ZULMAR DUARTE Advogado. Professor. Ps-Graduado em Direito Civil e Processual Civil. Membro do IAB (Instituto dos Advogados Brasileiros) e do CEAPRO (Centro de Estudos Avanados de Processo)
FERNANDO DA FONSECA GAJARDONI
Professor Doutor de Direito Processual Civil da Faculdade de Direito de Ribeiro Preto da USP (FDRP-USP). Doutor e Mestre em Direito Processual pela USP (FD-USP). Juiz de Direito no Estado de So Paulo
A ao monitria, incorporada ao Cdigo de Processo Civil vigente no ano
de 1995 (l se vo quase 20 anos), no produziu os efeitos esperados, sendo que sequer, com o devido e merecido respeito, fez jus toda produo doutrinria e jurisprudencial ao seu derredor. O insucesso da ao monitria tributvel a diversos fatores: a) nossa cultura de litigiosidade, que no tem a iseno das custas e honorrios como indutores suficientes ao cumprimento espontneo da obrigao (artigo 1.102-C, 1o, do CPC/73); b) possibilidade de uma moratria pela via judicial, decorrente da prpria demora no processamento e na deciso dos embargos ao mandado monitrio; c) ao fato de que a sentena dos embargos ao monitria, tal qual modelada pelo CPC/73, desafia recurso de apelao dotado de efeito suspensivo (art. 520 do CPC/73); e d) possiblidade de apresentao, para os casos de converso ex vi legis do mandado monitrio em ttulo executivo judicial (art. 1.102-C do CPC/73), dos embargos pelo devedor sem limitao do mbito de cognio (tal como se se tratasse de execuo de ttulo executivo extrajudicial). Em nossa experincia, sem pretenso de universalizar a percepo, a fracassada ao monitria do CPC/73 obstaculiza a efetiva satisfao do direito, inclusive pelas diferentes e variadas discusses doutrinrias e jurisprudenciais que o procedimento suscita. Uma breve pesquisa no site do STJ com o tema ao monitria, apontar milhares de julgados relacionados ao instituto (alguns de somenos importncia prtica). Pois bem, novos tempos, novo Cdigo, a ao monitria quase ficou pelas beiradas. No anteprojeto do Novo Cdigo de Processo Civil, a ao monitria no restou recepcionada, pelo que se tencionava sua abolio. No trmite congressual, j no Senado, tentou-se a reintroduo da ao monitria, emenda do Senador Aldemir Santana, cuja rejeio mereceu a seguinte considerao pelo Relator Senador Valter Pereira: Na pratica, quando a acao monitoria e embargada, o procedimento e similar ao de uma acao de cobranca. Isso significa que, na hipotese de resistencia, nao existe ganho de tempo de tramitacao. Ademais, o projeto adota a linha da simplificacao, com a adocao de um procedimento unico, orientacao que merece ser mantida. Alem disso, a forma prevista na Emenda dispensa a realizacao da audiencia de conciliacao, divergindo, portanto, de outra das linhas centrais do projeto, que e o estimulo a autocomposicao.
Passo seguinte, por forte injunes de diversos seguimentos, no Relatrio
do Deputado Barradas, posteriormente incorporado pelo Relator Deputado Paulo Teixeira, a ao monitria restou reincorporada ao Novo CPC pelas seguintes razes: O projeto advindo do Senado Federal eliminou a acao monitoria como procedimento especial. Essa opcao foi bastante criticada. Ha diversas emendas parlamentares que propoem o retorno da acao monitoria. Este relatorio nao so resgata o instituto procedimento especial bastante utilizado no Brasil, com vasta jurisprudencia consolidada no Superior Tribunal de Justica , como tambem busca aperfeicoa-la, ampliando as hipoteses de cabimento para qualquer tipo de obrigacao e permitindo que a prova escrita que lhe serve de esteio seja prova oral previamente constituida. No havamos ficado ressentidos com a eliminao da ao monitria nas verses iniciais do Novo CPC. Tampouco entusiasmados com seu reingresso, ainda que: a) aumentado seu escopo para abranger todo e qualquer tipo de obrigao; e b) admitida a possibilidade de a prova escrita ser constituda por prova oral produzida antecipadamente (artigo 698 do Novo CPC). Isso porque era necessria uma maior reformulao da tcnica processual monitria, que no Brasil, repita-se, no produziu os almejados efeitos prticos. Pressuponhamos que esse processo sumrio documental devesse ser reestruturado, para, por exemplo, ocorrer uma limitao das matrias passveis de serem discutidas em sede dos embargos monitrios (condenaes sob reserva). Nada obstante, o desalento inicial com a ao monitria foi superado pelo conjunto da obra, isto , pelas potencialidades da tcnica frente ao processo comum estruturado no texto aprovado do Novo CPC. Sem saber ao certo se as alteraes implementadas foram voluntariosas, ao fim e ao cabo das discusses legislativas, a nova ao monitria, na perspectiva do credor, passou a apresentar duas vantagens sobre o procedimento comum: a) um atalho ritual; e b) a produo de sentena dotada de eficcia imediata. Na nova ao monitria, diferente do procedimento comum, o ru j citado para pagamento, com a possibilidade de oposio dos embargos monitrios (artigos 699 e 700 do Novo CPC), sem que se realize a audincia prvia de conciliao (artigo 331 do Novo CPC), esta que protrai, ainda adiante, o momento para apresentao de defesa (artigo 332 do Novo CPC). Logo, o credor pode utilizar da ao monitria para abreviar o procedimento de cobrana dos seus crditos. Demais disso, e com resultado prtico muito mais relevante, a ao monitria resultar em provimento jurisdicional imediatamente eficaz, no submetido ao efeito suspensivo automtico da apelao (ope legis). Durante a tramitao do Novo CPC, muito se discutiu a respeito de tornarem as sentenas imediatamente eficazes, passveis de serem coarctadas somente por deciso do rgo recursal (efeito suspensivo ope iudicis). Porm infelizmente , prevaleceu a lgica atual do sistema (art. 520 do CPC/73), como retratado no artigo 1009 do Novo CPC, conquanto tal
dispositivo expresse a possibilidade da sentena produzir imediatamente
seus efeitos nas hipteses previstas em lei (artigo 1009, 1o). Pois bem, o artigo 700, 4o, do Novo CPC, diferente do atual artigo 1.102-C do CPC/73, determina que os embargos monitrios somente suspenderam a ao monitria at o julgamento de primeiro grau. Portanto, rejeitados os embargos monitrios, tambm por aplicao do 8o do artigo 700 do Novo CPC, o ttulo executivo judicial resta formado, prosseguindo-se imediatamente o cumprimento de sentena, com a possibilidade de atribuio de efeito suspensivo pelo rgo ad quem (artigo 1009, 3o). A apelao, consequentemente, no ser dotada de efeito suspensivo automtico e, raciocnio diverso, com as vnias de estilo, erigiria uma manifesta contradio no novo sistema processual. Pois dizer que a sentena dos embargos monitrios est submetida a recurso com efeito suspensivo automtico implicaria, mesmo na hiptese de procedncia dos prprios embargos (considerando a dvida inexistente), na continuidade da ao monitria pela aplicao do artigo 700, 4o, do Novo CPC, j que a sentena de procedncia dos embargos no estaria produzindo efeitos. Sem dvida, o absurdo da concluso desvela a incorreo da premissa. Posta assim a questo, a ao monitria apresenta-se como tcnica processual diferenciada de inegvel valor no mbito do Novo CPC, tanto por abreviar seu rito, quanto e, principalmente, por no ficar automaticamente suspensa pelo incio da fase recursal. Talvez agora, possa ela justificar parte das expectativas que animaram sua incorporao no ordenamento ptrio em 1995. Bons ventos sopram em favor da nova ao monitria brasileira.