concepto: La igualdad se expresa en trminos tales que existe no slo equiparacin de
derechos para todos los integrantes del cuerpo social sino tambin de oportunidades. As lo
establece en acertada concepcin el Art.9 de la constitucin de misiones.
Con mayor amplitud la carta santafesina de 1962 en su art. 8 impone al estado miembro el asegurar
la igualdad, eliminando todo obstculo social o econmico que pueda interferir en tal cometido. En
similares trminos se expresa el art.12 de la constitucin neuquina.
El punto es tratado por el art. 16 cuando manda que la Repblica Argentina: no admite prerrogativas
de sangre, ni de nacimiento: no hay en ella fueros personales, ni ttulos de nobleza, Todos sus
habitantes son iguales ante la ley, y admisibles en los empleos, sin otra condicin que la idoneidad.
La igualdad es la base del impuesto y de las cargas pblicas.
Concepto que repite el art.10 de la carta bonaerense de 1934 al indicar que los habitantes de la
Provincia (Estado miembro) son iguales ante la ley y sta debe ser una misma para todos y tener
una accin y una fuerza uniforme.
Este criterio que campea
Chaco, Formosa, Misiones, Neuqun, y Ro Negro. En una misma lnea de pensamiento pero con
mayor acierto enfoca, la cuestin la carta chubutense, que declara la igualdad, rechazando todo
privilegio u otra forma de distingo, proviniere ella de raza, religin, clase social, partido poltico o
sexo.
52
naturaleza de las cosas o de los actos. El fuero real de materia o de causa, no es un privilegio
personal otorgado a quien as
Como excepcin la carta correntina que siguiendo las huellas remotas del reglamento provisorio de
1821 ya estudiado en el captulo inicial de esta obra, produce una solucin que tenemos por
inconstitucionalidad. En efecto su art. 24 veda el acceso a los cargos pblicos de los extranjeros,
salvo aquellos de tipo administrativo que requieran ttulo profesional o los referentes al ejercicio de
la docencia.
Igualdad en el Plano fiscal: El prrafo final del art. 16 es sumamente claro al respecto. De todas
formas, resulta de utilidad transcribir aqu las acertadas reglas de Segundo Linares Quintana en
punto a la divisin en categoras de los contribuyentes, diciendo al respecto.
o Igualdad de tratamiento para todos los contribuyentes agrupados en similar categoras.
o Diferenciados razonables y reales deben fundar el criterio clasificatorio de las categoras.
o Inexistencia de discriminaciones de tipo arbitrario sobre categoras o personas en especial.
o Proporcionalidad de la prestacin tributaria en referencia a la capacidad contributiva del
oblante.
o Equidad en el tratamiento diferencial fijado.
o Generalidad y uniformidad de la prestacin tributaria.
En este sentido expresa el art. 39 de la carta bonaerense que ningn impuesto establecido o
aumentado para sufragar la construccin de obras especiales, podr ser aplicado, interina o
definitivamente a objetos distintos determinados en la ley de creacin , ni durar por ms tiempo
que el que se emplee en redimir la deuda que se contraiga.
ESTUDIO PARTICULARIZADO DE LAS LIBERTADES: LOS DERECHOS DE LA PERSONA
A) DERECHO A LA VIDA: Es la facultad fundamental de todo hombre tiene de gozar de su
existencia desde el mismo momento de su concepcin y hasta el instante preciso de su muerte,
entendida esta como de tipo natural.
Los textos constitucionales: La C.N. no enumera en forma expresa este derecho, pero del contexto
de sus normas surge su calidad de fundamental, amparado por el art.33. Adems la tradicin
argentina en la materia desde la gesta de mayo as lo asegura. Ciertas cartas estaduales, producen
un reconocimiento expreso en tal sentido. As la constitucin bonaerense en su art. 9, otras con ms
modernos contenidos, se expresan como la de Crdoba art. 19 inciso 1 y la de Salta (art. 10)
reconociendo el derecho a la vida desde la concepcin. La Constitucin de Crdoba implica el
reconocimiento del derecho al honor y a la propia imagen art. 19 inciso 2. Un tercer grupo concreta
un reconocimiento del derecho a la salud que nace sucedneo necesario de la facultad bajo estudio,
as la neuquina art. 287, santacrucea art. 57, santafesina art. 19.
B) DERECHO A LA PROTECCIN DE LA FAMILIA: Caracterizacin: Facultad bsica de todo
hombre de formar y contraer matrimonio y formar a partir de all el ncleo esencial de sus afectos y
54
ala vez de la sociedad. La carta federe al de 1860 trae como nica referencia al tema la facultad
otorgada al extranjero en su art.20 de casarse conforme a las leyes. La constitucin de 1949 es la
que introdujo una extensa conceptualizacin, esta temtica en forma plena en el constitucionalismo
argentino. Luego de su derogacin la reforma de 1957 en su art. 14bis, recoge esta problemtica al
mandar que el estado por ley deber otorgar proteccin integral a la familia. Las cartas estaduales
reconocen este derecho, chaquea art. 32, chubutense art. 44, misionera art. 37, santacrucea art.
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Las ms modernas constituciones estaduales concretan el enunciado de un verdadero listado a
semejanza de la carta federal de 1949, entre otras ms las cuales reconocen los derechos de
ancianidad, familia, infancia y maternidad. El frustrado proyecto bonaerense en su art. 28 hacia lo
propio con la familia, la maternidad, la infancia y la juventud , las personas con discapacidad la
seguridad social , la vivienda familiar , la salud, el sistema educativo.
Con sentido amplio existen constituciones que ltimamente han adoptado originales reconocimientos
a saber: derechos emergentes de la ecologa, y los deberes de conservacin del medio ambiente,
los derechos de los aborgenes (Ro Negro art. 42) los derechos de proteccin al consumidor (R.
Negro art. 30).
C) DERECHO A LA INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO DE LA CORRESPONDENCIA, Y DE LOS
PAPELES PRIVADOS. Tratase de la facultad que asiste a todo ser humano de gozar del respeto
natural de aquellos elementos que conforman el soporte vlido para el desarrollo de su personalidad
ms intima y elemental. El art. 18 CN dice el domicilio es inviolable, como tambin la
correspondencia epistolar, y los papeles privados, y una ley determinar en qu casos y con qu
justificativos podr proceder a su allanamiento y ocupacin. La totalidad de las cartas estaduales
reconocen este derecho. Buenos Aires en su art. 21 (domicilio) art. 20(correspondencia) En el mismo
sentido se expresan las constituciones chaqueas art. 12, chubutense art. 25, fueguina art. 41,
rionegrina art. 21 el art. 20 de la carta bonaerense manda que la correspondencia epistolar es
inviolable. El frustrado proyecto de reforma extenda la proteccin a cualquier forma de
comunicacin personal por medio que sea art.20. Existe en el plano estadual una fuerte corriente
en punto a negar la validez en juicio de correspondencia.
D) DERECHO A PROFESAR LIBREMENTE SU CULTO O DE NO PERTENECER A RELIGIN
ALGUNA:
La facultad que tiene cada ser humano de tomar posicin en materia religiosa y de conducirse de
conformidad a la decisin adoptada. Las normas constitucionales. Art. 14 CN as lo establece, en
relacin a los extranjeros hace lo propio el art. 20, este ltimo adoptando los contenidos de los
tratados de Inglaterra de 1825 y
1.- Etapa anterior a 1853: la total unilateralidad de las constituciones estaduales durante este
periodo, slo excepcionalmente la carta de mayo en su art. 17 reconoce la ms amplia libertad de
cultos.
2.- Etapa de 1853 a 1957: Algunas cartas se limitaron a fijar su adhesin al culto catlico, dando por
sobreentendida su admisin a la libertad de cultos, la mayor parte de las constituciones adoptaron lo
de la CN, as la sanjuanina de 1856, entrerriana de 1860 y la bonaerense. En este sentido en su
art. 6 y7 de la carta de 1934. El primero manda que es inviolable en el territorio de la provincia el
derecho de todo hombre de rendir culto a Dios Todopoderoso libre y pblicamente, segn los
dictados de su conciencia.
3.- Etapa de 1957 en adelante: la mayora de las nuevas cartas acoge el derecho con amplitud de
trminos que la propia CN, Chubut llega a constitucionalizar el derecho al cambio de creencia
religiosa, adems de la tradicional libertad de cultos.
E) DERECHO A LA ENSEANZA Y AL APRENDIZAJE: Es la facultad de todo hombre de impartir
sus conocimientos a sus semejantes o de recibirlos de parte de stos. Resulta en el decir de
Aristteles la ms noble funcin del espritu.
Nuestra CN ha hecho honor al hondo significado que encierra la frase del sabio, por eso en su art.
14 reconoce este derecho. Los autores de nuestra CN le otorgaron la importancia que merece tanta
trascendencia individual y social. Las principales disposiciones de la constitucin sobre educacin
son los art. 5, 14, 75 inc. 18, que establecen respectivamente la obligacin de las provincias de
atender a la educacin primaria, el derecho de los habitantes de ensear y aprender y la atribucin
del congreso de organizar la educacin en todos los niveles, estn estas disposiciones enderezadas
a promover el bienestar general.
III. GARANTIAS. CONCEPTO Y CLASIFICACIN. HABEAS CORPUS. AMPARO
Las garantas que hemos de estudiar aqu son todos aquellos medios o procedimientos procesales
sumarios de proteccin o reintegracin de los derechos y libertades expresa o implcitamente
reconocidos por la constitucin.
Juan Francisco Linares habla de cuatro conceptualizaciones del vocablo a saber:
1.- garantas en sentido estrictsimo: (solo abarca los procedimientos sumarios, v. gr. Accin de
amparo),
2.- garantas en sentido estricto: (se suman los medios judiciales protectores de la libertad, as la
demanda de inconstitucionalidad)
3.- garantas en sentido amplio: comprensivo tambin de las polticas (ej. independencia del poder
judicial)
4.- garantas en sentido amplsimo: totalizador de todas las instituciones liberales en el asunto v. gr.
la constitucin en su conjunto.
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intereses. Por ello el texto constitucional veda, ms adelante pero dentro del mismo art. 18 la
aplicacin de azotes o tormentos.
Los textos constitucionales. En referencia a la expresin de la carta federal en esta materia se
genera una interesante controversia que trata de dar respuesta a la pregunta: est limitada al
proceso penal o no?
Tesis limitativa: Es el criterio sostenido por Linares Quintana y el que predomina en las cartas
estaduales as Bs. As art 25, Ro negro art 8, Santa cruz art 22.
Tesis amplia: Es la propiciada por Bidart Campos y Quiroga Lavie, quien seala que donde la ley
no distingue no se debe distinguir.
Volviendo al tema general: agregaremos finalmente que algunas cartas estaduales extienden este
beneficio a los familiares de grado mayor de parentesco, v. gr. Santa Cruz.
6) PROTECCIN CONTRA EL ARRESTO INJUSTIFICADO. PRESENCIA DEL HABEAS CORPUS:
Se trata de proteger a las personas de cierto tipo de detenciones que configuran un abuso de poder.
Para nuestra opinin, que sigue a Linares Quintana aparece en est clusula el instituto del habeas
corpus en la C.N. Las normas constitucionales, el hecho de que la carta federal no aclare el tipo de
autoridad que debe librar la citada orden, ha motivado una discrepancia en los textos estaduales. En
efecto, unas tienen al igual que la C.N., texto indeterminado en relacin al punto por ej. La riojana.
Otras indican que la autoridad en el caso debe ser la judicial v. gr. Buenos Aires. Esta ltima
constitucin es precursora al disponer que nadie podr ser detenido sin que proceda la indagatoria
sumaria que produzca plena prueba o indicio vehemente de un hecho que merezca pena corporal,
salvo en caso flagrante, en que todo delincuente puede ser detenido por cualquier persona y
conducido inmediatamente
a presencia del juez. Art. 13. Muchas otras cartas adoptan similar
solucin por Ej., Neuqun y La Pampa. Otro aspecto donde la constitucin bonaerense ha marcado
rumbo es fijar la perentoriedad de la obligacin de poner a la persona detenida a disposicin del
juez competente art. 17
7) INVIOLABILIDAD DE LA DEFENSA: Es la posibilidad otorgada a toda persona de hacer valer su
derecho ante el rgano que corresponda. El concepto es amplio y conforme a ello no slo ha de
ejercerlo frente autoridad estatal, sino de otros niveles y jerarquas. Es reconocible el ejercicio de la
defensa, limitndonos en la ejemplificacin de la esfera estatal, no slo en el mbito judicial sino
tambin en el administrativo. En este punto es sumamente elogiable la constitucin chaquea que
en su art. 17 fija la defensa en las instancias judicial y administrativa.
8) PROHIBICIN DE PROCESAR Y PENAR MS DE UNA VEZ POR EL MISMO DELITO: Nos bis
in dem: Con ella se asegura que la persona responda una sola vez por una misma accin u omisin
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de tipo delictuoso. En tal sentido se puede ejemplificar con las siguientes cartas Bs. As. Art. 25.
Misiones art. 25, Santa Cruz art. 21, tierra del fuego art. 34.
9) DIGNIDAD DEL RGIMEN CARCELARIO: No encontramos mejor definicin que transcribir el
propio mandato constituyente sobre este punto. Estatuye que las crceles de la nacin sern sanas
y limpias para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ella, y toda medida que a
pretexto de precaucin conduzca a mortificarlos ms all de lo que aqulla exija, har responsable
al juez que la autorice. Las cartas estaduales siguen y an amplan la manda y la carta federal,
modelo en su gnero se puede indicar el art. 30 de la Constitucin de Chubut, que tiene a las
crceles como lugares de readaptacin y trabajo y asegura al penado el cumplimiento de sus
necesidades naturales y culturales.
10) HABEAS CORPUS: La historia del hombre es la historia de la lucha por la libertad y por la
vigencia de los dems derechos. Nace para ser libre y realizarse en plenitud, combate primero a fin
de obtener su libertad y el goce efectivo de sus derechos luego para conservarlos y finalmente para
recuperarlos si los ha perdido. Por ello se ha advertido la necesidad de otorgar remedios adecuados,
rpidos y eficaces para asegurar la vigencia de los derechos y en primer lugar la libertad fsica y
ambulatoria que es fundamental para el ejercicio de los dems.
Una persona puede sufrir lesin, privacin, perturbacin o amenaza de su libertad fsica y
ambulatoria con o sin derecho. Privacin de libertad con derecho sera la detencin de un
delincuente o del presunto autor de un hecho ilcito. Amenaza ilegtima cuando ese delincuente o el
sospechoso de un ilcito, an en libertad son requeridos y buscados por la justicia.
Pero cuando se lesiona o amenaza arbitrariamente la libertad fsica y ambulatoria con detenciones o
traslados, vigilancias, impedimentos abusivos, etc., sin causa justa, sin causa legal, por autoridad
incompetente o competente pero sin forma legal, procede el habeas corpus como remedio
especfico, rpido y eficaz para la defensa.
11) AMPARO: Es la garanta protectora de todo tipo de libertades, excepcin hecha de la del tipo
fsico. Su existencia es consecuencia natural del rol restrictivo que en general se confiere al habeas
corpus. Tratase de una accin otorgada contra obrares de autoridades o de particulares que atenten
contra los derechos reconocidos constitucionalmente o legalmente. Pueden ser atentados ya
producidos o amenazas de atentar que entraen peligro inminente. Dana Montao dice al respecto
que s bien el habeas corpus es una garanta especifica y por antonomasia de la libertad individual
no se debe olvidar que la figura del amparo es la garanta jurisdiccional para la proteccin de los
derechos humanos. Bidart Campos dice: la accin destinada a tutelar los derechos y libertades que
por ser diferentes de la libertad corporal o fsica escapan a la proteccin judicial del habeas corpus.
59
En el campo del derecho pblico argentino creemos estar frente a un autntico derecho de las
personas a la jurisdiccin, gnero que incluira naturalmente la accin bajo estudio como especie.
LAS
LEGISLATURAS
BICAMERALES:
ORGANIZACIN
FUNCIONAMIENTO.
Buenos Aires
Corrientes
13 senadores, ampliable a 20
Mendoza
61
Crdoba adopta un sistema mixto demogrfico geogrfico, fija un senador por cada departamento
que no exceda de 60.000 hab.: dos senadores para aquellos Departamentos que tengan entre 60 y
100.000 hab.; tres senadores para los que tengan ms de 100.000 hab. La representacin de las
minoras en los departamentos que elijan 3 senadores siempre habr un representante minoritario.
Crdoba para eleccin de sus senadores aplica 3 sistemas electorales: 19 voto uninominal o por
circunscripciones en aquellos departamentos
aquellos que eligen 2 senadores y 3) voto restringido o lista incompleta en los que eligen 3
senadores.
La Cmara de Diputados: bases de su organizacin; forma de eleccin.
Todas las provincias que adoptan el sistema bicameral hablan de una Cmara de Diputados y una
de Senadores. En las provincias de sistema unicameral, a la Cmara nica se la denomina Cmara
de Diputados, Cmara de Representantes o Legislatura.
Casi todas las Constituciones provinciales, tanto las de rgimen bicameral como unicameral,
determinan un nmero fijo de diputados o, en su caso, establecen un nmero mximo y otro mnimo
para los integrantes de la Cmara. (art. 44 Const. de Crdoba, y 69 Const. de Bs. As.). Alguna
Constitucin, tal la de Salta, no fija el nmero de diputados ni establece un lmite mximo o mnimo,
lo cual deja librado a la ley. Tampoco fija un nmero determinado la Constitucin de Tucumn.
Los diputados provinciales son elegidos por el voto del pueblo en todas las provincias, pero
aplicando sistemas electorales distintos. Tres son los sistemas: el de los dos tercios, el de
proporcionalidad y el de circunscripciones uninominales.
Requisitos de elegibilidad de los diputados, duracin del mandato y renovacin.
Por lo general, los requisitos se refieren a la edad, a la ciudadana y a la residencia en la provincia si
no se es natural de ella. Con respecto a la edad las distintas constituciones las fijan en 22 o 25 aos
como mnimo, y alguna dice simplemente ser mayor de edad.
Por lo general, las constituciones provinciales fijan en 4 aos el perodo de mandato, renovndose la
cmara por mitades cada 2 aos, y receptan el principio de la reeleccin. La constitucin de
Crdoba, empero, establece que la cmara de diputados se renovar totalmente cada 4 aos.
Es de destacar que las constituciones de las provincias bicamerales, disponen que la cmara de
diputados tiene, como competencia exclusiva, la facultad de acusar ante el senado a determinados
funcionarios y magistrados, en tanto otras otorgan como facultad exclusiva de la cmara de
diputados, la de iniciar las leyes sobre impuestos y las dems contribuciones.
El senado: bases de su organizacin, formas de eleccin; requisitos de elegibilidad; mandato y
renovacin.
62
A veces el nmero de integrantes del senado est determinado en las constituciones provinciales,
otras, no se fija nmero. Algunas constituciones provinciales establecen que habr un senador por
departamento.
Las constituciones provinciales establecen en sus normas las bases para ser elegido senador; estas
bases estn referidas a la ciudadana en ejercicio, a una determinada edad generalmente, 30 aos
como mnimo, y a la necesidad de ser oriundo del departamento o poseer una residencia inmediata
en ste, que suele fijarse en dos aos.
En todas las constituciones provinciales se admite la reeleccin, fijando algunas el mandato en
cuatro aos, con renovacin por mitades cada dos aos.
En todas las Constituciones provinciales se admite la reeleccin, fijando algunas el mandato en
cuatro aos, con renovacin por mitades cada dos aos; otras Constituciones lo establecen en seis
aos. Algunas de ellas determinan que se renueve totalmente el Senado al trmino del perodo legal.
Las Constituciones de las provincias bicamerales establecen como de competencia exclusiva del
Senado juzgar en juicio poltico a los funcionarios o magistrados acusados por la Cmara de
Diputados, as como el prestar acuerdo para el nombramiento de magistrados y determinados
funcionarios.
Presidencia del Senado.
La presidencia del Senado es ejercida por el vicegobernador de la provincia. Sin perjuicio de ello,
entre los miembros de este cuerpo se elige un presidente provisorio, encargado de reemplazar en la
presidencia del Senado al vicegobernador en caso de ausencia o cuando ste ejerza funciones de
gobernador.
Derecho parlamentario. Qurum. Sesiones preparatorias, ordinarias, de prrroga y extraordinarias.
El derecho parlamentario es la parte del derecho constitucional que se refiere a la composicin,
funcionamiento y privilegios de los cuerpos legislativos. En las provincias ello est referido a las
Legislaturas, sean stas bicamerales o unicamerales.
Para que las Cmaras puedan constituirse, funcionar y tomar decisiones se necesita qurum. El
qurum es el nmero requerido de legisladores a los fines antes expresados.
Todas las Constituciones establecen que para su funcionamiento las Cmaras, necesitan mayora
absoluta de sus miembros, es decir la mitad mas uno, pero tambin pueden reunirse con un nmero
menor para acordar medidas contra los ausentes.
En cuanto a las decisiones que tomen, a veces se requiere la simple mayora, en otros casos los dos
tercios e incluso la unanimidad, como lo dispone, por ejemplo, la Constitucin de Crdoba en su art.
83, inc. 26, cuando se trata de cesin que importe desmembramiento de territorio o abandono de
jurisdiccin.
63
1)
mitad mas uno de los diputados presentes. Aprobado por la cmara, pasa al poder ejecutivo por 10
das dentro de los cuales podr formular observacin, es decir, vetarlo.
2)
3)
El proyecto que en la Cmara fuere rechazado, no podr ser tratado de nuevo durante ese
ao.
4)
Observado el proyecto por el Poder Ejecutivo, vuelve a la Cmara, la que puede aceptar las
correcciones formuladas.
5)
aceptaran las modificaciones propuestas por el Poder Ejecutivo, aqul no podr tratarse nuevamente
en las sesiones de ese ao.
Atribuciones de las Legislaturas.
La divisin y el equilibrio de los poderes determinan que el Poder Legislativo provincial tenga una
serie de facultades o atribuciones, as como las tienen los otros poderes que integran el gobierno.
Podramos decir que en las provincias (al igual que en el orden nacional) la tendencia ha sido crear
Ejecutivos fuertes. Con todo, las atribuciones de las Legislaturas provinciales son bastante amplias.
Las Legislaturas provinciales bicamerales o unicamerales tienen, en lneas generales, las siguientes
atribuciones:
1)
2)
3)
4)
5)
Autorizar cesiones de parte del territorio provincial y/o fijar divisiones territoriales.
6)
7)
8)
9)
Aprobar, observar o rechazar tratados con el Estado Central o las dems provincias.
10)
11)
12)
13)
14)
Conceder subsidios.
15)
16)
17)
18)
19)
20)
21)
22)
23)
Determinar las formalidades con que se ha de llevar el Registro Civil de las personas.
24)
Movilizar o aprobar la movilizacin de las milicias por parte del Poder Ejecutivo provincial.
25)
26)
27)
28)
29)
provincia o de su capital.
30)
31)
32)
III
LAS
LEGISLATURAS
UNICAMERALES:
ORGANIZACIN
FUNCIONAMIENTO.
ATRIBUCIONES.
Ver punto anterior.
del estado. Por otra parte, en los ltimos tiempos existe una tendencia general en casi todos los
pases por lo que se observa un deterioro progresivo del legislativo y un fortalecimiento del ejecutivo.
Adems, las funciones del ejecutivo son tan amplias que lo llevan a intervenir en casi todos los
aspectos de la organizacin estatal. (Diccionario Consultor Poltico)
Caractersticas.
El Poder Ejecutivo es realmente lo que el vulgo (considerando al Poder Ejecutivo con un criterio
positivo y experimental) llama el gobierno, aunque, como es lgico, no corresponde que nadie se
exprese as, cuando los regmenes polticos como el nuestro estn asentados sobre el clsico
principio de separacin, independencia y equilibrio de los poderes. Lo cierto es que el Poder
Ejecutivo se consustancia con el hecho de ser el poder que est ms en contacto con la poblacin y
el que en las provincias orienta sus destinos.
La Constitucin nacional, en su art. 5, impone a las provincias asegurar, entre otras condiciones, la
forma representativa republicana de gobierno, lo que implica asegurar la divisin e independencia de
los poderes. La tradicin argentina ha consagrado el Poder Ejecutivo unipersonal, aunque nada
obsta a que pueda implantarse el sistema de Ejecutivo colegiado.
Siempre se ha hablado (y consagrado en las constituciones provinciales) del sistema del Ejecutivo
unipersonal. Dos excepciones podramos anotar a esta regla: la primera es la idea de Alberdi,
plasmada en su proyecto de Constitucin para Mendoza. Dicho proyecto, en el art. 31, dice que el
Poder Ejecutivo ser ejercido por un gobernado, por un Consejo de Gobierno y por uno o ms
secretarios que el gobernador elegir segn la ley.
La otra excepcin es la de Crdoba, y data del 1 de diciembre de 1855. En esa fecha, el entonces
gobernador de la provincia, don Roque Ferreyra, dict un decreto refrendado por su ministro
Justiniano Posse. Por ese decreto se cre un Consejo Consultivo de Gobierno cuyas funciones
fundamentales eran, segn lo consignaba el art. 1, ilustrar al gobierno en los asuntos que sometiere
a su consideracin y proponerle todo proyecto o mejora que a su juicio creyere de utilidad pblica.
El consejo era muy numeroso.
En realidad, este Consejo, cuya gestin nos es desconocida porque no hemos encontrado ningn
antecedente de su actuacin, constitua al parecer una especie de junta asesora que colaboraba con
el gobernador y que, en verdad, no integraba el Poder Ejecutivo, pero vale la cita como antecedente
histrico.
Salvo lo expuesto, toda nuestra evolucin institucional ha estado, en lo referente a este poder,
marcada por el Ejecutivo unipersonal, y as lo han receptado, sin excepcin, todas nuestras
Constituciones provinciales. (Rodolfo Berardo)
II - EL GOBERNADOR: SUS ATRIBUCIONES. ACEFALA.
69
Formas de eleccin:
Casi todas las Constituciones tienen establecido el sistema de la eleccin directa del gobernador,
consagrado por simple mayora de votos. Dos Constituciones establecan el sistema de eleccin
indirecta por medio de un Colegio Electoral: la de Corrientes y la de Tucumn. Empero, todo el
sistema qued unificado con las leyes electorales nacionales N 19.862 y la 19.905, de 1972 y 1973,
respectivamente, que dispusieron la eleccin directa para los gobernadores de provincia. Una vez
ms, por ley nacional se modificaron principios de Constituciones provinciales, con el consiguiente
desmedro del federalismo. Como dice Fras, la institucionalizacin despus de un gobierno de facto
concluye siempre con la sustitucin (por simplificacin) del sistema electoral local.
Requisitos de elegibilidad:
Todas las Constituciones provinciales exigen la calidad de ser argentino nativo o por opcin, con
determinado nmero de aos de residencia en la provincia que lo elige para aquellos candidatos no
oriundos de ella, y tener 30 aos de edad, como mnimo.
Incompatibilidades de los gobernadores provinciales:
La primera prohibicin o incompatibilidad para los gobernadores de provincia surge del art. 65 de la
Constitucin nacional, cuando dice que stos no podrn ser miembros del Congreso por la provincia
a su mando. El convencional Segu ciment dicha exclusin fundndose en la libertad del voto y en
el temor de que, por obtenerlo, los gobernadores violentasen al pueblo. Adems, como dice
Gonzlez Caldern, exista otra razn institucional derivada de la naturaleza de nuestro rgimen
poltico: si los gobernadores son la personificacin de la autonoma de las provincias, elegidos por
sus pueblos sin intervencin del gobierno federal, como reza el art. 122, cmo podran estar
sometidos a la jurisdiccin que cada una de las Cmaras nacionales ejerce sobre sus miembros?.
Creemos que por muchas razones, incluida la de falta de tiempo, el gobernador en ejercicio debe
tener incompatibilidad absoluta.
Juzgamiento de la eleccin:
Varias constituciones provinciales determinan que la Legislatura es juez de la eleccin de
gobernador y vicegobernador. La Asamblea Legislativa proclama y diploma a los ciudadanos que
hayan sido elegidos gobernador y vice.
Juramento de los gobernadores:
El juramento, que es una solemne promesa donde se pone por testigos a Dios, la Patria, el honor,
etc., constituye una tradicin en el orden institucional para asumir cargos de determinadas
categoras.
70
Cuando se lo presta, quien lo hace asume ante sus conciudadanos un formal compromiso de actuar
dignamente en el cumplimiento de sus funciones; se obliga a ser leal y honrado, y a respetar y hacer
respetar la Constitucin y las leyes.
Recepcin del cargo de gobernador:
En lo referente a la recepcin del cargo, las Constituciones establecen algunas normas sobre el
particular. La Constitucin de Bs. As. dice en su art. 139, que los ciudadanos que resulten electos
gobernador y vicegobernador debern comunicar al presidente de la Asamblea Legislativa y al
gobernador de la provincia en ejercicio, la aceptacin del cargo dentro de los cinco das siguientes a
aquel en que les fue comunicado su nombramiento. Y por el art. 140, aceptado el cargo por los que
hayan resultado electos, el presidente de la Asamblea Legislativa fijar y les comunicar la hora en
que habrn de presentarse a prestar juramento el primer da hbil posterior a la integracin de las
Cmaras. Igual comunicacin se har al gobernador de la Provincia.
Ausencia del gobernador:
Tanto el gobernador como el vicegobernador deben residir en la capital de la provincia y no pueden
ausentarse de ella, sin permiso de las Cmaras, por un lapso mayor que el fijado por la Constitucin,
el cual vara de una a otra (10, 15 o 30 das). Generalmente, tambin se establece en las
Constituciones que no pueden ausentarse del territorio de la provincia, en ningn caso, sin la
autorizacin correspondiente del Poder Legislativo, ya que lo contrario confiere el cargo a su sucesor
legal.
Acefala:
Todas las Constituciones provinciales dedican normas para el caso de que quedare acfalo el Poder
Ejecutivo. Es parecido en las provincias el orden seguido para que determinados funcionarios
alcancen la titularidad del Poder Ejecutivo. El sucesor natural del gobernador es el vicegobernador
en las provincias que cuentan con esa institucin; en su defecto, el presidente provisorio del Senado
y luego el presidente de la Cmara de Diputados, en las provincias de rgimen bicameral.
En algunas provincias de rgimen unicameral tambin puede darse esta situacin en caso de
muerte, destitucin, renuncia, ausencia, suspensin, etc., del gobernador y del presidente de la
Legislatura que lo reemplaza.
El vicegobernador.
Ya hemos dicho que el Poder Ejecutivo es unipersonal; en consecuencia, el vicegobernador no
integra este poder, aun cuando puede llegar a ser titular del Poder Ejecutivo, como acabamos de
71
ver, ya que est colocado en primer trmino para reemplazar al gobernador por los motivos y en los
casos que las distintas Constituciones provinciales contemplan.
Sin perjuicio de ello, el vicegobernador preside el Senado en las provincias de rgimen bicameral.
En las provincias de rgimen unicameral preside la Legislatura.
Los requisitos para ser elegido vicegobernador son los mismos exigidos al candidato a gobernador.
(Rodolfo Berardo)
III
LOS
MINISTROS
SECRETARIOS:
CONCEPTO,
DESIGNACIN,
ATRIBUCIONES,
RESPONSABILIDADES.
Cuestin previa.
Existe una tradicional controversia sobre si los ministros secretarios integran o no la composicin del
Poder Ejecutivo estadual. Dos corrientes se han perfilado para dar solucin a la antedicha cuestin:
-
Tesis afirmativa: sostiene que los ministros conforman, junto al gobernador, la estructura del
Poder Ejecutivo. Se basan principalmente en que los decretos emanados de este poder carecen de
validez si no llevan la firma del ministro respectivo.
-
Tesis negatoria: entiende que el Poder Ejecutivo es unipersonal y, por lo tanto, los ministros se
hallan fuera de su composicin. Fundamentndose esta postura en: 1) Toda negativa del ministro
respectivo a la firma de algn decreto da lugar a que el gobernador pueda producir su remocin y la
sustitucin pertinente. 2) Las cartas constitucionales hablan en su mayora de los ministros como
personas encargadas de ayudar al titular del Poder Ejecutivo en el despacho de los asuntos de la
administracin estadual. 3) Los antecedentes histrico-constitucionales en la materia.
En punto a las novedades concretadas por las cartas estaduales pertenecientes al ciclo abierto en
1986, sorprende que ninguna convencin constituyente se lanzara por el renovador camino que
pudo suponer la instrumentacin de un Poder Ejecutivo estadual de estructura parlamentarista.
Requisitos. Atribuciones. Responsabilidades:
En general se imponen como requisitos para ser designado ministro los indicados para aspirar a la
diputacin. En cuanto a las atribuciones cabe anotar:
a) Refrendar con su firma las resoluciones del Poder Ejecutivo.
b) Expedirse por s slo en punto al rgimen econmico de su departamento de Estado y al dictado
de resoluciones de mero trmite.
c) Concurrencia a las sesiones de la cmara con participacin en las discusiones pero careciendo
de voto.
d) Presentacin a la Legislatura de una memoria sobre el estado de la administracin de su
ministerio dentro de los 30 das posteriores a la apertura del perodo legislativo.
72
Relacionadas con las responsabilidades ministeriales cabe indicar: Buenos Aires (art. 154) los
somete a la posibilidad del juicio poltico por las causas que lo puedan configurar y por abuso de su
posicin oficial para practicar especulaciones comerciales.
UNIDAD TEMATICA IX
LOS RGANOS Y ORGANISMOS DE LA CONSTITUCIN.
1 - FISCAL DE ESTADO: CARACTERIZACIN. DESIGNACIN. MANDATO. ATRIBUCIONES.
REMOCIN.
Es conveniente precisar cuales de las cartas magnas provinciales legislan sobre esta figura y en que
casos, metodolgicamente, lo han ubicado.
No existe disposicin constitucional sobre esta figura en las constituciones de las provincias de
Corrientes, Santa Cruz y Tucumn. Recordemos que la Constitucin tampoco dedica norma alguna
al instituto, crendose esta figura por ley, siendo desempeada por varios rganos, como el
Procurador General del Tesoro y la Fiscala de investigaciones administrativas.
Entre las que han creado normas especiales a la figura del Fiscal de Estado, todas en general. Lo
han colocado luego del trmite de las declaraciones, derechos y garantas, al tratar especficamente
de las autoridades de la provincia. Algunas de ellas han unido el instituto en cuestin a alguno de los
poderes del Estado, legislndola como una parte o captulo.
As se encuentra legislada, unida al tratamiento del P.E. ya sea como rgano que lo integra o
compone, disponiendo o no del mismo, las Constituciones de Bs. As., Catamarca, Crdoba, Entre
Ros, Ro Negro, Sta. Fe, Chaco, Chubut , Misiones y Santiago del Estero.
Otras, metodolgicamente la normaron al tratar sobre el P.L., tales como Mendoza y Salta.
Excepcionalmente Ro Negro ha colocado una parte de las funciones que desempea la Fiscala de
Estado, al legislar sobre el P.L. (art. 164, 165 y 166 de la Constitucin) y otra parte al legislar sobre
el P.E (Art. 190, 191, 192, 193, 194 y 195).
Un conjunto ms o menos vasto, de cartas magnas, si bien lo tratan al legislar las autoridades de la
provincia, no lo han incluido juntamente con las normas referidas a los tres poderes. Le dan una vida
independiente y en captulos o secciones distintas, ya sea titulndolo rgano controlador o como
figura especfica. Tales constituciones son Formosa, Jujuy, La Pampa, La Rioja, San Juan, San Luis,
Tierra del Fuego, Nqn.
Caracterizacin y recepcin en las cartas estaduales:
Est concebido en la mayora de las constituciones que tratan su figura, como el representante
natural de los derechos del Estado miembro, Nqn art. 136, Ro Negro art. 190.
73
contrarios a la constitucin estadual o a los intereses patrimoniales y derechos del estado miembro,
ej., Catamarca, Chaco, Entre Ros etc.
En otros casos se le adjudica condiciones de parte en todo juicio que se forme ante el tribunal de
cuentas ej., Nqn, art. 136.
Perfil del rgano.
Evidentemente y como ya se podr advertir, no existe un perfil claro que permita dar un concepto
vlido para todo el derecho pblico provincial.
Existe coincidencia en que el cargo es desempeado por una sola persona, es decir es unipersonal.
Excepcionalmente la Constitucin de Salta legisla en el sentido de permitir la existencia conjunta de
procuradores fiscales encargados de intervenir en juicios que afecten bienes o intereses del estado
(Art. 169). Pero salvo en este caso, todas las instituciones provinciales se refieren a que habr un
fiscal de Estado o El fiscal de Estado.
La persona que desempee el cargo necesariamente debe ser abogado. En esto tambin existe
coincidencia. Ello resulta obvio, puesto que es un cargo relacionado netamente con lo jurdico, para
lo cual se necesitan conocimientos de derecho, sin los cuales sera de desempeo imposible.
El hecho de que sea desempeado por una sola persona a quien se le otorga una representacin de
carcter constitucional, determina que no necesite que se le otorgue mandato o poder de juicio, para
intervenir en los procesos judiciales en cumplimiento de su funcin. A lo sumo podr requerirse el
acta de nombramiento y solo hasta que el desempeo del cargo se haga notorio y pblico, ya que
sus atribuciones vienen de la propia Constitucin, y no son delegadas por ningn otro rgano o
funcionario.
Otro aspecto no siempre fcil de resolver, es quin lo reemplaza cuando se ausenta de su cargo,
atento que sus funciones no son delegables, ni posee previsto constitucionalmente un subrogante.
Adems entendemos que tampoco puede otorgar poder para que otro ejerza en representacin las
funciones constitucionales otorgadas, que exigen la posesin de requisitos especiales. Cada
legislacin provincial ha resuelto el problema de la vacancia momentnea del rgano de formas
varias:
Pueden darse 3 perfiles ms o menos definidos:
1-En el que aparece semejante a un miembro del Ministerio Fiscal, dependiente del P.J., pero
exclusivamente sobre el patrimonio del fisco. As parece ms o menos delineada en las
Constituciones de Formosa, Entre Ros, y La Rioja.
74
2- Otras en las que el perfil indicado en primer lugar se suma al de Asesor del Gobernador, mas o
menos unidos a la figura del P.E. ej., Salta, Santa Fe, Catamarca, Jujuy, Ro Negro.
3-En tercer grupo colocamos aquellas que le otorgan un perfil aproximado a un rgano extrapoder
de contralor de legalidad de los actos y actividades de la administracin, o de la constitucionalidad,
tales como Mendoza y La Pampa.
Funciones atribuidas:
En general, las funciones especficas que se le atribuyen cada constitucin, dependen del perfil del
rgano que de haya delineado.
Entre ellas pueden mencionarse:
1) La defensa de los intereses del fisco: En algunas se precisa o lita la defensa de los intereses del
tipo patrimonial, es decir, cuando la provincia puede ver menoscabados sus bienes en alguna forma.
Esta funcin del Ministerio fiscal se ejercita, fundamentalmente ante el P.J, asumido iure propio, la
representacin de los intereses patrimoniales del Estado provincial. En otros trminos, la Fiscala
representa el inters fiscal, tanto cuando aparece fundando una demanda, como cuando hace una
denuncia. Esta actividad la despliega al lado de los mandatarios convencionales del Estado. La gran
complejidad de esta funcin de control fiscal puede captarse fcilmente, no bien se cae en cuenta
que la defensa judicial del patrimonio estatal no es sino uno de sus aspectos, ya que aquel
comienza, preventivamente en sede administrativa con motivos de la formacin de la voluntad
estatal, extendindose a su propia expresin formal.
Esta funcin puede desarrollarla en todos los fueros y materias (civil, comercial, penal, laboral, etc.).
Tambin en ciertos casos el control se ejerce ante el Tribunal de Cuentas u organismos similares.
Con referencia a los sujetos, no solo abarca al P.E y la administracin central, sino tambin a todas
las entidades autrquicas y autnomas, centralizadas y descentralizadas, tanto sociedades del
Estado, empresas del Estado, municipalidades etc.,
2) otra funcin que algunas Constituciones le otorgan es la de asesorar legalmente al P.E, como as
tambin ser cabeza del Cuerpo de asesores. hemos manifestado nuestra opinin contraria a la
atribucin de esta funcin al Fiscal de Estado, considerndola contradictoria con la anteriormente
sealada. Sin embargo algunas Constituciones, como Catamarca, Salta o Jujuy as lo prevn.
3) controla la legalidad de los actos de la administracin: Por este fin se le faculta intervenir en los
procesos judiciales, ya sea demandando o defendiendo al inters del Estado en los procesos
contenciosos administrativos, accin de inconstitucionalidad o nulidad y de lesividad. En algunas
constituciones slo puede hacerlo en forma pasiva, es decir cuando el Estado es demandado. Se le
atribuye la calidad de parte legtima. En otras cartas magnas le da la facultad para actuar tanto
activa, como pasivamente, es decir, tanto para demandar como para ser demandado en el ejercicio
de las acciones de inconstitucionalidad o nulidad o procesales administrativas.
75
Por lo que, tanto en lo que se refiere a su remocin como a ciertos privilegios, se encuentran
especialmente protegidos y equiparados a estos funcionarios.
Modo de designacin.
Al respecto existen en el Derecho Pblico Provincial variadsimos sistemas de designacin de este
particular funcionario estatal.
Recordemos que la moderna doctrina distingue el sistema de seleccin del candidato (concurso de
antecedentes, consejos creados al efecto etc., la facultad de proposicin y el acto de designacin.
Para el fiscal de Estado, en general, solo en pocas Constituciones, San Juan por ej., se diferencia el
sistema para la seleccin de candidatos, el sujeto a a quien le compete la proposicin y quien, en
definitiva lo debe designar.
Puede afirmarse que en ningn caso son elegidos por el voto popular. Tanto en la seleccin del
candidato, como en su designacin, interviene en la mayora de los supuestos del P.E, otorgndole
el acuerdo el P.L en pleno o al menos algunas de sus cmaras.
As por ej., lo designa el P.E con acuerdo de la Legislatura en los sistemas legislados por Tierra del
Fuego, Jujuy, Misiones, Santa Fe, Neuqun, Ro Negro y Santiago del Estero.
En cambio lo designa el P.E, con acuerdo del senado en Mendoza, Catamarca, San Luis.
En otras lo nombra el P.E con acuerdo de la cmara de diputados, sistema elegido por La Rioja,
Chaco y La Pampa.
Solamente en Crdoba y Salta lo es por el P.E exclusivamente. Formosa sujeta a la seleccin,
proposicin y designacin a la forma en que se realice con los miembros del STJ.
San Juan es caso nico, es designado por la cmara de diputados a propuesta del Consejo de la
Magistratura.
Como podr advertirse la forma de designacin tiene relacin con el perfil del rgano que la
constitucin de que se trate le haya dado.
Respecto a la posibilidad de ser nombrados o redesignados solo lo permiten las provincias de
Santiago del Estero, La Rioja y Santa Fe.
Evidentemente que la permanencia en el cargo no est legislada de forma estable e inamovible sino
solo por un perodo de tiempo, circunstancia sta que permite que el mandato pueda ocuparlo
nuevamente. La redesignacin aparece como imposible cuando se prev el cargo con caracteres de
inamovilidad.
Duracin del cargo.
Mientras ms se acerca sta figura al perfil de un Asesor del Gobernador y mas unido se encuentre
al P.E., el cargo se convierte en peridico, establecindose concretamente el lapso de duracin que,
generalmente coincide con el perodo por el que el que es designado el gobernador que lo nombr.
77
A la inversa, mientras se lo considera ligado a la figura del rgano de contralor al tipo del Ministerio
Pblico se le brinda caractersticas de inamovilidad y estabilidad.
Sin embargo en la prctica se ha podido comprobar que la inamovilidad tampoco convierte el cargo
inestable. Generalmente este funcionario, a pesar de que tiene otorgada estas garantas, cuando el
gobernador o el partido al cual pertenece se retiran del gobierno, presenta la renuncia. En realidad
debera requerrsele imparcialidad y escasa relacin con la poltica de turno, como garanta de un
ms estricto y eficiente control.
Legisla en este cargo con caractersticas de estabilidad mientras dure buena conducta. Las
constituciones de Bs. As, Chubut, Entre Ros, Mendoza, San Juan, Neuqun y La Pampa.
En cambio le han otorgado periodicidad determinando un lapso de tiempo que se establece en 4
aos, las provincias de La Rioja, Santiago del Estero y San Luis.
Que se mantendr en el cargo mientras dure el gobernador que lo nombra las provincias de, Ro
Negro, Jujuy y Santa Fe.
Remocin:
En las cartas magnas que caracterizan al fiscal de Estado como peridico otorgndole un lapso de
duracin, el tema de remocin es simple ya que, finalizado el perodo terminan las funciones. Solo
en Salta la remocin queda a cargo del P.E, pero este tema de la remocin adquiere mayor
relevancia en las legislaciones que le otorguen caractersticas de estabilidad
legislando que el
funcionario es inamovible. Optaron por esta forma las provincias de San Juan, La Pampa, La Rioja,
Mendoza, Neuqun, Tierra del Fuego, Buenos Aires, Chubut, Entre Ros y Santa F. La forma de
remocin es decidida de diversa forma. La mayora opta por el juicio poltico (entre ellas Ro Negro,
San Juan, Santa F, Santiago del Estero, etc.).
Otras a travs del Jury de enjuiciamiento, como en Neuquen, Crdoba, Santa F, etc.
Otras como la Provincia del Chaco, regula que la remocin se efecte por el Poder Ejecutivo con
acuerdo de Diputados.
II - CONTADOR Y TESORERO DE LA PROVINCIA. CONCEPTO. DESIGNACIN. MANDATOS.
ATRIBUCIONES. REMOCIN.
Su recepcin en las cartas estaduales.
Se trata de este punto: Bs. As (art. 144) habla de contador y subcontador, tesorero y subtesorero,
Catamarca se refiere a contador general y tesorero del Estado miembro, Corrientes se ocupa del
contador y el tesorero, Chaco igual a Bs. As., Chubut, de similares contenidos constitucional, la
constitucin correntina, igual la de Entre Ros, Formosa habla de contador y tesorero general, La
Pampa igual que Catamarca, Mendoza sigue la idea predominante, Misiones igual que Bs. As.
78
Neuquen igual que Catamarca, Ro Negro solo se refiere al contador, Santiago del estero sigue el
criterio mayoritario. Tierra del fuego habla de contador general y el tesorero.
Requisitos y modalidades de la eleccin, termino del mandato, causas.
Las modalidades de la designacin. En la constitucin bonaerense indica que el Senado presenta al
P.E. una terna alternativa y ste ltimo en funcin de ella concreta la designacin, Catamarca fija
los nombramientos a cargo del P.E y con acuerdo del Senado. En igual sentido Corrientes, chaco
estatuye las designaciones por parte del P.E con acuerdo de la cmara de diputados, Chubut,
establece los nombramientos por el P.E, con acuerdo de la legislatura, Entre Ros fija en el P.E. la
facultad de producir las designaciones, pero impone el acuerdo del Senado. Formosa, igual que
Chubut. La Pampa por el P.E. con acuerdo de la Cmara de diputados, Mendoza sigue el criterio de
Bs. As. Misiones por el P.E. con acuerdo de la Cmara de Representantes. Neuquen trae la misma
solucin que la carta chubutense, Ro Negro en idntica forma.
En relacin al trmino de permanencia en los cargos:
Bs. As fija 4 aos y habilita a la reeleccin, Chubut establece 6 aos y permite la reeleccin, Jujuy
impone que ese mandato ser ejercido mientras dure el gobernador. Entre Ros determina 8 aos y
acoge la posibilidad de reeleccin. La Pampa inamovible mientras dure su buena conducta, Misiones
remite a la ley para tal determinacin. Santiago del estero estatuye que duran 4 aos en sus
funciones, pudiendo ser renombrados. Neuquen igual que La Pampa.
Causas de remocin.
Corrientes las deriva para su determinacin al texto de la Ley de Contabilidad. Chaco estatuye la
remocin por decisin del P.E. con acuerdo de la Cmara de diputados. Formosa dispone la
remocin por va de Juicio Poltico, conforme a las causas que pueden originar este ltimo. La
Pampa igual que Formosa, Mendoza. Misiones produce la remisin a la ley general. Neuqun hace
lo propio, pero a la Ley de Contabilidad, Ro Negro concreta la remisin por va y procedimientos de
juicio poltico, Santiago del Estero habilita la remocin por mal desempeo de las funciones por va
del P.E. y con acuerdo de la Legislatura.
Atribuciones.
1) Contador. Debe producir el control a priori del gasto, observar si es de conformidad a la ley que lo
rija, y en su consecuencia autorizar o no el pago respectivo. As Bs. As., Catamarca, Corrientes,
Chaco, Chubut, Entre Ros, Formosa remite a una ley especial, Misiones, Neuqun, Ro Negro,
santiago del estero.
79
2) Tesorero. No podrn concretar pagos que previamente no hubieran sido autorizados por la
Contadura. As, Bs. As., Corrientes, Chaco, Mendoza, Misiones, Neuquen, Santiago del estero, la
orden est implcitamente dirigida al tesorero.
III - TRIBUNAL DE CUENTAS, CONCEPTO, COMPOSICIN, DESIGNACIN, MANDATOS,
ATRIBUCIONES Y REMOCIN.
A) Institucionalizacin de los tribunales de cuenta como rganos constitucionales:
1) No existe mejor garanta de estabilidad institucional, que el ejercicio verdaderamente relevante de
un rgimen contralor, que en los aspectos econmicos financieros de la funcin de los servicios
pblicos de la administracin centralizada, desconcentrada, descentralizada, autrquica y autnoma,
caen dentro de las atribuciones de los Tribunales de Cuentas.
Esta funcin de tutela de la hacienda pblica, debe ser ejercida con y verdaderamente
independencia funcional, siendo indispensable para ello, que sus facultades no sean delegadas ni
revocables, en razn de la naturaleza de los intereses que debe proteger y por lo tanto, su funcin
debe ser propia y autnoma, para lo cual se requiere que la fuente normativa de atribucin de ese
derecho a la Constitucin.
El 1 Congreso Nacional de Tribunales de Cuenta celebrado en Salta en el ao 1966, ya haba
recomendado la creacin y organizacin en el plano constitucional de una Institucin Fiscalizadora
con funciones jurisdiccionales de carcter independiente y de igual rango que el P.L., P.E. y P.J.
Este criterio fue reiterado en el 5 Congreso celebrado en Misiones en el ao 1974, en oportunidad
de propiciar la consagracin de los mismos en aquellos estados provinciales que todava no existan.
Los aportes doctrinarios determinaron el contenido perceptivo que deban consagrarse en la
Constitucin ya sea de la Nacin o de las Provincias, para el funcionamiento del rgano con las
garantas mnimas que le aseguran su independencia necesaria para cumplir su objetivo de eficiente
control.
Segn fras, la norma constitucional debe organizar el Tribunal de Cuentas sobre las bases de:
1-autonoma funcional y financiera,
2-designacin, enjuiciamiento, inmunidades, remuneracin y rgimen provisional iguales a los
miembros de la Corte de Justicia,
3-competencia originaria para observar la cuenta de inversin,
4-competencia originaria y exclusiva para aprobar o desechar la inversin de fondos y cuando as se
establezca su recaudacin.
5- competencia originaria de los juicios de responsabilidad sobre los mismos agentes. En todos los
casos de su competencia con las acciones y recursos extraordinarios que establezca la ley.
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Del nuevo constitucionalismo provincial, podemos destacar que los Tribunales de Cuentas creados
se encuentran compuestos por un nmero variado de miembros, 3 Catamarca de 3 a 7 en Crdoba,
2 en Formosa, 5 en Jujuy, 5 en La Rioja, 3 en Ro Negro, de 3 a 7 en Salta , 5 en San Juan, etc.
Respecto de su integracin, en todos los casos se destacan la composicin mixta, abogados y
contadores o universitarios en materia econmica, contable o administrativa.
Existiendo funcin jurisdiccional y control de legalidad en el juicio de cuentas se ha receptado el
recto juicio que no obstante la materia contable, deben existir miembros letrados, especializados en
derecho, componiendo el tribunal.
Se ha politizado el nombramiento de los miembros, en Crdoba son elegidos por el pueblo de la
provincia, en San Luis 3 de los miembros por la Cmara de Senadores a propuesta de la mayora
del P.E y 2 por la Asamblea Legislativa 1 a propuesta de la mayora el otro por la minora, etc.
En Catamarca, Formosa, Jujuy, Ro Negro y Santiago del Estero, las designaciones se operan con
propuesta del P.E. y acuerdo legislativo, para asegurar la independencia de criterio de los miembros,
las reformas establecieron en todos los casos como criterio de estabilidad, que estos solo pueden
ser removidos por las causales y el procedimiento establecido para los jueces destacando que
respecto de la duracin en los cargos , la Constitucin de Crdoba estableci 4 aos, La Rioja 6
aos, Jujuy estableci la inamovilidad, San Juan el presidente, vicepresidente y el vocal designado
por el P.E. conservan sus cargos mientras dura su buena conducta y cumplan las obligaciones
legales y donde los 2 restantes vocales elegidos a propuesta de los 2 bloques en orden subsiguiente
al partido mayoritario duran en su cargo el mismo perodo que los diputados, pudiendo ser reelectos.
En cuanto a sus atribuciones se puede sealar que en general constituye un control externo de
legalidad, limitada a la hacienda pblica provincial y an municipal, con competencia para controlar,
aprobar o desaprobar las cuentas de percepcin e inversin de los fondos pblicos y formular en su
caso, los cargos correspondientes. Como excepcin se destaca la Constitucin de salta que dice el
tribunal de Cuentas tiene a su cargo el control externo de gestin econmica, financiera y patrimonial
de la hacienda provincial y municipal. Todas las provincias institucionalizaron los Tribunales de
Cuentas como rganos constitucionales.
A) Independencia funcional:
1- atendiendo a la actividad dinmica y compleja que desarrollan los distintos rganos que se
desenvuelven en la esfera de los poderes pblicos, no cabe duda que el mejor sistema para
garantizar el efectivo control de las cuentas de la administracin de los fondos pblicos, resulta el
que a travs de rganos que gozan de autonoma funcional.
Para ello, el sistema ideal resulta aquel que acuerda a estos rganos carcter extrapoder.
De esta forma se asegura, la independencia total del rgano juzgador, respecto de los organismos,
funcionarios, empleados y administradores de la hacienda estatal y para estatal, que se encuentran
bajo su control.
81
Garantiza a su vez, la total independencia de criterio en los funcionarios que integran el Tribunal que
tienen a su cargo el juzgamiento de las cuentas que devienen de la actividad de aquellos.
La independencia funcional tiene la ventaja de asegurar el imperio necesario para afirmar y
mantener la inviolabilidad de funcin en relacin a los poderes del Estado.
No puede haber por ello contra sus resoluciones slo pueden ser revisadas judicialmente por las
cortes de justicia, mediante las acciones y recursos jerrquico alguno, por no existir rgano superior,
revisor de la decisin emanada del rgano de control.
La legitimidad y justicia de sus resoluciones slo pueden revisadas judicialmente por las Cortes de
Justicia, mediante las acciones y recursos por ante ellas previstas por la Constitucin y las leyes que
las reglamenten.
En el marco de su carcter extrapoder, se encuentran inscriptos los Tribunales de Cuentas de las
Provincias, con excepcin de Corrientes y Tucumn.
En cambio en la Nacin, la ley 24.156 a instituido como sistema de control externo, la auditacin,
fiscalizacin y control de la gestin presupuestaria, econmica, financiera , patrimonial y legal a
cargo de la Auditoria General de La Nacin, ente con personera jurdica propia y autarqua
funcionalmente y financiera, dependiente del Congreso de la Nacin ( art. 116 de la Ley).
2- Factores importantes para completar y asegurar la intangibilidad de la independencia funcional
son, la autarqua financiera y la facultad del Tribunal de dictar su propia organizacin definiendo su
estructura, incluyendo la facultad de nombrar, promover y remover a su propio personal.
El propsito de la participacin del Tribunal en la preparacin de su presupuesto anual, ello pretende
vedar al P.E. toda facultad de modificacin no consensuada con el ente de fiscalizacin, quedando
limitado a elevar al P.L
agregando al presupuesto general. Ello con las observaciones que estime conveniente por el P.L. en
el proceso de formacin y sancin de la Ley de Presupuesto. Acordaron la facultad de proyectar su
propio presupuesto, las constituciones de Catamarca, Crdoba, Chubut, Formosa, Jujuy, San Juan,
etc.
3- en cuanto a la facultad de nombrar y remover a su personal, se ha discutido respecto de la
constitucionalidad de esta disposicin, ya que es atribuida al P.E. por la Constitucin en el artculo
99 inc. 7.
Mendoza por imperio quin designa y remueve a su personal. Situacin similar tiene Chaco, La
Pampa, Jujuy, La Rioja, Ro Negro y Santa Fe.
La constitucin de Catamarca, Crdoba, Formosa, Chubut, San Juan, San Luis, contienen
disposiciones especficas para los Tribunales de cuentas donde facultan expresamente a estos
rganos a designar y remover su personal.
El P.E. es el rgano que designa y remueve incluso al personal de los tribunales de Cuentas, en la
Constitucin de Buenos Aires, Entre Ros, Misiones, Neuqun y Santa Cruz.
82
4- Todo ello, respecto de la independencia funcional de rganos, que a mi juicio no queda finalmente
asegurada si paralelamente a ello, no se asegura la independencia funcional de los miembros que
la integran.
La independencia de los miembros se concreta a mi criterio, consagrando por los mismos, la
garanta de inamovilidad mientras dure su buena conducta y buen desempeo, pudiendo ser
removibles en consecuencia, solo por resolucin del Jury de enjuiciamiento o el juicio poltico.
Lo establecen las constituciones de Mendoza, Buenos Aires, Catamarca, Crdoba, Chubut, La
Pampa, Entre Ros, Misiones, San Juan, San Luis, Santiago del Estero y Tierra del Fuego.
Establecieron la remocin de los miembros por juicio poltico las constituciones de Formosa, Jujuy,
La Rioja, Neuqun, Ro Negro, Salta y Santa Fe.
FUNCION JURISDICCIONAL: La jurisdiccin es el poder publico, que una rama del gobierno
ejercita, de oficio o a peticin de partes, instruyendo un proceso, para esclarecer la verdad de los
hechos que afectan al orden jurdico actuando la ley en la sentencia y haciendo que esta sea
cumplida.
Enunciado el concepto, analizamos sus elementos:
Poder Pblico: que una rama del gobierno ejercita de oficio o a peticin de parte, vincula la
jurisdiccin con el ejercicio de la accin, al agregar instruyendo un proceso, establece la forma
necesaria que asume la funcin de su ejercicio y finalmente, el inters que deba proteger la
jurisdiccin que se concreta en el esclarecimiento de los hechos que afectan el orden jurdico, la
actuacin de la ley en la sentencia y cumplimiento de sta.
Se advierte que en pases como el nuestro, organizados con la divisin tripartita de los poderes, toda
la jurisdiccin es funcin judicial y los activos jurisdiccionales cabe realizarlas los jueces. Aunque no
as, ya que quedan zonas amplias donde el Poder Legislativo y Ejecutivo ejercen facultades
jurisdiccionales.
Respecto de las ramas ejecutivas de los gobiernos, nacionales provinciales y comunales, destaca
que ejercen, generalmente por medio de la polica la funcin netamente jurisdiccional de juzgar y
castigar las faltas. Y tambin mediante la contadura, tribunales administrativos de cuentas y otros
organismos anlogos. La de juzgar a quienes han administrado fondos pblicos y an imponerles
penalidades.
Conclusiones: La divisin tripartita del poder, tal como est consagrado en la constitucin, permite
sostener con criterio estricto, que slo el Poder Judicial pude ejercer funciones jurisdiccionales. La
actividad que se desarrolla en la administracin de los poderes ejecutivo y legislativo, no revisten los
caracteres jurisdiccional, imparcialidad, independencia del rgano ejecutor y fundamentalmente
definitividad de la decisin o cosa juzgada en sentido formal y material.
El art. 95 de la CN, prohbe al presidente ejercer funciones judiciales, que estn atribuidas a la corte
y tribunales inferiores por imperio del artculo 100 CN.
83
La jurisdiccin es nica e indivisible y por ello, la distincin entre funcin judicial y funcin
jurisdiccional administrativa no se ajusta al marco constitucional argentino, habida cuenta que
nuestro pas ha adoptado un rgimen judicialista, al igual que los Estados Unidos lo que lleva
entonces a identificar la funcin jurisdiccional con la judicial.
Conforme a los expuesto concluyo que en el Rgimen jurdico Argentino los rganos administrativos
an los de carcter extrapoder solo ejercen funcin asimilable a la jurisdiccional, habida cuenta que
sus resoluciones no pueden configurar cosa juzgada es decir, carecen de carcter de res judicata,
acto jurisdiccional, lo que significa que sobre determinada materia o circunstancia no se volver a
contener.
La Resolucin que dicta un tribunal de cuenta, como tribunal administrativo, puede adquirir el
carcter de resolucin firme an fuerza ejecutoria, si ha sido consentida o no recurrida, pero slo
adquirir el carcter de cosa juzgada cuando sea confirmada por sentencia judicial luego de las
acciones y recursos previstos por la CN, y las leyes (en Mendoza, la accin procesal administrativa y
los recursos extraordinarios de inconstitucionalidad y revisin).
Resta por ltimo sealar con la nica finalidad que el interprete no se confunda que cuando los
administrativos utilizan la expresin cosa juzgada administrativa solo estn refiriendo a la
irrevocabilidad administrativa del acto por haber alcanzado el carcter de firme con carcter de
definitivo que causa estado y habr incluso, la posibilidad de su ejecucin, pero no obsta a que dicho
acto no pueda ser revocado o anulado por va de accin de recurso judicial.
No obsta la envergadura de los fundamentos de quienes sostienen los fundamentos de una u otra
postura dicho debate se encuentra ya apaciguado por la jurisprudencia rectora de la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin, que ms all de posiciones dogmticas y acadmicas ha reconocido las
facultades jurisdiccionales de los rganos de administracin en los trminos y con los lmites que
surgen del caso Fernndez Arias contra Poggio.
En dicha sentencia la Corte Suprema, fundada en un criterio de conveniencia seal que el principio
de divisin de los poderes debe ser interpretado como algo dinmico y dentro de este concepto cabe
recordar a los rganos administrativos fusin jurisdiccional para lograr una pronta resolucin en
determinados casos de contenidos econmico y social con incidencia directa sobre los intereses
colectivos , siempre y cuando dicho pronunciamiento quede sujeto a control judicial suficiente , que
es donde se concreta en definitiva , el poder jurisdiccional.
A partir de de las conclusiones del fallo corresponde determinar el alcance del concepto control
judicial suficiente.
La regla del control judicial suficiente debe ser la revisin mxima a travs del ejercicio de accin
(demandas o recursos) que den lugar a procesos de pleno conocimiento. Puede limitarse el mismo
por va de disposicin legal y tengan instrumento en la instancia original, un procedimiento completo
que asegure la garanta de la defensa en juicio.
84
UNIDAD TEMATICA X
EL PODER JUDICIAL EN LAS CARTAS PROVINCIALES ARGENTINAS
I
EL
PODER
JUDICIAL:
CONCEPTO.
NMERO
DE
INSTANCIAS.
FUEROS.
En lo que a la jurisdiccin y
competencia de la justicia provincial, se refiere y surge de los Artculos 75, inc.12: Dictar los cdigos
Civil, Comercial, Penal, de Minera, y del Trabajo y Seguridad Social, en cuerpos unificados o
separados, sin que tales cdigos alteren las jurisdicciones locales, correspondiendo su aplicacin a
los tribunales federales o provinciales, segn que las cosas o las personas cayeren bajo sus
respectivas jurisdicciones; y especialmente leyes generales para toda la Nacin sobre naturalizacin
y nacionalidad, con sujecin al principio de nacionalidad natural y por opcin en beneficio de la
Argentina; as como sobre bancarrotas, sobre falsificacin de la moneda corriente y documentos
pblicos del Estado, y las que requiera el establecimiento del juicio por jurados. Art. 116:
Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nacin, el conocimiento y
decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin, y por las leyes de
la Nacin, con la reserva hecha en el inciso 12 del artculo 75; y por los tratados con las naciones
extranjeras; de las causas concernientes a embajadores, ministros pblicos y cnsules extranjeros;
de las causas de almirantazgo y jurisdiccin martima; de los asuntos en que la Nacin sea parte; de
las causas que se susciten entre dos o ms provincias; entre una provincia y los vecinos de otra;
entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o
ciudadano extranjero.
La funcin jurisdiccional y la divisin de poderes: La CN, asigna al poder Judicial el carcter de
poder estatal independiente, al adoptar la forma republicana de gobierno (art.1), respondiendo as a
la doctrina de la divisin de poderes, o funciones del estado.
La funcin jurisdiccional que en forma exclusiva y excluyente es atribuida al Poder Judicial, est
referida a dos aspectos fundamentales: al de las relaciones puramente privadas, que para los
romanos consista en dar a cada uno lo suyo; y al de las relaciones de derecho pblico, que ataen
no solo a asegurar la convivencia pacfica de los ciudadanos, mediante la imposicin de penas a
quienes violen las leyes, sino tambin a la estructura institucional y al problema de la libertad, frente
a la autoridad.
Calamadrei: Expresa que todas las constituciones democrticas modernas, proclaman como
garanta esencial de la justicia, la independencia de los jueces y de la magistratura. Esta
independencia solo puede asumir su pleno significado en las democracias, que se apoyan en el
principio de la separacin de los poderes.
El problema de la independencia:
Art. 109: En ningn caso el presidente de la Nacin puede ejercer funciones judiciales, arrogarse el
conocimiento de causas pendientes o restablecer las fenecidas.
86
Tanto en el primero como segundo periodo, son inamovibles, y solo podrn ser removidos por el
juicio poltico o jury de enjuiciamiento, segn se trate de los miembros del ms alto tribunal de la
provincia o de magistrados inferiores.
- Crtica: el sistema adoptado por los dos ltimos grupos de constituciones ha merecido severas
crticas por parte de la Doctrina Nacional, crtica que podemos sintetizar en la opinin de Zavala
cuando analiza el sistema adoptado por la Constitucin de San Juan y afirma que ello contrara las
exigencias ms elementales del concepto cientfico de la divisin de poderes, y que somete al riesgo
de que los jueces traten de asegurar su reeleccin llevando complacencia para con el Poder
Ejecutivo a lmites exagerados que perjudican el prestigio de la administracin de justicia.
A lo expresado por Zavala, Fras, agrega que lo que se pretende con la designacin temporaria es
someter al magistrado a prueba a los efectos de analizar su desempeo para su posterior
confirmacin, ello implica, por un lado, la posibilidad de prdida de la imparcialidad por el juez; y por
el otro el desconocimiento o desconfianza de los dems mecanismos que las propias constituciones
establecen para asegurar una correcta administracin de justicia, tales como el Juicio Poltico o el
Jury de enjuiciamiento, segn el caso.
D) Intangibilidad de las remuneraciones: Rodolfo BERARDO califica como principio fundamental que
asegura la independencia del Poder Judicial, la irreductibilidad de los sueldos de los magistrados
mientras permanezcan en sus funciones. El autor, citando a Joaqun V. Gonzlez, afirma que este
principio se propone asegurar a quienes ejercen el Poder Judicial la subsistencia al abrigo de todos
los cambios que el poder discrecional del Congreso o de las Legislaturas provinciales pudieran
introducir al dictar la ley de presupuesto, y conseguir as una sucesin de hombres ilustrados y
honestos, exentos de pasin de lucro y de los poderosos impulsos de la necesidad, que los llevara a
buscar ilegtimas ganancias o a descuidar las funciones pblicas, por los oficios privados.
Tribunales superiores o Cortes de justicia: Las constituciones provinciales sin excepcin comienzan
el tratamiento de las secciones correspondientes al Poder Judicial, prescribiendo que este ser
desempeado o ejercido por una suprema corte de justicia (Buenos Aires Art. 160 El Poder Judicial
ser desempeado por una suprema corte de justicia, cmara de apelacin, jueces y dems
tribunales que la ley establezca.
De los textos constitucionales se desprende como primera medida, que los rganos mximos de la
administracin de justicia provincial lo constituyen las mencionadas cortes o tribunales superiores,
cuyas competencias estn expresamente determinadas en las cartas provinciales, y que segn la
doctrina y la jurisprudencia mayoritaria, no pueden ser aumentadas, disminuidas ni modificadas, sino
por una reforma constitucional.
II - LA JUSTICIA PROVINCIAL: ORGANIZACIN Y FUNCIONAMIENTO.
88
Frente al Artculo 5 de la Constitucin Nacional cabe preguntarse si la doble instancia asume para
las Constituciones Provinciales el carcter de requisito obligatorio. Zucherino: es negativa.
Conviene admitir que los mviles de garanta de revisin que inspira la presencia de la doble
instancia se superan con la imposicin a la instancia nica de las requisitorias de oralidad en el
proceso y colegiacin en el rgano.
1) Doble instancia.
2) nica instancia.
3) De acuerdo a la Legislacin especfica de la Provincia.
a) COMPOSICIN: Como un ejemplo ms del libre ejercicio de las facultades de darse sus propias
instituciones Art. 121 CN, sin otro lmite que el de asegurar la administracin de justicia Art.5 CN, las
constituciones provinciales en lo que ha composicin se refiere han adoptado distintos sistemas que
permiten efectuar, algunas diferenciaciones, partiendo de la propia denominacin de sus ms altos
tribunales.
Las diferencias ms significativas se pueden hallar en cuanto a la composicin de los ms altos
tribunales. Ellas nos permiten distinguir tres sistemas claramente diferenciados: 1) Un primer grupo
en el cual el nmero de miembros est expresamente establecido en el texto constitucional. 2) Un
segundo grupo formado por las constituciones que dejan la determinacin del nmero de integrantes
de los tribunales superiores o cortes a la ley (Buenos Aires). 3) Por ltimo, las cartas que adoptan un
sistema mixto, en cuanto establecen un nmero mnimo, cuya determinacin final queda librada a
la ley.
b) ATRIBUCIONES: Sobre este punto las constituciones provinciales sin excepcin establecen en
forma taxativa las competencias y atribuciones de las cortes o tribunales superiores. La competencia
se define como el poder jurisdiccional que la constitucin o la ley o los reglamentos o acordadas,
atribuyen a cada fuero
De grado o
alzada
* ORIGINARIAS:
1) En las acciones de inconstitucionalidad: En cuanto conoce y resuelve acerca de la
constitucionalidad o inconstitucionalidad de leyes, decretos o reglamentos que estatuyan sobre
materias regidas por las constituciones provinciales y se controvierta por parte interesada.
Buenos Aires: Constitucionalidad de normas. Art.161 inc.1: Ejerce la jurisdiccin originaria y de
apelacin para conocer y resolver acerca de la constitucionalidad o inconstitucionalidad de leyes,
decretos, ordenanzas o reglamentos que estatuyan sobre materia regida por esta constitucin y se
controvierta por parte interesada.
Respecto de esta materia cabe destacar que la mayora de las Cortes o tribunales superiores,
interpretando los respectivos dispositivos constitucionales, limitan su competencia slo a aquellos
casos en que se solicita el amparo de un derecho o garanta reconocido en forma originaria y
autnoma por las constituciones provinciales quedando excluidas de ella los supuestos en que el
cuestionamiento se efecta a la luz de las normas de la Constitucin Nacional, en cuyo caso la tarea
de dirimir el conflicto corresponde a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, por ser sta su
custodio natural.
Fras seala el autor que el Control Jurisdiccional est limitado:
a) Porque no puede ser ejercido de oficio, sino que exige un conflicto judicial y un peticionante
cuyos derechos se encuentran realmente afectados.
b) Porque la declaracin de inconstitucionalidad se agota en el caso y no invalida la norma.
90
c) Porque se excluye el control de las cuestiones polticas, llamando tales por ahora las que
encierran el ejercicio de facultades privativas segn la naturaleza peculiar de cada poder.
2) En las cuestiones de competencia entre los poderes pblicos de la provincia y en los que se
suscitan entre tribunales inferiores con motivo de sus jurisdicciones respectivas.
Competencia originaria y exclusiva: Buenos Aires Art. 161 Inc.2 Conoce y resuelve originaria y
exclusivamente en las causas de competencias entre los poderes pblicos de la provincia y en las
que se susciten entre los tribunales de justicia con motivo de su jurisdiccin respectiva.
En la mayora de las constituciones provinciales se ha legislado en un mismo inciso las cuestiones
de competencia planteadas entre los poderes del Estado, como las suscitadas entre los tribunales
inferiores con motivo de sus jurisdicciones respectivas.
Desde el punto de vista constitucional, las cuestiones de competencia se refieren a las controversias
entre los tribunales de justicia, mientras que los conflictos, a los desacuerdos entre los poderes
pblicos con motivo del ejercicio de sus privilegios, atribuciones o facultades. A las primeras, las
resuelven la Cortes o tribunales superiores en su carcter de tribunales de justicia stricto sensu,
mientras que los segundos son dirimidos por el mismo rgano, pero ya como tribunal de
constitucionalidad, en cuanto encargado de preservar la regularidad de las funciones de los poderes
del Estado y el normal cumplimiento de sus fines.
Sin embargo, ambos supuestos presentan un denominador comn: se halla afectado el orden
pblico, el cual, segn el caso de que se trate, tiene distinto grado y naturaleza. As, en los conflictos
de poderes estamos en presencia de una alteracin del orden pblico, pero de distinta entidad: ste
tiene naturaleza institucional. La originalidad responde, esencialmente, a la necesidad de preservar
las autonomas provinciales, en cuanto que las cuestiones de naturaleza institucional deben ser
solucionadas dentro de su propio mbito, evitando as la injerencia del orden federal por medio de
remedios no siempre convenientes a los Estados Provinciales, tal como sucede con la Intervencin
Federal.
3.- En las causas contencioso-administrativas: Buenos Aires: Art. 166: Administracin de Justicia.
Fuero Contencioso-administrativo: Los casos originados por la actuacin u omisin de la Provincia,
los Municipios, los entes descentralizados y otras personas, en el ejercicio de funciones
administrativas, sern juzgados por tribunales competentes en lo contencioso-administrativo, de
acuerdo a los procedimientos que determine la ley, la establecer los supuestos en que resulte
obligatorio agotar la va administrativa.
Esta competencia, que la casi totalidad de las constituciones provinciales a diferencia de la
nacional- le atribuyen en forma originaria y exclusiva a las cortes o tribunales superiores, no es ms
que el litigio, con y de la administracin pblica en cuanto constituye una faz natural de la actividad
jurdica del Estado y que presupone un conjunto de limitaciones en el ejercicio del Poder en la
91
medida en que se instituye a favor de los particulares, derechos y garantas para lo cual es
indispensable crear los instrumentos jurdicos que lo amparen, ya que de otro modo el sistema
constitucional quedara incompleto, si despus de haber sometido la administracin a la ley , no se
hubiere sometido a la justicia. Fras dice que el sistema contencioso administrativo, ubica una parte
de sus elementos como ciencia del proceso, y la otra como materia sustancial del derecho
administrativo. El procedimiento corresponde a tcnicas de cada proceso, que siempre deben
responder a la sustancia creadora del derecho. La materia de fondo, como es del derecho
administrativo, corresponde a las normas de la actividad de la administracin. En suma: todo el
problema del contencioso se reduce al estudiar el procedimiento de los litigios que corresponden a
las actividades de la administracin.
4.- En las cuestiones que se suscitan entre las autoridades de la provincia y una municipalidad, entre
dos municipalidades, o entre los poderes de una misma municipalidad: Art. 196 Constitucin de
Buenos Aires: Los conflictos internos de las municipalidades sean que se produzcan entre los
departamentos ejecutivos y deliberativos, sea que ocurran en el seno de este ltimo, los de las
distintas municipalidades entre si, o con otras autoridades de la provincia, sern dirimidos por la
suprema corte de justicia. Esta competencia atribuida a las cortes o tribunales superiores, responde
a idntica significacin en lo que a su naturaleza jurdica se refiere a la ya expresada al analizar los
conflictos de poderes. Ella implica un claro reconocimiento, del carcter autonmico del municipio y
que tiende, en definitiva a consolidarlo mediante la designacin de los ms altos tribunales de
provincia, como juez de sus conflictos, como modo de evitar situaciones que obstaculicen su normal
funcionamiento y que en la ltima de las hiptesis podran llegar a determinar la intervencin del
gobierno federal (Art. 5 y 6 CN).
Debemos entender por conflicto a la contienda suscitada entre autoridades de una misma
municipalidad -departamento ejecutivo y consejo deliberante- de dos municipalidades, o de una
municipalidad con las autoridades de la provincia, por una opuesta inteligencia respecto del alcance
de las facultades que respectivamente se atribuyen. De este concepto podemos distinguir los
conflictos internos de los externos. Aquellos son los suscitados entre las autoridades de una misma
municipalidad, mientras estos los planteados entre las autoridades de dos municipalidades o una de
estas con las autoridades provinciales.
5.- En la Recusacin de sus miembros: Competencia sta de naturaleza eminentemente procesal y
que debe ser estudiada a la luz de los principios que informa dicha ciencia.
6.- Privativamente en los casos de reduccin de penas autorizadas por el Cdigo Penal: Slo
algunas constituciones atribuyen esta competencia a las cortes o tribunales superiores. Cabe pues,
sintticamente analizar: se trata de la hiptesis de aplicacin de la ley ms benigna en los casos que
92
medie modificacin del Cdigo Penal, en lo que al quantum de las penas se refiere, a favor de
aquellas personas sobre las que ha recado la condena.
* DE GRADO O ALZADA:
1.- En los recursos de inconstitucionalidad: Esta competencia atribuida a los ms altos tribunales de
la provincia reconoce el mismo fundamento que el supuesto de la accin inconstitucional con la
nica variante, que procede contra sentencias de los tribunales inferiores en dos supuestos:
cuando en el pleito se haya cuestionado, la validez de una ley, decreto, ordenanza o reglamento,
bajo la pretensin de ser contrarios a la constitucin, y la decisin en ltima instancia haya sido por
su validez; y cuando en el pleito se haya puesto en cuestin la inteligencia de alguna clusula de la
Constitucin, y la resolucin de los jueces y tribunales de ltima instancia haya sido contraria a la
validez del titulo, derecho, garanta o exencin que sea materia del caso y que se funde en dicha
clusula.
2.- En los recursos extraordinarios que las leyes procesales otorguen en contra de las sentencias
definitivas de los tribunales inferiores (Const. Buenos Aires)
Sin mayores variantes las leyes de procedimientos provinciales (Art.75 inc.12 CN) establecen
recursos segn la materia de que se trata, contra la sentencias definitivas dictadas por los tribunales
de ltima instancia. A modo de ejemplo podemos mencionar los de casacin, revisin, inaplicabilidad
de la ley, etc.
Atribuciones: Las cartas provinciales adems de las competencias analizadas disciernen a sus ms
altos tribunales un cmulo de atribuciones conducentes al ejercicio del gobierno del Poder Judicial.
Sabido es que en la dialctica de la divisin de poderes se asigna a cada uno de ellos una funcin
especfica que los caracteriza y diferencia de los otros. As, el Poder Legislativo, dictar leyes; al
ejecutivo de aplicarlas y ejercer la administracin central; y al judicial la de ejercer la jurisdiccin. A
los efectos de posibilitar el equilibrio y la independencia de los poderes, se atribuye a cada uno de
ellos funciones cuya finalidad esencial es la de contribuir o posibilitar el ejercicio de las especficas
del poder de que se trate. Tal el caso del Poder Ejecutivo que adems de su rol primordial del poder
administrador, ejerce una actividad
reglamentacin general de las leyes y las de funcionamiento de sus dependencias, para ejemplificar
el primer caso, y la del segundo la de juzgar las conductas de sus empleados pudiendo incluso llegar
a aplicar sanciones; ello por cierto, sin perjuicio de la posterior revisin jurisdiccional. Del mismo
ocurre con el Poder Legislativo. En relacin al Poder Judicial las constituciones otorgan a las cortes
o tribunales superiores como mximos rganos judiciales la tarea de ejercer el gobierno dicho poder,
a cuyo efecto los dotan de las siguientes atribuciones:
93
A) Representa al Poder judicial ante los dems poderes del Estado: De las veintitrs constituciones
solo nueve disciernen esta funcin, al menos en forma expresa, a los tribunales superiores o cortes.
Ms ello no implica que aquellas que no la prevn carezcan de ella, ya que es inherente a su calidad
de mximo rgano tanto desde el punto de vista jurisdiccional como de gobierno, el ostentar la
representacin del Poder Judicial ante los Poderes Pblicos.
B) Ejerce la superintendencia de toda la administracin de justicia: Cuando las constituciones
provinciales, disciernen a los tribunales superiores o cortes, esta denominada facultad de
superintendencia hacen referencia a la tarea de vigilancia y control que sobre toda la administracin
de justicia deben llevar a cabo dichos tribunales, actividad que lleva implcita la potestad
disciplinaria, esto es la de aplicar sanciones a los magistrados, funcionarios y empleados en cada
caso de incumplimiento de los deberes a su cargo.
C) Nombra y remueve a empleados y funcionarios inferiores: Const. Buenos Aires. Respecto de esta
atribucin, propia de quien ejerce la suprema administracin del Estado, alcanza solo al
nombramiento y remocin de los empleados y funcionarios inferiores de la administracin de justicia,
esto es a todos aquellos que no estn sometidos al jury de enjuiciamiento. Como excepcin al
principio general enunciado podemos sealar el caso de los jueces de paz legos, cuya designacin
en la mayora de las constituciones es facultad privativa de los poderes polticos; pero su remocin
est a cargo de los tribunales superiores o cortes. En lo que a nombramiento se refiere esta facultad
alcanza solo hasta los cargos de secretarios de las distintas instancias presentando algunas
constituciones, particularidades que merecen ser destacadas. Buenos Aires Art. 167:Corresponde a
las Cmaras de Apelacin el nombramiento y remocin de los secretarios y empleados de su
dependencia en la cual las cmaras de apelaciones nombra a sus propios empleados.
D) Dicta reglamentacin interna: Art. 164 Constitucin de Buenos Aires:La suprema corte de justicia
har su reglamento y podr establecer las medidas disciplinarias que considere conveniente a la
mejor administracin de justicia. Esta facultad tiene los ms diversos alcances, ya que va desde el
dictado del reglamento de licencias y disciplinario del Poder Judicial, hasta el funcionamiento de los
auxiliares de la justicia tales como los martilleros judiciales, peritos, etc. La doctrina interpreta que
esta potestad reglamentaria tiene contornos ms amplios en cuanto los tribunales superiores o
cortes mediante actos de carcter general denominados acordadas pueden incluso dictar normas de
tipo procesal, en caso de laguna, vaco u oscuridad de los cdigos de procedimientos.
E) Eleva proyectos de procedimiento y organizacin del Poder Judicial a la Legislatura: Resulta
obvia esta facultad, habida cuenta que los miembros del Poder Judicial, como encargados de hacer
aplicacin de las leyes procesales, son los que con mayor facilidad pueden detectar la necesidad de
algn tipo de reforma a los Cdigos, o bien, en materia de organizacin del Poder Judicial, con la
propuesta de modificaciones a las leyes orgnicas.
94
F) Fija Proyectos de Presupuesto del Poder Judicial: Como nota a destacar del listado precedente,
se advierte que esta atribucin a las Cortes o Tribunales superiores, slo es discernida por las
nuevas constituciones provinciales, es decir, por aquellas dictadas a partir de 1957.
G) Remueve a los Jueces de Paz: As lo dispone la Constitucin de Buenos Aires Art. 173: Los
Jueces sern nombrados en la forma y bajo los requisitos establecidos para los de 1 Instancia. Se
les exigir una residencia inmediata previa de dos aos en el lugar en que deba cumplir sus
funciones. Conservarn sus cargos mientras dure su buena conducta y su responsabilidad se har
efectiva de conformidad con los dispuesto en el Captulo V de la presente Seccin.
H) Eleva memoria anual a la Legislatura o al Poder Ejecutivo: Constitucin de Buenos Aires Art. 165:
Debe pasar anualmente a la Legislatura una memoria o informe sobre el estado en que se halla
dicha administracin, a cuyo efecto puede pedir a los dems tribunales de la Provincia los datos que
crea convenientes y proponer en forma de proyecto las reformas de procedimiento y organizacin
que sean compatibles con el estatuido en esta Constitucin y tiendan a mejorarla.
La memoria anual a que se refieren los preceptos constitucionales implica, en definitiva, poner en
conocimiento de los dems poderes del Estado, especialmente el Legislativo, la marcha y
desenvolvimiento del Poder Judicial. Esta Obligacin que se impone a los ms altos cuerpos de la
Justicia, no se debe interpretarla como un menoscabo a la independencia orgnica, habida cuenta
que ello significa el ya admitido juego de controles a que estn sometidos, recprocamente, los
poderes del Estado.
I) De los Recursos de queja por denegacin o retardada justicia: Sobre esta atribucin rondan
discrepancias respecto de si se trata en definitiva un recurso procesal en el cual las Cortes o
tribunales superiores actan como rganos jurisdiccionales, o bien,
ejercen como titulares del Gobierno del Poder Judicial, habida cuenta que el supuesto en anlisis, en
las dos hiptesis que plantea, pueden dar lugar a la aplicacin de sanciones al magistrado de que se
trata, las cuales, sin duda, habrn de ejercerse en uso de la facultad disciplinaria, y que pueden
llegar a provocar, segn la gravedad de los hechos, el juicio de destitucin en la forma y condiciones
prescritas por las constituciones.
ATRIBUCIONES:
1- Ejercicio de la Jurisdiccin originaria y de apelacin para entender y resolver sobre la
Constitucionalidad o inconstitucionalidad de leyes, decretos o reglamentos.
2- Ejercicio de competencia Originaria y exclusiva en punto a controversias entre los poderes
pblicos del Estado miembro, entre Tribunales de Justicia y dems supuestos. Inconstitucionalidad.
3- Ejercicio de competencia Originaria y exclusiva en materia contencioso-administrativa.
4- Ejercicio de conocimiento y resolucin por apelacin ante casos de inaplicabilidad de ley de
nulidad y dems.
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5- Nombra y remueve directamente a los Secretarios y empleados del Tribunal y a propuesta de los
magistrados inferiores hace lo propio con iguales funcionarios de sus respectivas dependencias.
Propone la creacin de cargos y llenado de vacantes.
6- Produce su reglamento, el de los Tribunales inferiores y tiene la potestad disciplinaria.
7- Conoce en cuestiones de recusacin y responsabilidad civil de sus propios miembros y de los
Tribunales inferiores.
8- Organiza el control de la estadstica judicial sobre expedientes.
9- Tiene la superintendencia de toda la administracin de justicia.
10- Prepara el Presupuesto anual de la administracin de justicia.
11- Ejerce jurisdiccin exclusiva sobre el rgimen carcelario.
12- Promueve ante la Cmara de Diputados leyes sobre organizacin de tribunales, creacin de
servicios administrativos conexos, asistencia judicial, justicia de paz y Cdigos de Procedimientos y
de lo contencioso-administrativo.
Designacin de funcionarios y magistrados. Los sistemas en el Derecho Pblico Provincial:
Hay distintas formas de designacin de magistrados y funcionarios, lo cual permite efectuar una
sistematizacin de ellos, a los efectos de lograr una mayor comprensin sobre el punto. El primer
sistema es el que corresponde a la mayora de las constituciones provinciales, y consiste en que la
designacin de los magistrados y funcionarios compete en forma exclusiva y excluyente a los
poderes denominados polticos (poder ejecutivo y legislativo). Diecisiete de las veintitrs
constituciones se adscriben a el, con algunos matices diferenciales que responden esencialmente a
las particularidades con que cada constitucin ha estructurado los poderes pblicos.
Las cartas provinciales que establecen el sistema bicameral, en la estructura del poder legislativo,
como regla general determinan que las designaciones las har el poder ejecutivo, con acuerdo del
senado.
La constitucin de Buenos Aires, Art. 175 Los jueces de la suprema corte de justicia, el procurador y
el subprocurador general, sern designados por el Poder Ejecutivo con acuerdo del senado,
otorgado en seccin pblica, por mayora absoluta de sus miembros. Art. 181 Para ingresar al
Poder Judicial debe justificarse dos aos de residencia inmediata en la provincia.
Las provincias con estructura parlamentaria unicameral, disciernen la facultad de prestar el acuerdo
a los miembros del poder judicial a la legislatura, a la cmara de diputados o representantes, segn
la denominacin que las constituciones le asignen al Poder Legislativo.
En general, las hasta aqu descritas, son las atribuciones que las Constituciones Provinciales
disciernen a los tribunales superiores o Cortes. Cabe, sin embargo, destacar que alguna de ellas
expresan, en mayor o menor medida, un listado de potestades, a ms de las referidas, pero que en
trminos generales resultan redundantes, puesto que son inherentes al rgano que ejerce el
gobierno y titularidad de un poder del Estado.
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Sistema Financiero del Poder Judicial: Primera Reunin Nacional del Poder Judicial de la Nacin y
de las Provincias, llevada o cabo en la Ciudad de La Falda, provincia de Crdoba del 30-11 al 0212-1978. Cabe destacar que a dicha reunin asistieron los miembros de la Corte de Justicia de la
Nacin, en representacin del Poder Judicial de la Nacin, y los titulares de los Tribunales
Superiores o Cortes de todas las provincias argentinas.
En las referidas conclusiones, se declara necesario que por las vas institucionales pertinentes:
1- Se asigne un porcentaje mnimo del Presupuesto General de la Nacin y de las Provincias,
adecuado a las necesidades y realidad de cada caso, con destino a los gastos, inversiones, y dems
erogaciones del Poder Judicial de las distintas jurisdicciones.
2- Se autorice a la creacin de otras fuentes de recursos que tiendan a complementar la asignacin
referida en el punto anterior.
3- Se reconozca al Poder Judicial la atribucin de confeccionar su propio proyecto de presupuesto,
el que no podr ser modificado sin su efectiva participacin.
4- Se instrumente un sistema que asegure la oportuna disponibilidad de sus recursos.
III - LA JUSTICIA DE PAZ: ORGANIZACIN. MODALIDADES. FUNCIONAMIENTO. DERECHO
MUNICIPAL.
Con excepcin de la Constitucin de Santa Fe, las dems provincias argentinas instituyen la justicia
de Paz, con algunas variantes; tal el caso de la distincin entre Juez Letrado y Lego (Misiones,
Santiago del Estero, etc.), o bien slo reconociendo la existencia de estos ltimos la mayora. La
Justicia Lega slo exista en Tierra del Fuego. Las nuevas constituciones ponen mayor nfasis en la
Justicia de Paz Letrada, dejando librada a la ley la regulacin de aqulla.
Si bien las Constituciones Provinciales derivan a la ley la determinacin de las competencias de los
Jueces de Paz letrados, podemos decir, a mero ttulo ejemplificativo, que ellas recaen sobre juicios
contenciosos, sucesorios y de concurso civil hasta determinado monto o cuanta, adems de todas
aquellas cuestiones relacionadas con las locaciones, y actuando, en algunos casos, como rgano de
alzada de las resoluciones dictadas por los jueces de paz legos.
Justicia de Paz segn las Constituciones Provinciales:
a) Sistema de designacin:
Buenos Aires - La Rioja Jujuy
Salta
a) A propuesta de Municipalidades Santa Cruz
97
I- Por el Poder
Ejecutivo
Neuqun
Ro Negro
San Juan
III. Por el
Superior
Tribunal
o Corte
San Luis
98
del
Concepto: Es una rama de la ciencia jurdica de marcado carcter pblico que aborda el
conocimiento de las instituciones y relaciones municipales.
Villafae: es una rama cientficamente autnoma del Derecho Pblico poltico, con accin pblica
que estudia los problemas polticos, jurdicos y sociales del urbanismo, y que guarda estrecho
contacto
Administrativo, con el Derecho Impositivo, con el Derecho Rural, con la historia constitucional y con
la ciencia del urbanismo.
I - CONTROVERSIA SOBRE SU AUTONOMA: TEORAS.
Tesis Negatorias: desde diversos sectores de la ciencia jurdica se ha impugnado la existencia de un
derecho municipal de contenido autnomo:
1- Derecho Municipal como parte del Derecho Administrativo: es el conjunto de principios que lo
rigen son de ndole administrativa y provenientes de dicho derecho. Se tratara de pautas de derecho
administrativo que se tornan aplicables en rea municipal: Derecho Administrativo Municipal.
2- El Derecho Municipal como integrante del Derecho Constitucional: estudiando el esquema
institucional en conjunto necesariamente se examina la temtica municipalista.
3- El Derecho Municipal como contenido del Derecho Provincial: slo puede sostenerse vlidamente
en el marco de un Estado Federal. Dentro de la disciplina del derecho provincial operara como
sector especializado.
4- El Derecho Municipal como ingrediente del Derecho Poltico: se basa la idea en que el Derecho
Municipal en funcin de sus antecedentes de carcter universal, por la naturaleza de sus relaciones
de carcter poltico y por las proyecciones que puede alcanzar, bien merece ser considerado como
una de las tantas ramas que integran el Derecho Poltico.
Tesis Afirmativa:
1) Villafae dice que el Derecho Municipal se presenta como una rama autnoma del Derecho
Pblico Poltico, provisto de instituciones y disposiciones propias.
Afirmar la existencia de un Derecho Municipal Poltico, con autonoma cientfica propia importa
afirmar que las Municipalidades se definen ostensiblemente como poderes del Estado, dotados de
autonoma poltica, o sea, como Repblicas Representativas.
2) Zucherino: Tesis Integradora: la materia municipal se integra, sin perder su condicin de
autnoma, junto a la materia provincial, tambin poseedora de autonoma en la unidad totalizadora
que al solo efecto docente supone el Derecho Provincial y Municipal. Ello no implica una prdida de
sus autonomas cientficas, sino el reconocimiento de que entre ambos derechos autnomos existe
una interrelacin evidente.
101
los Cabildos no puede darse por finalizado en todo el pas por su intempestivo eclipse bonaerense.
En efecto, el resto de los estados miembros en su mayora respetan la institucin y algunos llegan a
ocuparse de ella en sus cartas anteriores a 1853.
b) Perodo de 1822 a 1852: La Ley Bonaerense comentada, a pesar de no cerrar el ciclo de los
Cabildos en la historia argentina, impone una divisin en su tratamiento. A partir de este momento la
institucin se refugia en los Estados del anterior donde logr sobrevivir y hasta ser considerada en
algunos reglamentos de la poca.
c) Evolucin posterior: De los Gobiernos patrios de la Constitucin Nacional de 1853 y las Leyes del
6 de Mayo de 1853 y su similar bonaerense del 11 de Octubre de 1854.
El Artculo 5 de la Constitucin Nacional de 1853 habla del REGIMEN MUNICIPAL.
- Ley del 06 de Mayo de 1853: La Comisin que prepar tal cuerpo legislativo indic en el mensaje
que lo acompaaba, su esperanza de que el criterio elegido fuera tomado como modelo para
establecer todos los municipios de la Confederacin. Con ello sealaba su vocacin de proyectar la
autonoma municipal que la ley consagraba, a todos los mbitos legislativos del pas.
- Constitucin del Estado de Buenos Aires de 1854 y la Ley Orgnica de los Municipios N 35 del 11
de Octubre de 1854: Esta dedica al sistema municipal un solo artculo, que luego de imponer su
establecimiento en todo el Estado delega en la ley la fijacin del sistema electoral; las facultades y
obligaciones; y la determinacin de sus recursos econmicos-financieros.
La Ley Orgnica va a regir a la ciudad de Buenos Aires, cuyo Municipio se instal en Abril de 1856.
El cuerpo legal bajo examen divide sus contenidos, tratando primero del Municipio de la Capital y
luego de los Municipios de campaa.
* Tratamiento otorgado al municipio de la Capital: la ley sigue el criterio de su similar del 06 de Mayo
de 1853 y la fija en el lmite de las 11 Parroquias tradicionales de la ciudad.
* Tratamiento conferido a los Municipios de campaa: fija como base territorial el partido, unidad
comprensiva en general de grandes despoblados y pequeos poblados instalando la institucin
municipal y adquiriendo as jerarqua de cabecera del partido respectivo.
Presidente del Municipio: El gobierno Municipal se integra con un Juez de Paz y 4 miembros ms
con calidades de propietarios y vecinos. El 1 era designado por el Poder Ejecutivo Bonaerense a
propuesta en terna del propio municipio, configurando as una eleccin indirecta. Los restantes
componentes eran elegidos en forma directa por el pueblo del Partido correspondiente.
El Cdigo Civil: Vlez otorg a los Municipios condicin de personas de existencia ideal o jurdica de
existencia necesaria, artculo 33 inc. 3 del Cdigo Civil.
II - EL GOBIERNO MUNICIPAL EN EL DERECHO COMPARADO: SISTEMAS.
A) El Sistema Francs: La gran Revolucin de 1789 procedi a dividir el territorio en Departamentos.
stos ltimos a su vez fueron parcelados en distritos, y stos en comunas. En cada circunscripcin
103
se instal un consejo y un sndico procurador electos por el pueblo y un directorio, nombrado por
el ya referido Consejo.
La Carta Constitucional de 1958 fija como divisiones territoriales del Estado Francs a:
1) Los Departamentos.
2) Las comunas, como entidades con personalidad jurdica, con competencia propias en cuestiones
departamentales y locales respectivamente.
1) Departamentos: estaba integrado por un Prefecto elegido por el presidente de la Nacin en
Consejo de Ministros- y el Consejo general departamental, nombrado por la poblacin departamental
mediante el sufragio.
2) Comunas: el sistema se estructura sobre la base de un organismo colegiado denominado
Asamblea Deliberante o Concejo Municipal y un rgano Unipersonal llamado Alcalde.
La eleccin de sus miembros se concreta por votacin popular de los habitantes de la comuna, su
mandato es por 6 aos y su nmero oscila entre 9 y 37 integrantes.
El Alcalde es nombrado por la Asamblea deliberante o Concejo Municipal, est encargado de la
ejecucin de las decisiones del Cuerpo Colegiado, es el agente del Estado en la Comuna, asume las
funciones de Jefe de Personal del Municipio y es el Encargado de la Polica Comunal y de su similar
judicial local.
B) El Sistema Ingls: Nacido con la Revolucin de 1689, por efectos de su aplicacin el gobierno
local qued en poder de consejos electivos, sobre los cuales pesaba un muy escaso control del
Estado. 1933: Consejo Municipal como cabeza de gobierno local. Sus integrantes surgen de la
votacin popular y cuentan con un mandato de 3 aos.
El Consejo Municipal elige a una comisin permanente de Administracin:
dicha Comisin es
presidida por un funcionario llamado mayor, tiene facultades ejecutivas y judiciales, ambas en el
plano local. Dada estas caractersticas, el Sistema Ingls es denominado como el Consejo y el
Mayor (Lord Mayor).
C) El Sistema Bicameral europeo: es el caracterstico de las modernas democracias del viejo
continente. Se integra con dos organismos colegiados y uno unipersonal, todos dotados de
personalidad propia. De esta forma aparece la Asamblea u organismo colegiado ms numeroso, que
en Italia y Portugal recibe la denominacin de Concejo Municipal y en Espaa de Ayuntamiento. La
integracin de ella se concreta generalmente por medio del voto popular. Es la poseedora de las
facultades normativas. Paralelamente, existe otro organismo denominado Cmara Menor, cuya
caracterstica es ser menos numerosa en su composicin que la Asamblea nombrada anteriormente.
Su estructura difiere en los diversos Estados europeos.
Espaa presenta las siguientes divisiones territoriales:
1- Las Provincias. 2- Los Municipios. 3- Los entes locales menores. 4- Los Cabildos insulares.
104
c) Reconoce la autonoma municipal: indica que los municipios no han de ser meras oficinas dotadas
de una regulacin aptica, para puntualizar luego que la independencia de la comuna tiene la
ventaja de abandonar los individuos a la responsabilidad de sus actos.
d) Basa la composicin del cuerpo electoral municipal en los contribuyentes.
III - LA TEORA DE LA REPBLICA REPRESENTATIVA MUNICIPAL: ADOLFO KORN VILLAFAE.
LA ESCUELA DE LA PLATA.
Las Provincias para gozar de la garanta federal deben acogerse a lo establecido en el artculo 1 y 5
de la Constitucin Nacional.
Como segundo grado de descentralizacin poltica pasando de lo general a lo particular, el Municipio
debe en su esfera local, reeditar la imagen de la Repblica Representativa. Todo debe darse en l
para insertarse armnicamente, con afinidad en la provincia y en la Nacin segn la pauta dogmtica
esencial de la Constitucin.
Villafae: los Municipios son instituciones de grado Constitucional.
El Municipio debe reproducir en su jurisdiccin las pautas que conforman la Repblica
Representativa conforme a la Constitucin Nacional.
Doctrina del Dr. Villafae: se trata de la corriente de pensamiento que sostiene que el municipio,
dentro de su esfera jurisdiccional, debe reproducir exactamente las pautas bsicas que conforman la
repblica representativa conforme a los contenidos de la Constitucin Nacional. Repblica
Representativa Municipal. Artculo 1 y 5 de la Constitucin Nacional.
UNIDAD TEMATICA XII
PROBLEMTICA DE LA AUTONOMA MUNICIPAL
I - LA AUTONOMIA MUNICIPAL: CONCEPTO. TIPOS Y CLASIFICACIN.
Autonoma: significa la posibilidad de un ente de otorgarse su propia ley, supone un notorio orden de
subordinacin, en relacin de un ente de grado superior. Linares Quintana: en sentido jurdico la
autonoma denota siempre un poder legislativo. El Poder Legislativo de las entidades autnomas
debe desenvolverse dentro de los lmites que el poder soberano ha fijado a la autonoma, por lo que
la entidad autnoma no puede establecer leyes o normas en oposicin con las establecidas por el
ente soberano.
Bauz indica que autonoma es la facultad que tienen algunos entes de organizarse, de darse sus
propias normas de gobierno y de administracin dentro de ciertos lmites.
106
Zucherino: Es la facultad poseda por un ente a los fines de darse sus propias instituciones dentro de
los marcos de sujecin jurdica natural que lo obligan en relacin de otro ente de gradacin superior.
Constitucin Nacional - Art. 123: Cada provincia dicta su propia constitucin, conforme a lo dispuesto
por el artculo 5 asegurando la autonoma municipal y reglando su alcance y contenido en el orden
institucional, poltico, administrativo, econmico y financiero.
En virtud de lo sostenido por el Primer congreso interamericano de municipios de la Habana de
1938, legislaciones como la constitucin de Venezuela de 1961 y lo expresado por Arturo Iturrez, se
afirma que puede existir autonoma, que se califica como municipal, para distinguirla de la propia
de los estados, provincias, etc. En los estados federales, puede ser de dos tipos:
a) Autonoma Plena: cuando comprende los cuatro aspectos que integran la autonoma: institucional,
poltico, administrativo y financiero.
b) Autonoma Semiplena o Relativa: Cuando alcanza a los aspectos poltico, administrativo y
financiero.
- El aspecto Institucional: Supone la posibilidad del dictado por parte del municipio de su propia carta
orgnica.
- El aspecto Poltico: Entraa la base popular, electiva y democrtica de la organizacin y gobierno
comunal.
- El aspecto Administrativo: Importa la posibilidad de la prestacin de los servicios pblicos y dems
actos de administracin local, sin interferencia alguna de autoridad, de otro orden de gobierno.
- El aspecto Financiero: Comprende la libre creacin, recaudacin e inversin de las rentas para
satisfacer los gastos de gobierno propio y satisfacer sus fines, que no son otros que el bien comn
de la sociedad local. Lo ideal en este sentido sera el reconocimiento de poderes impositivos
originarios o inherentes.
I - AUTONOMA MUNICIPAL Y AUTARQUIA MUNICIPAL
Autarqua: Linares Quintana: Facultad de administrarse. Bauza: La autarqua es un concepto
propio del derecho administrativo y significa la facultad de una entidad o de un ente de administrarse
a s mismo, facultad derivada de la Ley que le concede la Autarqua
Para afirmar el criterio de que los municipios son autnomos y no autrquicos, se efecta una
comparacin entre ambos conceptos, marcando las siguientes diferencias:
1) Por su creacin: Es distinto el origen de un municipio y de una entidad autrquica, porque el
primero tiene una base sociolgica. En nuestro pas, el origen es legal, en las personas autrquicas,
mientras que en los municipios es constitucional en virtud del artculo 5 de la Constitucin Nacional.
107
2) Por la mutacin o desaparicin: ello no puede ocurrir al municipio, pero s a la persona autrquica,
previa sancin legal o dictado de decreto reglamentario, para una nueva organizacin administrativa
o porque se cumplieron los fines de la persona.
3) Por los fines: En el ente autrquico, son los indicados por la ley, siempre parciales, especficos,
mientras que en el Municipio, son muchos ms amplios cualquiera que sea el sistema de fijacin de
competencia del municipio.: El de facultades enumeradas (anglosajn), el de facultades no
enumeradas (Europeo continental) o el mixto.
4) Por las resoluciones que adoptan: en los entes autrquicos, son eminentemente administrativas,
mientras que los municipios son leyes locales (ya sean materiales o formales), que traducen el
ejercicio de un poder poltico y, por tanto, la idea de gobierno.
5) Por la personalidad: Los municipios son poder pblico y tienen una personalidad jurdica de
carcter pblico (cdigo civil, art. 33 inc. 1). En el texto vigente segn la reforma 17711, tambin las
personas autrquicas tienen dicha personalidad, pero el legislador consigno el inciso 2, manteniendo
en el 1 a los municipios, junto al estado nacional y a las provincias. O sea que el legislador diferenci
al municipio y la persona autrquica, del mismo modo que antes, Vlez Sarsfield, lo haba efectuado
en la vieja redaccin del inciso 3 del art. 33, con relacin a las instituciones mencionadas en el inciso
5, ya que atribuy a las comunas una personalidad jurdica de existencia necesaria. Asimismo, el art.
2344 se refiere al patrimonio municipal, terminando de definir la personalidad de la institucin, que
en consecuencia, ha merecido un tratamiento distinto de las personas autrquicas.
6) Por el alcance de las resoluciones: En los entes autrquicos son limitadas a las personas
vinculadas a la misma (universidad, bancos, etc.), mientras que en el municipio comprenden a toda
la ciudadana radicada en su jurisdiccin.
7) Por la creacin de otras entidades autrquicas: Que es facultad de los municipios en virtud de
muchas leyes orgnicas, mientras que ello no acontece en las entidades autrquicas.
8) Por la eleccin de sus autoridades: En el municipio siempre en alguno de sus departamentos
existe la participacin electiva y popular, mientras que ese sistema no es utilizado normalmente en
las personas autrquicas.
9) En cuanto a la integracin de la administracin central: El municipio esta excluido, en tanto que la
entidad autrquica integra la administracin, sea central o provincial.
El municipio por su naturaleza debe ser autnomo, ya sea en forma plena o semiplena.
II - MUNICIPIOS DE CONVENCIN Y MUNICIPIOS DE DELEGACIN: A) CARACTERIZACIN,
FUNDAMENTOS
PROBLEMTICA
DE
LOS
MUNICIPIOS
DE
DELEGACIN;
108
B)
Municipios de Convencin:
Son aquellos que cuentan con la facultad del dictado de su propia Carta Orgnica, surgiendo as el
Poder Constituyente de Tercer Grado o Municipal natural complemento para la plena exteriorizacin
de la autonoma municipal. Admitido el ejercicio del Poder Constituyente, es decir, la plena
autonoma vecinal, y sobre el esquema ideal de la Repblica Representativa, se encuentran
resueltos casi todos los asuntos que hacen a la problemtica del municipalismo. Entre ellos la
jurisdiccin o mbito territorial y de las competencias, atribuciones o facultades del ente o gobierno
municipal.
Bauz define a la Autonoma Municipal como el derecho de la ciudad al gobierno propio, a ejercerlo
con independencia de cualquier poder, a elegir sus autoridades y a dictar, de conformidad con las
leyes fundamentales del Estado, una Carta Orgnica que establezca su organizacin polticoadministrativa y determine el lmite del ejercicio de sus facultades propias, debidamente
garantizados por la Constitucin Nacional en los aspectos polticos, administrativos y econmicos.
Municipios de Delegacin:
Son aquellos que reciben su Carta Orgnica de parte del Poder Legislativo provincial, dando lugar
con ello a la estructuracin de la idea de la Autarqua Municipal, criterio que se compadece con este
tipo de Municipios.
Fue el criterio de la CSJN, sin embargo les reconoci el ejercicio de facultades impositivas en el
caso F.C.S. c/Municipalidad de la Plata (1911).
Bernard expuso los perjuicios de este tipo de Municipios al afirmar que si se parte de la base de
considerar a los Municipios como Municipios de Delegacin, vale decir, que les viene de fuera,
impuesta, en calidad de entes autrquicos y no autnomos, interpretando lo de Rgimen del art. 5
CN como normatividad uniformadora a cargo del rgano legislativo provincial, de tal suerte que los
Municipios no son gobiernos locales strictu sensu sino delegaciones locales del Poder Central, se
destruye la imagen de la Repblica Representativa conformadora de los tres rdenes u
ordenamientos del federalismo: Estado Nacin, Estado Provincia, Estado Municipio.
III - EL RGIMEN MUNICIPAL EN LA CONSTITUCIN NACIONAL ARGENTINA, HISTORIA,
CONTENIDOS DE LA CARTA Y PROYECTOS DE REFORMAS PROPUESTOS. EL NUEVO ART.
123 DE LA CN. SU ANLISIS DESDE LA PTICA DE LA LTIMA JURISPRUDENCIA DE LA
CORTE.
El gobierno municipal en la Constitucin federal argentina
109
El art. 5 de la CN, impone a las provincias una obligacin-facultad en punto a asegurar el sistema
municipal. Surga la necesidad de interpretar la citada norma constitucional. La doctrina municipalista
argentina sostuvo, que dicha expresin debe ser tenida como equivalente de gobierno municipal.
La autonoma municipal
El nuevo texto constitucional consagra, en forma explcita, la autonoma municipal. El artculo 123
dispone que "cada provincia dicta su propia constitucin [...] asegurando la autonoma municipal y
reglando su alcance y contenido en el orden institucional, poltico, administrativo, econmico y
financiero". Esto significa que la autonoma municipal consagrada en la Constitucin es slo un
principio, cuyo desarrollo y especificacin depende, a su vez, de lo que dispongan los respectivos
poderes constituyentes de cada provincia.
En ese sentido, la reforma de 1994 fue parca: no se habilit, para todos o algunos de los municipios
del pas, el ejercicio del poder constituyente de tercer nivel, es decir del nivel municipal, como ya lo
tienen decidido varias provincias argentinas (Crdoba, Santiago del Estero, La Rioja, Ro Negro).
Deber ser cada provincia la que decida el punto. Pero, de todos modos, aun los textos
constitucionales de aquellas provincias que no adopten la carta municipal (caso de Buenos Aires
despus de la reforma de 1994), no podrn desconocer que las municipalidades son las que dictan
sus propias leyes (ordenanzas) por cuerpos legislativos democrticos, y eligen sus autoridades por
el mismo mtodo. Ese es el piso o base normativa implicada en el concepto de autonoma municipal
consagrado en la Constitucin Nacional. (Quiroga Lavi).
III) La CSJN y los Municipios: Evolucin de la naturaleza jurdica de los mismos. Anlisis de los
casos: DOROTEO GARCA c/PROVINCIA DE SANTA FE; FFCC del SUD C/MUNICIPALIDAD DE
LA
PLATA;
OBRAS
SANITARIAS
C/PROVINCIA
DE
TUCUMN;
RIVADEMAR,
ngela
C/MUNICIPALIDAD DE ROSARIO.
El Municipio y la CSJN
En un primer perodo, la doctrina de la Corte reconoci la autonoma municipal (en Garca Doroteo
c/provincia de Santa Fe, de 1870); para luego volcarse por muchas dcadas a la tesis de la
autarqua administrativa, expresando en reiteradas oportunidades que: Las municipalidades no son
ms que delegaciones de los poderes provinciales, circunscriptos a fines y lmites administrativos
que la Constitucin ha previsto como entidades del rgimen provincial y sujetas a su propia
legislacin (caso Ferrocarril del Sud c/Municipalidad de La Plata en 1911, Ambros Palmegiani SA
c/ Gennaro Fernndez SA, de 1987).
Una vez ms, la realidad, ha urgido la necesidad de un cambio en el criterio sustentado por este alto
Tribunal. La tendencia del poder municipal de fortalecerse frente a los poderes centrales, el clamor
110
generalizado de revitalizar el poder de los municipios con el fin de mejorar la satisfaccin de los
intereses ciudadanos, que ya ha encontrado eco, en las nuevas constituciones provinciales, a travs
del reconocimiento del carcter de autonmico de los municipios: ha obtenido tambin el
reconocimiento de la CSJN, en el conocido fallo Rivademar, Angela c/ Municipalidad de Rosario(de
1989), que en el considerando 8) expresa que diversas constituciones provinciales han sostenido la
autonoma, plena o semiplena, de la institucin municipal, razn por la que, no puede afirmarse de
modo uniforme, para todo el territorio de la Nacin, la autonoma o la autarqua de la misma,
debiendo reconocer que los municipios, poseen diversos caracteres que no se avienen con la nocin
de autarqua, tales como: su origen histrico-jurdico reconocido constitucionalmente, su base
sociolgica constituida por la poblacin comunal, su carcter de persona jurdica necesaria, la
imposibilidad constitucional de su supresin, y el carcter de legislacin local de sus ordenanzas.
Si bien el Alto Tribunal no reconoce literalmente la autonoma, podemos s afirmar que ha
abandonado expresamente la doctrina de la autarqua.
En el fallo Municipalidad de Rosario c/Provincia de Santa Fe s/Ordinario (04/06/1991), no se ha
variado explcitamente la lnea jurisprudencial iniciada en Rivademar.
b) Autonoma Poltica: supone el derecho del municipio a organizar y desarrollar su propia carta
orgnica.
c) Econmico-Financiera: implica la autosuficiencia del municipio en el plano de sus recursos y su
manejo propio en punto a erogaciones.
d) Autonoma Administrativo-Funcional: implica el poder de la institucin de producir sus
organigramas organizativos propios y de manejar por s y ante s sus incumbencias en relacin a la
materia municipalista.
2) Autonoma RELATIVA o RESTRINGIDA: son aquellos municipios que slo tienen AUTONOMA
POLTICA, ECONMICO-FINANCIERA y ADMINISTRATIVO-FUNCIONAL. Carecen de autonoma
institucional, es decir, son municipios autnomos, pero no de convencin.
* Autonoma Frente a la Autarqua
La Autarqua es un concepto propio del Derecho Administrativo y significa la facultad de una entidad
o de un ente de administrarse a s mismo, facultad derivada de la ley que le concede la autarqua. Es
el derecho de autoadministrarse. (Zucherino)
* Autores como Bidart Campos, Dana Montao, Fras, Hernndez, Sages, Vanossi, Zucherino, etc.,
se pronuncian en favor de la autonoma municipal por considerarla ms acorde con el espritu de la
CN.
* Por el contrario, Bielsa, Cassagne, Fiorini, Marienhoff, Villegas Basavilbaso y Linares Quintana se
inclinan por considerarlo, desde el punto de vista jurdico, una entidad autrquica territorial. (Buj
Montero)
* Corriente favorable a la Autarqua Municipal: Sus seguidores tienen a los Municipios como entes
administrativos autrquicos, excluyendo naturalmente toda connotacin de ndole poltica en esta
temtica y rechazando ab initio la posibilidad de existencia de autonoma en el plano municipal.
Afirman la condicin de simples delegaciones de los Poderes provinciales que asumen los
Municipios y reivindican su tipologa de ente administrativo. Esta es la posicin de la Corte Suprema
en forma constante, desde el caso Castro c/ Provincia de Bs. As. Fallado en 1902. Es tambin el
criterio de la mayor parte de los cultores del Derecho Administrativo. De los mismos se destaca la
postura reiteradamente expuesta por Rafael Bielsa, que ha llegado a decir que la crisis producida en
los Municipios Sudamericanos se debe a una hipertrofia generada por el reconocimiento de su
autonoma.
Frente a esta afirmacin contundente cabe preguntarse si no es exactamente al revs y conforme a
ello no resulta lgico entender que el avasallamiento reiterado y contumaz de las autonomas
municipales nos ha llevado a la crisis que actualmente soportan.
112
Los partidos de la idea bajo estudio, argumentan adems sobre la base de que los Municipios
carecen de la facultad de dictarse su propia Carta Orgnica y de que se hallan sometidos a un
control, lo que resulta dato esencial de la autarqua.
Toda esta fundamentacin se compadece en forma natural con la estructura de los Municipios de
Delegacin, pero carece de validez frente a la idea moderna de los Municipios de Convencin que,
introducida en nuestro pas por la Constitucin Santafesina de 1921, tiene en la actualidad
receptacin en numerosas Cartas.
* Corriente favorable a la Autonoma Municipal: stos autores sindican al Municipio como una
entidad autnoma, munida de una ndole poltica. Se basan en los siguientes argumentos:
1) Los antecedentes histricos sobre la materia, sean ellos coloniales o de nuestra etapa
independiente.
2) La autoridad de Alberdi quien, en la obra primaria sobre el Derecho Pblico Provincial Argentino,
expres al Municipio como detentador de un autntico Poder Poltico y seal la existencia de la
soberana municipal.
3) Las enseanzas de Jos Manuel Estrada, quien entenda a los Municipios como una concrecin
de soberana distinta en relacin del Estado Federal y las provincias.
4) Los razonamientos de Lisandro de la Torre, encaminados a asegurar la autonoma de los
Municipios y los derechos comunales que son receptados por la Carta Santafesina de 1921,
creadora en el pas de los Municipios de Convencin, verdadero soporte de una real autonoma.
5) El pensamiento de Adolfo Korn Villafae, quien rebate a la idea de autarqua, sealando como un
error de singular magnitud a la creencia de que el Rgimen Municipal se genera en las Cartas
Provinciales. Por el contrario, forma el carcter de institucin de grado constitucional federal que el
Municipio reviste de conformidad a la norma del art. 5 CN. La propia facultad impositiva otorgada a
los Municipios es tan representativa de su autonoma como podra serlo la detentacin de un Poder
Constituyente de Tercer Grado.
Los grados de descentralizacin poltica y administrativa
Los criterios divisorios entre autonoma y autarqua para la doctrina y jurisprudencia argentinas
pueden resumirse con esta pregunta: se trata de una diferencia en cuanto al origen de las
potestades o capacidad jurdica de un ente, o se trata de una diferencia en cuanto al contenido de
esas potestades o capacidad jurdica?
- La diferencia por el origen del poder
Marienhoff defiende este criterio. El poder autnomo es poder originario, tanto en sentido lgico (no
obtenido por delegacin) como cronolgico (nace con el propio ente, no pudiendo obtenerse en
forma sobreviniente). El poder autrquico es el tpico poder delegado, ms all de la amplitud o
restriccin de sus contenidos. Bajo estas premisas concluye ste autor, que slo las provincias
113
tienen poder originario en el Estado argentino y por lo tanto a ellas les es reconocida la autonoma.
Los municipios, cuya existencia constitucional se reconoce y se asegura (art. 5), en la medida en
que no se han reservado poderes especiales sino que se les ha diferido su rgimen al mbito
provincial, poseen autarqua (mayor o menor de acuerdo a las constituciones y leyes provinciales
respectivas).
-
Esta corriente estima que la diferencia entre autonoma y autarqua remite al contenido de las
atribuciones de un ente. Dos criterios: uno cualitativo que considera que el tipo o naturaleza de las
potestades propias de la autonoma resultan sustancialmente diferentes de los que corresponden a
la autarqua y un criterio cuantitativo que establece una diferencia de quantum o de grado entre
ambos institutos. As, en el fallo Rivademar c/ Municipalidad de Rosario (21-3-89), la CSJN, rese
estas ocho diferencias cualitativas que, excediendo el marco propio de la autarqua, ingresan en la
autonoma:
a) El origen constitucional y no meramente legal del ente;
b) La base sociolgica (poblacional) del ente;
c) La imposibilidad constitucional de supresin del ente;
d) La capacidad legisferante (en sentido lato) del ente;
e) El alcance general de la normativa generada por el ente;
f)
El carcter de persona jurdica de Derecho pblico del tipo necesario (y no slo posible y
contingente), segn la vieja clasificacin de Vlez Sarsfield al art. 33 del Cdigo Civil del ente;
g) La posibilidad de crear entes autrquicos, para lo cual se debe ser algo distinto a un ente
autrquico, y
h) La eleccin popular de las autoridades del ente.
El municipio es un ente constitucional, necesario, de base territorial, con sustractum sociolgico, con
un conjunto amplio de finalidades y cometidos y con medios suficientes para llevarlos a cabo.
Difcilmente todas estas caractersticas o atributos puedan ser congregados por un ente de los
clsicamente llamados autrquicos.
El otro subcriterio dentro de esta segunda corriente de pensamiento establece que la diferencia entre
lo autnomo y lo autrquico es una diferencia de grado o de quantum de atribuciones. As suelen
distinguirse ambas capacidades jurdicas en razn de la posibilidad de que el ente bajo examen
pueda darse su propio estatuto orgnico en el marco del Derecho no originario (autonormatividad
constituyente).
Esta concepcin cartista se sita en las antpodas del criterio que diferencia lo autnomo de lo
autrquico en razn del origen del poder, en la medida en que el reconocimiento de la
autonormatividad constituyente a un ente puede ser sobreviniente a su gestacin o reconocimiento,
por lo que es posible aqu adquirir autonoma en cualquier momento. (Rosatti)
114
apoyo para la segunda elite, directorial y centralista a los fines de llevar a la prctica esquemas de
sometimiento sobre las provincias del Interior.
La evidente desnaturalizacin de las funciones en que cay la institucin en el crtico ao 1820,
movi a Rivadavia a promover y obtener del gobernador Rodrguez la supresin de los Cabildos. De
todas formas la disposicin afect a un triste remedo de la orgullosa institucin de la Colonia. Por
ello, si bien es criticable el temperamento adoptado, se debe hacerlo por otras motivaciones. No
debi en ese momento optarse por la supresin, sino por el re encauzamiento y modernizacin de la
institucin que la llevara a cumplir con su verdadero cometido.
La institucin municipal reaparece en Buenos Aires en 1852. Urquiza por decreto reconoce en forma
expresa al instituto como de ndole natural y fruto espontneo de la convivencia social.
Poco despus, el 4 de Mayo de 1853, el Congreso Constituyente reunido en Santa Fe procedi, de
conformidad a los trminos del artculo 3 de la Constitucin Nacional de aquel ao, a dictar la Ley de
Capitalizacin y dos das despus la ley que estableca la Municipalidad de la Ciudad de Buenos
Aires, que organiza su gobierno como una Repblica Representativa Municipal.
Con el Proyecto Constitucional de Alberdi para Mendoza y las enseanzas de Luis Vicente Varela y
Jos Manuel Estrada, la idea de la autonoma municipal se mantiene presente frente a una
orientacin general de las Cartas Provinciales, que al establecer Municipios de Delegacin, se
inclinan por la tesis contraria de la autarqua municipal. La primaca de esta ltima corriente contina
inalterable hasta 1921, oportunidad en que la Constitucin Santafesina, ha recepcionado una larga
lucha de Lisandro de la Torre a favor de la autonoma municipal, que arranca en sus das de
juventud, acoge la idea citada y estatuye los Municipios de Convencin. Esta carta, derogada
ilegalmente por decreto del Gobernador Mosca en el mismo ao de su sancin, se proyecta a la
consideracin pblica en 1932 cuando es reimplantada bajo el gobierno de Luciano Molinas,
situacin que es revertida en 1935, al ser intervenida federalmente la Provincia bajo la Presidencia
de Agustn Pedro Justo. No obstante su siembra sera fecunda en forma mediata.
Los aos posteriores marcan la continuidad de una supremaca de la corriente defensora de la
autarqua municipal, por lo menos en el aspecto referido a los textos constitucionales provinciales.
Por el contrario, en el terreno doctrinario a una vigorosa defensa de la autarqua del Municipio
ensayada por Bielsa y Greca, sucede la reaccin saludable de Korn Villafae, dando lugar as a la
formacin y formulaciones de la Escuela de La Plata, notoriamente enrolada en la defensa de la
tesis de la autonoma.
El activo movimiento constitucionalista generado por la formacin en Provincias de los antiguos
Territorios Nacionales concreta el resurgimiento ms significativo del criterio de la autonoma, a
travs de las nuevas Cartas dictadas. As se enrolan decididamente en esta lnea: Chubut, Misiones,
Neuqun y Ro Negro, a las que se unen nuevas Constituciones de antiguas Provincias, v. gr.:
Catamarca y Santiago del Estero. En las mismas, adems de consagrarse la autonoma municipal,
se otorga a los Municipios de la facultad del dictado de sus respectivas Cartas Orgnicas.
116
principio, cuyo desarrollo y especificacin depende, a su vez, de lo que dispongan los respectivos
poderes constituyentes de cada provincia.
En ese sentido, la reforma de 1994 fue parca: no se habilit, para todos o algunos de los municipios
del pas, el ejercicio del poder constituyente de tercer nivel, es decir del nivel municipal, como ya lo
tienen decidido varias provincias argentinas (Crdoba, Santiago del Estero, La Rioja, Ro Negro).
Deber ser cada provincia la que decida el punto. Pero, de todos modos, aun los textos
constitucionales de aquellas provincias que no adopten la carta municipal (caso de Buenos Aires
despus de la reforma de 1994), no podrn desconocer que las municipalidades son las que dictan
sus propias leyes (ordenanzas) por cuerpos legislativos democrticos, y eligen sus autoridades por
el mismo mtodo. Ese es el piso o base normativa implicada en el concepto de autonoma municipal
consagrado en la Constitucin Nacional. (Quiroga Lavi)
OBRAS
SANITARIAS
C/PROVINCIA
DE
TUCUMN;
RIVADEMAR,
ANGELA
C/MUNICIPALIDAD DE ROSARIO.
El Municipio y la CSJN:
En un primer perodo, la doctrina de la Corte reconoci la autonoma municipal (en Garca Doroteo
c/Provincia de Santa Fe, de 1870); para luego volcarse por muchas dcadas a la tesis de la
autarqua administrativa, expresando en reiteradas oportunidades que: "Las municipalidades no son
ms que delegaciones de los poderes provinciales, circunscriptos a fines y lmites administrativos
que la Constitucin ha previsto como entidades del rgimen provincial y sujetas a su propia
legislacin" (caso "Ferrocarril del Sud c/Municipalidad de La Plata", 1911, Ambros Palmegiani SA
c/Gennaro Fernndez SA, de 1987).
Una vez ms, la realidad, ha urgido la necesidad de un cambio en el criterio sustentado por este alto
Tribunal. La tendencia del poder municipal de fortalecerse frente a los poderes centrales, el clamor
generalizado de revitalizar el poder de los municipios con el fin de mejorar la satisfaccin de los
intereses ciudadanos, que ya ha encontrado eco, en las nuevas constituciones provinciales, a travs
del reconocimiento del carcter de autonmico de los municipios: ha obtenido tambin el
reconocimiento de la CSJN, en el conocido fallo Rivademar, Angela c/Municipalidad de Rosario(de
1989), que en el considerando 8) expresa que diversas constituciones provinciales han sostenido la
autonoma, plena o semiplena, de la institucin municipal, razn por la que, no puede afirmarse de
modo uniforme, para todo el territorio de la Nacin, la autonoma o la autarqua de la misma,
debiendo reconocer que los municipios, poseen diversos caracteres que no se avienen con la nocin
de autarqua, tales como: su origen histrico-jurdico reconocido constitucionalmente, su base
sociolgica constituida por la poblacin comunal, su carcter de persona jurdica necesaria, la
imposibilidad constitucional de su supresin, y el carcter de legislacin local de sus ordenanzas.
Si bien el Alto Tribunal no reconoce literalmente la autonoma, podemos s afirmar que ha
abandonado expresamente la doctrina de la autarqua.
En el fallo Municipalidad de Rosario c/Provincia de Santa Fe s/Ordinario (04-06-1991), no se ha
variado explcitamente la lnea jurisprudencial iniciada en Rivademar.
119
II
LEY
ORGNICA
DE
MUNICIPALIDADES.
DECRETO
LEY
6769/58
SUS
MODIFICATORIAS.
El Municipio en la Ley Orgnica Bonaerense.
VER LEY APARTE.
Alcides Greca: dice que es la ciencia que procura la obtencin de las mejores condiciones de vida
para las agrupaciones humanas.
Villafae: el urbanismo es la doctrina de la racionalizacin de la vida de las grandes urbes.
Fenmeno colectivo que integra en su sentido las diferentes disciplinas que tienen que ver con el
comportamiento del hombre en su medio.
Hace referencia a las disposiciones generalmente de orden municipal, cuya finalidad es asegurar el
desarrollo adecuado, tcnico, arquitectnico, higinico, de las ciudades. Se trata de un problema
social que cada da adquiere mayor importancia a causa del acrecentamiento de las poblaciones, del
extraordinario incremento de los medios de transporte urbano y de la apetencia generalizada de
mayor bienestar en todo ambiente donde ha de convivirse.
Derecho Urbano: delimita el carcter y funcin de la propiedad, es el que define las instituciones
capaces de distribuir equitativamente los beneficios y cargas econmicas que el proceso urbano
genera, el que consagran los organismos actuantes y su grado de competencia y alcance, el que
canaliza la inversin pblica y privada, el que gua las etapas de participacin orgnica de la
comunidad, el que crea los resortes legales, burocrticos, para dirigir lo espontneo, el que fija a
travs de diversos planes, los lineamientos del ordenamiento territorial en consideracin a las pautas
tcnico-ticas, fsicas, econmica-sociales. Planifica la ocupacin programada del suelo.
Derecho Municipal: es una rama cientficamente autnoma del derecho pblico poltico, con accin
pblica que estudia los problemas polticos, jurdicos y sociales del urbanismo y que guarda estrecho
contacto con el derecho administrativo, con el derecho impositivo, con el derecho rural, con la
historia institucional y con la ciencia del urbanismo.
Es la rama del derecho pblico institucional con accin pblica que estudia los problemas polticos,
jurdicos y sociales del urbanismo.
URBANISMO: conjunto de conocimientos encaminados al estudio de la creacin y desenvolvimiento,
reforma y progreso de los poblados en lo referente a las necesidades materiales de la vida humana.
Ajustes normativos=
PLANEAMIENTO: Comprende distintas disciplinas que pretenden lograr la convivencia armnica de
los habitantes de un lugar.
Causas de Desarrollo fsico de la ciudad=
PLAN REGULADOR: tiene por finalidad el encauzamiento del desarrollo fsico de la ciudad y su
entorno mediante ajustes normativos a la reglamentacin vigente en tal sentido.
ZONIFICACIN: Operacin que se realiza solamente en un plano urbano con el fin de asegurar a
cada funcin y a cada uno su lugar adecuado: vivienda, comercio, creacin, ampliacin, distribucin
de espacios verdes, superficie, volumen edificable, vas de comunicacin, etc.
123
ciudades y pueblos, de manera de satisfacer el inters general que a ellas incumbe proteger. Por
ello, no siendo la propiedad un derecho absoluto, no corresponde indemnizar al propietario por la
cesin de una fraccin que exige el decreto sobre subdivisin de tierras, pues se trata de una
restriccin razonable en miras del inters general.
La tarea de todo urbanista debe comenzar en el estudio de los problemas que presenta el ncleo
urbano que se proyecta, o que existe, tal cual es, as como tambin el rea o Regin donde el
ncleo se encuentra engarzado.
Primero: conocer, despus proyectar buscando soluciones integrales, no parciales. Esto reclama la
confeccin de un plan.
Este plan regulador comienza con la divisin primaria del suelo en reas rurales, semiurbanas y
urbanas. Luego deber contemplarse la ZONIFICACIN, la creacin, ampliacin y distribucin de
los espacios verdes, las superficies y volmenes edificables y las vas de comunicacin internas y
radiales externas.
Planes reguladores: una tarea de anlisis integral de las necesidades del ncleo urbano de la
actualidad y de planeamiento de su natural expansin futura.
A ello se une en primersimo plano la tarea de ZONIFICACIN, que dotar al plano de la
indispensable divisin en zonas, de conformidad a la actividad a desarrollar en cada una de ellas.
Tal tarea deber ajustarse a una serie de pautas de significacin.
La planificacin urbanstica tiene por objeto establecer el trazado urbano, la utilizacin del suelo,
determinar zonas de viviendas y establecimientos industriales, reas libres y espacios verdes, el
sistema vial y la circulacin, de modo de lograr el mayor bienestar colectivo y la mayor funcionalidad
del centro urbano.
Aplicacin Prctica:
1) Producir una calculada distribucin de espacios verdes centros administrativos, sectores
comerciales, concentraciones culturales y educacionales, lugares destinados a residencias y dems
que conforman a una ciudad guardando en todos los casos un pensado equilibrio tcnico.
2) Lograr una adecuada composicin del centro urbano mediante una estructura que garantice vas
rpidas de circulacin y movimiento mediante un trnsito cmodo, gil y fluido.
3) Plantear la radicacin de industrias fuera del llamado cinturn urbano y fijar los medios de
erradicacin de las ya existentes dentro de l planeando su reinstalacin en la periferia de la ciudad.
Con ello se contribuir decisivamente en la transformacin de un medio urbano habitualmente nocivo
para la salud de sus habitantes por su alto grado de contaminacin ambiental, en un medio sano e
higinico.
4) Asegurar la forma de erradicacin de poblaciones precarias marginales por medio del traslado de
sus habitantes a viviendas decorosas cuya construccin tambin se prever. A la vez se trazarn los
125
mecanismos de seguridad que impidan la formacin de nuevos poblados del tipo de los que se
tiende a erradicar.
5) En relacin a las viviendas a construir en el caso anterior, que generalmente responden al tipo
monobloque, se ha de tener en cuenta el fenmeno sociolgico de la comunicacin que lleva a los
moradores de cada edificio a efectuar sus compras comerciales generalmente fuera de los negocios
instalados en l, razn por la cual habr de orquestarse el fcil acceso a comercios de otros edificios
similares o del centro comercial ms prximo que registre la ciudad.
6) Se tratar de instrumentar bocas de acceso y de salida de la ciudad de tipo rpidas, simples y
dotadas de seguridad y sealizacin segn su importancia.
Hacer posible la convivencia sin menoscabo de la integridad fsica, espiritual y mental del ser
humano. (Bercaitz).
ZONIFICACIN: Esquema de organizacin del rea urbana en base a normas y controles
necesarios para ordenar el espacio urbano con relacin a sus actividades principales y las
conexiones entre las mismas de acuerdo con criterios de compatibilidad y crecimiento orgnico.
Plano de zonificacin: documento grfico en el cual se expresan las distintas reas o sectores en
que se ha dividido la planta urbana segn usos predominantes, y para cada una de las cuales se
establecen normas respecto a la densidad mxima de poblacin admisible, los usos predominantes
y complementarios permitidos, los factores de ocupacin del suelo y el parcelamiento del terreno
correspondiente.
ZONA: rea de caractersticas homogneas a la cual se le asigna un uso y ocupacin del suelo
determinado y una subdivisin mnima.
El potentoso desarrollo de las grandes urbes de nuestro pas y la necesidad de que en los centros
de poblacin que se van formando, se prevea su adecuado desenvolvimiento futuro, ha impuesto la
adopcin de una serie de medidas que tienden a establecer un verdadero plan regulador.
Dentro de este concepto se propende a que los centros de poblacin vivan o se desenvuelvan de
conformidad con las exigencias de la higiene, seguridad y esttica pblicas. (Plan regulador).
Ya el poder municipal no puede ceir su esfera de accin al simple trazado de calles y a la altura de
edificios, as como a las condiciones de seguridad e higiene que stos han de tener. Se impone la
adopcin de ese plan tendiente a sancionar normas que, si bien restringen el dominio privado,
implican satisfacer lo que hoy se presenta como de evidente necesidad pblica: formar cada vez
ms higinicas y ms bellas las ciudades y tratar de respetar las perspectivas artsticas, los lugares
y monumentos histricos y las condiciones econmicas, geogrficas, etc. de las poblaciones.
De ah la necesidad de dividir en zonas las ciudades, sea de inmediato, sea como previsin para el
futuro. Las leyes y ordenanzas suelen prever, tanto en los centros de poblacin a formar como en
126
aquellos existentes que han de ser urbanizados, barrios o zonas residenciales, industriales,
comerciales, comerciales, as barrios o zonas-jardines, zonas destinadas al deporte, asiento de
universidades, hospitales, mercados, etc..
En el Caso Di Ture se analiz el valor constitucional de una ordenanza que prohiba dentro de la
zona de influencia de un mercado, el ejercicio del comercio sobre productos o frutos que deban ser
objeto de trfico mercantil que se realizara en dicho mercado.
Esa medida persigue fines de higiene y esttica edilicias, as como el contralor sobre las ventas y la
ms fcil concentracin de artculos destinados a la alimentacin. La consecucin de tales fines
requiere contar con medios indispensables para satisfacerlos: uno de ellos, es el de establecer una
zona prohibida o zona de influencia alrededor del mercado.
La zonificacin o el establecimiento de radios prohibidos surgen por la necesidad de preservar la
salud e higiene pblicas, o de afianzar la esttica edilicia, o por tener en cuenta las exigencias del
plan regulador del desarrollo de las ciudades.
As la doctrina de la Corte Suprema entiende que se viola la ley suprema nacional, cuando
con el fin de adoptar pretendidas medidas tendientes a preservar la salud pblica, en el fondo
se cercena por completo la libertad de industria y de comercio.
Los centros de poblacin, para que respondan a las exigencias urbansticas han de desarrollarse
en base a lmites razonables, que deben observar los titulares de derechos de dominio sobre
inmuebles, as como cualquier poseedor de los mismos. Tales restricciones se inspiran en el inters
pblico y constituyen materia del derecho administrativo.
Lo que es derecho privado se encuentra en una ligazn indestructible con lo que es de derecho
administrativo: legislar separadamente importa sustraer de la esfera del derecho civil y, por ende, de
la competencia del legislador nacional, nada menos que una institucin bsica y fundamental de
ese ius civile: el derecho de dominio.
Las restricciones administrativas impuestas al dominio forman parte del derecho local y,
particularmente del derecho administrativo. El legislador ha interpretado con todo acierto el derecho
constitucional cuando estableci en el Art. 2611 del Cdigo Civil que las restricciones impuestas al
dominio privado slo en el de inters pblico, son regidas por el Derecho administrativo. Es en esta
norma donde el derecho municipal halla su piedra bsica.
Se habla, a veces, de restriccin administrativa all donde puede existir un verdadero ataque
legtimo al dominio, el cual requiere, en nuestro derecho constitucional, el justo resarcimiento
(artculos 14 y 17 de la Constitucin Nacional).
Es un problema de medida, de proporcin, de razonabilidad, decir donde terminan las restricciones
administrativas y donde media un ataque a la propiedad privada, sea o no impuesto por la pblica
utilitas.
127
El Derecho Administrativo dice que la propiedad ha de ceder en cierta medida, a los intereses de la
actividad irresistible de la administracin y que la extensin de la propiedad, como el de la libertad,
es una idea convencional, cuya determinacin depende de los hbitos y de la opinin comn.
Asevera tambin que la restriccin por causa de utilidad pblica implica, una cierta medida: la
propiedad no debe sufrir gravemente, ni fuera de proporcin. Slo as mediar ese equilibrio entre
los dos principios que aqu se hallan en juego: la propiedad debe ser sagrada inviolable y el
poder pblico debe moverse libremente.
Las restricciones administrativas reconocen larga data. Ferreira, autor de Derecho Administrativo, al
ocuparse de la higiene pblica y despus de expresar que la salud pblica es el bien mayor de la
sociedad, se refera a las medidas generales para conservarla, o sea a lo que se llama polica
sanitaria que generalmente est bajo la inmediata inspeccin de la municipalidad. As, ensea cmo
una de esas medidas puede consistir en impedir que haya fbricas, barracas u otros
establecimientos nocivos dentro de la poblacin. En pocas palabras: la administracin, en
proteccin de la higiene pblica y en ejercicio de la polica sanitaria ha de recurrir a todas las
medidas positivas y preventivas para evitar el mal.
Esta amplitud de facultades comprende el abasto pblico de las sustancias alimenticias de primera
necesidad, como la carne, el pan, los granos y an las semillas de tales sustancias.
Antonio Senz expresaba en 1823 al referirse a la polica de los estados que en su acepcin
general comprende en este concepto aquellos actos que tienen por objeto conservar la tranquilidad y
sanidad y proveer a los abastos, aseo y decencia de los pueblos. De aqu que la sanidad de los
alimentos que se venden en los mercados y en las plazas es uno de los objetos que ms debe
interesar a la Polica y, por ello, las prohibiciones han de ser a este respecto severas y muy bien
observadas, por la facilidad de introducirse abastos de mala calidad y capaces de atraer epidemias y
enfermedades en los habitantes.
La separacin de la vivienda, por una lado, de la industria por el otro; la necesidad de prever el
desarrollo adecuado, de la zona comercial; el hecho de que la salubridad pblica imponga un marco
conveniente para la instalacin de mercados, hospitales, etc., o para que el suelo se use en forma
racional, asegurando luz y aire a los habitantes, tanto en los lugares pblicos como en los edificios
privados; todo ello explica la legislacin y los reglamentos.
En sustancia: las restricciones administrativas que tengan por objeto preservar la higiene y
salubridad pblicas, no ofenden la libertad de trabajo, industria y comercio, garantizada por la
Constitucin Nacional. La responsabilidad del Estado no se halla comprometida, siempre que no
medie una preocupacin sea nica, sea coexistente con todos objetivos de ndole fiscal, o sea de
aumento de las siempre necesitadas reas administrativas.
Pero si no es as; s la medida es racional, proporcionada, y se justifica suficientemente en razn del
poder de polica de la salubridad, o del poder de polica edilicio, entonces, ni hay responsabilidad del
Estado, ni existe una lesin a la ley suprema nacional.
128
UNIDAD TEMATICA XV
INCUMBENCIAS FUNDAMENTALES DEL MUNICIPIO
I - PODER DE POLICA MUNICIPAL: CONCEPTO. APLICACIONES, CLASIFICACIN.
Poder de Polica: Es la facultad legislativa de regular la amplitud y lmites de los Derechos
individuales expresamente consagrados o implcitamente reconocidos en la Constitucin de un
Estado (Elisa Mndez).
Con palabras y concepto muy distintos Meyer declara que se trata de la actividad ejercida por la
administracin pblica para asegurar, por los medios del Poder Pblico, el buen orden de la cosa
pblica contra las perturbaciones de los particulares.
Poder de Polica (Diccionario Jurdico): Instituto consagrado a la posesin y ejercicio de una facultad
reglamentaria de los derechos y garantas reconocidos constitucional y legalmente y que se expresa
de ordinario mediante limitaciones a los dems y garantas nunca implicantes de desconocimiento o
desnaturalizacin de ellos.
Son limitaciones dirigidas a garantizar la seguridad que tienen los individuos dentro de un Estado
para desarrollar sin inconvenientes su personalidad.
El Instituto slo abraza las temticas de:
-
SEGURIDAD
SALUBRIDAD
Impone por medio de la ley y de conformidad con los principios constitucionales, limitaciones
razonables al ejercicio de los derechos individuales, a los que no puede alterar o destruir.
- Es la actividad ejercida por la administracin pblica para asegurar, por los medios del Poder
Pblico, el buen orden de la cosa pblica contra las perturbaciones de los particulares (Dromi).
- Es la funcin de gobierno por la cual opera el principio de limitacin de forma tal que los derechos
de los particulares se restringen a favor del inters pblico.
Funcin de Gobierno: no administrativa, sino del legislador. No cabe limitacin alguna de los
derechos particulares (Art. 14 C. N.), sino a travs de ley. A travs de la FUNCIN administrativa se
ejecuta el Poder de Polica.
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Por la cual se opera el principio de limitacin: por ello, como este surge del principio constitucional
(los derechos no son absolutos Art. 14 y 28 CN), se encuentra asegurada la supremaca de la
Constitucin sobre este poder. El Poder de Polica es una facultad derivada de la Constitucin.
De forma tal que los derechos de los particulares se restringen a favor del inters pblico: esta
restriccin no puede exceder el lmite de la razonabilidad y est sujeta al Control Judicial.
1) Fin pblico.
2) Circunstancias Justificantes.
- Hace cesar efectos perturbadores del orden pblico.
Caracteres del Poder de Polica:
a) De Gobierno: (legislativa y no administrativa).
b) No sancionatoria ni nulificante: no se aplican sanciones ni se decretan nulidades, se impide o se
remueven los efectos de la violacin a los derechos. Promover el bienestar general.
El Poder de Polica lo ejerce la Nacin o las Provincias en el mbito
de sus respectivas
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Poder de Polica es
doctrinal, cuyas resonancias se han dejado sentir en la Jurisprudencia del ms alto tribunal del pas
y an en la suerte corrida por la polmica Ley 18.310 del ao 1969.
Estn o no federalizados los lugares sometidos a la jurisdiccin federal en los territorios de sus
provincias?
La expresin legislacin exclusiva que emplea el art. 67 inc. 27, de la Constitucin Nacional, es o
no sinnimo de jurisdiccin exclusiva?
II - SERVICIOS PBLICOS MUNICIPALES: CONCEPTO. CLASIFICACIN. MODALIDADES.
Teora orgnica: Servicio pblico es la actividad satisfecha por la propia administracin pblica por si
o por medio de concesionarios.
Len DUGUIT: toda actividad del Estado cuyo cumplimiento debe ser asegurado, reglado y
controlado por los gobernantes debe ser reputada como servicio pblico.
Maurice Hauriou: es un servicio tcnico, prestado al pblico de una manera regular y continuada,
para la satisfaccin del orden pblico, y por una organizacin pblica.
Teora funcional: esta corriente doctrinal entiende que el Servicio Pblico se define en referencia a la
caracterstica de la necesidad que procura satisfacer.
Rafael Bielsa: Servicio Pblico es una actividad pblica o privada, regulada por la ley con el objeto
de satisfacer en forma ms o menos continua necesidades colectivas.
Benjamn Villegas Basavilbaso: servicio pblico es una actividad directa o indirecta de la
administracin pblica, cuyo objeto es la satisfaccin de las necesidades colectivas por un
procedimiento de derecho pblico.
I - CLASIFICACIN:
Servicios Pblicos propios: Son aquellos que revisten una significacin tal en los aspectos
econmicos y financieros, o por su decidido carcter social o por lo generalizado de su uso, que
requieren ser prestados directamente por el Estado o por va de concesionarios.
Se trata de toda accin o prestacin concretada por el municipio o por el sistema de concesionarios
y destinada a satisfacer necesidades colectivas de un modo ms o menos continuo. Los ejemplos
de servicios pblicos municipales prestados por el municipio son abundantes, y as cabe anotar: los
servicios sanitarios en hospitales, dispensarios y salas de primeros auxilios municipales; los
servicios de alumbrado, barrido y limpieza en el rea municipal; las lneas municipales de transporte
colectivo y el servicio de inhumaciones y cementerio, entre otros mucho ms.
Servicios Pblicos impropios o privados: Los servicios impropios o privados son prestados por los
particulares bajo el sistema de autorizaciones y permisos. Importan aqu bsicamente los caracteres
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El Intermunicipalismo se estructura sobre las seguras bases del regionalismo municipal. Desde all
surge el importante aspecto de la cooperacin intermunicipal. El marco brindado por la regin
municipal es un buen principio para ello, por ser naturalmente el mbito de desarrollo del
intermunicipalismo.
Dentro de ella se da un complejo y fluido panorama de interrelaciones municipales que resulta
imperioso atender debidamente.
Regionalismo municipal es la localizacin espacial en la cual se generan y desarrollan las
interrelaciones municipales que dan vida al intermunicipalismo.
Bases de mejoramiento del regionalismo municipal por aplicacin del intermunicipalismo.
a) La planificacin, a nivel regionalismo municipal, tanto en lo poltico, como en lo econmico-social y
en lo ambiental-territorial.
b) Establecimiento de pautas acordadas de participacin de todos y cada uno de los municipios en
el proceso de regionalismo municipal.
c) Fijacin de dinmicas de desarrollo en el regionalismo municipal.
d) Trazado de perfiles de racionalizacin y de modernizacin de las estructuras municipales, en el
marco del regionalismo municipal y sobre finalidades tales como reestructuraciones administrativas,
optimizaciones de los aparatos de servicios, perfeccionamientos de los esquemas tributarios y
modificatorios de los organismos municipales.
INTERRELACIONES:
1) En lo territorial:
Tanto en el Municipio como en la regin existe una base territorial, una localizacin espacial. Son
inconcebibles el Municipio y la regin sin asentamiento en determinados lugares.
En el pas, con fecha 30-09-1960 se dict la Ley 16.964, que cre el Sistema Nacional de
Planeamiento y Accin para el Desarrollo, reglamentada por Decreto 1907, instituyndose 8
regiones: 1) PATAGONIA. 2) COMAHUE. 3) Cuyo. 4) Centro. 5) Noroeste. 6) Noreste. 7) Pampeana.
8) rea Metropolitana. La mayora de las regiones comprendan territorios de varias provincias.
Destacada la influencia del Territorio respecto del municipio y la regin, analizaremos la relacin
entre ambos. En tal sentido, casi siempre el Municipio integra determinada regin, que abarca otras
zonas urbanas y rurales, aunque, dentro de la regin es preeminente el papel de los asentamientos
urbanos. Sin embargo, hay casos en que el Municipio es de tal magnitud que es una regin, o la
mayor parte de ella, o varios municipios constituyen una regin. Se trata de la metrpolis o
megalpolis, siendo un ejemplo al respecto la del Gran Buenos Aires, que forma una de las regiones
en que dividi el pas el Sistema Nacional de Planeamiento y Accin para el Desarrollo, instituido por
la Ley antes citada.
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2) En lo econmico: Estas interrelaciones entre Municipio y regin son importantes y profundas por
las siguientes razones: a) La actividad econmica se asienta espacialmente. b) En las regiones hay
islas econmicas, los polos que normalmente son las ciudades, o sea, las infraestructuras
sociolgicas de los municipios. c) Por la importancia de las funciones econmicas de las ciudades.
d) Porque el proceso de urbanizacin es una de las variables fundamentales de la estructura
regional.
El modelo de desarrollo nacional que se adopt en el curso de una de las ltimas dcadas,
determin un reordenamiento socioeconmico territorial que se caracteriz: a) Por una progresiva
concentracin de poblacin de tipo escalonada, es decir, generada fundamentalmente del medio
rural a los centros urbanos menores y desde stos hacia otros de mayor jerarqua. b) Por una
concentracin industrial en las regiones de mayor desarrollo relativo. c)
Por un progresivo
Buenos Aires: Art. 192: Son atribuciones inherentes al rgimen municipal, las siguientes: ...8)
Constituir consorcios de municipalidades.
La mayora de las leyes supremas provinciales permiten expresamente las relaciones
intermunicipales y con otros organismos provinciales.
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FIN