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PENAL I
Principio de legalidad
Este principio se vincula a la funcin de garanta individual que tiene la ley penal
frente al poder del Estado, y se expresa en su aspecto formal con la mxima
romana "nullum crimen, nulla poena sine lege
Este aforismo consagra a la ley penal previa como nica fuente del derecho penal.
Este principio no es slo una exigencia de seguridad jurdica sino adems una
garanta poltica, limitadora de la ley penal.
Art. 18 de la CN ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso...
Con relacin a la ley reguladora del hecho ilcito y su sancin debe cumplir los
requisitos de:
Principio de reserva
Principio consagrado por el 2 prrafo del art. 19 CN que reza: Ningn habitante
de la Nacin ser obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de lo que
ella no prohbe
Implica la idea poltica de reservarles a los individuos, como zona exenta de
castigo, la de aquellos hechos que no estn configurados y castigados por una ley
previa a su acaecer Este principio exige que la punibilidad de un hecho, slo
puede ser establecida por una ley anterior a su comisin.
Se trata de una garanta individual que debe estar claramente trazada, lo que se
logra mediante la enumeracin taxativa por la ley, de los hechos punibles y de las
penas pertinentes, estableciendo de manera tal, un catalogo legal de delitos y
penas absolutamente circunscripto = numerus clausus
Principio de subsidiariedad
Con el fin de proteger los derechos fundamentales, el Estado debe, antes de
acudir al Derecho Penal, agotar los medios menos lesivos. Slo cuando ninguno
de estos medios sean suficientes, estar legitimado el recurso de la pena o de la
medida de seguridad.
El derecho penal debe constituir un arma subsidiaria: de ltima ratioPrincipio de
fragmentariedad
El derecho penal debe limitarse, en su funcin de proteccin de los bienes
jurdicos, a sancionar slo aquellas modalidades de ataque ms peligrosas para
stos.
Este principio, al igual que el de subsidiariedad, deriva de la limitacin del
derecho penal a lo estrictamente necesario.
Principio de proporcionalidad
Este principio limitar la especie y medida de la pena a aplicar a cada caso concreto.
Se refiere a que la gravedad de la pena debe resultar proporcionada a la
gravedad del hecho cometido.
Pena
adecuada
Gravedad y Circunstancias
del delito
Principio de accinexterioridad
Este principio se encuentra consagrado en la primera parte del art. 19 de la CN, y
se desprende implcitamente del principio de legalidad.
Podemos precisar que el derecho penal se caracteriza como un conjunto de
ilicitudes definidas, que tienen por objeto la prohibicin de acciones que puedan
lesionar los bienes jurdicos objeto de proteccin penal.
Una sancin slo puede ser impuesta a una persona por algo realmente
realizado, exteriorizado, y no por algo slo pensado, deseado o propuesto.
Slo mediante una accin externa, se puede provocar lesiones a un bien
jurdico. Nuestro derecho penal es un derecho de hechos y no un derecho
de autor.
Principio de privacidad
Este principio consagra una zona de intimidad, que no puede ser amenazada ni
lesionada por el poder estatal.
Esta garanta tiene su fuente en lo preceptuado por la primer parte del art. 19 de
la CN que expresa: Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo
ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo
reservadas a Dios y exentas de la autoridad de los magistrados.
Tambin se desprende de:
Principio de culpabilidad
Este principio, que encuentra su fundamentacin en los arts. 1 y 33 de la CN y en
el principio de legalidad, exige, como presupuesto de la pena que pueda culparse
a quien la sufra, el hecho que la motiva.
Principio de judicialidad
Este principio representa una garanta respecto de la imparcial y correcta
aplicacin de la ley penal.
Tiene su fuente constitucional en los principio de:
juez natural
divisin de poderes
juicio previo
El derecho penal no puede realizarse legtimamente frente a un conflicto en
forma privada.
En todos los casos:
el pronunciamiento con relacin a la existencia del delito
Deber emanar de
la responsabilidad del autor
un rgano pblico
el castigo del autor
Tribunales Judiciales
Principio de resocializacin
Este principio reclama al derecho penal que se evite toda marginacin de los
condenados, en virtud de la exigencia democrtica de que sea posible la
participacin de todos los ciudadanos en la vida social.
Es preferible, en la medida de lo posible, que las penas no impliquen la
separacin del individuo de la sociedad. Pero, cuando la privacin de la libertad
sea inevitable, habr que configurarla de tal forma que evite, en lo posible, sus
efectos desocializadores, fomentando la comunicacin con el exterior, y
facilitando una adecuada reincorporacin del recluso a la vida en libertad.
La finalidad de la ejecucin de las penas privativas de la libertad es la
resociabilizacin. No obstante, esta no puede estar orientada a imponer un
cambio en el sujeto, en su personalidad y en sus convicciones, a fin de obligarlo
a adoptar el sistema de valores que el Estado tiene por mejor.
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2016
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La determinacin de la antijuridicidad:
Dado que la realizacin tpica es antinormativa, y puesto que la violacin de una
norma de prohibitiva es antijurdica salvo que opere una norma permisiva, se
desprende que una accin es antijurdica si realiza plenamente el tipo de una
norma prohibitiva, a menos que proceda aplicar una norma permisiva. Una vez
comprobada la realizacin completa del tipo a travs de una conducta, es
posible establecer la antijuridicidad mediante un procedimiento negativo, es
decir, a travs de la comprobacin de que no existe ninguna norma permisiva.
Esto tambin sucede en los tipos abiertos, en los que el juez slo deber
completar el tipo, luego, la comprobacin de la antijuridicidad se har del mismo
modo que en los tipos cerrados.
Tipicidad como indicio de antijuridicidad:
Si el autor realiz en forma objetiva y subjetiva el hecho tpico, ha actuado en
forma antinormativa. Esa tipicidad y la consiguiente antinormatividad, es un
indicio de antijuridicidad.
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EFIP 1
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Indica Bacigalupo que si bien esta teora fue rechazada dej huellas que se
perciben especialmente en tres momentos: en la definicin de la accin como
comportamiento evitable, en la moderna teora del tipo penal de los delitos de
resultado y en los delitos de infraccin de deber. Textual [] Desde el punto de
vista de la definicin de la accin como comportamiento evitable es indiferente
si el sujeto poda evitar causar activamente la muerte de otro (es decir, poda
omitir lo que hizo) o si hubiera podido actuar para evitar la muerte. En ambos
casos lo decisivo es la evitabilidad del suceso [].
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posee capacidad de acciona sino que lo hace a travs de sus rganos o representantes,
que no posee subjetividad, y por ende no podra actuar con dolo o culpa, y que de
imponrsele una sancin, se la estara condenado por el actuar de un tercero. Todos
estos inconvenientes pueden ser superados sin mucho esfuerzo.
A los fines de sortear estos inconvenientes, se han elaborado modelos tericos
superadores. A los fines de su entendimiento conviene no perder de vista que la teora
del delito es una herramienta de anlisis que no se encuentra reflejada en la legislacin
vigente, y por ende, por ms que dogmticamente se discuta la posibilidad o
imposibilidad de dicha persona jurdica en el mbito penal-, de surgir una norma con la
claridad suficiente en el sentido de la imputacin, se debera corregir el mecanismo de
anlisis a tales fines. No obstante ello, veremos ms adelante que la jurisprudencia no
sigui ese camino.
En nuestro pas Baign ide un sistema de desde nuestro punto de vista impecable. El
autor seala que Toda teora del delito contribuye a la aplicacin de la ley en un caso
concreto pero, al mismo tiempo, debe adecuar su estructura a la funcin social del
derecho que, en el campo de las personas jurdicas, se enlaza directamente con la
necesidad de corregir la disfuncionalidad de sus comportamientos y neutralizar el dao
social que provoca. Promueve la utilizacin de un nuevo (teora del delito),
especialmente formulado para las personas jurdicas.
Nuestros autores clsicos histricamente se han manifestado contra dicha posibilidad.
Nez les neg la capacidad de conducta (Tratado de Derecho Penal, T. I pg.216),
Soler entenda que las sociedades no podan ser sujeto de delito (Tratado, T. I pg. 250),
y Fontn Balestra no les reconoca capacidad de culpabilidad (Tratado de Derecho
Penal, T. I, pg. 365).
Baign disea un perfecto prototipo de sistema analtico, trazando un paralelo entre el
concepto de accin clsico y el de accin institucional, de modo tal que la accin llevada
a cabo por la sociedad estar determinada por su modelo organizativo vertical u
horizontal- y el mbito normativo en el cual se desenvuelve. En este sentido, y
adaptando el concepto de accin al sujeto del cul emana, seala que las decisiones
institucionales podran tener dos direcciones: hacia adentro -administrativas- o hacia
fuera -representacin del ente-, ambas eventuales objeto de la imputacin. Las
actuaciones del rgano que producen la accin de la persona jurdica, seran aqullas
que responden al inters social, que no es slo el que surge de su estatuto -el objeto
social-, sino tambin a su inters econmico (ganancia-beneficio).
Seala el autor que la persona jurdica no tiene otro modo de actuar sino a travs de sus
rganos, siendo las personas fsicas o sus representantes slo son brazos de un mismo
cuerpo, modos de aparicin de la accin institucional. Delinea de esta forma un
concepto de accin institucional, en donde la voluntad dolosa es denominada voluntad
social dolosa. El proceso de formacin de la decisin no es psicolgico como en la
persona fsica, pues la voluntad social no es patrimonio de las individualidades que
integran el rgano, sino que la gnesis de la decisin es estructural y normativa.
En ese camino, la decisin institucional es la -que mediante acuerdo o votacin- resuelve
lesionar un bien jurdico de nuestro repertorio penal. El tipo penal se mantiene casi
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2016
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Tipo Sistemtico:
Es el que describe la conducta prohibida por la norma.
Bacigalupo: este tipo se obtiene mediante una delimitacin de sus elementos respecto
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Vinculante: el delito - tipo al que hacia referencia Beling para las figuras autnomas de
delito de que se trata en cada caso, tenia el significado de un esquema regulador. En
cada caso concreto deba advertirse que no era cualquier antijuridicidad sino la que
corresponda precisamente a ese delito tipo. Lo mismo suceda con la culpabilidad.
Tambin es vinculante para las formas delictivas accesorias como la tentativa y la
participacin, en las cuales resulta imposible prescindir del concepto tipificante.
Didctica: la exigencia del tipo implica que los destinatarios de la ley penal deben tener
la posibilidad de conocer previamente a ejecutar una determinada conducta, si la misma
est o no prohibida y amenazada con una pena.
Esta funcin junto a la pena, sirven para motivar a todas los individuos que integran la
comunidad a abstenerse de realizar el comportamiento prohibido.
(Prevencin general)
Limitadora: al momento de la sancin de la ley penal, el legislador selecciona de entre un
conjunto de comportamientos antijurdicos aquellas conductas que atentan ms
gravemente contra los bienes jurdicos con mayor trascendencia y las sanciona con
pena.
Los hechos tpicos no son valorativamente neutros sino
que
configuran
comportamientos penalmente relevantes, con significado valorativo propio, ya que
suponen:
- Desvalor de resultado: una lesin o puesta en peligro de un bien jurdico valioso para el
derecho penal,
- Desvalor de la conducta: debe ser imputable a un comportamiento desvalorado ex ante.
El tipo complejo
La construccin del tipo complejo se efecta mediante la descripcin
objetiva
subjetiva
de la conducta
La antijuridicidad
Hemos visto que la teora del delito funciona como un sistema de filtros, de manera tal
que slo cuando comprobamos que una categora se encuentra presente pasamos a
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analizar la prxima.
Tambin hicimos referencia a tres preguntas bsicas que debemos hacernos para saber
si nos encontramos frente a un delito:
1) El hecho est prohibido por la norma? A ello lo responde la categora de la tipicidad.
2) Si el hecho se encontraba prohibido por la norma, en las circunstancias en que se
realiz, Estaba autorizado por algn precepto legal?. A ello lo responde la categora
antijuridicidad.
3) Si el hecho estaba prohibido por la norma y no se encontraba autorizado por un
precepto legal, el autor, Es responsable de ese hecho?. A ello lo responde la
culpabilidad.
De este modo, al constatar que un hecho es tpico slo hemos comprobado que se ha
violado la norma primaria deducida del tipo. Sin embargo, la violacin de esa norma
primaria (que implica la realizacin del tipo) no es suficiente para establecer la ilicitud del
comportamiento, porque para que exista ilicitud se requiere que la realizacin del tipo no
se encuentre jurdicamente autorizada.
Ello es as, porque el ordenamiento jurdico no slo contiene normas prohibitivas, sino
que tambin existen permisos otorgados por el legislador para realizar un hecho tpico.
Resumiendo: Una conducta es tpica si con ella se infringe una norma, y ser antijurdica
si no est justificada por una causa de justificacin.
Entonces, y como una primera aproximacin, diremos que una conducta es antijurdica si
no existe una causa de justificacin que excluya la antijuridicidad del comportamiento.
Sin embargo, la admisin de una causa de justificacin no implica afirmar que la
conducta deba valorarse positivamente, sino slo que la conducta no es desaprobada
por el ordenamiento jurdico y que es aceptada por ste, pero realizar otros juicios de
valor sobre el hecho excede los cometidos del derecho penal. As, matar en legtima
defensa justifica el hecho de matar a otro, pero la muerte de una persona por otra sigue
siendo un acontecimiento que no puede valorarse como algo valioso.
Por ltimo , y al margen de todos lo criterios que definen y establecen el contenido de la
antijuridicidad, la verdadera importancia de sta categora radica en verificar, o no, la
existencia de una causa de justificacin que la excluya.
Concepto
No existe un concepto uniforme sobre antijuridicidad, ya que la construccin del mismo
depender de la escuela dogmtica a la que adscribamos.
En este sentido, el positivismo jurdico sostiene que la antijuridicidad es la calidad del
hecho que determina su oposicin con el derecho.
Cuando se hace referencia a calidad del hecho, se est indicando que al hecho tpico
se le asigna una cualidad o caracterstica especial: su oposicin con el derecho, y ello es
la antijuridicidad misma.
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Unidad de la antijuridicidad
La doctrina mayoritaria afirma que el juicio de antijuridicidad es un juicio unitario que
hace referencia a todo el orden jurdico. Ello significa que cuando una conducta es
considerada lcita en un mbito del derecho (civil, penal, administrativo), no puede ser
considerada ilcita en otro. Para quienes sostienen que la antijuridicidad es una oposicin
del hecho con todo el ordenamiento jurdico no existe una especial antijuridicidad penal.
Se razona que la determinacin de la antijuridicidad mediante el principio reglaexcepcin (la regla es la antijuridicidad y la excepcin es la concurrencia de una causa
de justificacin), no conduce a la existencia de una especial antijuridicidad penal diversa
de la antijuridicidad que integra todo el orden jurdico, ya que si bien el tipo penal es
una
seleccin de hechos que por su daosidad social el legislador declara dignos de pena,
esa seleccin no los excluye del sometimiento al juicio unitario de todo el orden jurdico
positivo (unidad de la antijuridicidad).
Se postula que sta unidad resulta necesaria en aras de la armona del orden jurdico a
los fines de excluir toda posible contradiccin; contradiccin que podra presentarse si
una conducta es considerada lcita por una rama del derecho, e ilcita por otra.
sta postura sostiene que si el derecho posee unidad y congruencia se debe deducir
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que lo ilcito en algn sector del derecho lo ser para todo el mbito del derecho. De este
modo, la ilicitud surgida en cualquier rea del derecho (civil, penal, comercial, etc.),
trasciende a todos los restantes. Sin embargo, ello no significa que todo hecho ilcito sea
castigado por todas las ramas del ordenamiento jurdico.
As, cuando se produce un robo o un homicidio, el hecho trasciende de la esfera civil
hacia el derecho penal, pero esa trascendencia de la esfera penal a la civil exige
mayores precisiones. Ejemplo: Cuando se produce un dao como consecuencia de un
choque entre dos vehculos, generalmente la colisin es el resultado de una conduccin
imprudente de alguno de los automovilistas, y de este modo nos encontramos frente a
un hecho antijurdico.
Tal como venimos planteando el tema, el ejemplo nos llevara a concluir que la ilicitud
del hecho se extiende a todo el orden jurdico. Sin embargo, ese hecho, que como
dijimos es un hecho antijurdico, no genera consecuencias penales. Ello es as, porque
en el derecho penal se exige la tipicidad, y el delito de daos no se encuentra tipificado
en forma culposa en nuestro cdigo penal, que slo lo prev en forma dolosa (art. 183).
Por lo tanto, si aplicamos una pena a quien embiste a otro vehculo en forma imprudente,
estaramos violando el principio de legalidad previsto en el art. 18 de la Constitucin
Nacional. De todos modos, la calidad de ilcito del hecho subsiste aunque el derecho
penal no imponga sus graves sanciones.
Concluyendo: El derecho penal tiene la caracterstica de construirse sobre la
antijuridicidad que proviene de los dems sectores del orden jurdico, son conductas que
son ilcitas en otras ramas del derecho, y por ello, la antijuridicidad general es
presupuesto necesario pero no suficiente de la antijuridicidad penal. Es indispensable
que el hecho se encuentre tipificado, pero como hemos visto, ello es una cuestin que se
encuentra emparentada con el principio de legalidad, y no es un problema de
antijuridicidad.
La categora de la antijuridicidad penal exige una ilicitud tpica, es decir que el hecho,
adems de ser ilcito, debe encontrarse receptado en el cdigo penal. No todo lo ilcito
es delictivo, pero todo lo delictivo es ilcito.
Todo ello conduce a sta postura a sostener que entre tipo y antijuridicidad existe
independencia; puede existir antijuridicidad sin tipo y puede existir tipo sin antijuridicidad
(cuando concurre una causa de justificacin).
Criterios clasificadores
En un intento por establecer cual es el contenido de la antijuridicidad, la doctrina elabor
una serie de criterios clasificadores determinando que la antijuridicidad puede ser:
Objetiva-subjetiva (se refiere al hecho), y formal-material (se refiere al derecho), criterios
que pueden combinarse entre s.
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Antijuridicidad objetiva
Es el simple choque objetivo del hecho con el derecho, prescindiendo de todo elemento
subjetivo como seran las intenciones del sujeto. Es una concepcin positivista.
Este criterio aprecia el hecho en forma independiente de la voluntad del autor, la cual
ser analizada en la culpabilidad. As, se seala que el juicio de antijuridicidad es
objetivo porque se refiere al hecho con independencia de la persona que lo ha ejecutado.
Antijuridicidad subjetiva
sta postura parte de la concepcin finalista, y sostiene que como el hecho est dirigido
por la conducta del autor, y el ncleo de esa conducta es la accin (que es una accin
final), en el actuar del sujeto existe una intencin.
A partir de ello, se razona que la ilicitud es insostenible sin aportes subjetivos, y por ello
la antijuridicidad subjetiva es intencin contraria a la norma primaria (no matars) dirigida
al individuo. Esa intencin es manifestada a travs del hecho externo.
Antijuridicidad formal
Este criterio sostiene que slo el derecho positivo mediante la formulacin de los tipos y
las reglas de las causas de justificacin constituye la fuente de la antijuridicidad. Es
decir, existe antijuridicidad cuando el hecho ha sido cometido contrariando la norma del
tipo (sea comisin u omisin), sin que concurra una causa de justificacin.
Antijuridicidad material
sta posicin es elaborada por el normativismo, que como sealamos en la unidad n 3,
plantea que el derecho penal posee un contenido material ya que por medio de l se
expresan valoraciones del hecho.
A partir de este pensamiento se rechaza la concepcin formalista de la antijuridicidad
(oposicin formal del hecho con el derecho), y se la hace residir a la en la falta de
adecuacin del hecho a determinadas pautas decisorias.
As, se vincula a la antijuridicidad a criterios valorativos, manifestando que una accin es
antijurdica si no se presenta como el medio adecuado para lograr el fin reconocido como
legtimo por el legislador.
Para explicar el contenido de la antijuridicidad se apel a principios como el de no
constituir el medio justo para un fin justo (Von Lizt); aquel obrar que procura a la
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comunidad ms dao que utilidad (Sauer); concebir las normas de cultura como
contenido de la norma jurdica (Maier).
Cuando sta posicin define a la antijuridicidad como conducta socialmente daosa, se
est sealando que las normas protegen intereses vitales de la comunidad que se
elevan a la categora de bienes jurdicos. De all resulta que la lesin o puesta en peligro
de un bien jurdico es antijurdica cuando contradice los fines de la vida en comn
regulada por el orden jurdico, por lo que la accin ser materialmente adecuada a
derecho (aunque afecte intereses jurdicos), si se corresponde con los fines de la vida en
comn.
A partir de esas premisas es fcil advertir que estas tesis encuentran la materia de la
antijuridicidad en criterios ajenos al derecho positivo, en franca violacin al art. 19 de la
C.N., el cual reconoce la autonoma del individuo frente a lo que no est prohibido o
mandado por las leyes.
De este modo, este concepto de antijuridicidad encierra graves peligros en un estado de
derecho donde funcione el principio de reserva, debido a que se comienza aceptando
causas supralegales de justificacin, y de all no hay ms que un paso para admitir
injustos supralegales en los casos en que la antijuridicidad abarque conductas que no
sean formalmente antijurdicas, pero que agreden los fines de la vida en comn regulada
por el orden jurdico.
Finalmente, y partiendo de los criterios expresados, podemos apreciar el contenido que
las diversas posturas doctrinarias le adjudican a la antijuridicidad:
Positivismo Jurdico: La antijuridicidad es formal y objetiva. Normativismo: La
antijuridicidad es material y objetiva.
Finalismo: La antijuridicidad es formal y subjetiva.
Culpabilidad.
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Presupuestos biolgicos.
1) Madurez mental : es el desenvolmiento intelectual y volitivo suficiente para
comprender la criminalidad del acto ejecutado y dirigir las propias acciones. Esta
establecida en la Ley 22.278 (Art. 1ero). Establece distintas categoras:
a) Menor de diecisis aos, es considerado -sin admitir prueba en contrario- inimputable.
b) Menor de entre 16 y 18 aos: es considerado imputable con relacin a delitos de
accin privada o reprimidos con pena privativa de la libertad que no exceda de dos aos,
con multa o con inhabilitacin.
c) Mayor de 18 aos: es considerado imputable.
2) Salud mental el autor goza de salud mental cuando no se encuentra afectado por
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Concepcin psicolgica.
Positivismo jurdico: teora muy criticada en la actualidad, y que an cuenta con
muchos adeptos, tanto en doctrina como en el mbito del anlisis jurisprudencial, y a
decir verdad, mucho ms en este ltimo. Debe destacarse que nuestra ciudad era
considerada no hasta hace mucho tiempo como uno de los ltimos bastiones del
positivismo. A decir verdad esta teora se le achacan varios vicios -o si se quiere
defectos- que conllevan todas las teoras que inician lo que se considera una materia
novedosa. Por supuesto, ahora a la distancia, las crticas que pueden hacerse son
muchas. Lo cierto es que antes del positivismo el anlisis que se realizaba sobre las
conductas que se consideraban posiblemente delictivas era asistemtico y no respetaba
una ilacin coherente y estructurada. En el positivismo jurdico todos los elementos
objetivos eran analizados en los segmentos del tipo y la antijuridicidad. Los elementos
subjetivos por su parte eran ubicados en la culpabilidad, y las causales de imputabilidad
eran estudiadas como una especie de paso intermedio entre lo antijurdico y lo culpable.
El dolo y la culpa eran diferentes formas de lo subjetivo, y por lo tanto diferentes formas
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. Concepto
Existe participacin criminal si varias personas intervienen como sujetos activos en el
proceso de comisin del mismo hecho delictivo (comunidad de hecho), en ayuda
recproca o unilateral (convergencia intencional).
Implican una participacin criminal no regulable por los artculos 45 y sgtes. del Cdigo
penal , sino por los particulares tipos delictivos, los casos de participacin necesaria, en
los cuales la ley requiere la pluralidad del sujeto activo del delito (duelo, asociacin ilcita,
rebelin, homicidio por precio o promesa remuneratoria, etc.). Tambin, segn lo
dispuesto por el artculo 49, quedan al margen, las personas que, en los delitos cometidos
por la prensa, con o sin propsito criminal, slo le prestaren al autor del escrito o grabado
la cooperacin material necesaria para su publicacin, difusin o venta.
La intervencin en el proceso comisivo del delito puede realizarse mediante actos
positivos o negativos; por aportes indirectos, inmediatos o mediatos, anteriores o
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Para el Cdigo penal son partcipes en el delito los que han hecho aportes para su
comisin, sea tomando parte en la ejecucin, sea determinado a ella o auxiliando o
cooperando en esa tarea. Ha adoptado as el principio causal como punto de partida para
determinar el mbito de la participacin criminal.
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d) los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los que presten
una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo (art. 46) {cmplices no
necesarios)
A pesar de la diferenciacin conceptual, el artculo 45 somete a la misma pena (la
"establecida par a el delito") a los autores, cmplices necesarios e instigadores.
Slo los cmplices no necesarios estn sometidos a penas menores que las establecidas
para al delito, a saber:
a) si la pena establecida para el delito fuere divisible en razn de tiempo o cantidad, los
cmplices no necesarios sern reprimidos con la pena correspondiente al delito,
disminuida de un tercio a la mitad (art. 46, primera disposicin)
b) si la pena establecida para el delito fuese de reclusin perpetua, al cmplice se le
aplicar reclusin de quince a veinte aos, y si fuere de prisin perpetua, la del cmplice
ser prisin de diez a quince aos (art. 46, segunda disposicin);
c) si el hecho slo se intentase, la pena del cmplice ser la que le correspondera por el
delito con arreglo al artculo 46, disminuida en la forma determinada par a la tentativa (art.
47).
Autora y complicidad
Distintas teoras se han expuesto sobre el deslinde de la autora y la complicidad.
a) Teora formal-objetiva. Segn esta teora, el autor realiza el tipo delictivo,
ejecutndolo o interviniendo en su ejecucin. El cmplice se limita a prestarle
auxilio o cooperacin al autor. Es la teora receptada por el art 45 del Cdigo penal
Autor
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El autor puede ejecutar por s mismo el delito con sus manos o valindose de cualquier
instrumento [autor directo).
Autor mediato
No debe confundirse autora mediata con coautora. En la primera, hay un solo autor, a
pesar de que en la trama delictiva intervienen dos individuos. Ello ocurre cuando uno de
los intervinientes ejecuta materialmente el delito pero no lo hace sino como instrumento
inculpable del otro interviniente que es el verdadero autor del delito (autor mediato). El
otro, el autor material, es el instrumento humano con que, manejando la voluntad, opera
el autor mediato. La persona se convierte en un instrumento de esta clase cuando, por su
incapacidad delictiva, ignorancia o error no comprende la criminalidad del acto o si la
comprende, se encuentra dominada por fuerza fsica o moral. Pero cuando se trata de la
fuerza fsica, la autora mediata slo funciona si el instrumento.
Si la autora mediata presupone que el tercero, por las razones expuestas, obrando como
instrumento del autor mediato, no puede darse cuenta de lo que hace o, si lo hace, acta
dominado, bajo este aspecto, se puede diferenciar /la autora mediata de la instigacin,
que requiere que el ejecutor del delito sea determinado a cometerlo, lo que supone su
decisin consciente y libre.
La autora mediata exige, por ltimo, que en el autor concurran las caractersticas
personales tpicas. As, en l y no en el tercero deben darse los elementos subjetivos o
las calidades especiales del autor.
La autora mediata no puede darse en los delitos que slo pueden perpetrarse
personalmente por el autor (delitos de propia mano).
Coautora
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El Cdigo penal , artculo 45, considera coautores del delito a los que toman parte en la
ejecucin del hecho38
La coautora supone la divisin de tareas en el mbito de la ejecucin del delito. Ese
mbito comprende todos los actos principales y accesorios que en el caso concreto
integran la conducta consumativa del delito. Abarca a los que cometen actos tpicamente
consumativos y a quienes cumplen actos que ayudan o complementan dichos actos.
Importa tambin coautora la presencia concomitante al delito, si el que est presente
adopta una conducta principal o cohacedora. No, la presencia activamente ineficaz
Si se trata de un delito especializado por la calidad, estado, situacin o nimo que se
exige en la persona para incurrir en l, nicamente son coautores los participantes que
tienen esa calidad, y los que carecen de ella slo son cmplices, ya que la complicidad no
debe llenar las exigencias de la particular figura delictiva.
Complicidad
a) que auxilian o cooperan con el o los ejecutores del hecho par a que ste se pueda
cometer (art. 45) {cmplices necesarios);
b) los que cooperan de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho (art.46) (cmplices
no necesarios);
c) los que prestan una ayuda posterior al hecho cumpliendo promesas anteriores a
l(art.46) (cmplices no necesarios).El aporte puede consistir en un auxilio, en una
cooperacin o en la prestacin de una ayuda prometida.
El auxilio es una contribucin prestada al ejecutor del delito para que ste se realice, no
acordada por el cmplice con otro participante.
La cooperacin es una contribucin prestada al ejecutor del delito para que ste se
realice, acordada con otro partcipe.
La prestacin de una ayuda prometida es una cooperacin hecha efectiva despus de
cometido el hecho, en cumplimiento de lo acordado con otro partcipe antes de su
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Categoras de cmplices
Los cmplices pueden ser necesarios (art. 45) o no necesarios (art. 46). Los primeros
estn sometidos a la escala penal establecida para el autor del delito. Los segundos lo
estn a escalas penales ms benignas (art. 46).
A los efectos de distinguir la complicidad necesaria de la no necesaria, el artculo 45
requiere la valoracin del aporte.
Es un cmplice necesario aqul sin cuyo auxilio o cooperacin el hecho
no habra podido cometerse.
Son cmplices no necesarios los que cooperan de cualquier otro modo a la ejecucin
del hecho y los que prestan una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al
mismo (art. 46). Estos son partcipes cuya intervencin no fue necesaria para que el
hecho sucediera tal como sucedi, porque no contribuyeron con nada cuyo defecto
hubiera variado la ejecucin o sus modalidades.
Instigacin
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de los instigados. No hay instigacin por culpa. Tampoco existe la cooperacin squica
requerida por la instigacin si el autor resulta un instrumento del tercero (autor mediato).
Concurso de Delitos
Concepto
Existe concurso de delitos si una persona ha cometido dos o ms delitos no juzgados con
anterioridad. Los delitos ya juzgados no originan un concurso de delitos, sino, en ciertas
condiciones, la reincidencia del condenado. El Cdigo penal comprende el concurso ideal
(formal) (art. 54) y el concurso real (material) (arts. 55 y 56).
Concurso ideal
Concepto
Existe un concurso ideal de delitos si el autor comete un hecho que cae bajo ms de una
sancin penal (art. 54). Sancin no significa pena, sino precepto o ley que la impone, vale
decir, el tipo delictivo y la pena respectiva. Presupone que los tipos penales no se excluyen
entre s en razn de un concurso aparente de leyes penales.
Dos son las caractersticas , a saber: la comisin de un hecho por el autor y la pluralidad de
sanciones penales bajo las que cae.
Al significado de la frmula "un hecho", que representa la base material del concurso ideal, lo
sealan muy claramente los arts. 34, inc. I, 45, 46 y 47 del Cdigo. Cuando el art. 34, se
refiere al "momento del hecho" o cuando los arts. 45 y 46 aluden a la "ejecucin del hecho" y
el art. 47 menciona "un hecho menos grave que el cometido por el autor", no puede caber
ninguna duda que se estn refiriendo a un hecho previsto y penado como delito en el Libro
Segundo del Cdigo.
Implica que una unidad material (el hecho nico) constituye formal o idealmente ms de un
delito porque cae bajo ms de una sancin penal, es decir, bajo ms de una definicin
represiva. El concurso ideal no es otra cosa que una cuestin de doble tipicidad de un hecho
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naturalmente nico. La razn de esta doble tipicidad es que la conducta del agente, esto es,
lo que ha hecho o dejado de hacer, que ya cae como tal en una sancin penal, debido a una
circunstancia de modo, lugar, tiempo, etc., tambin cae bajo otra sancin penal. El pariente
de una menor que la accede carnalmente, supuesto que el incesto est castigado, incurre por
su conducta carnal en la sancin del estupro, pero por la circunstancia de ser pariente de la
vctima, tambin cae bajo la sancin del incesto. En fin, situaciones, en las cuales accidentes
de tiempo, modo, lugar, personas, etc., que, sin multiplicar materialmente la conducta del
autor de un delito, multiplican la delictuosidad de ella.
Pena aplicable
A los efectos de la pena la unidad de hecho, que implica unidad de culpabilidad15, determina
la unidad de la pena.
El Cdigo penal, que aqu sigue el principio de la absorcin, unifica la pena en la pena mayor
conminada para el hecho por la ley.
La mayora de la pena depende, en primer lugar, de su naturaleza (ver C.P, 5 y 57). Siendo
de la misma naturaleza, es mayor la pena cuya cantidad es superior en su mximo. Si los
mximos son iguales, la mayora de la pena se determina por el mnimo.
En el caso de penas conjuntas o alternativas, la mayora se determina por la pena de
naturaleza ms grave.
La pena mayor no es slo la pena establecida para el delito consumado, sino, cuando sea el
caso, la establecida para la tentativa o la complicidad no necesaria.
La pena mayor implica la aplicacin, en su caso, de la pena conjunta correspondiente, que es
la que determina la mayora de la pena si las penas de naturaleza ms grave de las
sanciones en juego, son iguales. Tambin subsiste la aplicacin de las penas y
consecuencias accesorias de la pena mayor.
Concurso real
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Segn el artculo 55 del Cdigo penal, existe un concurso real (material) de delitos cuando
concurren varios hechos independientes cometidos por una misma persona. La concurrencia
puede ser simultnea o sucesiva. En el segundo caso existe una reiteracin delictiva.
El concurso real presupone: dos o ms hechos; la independencia
de esos hechos, y su concurrencia.
Por hecho se debe entender aqu, como en el concurso ideal, un hecho penalmente tpico.
Los hechos son independientes entre s cuando no estn vinculados, como partes, de una
misma empresa delictiva.
Los hechos son concurrentes si, no habiendo condena firme, son imputables al mismo autor.
La sentencia condenatoria firme excluye el concurso de delitos y constituye la base de la
reincidencia (C.P, 50), pero no impide la aplicacin de las reglas sobre la penalidad de
concurso real (C. P, 58).
La pena del concurso real vara, pero siempre rige el principio de la pena nica.
Si se trata de hechos reprimidos con una misma especie de pena, el artculo 55 establece
una acumulacin jurdica o cmulo jurdico. El mximum de la pena nica no puede exceder
del mximum legal de la especie de pena de que se trate. El mnimum de la pena nica es el
mnimum mayor de las penas correspondientes a los delitos concurrentes.
Delito continuado
Bajo el epgrafe de "concurso de delitos" el Cdigo Penal prev y regula de manera expresa
dos casos, a saber: el de un hecho delictivo que genera un concurso ideal de delitos, y el de
varios hechos delictivos que son independientes y que originan un concurso real de delitos.
La concurrencia de varios hechos que no son independientes, excluida del concurso ideal por
la pluralidad de los hechos y del concurso real por la falta de independencia de ellos, y que
legalmente no puede caer nada ms que en la sancin legal a la que se adeca cada uno de
ellos, es lo que en el Cdigo Penal, se debe calificar como un delito continuado.
En tanto que en el concurso real de delitos la imputacin delictiva es plural fctica y
legalmente y en el concurso ideal es fcticamente nica y legalmente plural, en el delito
continuado esa imputacin es fcticamente plural pero legalmente nica.
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Elementos
a) pluralidad de hechos;
b) la dependencia de los hechos entre s, y
c) su sometimiento a una misma sancin legal.
.
A. Pluralidad de hechos. Exige que la misma persona cometa dos o ms hechos
discontinuos, incluso en tiempos y lugares distintos. La prolongacin discontinua de la
conducta delictiva diferencia el delito continuado del delito permanente, que consiste en
una conducta delictiva continua.
B. Dependencia de los hechos entre s. Que el agente vincule subjetivamente los distintos
hechos mediante la unidad de su resolucin, designio, propsito, intencin, voluntad, nimo o
conciencia delictivos formados de antemano o precedentemente
La unidad propia del delito continuado reside en que el autor prosigue cometiendo el mismo
delito con cada uno de los hechos ejecutados. Esta identidad comisiva slo es compatible
con hechos que por su homogeneidad material no la desvirtan o alteran de una manera
esencial y que por su conexidad aparecen vinculados como momentos de una misma
conducta comisiva.
C. Sometimiento a una misma sancin legal
Esta es la condicin que le confiere unidad legal a los hechos que materialmente no son
independientes. El sometimiento a una misma sancin depende:
a) de que todos los hechos constitutivos de la empresa delictiva merezcan la misma
calificacin delictiva, y
b) de que, en el caso de pluralidad de ofendidos, la naturaleza de los bienes lesionados
admita esa unificacin delictiva.
La unificacin de la calificacin no vara en razn del grado de la comisin delictiva
(consumacin y tentativa), ni del grado de la imputacin delictiva (delito simple y delito
calificado), siempre que la circunstancia calificativa no implique una modalidad ejecutiva
materialmente distinta de la forma simple.
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Clases
Accin pblica
Por regla, la accin penal es pblica y se ejerce de oficio. Excepcionalmente la accin
penal es pblica pero de instancia privada, o es privada. El titular del ejercicio es el
rgano del Estado (Ministerio Pblico o Fiscal), el cual debe iniciar su ejercicio de oficio
(principio de la oficialidad de la accin). Una consecuencia del ejercicio de oficio de la
accin pblica, esto es, por propia iniciativa y obligatoriamente, es que su ejercicio est
regido por los principios de legalidad e indivisibilidad.
El principio de legalidad, en oposicin al de oportunidad, que supedita el ejercicio de la
accin al examen de su conveniencia, le exige al rgano pblico que inicie ese ejercicio si
prima facie resulta que se ha cometido un delito perseguible por accin pblica, salvo
que, en razn de la funcin pblica del autor, ese ejercicio est constitucionalmente
supeditado a la resolucin de un antejuicio. ste puede consistir en un procedimiento de
desafuero, o de juicio poltico o de enjuiciamiento ante un jury). La existencia del delito
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puede ser denunciada por cualquier persona capaz, pero nicamente la persona
particularmente ofendida por el delito (el agraviado), puede asumir la calidad de
querellante.
El ejercicio de la accin pblica es indivisible, porque debe realizarse en contra de todos
los participantes en el delito y no slo de algunos; y es irretractable.
Accin Privada
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Aquellas que en atencin a la preponderancia del inters del ofendido o agraviado por el
delito en el castigo o impunidad del hecho, su ejercicio est reservado a l o, siendo
incapaz, a sus guardadores o representantes; o tratndose de calumnias o injurias, a los
sucesores de aqul; o, si la ofendida es una persona colectiva, a sus autoridades
representativas. Las emergentes de los delitos de calumnias e injurias, violacin de
secretos, salvo en los casos de concurrencia desleal e incumplimiento de los deberes de
asistencia familiar, cuando la vctima fuere el cnyuge.
A pesar de que el artculo 76 admite que en los casos de delitos de accin privada se
proceda por querella o denuncia, slo la primera es procesalmente apta par a hacerlo,
pues la segunda no significa ejercicio de la accin, ni liga al denunciante al procedimiento.
El ofendido o agraviado tiene el gobierno pleno de la accin.
Puede querellar a uno o a todos los culpables (divisibilidad subjetiva) o renunciar la
accin, y despus de la condena, puede extinguir la pena por perdn.
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a la accin civil emergente del delito o hubiese hecho convenidos sobre el pago del dao,
caso en el que se tendr por renunciada la accin criminal privada. No exige formalidades
determinadas, pero si fuera hecha fuera de la causa en una forma no amparada por la fe
pblica, para hacerla valer en aqulla, debe ser ratificada.
El efecto activo de la renuncia es personal, pues no perjudica a todos los ofendidos por el
delito, sino slo al renunciante y a sus herederos. Su efecto pasivo no es objetivo, y
depende del renunciante extenderla a uno o ms partcipes en el delito.
Oblacin voluntaria
No enumerada en el Art. 59 del Cdigo, y tiene, en cuanto a sus efectos, un carcter
personal, por lo que si el delito ha sido obra de varios partcipes, se extingue la accin
slo respecto de aquel que hizo el pago. Pese a que ste significa reconocimiento de la
responsabilidad, no coloca al imputado en la condicin de condenado.
La causal funciona respecto de los delitos reprimidos nicamente con multa; no, si
adems media otra pena, alternativa, conjunta, accesoria o complementaria.
El objeto de la oblacin voluntaria deber ser: el mnimum de la multa correspondiente al
delito imputado, en cualquier estado de la instruccin y mientras no se haya iniciado el
juicio o el mximum de la multa correspondiente, si se hubiera iniciado el juicio y, la
reparacin de los daos causados por el delito. El "mximum de la multa" es el que la ley
fija en abstracto para el delito imputado, que puede estar establecido de manera fija (vgr.,
C.P. 108) o tener que establecerse en el caso concreto (vgr., C.P. 262). La reparacin de
los daos causados por el delito son los que surgen del dao material y moral causado a
todos los que tengan derecho a esa reparacin, como directa o indirectamente
damnificados, y las costas. Pero el pago de esta reparacin es obligatorio slo si se ha
reclamado por el damnificado, que es el titular del derecho reparatorio.
Cualquiera sea de las dos previstas la oportunidad en que se efecte el pago, el
imputado, adems, "deber abandonar en favor del Estado, los objetos que
presumiblemente resultaran decomisados en caso de que recayera condena.
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