Artculo 2.

Toda persona tiene derecho:

10. AL SECRETO Y A LA INVIOLABILIDAD DE SUS COMUNICACIONES Y
DOCUMENTOS PRIVADOS.
Las comunicaciones, telecomunicaciones o sus instrumentos slo pueden ser
abiertos, incautados, interceptados o intervenidos por mandamiento motivado
del juez, con las garantas previstas en la ley. Se guarda secreto de los asuntos
ajenos al hecho que motiva su examen.
Los documentos privados obtenidos con violacin de este precepto no tienen
efecto legal.
Los libros, comprobantes y documentos contables y administrativos estn
sujetos a inspeccin o fiscalizacin de la autoridad competente, de conformidad
con la ley. Las acciones que al respecto se tomen no pueden incluir su
sustraccin o incautacin, salvo por orden judicial.
ANALISIS Y COMENTARIO
En primer lugar, antes de empezar a analizar especficamente el inciso 10 del artculo
2 de la Constitucin Poltica del Estado, es importante hacer algunas precisiones.
Tenemos que el artculo segundo consagra un conjunto de derechos que toda
persona tiene. Advirtase que aqu menciona slo a la persona y ya no a la persona
humana lo que evidencia que para la Carta Magna al igual que para otras
disposiciones de distinta jerarqua normativa- obviamente la persona jurdica tambin
es sujeto de derechos, cuando menos de aquellos que le puedan ser aplicables.
El derecho al secreto y a la inviolabilidad de las comunicaciones privadas se encuentra
igualmente reconocido en el artculo 12 de la Declaracin Universal de Derechos
Humanos (Nadie ser objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su familia,
su domicilio o su correspondencia, ni de ataques a su honra o a su reputacin. Toda
persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra tales injerencias o ataques) y
en el artculo 11.2 de la Convencin Americana de Derechos Humanos (Nadie puede
ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia,
en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o
reputacin).

En ese sentido, desde mi perspectiva, cuando la Constitucin utiliza el adjetivo

privados para referirse al derecho al secreto y a la inviolabilidad de dichos
documentos y comunicaciones, no est haciendo alusin al tipo de contenido o
mensaje comunicado, sino a la cualidad del medio tcnico de comunicacin empleado
para transmitir cualquier mensaje; a partir de cuya cualidad, surge la expectativa de
confidencialidad y la proteccin constitucional del secreto e inviolabilidad de la referida
comunicacin. En dicha lnea, el elemento crucial en la definicin del derecho es el tipo
de medio empleado para la comunicacin, el mismo que recibir la cualidad de
privado, no por el hecho de ser propiedad de uno de los participantes en la
comunicacin, sino por las caractersticas intrnsecas de dicho medio y por las
condiciones bajo las cuales se utiliza. As por ejemplo, puede ser que se emplee una
cabina pblica de telfono para llevar a cabo una conversacin y no por eso creer que
se carece de proteccin por el derecho al secreto de las comunicaciones privadas. Del
mismo modo, puede suceder que quien utiliza un telfono propio, para realizar una
llamada a un programa de televisin en vivo, al ser grabada dicha comunicacin, no se
pueda alegar afectacin al derecho al secreto de las comunicaciones, pues por las
condiciones en que se efectu dicha llamada era claro que la misma no poda ser
calificada de privada.
De lo expuesto, se concluye que para que un proceso comunicativo se encuentre
protegido por el derecho al secreto de las comunicaciones, no es suficiente con que
dicha comunicacin se haya realizado a travs de un medio fsico o tcnico, sino que
es preciso, que dicho medio haya sido utilizado con el objeto de efectuar una
comunicacin destinada a una persona en particular o un grupo cerrado de
participantes y que, adicionalmente a ello, se realice por medios que objetivamente
hagan asumir a una persona que la comunicacin se mantendr en secreto. Estos dos
elementos son los que configuran una expectativa de secreto o confidencialidad en la
comunicacin, como concepto clave para delimitar cundo nos encontramos ante una
comunicacin privada protegida por el derecho al secreto de las comunicaciones.
Realizadas estas consideraciones, considero que el contenido constitucionalmente
protegido por el derecho al secreto y a la inviolabilidad de las comunicaciones y
documentos privados, est constituido por las siguientes posiciones fundamentales:
a) El derecho a que no se interfiera (por parte del Estado o particulares) en ninguna
etapa del proceso comunicativo entablado entre dos o ms personas naturales o
jurdicas, con una expectativa de secreto o confidencialidad. Esto quiere decir, como lo
precisa la propia Constitucin en su artculo 2, inciso 10, que habr afectacin del

derecho cuando existe interceptacin, intervencin, incautacin o apertura de una

comunicacin. Como lo ha sealado tambin el Tribunal Constitucional, se transgrede
el derecho tanto cuando se produce una interceptacin de las comunicaciones, como
cuando se accede al conocimiento de lo comunicado, sin encontrarse autorizado para
ello (STC 2863-2002-AA/TC, fundamento 3).
b) El derecho a que no se interfiera (por parte del Estado o particulares) ningn
aspecto de la comunicacin, lo que incluye no slo el mensaje o contenido de lo
comunicado, sino los datos externos del mensaje, como los nombres de los
participantes, la entidad a la que puedan pertenecer, la direccin de origen o de
destino, los cdigos o nmeros que identifican a los participantes, entre otros; los
mismos que pueden tener, como ya se dijo, carcter ntimo o no.
c) El derecho a que, en caso se presenten circunstancias que ameriten una
intervencin en las comunicaciones, cuando se intenten proteger otros bienes
constitucionales, a travs de una investigacin penal o de la investigacin de una
infraccin laboral, por ejemplo, dicha intervencin se realice con las garantas
contenidas en el artculo 2, inciso 10 de la Constitucin, esto es, con previo mandato
judicial motivado, y con los requerimientos prescritos en la ley (definicin precisa de
las comunicaciones a intervenirse, de la autoridad que estar a cargo de la
intervencin, del plazo de la misma y del control efectuado por el juez de la
intervencin, de acuerdo a lo prescrito por el artculo 230 del Decreto Legislativo N
957, Cdigo Procesal Penal). Como lgica consecuencia de una limitacin de
derechos fundamentales, sustentado en la proteccin de otros bienes constitucionales,
dicha limitacin debe respetar igualmente el principio de proporcionalidad, como lmite
de lmites o lmite ltimo de los derechos fundamentales. De esta manera, la
intervencin en las comunicaciones, adems de tener un fin constitucionalmente
legtimo, debe ser idnea para el logro de dicho fin, necesaria, en tanto no debe existir
otro medio que logre la misma finalidad con un menor costo para el derecho al secreto
de las comunicaciones, y proporcional, en tanto el grado de importancia y beneficio
que se consiga con la intervencin debe ser mayor que el grado de intensidad en la
afectacin del derecho. De no suceder as, esto es, de realizarse una intervencin en
las comunicaciones sin las garantas previstas en la Constitucin y en la ley, o con
afectacin del principio de proporcionalidad, se considerar igualmente lesionado el
derecho al secreto de las comunicaciones, con la necesaria consecuencia establecida
en el ltimo prrafo del artculo 2, inciso 10 de la Constitucin, de tenerse por invlidas
las pruebas obtenidas producto de dicha afectacin.

El derecho a la intimidad se proyecta a las comunicaciones en general de las

personas, porque a travs de ellas puede estar revelndose aspectos concernientes a
aquel espacio que la persona reserva para s, y no existe razn alguna que justifique la
curiosidad de los dems. Por ello es que no solo la Constitucin Poltica del Estado,
sino el Cdigo Civil Y el Cdigo Penal regulan y protegen la intimidad a travs de las
diversas comunicaciones, como la correspondencia epistolar, diarios, memorias, las
grabaciones de la voz, as como las comunicaciones cablegrficas, telegrficas,
telefnicas, va fax, correo electrnico, etc., las que deben estar ajenas a toda
intromisin y captura de las mismas y, con mayor razn, a su divulgacin. Este artculo
hace referencia a que nuestras relaciones habladas o escritas con otras personas, sea
cual fuere su contenido, no pueden ser escuchadas, espiadas, interceptadas,
conocidas ni hechas pblicas sin nuestro consentimiento, por terceros o autoridades,
salvo que sea ordenado por resolucin motivada de un juez.
La proteccin que brinda este artculo comprende toda clase de documentos privados,
cartas, memorias, diarios o cualquier tipo de comunicacin, sean estas las
cablegrficas, telegrficas, telefnicas, correo electrnico, etc., los mismos que no
pueden ser objeto de intromisin, interferencia o divulgacin cuando tengan carcter
confidencial o se refieren a la intimidad de la persona. Este inciso brinda una
proteccin amplia a las comunicaciones en general, pero no se vaya a entender que
estamos frente a un derecho absoluto, por cuanto tiene limitaciones que estn dadas
por el inters general de la sociedad. En efecto, se reconocen una serie de aspectos
que determinan la relatividad del derecho a la intimidad, es decir, cuando este derecho
debe ceder ante otros que la sociedad quiere privilegiar, en cuyo caso, y con
autorizacin de la autoridad judicial (Juez), la autoridad de control policial o militar,
segn sea el caso, pudiera interceptar cualquier tipo de comunicacin, incluyendo las
comunicaciones telefnicas. Este es un tema sumamente delicado que la legislacin
debe precisar con parmetros bien definidos, a fin de conjugar el inters de la persona
con el de la sociedad En consecuencia, no estamos frente a un derecho absoluto, sino
que este derecho a la proteccin de las comunicaciones, como una extensin del
derecho a la intimidad, debe ceder cuando exista de por medio razones de inters
general las que deben ser sealadas por ley.
Para demostrar que el derecho al secreto y a la inviolabilidad de sus comunicaciones y
documentos privados no es absoluto, traigo a colacin el recordado caso de las
investigaciones policiales, hechas pblicas, del jefe de Sendero Luminoso, cuando

meses antes de su captura, se allan un domicilio y se recogi valiosa informacin que

constaba de documentos y vdeo-casetes, que finalmente permitieron descubrir y
capturar a los principales dirigentes. Es evidente que, en este caso, la proteccin a la
privacidad de los documentos e instrumentos incautados qued pospuesta al inters
general, que adquiri prioridad, puesto que en estas situaciones se pondera con mayor
valor al inters general de la sociedad.
Por otro lado quiero precisar que la violacin de la comunicacin telefnica puede
tener diversas motivaciones, de orden poltico, econmico, financiero, investigaciones
privadas, etc., pero ninguna de ellas estar justificada si es que no existe un inters
superior que est en juego y que constituye un limitante a la intimidad de la persona.