EL PACTO DE SOCIOS

Camilo Alfonso Escobar Mora

Fundador de JURDIA
Derechos de Autor Reservados

AGENDA
1. Explicacin de la forma en que se crean y gestionan las sociedades desde el
punto de vista jurdico.
2. Recomendaciones de derecho preventivo.
3. Atencin de preguntas y construccin colectiva de conocimiento.

Explicacin de la forma en que se

crean y gestionan las sociedades
desde el punto de vista jurdico

LA EMPRESA
Definicin (art. 25, Cdigo de Comercio): Se entender por
empresa toda actividad econmica organizada para la produccin,
transformacin, circulacin, administracin o custodia de bienes, o
para la prestacin de servicios. Dicha actividad se realizar a travs
de uno o ms establecimientos de comercio.

Formas de desarrollar una empresa:

a) Comerciantes.
b) Sociedades.

c) Asociaciones.

NORMATIVIDAD PRINCIPAL APLICABLE A LA

EMPRESA

Constitucin Poltica
constitucionalidad).

de

1991

(incluyendo

el

bloque

de

Cdigo Civil y de Comercio Dictan las pautas generales de la

diligencia.
Normas generales o especiales que apliquen en cada caso concreto.

ORGANISMOS COMPETENTES MATERIA DE EMPRESA

Superintendencia de
Industria y Comercio
(SIC) Autoridades de
Apoyo y Control

Direccin Nacional de
Derecho de Autor
Organizacin Mundial
de la Propiedad
Intelectual (OMPI)

Superintendencia de
Sociedades

Jurisdiccin Ordinaria

Superintendencia
financiera

Cmaras de Comercio

Jurisdiccin Especial
ORGANISMOS
INTERNACIONALES

LA LIBERTAD DE EMPRESA (OBJETO, CONTENIDO

Y ALCANCE)
CONSTITUCIN POLTICA DE COLOMBIA

ARTCULO 333. La actividad econmica y la iniciativa privada son libres, dentro

de los lmites del bien comn. Para su ejercicio, nadie podr exigir permisos
previos ni requisitos, sin autorizacin de la ley.
La libre competencia econmica es un derecho de todos que supone
responsabilidades.
La empresa, como base del desarrollo, tiene una funcin social que implica
obligaciones. El Estado fortalecer las organizaciones solidarias y estimular el
desarrollo empresarial.

EJECUTAR UNA EMPRESA

ACTO MERCANTIL. Desarrollado en el Cdigo de Comercio

Colombiano, y sus bases se encuentran en el Cdigo Civil
Colombiano. Todo dentro del concepto de la Libertad de
Empresa, consagrado en la Constitucin Poltica de
Colombia de 1991.

EL COMERCIANTE
Definicin de comerciante (art. 10, Cdigo de Comercio): Son
comerciantes las personas que profesionalmente se ocupan en
alguna de las actividades que la ley considera mercantiles.
La calidad de comerciante se adquiere aunque la actividad mercantil
se ejerza por medio de apoderado, intermediario o interpuesta
persona.

Formas de establecer cuando se acta como comerciante:

a) Teora objetiva (si el acto es comercial).
b) Teora subjetiva (si el sujeto est inscrito o reconocido como
comerciante).
c) Teora mixta (si se encuentra presente tanto un acto de comercio
como un sujeto catalogado como comerciante).

LA SOCIEDAD COMERCIAL
Definicin de sociedad (art. 98, Cdigo de Comercio): Por el
contrato de sociedad dos o ms personas se obligan a hacer un
aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero,
con el fin de repartirse entre s las utilidades obtenidas en la empresa
o actividad social.

La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona

jurdica distinta de los socios individualmente considerados.

Criterios clsicos para catalogar una relacin como sociedad:

a) Animus societatis (intencin de desarrollar una sociedad).
b) Pluralidad de socios.
Criterio actual:
a) Animus societatis.

LA SOCIEDAD COMERCIAL

Nota: la norma principal en materia de sociedades es la Ley 222

de 1995 Por la cual se modifica el Libro II del Cdigo de Comercio,
se expide un nuevo rgimen de procesos concursales y se dictan
otras disposiciones.

LA SOCIEDAD COMERCIAL
Capacidad jurdica de una sociedad (art. 99, Cdigo de Comercio):
La capacidad de la sociedad se circunscribir al desarrollo de la
empresa o actividad prevista en su objeto. Se entendern incluidos en
el objeto social los actos directamente relacionados con el mismo y
los que tengan como finalidad ejercer los derechos o cumplir las
obligaciones, legal o convencionalmente derivados de la existencia y
actividad de la sociedad.

Criterio clsico:
a) Objeto social determinado para todas las clases de Sociedad.

Criterio actual:
a) La Sociedad por Acciones Simplificada (S.A.S.) permite un objeto
social indeterminado, siempre que sea legal.

LA SOCIEDAD COMERCIAL
Categoras principales de sociedad:
a) Civil.
b) Comercial.

Sin embargo, el artculo 100 del Cdigo de Comercio establece:

Se tendrn como comerciales, para todos los efectos legales las
sociedades que se formen para la ejecucin de actos o empresas
mercantiles. Si la empresa social comprende actos mercantiles y
actos que no tengan esa calidad, la sociedad ser comercial. Las
sociedades que no contemplen en su objeto social actos mercantiles,
sern civiles.
Sin embargo, cualquiera que sea su objeto, las sociedades
comerciales y civiles estarn sujetas, para todos los efectos, a la
legislacin mercantil.

LA SOCIEDAD COMERCIAL

Otra clasificacin de las sociedades:

a) De hecho.

b) Formal (de derecho).

LA SOCIEDAD COMERCIAL

Clases de socios:

a) Industriales.

b) Capitalista.

LA SOCIEDAD COMERCIAL

Clases de aportes:

a) En dinero.

b) En especie..

FORMAS DE CONSTITUIR SOCIEDADES

1. POR ESCRITURA PBLICA.

2. POR DOCUMENTO PRIVADO.
3. POR ACTOS MATERIALES.

LAS CLASES DE SOCIEDADES (TIPOS SOCIETARIOS)

1. SOCIEDADES DE PERSONAS (colectiva, en comandita

simple).

2. SOCIEDADES DE CAPITAL (annima, sociedad por acciones

simplificada, en comandita por acciones).

3. SOCIEDADES MIXTAS (de responsabilidad limitada).

LAS CLASES DE SOCIEDADES (TIPOS SOCIETARIOS)

SOCIEDAD COLECTIVA:

Mnimo 2 personas (no hay un lmite mximo de socios).

Prevalecen las cualidades personales.
Cada uno tiene derecho a un voto.
La responsabilidad es solidaria e ilimitada.
La representacin legal recae sobre todos los socios, a menos
que se establezca un tercero como representante.
Si son MIPYMES se pueden constituir por documento privado
(artculo 2, Ley 905 de 2004).
La razn social se hace con el nombre o apellidos de los socios
seguido de & CIA., o & Hermanos, o cualquier otra analoga.

LAS CLASES DE SOCIEDADES (TIPOS SOCIETARIOS)

SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE:

Mnimo 2 personas.
Un socio se llama socio colectivo y el otro socio comanditario.
El socio comanditario no puede administrar o representar a la
sociedad, su funcin es realizar aportes econmicos y su
responsabilidad se limita al monto de su aporte.
El socio colectivo administra y representa a la sociedad.
El capital se divide en cuotas (a los comanditarios) o partes de
inters (a los colectivos).
Si son MIPYMES se pueden constituir por documento
privado(artculo 2, Ley 905 de 2004).
La razn social se hace con el nombre o apellido de uno o ms
socios colectivos, ms la abreviatura & CIA + S. en C.

LAS CLASES DE SOCIEDADES (TIPOS SOCIETARIOS)

SOCIEDAD ANNIMA:
Mnimo 5 personas (no hay lmite mximo).
Lo que ms importa es el capital que se aporte, no las
cualidades personales (por eso se llama annima).
Se constituye mediante escritura pblica.
La responsabilidad es limitada al monto de los aportes
econmicos.
Los socios tienen derechos sobre las utilidades, pero no sobre
los bienes de la sociedad.
La razn social termina con S.A.

LAS CLASES DE SOCIEDADES (TIPOS SOCIETARIOS)

SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA (ley 1258 de 2008):
No existe un nmero mnimo de socios (incluso puede ser un solo
socio).
Se puede crear por documento privado (contrato entre socios o acto
unilateral.
Objeto social indeterminado (siempre que sea legal).
La responsabilidad de los socios se limita al monto de los aportes.
No es necesario tener una Junta Directiva.
No se requiere Revisor Fiscal, salvo que en el ltimo ejercicio se tengan
ingresos brutos iguales o superiores a 3.000 SMLMV.
Sus acciones no se pueden negociar en la bolsa de valores (a diferencia
de la sociedad annima).
Tiene una estructura ms sencilla que la sociedad annima.
Si son MIPYMES se pueden constituir por documento privado.
La razn social termina con S.A.S.

LAS CLASES DE SOCIEDADES (TIPOS SOCIETARIOS)

SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA (ley 1258 de 2008):

ARTCULO 10, LEY 1258: CLASES DE ACCIONES. Podrn crearse diversas

clases y series de acciones, incluidas las siguientes, segn los trminos y
condiciones previstos en las normas legales respectivas: (i) acciones
privilegiadas; (ii) acciones con dividendo preferencial y sin derecho a
voto; (iii) acciones con dividendo fijo anual y (iv) acciones de pago.
Al dorso de los ttulos de acciones, constarn los derechos inherentes a
ellas.

LAS CLASES DE SOCIEDADES (TIPOS SOCIETARIOS)

SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES:

Mnimo 2 personas.
Un socio se llama socio colectivo y el otro socio comanditario.
El socio comanditario no puede administrar o representar a la
sociedad, su funcin es realizar aportes econmicos y su
responsabilidad se limita al monto de su aporte.
El socio colectivo administra y representa a la sociedad.
El capital se divide en acciones.
Las acciones se pueden negociar libremente.
Si son MIPYMES se pueden constituir por documento
privado(artculo 2, Ley 905 de 2004).
La razn social se hace con el nombre o apellido de uno o ms
socios colectivos, ms la abreviatura & CIA + S. en C.

LAS CLASES DE SOCIEDADES (TIPOS SOCIETARIOS)

SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA:

Mnimo 2 personas y mximo 25.
Si son MIPYMES se pueden constituir por documento privado
(artculo 2, Ley 905 de 2004).
Se aporta capital y conocimiento (por eso es mixta).
Se responde hasta el valor del aporte (salvo pacto en contrario).
La representacin est a cargo de todos y cada uno de los
socios, a menos que decidan designar a alguien.
El Revisor Fiscal es voluntario, a menos que se tengan activos
brutos, en el ltimo ejercicio del ao anterior, superiores a
5.000 SMLMV o ingresos brutos iguales o superiores a 3.000
SMLMV.
La razn social termina con LTDA.

LOS DERECHOS DE LOS SOCIOS

1. POLTICOS.
2. ECONMICOS.
3. ADMINISTRATIVOS.

LOS RGANOS SOCIALES

1. DE ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN.
2. DE CONTROL Y DECISIN.

PRINCIPALES RGANOS SOCIALES

1. REPRESENTANTE LEGAL.
2. REVISOR FISCAL.
3. ASAMBLEA GENERAL DE ACCIONISTAS (o Junta de Socios, segn el
caso).
4. JUNTA DIRECTIVA.
5. OTROS (SEGN CADA CLASE DE SOCIEDAD, AS COMO DEPENDIENDO
DE LO QUE CONSENSUALMENTE ACUERDEN LOS SOCIOS Y NO SEA
CONTRARIO AL ORDEN PBLICO -EJ.: EL CONSEJO DE FAMILIA-).

LOS RGANOS SOCIALES

CONCEPTOS RELEVANTES:

Citacin.
Orden del da.
Secretario y Presidente de la Reunin.
Qurum,
Mayoras
y
Determinaciones
(momentos:
deliberatorio y decisorio Mayora simple, calificada o absoluta).

LA MODIFICACIN DE LA SOCIEDAD

1. FUSIN (por absorcin o creacin).

2. ESCISIN.
3. TRANSFORMACIN.

LAS ASOCIACIONES

1. Contratos de colaboracin empresarial (ej.: unin temporal,

consorcio, cuentas en participacin).
2. Contratos de distribucin (ej.: agencia comercial).

3. Contratos compensatorios (ej.: compraventa de insumos con

proveedores).

LMITES A LA LIBERTAD DE EMPRESA

ABUSO DEL DERECHO (CONCEPCIN INDIVIDUALISTA DE DERECHO).

FUNCIN SOCIAL DE LA PROPIEDAD Y DEL DERECHO EN GENERAL

(CONCEPCIN SOCIAL Y COLECTIVISTA DEL DERECHO).

Ambas concepciones aplican para establecer, segn las variables de cada caso,
los lmites a la libertad de empresa.

CRITERIOS PARA LA LIBERTAD DE EMPRESA

PROFESIONALISMO EN EL DESARROLLO DE ACTOS DE COMERCIO.

HABITUALIDAD (EXPERIENCIA EN EL RAMO).

SE RESPONDE POR LO PREVISIBLE NO POR LO IRRESISTIBLE.

LMITES A LA LIBERTAD DE EMPRESA

RESPETO DE LOS DERECHOS DE SUS GRUPOS DE INTERS.

PREVALENCIA Y PROTECCIN DEL INTERS GENERAL.

PRINCIPIO DE LEGALIDAD EN EL SECTOR PRIVADO (se puede hacer todo

aquello que no est prohibido).

LA DILIGENCIA EN GENERAL
BUENAS
PRCTICAS
(BUEN
GOBIERNO+RESPONSABILIDAD
POR
DESARRROLLAR DE MANERA PROFESIONAL Y HABITUAL ACTOS DE
COMERCIO, EN EL CASO DE EMPRESAS -ACTIVIDADES ECONMICAS
ORGANIZADAS-, O ACTOS PBLICOS, EN EL CASO DE ENTIDADESY
ORGANISMOS -FUNCIN PBLICA-).
PREVALENCIA DEL INTERS DE LA INSTITUCIN FRENTE AL DE SUS
MIEMBROS QUE LA CONFORMAN.
CONTROL DE AMENAZAS Y RIESGOS DE DAOS PREVISIBLES -NO
IRRESISTIBLES- (RESPONSABILIDAD POR ACCIN Y POR OMISIN).
RESPONSABILIDAD OBJETIVA (POR EL ACTO Y CONTEXTO INVOLUCRADO) Y
SUBJETIVA (SEGN CADA CASO CONCRETO).

LA VALIDEZ JURDICA EN LA GESTIN DE LAS

SOCIEDADES
Deberes:
Lealtad (prevalece el inters de la institucin
frente al de los miembros -se deben proteger a
todos los grupos de inters, tales como
consumidores, competidores, aliados, entidades
pblicas, comunidad de impacto, inversionistas,
terceros relacionados, etc.-).

Diligencia (idoneidad en el desempeo del

objeto social o actividad misional).

EXISTE ESTE DILEMA EN LA RESPONSABILIDAD

INSTITUCIONAL

O protejo a la empresa o
entidad

O protejo a los grupos de

inters de la empresa o
entidad (usuarios,
proveedores, aliados,
entidades estatales,
competidores, comunidad
de impacto, etc.)

LOS GRUPOS DE INTERS DE LA EMPRESA

(STAKEHOLDERS)
Son todos los sujetos involucrados o afectados con una gestin empresarial,
tales como:
Consumidores (usuarios).
Trabajadores.
Proveedores.
Comunidad de impacto.
Aliados.

Socios.
La validez jurdica de la gestin empresarial se logra si se protegen los
derechos de todos y cada uno de los grupos de inters, as como los derechos
de la empresa. Por ende, se debe lograr una armona estratgica entre todos.

EJEMPLO DE VALIDEZ FRENTE A LOS GRUPOS DE INTERS:

EL DERECHO DE LA COMPETENCIA EN LAS GESTIN DE
LAS SOCIEDADES
MODALIDADES DEL DERECHO DE LA COMPETENCIA (LEY 1340 DE 2009):

Prcticas comerciales restrictivas a la libre competencia.

(afecta directamente al mercado, e indirectamente a todo).
Actos de competencia desleal.
(afecta directamente a los competidores, e indirectamente a todo).
Abuso de la posicin dominante.
(afecta directamente a los competidores y, en algunos casos, a los
consumidores, e indiretamente a todo).
NOTA: Los sujetos activos de este rgimen son todos los agentes econmicos
(productores, proveedores, competidores, consumidores y entidades estatales en
materia de comercio).

MEDIOS DE EXIGENCIA DE CUMPLIMIENTO DEL

DERECHO EN LAS SOCIEDADES
FUNCIONES DE POLICIA ADMINISTRATIVA:
1. Preventivas (EX-ANTE).
2. Correctivas (EX-POST).

FUNCIONES JURISDICCIONALES.
MTODOS ALTERNATIVOS DE SOLUCIN DE
CONTROVERSIAS.
AUTORREGULACIN.

EN UNA SOCIEDAD SE PRESENTAN DIVERSAS RAMAS DEL

DERECHO:

Derecho constitucional.
Derecho pblico.
Derecho societario.
Derecho contractual.
Derecho de la propiedad intelectual.
Derecho financiero.
Derecho cambiario.

EN UNA SOCIEDAD SE PRESENTAN DIVERSAS RAMAS DEL

DERECHO:

Derecho tributario.
Derecho de la competencia.
Derecho del consumo.
Derecho procesal.
Derecho econmico.
Derecho penal.
Derecho ambiental.
Derecho internacional.
etc.

LA FUNDAMENTACIN DEL DERECHO EN LAS SOCIEDADES

Lo general y abstracto.
Lo macro.
Lo micro.
Lo erga omnes.

Lo inter partes.
Lo inter pares.

44

LA FUNDAMENTACIN DEL DERECHO

Las partes.

Los perfiles.
Los extremos.
La causa.
El objeto.
La capacidad.

El consentimiento.
45

LA FUNDAMENTACIN DEL DERECHO

El libre albedrio.

La independencia.
La autonoma.
La libre discusin.
La adhesin.

Las normas y variables especficas del caso concreto.

46

LA FUNDAMENTACIN DEL DERECHO

La nulidad.

La ineficacia.
La inexistencia.
La invalidez.

47

LA FUNDAMENTACIN DEL DERECHO

Lo procedente.
Lo vinculante.
Lo exonerante.

Lo irrelevante.
Lo causado.

48

LA FUNDAMENTACIN DEL DERECHO

Las obligaciones.
El objeto.
Los alcances.
Los lmites.

Las libertades.
La seguridad jurdica.

49

LA FUNDAMENTACIN DEL DERECHO

Los vacos legales.

La reserva de ley.
La viabilidad jurdica.
La armonizacin.
La integralidad.

La fluidez.
La claridad.
La calidad jurdica.

La validez y la eficacia jurdica en el caso concreto.

50

LA DILIGENCIA EN EL SER HUMANO

Pensar.
Analizar.
Actuar.

Nota: todas las fases de la gestin de una sociedad

deben basarse en ello y efectuarse bajo una
fundamentacin jurdica idnea.
51

NORMAS JURDICAS PRESENTES EN LAS SOCIEDADES

IMPERATIVAS.
DISPOSITIVAS Y SUPLETIVAS.

52

ELEMENTOS DEL ACTO JURDICO NEGOCIO

JURDICO EN LAS SOCIEDADES

Esenciales.
Naturales.
Accidentales.

53

REQUISITOS DEL ACTO JURDICO NEGOCIO

JURDICO EN LAS SOCIEDADES

Ad-Substantiam actus.
Ad-Solemnitatem.
Ad-Probationem.

54

TEORA DEL DERECHO EN LA GESTIN DE LAS SOCIEDADES

CAMPOS DE ACCIN DEL DERECHO

a). Privado (concepto del derecho enfocado a intereses
privados).
b). Pblico (concepto del derecho enfocado al inters
general de los miembros de una sociedad).

55

Recomendaciones y estrategias de
derecho preventivo

PRINCIPALES HERRAMIENTAS DE DERECHO PREVENTIVO EN LAS SOCIEDADES

Desarrollo de instrumentos de derecho preventivo, tales como:

Declaraciones de buenas prcticas

Herramientas de Derecho
Preventivo

Diseo de garantas sobre los bienes y/o

servicios involucrados (ACUERDOS DE
NIVELES DEL SERVICIO)
Manual de gobierno societario (Ley 222 de
1995)
Retroalimentacin continua / Marcas de
certificacin
Diseo e implementacin de adecuadas
medidas de seguridad y gestin (tcnicas y
jurdicas) a nivel electrnico y fsico.
57

PRINCIPALES HERRAMIENTAS DE DERECHO PREVENTIVO EN LAS SOCIEDADES

Manual de Gobierno Societario o

Institucional: Deber contener las
polticas generales de la compaa en
materia de:

Proteccin del inters de la compaa o

entidad frente al de los socios o
funcionarios.

Proteccin al consumidor o usuario.

Proteccin al medio ambiente.

58

PRINCIPALES HERRAMIENTAS DE DERECHO PREVENTIVO EN LAS SOCIEDADES

Manual de Gobierno Societario o

Institucional:

Proteccin de la informacin (pblica o

restringida, bien sea gubernamental,
empresarial o personal).

Proteccin de los compromisos

econmicos de la compaa o entidad.

Planes de crecimiento sostenible,

creativo, rentable, competitivo, leal y
prospectivo de la compaa o entidad.
59

PRINCIPALES HERRAMIENTAS DE DERECHO PREVENTIVO EN LAS SOCIEDADES

Protocolo de Familia:

Fija los deberes y derechos de los socios

en empresas familiares.

Promueve un plan de continuidad.

Genera un ambiente de sana convivencia

y eficiencia.

60

PRINCIPALES HERRAMIENTAS DE DERECHO PREVENTIVO EN LAS SOCIEDADES

Adecuados procesos de Seleccin y

adecuado Contrato individual y/o
colectivo -o convenio- de trabajo.
Establece los derechos, deberes y
funciones a cargo de un miembro
determinado a interior de la
organizacin.
En seguridad de la informacin,
proteccin al usuario y proteccin de
datos personales se deber brindar un
claro soporte de las atribuciones y
restricciones que posee un miembro de
la compaa al interior de la misma en
el ejercicio de sus funciones.

61

PRINCIPALES HERRAMIENTAS DE DERECHO PREVENTIVO EN LAS SOCIEDADES

Contratos
de
colaboracin
empresarial,
distribucin
y
compensacin comercial

Documentos que establecen relaciones

comerciales con terceros cercanos a la
compaa, en los cuales se deben
precisar muy bien los deberes y derechos
en las actuaciones digitales que se vayan
a realizar o se puedan llegar a presentar.

62

FORO DE PREGUNTAS
Y CONSTRUCCIN COLECTIVA DE
CONOCIMIENTO

!MUCHAS GRACIAS!
Camilo Alfonso Escobar Mora
Fundador de JURDIA
Derechos de Autor Reservados