Derecho Constitucional y Administrativo - Guatemala

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TEMARIO DE DERECHO
CONSTITUCIONAL Y ADMINISTRATIVO.
1) Derecho Constitucional:
* Importancia:
Un Estado no es constitucional por el mero hecho de tener una Constitución, cualquiera que sea la forma y
contenido de esta, sino que únicamente merece la calificación de tal el Estado que rige por una Constitución
orientada al propósito esencial del amparo de la libertad del individuo mediante la limitación del poder público.
La finalidad del Derecho Constitucional es la garantía de la libertad y la dignidad del individuo, mediante la
sumisión del Estado, íntegramente considerado, al Derecho.
1.1) Definición de derecho constitucional:
Constituir: Significa: organizar, fundar, crear al estado para mantener un equilibrio entre gobernantes y gobernados
realizando una función constituyente, calificándose como normas constitucionales, las que descansan en la
constitución.
Linares Quintanilla: Sistema de normas positivas y de principios que rigen el organismo judicial, del Estado
Constitucional de Derecho, cuya finalidad suprema es el amparo, la garantía de la libertad y dignidad del hombre.
Miltón Argueta: Rama del Derecho Público que comprende las leyes fundamentales del Estado que establecen la
forma de gobierno, los derechos y deberes de los individuos y la organización de los poderes públicos.
“El Derecho Constitucional es la rama del Derecho Público interno que estudia las normas e instituciones relativas a
la organización y ejercicio del poder del Estado, y a los Derechos y libertades básicos del individuo y de sus grupos
en una estructura social.”
“Es la rama del Derecho Público que comprende las leyes fundamentales del Estado que establecen la forma de
gobierno, los derechos y deberes de los individuos y la organización de los poderes públicos.”
André Hauriou: “La misión del Derecho Constitucional es la de organizar, en el marco del Estado-Nación, una
coexistencia pacífica del poder y de la libertad.”
Pietro Garófalo: “El Derecho Constitucional es la rama del Derecho Público que estudia la Constitución del
Estado, o sea el ordenamiento de los órganos constitucionales del Estado y las relaciones fundamentales entre el
Estado y el ciudadano”.
Eduardo García Maynez: “El Derecho Constitucional es el conjunto de normas relativas a la estructura
fundamental del Estado, a las funciones de sus órganos, a las relaciones de estos entre sí y con los particulares”.
1.2) Historia constitucional de Guatemala:
En Guatemala el Derecho Constitucional empezó a utilizarse en el año de 1824. A continuación se presentará un
listado de las distintas Constituciones que han regido a nuestro país a través de los años:
El período pre-independiente
Constitución de Bayona
Por la abdicación de Carlos IV, en 1808, en favor de Napoleón, nombró éste a su hermano José I Bonaparte como
rey de España. Éste último decretó la Constitución de Bayona, la cual tenía por mandato y ámbito espacial que
"...Regirá para España y todas las posesiones españolas". Aquella carta fundamental contenía algunos mandatos de
desarrollo orgánico-constitucional y fue emitida con principios de rigidez.
Esta Constitución rigió lo que entonces era la Capitanía General de Guatemala. Esta constitución fue promulgada
con el objeto de darle el carácter de normas supremas a aquellos aspectos que el rey consideraba de absoluta
importancia. Esta Constitución enumera ya, algunos de los derechos individuales, como la inviolabilidad de la
vivienda y la detención legal.
Constitución Política de la Monarquía Española
Esta carta fundamental fue promulgada en Cádiz, el 19 de marzo de 1812. Se decretó por las Cortes Generales y
extraordinarias de la nación española. La nueva constitución establecía en su capítulo VIII el proceso de Formación
de las leyes y sanción real. Destaca en el desarrollo orgánico-constitucional la organización del gobierno del interior
de las provincias y de los pueblos. Además incorporó las instituciones reales de la función administrativa. La rigidez
quedó determinada.
Dentro de lo novedoso de esta Constitución se hace un detalle de las atribuciones y funcionamiento de los tres
poderes. Su objeto fue organizar el poder público. Posteriormente sobrevinieron movimientos bélicos que culminan
con la declaración de independencia de 1821 y Centroamérica se independiza de España y pasa formar parte de
México, formando así, la Federación de provincias Centroamérica, lo que motiva la necesidad de promulgar otra
Constitución.
Del período independiente
Acta de Independencia de 1821
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El 15 de septiembre de 1821 fue suscrita el acta de independencia, con evidente expresión originaria de soberanía
radicada en el pueblo. En esta se impuso el principio de seguridad jurídica. Como no tenían un cuerpo constituyente
y legislativo para conformar el sistema jurídico propio se continuó con el de la Constitución política de la
Monarquía Española. Determinó, asimismo, la convocatoria del Congreso y la forma de su composición.
Acta de Independencia de 1823
El primero de julio de 1823 fue suscrita por los diputados al Congreso de la Unión Centroamericana el acta de
independencia que, reafirmando el deseo independentista de 1821, proclamó la soberanía legitimada por verdaderos
representantes del pueblo para las "Provincias Unidas del Centro de América". Entre sus declaraciones, tanto de tipo
dogmático como de realidad constitucional, destacan aquéllas verdaderamente originarias y acordes a la condición
política inestable y de muchas situaciones de facto, posteriores al 15 de septiembre de 1821. La rigidez del texto
normativo del Acto de 1823 queda reducida a un hecho puramente práctico. El acta contiene la expresión de que los
representantes de las Provincias se han congregado en virtud de convocatoria legítima para pronunciarse sobre su
independencia, su unión y su gobierno.
Bases constitucionales de 1823
El Decreto que contenía las bases constitucionales de 1823 fue dado por la Asamblea Nacional Constituyente el 17
de diciembre de 1823 y sancionado por el Supremo poder Ejecutivo el 27 del mismo mes y año. El documento
estableció cuáles eran los propósitos de la Constitución, la forma de gobierno, la nueva denominación de "Estados
Federados del Centro de América" y la práctica de la religión católica, apostólica y romana, con exclusión del
ejercicio público de cualquier otra. Ésta decía que el congreso era el que hacía las leyes y el Senado, compuesto de
miembros elegidos popularmente, por cada uno de los estados, tendría la sanción de ley. Por primer a vez se habla
de ley constitucional. El carácter de rigidez de las bases constitucionales se torna impreciso.
Constitución de la República Federal de Centro América
Esta fue decretada por la Asamblea Nacional Constituyente el 22 de noviembre de 1824. En sus declaraciones
dogmáticas, declara su soberanía y autonomía; sus primeros objetivos, la conservación de los derechos humanos de
libertad, igualdad, seguridad y propiedad. Esta federación adoptó un sistema Republicano y Representativo, instauró
la División de Poderes, el régimen presidencial. En cuanto a la rigidez constitucional, la Constitución Federal
estableció un capítulo específico. Esta inspirada en la Constitución Estadounidense y Francesa.
Constitución Política del Estado de Guatemala
Posteriormente el Estado de Guatemala promulgó, con el objeto de complementar esta Constitución Federal, la suya
propia, el 11 de octubre de 1825. Establecía que sólo el legislativo y el ejecutivo tenían iniciativa de ley. Además
establecía reglas especiales de aprobación acelerada para aquellas resoluciones que por su naturaleza fueren
urgentes. Se limitó a la soberanía y estableció la administración municipal.
Decretos de la Asamblea Nacional Constituyente de 1839
En 1838 empieza el proceso de desintegración de la Federación por lo que se da un vacío jurídico. Ante esta crisis
el presidente de Guatemala convoca a una Asamblea Nacional Constituyente, la que promulga tres decretos:
-Ley Constitutiva del Ejecutivo (ƒ9)
-Ley Constitutiva del Supremo o Poder Judicial del Estado de Guatemala (ƒ9).
-La Declaración de los Derechos del Estado y sus habitantes (ƒ9).
Aunque esta trilogía de decretos de la Asamblea Nacional Constituyente, convocada por decreto del 25 de julio de
1839, aunque tuviera preceptos básicos para la futura Constitución Política , sólo determinó un período de ausencia
de derecho constitucional. Estos rigieron por más de diez años.
Acta Constitutiva de la República de Guatemala
Esta fue decretada por la Asamblea Constituyente el 19 de octubre de 1851. Se ratifica la disolución de la
federación, se crea un sistema presidencialista, período presidencial de 4 años, con posibilidad de reelección.
Se crea la separación de poderes, limitó al estatuto de deberes y derechos de los guatemaltecos y subordinaba las
leyes constitutivas a las disposiciones básicas del Acta.
El primer presidente fue Rafael Carrera. Fue reformada el 29 de enero de 1855, y la reforma consistió en que Rafael
Carrera se nombró presidente vitalicio.
Ley Constitutiva de la República de Guatemala
Se da una revolución encabezada por Justo Rufino Barrios, la cual culmina con una nueva Constitución. Esta fue
decretada por la Asamblea Nacional Constituyente el 11 de diciembre de 1879. En el proceso de formación y
sanción de la ley no estableció requisito alguno para leyes calificadas como constitucionales. Fue una constitución
laica, centrista, sumaria. Se reconoció el derecho de exhibición personal y se volvió al régimen de separación de
poderes, crea un legislativo unicameral y un ejecutivo bastante fuerte. La rigidez constitucional se estableció con
bastante firmeza. Por primera vez se encuentra el mandato de la Constitución para que una determinada ley tenga el
carácter de Constitución.
En esta Constitución los Derechos Humanos son llamados Garantías.
Sufrió varias reformas, al derecho de trabajo, la prohibición de monopolios, las reservas del Estado en cuanto a
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correos, telégrafos radiotelegrafía, navegación aérea y acuñación de moneda, al derecho de petición a la libertad de
emisión de lo pensamiento, propiedad, se regulan los casos en que una persona puede ser detenida, el debido
proceso y el derecho a la correspondencia
Constitución Política de la República Federal de Centroamérica
Esta fue decretada el 9 de septiembre de 1921 por los representantes del pueblo de los Estados de Guatemala, El
Salvador y Honduras, reunidos en Asamblea Nacional Constituyente, en cumplimiento del pacto de unión firmada
en San José de Costa Rica el 19 de enero de 1921. Esta nueva carta constitutiva federal sólo fue un ensayo efímero.
Tenían iniciativa de ley los tres órganos del Estado y las Asambleas de los Estados. En el desarrollo orgánico se
establecían normas destinadas a regir algunas instituciones jurídicas nuevas. La rigidez constitucional quedó
definida mediante la aprobación bicameral. Las reformas a la Constitución podrían acordarse por los dos tercios de
votos de la Cámara de Diputados y los tres cuartos de la Cámara de Senadores.
Decreto de la Junta Revolucionaria de Gobierno y de la Asamblea Legislativa
Por Decreto número 17 del 28 de noviembre de 1944 de la Junta Revolucionaria de Gobierno aprobado el 15 de
diciembre de 1944 por Decreto número 13 de la Asamblea Legislativa, se declararon los principios fundamentales
del movimiento conocido como Revolución del 20 de Octubre de 1944. Más que una declaración dogmático-
ideológica de un movimiento armado que se rebela contra el orden jurídico-político y busca un nuevo acorde a sus
postulados, entendemos que aquellos principios, por ser posteriores a la espontaneidad y éxito del referido
movimiento revolucionario, eran bases fundamentales de una nueva organización estatal. Es decir, bases
constitutivas, dogmáticas y orgánicas para una nueva concepción del Estado guatemalteco. Éste además de contener
los llamados principios, contenía mandatos ex presos de constitucionalidad práctica, por su fuerza ejecutiva.
Por Decreto número 18 del 28 de noviembre de 1944, de la Junta Revolucionaria de Gobierno, aprobado el 9 de
diciembre de 1944 por Decreto número 5 de la Asamblea Legislativa, se derogó totalmente la Constitución de la
República.
Constitución de la República, del 11 de marzo de 1945
El 20 de octubre 1944 se gestó una revolución que derrocó al General Jorge Ubico, y el 11 de marzo de 1945 se
decreta la nueva constitución. Tres son las características fundamentales de ésta constitución:
-Aspiración moralizadora, es decir que los funcionarios y empleados públicos deben ser honestos.
-Mejoramiento de la educación promoviendo una campaña alfabetizadora.
-Mejoramiento del sistema penitenciario.
En ésta constitución se denomina con el nombre de garantías individuales y sociales a los Derechos Humanos.
Dentro de las innovaciones de la Constitución están:
-En el aspecto laboral se fijó un salario mínimo, se fijaron las jornadas de trabajo, descansos y vacaciones, el
derecho a sindicalización libre, el derecho a la huelga y al paro, derecho a indemnización por des pido injustificado,
y la regulación del trabajo de las mujeres y de los menores.
-Dentro de las garantías sociales se crea el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, se prohíben los latifundios y
se autoriza la expropiación forzosa de la tierra, se reconoce la autonomía universitaria , se crean normas para
mejorar el magisterio nacional, se mejoran los poderes presidenciales, descentralización del poder, se crean las
municipalidades, se mantiene la educación laica, y no se le reconoce personalidad jurídica a la Iglesia, se reconoce
el principio de alternabilidad en el ejercicio de la presidencia y se reconoce el derecho de rebelión.
Bajo esta Constitución gobernaron Juan José Arévalo y Jacobo Arbenz Guzmán. Arévalo mejoró las condiciones de
los trabajadores. Arbenz propuso la reforma agraria, lo que motivo un golpe de Estado.
Constitución de la República del 2 de febrero de 1956

Carlos Castillo Armas fue nombrado presidente y el 2 de febrero de 1956 se decretó la nueva Constitución.
La Constitución se vio influenciada por dos tratados ratificados por Guatemala:
-La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.
-La Declaración Universal de los Derechos Humanos.
Ambas fueron firmadas en 1948. En esta Constitución se adoptó el término de Derechos Humanos. Dentro de sus
innovaciones están: Se le reconoce personalidad jurídica a la Iglesia; limita el intervensionismo del Estado y los
proyectos de transformación agraria; limita los procesos de expropiación de la tierra; mejoró el régimen legal de las
universidades privadas; protegió las inversiones extranjeras y suprimió el derecho de rebelión.
Bajo esta Constitución gobernaron Carlos Castillo Armas y Miguel Idígoras Fuentes. Este último fue derrocado el
31 de marzo de 1963 por su Ministro de la Defensa, Coronel Enrique Peralta Azurdia.
La vigencia de la Constitución fue suspendida por el numeral tercero de la Resolución Constitutiva de Gobierno, del
31 de marzo de 1963, del Ministro de la Defensa Nacional, altos jefes militares y comandantes de cuerpos armados,
en nombre del "Ejército de Guatemala".
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Evidentemente, fue un gol pe de estado en contra del Presidente de la República, Comandante General del Ejército,
en nombre de una institución que, constitucionalmente, estaba normada como obediente y no deliberante, digna y
esencialmente apolítica, obligada al honor militar y la lealtad; además acto de rebelión constitutivo de delito penal.
El golpe fue a la propia constitucionalidad. Además de romper el orden jurídico que la Constitución establecía, se
produjo un retroceso en los principios republicanos de la separación de poderes al concentrar las funciones
ejecutivas y legislativas en el Ministro de la Defensa Nacional.
Carta Fundamental de Gobierno
Esta fue emitida por el jefe de Gobierno de la República, por Decreto-Ley número 8 del 10 de abril de 1963.
Contenía una confusión de funciones administrativas y legislativas, entre las cuales, como la de mayor importancia,
destacaba que el Jefe del gobierno sería el Ministro de la Defensa Nacional y quién ejercería las funciones
Ejecutivas y legislativas. Era una virtual sustitución del titular del Organismo Ejecutivo y una seudo sustitución de
la soberanía popular radicada en los integrantes del Organismo Legislativo.
La Carta Fundamental de Gobierno no contenía mandato alguno para desarrollo orgánico constitucional. Todo se
redujo a declaraciones normativas dogmáticas y a fijar el concepto de que el poder público radicaba en el Ejército
Nacional.
El Jefe de Gobierno convocó a Asamblea Nacional Constituyente, la que, por derogatoria dictada sobre el Decreto-
Ley 8, Carta Fundamental de Gobierno, y reconocimiento de validez jurídica a los Decretos leyes emanados de la
Jefatura de Gobierno, decretó y sancionó la CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA DE
GUATEMALA, DEL 15 DE SEPTIEMBRE DE 1965, con vigencia a partir del 5 de mayo de 1966. Para el período
de transición, la propia Constitución de la República, por mandato expreso encargó al Ministro de la Defensa
Nacional ejercer las funciones que correspondían al Presidente de la República. Período de transición que lo fue del
inicio de la vigencia de la Constitución hasta la toma de posesión de la persona electa para tal cargo.
La Constitución contenía 282 artículos, profundiza la tendencia anticomunista, mejora el régimen legal de las
universidades privadas; se crea la vice-presidencia de la República; r educe el período presidencial a 4 años,
mantiene el principio de no re-elección del presidente; denomina garantías constitucionales a los Derechos
Humanos; crea el Consejo de Estado; crea la Corte de Constitucionalidad como tribunal temporal.
Bajo esta Constitución gobernaron: Méndez Montenegro, Arana Osorio, Kjell Laugerud y Romeo Lucas García.
El 23 de marzo de 1982 se da un golpe de Estado en contra del gobierno de Lucas García, dejó en el poder a una
Junta Militar de Gobierno, integrada por los Generales José Efraín Ríos Montt, Egberto Horacio Maldonado Schaad
y el Coronel Francisco Luis Gordillo Martínez.
Posteriormente, quedó en el poder el General Rios Montt ( 2-1983). Durante su gobierno se promulgó el Estatuto
Fundamental de Gobierno.
En 1983 su Ministro de la Defensa Oscar Humberto Mejía Víctores le dio golpe de Estado, convoca a una Asamblea
Nacional Constituyente y los diputados toman posesión el uno de julio de 1984.
Constitución Política de la República de Guatemala de 1985.
Las elecciones de la Asamblea Nacional Constituyente se llevaron a cabo el primero de julio de 1984 para que se
emitiera la Constitución de 1985 que es la que nos rige actualmente, la cual fue promulgada el 31 de mayo de 1985
y entró en vigencia el 14 de enero de 1986.
Dentro de sus innovaciones están: adopta nuevamente el término de Derechos Humanos.
Consta de dos partes: Una parte dogmática que contiene derechos individuales y sociales; dentro de los sociales se
incluyen las comunidades indígenas, el medio ambiente y el equilibrio ecológico; derecho a la huelga. En la parte
orgánica contiene las relaciones internacionales del Estado; el Consejo Nacional de Desarrollo Urbano y Rural, la
Comisión y el Procurador de los Derechos Humanos, las Garantías constitucionales y defensa del orden
constitucional; la creación de la Corte de constitucionalidad como organismo permanente.
Bajo esta Constitución gobernaron Marco Vinicio Cerezo Arévalo, Jorge Serrano Elías, Ramiro de León Carpio, Al
varo Arzú Irigoyen y Alfonso Portillo Cabrera.
* Orientación, análisis y valores del sistema político guatemalteco.
El sistema político se concibe como un proceso continuo de transacciones entre el gobierno y la sociedad civil. La
sociedad generalmente en forma organizada plantea insumos que pueden tomar la forma de demandas, respecto de
las cuales el gobierno esta obligado a dar respuestas.
El sistema político se fundamenta en un marco legal e institucional que le permita un adecuado funcionamiento. En
Guatemala se ha dado un desarrollo significativo de las instituciones democráticas, debido al marco de legalidad.
La actual democracia en el país, sustentada en su ordenamiento jurídico-político por la Constitución Política, ya que
es la norma suprema. Esta Constitución en su aspecto dogmático es congruente con la existencia de un régimen
democrático. La Constitución de la República es de Corte humanista y por lo tanto da los preceptos para el
desarrollo de elecciones libres y populares así como el desarrollo de un sistema político. Como pilares
fundamentales del sistema democrático, la Constitución ha creado dos instituciones importantes que son la Corte de
Constitucionalidad y el Procurador de los Derechos Humanos.
Otro aspecto importante del ordenamiento jurídico guatemalteco, es la creación de la Ley Electoral y de Partidos
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Políticos, cuyo objetivo principal es el de garantizar elecciones libres y populares.

Actores del sistema político:
a) El gobierno: La Constitución concibe al gobierno como el promotor del bien común y el responsable de la
consolidación de régimen de igualdad y libertad.
Existen 3 elementos fundamentales para la consolidación de un gobierno: el reclutamiento político, la socialización
política y la comunicación política. El reclutamiento político es el proceso por el cual el estado se nutre de recursos
humanos que le servirán como base técnica administrativa al margen del gobierno en el poder. La socialización
política se refiere al proceso por el cual se inculca la cultura política en la sociedad. Y la función de la comunicación
política es aquella que debe realizar un gobierno para establecer c anales de comunicación adecuados con la
sociedad civil y que facilitan las transacciones entre estos.
El gobierno ha denotado históricamente un paternalismo que ha generado dependencia y que no ha coadyuvado a
subsanar los problemas básicos de la población. El gobierno no parece tener canal es adecuados de comunicación
política con la sociedad civil, la única oportunidad de comunicación es la de las elecciones.
b) Partidos Políticos: Un partido político es “Un núcleo de hombres unidos para promover, mediante un esfuerzo
conjunto, el interés nacional sobre algún principio particular en el cual están todos de acuerdo. Sin embargo el fin
último de un partido político es el de llegar al poder para poner en practica los programes que según su criterio,
llevarán a la sociedad al desarrollo.
c) Los grupos de presión y la organización social: Los grupos de presión son asociaciones o grupos organizados
de instituciones que muestran el deseo consciente o interés común a sus miembros, desempeñando acciones a influir
en las instituciones del poder público produciendo decisiones favorables a sus fines.
La organización social es característica de una sociedad democrática. Las organizaciones con mayor eficacia en el
rol de grupos de presión es la Iglesia, ella siempre ha estado en la defensa de los sectores mas desposeídos del país.
d) Actores Externos: No forman parte del ambiente intrasocietal del sistema político guatemalteco, conformando
así el ambiente extrasocietal del país, ejercen influencia sobre decisiones del estado – gobierno y la vida nacional en
general.
Guatemala forma parte de un sistema político internacional en donde la interdependencia es la característica
sobresaliente de la actualidad.
1.3) Fuentes del Derecho Constitucional:
1. Directa e inmediata:
Constitución: base del Estado. Guatemala: también leyes constitucionales.
Costumbre = No Constitución. Solo Mercantil y Laboral = Guatemala.
Jurisprudencia: puede ser directa o indirecta. En Guatemala: art. 43, ley de Amparo: 3 fallos de la Corte de
Constitucionalidad = Doctrina Legal.
Tratados Internacionales: Derechos Humanos.
2. Indirecta o mediata:
Doctrina de Juristas
Derecho Comparado
Principios Generales del Derecho.
1.4) Relación del Derecho Constitucional con otras disciplinas:
Con el derecho civil: Principios fundamentales y cotidianos de las relacione s humanas se encuentran regulados en
la constitución en forma general.
Con el derecho laboral: Relaciones entre patronos y trabajadores, esta regula en la constitución art. 101 – 106
Derecho de Trabajo.
Con el derecho mercantil: La Constitución garantiza la libre contratación y relaciones comerciales. Art. 43
Libertad de industria trabajo y comercio Constitución.
Con el derecho penal: Constitución el art. 12 contiene el Derecho de Defensa y en el Artículo 14 la presunción
legal de inocencia.
Con el derecho procesal: Constitución art. 12 contiene el derecho al debido proceso.
La constitución le sirve de fundamento a las demás ramas del derecho.
Filosofía del derecho del estado: Su objeto es un estado ideal = institución que no existe fundada en el
razonamiento e imitación de la naturaleza.
Historia del derecho comparado: Examina el devenir de las desiguales formas estatales en los pueblos.
Política constitucional: Estudia como deberían ser los ordenamientos Jurídicos.
Teoria general del estado: Determina el concepto y naturaleza del Estado desd e un punto de vista integral.
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Análoga al Derecho Constitucional.

Historia de las doctrinas politicas: Estudia las concepciones históricas y el desarrollo práctico de la política a
través de su evolución histórica.
Relacion con ciencias no jurídicas:
Ciencias politicas Derecho constitucional
1.- No jurídica – fáctica: Regula hechos que 1.- Regula la organización del Estado
necesariamente se dan.
2.- Pertenece al mundo del ser 2.- Ciencia normativa
3.- Pertenece al mundo Deber-Ser
Juicios hipotéticos – coactivos
1.5) El estado constitucional de derecho y el régimen de legalidad:
Supremacía de la constitución.
El principio de supremacía de la Constitución descansa, fundamentalmente, en la distinción entre poder
constituyente y poder constituido. Fundándose el constitucionalismo en la premisa que la soberanía reside en el
pueblo, se conceptualiza al poder constituyente como la manifestación concreta de dicha soberanía, mediante la cual
el pueblo se da a sí mismo el ordenamiento político- jurídico que regirá su destino, plasmándolo en un documento
denominado Constitución.
El poder constituyente establece determinados órganos encargados de actuar en nombre del Estado, que reciben el
nombre de poderes constituidos u órganos del Estado. Estos poderes u órganos constituidos, al haber sido creados o
engendrados por el poder constituyente, se encuentran necesariamente subordinados al mismo, debiendo ajustar todo
su accionar a lo regulado por éste. Si bien el poder constituyente se disuelve materialmente al establecer y
promulgar la Constitución Política y jurídica del Estado, su voluntad se perpetúa precisamente a través de esa
constitución, por lo que la subordinación de los poderes constituidos al poder constituyente se materializa a través de
la sujeción y respeto absoluto de los poderes constituidos a la Constitución.
Consecuencia del principio de supremacía de la Constitución, es el principio de rigidez de las disposiciones
constitucionales. El principio de rigidez constitucional descansa, como afirma Linares Quintana, en la distinción
entre poder constituyente y poder legislativo ordinario, y consiste en el establecimiento por parte del propio poder
constituyente, de un complicado y riguroso procedimiento que debe observarse para los casos de reforma o
enmienda de los preceptos constitucionales, de tal forma que una enmienda o reforma constitucional no pueda
realizarse mediante el mismo procedimiento establecido para la sanción de leyes ordinarias.
De la conceptualización de la Constitución como ley suprema, como ley fundamental, deriva también la noción de
la constitución escrita que, como afirma Schmitt procede de la idea “de que una cosa fijada por escrito puede ser
demostrada mejor, que su contenido es estable y protegido contra modificaciones”.
Linares Quintana sostiene que el principio de la supremacía de la Constitución constituye la más eficiente garantía
de la libertad y dignidad del individuo, al imponer a los poderes constituidos la obligación de encuadrar sus actos en
las reglas que prescribe la ley fundamental.
División de los organismos del estado.
El principio de división de poderes surge en Inglaterra ya que durante la monarquía se limitaba cada vez más a los
ciudadanos. En Francia con Montesquieu llega a consideraciones filosóficas: todo el que tiene poder tiende a abusar
de él y lo va a hacer hasta donde encuentre un límite, pero Montesquieu decía que era necesario que otro poder le
pusiera freno. La necesidad de crear tres poderes (ejecutivo, legislativo y judicial) y que cada uno de éstos poderes
debía ser ejercido por personas y grupos distintos.
Estados Unidos fue el primer Estado en adoptarlo y ponerlo en práctica; delimitando las atribuciones de cada
organismo y evitando el abuso de poder y es allí donde surge los frenos y contrapesos que pretende que ninguno de
los tres poderes se exceda de sus facultades imponiendo controles recíprocos que son: la interpelación
(interorgánico) y el bicameralismo (intraorgánico).
El principio de la división de poderes, considerado como medio protector político, no defiende, no protege el orden
cons titucional, la división de poderes es el orden constitucional, la división de poderes es la esencia del
constitucionalismo; es el medio más idóneo encontrado por el hombre para asegurar su libertad y dignidad frente al
Estado.
Los controles intraórganos e interróganos, también constituyen parte integrante del orden constitucional. Desde sus
orígenes, el constitucionalismo implicó no sólo la división del poder entre varios órganos sino también el
establecimiento de controles recíprocos entre los mismos, es decir, el sistema de pesos y contrapesos, regulado por
la Constitución Norteamericana, primera Constitución escrita del mundo contemporáneo. En cuanto a los controles
intraorganos, estos también formaron parte del orden constitucional desde sus orígenes, y si alguno de ellos se
incorporó con posterioridad, no debe considerarse que vinieron a proteger al orden constitucional sino que a
enriquecerlo.
Jurisdicción constitucional.
La jurisdicción constitucional es aquella con que se inviste a ciertos tribunales, sean de jurisdicción ordinaria o
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especializada, para que, con arreglo a criterios jurídicos y métodos judicial es, satisfagan pretensiones que tengan
origen en normas de derecho constitucional. La jurisdicción constitucional tiene por objeto la realización efectiva de
los preceptos constitucionales de naturaleza sustantiva y, es por ello que también se le denomina der echo procesal
constitucional o justicia constitucional.
Jaime Guasp señala que “la justicia constitucional o proceso constitucional vendría a configurarse como aquella
justicia o proceso que tiene por contenido peculiar las pretensiones que ese invo can fundándose en una norma del
derecho constitucional estricto. Esta sería pues, la diferencia auténtica que permitiría separar a la jurisdicción
constitucional de la civil, de la penal, administrativa, laboral y así sucesivamente. De donde habría que extraer la
conclusión de la inevitable aplicación a ésta rama de los tres postulados de un verdadero proceso, exigiendo, en todo
proceso constitucional auténtico, la existencia de una pretensión constitucional, en toda pretensión constitucional la
exigencia de apertura de un proceso constitucional, y una correlación impecable, fundada en el llamado principio de
la congruencia, entre la reclamación de parte y la decisión del tribunal constitucional de que se trate.”
La jurisdicción constitucional consiste en los mecanismos destinados a asegurar el respeto absoluto a la Constitución
por parte de quienes detentan el poder. Es imperativo que lo s funcionarios y empleados públicos respeten y
cumplan, que los gobernantes encuadren sus actos dentro del ordenamiento jurídico en donde la cúspide es la
constitución, como norma superior que existe en un Estado y en consecuencia las otras norma s se encuentran
jerárquicamente en una posición inferior a la constitución y deben observar el principio que la constitución es la ley
suprema.
Sujetos en la Jurisdicción Constitucional.
 El órgano o tribunal encargado de satisfacer la pretensión constitucional.
 Las personas individuales o jurídicas que pueden acudir ante la jurisdicción constitucional con el objeto de que
se les satisfaga una pretensión constitucional.
Objeto.
El objeto fundamental de la jurisdicción constitucional es obtener el respeto absoluto, por parte de quienes detentan
el poder, de los derechos fundamentales de la persona, reconocidos y consagrados en la parte dogmática de la
constitución y el cumplimiento y observancia de las normas que regulan la distribución y limitación del poder
establecidas en la par te orgánica de la ley fundamental. Su objeto, en definitiva, es mantener en plena vigencia la
libertad y dignidad del ser humano, a través del conocimiento de acciones que tiendan, directa o indirectamente, a
tutelarlos.
Resoluciones.
En cuanto a las resoluciones dictadas por los órganos de la jurisdicción constitucional, debemos distinguir entre
sentencias declarativas que son las encaminadas a obtener la tutela directa de derechos fundamentales (producen
efectos inter partes, como por ejemplo el Amparo, la Exhibición Personal y la Inconstitucionalidad en Caso
Concreto) y constitutivas (producen efectos erga omnes, como por ejemplo la Inconstitucionalidad General).
* Pasos para quitar el Gobierno:
El pueblo puede hacer:
a. Cambio por la fuerza o revolución --> no se cumple el OJ. rompe el marco del Derecho.
b. Resistencia Pacífica: se cumple el oj. la Corte de Constitucionalidad encamina el orden al marco de derecho.
c. Gobernados hacen un llamado de atención.
d. Cambios por vías pacíficas:
2) Del constitucionalismo:
2.1) Breve visión del mundo antiguo:
El Derecho Constitucional surge cuando el Estado posrevolucionario hace la separación de poderes y les asigna la
esfera de competencia y los atributos que le corresponden a cada uno.
Tras haber separado el poder surgieron problemas y se necesitaba de algo que diera orden a la nueva organización
social. Por eso se creó una disciplina jurídica que es el Derecho Constitucional. Es cuando el poder personal es
sustituido por el poder impersonal del Derecho que se manifiesta por medio de un documento que es la
Constitución.
El derecho constitucional como disciplina autónoma nació a fines del siglo XVIII y principios del XIX, por las
grandes transformaciones políticas ocurridas en Norteamérica y Europa. Pero desde antes , en el absolutismo,
existían normas de tipo constitucional. Y nace con el fin de preservar al individuo de la omnipotencia de la autoridad
pública.1
Los Hebreos.- Fueron los hebreos el primer pueblo que practicó el constitucionalismo. Flavio Josefo acuñó par a la
forma de su sociedad el término "teocracia". Desde entonces este concepto ha sido aplicado a aquellos sistemas
políticos en los cuales los súbditos viven o pretenden vivir bajo el dominio de una autoridad divina. En este sistema
lo s que poseen el poder (sacerdotes) son los representantes del poder divino. Esta ideología del dominio fue común
Rodrigo Borja, Derecho Político y constitucional, pp. 305.

1
7
en los imperios orientales de la Antigüedad, donde los valores religiosos y seculares estaban fusionados. La
teocracia apareció bajo diferentes nombres y formas en el mundo islámico, en el budismo y en el sintoísmo. Este
tipo de gobierno se mantiene todavía en el Tíbet.
El régimen teocrático de los hebreos se caracterizó porque el dominador que poseía un poder absoluto se limitaba
por la ley del Señor, ya que ésta sometía de igual manera a los gobernantes y a los gobernados: aquí radicaba su
constitución material. Los hebreos fueron los primeros, probablemente como un efecto lejano de la reforma
faraónica de Akehnaton en Egipto, que insistieron en la limitación del poder secular a través de la ley moral. La
política fue una función de teología, y el poder secular estaba confiado por Dios a los que tenían el poder en la tierra.
Los primeros que se opusieron a un poder estatal establecido fueron los profetas ya que predicaron en contra de los
gobernadores injustos que se habían desviado de la ley. Los profetas con ayuda de la constitución moral de la
sociedad estatal fundamentaron su rebelión contra la autoridad que había olvidado la ley. Durante más de dos mil
años la Biblia ha sido, por encima de su papel de imperativa ley moral, la norma estándar para valorar gobiernos
seculares.
Los griegos.- Durante dos centurias existió en Grecia un documento puramente constitucional. Esta nación alcanzó
casi de un sólo paso el tipo más avanzado de gobierno constitucional: la democracia constitucional. La democracia
directa de las Ciudades-Estado griegas en el siglo V es el único ejemplo conocido de un sistema político con plena
identidad entre gobernantes y gobernados, en el cual el poder político está igualmente distribuido entre todos los
ciudadanos activos, tomando parte en él todos por igual.
En las instituciones políticas griegas se puede ver que ellos iban en contra de la arbitrariedad y el poder concentrado
y que se regían por los principios del Estado de derecho regulado democrática y constitucionalmente. Apoyaban
también la igualdad y la justicia igualitaria. Las funciones estatales estaban ampliamente distribuidas entre diversas
personas, órganos o magistrados y el poder de éstos se restringía por estricta s instituciones de control. Todos Los
detentadores de cargos eran nombrados por sorteo, no eran reelegibles, y los períodos eran cortos y había rotaciones
en los cargos. Todos los ciudadanos activos podrían optar a cargos públicos. El poder político estaba así distribuido
de forma racional y eficazmente controlado.
Las ventajas de la democracia directa griega se convirtieron en vicios, teniendo que fracasar al final por mostrarse
el pueblo incapaz de refrenar su propio poder soberano.
Maximiliano Kestler Farnés dice que el concepto de Constitución en sentido material fue conocido por los griegos
ya que Aristóteles concebía la Constitución como un ordenamiento fundamental en relación con las leyes, que, como
derivadas de ella, son disposiciones de acuerdo con las cuales se han de ejercitar las funciones de autoridad. Luego
pasó a los romanos que la denominaban con el nombre de rem publicam constituere.
La República romana.- El orden republicano de Roma presenta el ejemplo clásico de una sociedad estatal que
siendo fundamentalmente constitucional, no cometió el error de una excesiva democratización. La organización
estatal republicana fue un sistema político con complicados dispositivos de frenos y contrapesos para dividir y
limitar el poder político de los magistrados establecidos. Consistió en un amplio repertorio de limitaciones mutuas:
los controles intra-órganos tenían duración anual de los cargos y no se podía la reelección. Y los controles inter-
órganos que acoplan a los diferentes detentadores del poder; la participación del Senado -que posteriormente se
convirtió en un auténtico centro del poder- en el nombramiento de los funcionarios y la solución del gobierno de
crisis en la institucionalización de la dictadura constitucional que estaba prevista fundamentalmente para
determinados fines e invariablemente para períodos limitados.
El constitucionalismo republicano, arquetipo clásico para todos los tiempos del Estado constitucional, no
estructurado necesariamente como democracia plena, se desintegró en las guerras civiles de los primeros siglos antes
de Cristo y acabó en el dominio del César, que fue una monarquía. El cesarismo republicano quedó establecido y
legitimado con el principado de Augusto. Posteriormente, el régimen político romano se abrió a las influencias y
técnicas orientales y a ideologías teocráticas.
Finalmente, el Imperio se constituyó en el prototipo del absolutismo monárquico con elementos teocráticos, fundado
en la fusión de autoridad religiosa y secular en el emperador. Sin embargo, la influencia del constitucionalismo
republicano se perpetuó de una manera simbólica en el dogma de la lex regia, según el cual el dominio absoluto del
monarca tenía su fuente originaria en la delegación del poder político del pueblo en el emperador.
En la Edad Media no se conoció las distinciones entre derecho público y privado, entre contrato y ley, entre
derecho y juicio ya que la vida de ese entonces no lo necesitaba. El contrato era la institución jurídica universal. Los
documentos medievales no son más que expresión de una relación jurídica contractual y no tienen el carácter de
leyes ya que no tenían origen autoritario.
La Constitución moderna o formal, concebida como el conjunto sistemático de disposiciones, tuvo su origen en
las exigencias organizativas que planteó el absolutismo. El Estado moderno surge cuando los medios de dominación
política se concentran en el monarca y es entonces cuando se suprimen los privilegios de autoridad que poseían los
estamentos y se produce una objetivización substantiva de la jurisdicción y la creación y ejecución jurídicas, porque
es entonces cuando el Estado logra su unidad de mando y el poder público, se diferencia del poder estamental
asumiendo la f unción de ser la instancia organizativa de la sociedad. Con el Estado moderno nace el Derecho
público y el concepto formal de Constitución.
2.2) Antecedentes aragoneses: (españoles).
2.3) Revolución inglesa:
8
Inglaterra y la Revolución puritana: Loewestein dice "La segunda y moderna fase del constitucionalismo comienza
con la Revolución puritana en Inglaterra y en sus repercusiones en sus colonias en América. Una serie de
circunstancias hicieron que se pasara de monarquía absoluta a monarquía constitucional. Con la destrucción de la
Armada desapareció el estado de excepción que había obligado al Parlamento a someterse al liderazgo de Isabel. La
dinastía extranjera de los Estuardos subió al trono. Los distritos de las ciudades, que soportaban la principal carga
fiscal, habían enviado a hombres de prestigio a la Cámara de los Comunes para exigir su participación en la
legislación financiera. Los religiosos clamaron por su derecho de autodeterminación espiritual frente al férreo
clericalismo de la Iglesia estatal. La nueva clase media del Parlamento resucitó sus ancient and indibitable rights and
privilegeds, que si bien se habían apagado durante los largos años del despotismo de los Tudor, no habían sido
olvidados completamente. La nueva Cámara de los Comunes no quiso por más tiempo darse por contenta con un
simbólico orden constitucional que los Estuardo, ya de por sí, tenían tendencia a ignorar; la Cámara insistió en
implantar las limitaciones tradicionales a la corona, y exigió su participación en el proceso político. La cruel guerra
acabó con la victoria del Parlamento sobre la corona en la Glorious Revolution de 1678, en un momento en el cual la
monarquía absoluta, liberada de limitaciones constitucionales, alcanzaba su cenit en toda Europa.
En este período hizo su aparición la primera constitución escrita. Si se dejan aparte los estatutos coloniales que
fueron otorgados por la corona, el lugar de honor entre los documentos constitucionales creados por propio impulso
lo ocupa el Fundamental Orders of Connecticut (s9). Con el Agreement of the people el Consejo de Guerra de
Cromwell confecciona por vez primera una Constitución para Inglaterra, un contrato popular cuya validez se
considera independiente de las cambiarias mayorías. Este sólo fue un proyecto ya que Cromwell consagra sus
principios en el Instrument of Goverment de 1653. En este documento se expresa que aparte de la Carta Magna debe
existir un documento. Este es el único documento constitucional Inglés. Este es un documento escrito
sistemáticamente, en el sentido de ley de garantías.
El Instrument of Goverment (u4) de Cromwell es, finalmente, la primera constitución escrita válida del Estado
moderno, a no ser que se quiera reconocer la prioridad a la Regeringstom de 1634, en Suecia, que estableció los
principios de gobierno en caso de imposibilidad o ausencia en el extranjero del rey. Los ingleses abandonaron, en
último término, la concepción de una ley fundamental escrita. Empezando con la legislación anterior y posterior a la
Glorious Revolution los ingleses se contentaron con la regulación en leyes individuales de su orden fundamental, y
la convicción popular les otorgó tanta solemnidad constitucional como si hubieran estado codificadas en un
documento constitucional formal. Desde entonces persiste en Inglaterra la orgullosa tradición de un Estado
constitucional sin constitución escrita; Inglaterra y Nueva Zelanda son hoy en día los únicos Estados, dignos de este
nombre, que pueden prescindir de ella".2
La Carta Magna inglesa del 15 de julio de 1215 en el fondo es expresión de una relación contractual. Esta no es una
aproximación a una Constitución moderna liberal o democrática. La Carta Magna históricamente no es más que un
convenio de una aristocracia feudal con su señor territorial. La eficacia política del modelo de esta Carta Magna
descansa en la idea que ciertos partidos se formaron de ella. Esta contiene 63 capítulos, limitaciones de la
supremacía feudal del rey, limitaciones de su supremacía judicial, límites al derecho de impuesto y establecimiento
de un Comité de resistencia para el caso de que estas prescripciones no se respetaran.
La Declaración de Derechos de 1688 (Bill of Rights) posee el mismo carácter por su forma, es un contrato entre el
príncipe, llamado al trono por el parlamento. En su fondo tiene caracteres de la Constitución moderna ya que
aparece el Parlamento en su lucha contra el poder del rey como el sujeto de la unidad política.
2.4) Revolución estadounidense:
En la convención de Filadelfia el 17 septiembre de 1787 se aprobó el texto de la Constitución Norteamericana.
Benjamín Franklin y una pléyade de hombres prácticos e inteligentes lograron el consenso para redactar un
documento brevísimo que fijaba las reglas para un nuevo sistema.
Esta es la más importante de sus aportaciones en la historia del pensamiento y de la acción política al realizar una
revolución constitucional.
Concebir la invención de un nuevo régimen que no partía del influyente pensamiento europeo, especialmente el de
la ilustración francesa, que se basaba en la idea de que el grado de libertad de un país era siempre inversamente
proporcional al grada de autoridad del gobierno, lo que llegaba a balancear las dos exigencias en un justo medio
mecánicamente determinado entre la anarquía y el autoritarismo. Por el contrario, la revolución norteamericana fue
una revolución constitucional, en el sentido de entenderla como un intento de fundar, a través de una constitución,
de un texto escrito que fijaba las reglas, un nuevo orden político. A la supremacía de la voluntad de la mayo ría, se
contrapuso la supremacía de la Constitución.
Ante la impotencia de realizar el viejo sueño de la democracia directa, el Constitucionalismo se imponía como una
necesaria respuesta, que se orientaba también a defender al pueblo y a los individuos que lo componen de la clase
dirigente. Principios hoy de curso corriente surgen allí: La Constitución escrita y rígida; la estabilidad del poder
ejecutivo induciendo su fortaleza y eficacia; los vastos poderes reservados al poder judicial; hasta en ese momento
en alguna medida nulo, como sentencia Montesquieu; su fortalecimiento como control contra la mayoría de las
asambleas; la protección de los derechos de las personas, de los grupos, de las minorías; y la concepción de ver a los
representantes populares solamente como mandatarios, que deben estar al servicio del país y no convertirse en
pequeño grupo de élite sin cortapisas, es la gran contribución de los constituyentes de Filadelfia.
Karl Loewestein, Teoría de la Constitución, pp. 154.

2
9
2.5) Revolución francesa:

La primera Constitución francesa junto con la elaborada por la Convención en 1793, la del Directorio de 1795, la de
la época Consular de 1799 y la de los Estados Unidos de América de 1787 han servido de modelo a las demás que
reconocen los principios demo-liberales. Éstas recibieron su contenido de la lucha del liberalismo en contra del
absolutismo monárquico y éste se caracteriza por constituir una limitación del poder absoluto del Estado.
Después de la segunda guerra mundial la organización democrática y constitucional da una vuelta al incorporar a sus
textos legislativos los principios correspondientes a la nueva concepción económico-social del Estado. Francia, en
su Constitución aprobada por referéndum popular el 13 de octubre de 1946, vuelve a afirmar los derechos y
libertades del hombre y del ciudadano consagrados por la Declaración de derechos de 1789 y además agrega
derechos sociales que derivan de la protección de la dignidad humana que tiene el nuevo Estado, dando una prueba
de que a la larga los pueblos no pueden vivir sino dentro de un régimen de legalidad y seguridad jurídica.3
Karl Loewestein dice que la Constitución como un documento escrito de las normas fundamentales de un Estado
adquirió su forma definitiva en el ambiente racionalista de la Ilustración. Pero organizaciones políticas anteriores
han vivido bajo un gobierno constitucional sin sentir la necesidad de articular los límites establecidos al ejercicio del
poder político.
La concepción de ley fundamental pasó a las colonias inglesas de América por medio de cartas de libertad,
privilegios, en los cuales se consignaban los principios generales de gobierno que los ingleses les mandaban a los
reyes de América. En estas cartas se encontraban los principios de garantías de libertad como lo es la separación de
poderes. Esto s principios pasan a la Constitución de Estados Unidos de América de 1787 y luego se aceptan en la
revolución francesa y se concretan en la Declaración de los derechos del hombre y del ciudadano del 26 de agosto
de 1789. Así aparece por primera vez en Europa una constitución escrita en forma de código sistemático, siendo ésta
la Constitución francesa del 3 de septiembre 1791.
2.6) Breve visión de los procesos independentistas en América;
(Ver sección 1.1 del presente temario)
3) La Constitución:
3.1) Definición:
Concepto:
En sentido material, la Constitución es el conjunto de principios, instituciones, formas de vida, soluciones, etc. que
los integrantes de una sociedad han adoptado como un medio para regular sus relaciones y lograr una superación
colectiva, que no necesariamente tiene que estar consignados en un documento, pero que los han aceptado y con
ellos han constituido ya un sistema particular de vida, ha creado su propia organización y han formado un Estado.
En sentido formal, la Constitución es el conjunto de normas jurídicas que integran los principios fundamentales y las
instituciones básicas de un Estado que las ha adoptado como ley suprema con el objeto de establecer la forma de
organización, regulación y limitación del ejercicio y funcionamiento de sus poderes y a la vez garantizar los
derechos fundamentales de sus habitantes.4
Maurice Duverger define la Constitución como: "unos textos que definen los órganos esenciales del Estado y
proclaman, en general, las libertades públicas fundamentales. Estas constituciones o leyes constitucionales se
consideran superiores a las leyes ordinarias votadas por el parlamento y establecen, un grado superior de legalidad,
una especie de "super-legalidad".5
Romagnosi expresa que la Constitución es "una ley que un pueblo impone a sus gobernantes con el objeto de
protegerse contra el despotismo".6
Pellegrino Rossi afirma que Constitución "es el conjunto de leyes que forman la organización de un Estado y
regulan su acción y su vida"7
Cooley dice que "el término Constitución puede definirse como el cuerpo de normas y máximas con arreglo a las
cual es se ejercen habitualmente los poderes de la soberanía".8
Bryce anota que la "Constitución de un Estado o Nación comprende aquellas de sus reglas o leyes que determinan la
forma de su gobierno y los derechos y deberes del mismo frente a sus ciudadanos, y de éstos respecto al gobierno".9
Masson y Wiliquet consideran que la Constitución es "la tabla fundamental que regula la forma de gobierno,
organiza los poderes públicos y sus atribuciones, la garantía de los derechos y de la libertad de los ciudadanos".10
Posada expresa que "La Constitución política parece estimarse, en general, como la expresión jurídica del régimen
del Estado, en dos manifestaciones, a saber: la organización de los poderes, instituciones fundamentales en la que se
Maximiliano Kestler Farnés, Teoría Constitucional Guatemalteca, pp. 25.

3
Ramiro de León Carpio, Análisis doctrinario legal de la Constitución Política de la República de Guatemala, pp. 7.
4
Maurice Duverger, Instituciones Políticas y Derecho Constitucional, pp. 239.

5
Citado por Adolfo Posada, Tratado de Derecho Político, Tomo II, pp. 6.
6
Citado por Fraga Iribarne y éste citado por Rodrigo Borja en su libro Derecho político y constitucional, pp. 322.
7
Citado por Adolfo Posada, op, cit., tomo II, pp. 6.

8
Citado por Adolfo Posada, op. cit., tomo II, pp. 7.

9
Citados por Adolfo Posada, op.cit., tomo II, pp. 8.

10
10
encarna prácticamente el ejercicio de la soberanía, y la limitación de la acción de esos poderes en sus relaciones con
la personalidad. En definitiva, la Constitución se concibe como un conjunto, sistema o régimen de garantías" 11
Black dice que la Constitución es "la ley orgánica y fundamental de una Nación o Estado, la cual puede ser escrita o
no escrita, estableciendo el carácter y la concepción de su gobierno, sentando los principios básicos a los cuales su
vida interna ha de conformarse, organizando el gobierno y regulando, distribuyendo y limitando las funciones de sus
diferentes departamentos, y prescribiendo la extensión y manera de ejercicio de los poderes soberanos".12
Hauriou define la Constitución del Estado como "el conjunto de reglas relativas al gobierno y a la vida de la
comunidad estatal, consideradas desde el punto de vista de la existencia fundamental de ésta. 13
Estrada dice que la Constitución es "un instrumento en el cual la nación depositaria permanente de la soberanía,
establece su gobierno, limita las facultades que le confiere, define las reglas generales de su conducta y determina
cuáles son los derechos y las relaciones de los individuos que deben estar para siempre exentos de la presión de la
autoridad.14
Antokoletz, siguiendo las definiciones de Cooley y Bryce sobre la Constitución, explica que "en el Derecho público
moderno se la define como un conjunto de normas que determinan la forma de gobierno, la organización de los
poderes y las atribuciones de éstos fr ente a los derechos y garantías de los particulares; o también, como cuerpo de
normas y máximas con arreglo a las cuales se ejercen habitualmente los poderes de la soberanía. 15
Estévez Gazmuri define a la Constitución como "un documento solemne escrito, en que los Estados consignan la
forma de su gobierno, la organización y atribuciones de los poderes públicos de que éste se compone, y las
garantías, libertades y derechos de que gozan los miembros de la colectividad política.16
Bielsa dice que la Constitución es una carta de contenido jurídico-político, que establece o reconoce derechos y
garantías, sobre todo los "derechos fundamentales" concernientes a la libertad individual. El ejercicio de esas
libertades crea situaciones jurídica s que constituyen verdaderos derechos subjetivos. Las "garantías" sean expresas
o implícitas, protegen esos derechos, tanto en la esfera política como en la judicial; pero es evidente que la
verdadera protección debe realizarse sobre ésta última, pues quien la invoca tiene derecho a que su pretensión
jurídica sea conocida y decidida por el órgano jurisdiccional.
La Constitución además de ser "carta de derechos y garantías" es un "instrumento de gobierno" ya que ella establece
los poderes, determina las atribuciones y limitaciones de ellos, y regla los modos de su formación. 17
García-Pelayo elabora un concepto que él llama racional normativo, según el cual la Constitución es "un complejo
normativo establecido de una sola vez y en el que de una manera total, exhaustiva y sistemática se establecen las
funciones fundamentales del Estado y se regulan los órganos, el ámbito de sus competencias y las relaciones entre
ellos."18
En opinión de Rodrigo Borja la Constitución es un esquema jurídico de la organización del Estado, proclamado con
especial solemnidad por el órgano autorizado para ello y destinado a fijar la estructura estatal, así en lo relativo a la
formación y funcionamiento del gobierno, como en lo relativo a la acción de la opinión pública y sus medios de
expresión y a la garantía de los derechos y prerrogativas de las personas.
La Constitución, en este sentido, representa un esfuerzo por someter la totalidad del hacer político de una sociedad a
un es quema lógico y racional previamente establecido.19
Buenaventura Echeverría dice "La Constitución es la ley orgánica y fundamental adoptada por una Nación o Estado
como el principio regulador del gobierno y de los individuos. Es la ley suprema que establece el carácter y concepto
de gobierno y los principios a que debe ajustar su vida interna, la organización, distribución y limitación de las
funciones de los diferentes departamentos y la forma en que debe ejercitarse el poder público. Y además es la
suprema voluntad del pueblo, expresada en debida forma por sus representantes, debida y conscientemente
designados para tal objeto".20
La palabra constitución viene del latín estatuere, statutum, que significa reglar, establecer, ordenar, regular.
Entonces la constitución es el conjunto de normas jurídicas fundamentales referidas a la forma, límites y fines del
Estado, a la organización, competencia, funcionamiento y relaciones de los órganos del poder público y a los
derechos, obligaciones y garantías esenciales de la población y de sus grupos. 21
Concepto de Constitución.
La Constitución es un conjunto de normas jurídicas de carácter fundamental, que rigen la organización y las
Adolfo Posada, op. cit., tomo II, pp. 8.

11
Henry C. Black citado por Rodrigo Borja en su libro Derecho político y constitucional, pp. 321.
12
Mauricio Hauriou, citado por Rodrigo Borja en su libro Derecho político y constitucional, pp. 321.
13
José Manuel Estrada, Curso de Derecho constitucional, citado por Linares Quintana, Teoría e historia constitucional, tomo
14
I, pp. 15.
Antokoletz, citado por Rodrigo Borja en su libro Derecho político y constitucional, pp. 322.
15
Carlos Estévez Gazmuri, citado por Rodrigo Borja en su libro Derecho político y constitucional, pp. 322.
16
Rafael Bielsa, op. cit., pp. 1.

17
García-Pelayo, Derecho Constitucional comparado, pp. 34.

18
Rodrigo Borja, Derecho político y constitucional, pp. 322.

19
Buenaventura Echeverría, Derecho Constitucional guatemalteco, pp. 75

20
Juan Zarini, Derecho Constitucional, pp. 27.

21
11
relaciones entre los poderes públicos. Fijan los principios básicos del Derecho público de un Estado y garantizan las
libertades de los habitantes.22
Maximiliano Kestler cita al tratadista alemán Carl Schmitt que en su obra Teoría de la Constitución da cuatro
conceptos de Constitución los cuales son:
1.- Constitución en sentido absoluto:
Significa en primer término, la concreta situación de conjunto de la unidad política y ordenación social de un cierto
Estado, el Estado particular y concreto en su concreta existencia política. Schmitt dice que la Constitución es el
alma, la vida concreta y la existencia del Estado. En segundo término, es una manera especial de ordenación política
y social, una forma especial del dominio que afecta a cada Estado. Entonces concluye Schmitt que el Estado se
convierte en una ordenación jurídica que descansa en la Constitución como norma fundamental, en un sistema de
normas que no tiene una existencia del ser, sino que vale como deber ser. Aquí el concepto de Constitución es
absoluto ya que ésta se presenta como un todo.
2.- Constitución en sentido relativo:
Consiste en la ley constitucional en sentido particular.
3.- Concepto ideal de Constitución:
El concepto ideal de Constitución es que ésta es una garantía de la libertad. Ello se debe que nació con el liberalismo
que luchaba contra la monarquía absoluta a fines del siglo XVIII. Desde entonces se ha impuesto la concepción
ideal de que únicamente tendrá Constitución el Estado que en su ordenamiento fundamental consagre los postulados
del Estado de Derecho, es decir, un reconocimiento de los derechos fundamentales, una división de los poderes del
Estado y ciertas garantías en la representación popular.
4.- Concepto positivo de Constitución:
La crea el poder constituyente y es una decisión de conjunto sobre modo y forma de la unidad política, es una
decisión consciente que fija la existencia política en su concreta forma del ser.23
En sentido restringido y específicamente jurídico-político, Constitución es el conjunto de normas jurídicas
fundamentales que pretenden modelar la sociedad política y que regulan la organización, funcionamiento y
atribuciones del poder, así como los derechos y obligaciones de las personas. 24
Se entiende por constitución el derecho fundamental de organización de una comunidad política.
En primer lugar se puede decir que la constitución es parte del ordenamiento jurídico cuya naturaleza esencial es la
de ser derecho, que fundamenta derechos y deberes como esferas de acción de los poderes públicos y de los
miembros de una comunidad. Como derecho, la constitución es una fuente de legitimación de poderes que define,
que aparecen así constituidos legítimamente. La constitución como derecho se define por una cualificación especial:
decimos que es derecho fundamental. Esta cualificación expresa:
-desde el punto de vista sociológico- que en la constitución se contienen los valores y se ordenan los poderes que
son base del orden.
-desde el punto de vista político- que es la esencia del orden ya que contiene elementos que sin ellos el orden no
puede subsistir.
-desde el punto de vista jurídico- en la constitución se fundan las demás partes del ordenamiento jurídico, que no la
contradicen, sino la desarrollan.
En estos caracteres está comprendido que la constitución es un fundamento jurídico del orden y del poder que los
transforma en orden y poder jurídicos.
Ese derecho fundamental de la constitución tiene un objetivo específico que es la organización de una comunidad
política. La Constitución, para organizar la comunidad política, institucionaliza y legitima poderes sociales,
asignándoles funciones dentro del orden, y los absorbe en el establecimiento de un poder político, preeminente,
impersonal y estable; define la jerarquía de esos poderes. Regula procedimientos para la participación en el poder de
las fuerzas sociales y define el ámbito en que las fuerzas sociales y la acción individual se desenvuelven.
Los principios que definen los valores de la Constitución son: La distribución de esferas de poder como funciones
del Estado que se asignan a instituciones sociales; los procedimientos jurídico s para constituir los órganos de esas
funciones y el orden mismo de la libertad personal y de la acción de los grupos.
Constitución es, por consiguiente, el derecho fundamental que define un régimen político, por la distribución de
esferas de poder y la definición de fines.25
La Constitución política de la República de Guatemala es la ley más importante a cuyo alrededor giran todas las
demás leyes. Es la ley fundamental que sirve para establecer los principios y derechos de los guatemaltecos y así
también establece la organización jurídica política estatal. Se le llama Ley suprema de Guatemala ya que las normas
que contiene pueden ser desarrolladas por otras normas o leyes pero éstas nunca la pueden contrariar, o sea, que
Ramiro de León Carpio, op. cit., pp. 7.

22
Maximiliano Kestler Farnés, op. cit., pp. 19.

23
Rodrigo Borja, op. cit., pp. 320.

24
Luis Sánchez Agesta, Curso de Derecho Constitucional Comparado, pp. 29.

25
12
sobre la Constitución no existe ley superior.

Toda nación y toda sociedad para poder convivir unos con otros necesitan de una organización jurídica y política y
de unas reglas que rijan la conducta humana. Estas reglas deben ser cumplidas por todos y de no hacerlo habrán
sanciones por ello. En Guatemala la Constitución Política de la República de Guatemala es la que cumple con el
papel fundamental de establecer esas reglas y esas normas de conducta para que los guatemaltecos puedan convivir.
Y ésta sirve de base para construir una democracia auténtica y los regímenes de legalidad. Sin la Constitución todo
sería un desorden y se regresaría a la época primitiva donde mandaba el más fuerte.26 ***
3.2) Naturaleza
3.3) Supremacía de la constitución:
El principio de la supremacía de la Constitución descansa en la distinción entre poder constituyente y poderes
constituidos. Fundándose el Constitucionalismo en la premisa de que la soberanía reside en el pueblo, se
conceptualiza al poder constituyente como la manifestación concreta de esa soberanía, mediante la cual el pueblo se
da así mismo el ordenamiento político-jurídico que regirá su destino, plasmándolo en un documento denominado
constitución.
El Poder constituyente establece determinados encargados de actuar en nombre del Estado que reciben el nombre de
poderes constituidos u órganos del Estado. Estos poderes u órganos constituidos al haber sido creados o
engendrados por el podes constituyente, se encuentran necesariamente subordinados al mismo, debiendo ajustar
todo su accionar a lo regulado por éste.
Si la Constitución de un Estado es la Ley suprema, la Ley de leyes constituye, entonces el fundamento formal de
validez de las normas jurídicas que le están subordinadas. Esta noción es desarrollada fundamentalmente por la
“Teoría del orden jerárquico de los preceptos de derecho” formulada por Bierling, así como Kelsen y su concepción
de la pirámide jurídica.
Según Kelsen, el derecho regula su propia creación, en cuanto una norma jurídica determina la forma en que otra es
creada, así como en cierta medida, el contenido de la misma. Cuando una norma jurídica es válida, por haber sido
creada en la forma establecido por otra, la última constituye la razón de validez de la primera. La relación existente
entre la norma que regula la creación de otra y esta misma norma, puede presentarse como un vínculo de supra y
subordinación. La norma que determina la creación de otra, es superior a esta, la creada de acuerdo con tal
regulación, inferior a la primera. Luego el sistema jurídico no es un sistema de normas coordinadas entre si, que se
hallan unas al lado de otras, en un mismo nivel, sino que se trata de una jerarquía de normas. La unidad de éstas esta
constituida por el hecho de que la creación de una norma (la de grado mas bajo) se encuentra determinada por otra
(de grado superior) cuya creación es determinada, a su ves, por otra todavía mas alta. Lo que constituye la unidad
del sistema es la circunstancia de que tal regreso termina en la norma de grado más alto, o norma básica que
representa la suprema razón de validez de todo el orden jurídico.
Consecuencias del principio de supremacía de la Constitución es el principio de la rigidez de las disposiciones
constitucionales.
Este principio descansa en la distinción entre poder constituyente y poder legislativo ordinario y consiste en el
establecimiento por parte del propio poder constituyente, de un complicado y riguroso procedimiento que debe
observarse para los casos de reforma o enmienda de los preceptos constitucionales, de tal forma que una enmienda o
reforma constitucional no puede realizarse mediante el mismo procedimiento establecido para la sanción de leyes
ordinarias.
Lo complicado y riguroso del procedimiento de enmienda puede consistir, bien en otorgar el poder de enmienda de
preceptos constitucional es a un órgano distinto del legislativo (asamblea constituyente) o bien encomendarse al
mismo organismo legislativo, pero “observando un método mas estricto que el seguido para la aprobación de leyes
ordinarias”.-
Según Linares Quintana “el Principio de supremacía de la constitución constituye la mas eficiente garantía de la
libertada y la dignidad del individuo, al imponer a los poderes constituidos la obligación de encuadrar sus actos en
las reglas que prescribe la ley fundamental. Si los actos emanados de dichos poderes tuvieran la misma jerarquía que
las normas constitucionales, la Constitución y con ella todo el sistema de amparo de la liberta y dignidad humana
que ella consagra, podría ser en cualquier momento dejada sin efecto por los órganos institucionales a los cuales
aquella pretende limitar en su actuación.”
Habitualmente se mezclan 3 problemas que deben ser diferenciados: 1) el de la supremacía de la constitución, 2) el
de su rigidez y 3) el de control de constitucionalidad de las leyes.
1. Una constitución es superior a las leyes por el hecho de se Constitución y no ley.
2. Una Constitución flexible es superior a la ley aunque se pueda modificar por procedimiento legislativo ordinario.
Su re forma se iniciará, se tramitará y se promulgará como reforma constitucional, con información suficiente y con
la consiguiente repercusión en la opinión pública, que no puede verse sorprendida con una reforma de la
Constitución mediante maniobras subrepticias y sigilosas, con ocasión de una ley aprobada en comisión en medio de
los varios cientos que se aprueban durante un legislatura. Puede que su aprobación no requiera una mayoría
parlamentaria especial, pero el principio democrático exige su tramitación como reforma constitucional con la
Ramiro de León Carpio, Catecismo Constitucional, pp. 6.

26
13
publicidad suficiente.
3. Así pues aunque el procedimiento sea el legislativo ordinario, el hecho es extraordinario y se refleja en todo el
proceso.
En conclusión ni la supremacía constitucional es una cualidad derivada de su rigidez, ni la rigidez de una norma, es
expresión de su naturaleza constitucional ni de su supremacía, ya que puede haber también rigidez legal.
4. La supremacía constitucional tampoco deriva de la existencia de un sistema de control constitucionalidad de las
leyes, mas bien sucede lo contrario: algunos ordenamientos, no todos establecen tal sistema de control porque la
Constitución es norma suprema y para garantizar dicha supremacía. Mas aún, puede haber y ha habido
constituciones rígidas no dotadas de un sistema de control de constitucionalidad de las leyes. Este último teorema
aclara el verdadero sentido de la relación entre supremacía, rigidez y control: el control es la garantía, no la causa,
de la rigidez y de la supremacía.
3.4) Definición
La constitución es una norma de carácter supremo que prevalece sobre todas las teorías y que se impone a los
habitantes en su conjunto, gobernantes y gobernados. Uno de los principios fundamentales que informan el
ordenamiento jurídico Guatemalteco es le de la Supremacía Constitucional, que implica que en su cúspide está la
Constitución dictada por el poder constituyente y solo modificable en condiciones por el determinadas. Vinculante
con términos generales a efecto de lograr la consolidación de un Estado Constitucional de Derecho.
3.5) Efectos
En caso de conflicto entre una norma constitucional y una ley ordinaria o tratado deberá aplicarse de oficio la norma
de mayor jerarquía.
Aplicar una norma Inconstitucional, es aplicar mal el derecho y es una mala aplicación. Es obligación del juzgador
suplir el derecho invocado y en esa suplencia puede y debe fiscalizar de oficio la inconstitucionalidad dentro de lo
más estricto en su función.
La supremacía de la constitución, se encuentra en la ley de Amparo, exhibición personal y constitucionalidad.
Decreto 1-86. Artículo 114 y 115. Ley del Organismo Judicial. Decreto 2-89. Artículo 9 Organismo Judicial.
Decreto 2-89.
Inconstitucionalidad, en casos concretos se contempla en el artículo 116, 117, 118 y 119 Ley de Amparo, Exhibición
Personal y de Constitucionalidad.
La corte de Constitucionalidad, en la constitución de 1965 aparece un sistema principal y de alcance general. La
declaración de inconstitucionalidad se pide ante un órgano autónomo de examen constitucional.
La corte de Constitucionalidad se encuentra en el artículo 268 de la actual Constitución de la República de
Guatemala
La Legitimación, el Ministerio Público siempre es parte, le corresponde la legitimación activa y está obligado a
realizar la defensa de la constitucionalidad de la ley. El Ministerio Público está contemplado en el artículo 251 de la
Constitución Política de la República de Guatemala, artículo 25 Ley de Amparo, Exhibición Personal y de
Constitucionalidad.
Consecuencias de la supremacía:
1. La legitimidad de la Constitución, es incontrolable
2. por su carácter supremo
3. las leyes o datos que entren en contradicción con la constitución, que se dicten en contravención, a lo que
ella preceptúa, son nulos.
3.6) La constitución, los tratados y convenios internacionales en materia de Derechos humanos
ARTICULO 46. Preeminencia del Derecho Internacional. Se establece el principio general de que en materia de
derechos humanos, los tratados y convenciones aceptados y ratificados por Guatemala, tienen preeminencia sobre el
derecho interno.
3.7) Jerarquía normativa
“La validez de todo el sistema jurídico guatemalteco depende de su conformidad con la Constitución, considerada
como la ley suprema. Sin embargo, en el artículo 46 establece que en materia de derechos humanos los tratados y
convenciones aceptados y ratificados por Guatemala tienen preeminencia sobre el Derecho interno.
En esta materia Guatemala ha ratificado La Convención Americana sobre Derechos Humanos, el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos y el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales.
En segundo lugar, se encuentran las leyes emitidas por el Congreso de la República que pueden ser de dos tipos,
leyes constitucionales y leyes ordinarias. Las primeras priman sobre las segundas y requieren para su reforma el
voto de las dos terceras partes del total de diputados que integran el Congreso.
En tercer lugar se encuentran las disposiciones emitidas por el organismo ejecutivo o disposiciones reglamentarias,
que no pueden contrariar los peldaños anteriores. Ocupan el último escalón las normas individualizadas que
14
comprenden las sentencias judiciales y las resoluciones administrativas.

Leyes constitucionales
Son aquellas que regulan materias constitucionales, entre las que se encuentran la Ley de Amparo, Exhibición
Personal y Constitucionalidad, La Ley Electoral y de Partidos Políticos, la Ley de Emisión del Pensamiento y la Ley
de Orden Público.
Leyes ordinarias
Son las normas generales y abstractas que emanan del Congreso. Entre las principales se encuentran la ley del
organismo judicial, que regula lo relativo a la interpretación vigencia y validez de las normas, así como la
organización y funcionamiento de los tribunales.
El Código Penal que tipifica los delitos y las penas correspondientes. El Código Civil contempla lo relativo a la
persona, la familia, los derechos reales y las obligaciones. El Código de Comercio regula la actividad de los
comerciantes, los negocios jurídicos y las materias mercantiles. El Código de Trabajo regula las relaciones entre
patronos y asalariados, y contiene tanto la parte sustantiva como la procesal. Y en materia procesal rigen los códigos
de ámbitos como el procesal civil y mercantil, y el procesal penal.
Criterios hermenéuticos
La Constitución establece que en toda sentencia los jueces observarán el principio de que la Constitución prevalece
sobre toda ley o disposición de rango inferior.
Es esta una consagración del valor normativo de la misma y debe ser entendido como un principio regulador que
obliga a los jueces a realizar una interpretación teleológica de las normas constitucionales, para asegurar una
interpretación conforme a los principios y fines de un Estado social y democrático de Derecho.
De acuerdo con la ley del organismo (o poder) judicial los procedimientos de interpretación son los siguientes:
gramatical, que atiende al sentido propio de sus palabras; sistemático, que hace referencia al contexto; auténtica,
cuando prevalecen las definiciones dadas por el legislador y remite al fin a la equidad y los principios generales de
Derecho.”27
3.8) Teoría kelseniana
Kelsen formuló la idea de la concepción Unitaria del ordenamiento Jurídico, esta concepción sirvió de base para
distinguir las normas primarias o fundamentales de las secundarias o derivadas.
En neto contraste con la visión de los utilitaristas, Hans Kelsen fundó el positivismo jurídico en Teoría pura del
Derecho (1935), donde identificaba el derecho como un sistema de normas que debe estar separado de los
fundamentos teóricos de la realidad, descrita mediante los conceptos de tiempo, espacio y causalidad; la esencia del
derecho debe buscarse exclusivamente en el sistema normativo jurídico, sin recurrir a categorías sociológicas o
políticas. Para Kelsen, el juicio jurídico es el resultado de la interpretación normativa, y la interpretación de normas
jurídicas dentro de un sistema jurídico conduce a su vez a las normas fundamentales (como las constituciones).
3.9) Legitimidad de la constitución
El problema de la legitimidad está en la base de la estabilidad política y constitucional, una constitución es legítima,
solo cuando es reconocida, no simplemente como situación de hecho, sino cuando la fuerza y la autoridad del poder
constituyente en que descansa su decisión es reconocida. La única legitimidad hoy aceptada es la democrática.
Una constitución es legítima, únicamente cuando es producto de un consenso popular libre y democráticamente
obtenido.
3.10) Clasificación de las constituciones
3.10.1)Constituciones escritas y no escritas
Sabiendo que a finales del siglo XVIII el concepto de Constitución se refiere a la ley fundamental del Estado que se
presenta de forma sistemática en un documento escrito y único. Se hace alusión a la Constitución escrita.
La Constitución escrita se difundió en el mundo en el siglo XVIII por los escritores racionalistas que consideraban al
derecho escrito, creado conscientemente, superior al consuetudinario.
Guatemala posee Constitución escrita que está contenida en un código, en cambio, Gran Bretaña no posee un
documento unitario y sistematizado; posee sus disposiciones fundamentales en una serie de leyes sin un plan
unitario y las contradicciones que puedan surgir se resuelven por la interpretación del juez. Es decir, no posee
Constitución escrita.28
Las Constituciones escritas son las que contienen una serie de normas precisas, legisladas, solemnemente
promulgadas, a las cuales debe ajustarse la conducta del Estado. Éstas estatuyen en un documento todas las
instituciones y principios de convivencia social.
Las Constituciones no escritas que también son llamadas consuetudinarias son las que carecen de un texto concreto
y están integradas principalmente por costumbres, usos, hábitos y prácticas que se han perfeccionado por el tiempo,
27
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28
Maximiliano Kestler Farnés, Teoría Constitucional Guatemalteca, pp. 40.
15
éstas importan todo un sistema de preceptos para guiar la vida del Estado.
Hay que tomar en cuenta de que no hay que tomar literalmente lo escrito y lo no escrito ya que en rigor toda
Constitución es en parte escrita y no escrita ya que el Derecho Constitucional escrito no se agota en el conjunto de
leyes constitucionales ya que da lugar a la complementación interpretativa de la costumbre. Y además el Derecho
Constitucional no escrito posee su parte escrita que se encuentra en documentos y estos documentos actúan como
derecho complementario. Entonces es mejor hablar de Constituciones predominantemente escritas y
predominantemente consuetudinarias. Ejemplos muy claros de las constituciones predominantemente
consuetudinarias son la francesa y la inglesa. El Derecho constitucional inglés se caracterizas por espíritu tradicional
y su carencia de codificación. Lo contienen además de los usos y las costumbres los siguientes instrumentos
jurídicos:
• La Magna Carta del monarca Juan sin Tierra (Q5),
• la Magna Carta de Enrique III (R5),
• el Act of Settlement (x1),
• el Bill of Rights (x9),
• The Parliament Act (‰1),
• el Representation of the people Act (‰8) y
• el Estatuto de Westminster (‹1).
La exigencia de una Constitución escrita fue una de las consecuencias de las transformaciones liberales del siglo
XVIII, que vieron en ella un me
dio eficaz para asegurar la supremacía del Derecho en la vida social.
Borja afirma que "la estabilidad jurídica y política del Estado depende en gran parte de la firmeza con que se
establecen sus leyes fundamentales.
Para lograr esa firmeza es mejor fijar el Derecho en forma escrita, de modo que sirva de testimonio solemne y
público de los principios que rige el Estado. Por eso afirmamos que el Derecho Constitucional escrito y codificado
cumple con mayor eficacia su función de ordenar la vida social"29
Existe dentro de la clasificación de constituciones escritas otra clasificación la cual divide a las Constituciones en
codificadas y no codificadas. Las Constituciones codificadas son las que están contenidas en un documento unitario,
orgánico y sistemático. Las Constituciones no codificadas son las que están contenidas en diversas leyes que no
forman un solo cuerpo y cuyas disposiciones se identifican por la materia sobre la que versan y no por la índole del
documento en el cual constan.
Normalmente las constituciones escritas están codificadas y forman un solo cuerpo de leyes.
Las Constituciones modernas escritas se han caracterizado no sólo por su condensación en fórmulas literales
precisas, sino además su propósito de comprender en un solo documento orgánico y sistemático todas las normas
fundamentales de la organización estatal, respecto de las cuales las demás normas jurídicas están subordinadas.
Las Constituciones no escritas son por su naturaleza no codificadas ya que dependen de usos y costumbres y aun de
documentos escritos aislados unos de otros.
El tipo de Constitución escrita y codificada responde a una concepción que cree en la superioridad y permanencia de
un sistema constitucional cuidadosamente planeado, mientras que el tipo de Constitución no escrita y descodificadas
tiene la concepción que reconoce la complejidad de las instituciones políticas, cuyo desenvolvimiento imprevisible
debe operarse de acuerdo con las necesidades y exigencias sociales.
3.10.2)Rígidas, flexibles y mixtas
La Constituciones rígidas son las Constituciones en las cuales existen ciertas formalidades que no existen en las
ordinarias para reformarla y afirman que esto le da más estabilidad y mayor fuerza legal a las Constituciones.
Ejemplos: La Constitución política de la República de Guatemala de 1985, la Constitución de Estados Unidos del 17
de septiembre de 1787 y la francesa del 3 de septiembre de 1791.
Las Constituciones flexibles son las que elaboran y reforman las leyes constitucionales con el mismo procedimiento
de las ordinarias. Ejemplo: La Carta Magna de 1215, la "Petition of rights" de 1629, el "Bill of rights" de 1688, el
"Act of Settlement" de 1700, el "Common law" sobre derechos individuales, etc.
En Inglaterra se encuentran en el Parlamento el poder constituyente y el poder legislativo y es por eso que en éste
país no se distinguen las leyes constitucionales de las ordinarias y todas las leyes se reforman con el mismo
procedimiento sin importar su contenido. En este país se utiliza el principio de que la ley posterior deroga a la
anterior. Cuando en Inglaterra se habla de leyes constitucionales se hace en mención al contenido que estas regulan
no por sus caracteres extrínsecos, ya que emanan del mismo órgano.
En cambio, en el sistema de los Estados Unidos de América y en el nuestro el poder constituyente y el legislativo
están separados completamente. La soberanía es delegada del pueblo hacia una Asamblea especial, que posee
29
16
requisitos de garantía en la representación que la Asamblea que emite leyes corrientes. Y por esto es que la
Constitución aparece como una ley superior a todos los poderes que por su medio se organizaron. En estos sistemas
la soberanía reside en la Constitución y no en el Congreso o Parlamento.
Por su elaboración, deriva la super-legalidad de la Constitución rígida, su superior jerarquía a las demás leyes. Las
leyes ordinarias tienen que estar subordinadas a ellas y no deben contrariarla ya que existe un recurso que puede
anular a la ley llamado inconstitucionalidad de la ley.
En las constituciones flexibles todas las leyes tiene igual jerarquía ya que todas emanan del mismo órgano y por el
mismo procedimiento.
Ambos sistemas tienen sus ventajas y desventajas. Ambas contienen preceptos que protegen a las minorías de la
dominación arbitraria de las mayorías, preceptos que no pueden modificarse si no cumpliendo ciertos requisitos que
garantizan su permanencia.
La Constitución rígida es una garantía de seguridad contra los actos arbitrarios de un dictador unipersonal o una
dictadura de partido.
La Constitución rígida plantea la exigencia de la posible adaptación progresiva de su contenido a la cambiante
realidad social, es decir, que para tener vigencia, la constitución rígida debe amoldarse continuamente a la realidad
cambiante, necesita convertirse en un documento vivo al ritmo de las exigencias sociales.
Los artículos pétreos son los artículos contenidos en la Constitución en los cuales están contenidos los procesos para
reformar a la misma.
Las Constituciones flexibles son las que las normas contenidas en éstas pueden ser modificadas por el legislativo
ordinario de la misma manera que las demás leyes.
Las Constituciones rígidas son en las que las normas constitucionales están por encima o colocadas fuera del alcance
del legislativo ordinario, en razón de que habiendo sido dictadas por una autoridad superior -asamblea constituyente-
no pueden cambiarse sino por ella. Esta clasificación fue primeramente enunciada por James Bryce. Ésta se
fundamenta en los trámites que deben cumplirse para reformar una Constitución.
Cuando se puede modificarse sin otros procedimientos formales que aquellos que se requieren para la reforma de
una ley ordinaria se llama
Constitución flexible. Cuando especiales procedimientos son necesarios para la reforma constitucional se le llama
Constituciones rígidas.
Maurice Duverger dice que esta clasificación se refiere únicamente a la reforma de la Constitución y no a su
establecimiento.
Cuando una Constitución es rígida representa la forma más solemne y hasta suprema del Derecho, ocupa una
situación privilegiada en el orden jurídico y posee formalmente mayor garantía de permanencia, condiciones a las
que los juristas franceses han llamado superlégalité constitutionnelle.
García Pelayo dice "La Constitución flexible se caracteriza porque procede de la misma fuente de las leyes
ordinarias y, por consiguiente, puede ser anulada o reformada por el mismo órgano y por el mismo método que
dichas leyes" y también afirma "la Constitución rígida deriva de una fuente diferente y de rango superior a la de las
leyes ordinarias, y sólo es abrogable por dicha fuente; en resumen: constitución rígida es aquella que para su
reforma exige un órgano y uno métodos especiales, distintos de los que precisan para establecer y reformar las leyes
ordinarias"30
Linares Quintana dice: "Las Constituciones son rígidas o flexibles según que el procedimiento a seguir para su
reforma sea más estricto o sea el mismo establecido para la sanción de leyes ordinarias. Generalmente, mientras en
las Constituciones rígidas, el poder de enmienda constitucional corresponde a un órgano distinto al legislativo, en las
Constituciones flexibles el mismo órgano que dicta las leyes también modifica la Constitución. Sin embargo, ello no
obsta a que una Constitución rígida puede ser enmendada por el mismo órgano legislativo, pero observando un
método más estricto que el seguido para la aprobación de las leyes comunes" 31
Esta clasificación de las Constituciones se funda en las características esenciales de uno y de otro tipo constitucional
y responde a conceptos técnicos debidamente establecidos. Las constituciones flexibles son elásticas, fluidas,
dinámicas, movibles, susceptible de constante modificación, mientras que las constituciones rígidas son
cristalizadas, sólidas, más o menos estacionarias y no tienen otra posibilidad de alteración que la prefijada en el
texto. Esta rigidez constitucional consiste que la Constitución es superior a la ley ordinaria y que su reforma
demanda especiales requisitos que guardan relación con su especial categoría. La flexibilidad constitucional consiste
en que la Constitución tiene igual categoría que las demás leyes y sólo se diferencia de las demás leyes por la
materia que versa. Mientras las normas constitucionales son Derecho para el Estado; las normas ordinarias son
Derecho para las instituciones menores que viven dentro del Estado.
Las Constituciones rígidas poseen un sistema de precauciones que se opone a la excesiva mutabilidad de la ley
fundamental del Estado y ésta es la consecuencia por la cuál ésta es superior. Para evitar en lo posible que la norma
constitucional sea reformada por las leyes ordinarias y garantizar de este modo el principio de super-legalidad
30
Manuel García Pelayo, Derecho constitucional comparado, pp. 191.
31
Linares Quintana, Teoria e historia Contitucional, tomo I, pp. 61.
17
constitucional, en las constituciones rígidas se ha establecido el método de la revisión judicial de las leyes, con miras
a establecer la conformidad formal y material de éstas con el estatuto fundamental. Éste método fue creado por la
Constitución de los Estados Unidos de Norteamérica en 1787 y luego fue acogido por algunas constituciones
europeas sólo que en vez de asignarle esta atribución al poder Judicial como es en la de los Estados Unidos de
Norteamérica se lo asignaron a un tribunal especial.
Una razonable rigidez técnico-constitucional es la que conviene a la normalidad institucional de los Estados ,
especialmente de aquellos de historia incierta y convulsionada. Esto conviene también a los intereses de la libertad
de los ciudadanos.
3.10.3)Desarrolladas y sumarias
Maximiliano Kestler dice "Las Constituciones sumarias son aquellas que contienen las materias en forma escueta y
se limitan a exponer los fundamentos de la organización política. Y las Constituciones desarrolladas, las que,
además de exponer los fundamentos de la organización política, insertan disposiciones relativas a otras materias".32
3.10.4)Codificadas y dispersas (sait):
-Constitución dispersa: es aquella formulada en actos producidos sin unidad de sistema, sean legales o
consuetudinarias.
-Constitución codificada: es aquella formulada con unidad de sistema, sólo a través de la ley escrita y mediante un
procedimiento que permita identificarla.
3.10.5)Originadas y derivadas (Loewestein):
-Constitución originaria: es aquella que contiene principios nuevos u originales para la regulación del proceso
político o la formación del Estado.
-Constitución derivada: es aquella que no contiene principios originales en relación con la formación del Estado,
sino adopta una o varias constituciones originarias. La cuestión es fluida y relativa, pero en general la mayoría de las
constituciones latinoamericanas serían derivadas. La distinción tiene la importancia de destacar la frecuente
inclinación de los constituyentes en adoptar modelos ajenos a la realidad que van a ordenar, estableciendo una suerte
de dependencia cultural.
3.10.6)Absolutamente pétreas y parcialmente pétreas PETREAS.(Kelsen)
-Constitución absolutamente pétrea: es aquella que no puede reformarse en ningún aspecto.
-Constitución parcialmente pétrea (cláusulas pétreas): es aquella que prohíbe la reforma de una o varias de sus
cláusulas.
La doctrina sostiene que aunque no sean expresas las cláusulas pétreas, ellas están implícitas "en el espíritu
intangible de la constitución". El reconocimiento de la existencia de las cláusulas pétreas es una afirmación
conservadora, negatoria de la libertad del hombre como protagonista de la historia; niega la posibilidad de la
revolución por medio del derecho e incita al ejercicio de la violencia, todo ello por no reconocer el verdadero
carácter del poder constituyente: relación social no sujeta al derecho, sino creadora de derecho. Las cláusulas pétreas
no tienen carácter jurídico: ellas son acatadas o no por el poder constituyente por razones de convivencia política.
3.10.7)Utilitarias e ideológicas(Loewestein):
-Constitución ideológica o programática: es la cargada ideológicamente, que trata de establecer un sistema político
determinado. Un ejemplo de éstas es la Constitución liberal de los Estados Unidos de América.
-Constitución utilitaria: es la neutra ideológicamente, caracterizada por no regular los derechos individuales sino
sólo el régimen de gobierno. Éstas por ser neutras sólo persiguen el bien común. Estas sólo poseen parte orgánica y
por esto carecen de parte dogmática. Un ejemplo de éstas es la Constitución de la III República Francesa de 1875.
3.10.8)Normativas, nominales y semánticas(loewestein):
-Constitución normativa: es aquella que proclamando y regulando la limitación al poder público y el respeto de los
derechos individuales, ella es efectivamente aplicada y respetada pues se adecua convenientemente a la realidad que
regula.
-Constitución nominal: es aquella que proclamando la limitación de poder público y el respeto de los derechos
individuales, ella no es cumplida debido a que la realidad social no está madura para ello (la constitución deberá
cumplir una función educativa para lograr que en el futuro la realidad se ajuste a ella).
-Constitución semántica: es aquella que si bien es cumplida, no regula adecuadamente la limitación del poder
público ni asegura el ejercicio de los derechos individuales ni la democracia: no hay periodicidad en la función
pública, la consulta popular por plebiscita es digitable, no hay pluralismo político sino un partido único. Ejemplo la
Constitución de Cuba.
3.10.9)Materiales y formales
-Constitución material: es la constitución material del Estado, integrada tanto por la normatividad (jurídica o extra-
jurídica) como por la normalidad (usos y costumbres).
32
Ibidem
18
-Constitución formal: es aquella elaborada de acuerdo con procedimientos establecidos que permitan
individualizarla (la normatividad jurídica destacada).
3.10.10) Genéricas y analíticas
(Vanossi):
-Constitución genérica: es la que expone en forma concisa las líneas generales de la organización del Estado,
delegando al legislador ordinario la regulación variable de acuerdo con las circunstancias dentro de aquel marco:
ello favorece la durabilidad de la constitución. Constituciones del siglo pasado, por ejemplo: la Constitución de los
Estados Unidos de Norteamérica.
-Constitución analítica: es la que contiene un gran número de disposiciones reglamentarias, sobre contenidos no sólo
políticos, sino económicos y sociales, lo cual obliga a reformarla con frecuencia . Por ejemplo la Constitución de la
República Española de 1931 y de la India, la más extensa del mundo con 395 artículos.
3.10.11) Definitivas y de transición (alberdi):
-Constitución definitiva: es la que establece en una etapa de consolidación, luego de un proceso que puede ser de
transición.
-Constitución de transición: es la que se dicta en una etapa de tensiones que necesita madurar el proceso en
búsqueda de síntesis.33
3.11) Contenido de la constitución
Dice Ramiro de León Carpio que nuestra Constitución posee un preámbulo, una parte dogmática y una parte
orgánica.
El preámbulo: La parte considerativa de la ley, trata de resumir el espíritu del contenido de esa ley. El preámbulo
de nuestra Constitución posee la eficacia normativa y orienta la interpretación de la propia constitución y del
ordenamiento jurídico en general y además expresa los valores que la inspiraron. Y por último expresa la decisión
de impulsar la plena vigencia de los Derechos Humanos. El preámbulo de nuestra Constitución es un preámbulo
clásico.
La parte Dogmática: Se encuentra en el Título I y II de la Constitución y establece los principios, las creencias y
fundamentalmente los derechos humanos, tanto individuales como sociales que se le otorgan al pueblo como parte
gobernada frente al Estado para que le res pete sus derechos. La parte dogmática de nuestra Constitución es
eminentemente personalista y humanista, ya que se fundamenta el principio de protección a la persona humana. Y
posee una excelente enumeración, listado o inventario de los derechos humanos reconocidos universalmente. La
parte dogmática también concluye los derechos sociales y establece en un capítulo único los deberes y derechos
cívicos y políticos de los guatemaltecos.
La Parte Orgánica: Es la que establece la forma de organización del poder, es decir las estructuras jurídicas-
políticas del Estado y las limitaciones del poder público frente a la persona, o sea la población. El Estado de
Guatemala es un Estado libre, soberano e independiente, organizado para garantizar a sus habitantes el goce de sus
derechos y libertades. Y su sistema de gobierno es Republicano, democrático y representativo y al mismo tiempo
establece el sistema de los tres Organismos Legislativo, Ejecutivo y Judicial, sin subordinación entre ellos y en los
cuales el pueblo delega su soberanía para su ejercicio.34
Rodrigo Borja dice que la Constitución posee dos partes: la parte orgánica y la parte dogmática.
La parte orgánica es la que contiene los preceptos referentes a la estructura y el funcionamiento del Estado, a la
integración de sus órganos, a la demarcación de sus competencias y a las demás cuestiones relativas a la
organización de las múltiples instituciones que forman el Estado.
La parte dogmática es la que está formada por las disposiciones que declaran los principios generales relativos a la
fuente y residencia de la soberanía, a los derechos y garantías de la personalidad, a la limitación del poder público, o
sea, a los fundamentos doctrinales sobre que descansa la sociedad política.
El Estado necesita un sistema de órganos ya que por medio de ellos cumple sus finalidades esenciales. Es una
estructura de poder organizada mediante la supra-ordenación, la coordinación y la subordinación de órganos. Tal
estructura está diseñada para conducir a un objetivo previamente fijado y todos sus elementos reciben una
disposición y papel funcional para lograr sus fines. Esta ordenación está contenida en la Constitución en su parte
orgánica.
La parte dogmática, en cambio, contiene los preceptos que declaran pública y solemnemente la filosofía política
con arreglo a la cual se ha organizado el Estado. Allí constan las normas limitativas de la acción del poder público y
las prerrogativas de los individuos.35
Echeverry Urburú dice que la Constitución, por su contenido en:
-Preámbulo: Ideología política
-Parte Dogmática: Forma del Estado
33
Humberto Quiroga Lavié, Derecho Constitucional, pp. 35.
34
Ramiro de León Carpio, Análisis doctrinario y legal, pp. 56.
35
Rodrigo Borja, Derecho político y Constitucional, pp. 331.
19
-Parte Orgánica: Deduce parcialmente la naturaleza del régimen político.

-Cláusula de reforma 36
En toda Constitución se advierte que las disposiciones de ella son de dos órdenes principales:
Las relativas al sistema de gobierno, formación, estructura, funcionamiento y atribuciones de los poderes y órganos
que constituyen el gobierno;
Las que establecen, reconocen, definen y garantizan los derechos de los habitantes, tanto los privados como los
públicos.
No se concibe Constitución orgánica que no tenga estas dos clases de disposiciones. Sólo con pensar que la
soberanía originaria reside en el pueblo, para considerar la importancia capi tal que tienen los derechos,
declaraciones y garantías esenciales de los habitantes, y los correspondientes a los ciudadanos que forman el cuerpo
político del cual surgen los poderes.37
Buenaventura Echeverría dice que la Constitución de Guatemala contiene las siguientes partes:
3.11.1)Preámbulo
Nuestra Constitución comienza con la siguiente declaración: Nosotros, los representantes del pueblo de Guatemala,
electos libre y democráticamente, reunidos en Asamblea Nacional Constituyente, con el fin de organizar jurídica y
políticamente al Estado... Solemnemente decretamos, sancionamos y promulgamos la siguiente Constitución
Política de Guatemala. Éste es el preámbulo de nuestra Constitución. Y además nuestra Constitución comprende
cuanto los representantes consideren oportuno y conveniente para la organización del gobierno y declaración y
garantía de los derechos individuales. Así como también el sistema o forma de gobierno, que debe hacerse constar
en la Constitución, por ser una condición fundamental para la formación del Estado.38 La Constitución se puede
dividir por sus contenidos en la parte orgánica y la dogmática.
3.11.2)Parte dogmática y parte orgánica:
La parte orgánica de la constitución se refiere al Estado en sí mismo y regula la forma de aquél, la forma de
gobierno, las facultades y atribuciones de los órganos del poder, sus relaciones, controles, etc.
La parte dogmática está dedicada a la posición política del habitante con respecto al Estado y a los demás hombres,
y a los derechos, obligaciones y garantías de la persona y de los grupos sociales que ella constituye. 39
4) Reforma constitucional:
Ramiro de León Carpio nos dice que nuestra Constitución es escrita, desarrollada y rígida. Es escrita porque la
estructura total del Estado en sus preceptos fundamentales, se encuentra regulada en un documento escrito y este
documento contiene la voluntad para la determinación del destino político del Estado de Guatemala. A demás la
Constitución de Guatemala tiene la característica de ser desarrollada puesto que además de exponer los derechos
básicos del pueblo y los fundamentos de la organización política, introduce disposiciones relativas a otras materias
con el objeto de afianzar el sistema y asegurar su funcionamiento. Por ello es que los Derechos Humanos tanto
individuales como sociales en nuestra Constitución, se encuentran establecidos con terminología desarrollada y
hasta detallista. Es rígida ya que para ser reformada necesita ciertas y determinadas formalidades que no son
necesarias para las reformas de las demás leyes ordinarias, con lo cual se está aumentando su fuerza moral y al
mismo tiempo se estará garantizando su estabilidad.40
La rigidez de nuestra Constitución la apreciamos en el Capítulo único denominado Reformas a la Constitución y
comprende de los artículos 277 al 281 inclusive.
Existen tres formas para poder reformar nuestra Constitución.
En primer lugar, el de una rigidez absoluta, ya que hay artículos que no se pueden reformar. Estos son el 140, 141,
165 inciso g. el 186 y el 187.
En segundo lugar, es que para reformar los artículos referentes a los Derechos Humanos es necesario convocar a una
Asamblea Nacional Constituyente bajo el procedimiento que la misma Constitución señala.
En tercer lugar, es cuando se exige ciertas y determinadas formalidades. Para esto será necesario que el Congreso de
la República la apruebe con el voto afirmativo de las dos terceras partes del total del Diputados. Después de haber
sido aprobadas por el Congreso deberán ser sometidas a procedimiento consultivo de todos los ciudadanos, es decir
a consulta popular.
Sólo con ver la Constitución nos podemos dar cuenta de que es escrita ya que se encuentra en un texto único
superior a las demás leyes y que es desarrollada ya que como podemos ver contiene más o menos trescientos
artículos y, por último, la rigidez de nuestra Constitución la podemos ver en el título IV. Poder Público, Capítulo III.
Organismo Legislativo. Sección tercera. Formación y sanción de la ley, que comprende del artículo 174 al 181.
La misma Constitución establece lo s parámetros para su reforma en distintos aspectos. Los poderes que pueden
36
Alvaro Echeverry Urburú, Teoria Constitucional y Ciencia política, pp. 239.
37
Rafael Bielsa, Derecho Constitucional, pp. 74.
38
Buenaventura Echeverría, op. cit., pp. 94.
39
40
Ramiro de León Carpio, Análisis doctrinario y legal, pp. 46
20
reformar la Constitución son:

a) Una Asamblea Nacional Constituyente, electa por el pueblo luego del voto afirmativo de dos terceras partes de
los miembros del Congreso; y
b) El Congreso con los votos de dos terceras partes y la posterior ratificación de la población por medio de una
consulta popular.41
El licenciado Ramiro de León Carpio dice que sólo pueden reformar nuestra Constitución política el Congreso de la
República o una nueva Asamblea Nacional Constituyente.42
Aylín Ordóñez cita lo siguiente: " Rousseau afirmó que en el cuerpo político puede imponerse leyes y revocarlas
con la misma solemnidad con la que las estableció. Las leyes no son ni pueden ser eternas, y si en una democracia
directa la reforma a la ley fundamental no suscita problema alguno, ya que es el pueblo el que la decide y, en tal
sentido, es válido sostener que la Constitución se reforma con la vida. Schmitt señalaba que reforma r las leyes
constitucionales no es una función normal del Estado, sino que es una facultad extraordinaria y no ilimitada, pues,
siendo una atribución legal constitucional, es limitada y, por lo mismo, es sólo una competencia. Consecuentemente,
esta competencia no es la soberanía con la que se ha confundido, toda vez que la reforma no puede subsistir la
identidad y continuidad de la Constitución. Puede adicionar, suprimir o modificar ciertas determinaciones, pero no
dar una nueva Constitución, ni tampoco ensanchar o subsistir por otro el propio fundamento de su competencia
constitucional. La reforma a la constitución no es destrucción de ésta, ya que los órganos competentes para acordar
la reforma no se convierten en titulares o sujetos del poder constituyente".43
En las Constituciones rígidas y escritas, como la guatemalteca, existen dos formas para reformarla: el poder
reformador actúa como un cuerpo representativo, decisorio e impositivo, o como un órgano proyectista que debe
remitirse a la decisión del pueblo.
Para que el ejercicio del poder constituyente sea válido no se tiene que sujetar a ninguna condición positiva, como
que dicho poder es originario, ilimitado e incondicionado. El ejercicio del poder reformador es llamado "poder
constituyente constituido", para que sea válido debe cumplir las normas previstas en la Constitución vigente.
Respecto de la identidad, o no, entre ambos poderes existen tres corrientes, según señala Mario de la Cueva,
citado por Efraín Polo Bernal, que son:
a. La corriente de identidad de atribuciones. Como su nombre lo dice, esta corriente proclama la identidad de
atribuciones de los poderes constituyente y reformador. Ya que la soberanía nacional no puede atarse porque su
determinación futura no puede ser interpretada o prevista, ni sometida a formas determinadas, porque es de su
esencia de poder el que ella quiera y la manera que quiera. Este mismo autor afirma que esta corriente cae en un
contrasentido, toda vez que el poder de revisión tendría la libertad y la autonomía, que el poder constituyente y
podría liberarse de las reglas fijadas por éste para el procedimiento de reformas a la Constitución.
b. La corriente limitacionista. Las adiciones y las reformas no podrán nunca ser para limitar o destruir los derechos
del hombre, ni los de la sociedad tampoco los de la soberanía del pueblo y las consecuencias de ella. Y esto pasa ya
que la soberanía y los derechos del pueblo son naturales, inherentes a él. Porque son condiciones indispensables para
de su vida y desarrollo.
Schmitt señala que las decisiones políticas y jurídicas constituyen limitaciones al poder reformador ya que la
reforma a ella tiene como fin la adecuación de ella a los cambios de la vida, pero manteniendo la Constitución y no
es la facultad de dar una nueva Constitución.
Jorge Carpizo afirma que las decisiones fundamentales son de dos clases: materiales y formales. Las materiales son
una serie de derechos primarios que la Constitución consigna. Las formales son principios que mantienen la
vigencia y el cumplimiento de las decisiones material es. Decisiones materiales son la soberanía, los derechos
públicos, individual es y sociales, etc. Son decisiones formales la división de poderes y las garantías
constitucionales. La revisión adapta a la Constitución a las nuevas exigencias, pero sin alterar las líneas
fundamentales del sistema. La formación de la Constitución no puede estar sujeta a control alguno, sí puede estarlo
la función reformadora, no sólo desde el punto de vista de las formalidades sino también porque el órgano
reformador no puede proponer un fin diverso de aquel para el que fue establecido.
Para esta corriente el control judicial de la constitucionalidad comprende las reformas constitucionales o el control
de la constitucionalidad que se extiende a las normas emanadas del poder reformador.
Entre las autoridades constituidas con competencia específica figura el órgano reformador de la Constitución que
será siempre un órgano del Estado, un órgano creado por la voluntad del poder político supremo con asignación de
competencia específica.
El órgano reformador tiene encima a su creador y a la Constitución expedida por aquél y, con la salvedad del
Tribunal o Corte Constitucional de control de la constitucionalidad, los demás órganos constituidos están en
posición de infra-ordenación respecto del órgano reformador de la Constitución. Éste órgano es un órgano
constituido, subordinado a su creador -el constituyente originario- y a los principios que éste formalmente estableció
en la Carta Suprema.
41
Dinorah Azpuru de Cuestas, Estudio de la Realidad de Guatemala. Aspecto político, pp. 76.
42
Ramiro de León Carpio. Catecismo Constitucional, pp. 137.
43
Aylín Ordoñez, Tesis Las reformas a la Constitución y a las leyes constitucionales y su estudio en el derecho comparado, pp. 47.
21
El órgano de control de la constitucionalidad de los actos de las autoridades constituidas interviene y decide, como
órgano supremo del Estado, por voluntad del constituyente originario y se ubica como controlador del órgano
reformador y de los restantes órganos estatales igualmente constituidos.
Cuando el Tribunal Constitucional ejercita el poder de controlar la constitucionalidad de los actos de las autoridades
constituidas, guarda un nivel y una potestad funcional y decisoria igual a la del órgano revisor de la Constitución;
uno, como defensor de la constitucionalidad y el otro, como reformador de la Constitución. La regla general de la
posibilidad de controlar la constitucionalidad de todos los actos de autoridad a través de la acción de la
constitucionalidad, cuando entrañan violación de los derechos individuales.
c. La corriente intermedia. Para esta corriente reformar, es la supresión de un precepto de ley, sin substituirlo por
ningún otro. Es la sustitución de un texto por otro, dentro de la ley existente. La competencia del "constituyente
permanente" es adicionar la constitución o reformarla, pero dicho poder no puede derogar totalmente la Constitución
en vigor, sustituyéndola por otra, ya que éste sólo puede adicionar o reformar y estas facultades se ejercitan siempre
sobre una ley que existe y sigue existiendo. Se puede reformar o adicionar cualquier parte de la Constitución con tal
de que subsista el régimen constitucional que aparece integrado por los principios esenciales para que exista una
Constitución.
Felipe Terna Ramírez, en su obra "Derecho Constitucional Mexicano", formulo una clasificación de las
constituciones que disponen sobre las atribuciones del poder reformador:
1. El primer grupo lo forman las constituciones que admiten expresamente la posibilidad ilimitada de su reforma o
derogación por parte del órgano revisor, lo que significa que el constituyente originario delegó en el instituido,
deliberada y explícitamente, la integridad de su soberanía.
2. El segundo grupo contiene las constituciones que excluyen de la competencia revisora de principios
fundamentales de la Constitución.
3. El tercer grupo lo forman las constituciones que, sin referirse a los principios fundamentales, dejan a salvo de la
futura revisión a determinados preceptos.
4. El cuarto y último grupo lo componen las constituciones que, sin pronunciarse en favor de ninguno de los
anteriores sistemas, instituyen la facultad indefinida y general de ser modificadas mediante adiciones o reformas. 44
El poder reformador es lo mismo que el poder constituyente derivado. A continuación vamos a ver lo que los
autores dicen acerca del poder constituyente derivado.
El pueblo es el que ejerce el poder constituyente y se organiza políticamente mediante la promulgación de un código
constitucional, que crea y regula en lo sucesivo a los poderes constituidos que forman el gobierno ordinario del
Estado.
Debe distinguirse dos circunstancia s en que puede encontrarse el poder constituyente:
1.- En el acto inicial de creación de un Estado y por ende de una Constitución y leyes. (Etapa primigeniedad el poder
constituyente originario).
2.- En el de cambio de organización de un Estado ya existente. (Etapa de continuidad poder constituyente
derivativo).
Linares, dice que en el primer caso, se trata del "ejercicio de la facultad soberana del pueblo de constituirse
originariamente y por vez primera en Estado, dándose un ordenamiento jurídico", y que, en el segundo, solamente se
ejerce "la potestad de reformar total o parcialmente la Constitución sancionada anteriormente".45
Desde el punto de vista jurídico-positivo, el poder constituyente no admite restricciones: es un poder supremo,
porque es la más fiel y directa manifestación de la soberanía popular.
Cuando se trate de una Constitución extremadamente rígida, o sea una Constitución que sólo puede ser modificada
por el órgano constituyente, se puede decir que la reforma constitucional implica el ejercicio de este poder. En todos
los demás casos el texto constitucional puede ser modificado por el órgano legislativo ordinario bajo cierto
procedimiento especial.46
De acuerdo con las teorías de la soberanía del pueblo y del pouvoir constituant originario el pueblo soberano, se ha
generalizado, y hasta estereotipado, un procedimiento para la elaboración y adopción de la constitución escrita: Una
asamblea nacional o constituyente será elegida por todo el pueblo para esta tarea específica. Con más frecuencia hoy
que en tiempos pasados, se prescribe imperativamente la ratificación final por el pueblo soberano. En la historia del
poder constituyente ha ocurrido solamente una vez que el electorado haya rechazado el trabajo de sus representantes
elegidos libremente para la asamblea nacional: los franceses rechazaron la primera Constitución de la IV República
(Œ6).47
El poder constituyente derivado consiste en la potestad de reformar total o parcialmente la Constitución existente.
El Doctor Edmundo Vásquez Martínez dice que el fondo o el centro del poder constituyente radica en la soberanía
del pueblo, éste para ejercer el poder constituyente delega su soberanía en Asambleas o congresos o cortes
44
Aylín Ordoñez, op. cit., pp. 47-52
45
Linares Quintana, Teoría e historia constitucional, tomo I, pp. 85.
46
47
Karl Loewenstein, Teoría de la Constitución, pp. 160
22
constituyentes. Explica que el poder constituyente derivado es aquel cuyo ejercicio está regulado por una
Constitución anterior. En nuestra Constitución el poder constituyente derivado se puede ver en el título VII, artículos
del 277 al 281 los cuales expresan los mecanismos para poder reformar nuestra Constitución.
La mayoría de autores clasifican el poder constituyente en originario y derivado o constituido. En cambio, el Doctor
Edmundo Vásquez Martínez lo divide en constituyente y constituido siendo una subdivisión del constituyente el
originario y el derivado.
El sujeto del poder constituyente es el pueblo y éste lo delega a una corte o congreso o asamblea constituyente y el
objeto del poder es el poder soberano para crear la Constitución.
En Guatemala el poder constituyente se denomina Asamblea Nacional Constituyente y es quien elabora la
Constitución. En Guatemala el congreso puede modificar la mayor parte de los Artículos de la Constitución. Será
integrada la Asamblea Nacional Constituyente exclusivamente con el objeto de reformar el artículo 278 de la Carta
Magna y los referentes a los Derechos Humanos.
En la Asamblea Constituyente está depositado el poder creador (poder Constituyente), que a través de la
Constitución crea o reforma al Estado y lo dota de órganos mediante los cuales éste puede ejercer el poder público
(Organismos Ejecutivo, Legislativo y Judicial). Dichos órganos son depositarios de poderes creados y, por lo tanto,
inferiores al poder creador.
La Asamblea Constituyente es temporal, dado que sólo funcionará el tiempo necesario para crear o reformar la
Constitución o las Leyes Constitucionales.48
Una Constitución de naturaleza histórica, que establece un sistema de gobierno y de garantías personales que el
pueblo valora, no debe ser reformada por una votación popular, en blanco, si n nada en concreto, estimuladas por
promesas que luego no puede cumplirse. Éste es el problema de la democracia.49
El poder constituyente emana de la soberanía nacional y convierte a la asamblea constituyente también en soberana.
El poder constituyente es el mayor poder del Estado, porque organiza, estructura y define al Estado mismo en un
instrumento de gobierno, derecho y garantías. El poder constituyente puede auto-delimitarse para su ejercicio
después de creado. Eso mismo ocurre cuando la misma Constitución dispone que la necesidad de su reforma deba
ser declarada por el Congreso, con el voto de la mayoría o una mayoría determinada.50
Existe el poder constituyente originario y derivado: es clásica la distinción de la teoría constitucional entre poder
constituyente originario (también llamado revolucionario, fundacional o en la etapa de primigeneidad) y poder
constituyente derivado (constituido, reformador o en la etapa de continuidad.
El poder constituyente derivado (reformador) es aquel cuyo ejercicio está regulado y limitado por el poder
constituyente originario a través de la constitución: para reformar la constitución se debe cumplir con el
procedimiento y respetar los límites que la propia constitución establece. El iusnaturalismo entiende que no se
pueden modificar aquellas partes de la constitución que sirven de sustento a su estructura ideológica valorativa.
El poder constituyente derivado actúa de acuerdo al procedimiento que le ha establecido el originario y con las
limitaciones establecidas en el marco de competencia constitucional. Si el llamado poder constituyente derivado se
sujeta a normas y limitaciones cuando reforma la constitución, lo hará porque le resulta conveniente o porque por
razones de oportunidad política no juzga beneficioso apartarse de ellas, pero no porque la constitución se lo
imponga, pues, si fuera así, los desvíos del constituyente derivado deberían ser declarados inconstitucionales por
otro poder que pasaría a ser, automáticamente, el poder constituyente.
En la teoría constitucional es clásica la distinción entre titularidad y ejercicio del poder constituyente. Se dice que el
titular del poder es el pueblo o la nación y que el poder se ejerce sólo a través de "actos" realizados por
representantes del titular.51
El poder constituyente es la facultad de acción, como la capacidad del pueblo para proveer a la organización política
y jurídica del Estado, dándole una constitución y para revisar ésta cuando lo crea necesario, en forma total o parcial,
une vez sancionada. Existen dos tipos de poder constituyente el originario y el derivado.
El poder constituyente derivado: Está encargado de reformar total o parcialmente la constitución sancionada
anteriormente; es decir que tiene la capacidad de modificar la constitución vigente. También se le denomina poder
reformador.
En la democracia prevalece el principio mayoritario, con un poder constituyente cuya titularidad pertenece al
pueblo, que se expresa usando de su libertad política.
En un régimen político-constitucional la titularidad del poder constituyente, tanto originario como derivado,
pertenece al pueblo.
Así como el poder constituyente originario es ilimitado, el poder constituyente derivado o reformador está
subordinado a los límites que le impone la propia Constitución, como ser: límite s procesales y límites sustanciales.
Los primeros, se refieren al procedimiento que se debe observar, y los segundos, se relacionan con limitaciones de
contenidos o sustantivas.
48
de Colmenares, Carmen María y Chacón de Machado, Josefina. Introducción al Derecho, pp. 28.
49
50
Rafael Bielsa, op. cit., pp. 160.
51
23
La Constitución puede imponer límites temporales, plazos durante los cuales no se la reforma. En consecuencia, la
validez del ejercicio del poder constituyente derivado depende del cumplimiento de las condiciones y del
procedimiento impuesto por el ordenamiento constitucional.52
* La constitución entre la permanencia y el cambio
Uno de los caracteres que se predica de la ley es el de su permanencia, con mayor debe convenirle a la Constitución,
la cual, por regular los fundamentos del orden político y por su muy acusada generalidad, no debería necesitar
apenas cambios. La historia demuestra lo contrario: las constituciones de partido, las impuestas, las meramente
nominales, etc., integran el ancho mosaico de falseamientos constitucionales, cuyo correlato es el de la inestabilidad.
Vocación de firmeza y de permanencia no significan pretensión de inmutablidad. Jefferson decía que el mundo
pertenece a los vivos y que por eso, no puede haber una legislación perpetua ni sobrepasar en duración a la
generación que le dio la vida: “Toda Constitución y toda ley expira normalmente a los 35 años”.
Bourdeau dice que “Las Constituciones son como los vinos nobles, que nadie sabe, en el momento de la cosecha, si
envejecerán bien”.
Como dice García Pelayo, fue preciso abandonar la tesis de la inmutabilidad para asegurara la de la permanencia. La
síntesis se encontró en la rigidez constitucional: posibilidad de cambio para permitir la evolución del régimen, pero
con dificultades de procedimiento para impedir que cualquier grupo político aproveche una transitoria mayoría
parlamentaria para cambiar los fundamentos del régimen y las reglas del juego.
El procedimiento de reforma constitucional está regulado en las propias constituciones, lo que no tiene paralelo en
las leyes, por eso se ha dicho que la Constitución es la única norma que dispone sobre su propia muerte.
La institución de la reforma constitucional, por consiguiente no es un ataque a la Constitución sino un instrumento
de garantía de ésta, que le permite su sucesiva adaptación a las nuevas realidades, sin ruptura de la continuidad ni de
la identidad del régimen constitucional. Todo ello al tiempo que cumple otra función de primer orden: la garantía
para las minorías del respeto a las reglas del juego político establecidas en su día, reglas que presiden su propia
modificación.
Bien es vedad, que la interpretación constitucional también busca el acoplamiento entre la norma y la realidad
histórica. Por eso la reforma constitucional, es o debe ser en el Estado conseguir ese resultado por vía interpretativa
sin falsear la Constitución.
4.1) Iniciativa para proponer reformas
El artículo 277 de la Constitución señal a que tienen iniciativa para proponer reformas a la norma suprema:
1) El presidente de la República en consejo de Ministros;
2) Diez o más diputados al Congreso de la República;
3) La Corte de Constitucionalidad;
4) El pueblo mediante petición dirigida al Congreso de la República por no menos de cinco mil ciudadanos
debidamente empadronados por el Registro de Ciudadanos.
"El ordenamiento jurídico guatemalteco es bastante amplio en cuanto a la legitimación activa para la solicitud de
reformas a la Constitución, ya que ésta puede provenir de diferentes sectores del gobierno e incluso de la población.
No todos los sistemas jurídicos confieren iniciativa a los tribunales constitucionales para proponer reformas a la
Constitución, sin embargo es conveniente su inclusión ya que a través de la revisión o enmienda se adecua el texto
constitucional a la realidad existente en un momento determinado, convirtiéndose el procedimiento de reforma en un
medio de defensa del orden constitucional, puesto que a través de este proceso se evita que se modifique o que se
suspenda su vigencia por métodos extra-jurídicos; y siendo la función esencial de la Corte de Constitucionalidad la
defensa del orden constitucional, también podría establecer en un momento determinado la necesidad de una
revisión a la Constitución, al considerar que una de sus normas no es aplicable o resulta necesaria su modificación y
que de no hacerlo por los procedimientos legalmente establecidos podría dar lugar a su alteración por las vías de
hecho, que vendría a poner en peligro el Estado de derecho, por lo que en aras de mantener la vigencia de la norma
suprema se encontraría legitimada para solicitar las reformas a la misma.
Desde la creación de la corte por la constitución de 1985 en ningún momento se ha iniciado por este tribunal
ninguna propuesta de reforma constitucional; sin embargo posee la facultad de hacerlo, por lo que en un momento
determinado podría producirse una acción de esta naturaleza, dado el alto grado de credibilidad y legitimidad de que
goza la Corte de constitucionalidad."53
"El sistema jurídico guatemalteco es bastante amplio en cuanto a la legitimación activa para la solicitud de reformas
a la Constitución, ya que ésta puede provenir de diferentes sectores del gobierno, e incluso, de la población. No
todos los sistemas constitucionales confieren acción, a un grupo de la población, para que soliciten reformas a la
Constitución. El hecho de que en Guatemala sí se acepte, demuestra la eficacia de su sistema, ya que el pueblo
puede perfectamente reformar la Constitución ejerciendo la iniciativa que posee. Además, tienen legitimación el
Congreso y el Presidente de la República, así como la Corte de Constitucionalidad. Esta, como defensora del orden
52
53
Mynor Pinto Acevedo, op. cit., pp. 44.
24
constitucional, también podría establecer en un momento determinado la necesidad de una reforma a la

Constitución, al considerar que una norma jurídica no es aplicable o resulta inconveniente. De no modificarse por
los procedimientos legalmente establecidos, podría dar lugar a su modificación por las vías de hecho, lo que pondría
en peligro el sistema constitucional, por lo que en aras de mantener la vigencia de la norma suprema se encontraría
legitimada para solicitar las reformas a la misma".54
4.2) Procedimientos para reformar la Constitución
La misma Constitución establece los parámetros para su reforma en distintos aspectos. Esta puede ser modificada de
la manera siguiente:
a) Mediante una Asamblea Nacional Constituyente, electa por el pueblo luego del voto afirmativo de dos terceras
partes de los miembros del Congreso; o
b) Mediante la aprobación de ciertas re formas por dos terceras partes del Congreso y la posterior ratificación de la
población por medio de una consulta popular.55
La Constitución Política de la República de Guatemala puede reformarse, pero para ello se debe cumplir con los
mecanismos que la propia Constitución establece.
Existen tres clases de reformas a nuestra Constitución:
a) Reformas que sólo pueden ser hechas por una nueva Asamblea Nacional Constituyente.
b) Reformas que pueden ser hechas por el Congreso de la República; y
c) Hay artículos de la Constitución que no pueden ser reformados nunca.
Los artículos del 3 al 46 y el 278 para ser reformados se necesita que se integre una nueva Asamblea Nacional
Constituyente por elección popular y que ésta asamblea lleve a cabo las reformas. Todos los demás artículos de la
Constitución que no sean los anteriores ni los pétreos, pueden ser reformados por el Congreso de la República con el
voto afirmativo de las dos terceras partes del total de diputados, pero éstas no entrarán en vigencia hasta que no sean
ratificadas mediante consulta popular.56
En las siguientes Constituciones las reformas se establecen de la siguiente manera:
1.- Las Constituciones pétreas: No existe reforma alguna.
2.- Las Constituciones que establecen un procedimiento extraordinario para su reforma, como lo es la Constitución
Política de Guatemala.
3.- Las que no requieren de un procedimiento extraordinario para su reforma, su reforma se lleva a cabo de la misma
manera que cualquier ley, como por ejemplo la Constitución británica.
Las Constituciones no pueden, proclamar, en su texto, su propia inmutabilidad; ello significaría declarar la
pretensión orgullosa de la perfección de la obra cumplida, y negar la posibilidad de su mejoramiento o adaptación a
hechos no siempre previsibles o a las nuevas exigencias que depara el incierto porvenir. Por otra parte es evidente la
ineficacia de las constituciones que se auto-sentencian irreformables. Legón dice "no hay forma ninguna de
inviolabilidad de las normas constitucionales que puede detener evoluciones y restauraciones".
Tampoco es eficaz que la Constitución impida su reforma dentro de un período mínimo de tiempo.
Las constituciones no sólo deben admitir la posibilidad de su revisión, sino también prever el procedimiento
adecuado para llegar a esa revisión. Y el procedimiento debe revestir caracteres tales que impida revisiones
demasiado frecuentes e inopinadas, o que, por el contrario, la obstaculicen demasiado, haciendo difícil el ajuste que
se persigue de la estructura constitucional con la necesidad que lo reclama.57
De conformidad con el artículo 175 de la Constitución y el inciso a) del artículo 164 de la Ley de Amparo,
Exhibición Personal y de Constitucionalidad, la Corte de Constitucionalidad posee competencia para: " Dictaminar
sobre la reforma a las leyes constitucionales previamente a su aprobación por parte del Congreso."
Dentro del trámite establecido para la reforma a una ley constitucional se establece que previamente a su aprobación
debe contarse con el dictamen favorable de la Corte de Constitucionalidad respecto de la reforma.
Se ha discutido si el dictamen debe circunscribirse a la opinión del tribunal respecto de la constitucionalidad o no
del proyecto o es más amplio y abarca una opinión que podría rendirse desfavorable, a pesar de que las reformas no
adolecieran de ningún vicio de inconstitucionalidad, por considerar el tribunal que no son convenientes en ese
momento determinado.
Considerar que un dictamen refleja una opinión del tribunal constitucional respecto de las reformas que se le
sometan a su consideración, el que se emite analizando las reformas que se presentan dentro del sistema jurídico
constitucional, pudiéndose emitir en un momento determinado un dictamen desfavorable por razones extrajurídicas,
es decir, por ejemplo, de índole política, como la inconveniencia de modificar un aspecto de ley en determinado
54
Aylín Ordoñez, Tesis Las reformas a la Constitución y a las leyes constitucionales y su estudio en el derecho comparado, pp. 63-
64.
55
Dinorah Azpuru de Cuestas, Estudio de la Realidad de Guatemala. Aspecto político, pp.76.
56
Ramiro de León Carpio, Catecismo Constitucional, pp. 137-138.
57
Juan Casiello, Derecho Constitucional Argentino, pp. 136-137.
25
momento.
Con la facultad de la Corte de emitir dictámenes previo a la reforma de leyes constitucionales se está dando a este
tribunal el carácter de un colegislador privilegiado, ya que se le permite intervenir dentro del proceso de reforma de
las leyes constitucionales, siendo vinculante y obligatorio su dictamen, ya que en caso de ser desfavorable, la ley no
podrá ser modificada.
Se establece que para solicitar el dictamen de la Corte de Constitucionalidad, previo a la reforma de una ley
calificada como constitucional deberá tenerse por suficientemente discutido dicho proyecto en tercera lectura.
Durante los nueve años de la Corte de Constitucionalidad como tribunal independiente, se han solicitado a la misma
catorce dictámenes respecto la reforma a leyes constitucionales, trece de los cual es han versado sobre reformas a la
Ley Electoral y de Partidos Políticos, y uno respecto de reforma a la Ley de Amparo, Exhibición Personal y de
constitucionalidad, lo s cuales se han emitido en su totalidad con fundamentos jurídicos, sin embargo nada obsta que
pueden emitirse en un momento determinado con fundamentos extra-jurídicos.58
1. Procedimientos de reforma.
a. Reformas por la Asamblea Nacional Constituyente. Para reformar el artículo 278 o cualquier artículo de los
contenidos en el Capítulo I del Título II de esta Constitución, es indispensable que el Congreso de la República, con
el voto afirmativo de las dos terceras partes de los miembros que lo integran, convoque a una Asamblea Nacional
Constituyente. En el decreto de convocatoria señalará el artículo o los artículos que haya de revisarse y se
comunicará al Tribunal Supremo Electoral para que fije la fecha en que se llevarán a cabo las elecciones dentro del
plazo máximo de ciento veinte días, procediéndose en lo demás conforme a la Ley Electoral y de Partidos Políticos.
Se requiere que el Congreso, con el voto afirmativo de dos terceras partes del total de sus miembros que lo integran,
convoque a una Asamblea Nacional Constituyente, señalándose el o los artículos a reformar. Esto se debe a la
naturaleza de los derechos, que en esos preceptos se encuentran reconocidos. Si no se protegieran estos derechos a
través de una rigidez constitucional para su reforma, resultarían ineficaces por su facilidad de modificación o
extinción. No se llega a un grado de rigorismo extremo como sería si se calificara de pétreas esas normas.
b. Reformas por el Congreso y Consulta Popular. Para cualquier otra reforma constitucional, será necesario que el
Congreso de la República la apruebe con el voto afirmativo de las dos terceras partes del total de diputados. Las
reformas no entrarán en vigencia sino hasta que sean ratificadas mediante la consulta popular a que se refiere el
artículo 173 de esta Constitución. Si el resultado de la consulta popular fuere de ratificación de reforma, ésta entrará
en vigencia sesenta días después que el
Tribunal Supremo Electoral anuncie el resultado de la consulta.
Se puede observar un procedimiento rígido para la modificación del resto de artículos de la Constitución
susceptibles a modificación. Este procedimiento implica dos fases esenciales como lo son la aprobación en el
Congreso y la ratificación por el pueblo. La ratificación del pueblo de alguna manera limita su libertad de
manifestarse puesto que algunos pueden estar conformes con algunas reformas y con otras no.
Cuando se reforman varios artículos de la ley suprema y el elector lo único que puede es decir sí o no a todas las
reforma s; lo mínimo que podría hacerse es clasificarlas, por lo menos, por títulos y capítulos, a efecto de permitir al
elector expresarse un poco más. Si bien resultaría sumamente difícil pedir una opinión o comentario, debiéndose
concretar la fórmula necesariamente a un sí o a un no, por lo menos podría recomendarse que no se agrupen en una
única pregunta, la reforma de veinte o treinta normas que pertenezcan a tres o cuatro títulos de la Constitución. Es
necesario determinar la forma de hacer más eficaz la pregunta y mejor manera de conocer el verdadero sentir del
pueblo a través del referéndum, más aun cuando la Constitución limita la forma de realizar estas preguntas, ya que
ella prevé el mecanismo de la consulta popular, pero no obliga a que en esta consulta se deba preguntar a los
ciudadanos, para que respondan únicamente a un sí o a un no, por lo que podrían analizarse otros mecanismos para
la elaboración de preguntas.59
Las constituciones no son inmutables al constante cambio que la vida exige y se hace necesario hacerles algunas
reformas, enmiendas o bien cambiarlas totalmente, de ahí que se den los siguientes presupuestos: puede decirse que
la reforma constitucional resulta lícita aún cuando poco aconsejable para los fines del Derecho, si la abrogación o
modificación de una norma constitucional se realiza de modo implícito, naturalmente sirviéndose siempre del
procedimiento correspondiente prescrito en la misma constitución. Se suele hablar de reforma total o parcial y
algunas veces, se plantean las reformas en distintas formas par a las dos eventualidades diferentes, una forma muy
particular de reforma constitucional en cuanto a la materia contemplada, es la derogación de la misma constitución
en un caso concreto o en un breve período, dejando inmutable su validez en general parece que de admitirse su
licitud con efectos limitados y circunscritos por lo menos, a falta de explícita prohibición a lo que las mismas
constituciones establecen. El fundamento o sea el contenido de la reforma constitucional nace con el Derecho, de la
autonomía de la libertad primitiva, de los grupos humanos.
a) Legal: o sea el procedimiento normal que ha previsto en la propia Constitución a través de los artículos
transitorios y que imponen las reglas a seguir para dicha reforma.
b) Procedimiento anormal: es el producido por una ruptura del orden constitucional que echa por tierra la estructura
institucional del Estado, ya sea a través de un movimiento popular revolucionario o producto de un golpe de Estado,
58
Mynor Pinto Acevedo, La Jurisdicción Constitucional en Guatemala, pp. 99-101.
59
Ibidem, pp. 58-63.
26
también se le conoce como procedimiento de fondo, este viene a constituir un cambio radical en el sistema político
transformando la estructura de un Estado. El procedimiento puede hacerse por medio de dos sistemas:
1.- de órganos diferentes a los legislativos ordinarios.
2.- de órganos legislativos ordinarios, pero con procedimientos agravados. 60
4.3) La técnica de la reforma constitucional y el referéndum constitucional
Según Paolo Biscaretti di Rufia, citado por la Licenciada Aylín Ordoñez, existen dos sistemas para la reforma
constitucional:
1.- Procedimientos por órganos especial es, diferentes de los legislativos ordinarios
La especialidad de los órganos de la reforma constitucional se da en casos en los que ésta última se desarrolla por
medio:
a. de una Asamblea Constituyente, o Convención;
b. de una Asamblea Nacional, formada por las dos Cámaras parlamentarias reunidas conjuntamente;
c. del condicionamiento de toda reforma a un referéndum obligatorio; y
d. de la intervención de los Estados miembros, particulares, cuando se trata de reformar una Constitución federal
para salvaguardia de su distinta soberanía.
2.- Procedimientos agravados seguidos por los órganos legislativos
Estos procedimientos suelen asumir formas variadas, entre las que pueden diferenciarse sustancialmente, por lo
menos, las siguientes:
a. La mayoría calificada,
b. la doble aprobación, distanciada temporalmente;
c. la aprobación repetida en la legislatura sucesiva y después de las elecciones que adquieren, al respecto,
significado de referéndum;
d. La integración de un referéndum facultativo.
3. Rasgos comunes en los distintos procedimientos
En principio, el procedimiento para reformar una Constitución debería ser similar al que se siguió para establecerla.
Pero, existen diversos procedimientos en los distintos órganos jurídicos. Se pueden señalar los siguientes:
a. Iniciativa. Es la decisión de emprender la reforma o la declaración de ser ella necesaria. En el derecho comparado
corresponde a las cámaras legislativas, o a las Cámaras y al Poder Ejecutivo cuando éste es colegislador. A veces le
corresponde al pueblo. En cuanto a la iniciativa de esa decisión por lo general pertenece a las legislaturas estaduales
en concurrencia, o no, con las cámaras. Y a veces se encuentra en las Constituciones y es cuando esta misma
establece que en determinado lapso de tiempo se reunirá una Convención para su revisión.
b. Reforma. La etapa de reforma comprende la redacción, discusión, en su caso, y la aprobación provisional o
definitiva de los nuevos textos. Corresponde la mayor parte de las veces a las cámaras legislativas, con o sin
intervención del poder ejecutivo; con menos frecuencia a un órgano representativo especial (asamblea constituyente
o Convención), y, es muy pocas ocasiones al pueblo. En el primer caso, las cámaras en cuestión suelen ser las
elegidas después de la primera renovación normal o de la disolución ex profeso de las que tomaron la iniciativa.
Cuando el procedimiento de reforma comprende una tercera etapa, la aprobación del nuevo texto en al segunda no
es definitiva y éste revise el carácter de una proposición.
c. Ratificación. Generalmente, es atribuida al pueblo, que debe manifestarse por medio de referéndum. En los
Estados federales corresponde a los Estados particulares, provinciales o cantones, a través de su s legislaturas, de
convenciones o de referéndum.61
Según el autor Giuseppe de Vergottini, citado por la Licenciada Aylín Ordoñez, existen los siguientes sistemas de
reforma:
4.4) Algunos problemas especiales de la técnica de reforma constitucional
1. Reforma por medio de derogación en casos especiales
Puede darse un caso particular de modificación de la Constitución, cuando se derogan sus normas sólo en un
supuesto determinado, en tanto que en todos los demás posibles tales normas continúan vigentes, quedando incierto
establecer si las posibles derogaciones sean, o no, sólo las previstas en el mismo texto constitucional.
La derogación de la Constitución es un caso concreto, o en un breve período, dejando inmutable su validez, en
general, se denomina "rotura o quebrantamiento de la Constitución".
2. Reformas temporales mediante la suspensión de algunas normas
60
López, Oscar Humberto, Tesis Derecho Constitucional, pp. 43-45.
61
56.
27
"En tal caso de la suspensión de las normas permanecen válidas, aunque se suspende, temporalmente, su eficacia.
La suspensión de la Constitución está ligada a la exigencia de que el ordenamiento sea particularmente eficiente
para enfrentarse con situaciones consideradas excepcionales. La suspensión abre el camino a la instauración de un
ordenamiento de excepción respecto a la normalidad constitucional. Se definen, dentro estas suspensiones
temporales, los estados de excepción. Un aspecto particularmente delicado relativo a la suspensión concierne a la
determinación de la fuente normativa que puede permitirla, habilitando un órgano constitucional -por lo general al
ejecutivo, pero también al legislativo- para suspender la Constitución y establecer un ordenamiento excepcional
cuando se dan situaciones de peligro para el ordenamiento constitucional.
3. Reformas informales, función de la jurisprudencia, de la costumbre y los usos
"Otras reformas o mutaciones pueden operarse utilizando técnicas que no se encaminan formalmente a tal fin (la
jurisprudencia), o bien se producen de modo tácito, a través de adecuaciones realizadas por vía de la costumbre y de
los usos.
a. Jurisprudencia. Particularmente importante es la influencia ejercida por los tribunales, cuyo fin principal es
comprobar la conformidad de la legislación ordinaria con la Constitución e interpretarla. Para saber cual es el
alcance efectivo de la Constitución, es imposible prescindir del conocimiento de las sentencias de los tribunales. La
actividad de la interpretación que cumplen tales órganos ha llevado a continuas adecuaciones de la realidad
contemporánea de los textos constitucionales.
b. Las costumbres y los usos. Éstos asumen función capital en la vida de las constituciones. Las costumbres pueden
ser interpretativas, innovadoras o abrogadoras. El límite entre costumbre innovadora es difícil de señalar, pues no se
puede excluir que una costumbre innovadora comporte, al mismo tiempo, la abrogación de un instituto dado. 62
La función de la reforma constitucional consiste en adaptar la Constitución a la realidad, lo que puede impedir la
ruptura del orden constitucional.
La vida de los sistemas constitucionales oscila entre dos polos. Por un lado, la necesidad de una progresiva
evolución de la Constitución. Por otro, la convivencia de una estabilidad constitucional que favorezca el
conocimiento de la Constitución, así como el arraigo n la sociedad de lo que se ha denominada "sentimiento
constitucional", pues el valor simbólico y socialmente integrador a la norma constitucional es innegable. La reforma
constitucional no es la única vía de evolución constitucional, existe otro procedimiento el cual es la jurisprudencia
constitucional. Esta labor la realiza en Guatemala la Corte de Constitucionalidad. Tal interpretación, por la vía de la
actualización de los contenidos de los preceptos constitucionales, puede desempeñar también eficazmente la
mencionada labor de adaptación de la Constitución a la sociedad que es siempre, por su propia naturaleza,
cambiante.
La Constitución Política de la República de Guatemala regula en el Título VII, Capítulo Único, lo referente a las
Reforma s a la Constitución" (artículos 277-281), estableciendo tres tipos de normas según la posibilidad de
reforma, y dos procedimientos para realizar éstas, ambos de carácter rígido. La existencia de dos procedimientos de
diverso grado de rigidez evidencia que la Constitución ha optado por agravar el procedimiento de reforma para
poder modificar determinados aspectos esenciales del sistema por la naturaleza de los derechos que los mismos
protegen. Así, pueden observarse que el procedimiento más complejo es señalado para la reforma de los derechos
individuales.
4.5) Límites de la reforma constitucional
El Licenciado Ramiro de León Carpio afirma que existen límites a la reforma constitucional al decir que existen
artículos que nunca pueden ser reformados. Al respecto nos dice que el artículo 281 de la Constitución política
establece con toda claridad que en ningún caso podrán reformarse ni por una nueva Asamblea nacional
Constituyente ni por el Congreso de la República los artículos 140, 141, 165 inciso g), 186 y 187, ni en forma
alguna toda cuestión que se refiera a la forma republicana de gobierno, al principio de no reelección para el ejercicio
de la Presidencia de la República, mi restársele efectividad o vigencia a los artículos que estatuyen la alternabilidad
en el ejercicio de la Presidencia de la República, así como tampoco dejárseles en suspenso o de cualquier otra
manera variar o modificar su contenido.63
Los límites a la reforma pueden dividirse en: implícitos y explícitos.
a) Límites Implícitos: Con las aprobación de que varios autores sostienen, ante todo, la subsistencia de límites
implícitos absolutos, en toda reforma constitucional y que su validez se extendería también a las constituciones
flexibles, pero surge incertidumbre, apenas se empieza a precisar su contenido exacto, considerándose
inmodificable, según algunos autores, los principios políticos jurídicos, puestos en el fundamento de la Constitución,
interpretados según los casos restrictivos o extensivamente, la forma de Gobierno, los principios en las
declaraciones de derecho o el procedimiento de reforma constitucional. Parece más exacto rechazar los argumentos
favorables, a tales límites implícitos absolutos, tanto, cuando se vinculan al origen histórico de la norma y de las
instituciones fundamentales mencionadas, como cuando se fundamentan más bien, en la efectiva naturaleza jurídica
de las mismas, concluyendo, por la plena posibilidad que todo estado, puede modificar también sustancialmente el
propio ordenamiento supremo, si bien siempre dentro del marco del derecho vigente. Esto lo viene a corroborar las
numerosas constituciones modernas que prevén también la propia reforma total, incluyendo la hipótesis extrema que
62
Ibidem, pp. 57.
63
28
así se cambia su misma forma de Estado.

Tampoco parecen convenientes los diversos argumentos doctrinales que basan en la naturaleza jurídica de las
disposiciones, que se afirman inmodificables. No convence la tesis de que, también los órganos de Reforma, son
órganos constituidos, y por lo tanto no pueden innovar sustancialmente, las mismas constituciones, sin destruir al
mismo tiempo las bases de la propia autoridad.
Esta claro que para las distintas normas se reducen a unidad sólo porque dimanan y dependen de una o más normas
fundamentales, entonces, el cambio de tales normas puede considerarse fundamental, porque implica una innovación
completa de todo ordenamiento jurídico correspondiente, enraizada a cambio, en la continuidad de la institución,
con la cual se identifica.
b. Límites Explícitos: Estos se registran en las Constituciones modernas y vienen más precisamente a prohibir la
reforma. O sea que los límites explícitos parciales son aquellos que permiten tales reformas, sólo tras un término
preestablecido, desde la entrada en vigor de dicha constitución, y los límites explícitos totales, serían aquellos sin
indicación de límites temporales, limitándose a no permitirlas en algunos períodos particulares de la vida estatal.
Surge la posibilidad, que el límite para la reforma constitucional, se encuentra afirmando, no en el ordenamiento
jurídico estatal, sino en todo ordenamiento jurídico; sea el de otro Estado.
Hay que señalar que, en forma frecuente aún no variando la letra escrita de la constitución, puede modificarse
sensiblemente la situación jurídica, configurando la misma, en el sentido que las leyes ordinaria s, la costumbre y las
sentencias de la magistratura y las reglas de corrección constitucional, pueden transformar sustancialmente, en la
realidad de la vida constitucional, por las mismas normas constitucionales, entendida en el sentido de revisión de la
letra escrita de la Constitución. Semejantes modificaciones de una situación jurídica se presentan de manera que no
pueden ser neutralizadas jurisdiccionalmente por vicio de inconstitucionalidad.64
Las cláusulas pétreas están previstas en la constitución con el fin de evitar ser suprimidas en una reforma. Los
contenidos pétreos no están expresamente previstos: ellos se desprenden del espíritu intangible del Estado. El tratar
de reformar una cláusula pétrea es una contradicción lógica.65
1. Límites explícitos.
Toda Constitución encuentra límites en cuanto a su modificación. Cuando éstos se indican formalmente en la
Constitución, se le denominan límites explícitos y éstos son un mecanismo de defensa del ordenamiento
preconstituido por fuerzas políticas que lo caracterizan. Dentro de esta clase de límites encontramos:
a. Los límites sustanciales o materiales. Estos consisten que algunas cláusulas nunca se le podrán reformar. Esta
inmutabilidad puede ser absoluta, como cuando se prohíbe modificar la forma de gobierno o, relativa, cuando se
prohíbe en los Estados federales disminuir la representación de cualquier Estado, a menos que el afectado lo
apruebe.
La lista de las instituciones típicas que han de salvaguardarse puede ser extremadamente extensa y minuciosa. En
Guatemala lo contiene el artículo 281 de la Constitución y es lo referente a la forma republicana de Gobierno, al
principio de no reelección para el ejercicio de la Presidencia de la República, el principio de alternatividad y no
reelección.
b. Límites temporales. Teóricamente no es admisible la reforma cuando se dan circunstancias particulares, como no
haber transcurrido cierto período de tiempo desde la adopción del texto constitucional o si se dan ciertas condiciones
que pueden afectar a un debate sereno sobre las reformas. Otras veces está prohibida la reforma si no ha pasado
cierto tiempo desde la revisión anterior.
La prohibición temporal puede ser expresa o implícita, según surja de los propios términos de la cláusula o de un
dilatorio procedimiento de reforma, cuyas distintas etapas se han distanciado unas de otras, en años, bienios, y hasta
trienios. A su vez, la prohibición expresa puede ser directa (como cuando la Constitución dispone que no podrá
reformarse hasta pasado determinado número de años desde su vigencia o, indirecta, cuando se dispone que en
cierto año se reunirá una Convención para revisarla; y pueden ser también ciertas o inciertas, según el plazo de
prohibición esté determinado o dependa de ciertas circunstancia s: invasión extranjera, estado de emergencia, etc.
2. Límites implícitos.
Son implícitos en cuanto que ningún ordenamiento, si quiere subsistir, puede consentir que rebasen algunas
instituciones que corresponden a la parte esencial de su Constitución.
"Los límites conciernen a la intangibilidad de instituciones consideradas esenciales para la supervivencia de una
Constitución (límites substanciales), como la inmodificabilidad en circunstancias particulares, o en conexión con el
hecho de no haber transcurrido un período mínimo desde adopción de la Constitución o desde una reforma
precedente (Límites temporales).
Varios autores, entre ellos Giuseppe de Vergottini, están de acuerdo con la existencia de límites implícitos
absolutos. Así, el citado autor señala en su obra "Derecho Constitucional Comparado" que, entre ellos se pueden
mencionar los principios políticos-jurídicos puestos en la base de la Constitución, interpretados, según los casos,
restrictiva o extensivamente: la forma de gobierno los principios contenidos en las declaraciones de derechos, o el
64
Oscar Humberto López, Derecho Constitucional, pp. 46-50.
65
29
procedimiento de reforma constitucional. Puede afirmarse que estos preceptos, como se señaló anteriormente, sólo
pude modificarlos el poder constituyente.
Biscaretti di Ruffia no está de acuerdo al afirmar que todo Estado puede modificar también substancialmente, el
propio ordenamiento supremo, o sea, la propia Constitución, si bien moviéndose siempre en el ámbito del derecho
vigente, incluso en la hipótesis extrema que sí se cambia su forma de Estado".66
Las excepciones a las vías por las cuales se puede reformar la Constitución son los siguientes grupos:
1er grupo: El derecho Natural,
2do grupo: Los tratados Internacionales,
3er grupo: Los artículos pétreos.
Acerca de los tratados internacionales en materia de Derechos humanos aceptados y ratificados por Guatemala.
Éstos por tener preeminencia sobre el derecho interno pueden darse el caso que de alguno de los artículos que
reconocen los derechos humanos individuales, se viera restringido dentro de la legislación interna. A este respecto
puede afirmarse que al restringirse alguno de los derechos humanos a través de la legislación interna éstos
continuarán vigentes en Guatemala, si no por el reconocimiento que de ellos haga la propia ley interna, (la que, en
supuesto, se encontraría suspendida).67
El artículo 281 de la Constitución establece que en ningún caso podrán reformarse los artículos 140, 141, 165 inciso
g), 186 y 187, ni en forma alguna toda cuestión que se refiera a la forma republicana de gobierno, al principio de no
reelección para el ejercicio de la Presidencia de la República, ni restársele efectividad o vigencia a los artículos que
estatuyen la alternabilidad en el ejercicio de la Presidencia de la República, así como tampoco dejárseles en
suspenso o de cualquier otra manera variar o modificar su contenido.
La gran mayoría de autores considera que no puede prohibirse al pueblo la modificación de su Constitución; porque
al momento en que éste desee cambiarla, se verá obligado a hacerlo a través de procedimientos extra-jurídicos. Sin
embargo, la inclusión de las normas pétreas en nuestro sistema puede justificarse por los abusos que los gobernantes
han cometido con el pueblo a través de las reformas constitucionales, sometiéndolos a verdaderas dictaduras. En
consecuencia, puede considerarse adecuada la protección de ciertos preceptos constitucionales a través del rigorismo
de su reforma.68
Una Constitución al prohibir la revisión total o la de ciertas partes de ella, pone límites a una posible reforma, la vía
jurídica para no someterse a tal limitación no es otra que reformar las disposiciones prohibitivas.
Las llamadas cláusulas pétreas o de intangibilidad son generalmente las referidas a la forma de Estado, a los
derechos fundamentales o a los principios político- ideológicos básicos, suelen ser disposiciones innecesarias, ya
que la importancia del objeto de su protección conduce a la ruptura extra-constitucional del régimen político o a la
necesidad de derogar la cláusula de intangibilidad mediante el trámite constitucional de reforma.
La Constitución podría prohibir expresamente la reforma de las disposiciones que ponen límites explícitos al poder
reformador, pero tal prohibición no podría ser muy legítima. Esta sólo puede basarse en la creencia en que los
redactores de una Constitución tienen derecho a impedir al resto de los ciudadanos el derecho que ellos también
tiene a ejercer el poder constituyente en virtud del principio de soberanía popular. Pero como sabemos tal principio
es la común creencia democrática contemporánea. La voluntad de los ciudadanos no se agota en la Constitución.
Esta es soberana mientras el verdadero soberano no la altera o no la deroga.
Otra cosa que es la posible limitación temporal de la reforma, es decir, las prohibiciones expresas de reformar antes
de un plazo de tiempo determinado o de reformar durante períodos críticos de la vida del Estado (estado de
excepción, por ejemplo). Estas limitaciones también podrán derogarse, por la misma razón que podían no haberse
incluido en la Constitución. Pero parecen limitaciones razonables, sugeridas por la prudencia política.69
4.6) La reforma constitucional en Guatemala
4.7) La reforma de doble grado
4.8) Las cláusulas pétreas
5) Procedimiento Consultivo:
5.1) Definición
Las decisiones políticas de especial trascendencia deberán ser sometidas a procedimiento consultivo de todos los
ciudadanos. La consulta será convocada por el Tribunal Supremo Electoral a iniciativa del Presidente de la
República o del Congreso de la República, que fijarán con precisión la o las preguntas se someterán a los
ciudadanos. «La ley constitucional electoral regulará lo relativo a esta institución.»
5.2) Procedencia
5.3) procedimiento:
66
54.
67
Ibidem. pp. 60, 61.
68
Ibidem. pp. 64,65.
69
Jorge González Casanova, Teoría del Estado y Derecho Constitucional, pp. 218.
30
6) Las comisiones de postulación en la constitución política de la República:

6.1) Definición:
6.2) Naturaleza jurídica:
6.3) Integración:
7) El Poder Constituyente:
7.1) Definición:
El poder constituyente es la voluntad política originaria, creadora del orden jurídico y, por lo mismo, no sujeta a
ninguna norma legal anterior.
Linares Quintana dice: "El poder constituyente es la facultad soberana del pueblo a darse su ordenamiento jurídico-
político fundamental originario por medio de una Constitución, y a revisar la misma, ya sea total o parcialmente,
cuando sea necesario".70
Se debe a Sieyés la doctrina del poder constituyente ya que fue él quien la concibió por primera vez durante la
revolución francesa. En su obra ¿Qué es el tercer Estado? publicada en 1788. Sieyés es el autor y es el responsable
de la creación y distribución de los poderes constituidos.
Sieyés dice que el verdadero sentido de Constitución: se refiere al conjunto y a la separación de poderes públicos.
No es la nación la que se constituye, sino su establecimiento político. La nación es el conjunto de asociados, igual es
todos en derechos y libres en sus comunicaciones y en sus compromisos respectivos.
Para Sánchez Viamonte, el poder constituyente es: La soberanía originaria extraordinaria, suprema y directa en cuyo
ejercicio la sociedad política se identifica con el Estado, para darle nacimiento y personalidad, y para crearle sus
órganos de expresión necesaria y continua.
-Originaria, porque es su primera manifestación (de soberanía) y da origen al orden jurídico;
-Extraordinaria, porque, a diferencia de los poderes del gobierno, que son ordinarios y permanentes, el poder
constituyente sólo actúa cuando es necesario dictar una Constitución o reformarla, y cesa cuando ha llenado su
cometido;
-Suprema, porque es superior a toda otra manifestación de autoridad, desde que la crea o constituye (poder
constituido) , determina su naturaleza, organiza su funcionamiento y fija sus límites;
-Directa, porque, según la doctrina que inspiró su creación, su ejercicio requiere la intervención directa del pueblo.71
Este mismo autor indica: "este gobierno creado por la Constitución es organizado y reglamentado por ella. En una
palabra, es poder constituido, que nace del poder constituyente y que le está subordinado. Los tres poderes del
Estado son poderes constituidos y se mueven dentro de la órbita que les fija el poder constituyente mediante la
Constitución"72
El pueblo es el que ejerce el poder constituyente y se organiza políticamente mediante la promulgación de un código
constitucional, que crea y regula en lo sucesivo a los poderes constituidos que forman el gobierno ordinario del
Estado.
El poder constituyente es un poder incondicionado, en el sentido de que no está sujeto a norma alguna. Y es también
un poder ilimitado, en cuanto la sociedad, al darse por primera vez un orden jurídico o al renovar totalmente el
existente, no se encuentra circunscrita por limitación alguna de carácter positivo y posee una amplia y discrecional
potestad para elegir el régimen político que estime más adecuado y para reglar la organización y el funcionamiento
del gobierno.
Desde el punto de vista jurídico-positivo, el poder constituyente no admite restricciones: es un poder supremo,
porque es la más fiel y directa manifestación de la soberanía popular.
Cuando se trate de una Constitución extremadamente rígida, o sea una Constitución que sólo puede ser modificada
por el órgano constituyente, se puede decir que la reforma constitucional implica el ejercicio de este poder. En todos
los demás casos el texto constitucional puede ser modificado por el órgano legislativo ordinario bajo cierto
procedimiento especial.73
El procedimiento del poder constituyente:
elegidos libremente para la asamblea nacional: los franceses rechazaron la primera Constitución de la IV República
70
Linares Quintana, Teoría e historia constitucional, tomo I, pp. 84.
71
Sánchez Viamonte, Manual de Derecho Constitucional, pp. 91.
72
Sánchez Viamonte, op. cit., pp. 62.
73
31
(Œ6).74
Karl Schmitt dice que el poder constituyente es "La voluntad política cuya fuerza de autoridad es capaz de adoptar la
concreta decisión de conjunto sobre modo y forma de la propia existencia política, determinando así la existencia de
la unidad política como un todo."75
7.2) Sujetos del poder constituyente
El sujeto del poder constituyente es el pueblo y éste lo delega a una corte o congreso o asamblea constituyente y el
objeto del poder es el poder soberano para crear la Constitución.
7.3) Poder constituyente originario y poder constituyente derivativo
elegidos libremente para la asamblea nacional: los franceses rechazar on la primera Constitución de la IV República
(Œ6).76
Karl Schmitt dice que el poder constituyente es "La voluntad política cuya fuerza de autoridad es capaz de adoptar la
concreta decisión de conjunto sobre modo y forma de la propia existencia política, determinando así la existencia de
la unidad política como un todo”.77
Esta es una de las clasificaciones del poder constituyente en que muchos autores coinciden:
-Originario: Consiste en el ejercicio de la facultad soberana del pueblo mediante la cual se da a si mismo una
Constitución o norma fundamental, sin el apoyo de alguna norma mas previa, se manifiesta en dos circunstancias:
1.- Nacimiento de un Estado.
2.- Por el cambio de régimen político en un Estado preexistente.
-Derivado: Consiste en la potestad de reformar total o parcialmente la Constitución existente.
La mayoría de autores clasifican el poder constituyente en originario y derivado o constituido. En cambio, el Doctor
Edmundo Vásquez Martínez lo divide en constituyente y constituido siendo una subdivisión del constituyente el
originario y el derivado.
-Originario: Es aquel que se llama funcional, el que cambia la constitución de un Estado o el que crea la primera
Constitución.
- Derivado: Es aquel cuyo ejercicio está regulado por una Constitución anterior. En nuestra Constitución el poder
constituyente derivado se puede ver en el título VII, artículos del 277 al 281 los cuales expresan los mecanismos
para poder reformar nuestra Constitución.
Debe distinguirse dos circunstancia s en que puede encontrarse el poder constituyente:
1.- En el acto inicial de creación de un Estado y por ende de una Constitución y leyes. (Etapa primigeniedad el poder
constituyente originario).
2.- En el de cambio de organización de un Estado ya existente. (Etapa de continuidad poder constituyente
derivativo).
Linares, dice que en el primer caso, se trata del "ejercicio de la facultad soberana del pueblo de constituirse
originariamente y por vez primera en Estado, dándose un ordenamiento jurídico", y que, en el segundo, solamente se
ejerce "la potestad de reformar total o parcialmente la Constitución sancionada anteriormente".78
La diferencia entre poder constituyente originario y derivado es de hecho: si el poder constituyente cumple con las
disposiciones constitucionales que regulan su acción, se le denomina derivado (procesalmente); si no lo hace, se le
denomina originario.
El poder constituyente posee las siguientes características:
Es supremo: pues como poder social constituyente no es constituido y no depende de ningún poder anterior.
Es ilimitado: en la medida de sus posibilidades (lo cual significa que de hecho podrá estar sujeto a límites, pues no
es un ser absoluto.
Es extraordinario: cuando se ejerce a través de la normatividad, pues se lo hace en casos de excepción.
Es ordinario: cuando se ejerce a través de la normalidad, pues funciona continuadamente por medio de la
interpretación constitucional de la Corte Suprema y por las mutaciones constitucionales que actualizan su
efectividad.
74
Karl Loewenstein, Teoría de la Constitución, pp. 160.
75
Carlos Fuentes Pieruccini, El poder Constituyente, enfoque histórico, filosófico y sociológico.
76
Karl Loewenstein, Teoría de la Constitución, pp. 160.
77
Carlos Fuentes Pieruccini, El poder Constituyente, enfoque histórico, filosófico y sociológico.
78
Linares Quintana, op. cit., tomo I, pp. 85.
32
Es único e indivisible: porque, se ejerza como se ejerza, es el mismo poder constituyente; no cabe distinguir entre
poder originario y derivado.
Es intransferible: porque cuando un órgano ejerce el poder constituyente lo hace siempre en forma originaria y no
por delegación.
No es soberano: porque la soberanía es la cualidad de la norma fundamental de un Estado según la cual ella no
deriva de una norma superior.
7.4) Límites del poder constituyente
La teoría constitucional establece límites en el ejercicio del poder constituyente. Seguiremos a Jellinek y a Vanossi.
Estos límites pueden ser:
1. Límites extra-jurídicos (son absolutos porque no se pueden superar):
a) Ideológicos: El conjunto de valores emanados de la ideología predominante cuando actúa el poder constituyente
(es la superestructura de normas, valores o conocimientos vigentes en la sociedad);
b) materiales: el conjunto de condiciones que determinan la infraestructura social: lucha de clases o sistema de
producción, situación geográfica o desarrollo económico.
2. Límites jurídicos: Según la teoría estos son:
a) procesales: conjunto de reglas que establecen el procedimiento de actuación del poder constituyente; trámite para
la reforma o plazos de prohibición para reformar;
b) sustantivos: conjunto de directivas que aspiran orientar la labor del poder constituyente que a su vez pueden ser:
1) expresos: cláusulas pétreas o inmodificables; o directivas dirigidas al poder constituyente por quien lo convoca.
2) tácitos: contenidos pétreos que surgen del espíritu intangible emanado de nuestra tradición.
c) pactos pre-constituyentes: son ordenaciones dirigidas a constituir el poder constituyente; sus determinaciones no
lo limitan, pues son producidas por el mismo poder constituyente en forma autónoma;
d) tratados internacionales: son ordenaciones que no limitan el poder constituyente pues ha emanado, en forma
autónoma, del mismo: si no fuera así se habría formado un Estado de superior nivel cuyo poder constituyente sería
supremo.
Así como el poder constituyente originario es ilimitado, el poder constituyente derivado o reformador está
subordinado a los límites que le impone la propia Constitución, como ser: límite s procesales y límites sustanciales.
Los primeros, se refieren al procedimiento que se debe observar, y los segundos, se relacionan con limitaciones de
contenidos o sustantivas.
La Constitución puede imponer límites temporales, plazos durante los cuales no se le reforme. En consecuencia, la
validez del ejercicio del poder constituyente derivado depende del cumplimiento de las condiciones y del
procedimiento impuesto por el ordenamiento constitucional. 79
7.5) Titularidad, legitimidad y ejercicio del poder constituyente
El poder constituyente se desnaturaliza si está realmente sometido o subordinado a normas jurídicas que lo dejan de
lado o lo limitan. El poder constituyente no puede ser consecuencia de las normas jurídicas sino fuente de ellas. Es
el poder constituido el que está realmente sometido a normas jurídicas y dejado de lado por los órganos de control.
Las cláusulas pétreas están previstas en la constitución con el fin de evitar ser suprimidas en una reforma. Los
contenidos pétreos no están expresamente previstos: ellos se desprenden del espíritu intangible del Estado. El tratar
de reformar una cláusula pétrea es una contradicción lógica.
En la teoría constitucional es clásica la distinción entre titularidad y ejercicio del poder constituyente. Se dice que el
titular del poder es el pueblo o la nación y que el poder se ejerce sólo a través de "actos" realizados por
representantes del titular.80
8) Leyes constitucionales:
8.1) Definición:
8.2) Naturaleza jurídica
8.3) Análisis de las leyes constitucionales
8.4) Diferencias entre las leyes constitucionales y leyes ordinarias
8.5) Reformas a las leyes constitucionales
8.6) Procedimiento
8.7) Intervención de la corte de constitucionalidad
79
80
33
9) Defensa del orden constitucional:

9.1) Definición:
Carl Schmitt: defensa de la constitución, en ese libro se defendía la tesis central de que un órgano político y un
jurisdiccional, el feje del Estado, es el que protege la Constitución que la determinación sobre el contenido de un
precepto constitucional dudoso en materia de la legislación constitucional no de la justicia.
Una ley no puede ser protectora de otra ley. La ley más debió no puede, naturalmente proteger o garantizar a otra
que sea más sólida.
¿Quién Debe ser el defensor de la Constitución?
La idea del defensor de la Constitución hace referencia, apunta a las garantías que deben establecerse sobre los
órganos constitucionales, capaces de provocar infracciones y en ese sentido, el órgano que defendía la Constitución
no debe ser obviamente el mismo que pueda violarla, La función política de la Constitución es la de poner límites
jurídicos del ejercicio del poder y garantiza de la Constitución significa certeza de que estos límites no serán
rebasados.
La Defensa de la Constitución: Esta integrada por todos aquellos instrumentos jurídicos procesales que han
establecido tanto para conserva la normativa constitucional como para prevenir su violación, reprimir su
desconocimiento, y lo que es más importante, lograr el desarrollo y la evolución de las propias disposiciones
constitucionales en un doble sentido, desde el punto de vista de la Constitución formal, lograr su paulatina
adaptación a los cambios de la realidad político-social, y desde el ángulo de la Constitución material, su
transformación de acuerdo con las normas programáticas de la propia carta fundamental.
Una verdadera defensa constitucional es la que puede lograr la aproximación entre esos dos sectores, que en
coacciones pueden encontrarse muy distanciados: Constitución Material y la Constitución formal y agrega que la
defensa constitucional no debe considerarse solo desde un punto de vista estático, que concuerda en cierta manera
con la idea de conservación de la Constitución.
“Se integra por todos aquellos instrumentos políticos, económicos, sociales y de técnica jurídica que han sido
canalizados a través de normas de carácter fundamental e incorporados a los documentos constitucionales, con el
propósito de limitar el poder y lograr que sus titulares se sometan a los lineamientos establecidos en la propia
Constitución, instrumentos que se refieren al aspecto fisiológico de la ley fundamental.
9.2) Sistemas de defensa
Se manifiesta a través de normas de carácter constitucional.
a) Políticos:
a. División de poderes: Formulada en el siglo XVII y XVIII entre la ilustración y la teoría política
del liberalismo. Teoría orientada a contener a los diversos poderes dentro de sus propias
competencias y a limitar el ejercicio del poder.
b. Controles intraórganos e interórganos: se han creado instituciones de control, que cooperan en
el proceso de gobierno divididos en intraórganos e interórganos.
Intraórganos: - Refrendo ministerial: para que os actos del Presidente de la república tengan validez, deben ser
legitimados por el refrendo de uno de sus ministros. En este sentido, se produce un control interno del mismo
organismo.
Interórganos: Veto Presidencia: Por medio de esta Constitución, el ejecutivo puede ejercer cierto control sobre el
proceso legislativo. Artículo. 174, 176, 177, 178, 179, 180 de la Constitución
Interpretación Ministerial: En la Constitución de 1965 se recoge en los Artículo 202 y 203. Los ministros tienen la
obligación de presentarse al congreso a fin de contestar las interpolaciones que se les formulen por cualquier acto de
gobierno.
El origen de esta institución está en el malestar que produce la preponderancia presidencia.
b) Económicos y Hacendarios: Es otro instrumento para garantizar la pureza en el manejo de los recursos y
su utilización dentro de los límites constitucionales. Artículo. 171 inciso c. Artículo. 233 – 241 de la
Constitución.
c) Sociales. Régimen Constitucional de los partidos: otro instrumento es de carácter social y se orienta a la
preservación del orden constitucional a través de los grupos intermedios especialmente los partidos
políticos y los grupos de presión, a los que se les da participación en el proceso de poder. Artículo. 34 y
223 de la Constitución.
Jurídicamente los partidos se integran por ciudadanos en ejercicio de sus derechos políticos, sujetos a un estatuto
jurídico, con el objeto de influir en la política general.
Entre las funciones que desempeñan tenemos: fijan pautas para la real expresión de la voluntad popular,
convirtiéndose en el esqueleto político del pueblo, es decir organiza la expresión del sentir político ciudadano.
d) Rigidez constitucional: Un dificultado procedimiento de reforma constitucional contribuye a su defensa, a
su estabilidad para preserva al texto de circunstancias críticas y además para incorporar al proceso de su
enmienda al titular de la soberanía a través del pode constituyente.
34
* PODERES DEL ESTADO

El Estado guatemalteco se encuentra articulado en función de tres poderes independientes: el organismo legislativo,
el organismo ejecutivo y el organismo judicial. La subordinación entre los mismos está prohibida.
El organismo ejecutivo se encuentra integrado por el presidente, que es el jefe de Estado, el vicepresidente, los
ministros y los viceministros. El presidente y vicepresidente son elegidos mediante sufragio para cumplir un periodo
de cuatro años. Para ser cargos electos requieren la mayoría absoluta. Si no la obtienen se procederá a segunda
elección entre los candidatos que hayan obtenido las dos más altas mayorías relativas.
Entre las principales atribuciones del presidente se encuentran coordinar, en Consejo de Ministros, la política de
desarrollo del país y presentar al Congreso de la República el presupuesto general de ingresos y gastos del Estado;
dirigir la política exterior y las relaciones internacionales, celebrar, ratificar y denunciar tratados y convenios
internacionales; proveer la Defensa y seguridad de la nación para lo cual ejerce el mando de las Fuerzas Armadas y
de toda la fuerza pública; y nombrar y cesar los ministros, viceministros ministros, secretarios y subsecretarios y
embajadores.
Organismo Legislativo. La potestad legislativa corresponde al Congreso, compuesto por diputados electos por el
sistema de distritos electorales y un 25% a través del listado nacional, para un periodo de cuatro años. Las
principales atribuciones del Congreso de la República son decretar, derogar y reformar las leyes; aprobar, modificar
o rechazar el Presupuesto general de ingresos y gastos del Estado; decretar impuestos; declarar la guerra; decretar
amnistía por delitos políticos y comunes conexos; efectuar las operaciones relativas a la deuda externa y aprobar
antes de su ratificación tratados internacionales que afecten a las leyes o a la soberanía nacional.
El organismo judicial se encuentra integrado por la Corte Suprema de Justicia, las cortes de apelaciones, los
juzgados de primera instancia y los juzgados de paz. A estos tribunales les corresponde en exclusiva la potestad de
juzgar y promover la ejecución de lo juzgado. En el ejercicio de la función jurisdiccional el poder judicial es
independiente, como lo son los magistrados y jueces entre sí y frente a otras autoridades.
Los magistrados de la Corte Suprema de Justicia y de las cortes de apelaciones son electos por el Congreso de la
República para cumplir periodos de cinco años. El Congreso realiza la elección de un listado presentado por un
comité de postulación integrada por representantes de las universidades del país, el Colegio de Abogados y el
organismo judicial. Los jueces son nombrados por esta Corte Suprema de Justicia.
Otros órganos constitucionales
Con la Constitución de 1985 se crearon tres instituciones tendentes a fortalecer el Estado de Derecho: la Corte de
Constitucionalidad, el Tribunal Supremo Electoral y la Procuraduría de los Derechos Humanos.
La Corte de Constitucionalidad tiene como función esencial la defensa del orden constitucional y le corresponde el
control constitucional de las leyes y conocer todos los procesos de amparo.
El Tribunal Supremo Electoral tiene a su cargo convocar, organizar y fiscalizar los procesos electorales.
El procurador de los Derechos Humanos es un delegado del Congreso que tiene como principales atribuciones
investigar y denunciar los comportamientos lesivos a los intereses de las personas y violaciones a los derechos
humanos. Para tal efecto puede emitir censura privada o pública y promover las acciones judiciales o administrativas
necesarias.
El organismo encargado del control y fiscalización de los ingresos y gastos del Estado y las municipalidades es la
Contraloría de Cuentas. Esta institución tiene también a su cargo fiscalizar a cualquier otra entidad que reciba
fondos públicos.
Por último, se encuentra la Fiscalía General de la nación, cuyo principal fin es velar por el estricto cumplimiento
de las leyes del país. Asimismo tiene a su cargo el ejercicio de la acción penal pública a través de la investigación en
los procesos penales.
10) Exhibición personal:
10.1) Definición:
“Derecho de todo ciudadano, detenido o preso, a comparecer inmediata y público ante un juez o tribunal para que
oyéndole, resuelva si su arresto fue o no legal, y si debe alzarse o mantenerse.” En la Constitución Política de la
República de Guatemala se encuentra en el Artículo. 263.
El derecho constitucional guatemalteco, debe reindicar un antecedente poco estudiado sobre la institución de Habeas
Corpus. Don Manuel de Llano, 14 de diciembre de 1810 pidió: que para precaver en parte los males, que por tantos
años han afligido a la nación, se nombre una comisión para redactar una ley, que asegure la libertad individuadle los
ciudadanos después de la independencia y como parte del inicial experimento liberal en las Provincias Unidas de
Centro América, Francisco Morazán y Mariano Gálvez en ensayo del primer intento de codificación patria, fue
introducido el Código Penal de 1831.
10.2) Procedencia
Ley de Amparo, Exhibición Personal y de Constitucionalidad.
ARTICULO 82. Derecho a la exhibición personal. Quien se encuentre ilegalmente preso, detenido o cohibido de
cualquier otro modo en el goce de su libertad individual, amenazado de la pérdida de ella, o sufriere vejámenes, aun
cuando su prisión o detención fuere fundada en ley, tiene derecho a pedir su inmediata exhibición ante los tribunales
35
de justicia, ya sea con el fin de que se le restituya o garantice su libertad, se hagan cesar los vejámenes o termine la
coacción a que estuviere sujeto.
Competencia
ARTICULO 83. Tribunales competentes. La competencia de los tribunales para la exhibición personal se rige de
conformidad con lo dispuesto para los tribunales de amparo; sin embargo, en esta materia, la competencia que
corresponde a la Corte de Constitucionalidad, se ejercerá por la Corte Suprema de Justicia.
ARTICULO 84. Conocimiento a prevención. La competencia específica es, sin perjuicio de que la exhibición
personal podrá iniciarse ante cualquier tribunal, el que dictará a prevención, las providencias urgentes que el caso
requiera, pasando sin demora el conocimiento del asunto con informe de lo actuado al tribunal competente.
Interposición
ARTICULO 85. Legitimación para pedir la exhibición personal. La exhibición personal puede pedirse por escrito,
por teléfono o verbalmente, por el agraviado o por cualquiera otra persona, sin necesidad de acreditar representación
alguna y sin sujeción a formalidades de ninguna clase.
ARTICULO 86. Conocimiento de oficio. Todo tribunal de justicia que llegare a tener conocimiento en cualquier
forma que alguna persona se encuentra en la situación contemplada en el artículo 82, confinada o en simple custodia
y se temiere que su paradero sea incierto, estará obligado a iniciar y promover de oficio la exhibición personal.
ARTICULO 87. Denuncia obligatoria. El alcalde, jefe, subalterno o ejecutor del establecimiento o lugar en donde
una persona estuviere detenida, presa o privada de su libertad, que tuviere conocimiento de un hecho que dé lugar a
la exhibición personal, deberá denunciarlo inmediatamente a cualquier tribunal que pueda conocer de la exhibición
personal, bajo pena de cincuenta a quinientos quetzales de multa, sin perjuicio de las demás sanciones legales.
10.3) Trámite
ARTICULO 88. Auto de exhibición. Inmediatamente que se reciba la solicitud o se tenga conocimiento de un
hecho que dé lugar a la exhibición personal, el tribunal en nombre de la República de Guatemala y sin demora
alguna, emitirá auto de exhibición, señalando hora para el efecto y ordenando a la autoridad, funcionario, empleado
o persona presuntamente responsable para que presente al ofendido, acompañe original o copia del proceso a
antecedentes que hubiere y rinda informe detallado sobre los hechos que la motivaron, conteniendo por lo menos lo
siguientes:
a) Quién ordenó la detención o vejación y quién la ejecutó, indicando la fecha y circunstancias del hecho;
b) Si el detenido ha estado bajo la inmediata custodia del informante o si la ha transferido a otro, en cuyo caso
expresará el nombre de éste, así como el lugar, tiempo y motivo de la transferencia; y
c) La orden que motivó la detención.
ARTICULO 89. Plazo para la exhibición. El plazo dentro del cual debe hacerse la presentación del agraviado,
nunca podrá exceder de veinticuatro horas a partir de la petición o denuncia.
11) El procurador de los Derechos Humanos:
11.1) Definición
11.2) Origen histórico
Guatemala, fue el primer país de América Latina que creó, con carácter constitucional la figura del Procurador de
los Derechos Humanos, la cuál se inspiró en la figura del "Ombudsman", creada en el año 1809 en Suecia y también
en el Defensor del Pueblo de España, creado en 1978 en aquella nación europea.
En el caso de Guatemala debe recordarse que tiene una historia marcada por tragedia, dolor, sangre e injusticias de
todo tipo. Sólo por cortos períodos de tiempo han habido regímenes democráticos y, como consecuencia, nunca, o
casi nunca, se han respetado los derechos humanos de sus habitantes.
A lo largo de la historia republicana del país, casi 177 años, se han producido numerosos golpes de estado y fraudes
electorales y de una o de otra manera han prevalecido los gobiernos dictatoriales con el consiguiente irrespeto a los
derechos fundamentales de las personas. Las estructuras económicas, sociales y jurídico-políticas han impedido la
existencia de un desarrollo en estos campos que inevitablemente nos conduciría al bien común.
Los derechos humanos de los guatemaltecos han sido violados casi siempre por los sectores del poder formal y real.
Se puede decir que Guatemala se hizo famosa ante la comunidad internacional, pero no por sus vivos sino por sus
muertos; por la cantidad y por la forma que fueron ajusticiados, incluso comunidades completas.
Aunque la violación sistemática a los derechos humanos individuales es la más notoria, en Guatemala también hay
reiteradas violaciones a los derechos humanos, económicos y sociales, provocando una muerte lenta derivada de la
ausencia de satisfactores sociales básicos.
La época de más represión en el país, fue a finales de la década de los 70´s y los primeros de la década de los 80´s,
cuando los gobiernos militares iniciaron acciones de contrainsurgencia que condujeron a una guerra sucia en la que,
como siempre, la población fue la más afectada al aportar los muertos, viudas, huérfanos y desarraigados.
Por esta razón cuando el 23 de marzo de 1982 hay un rompimiento constitucional, éste hace renacer las esperanzas
de iniciar una vez más el camino a un proceso democrático, en el que todavía nos encontramos.
36
Fue en mayo de 1984, a sólo un mes de las elecciones para la Asamblea Nacional Constituyente, que el Colegio de
Abogados realizó las llamadas "Jornadas Constitucionales", en las que se discutieron las bases que la Nueva
Constitución de la República debería tener para obtener una permanencia necesaria.
De esta jornada surge la idea de crear instituciones como la Corte de Constitucionalidad, el Tribunal Supremo
Electoral y la Procuraduría de los Derechos Humanos.
La Asamblea Nacional Constituyente, electa un mes después, fue la responsable de redactar una de las
constituciones más humanistas del mundo, con más de la mitad de su articulado dedicado a los derechos humanos, y
además de dejar plasmado en sus artículos la creación de la Procuraduría de los Derechos Humanos, designándose al
Procurador como un Comisionado del Congreso de la República para la defensa de los derechos fundamentales de la
población.
Se llamó Procurador porque su actuación sería en nombre del pueblo y porque su gestión encaminaría a mantener a
los habitantes en el pleno goce de las garantías que la misma Constitución establece.
La figura del Procurador, nace entonces del poder constituyente originario, no de gobierno alguno, y con la
característica fundamental de no estar supeditado a organismo, institución o funcionario alguno; con absoluta
independencia en situaciones, como un Magistrado de Conciencia, no coercitivo, investido de fuerza moral, y en
cierto sentido político, sin partidismo alguno con el propósito de hacer valer sus denuncias, resoluciones,
señalamientos y censuras.
El Procurador tiene según el texto constitucional la tarea prioritaria y a la vez complicada de defender la
construcción y la vigencia de un autentico estado de derecho.
La comisión de derechos humanos del Congreso de la República, es un apoyo valioso para las funciones del
Procurador. Esta comisión, según lo establece la Carta Magna en su artículo 273, es designada por el Congreso de la
República y esta integrada por un diputado de cada partido político representando en el correspondiente periodo.
Esta comisión tiene atribución constitucional de proponer al pleno del Congreso la terna de la cual deberá escogerse
al magistrado de conciencia.
El concepto de Procurador de los Derechos Humanos lo establece el articulo 274 constitucional, en el cual se
enmarca la claridad de la influencia del articulo constitucional español al crear al defensor del pueblo, pero adaptado
a la idiosincrasia guatemalteca y a las consecuencias del enfrentamiento armado que dejó saldos negativos.
En cuanto a la Ley del Procurador de los Derechos Humanos y la comisión de derechos humano del Congreso de la
República, decreto Ley 32-87 de mayo de 1987, establece en su articulo 8º que "Para la defensa de los derechos
humanos los Tratados y Convenciones Internacionales aceptados y ratificados por Guatemala".
Además, la constitución en su artículo 46 contiene el principio de que en materia de derechos humanos, los tratados
y convenciones aceptadas y ratificados por Guatemala tienen preeminencias sobre el derecho interno...
La persona que sea elegida como Procurador de los Derechos Humanos debe reunir las mismas calidades que se
requieren para ser magistrado de la Corte Suprema de Justicia y gozara de las mismas prerrogativas e inmunidades
de los diputados al Congreso.
Entre esas calidades están ser Guatemalteco de origen, de reconocida honorabilidad, estar en el goce de sus derechos
ciudadanos y ser abogado colegiado.
Además, ser mayor de 40 años y haber desempeñado un periodo completo como magistrado de la Corte de
Apelaciones o de los Tribunales Colegiados que tengan la misma calidad o haber ejercido la profesión de abogado
por mas de diez años.
El Procurador de los Derechos Humanos es electo por el pleno del Congreso de la República por un periodo
improrrogable de cinco años. Para ser elegida debe obtener como mínimo dos tercios del total de votos en una sesión
especialmente convocada para el efecto, dentro de una terna de candidatos propuesta por la Comisión de Derechos
Humanos.
El articulo 275 de la Constitución asigna al Procurador la facultad de supervisar la administración, mediante seis
atribuciones que son:
1. Promover el buen funcionamiento y la agilización de la gestión administrativa gubernamental, en materia de
derechos humanos.
2. Investigar y denunciar comportamientos administrativos lesivos a los intereses de las personas.
3. Investigar toda clase de denuncias que le sean planteadas por cualquier persona sobre violaciones a los derechos
humanos.
4. Recomendar privada ó públicamente a los funcionarios la modificación de un comportamiento administrativo
objetado.
5. Emitir censura pública por actos o comportamientos en contra de los derechos Institucionales.
6. Promover acciones o recursos judiciales o administrativos en los casos que sea procedente y las otras funciones y
atribuciones que le asigne la Ley.
Además, la Ley de la Comisión de Derechos Humanos del Congreso de la República y el Procurador de los
Derechos Humanos le fija otras atribuciones relacionadas con programas de promoción y enseñanza de derechos
37
humanos, con especial énfasis en investigaciones, campañas de divulgación y publicaciones; relación con
instituciones orientadas a la misma actividad; participación en eventos internacionales; divulgación del informe
anual, elaboración del presupuesto y funciones administrativas internas.
También el Pro curador de los Derechos Humanos cuenta con el apoyo de los medios de comunicación,
organizaciones no gubernamentales de derechos humanos, asociaciones en asuntos de su interés y toda la
ciudadanía.
Asimismo, el señalamiento de hechos contrarios al marco protector de los derechos humanos, las denuncias de
violación a esos derechos fundamentales, que corresponden a esas instituciones y personas, relaciona íntimamente
con la función de proceso, investigación y resolución de las mismas que corresponde al Procurador. En contraparte,
el respeto a las decisiones del Magistrado de Conciencia por parte de las autoridades, es indispensable para que la
Procuraduría se fortalezca y sea eficaz.
Es necesario referirse a algunas incomprensiones que se producen en el trabajo que realiza la institución. Quizá
debido al entusiasmo de los constituyentes cuando fue creada la figura, hizo que se otorgara amplia competencia al
Procurador y ello ha generado que en varias ocasiones haya conflictos en la calificación de los casos y en la
determinación de las competencias, fundamentalmente por el período histórico en que la Procuraduría nace y se ha
desarrollado. La PDH está sujeta a múltiples presiones de diverso y contradictorio signo, y en algunas oportunidades
es objeto de incomprensiones por parte de los actores de las acciones entre la Administración pública y el
administrado, o entre quien ejerce el poder público y el ciudadano agobiado por la indefensión, en un país
estructurado en forma asimétrica, desigualdad y fundamentalmente injusto, con una administración publica poco
profesional e ineficiente.
Por ello es necesaria una explicación reiterada y extensiva sobre la filosofía de la Procuraduría, como una
Magistratura de Conciencia, de persuasión y de influencia, cuyas resoluciones, tal como en una oportunidad apuntó
la Corte de Constitucionalidad, sólo tiene "la autoridad que les otorga el prestigio de su emisor y la sabiduría y
moderación de sus decisiones".
Hay que recalcar que la figura del Procurador de los Derechos Humanos, del Ombudsman, tiene una legitimación
esencial en el sistema democrático y desempeña un papel en los procesos de transición de regímenes autoritarios a
regímenes democráticos, tal como el que desde hace casi 13 años recorre nuestro país.
Por otra parte, el control de la actividad gubernamental y de los órganos de poder de defensa de los derechos de los
habitantes, es una culminación necesaria para el estado de Derecho y el fortalecimiento de las nuevas instituciones.
El Procurador de los Derechos Humanos debe resolver sobre situaciones concretas, sobre hechos reales, por lo
general conflictivos, y ello hace que sus competencias sean altamente participativas. Por ello es que el Magistrado
de Conciencia está en permanente contacto con los problemas reales que abaten a la sociedad y que se conjugan con
las aspiraciones, las necesidades y conflictos.
La capacidad de influencia de las resoluciones o señalamientos emitidos por el Ombudsman son de gran
trascendencia y aunque debe actuar con evidente firmeza, también debe predominar la prudencia, dada su
legitimidad democrática.
No obstante es importante el papel que desempeña el Procurador de los Derechos Humanos en el fortalecimiento del
sistema democrático, hay que recordar que sólo es un órgano de control, un luchador de defensa de los habitantes
que hace todo su esfuerzo para que se cumpla lo que está estipulado en la Constitución Política de la República y en
los documentos internacionales, especialmente los derechos de libertad, igualdad, solidaridad y justicia social, para
que se hagan una realidad.
El trabajo independiente y respetuoso, pero no subordinado, que ha tenido la institución con sus diferentes titulares,
ha hecho que la Procuraduría de los Derechos Humanos haga sentir su presencia y que sea reconocida, nacional e
internacionalmente, como una institución con legitimidad. La credibilidad es algo que se ganó incluso desde antes
de comenzar a funcionar y que cada uno de quienes han fungido como Procuradores han sabido mantener, no
obstante que se han enfrentado, prácticamente todos, a un torbellino por la falta de comprensión de algunas de las
autoridades de Gobierno a las que ha señalado.
Sin embargo, tanto nuestras autoridades como la población no pueden dejar de reconocer que la Procuraduría de los
Derechos Humanos se ha ganado en estos casi once años de existencia, la distinción de ser considerada un punto de
referencia sobre el comportamiento del país en general y del proceso de democratización que llevamos.
* Marco Constitucional y ley que rige al Procurador:
La comisión de derechos humanos del Congreso de la República, es un apoyo valioso para las funciones del
Procurador. Esta comisión, según lo establece la Carta Magna en su artículo 273, es designada por el Congreso de la
República y esta integrada por un diputado de cada partido político representando en el correspondiente periodo.
Esta comisión tiene atribución constitucional de proponer al pleno del Congreso la terna de la cual deberá escogerse
al magistrado de conciencia.
El concepto de Procurador de los Derechos Humanos lo establece el articulo 274 constitucional, en el cual se
enmarca la claridad de la influencia del articulo constitucional español al crear al defensor del pueblo, pero adaptado
a la idiosincrasia guatemalteca y a las consecuencias del enfrentamiento armado que dejó saldos negativos.
En cuanto a la Ley del Procurador de los Derechos Humanos y la comisión de derechos humano del Congreso de la
República, decreto Ley 32-87 de mayo de 1987, establece en su articulo 8º que "Para la defensa de los derechos
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humanos los Tratados y Convenciones Internacionales aceptados y ratificados por Guatemala".

Además, la constitución en su artículo 46 contiene el principio de que en materia de derechos humanos, los tratados
y convenciones aceptadas y ratificados por Guatemala tienen preeminencias sobre el derecho interno...
La persona que sea elegida como Procurador de los Derechos Humanos debe reunir las mismas calidades que se
requieren para ser magistrado de la Corte Suprema de Justicia y gozara de las mismas prerrogativas e inmunidades
de los diputados al Congreso.
Entre esas calidades están ser Guatemalteco de origen, de reconocida honorabilidad, estar en el goce de sus derechos
ciudadanos y ser abogado colegiado.
Además, ser mayor de 40 años y haber desempeñado un periodo completo como magistrado de la Corte de
Apelaciones o de los Tribunales Colegiados que tengan la misma calidad o haber ejercido la profesión de abogado
por mas de diez años.
El Procurador de los Derechos Humanos es electo por el pleno del Congreso de la República por un periodo
improrrogable de cinco años. Para ser elegida debe obtener como mínimo dos tercios del total de votos en una sesión
especialmente convocada para el efecto, dentro de una terna de candidatos propuesta por la Comisión de Derechos
Humanos.
El articulo 275 de la Constitución asigna al Procurador la facultad de supervisar la administración, mediante seis
atribuciones que son:
1. Promover el buen funcionamiento y la agilización de la gestión administrativa gubernamental, en materia de
derechos humanos.
2. Investigar y denunciar comportamientos administrativos lesivos a los intereses de las personas.
3. Investigar toda clase de denuncias que le sean planteadas por cualquier persona sobre violaciones a los derechos
humanos.
4. Recomendar privada ó públicamente a los funcionarios la modificación de un comportamiento administrativo
objetado.
5. Emitir censura pública por actos o comportamientos en contra de los derechos Institucionales.
6. Promover acciones o recursos judiciales o administrativos en los casos que sea procedente y las otras funciones y
atribuciones que le asigne la Ley.
Además, la Ley de la Comisión de Derechos Humanos del Congreso de la República y el Procurador de los
Derechos Humanos le fija otras atribuciones relacionadas con programas de promoción y enseñanza de derechos
humanos, con especial énfasis en investigaciones, campañas de divulgación y publicaciones; relación con
instituciones orientadas a la misma actividad; participación en eventos internacionales; divulgación del informe
anual, elaboración del presupuesto y funciones administrativas internas.
También el Pro curador de los Derechos Humanos cuenta con el apoyo de los medios de comunicación,
organizaciones no gubernamentales de derechos humanos, asociaciones en asuntos de su interés y toda la
ciudadanía.
Asimismo, el señalamiento de hechos contrarios al marco protector de los derechos humanos, las denuncias de
violación a esos derechos fundamentales, que corresponden a esas instituciones y personas, relaciona íntimamente
con la función de proceso, investigación y resolución de las mismas que corresponde al Procurador. En contraparte,
el respeto a las decisiones del Magistrado de Conciencia por parte de las autoridades, es indispensable para que la
Procuraduría se fortalezca y sea eficaz.
Es necesario referirse a algunas incomprensiones que se producen en el trabajo que realiza la institución. Quizá
debido al entusiasmo de los constituyentes cuando fue creada la figura, hizo que se otorgara amplia competencia al
Procurador y ello ha generado que en varias ocasiones haya conflictos en la calificación de los casos y en la
determinación de las competencias, fundamentalmente por el período histórico en que la Procuraduría nace y se ha
desarrollado. La PDH está sujeta a múltiples presiones de diverso y contradictorio signo, y en algunas oportunidades
es objeto de incomprensiones por parte de los actores de las acciones entre la Administración pública y el
administrado, o entre quien ejerce el poder público y el ciudadano agobiado por la indefensión, en un país
estructurado en forma asimétrica, desigualdad y fundamentalmente injusto, con una administración publica poco
profesional e ineficiente.
Por ello es necesaria una explicación reiterada y extensiva sobre la filosofía de la Procuraduría, como una
Magistratura de Conciencia, de persuasión y de influencia, cuyas resoluciones, tal como en una oportunidad apuntó
la Corte de Constitucionalidad, sólo tiene "la autoridad que les otorga el prestigio de su emisor y la sabiduría y
moderación de sus decisiones".
Hay que recalcar que la figura del Procurador de los Derechos Humanos, del Ombudsman, tiene una legitimación
esencial en el sistema democrático y desempeña un papel en los procesos de transición de regímenes autoritarios a
regímenes democráticos, tal como el que desde hace casi 13 años recorre nuestro país.
Por otra parte, el control de la actividad gubernamental y de los órganos de poder de defensa de los derechos de los
habitantes, es una culminación necesaria para el estado de Derecho y el fortalecimiento de las nuevas instituciones.
El Procurador de los Derechos Humanos debe resolver sobre situaciones concretas, sobre hechos reales, por lo
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general conflictivos, y ello hace que sus competencias sean altamente participativas. Por ello es que el Magistrado
de Conciencia está en permanente contacto con los problemas reales que abaten a la sociedad y que se conjugan con
las aspiraciones, las necesidades y conflictos.
La capacidad de influencia de las resoluciones o señalamientos emitidos por el Ombudsman son de gran
trascendencia y aunque debe actuar con evidente firmeza, también debe predominar la prudencia, dada su
legitimidad democrática.
No obstante es importante el papel que desempeña el Procurador de los Derechos Humanos en el fortalecimiento del
sistema democrático, hay que recordar que sólo es un órgano de control, un luchador de defensa de los habitantes
que hace todo su esfuerzo para que se cumpla lo que está estipulado en la Constitución Política de la República y en
los documentos internacionales, especialmente los derechos de libertad, igualdad, solidaridad y justicia social, para
que se hagan una realidad.
El trabajo independiente y respetuoso, pero no subordinado, que ha tenido la institución con sus diferentes titulares,
ha hecho que la Procuraduría de los Derechos Humanos haga sentir su presencia y que sea reconocida, nacional e
internacionalmente, como una institución con legitimidad. La credibilidad es algo que se ganó incluso desde antes
de comenzar a funcionar y que cada uno de quienes han fungido como Procuradores han sabido mantener, no
obstante que se han enfrentado, prácticamente todos, a un torbellino por la falta de comprensión de algunas de las
autoridades de Gobierno a las que ha señalado.
Sin embargo, tanto nuestras autoridades como la población no pueden dejar de reconocer que la Procuraduría de los
Derechos Humanos se ha ganado en estos casi once años de existencia, la distinción de ser considerada un punto de
referencia sobre el comportamiento del país en general y del proceso de democratización que llevamos.
* Instituciones nacionales de protección a los derechos humanos:
En Guatemala existen instituciones que velan por el respeto de los Derechos Humanos:
- El Procurador de los Derechos Humanos: Es el defensor de los derechos humanos establecidos en la Constitución.
Dentro de sus funciones principales está la de supervisar a la oficinas estatales para que no violen los derechos
humanos. Asimismo, recibe e investiga las denuncias de violación a los Derechos Humanos que presenten en forma
oral o escrita, cualquier persona individual o jurídica o grupo. El Procurador puede iniciar de oficio, es decir por
iniciativa propia, las investigaciones que considere necesarias sobre violaciones a los derechos humanos.
- La Comisión Presidencial de Derechos Humanos -COPREDEH-: Se encarga de que las oficinas del Organismo
Ejecutivo (La Presidencia, los Ministerios, la Policía Nacional, el Ejército, etc.) no violen los derechos humanos,
indicándoles que acciones deben ejecutar para no violarlos.
- La Corte de Constitucionalidad: Vela porque la Constitución de la República no sea violada.
- Los Tribunales de Justicia: cumplen con el derecho humano de un proceso judicial justo y legal y además imponen
penas a aquellas personas que violan las leyes.
- La Comisión de Derechos Humanos del Congreso de la República: Analiza y propone leyes para el progreso de los
derechos humanos en nuestro país.
Instituciones internacionales de protección a los derechos humanos:
Debido a que los derechos humanos le importan a toda la humanidad, se han creado instituciones que velan por el
respeto de estos derechos en todo el mundo. Las principales y que nos interesan a nosotros son:
1. La Organización de las Naciones Unidas -ONU-.
Esta organización tiene su sede en Nueva York, fue creada después de la segunda guerra mundial en 1945. En esta
organización se redactó la Declaración Universal de Derechos Humanos, la cual es el documento base de los
Derechos Humanos actualmente (ver texto en anexo B de este Manual). También se han redactado otros documentos
en favor de los derechos humanos como:
- Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos
- Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales
- Convención Internacional sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación Racial
- Convención sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación Contra la Mujer
- Convención sobre los Derechos del Niño
- Convención contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes.
Algunos de los instrumentos mencionados anteriormente serán estudiados durante el desarrollo de este manual.
Dentro de la ONU el principal órgano encargado de velar por la protección de los Derechos Humanos es la
Comisión de Derechos Humanos. Fue creada en 1946 por el Consejo Económico y Social de las Naciones Unidas.
La Comisión está conformada actualmente por 53 Estados miembros, entre ellos Guatemala, los que nombran
representantes ante la Comisión. La Comisión ha preparado importantes documentos como la Declaración Universal
de Derechos Humanos, los Pactos mencionados anteriormente y otros documentos relativos a Derechos Humanos.
La Comisión empezó a observar la situación de los Derechos Humanos en Guatemala en el año 1979. A raíz de esta
observancia a partir de 1982 hasta 1997 el Secretario General de las Naciones Unidas nombró a varios expertos a
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efecto de que estudiaran la situación de Guatemala y emitieran recomendaciones para lograr avances en esta
materia. Los expertos nombrados fueron el Vizconde Colville de Cullros (Reino Unido), Hector Gross Spiell
(Uruguay), Christian Tomuschat (Alemania) y Mónica Pinto (Argentina). En 1998 la Comisión decidió concluir su
consideración de la situación de los Derechos Humanos en Guatemala en virtud de los avances logrados en este
campo y la firma de la paz.
2. La Organización de Estados Americanos -OEA-.
La OEA fue creada por los países de América en 1948. En esta Organización nació la Declaración Americana de los
derechos y deberes del hombre, la cual es un documento propio de todos los que vivimos en el continente americano
para la defensa de estos derechos. Dentro de esta Organización se han adoptado varios Tratados de Derechos
Humanos, siendo los principales:
- Convención Americana sobre Derechos Humanos
- Convención Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura
- Convención Interamericana sobre Desaparición Forzada de Personas
- Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer -Convención de
Belém Do Para-
El sistema de protección de los derechos humanos en América o Sistema Interamericano de Derechos Humanos,
cuenta con dos órganos principales, la Comisión Interamericana de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de
Derechos Humanos.
La Comisión está conformada por siete expertos quienes son electos a título personal y no representan a ningún
gobierno sino a todos los miembros de la Organización de Estados Americanos. La Comisión tiene dentro de sus
principales funciones las siguientes: estimular la conciencia de los derechos humanos en los pueblos de América,
realizar visitas a los países americanos para estudiar la situación de los derechos humanos (denominadas visitas in
loco), preparar estudios o informes sobre países, y, recibir denuncias y examinar casos de violaciones a los derechos
humanos. La Comisión examina actualmente numerosos casos de denuncias de violación de derechos humanos que
han sido presentadas contra el Estado de Guatemala por individuos u organizaciones no gubernamentales.
La Corte Interamericana es el órgano judicial del Sistema Interamericano de Derechos Humanos. Está integrada por
siete jueces, electos por la Asamblea General de la OEA. La Corte ejerce las funciones de un tribunal en relación al
cumplimiento de las disposiciones de la Convención Americana sobre Derechos Humanos.
Guatemala es parte de los instrumentos internacionales mencionados en el numeral 1 anterior y en el presente.
Según el artículo 46 de la Constitución de la Constitución Política: "Se establece el principio general de que en
materia de derechos humanos, los tratados y convenciones aceptados y ratificados por Guatemala, tienen
preeminencia sobre el derecho interno." Por lo tanto, los instrumentos citados, y otros en esta misma materia,
forman parte de nuestras leyes y puede exigirse al Estado que cumpla con las disposiciones establecido en ellos.
Asimismo, sus disposiciones pueden ser invocadas ante los tribunales de la República
12) La corte de constitucionalidad:
12.1) Definición:
12.2) Estructura administrativa
12.3) Competencia
- Conocimiento de la acción de inconstitucionalidad en única instancia.
- Conocimiento de Amparo interpuesto en contra del Congreso, la Corte Suprema, el Presidente y Vicepresidente.
- Órgano de consulta de los Organismos del Estado, sobre constitucionalidad de tratados, convenios y proyectos de
ley.
- Conocimiento de apelación en materia de amparo y en materia de constitucionalidad.
13) Derechos Humanos:
Historia.
Hace dos mil quinientos años, los griegos gozaban de ciertos derechos protegidos por el Estado, mientras que los
esclavos, por no ser considerados ciudadanos no tenían esos derechos.
Los romanos conquistaron a los griegos y heredaron su civilización por lo que tenían ciudadanos que gozaban de
derechos y esclavos que no.
El cristianismo significó un gran paso en la protección a los derechos humanos. Con su advenimiento se originó el
derecho de asilo, pues los templos eran sagrados y cualquiera podía asilarse en ellos. También se originó el derecho
de igualdad, ya que el cristianismo decía que todos eran iguales ante Dios e iguales entre sí.
Mucho tiempo después, en el año mil doscientos quince aparece en Inglaterra la Carta Magna en la cual el rey
concedía normas jurídicas a favor de la nobleza que luego se fueron extendiendo también al pueblo. El avance de la
Carta Magna consiste en que el rey también está obligado a acatar la. En sus artículos se prohíbe la detención ilegal,
41
el robo, la tortura y malos tratos, se garantiza la propiedad privada, la libre circulación, la igualdad jurídica ante la
ley. Existen en esta dos principios fundamentales: el respeto a los derechos de la persona y la sumisión del poder
público a un conjunto de normas jurídicas.
En el año 1628 Carlos Primero ratificó la Carta Magna a través de la Petitión of Rights. En 1689 se promulgó una
ampliación de la Carta Magna a través de un documento llamado Bill of Rights.
En el año 1776 en Estados Unidos fue aprobada la Declaración de Virginia o la Declaración de los Derechos
formulada por los representantes del pueblo de Virginia, y a la vez fue la declaración de independencia. En el
artículo primero de la declaración de Virginia, se establece la igualdad, el derecho a la vida, derecho a la libertad, a
la propiedad privada y a la felicidad. El artículo 2 constituye la primera manifestación de soberanía popular. En sus
demás artículos cita algunos otros derechos como: La resistencia, libertad de prensa, libre ejercicio de la religión,
etc..
Francia. En el año de 1789 fue aprobada la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano por la
Asamblea Nacional Francesa. En su artículo 1, dice que los hombres desde que nacen son y permanecen libres e
iguales en derechos. El artículo 2 contiene el derecho a la libertad, la propiedad, seguridad, resistencia y otros más.
El 5 de febrero de 1917 la Constitución Mexicana incorporó los derechos sociales, pues anteriormente solo se
protegían los individuales.
El 12 de enero de 1918 el tercer congreso de los Soviets de Diputados obreros y soldados de Rusia aprobó la
Declaración de los derechos del pueblo trabajador explotado.
Posteriormente en 1919 aparece la Constitución alemana de Weimar, en la cual se contempla por primera ve z la
igualdad entre hombres y mujeres tanto en derecho como en obligaciones.
En 1948 se convocó a un congreso de Europa que fue celebrada en la Haya en la cual se manifestaba el deseo de
crear una carta de derechos humanos y un tribunal de justicia para velar por la observancia de dicha carta.
El 5 de mayo de 1949 nació el consejo de Europa con las Naciones del Tratado de Bruselas (Dinamarca, Noruega,
Suecia, Irlanda e Italia).
El 19 de agosto de 1949 la Asamblea discutió sobre las medidas que debían tomarse para proteger los derechos
humanos y elaboró una lista de los derechos que serían protegidos. Se crea una comisión europea de derechos
humanos y una corte europea de justicia.
Las declaraciones de los derechos que el Estado reconoce en favor de las personas constituyen la esencia de la
dogmática constitucional y supone dos afirmaciones que están vinculadas históricamente a los movimientos
revolucionarios de Inglaterra, Estados Unidos y Francia, de los siglos XVII y XVIII:
1) la de que el individuo es dueño de una esfera de libertad personal en la que el poder estatal no debe intervenir;
2) la de que toda actividad del Estado debe estar sometida a normas jurídicas precisas, de suerte que el ejercicio esté
debidamente limitado y garantice la vigencia de los derechos humanos.
Las declaraciones de derechos giran en torno de esta afirmación de libertad individual y de la consideración del
Estado como instrumento para hacer efectiva esa libertad.
Históricamente, las primeras declaraciones de derechos con verdadero sentido democrático -que estuvieron dirigidas
a la generalidad de la población y no a determinados estamentos privilegiados- fueron:
el Bill of Rights inglés del 13 de febrero de 1689,
la Declaración de independencia de las trece colonias norteamericanas del 4 de julio de 1776, y
la Declaración de Derechos del hombre y del Ciudadano, proclamada en Francia el 26 de agosto de 1789.
Éstas constituyen el antecedente histórico de las modernas declaraciones de los derechos de la persona humana.
Desde el momento de que la Declaración Francesa fue incorporada a la primera Constitución revolucionaria de 1791
nació la nueva estructura constitucional formada por una parte orgánica y otra dogmática.
Las primeras tablas de derechos se basan en la doctrina de los derechos naturales. Según esta doctrina el hombre
tiene por su sola calidad humana y antes de toda sociedad, unos derechos naturales independientes del fenómeno
social y anteriores a él. Y así lo declaran las tres declaraciones citadas anteriormente.
El hombre es el que concibe la idea de derechos al sentirse amenazado por los demás. Los derechos surgieron como
reacción lógica y natural ante el decisionismo absoluto del régimen, que negaba todo valor al individuo. Así nacen
los derechos naturales del individuo.81
América también ha tenido su evolución dentro de la protección a los derechos humanos. En 1917, Alejandro
Alvarez presentó al Instituto Americano de Derecho Internacional un proyecto sobre los derechos internacionales
del individuo y las organizaciones internacionales, aquí se contenían cláusulas de las diferentes constituciones de los
Estados latinoamericanos , dicho proyecto se presentó en la V Conferencia Interamericana en Santiago de Chile en
1923.
En 1938 en la VIII Conferencia Interamericana adoptó la Declaración de los derechos de la mujer.
81
Rodrigo Borja, Derecho político y constitucional, pp 336
42
En 1945 en la Conferencia interamericana sobre los problemas de la paz y la guerra, desarrollada en México, se
encargo al comité jurídico interamericano la preparación de un proyecto sobre los derechos y obligaciones del
hombre.
En 1948 la IX Conferencia Interamericana de Bogotá tuvo cuatro puntos esenciales: 1) la adopción y firma de una
nueva carta; 2) la adopción del nombre de Organización de Estados Americanos OEA; 3) la adopción de la
declaración americana de los derechos y obligaciones del hombre; 4) la designación del comité jurídico
interamericano para que preparara un proyecto para un tribunal interamericano que protegiera los derechos
humanos.
En 1959 durante la V conferencia de consulta de los Ministros de Relaciones Exteriores de Santiago de Chile
obtuvieron grandes resultados en cuanto a la preparación de un proyecto de convenio americano de derechos
humanos y la creación de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos, pero no fue sino hasta el 22 de
noviembre de 1969 cuando pudo ser firmada por los países signatarios
13.1) Definición:
Ramiro de León Carpio dice "Los derechos humanos individuales son los que están unidos a todos los seres
humanos y no se separan, son los derechos fundamentales del hombre conquista al poder público, o sea aquellos a
los que el pueblo tiene derecho ante cualquier gobierno del mundo por el solo hecho de haber nacidos como seres
humanos (hombres o mujeres). Son aquellos derechos que el hombre y la mujer tienen y que ningún gobierno justo
puede dejar de respetarlos. Son los que han nacido del propio derecho natural y de la inteligencia del ser humano.
Los derechos humanos constituyen el derecho a vivir una vida digna en todos los aspectos.82
La declaración de derechos, aunque tenga casi siempre la misma fuente inspiradora que tiene una Constitución, es ,
en general, genética e históricamente distinta; además lo es desde el punto de vista práctico, o sea, desde el jurídico.
La declaración de derechos suele ser consecuencia de una revolución política, social o económica; se trata de
afirmar los atributos de la persona frente a un régimen o orden de cosas que los desconocen. Tanto por su fondo
filosófico como por su forma de proclamación -y desde luego por su contenido-, una declaración de derechos no es
un instrumento jurídico de gobierno.
Las declaraciones de derechos pecan, casi siempre, de abundancia de palabras y conceptos -a veces sublimados- y
también de falta de precisión, de concreción positiva y de garantías protectoras de esos derechos. Ciertas
declaraciones tienen pretensiones ecuménicas, aunque sus efectos psicológicos denotan un éxito relativo y
momentánico.83
Peces-Barba define a los derechos humanos como "Facultad que la norma atribuye de protección a la persona en lo
referente a su vida, a su libertad, a la igualdad, a su participación política o social , o a cualquier otro aspecto
fundamental que afecte a su desarrollo integral como persona, en una comunidad de hombres libres, exigiendo el
respeto de los demás hombres, de los grupos sociales y del Estado, y con posibilidad de poner en marcha el aparato
coactivo del Estado en caso de infracción."84
Pérez Luño dice: "Los derechos humanos son un conjunto de facultades e instituciones que, en cada momento
histórico, concretan las exigencias de la dignidad, la libertad y la igualdad humanas, las cuales deben ser
reconocidas positivamente por los ordenamientos jurídicos a nivel nacional e internacional".85
Eusebio Fernández dice que "los derechos humanos son algo (ideales, exigencias, derechos que consideramos
deseable, importante, bueno para el desarrollo de la vida humana." 86
Los derechos humanos los podemos definir como aquellas facultades de protección que posee toda persona humana
en lo referente a su vida, libertad, igualdad y participación así como su desarrollo integral como persona que vive en
una comunidad de personas libres exigiendo el respeto de los demás hombres, de los grupos sociales y del Estado
que es el que debe garantizar esos derechos, son pues los derechos humanos aquellos derechos inherentes a la
naturaleza humana sin los cuales el hombre no puede vivir y desarrollarse integralmente. Existen derechos
individuales, sociales, cívicos, políticos, económicos, culturales de deber y participación este criterio se encuentra
conceptuado y regulado por nuestra constitución política en el título II capítulo primero, segundo y tercero y
comprende los artículos del tres al 139 inclusive.87
13.2) Clasificación
13.2.1)Primera Generación: Derechos Humanos Individuales y políticos
Son todos los derechos individuales y políticos. Nacen de una manera formal con la revolución francesa, la
independencia de los Estados Unidos de América, etc. Pero de una manera no formal habríamos que trasladarnos al
Antiguo Testamento con los judíos. Los derechos civiles son lo mismo que los derechos individuales.
Los territorios ultramarinos eran las "colonias" españolas y se le llamaban así diferenciándose de las colonias de que
82
83
84
Peces-Barba, citado por Vladimiro Naranjo Mesa en su libro Teoría Constitucional e instituciones políticas.
85
Pérez Luño, citado por Vladimiro Naranjo Mesa en su libro Teoría Constitucional e instituciones políticas.
86
Eusebio Fernández, Teoría de la justicia y derechos humanos, pp. 116.
87
Sergio Barcarcel, Tesis: El derecho humano a la vida en la legislación guatemalteca se da desde el momento de su concepción
hasta su muerte natural.
43
estos territorios tenían la misma condición jurídica los habitantes, instituciones y territorios que los de España.
En los derechos individuales y políticos el sujeto es la persona humana.
Los derechos civiles pertenecen a la persona humana en sí y se extienden a todos los individuos, nacionales o
extranjeros, que habitan en el territorio de un Estado. Cuando el individuo realiza manifestaciones peculiares de la
vida privada, goza de derechos civiles.
Los derechos civiles se conceden generalmente a todas las personas sin distinción de raza, edad, sexo, idioma,
religión, opinión política, origen nacional o social, posición económica o cualquier otra condición. Éstos derechos
son inherentes a la persona humana. Se consideran como derechos civiles el de la vida, el de la libertad, el de la
seguridad personal, el de la honra, el de propiedad, el de inviolabilidad del domicilio y la correspondencia, el de
formar un hogar, el de libre manifestación del pensamiento, el de libertad de conciencia y de religión, el de
manifestar opiniones, el de reunión y asociación pacíficas, etc. (Personalidad privada).
Los derechos políticos pertenecen exclusivamente a la persona en cuanto a miembro activo del Estado, es decir, en
cuanto a ciudadano. Cuando el individuo participa en las tareas oficiales del Estado, goza de derechos políticos.
Los derechos políticos se conceden solamente a los nacionales, y entre éstos, sólo a los que tienen la calidad de
ciudadanos. En cuanto a miembro activo del Estado, corresponden al individuo los derechos políticos que le
habilitan para tomar parte en la vida cívica de la comunidad. Son derechos políticos: el de participar en el gobierno
del Estado, el de elegir y ser elegido, el de desempeñar funciones públicas, el de militar en partidos políticos, el de
opinar en cuestiones de Estado y los demás relativos a la vida política de la comunidad. (Personalidad pública).88
Los derechos individuales deben ser res petados porque constituyen la propia esencia del ser humano.
13.2.2)Segunda generación: derechos humanos económicos, sociales y culturales
Los derechos de la segunda generación son los llamados derechos sociales. El sujeto de estos derechos es la persona
humana.
Ramiro de León Carpio dice que los derechos humanos sociales son el conjunto de derechos y prerrogativas que la
Ley S uprema reconoce a los individuos como miembros de la sociedad y a la vez consti tuyen el conjunto de
obligaciones que la misma ley impone al Estado, con el fin de que tanto aquellos derechos como estas obligaciones
protejan efectivamente a los difer entes sectores de la población, quienes debido a las diferencias en las estructuras
del Estado, se encuentran en condiciones desiguales, tanto económicas como sociales, culturales, familiares, etc.
Según Héctor Gross "los derechos social es se inician con descubrimiento de América por los españoles en 1492".89
La licenciada María Morales de Sierra dice que "los derechos sociales inician en 1914 como producto de ciertas
ideas especiale s; seguridad internacional y colectiva; limitación de la guerra y la preocupación para proteger los
derechos humanos a nivel internacional. Un ejemplo es el Tratado de Versalles".90
Rodrigo Borja trata el tema diciendo que las nuevas relaciones de producción que trajo consigo la primera revoluci
ón industrial dieron oportunidad para que los pensadores políticos y los economistas descubrie ran la existencia de
un nuevo tipo de derecho conexos con el proceso de producción industrial los cuales son los derechos sociales. Estos
surgieron porque el mecanismo modificó sustancialmente la estructura de la sociedad.
Fueron las escuelas socialistas que -desde el socialismo utópico hasta el socialismo democrático, pasando por el
socia lismo marxista- las primeras en reclamar los derechos sociales en favor de los sect ores económicamente más
débiles de la población; luego de hacer el análisis crítico del régimen de injusticia social imperante.
El Derecho Constitucional de este siglo, a partir de la primera y segunda guerras mundiales, reconoció formalmente
la existencia de los derechos sociales y los consagró junto a los demás derechos de la personalidad humana.
Comúnmente se considera a la Constitución mexicana de 1917 y a la Cons titución alemana de 1919 como las
precursoras del constitucionalismo social.
Los derechos sociales consisten básic amente en prestaciones y servicios a cargo del Estado, en provecho de
determinados sectores de la población. Tienden a dotar al individuo de un mínimo de s eguridad económica,
preservándole de una eventual privación material grave que pueda poner en peligro, si no su vida, por lomenos su
dignidad y libertad, bajo la premisa de que la seguridad económica es una indispensable condición de la libertad
efectiva. Éstos representan un esfuerzo de la ley por aproximarse más estrechamente a los seres humanos concretos,
en sus particulares situaciones de fortaleza o debilidad económica frente al grupo.
Estos derechos no se limitan a proteger a lo s individuos contra el poder estatal sino que ofrecen a éstos su ayuda
contra la opresión económica de las fuerzas sociales. Estos derechos están contenidos principalmente en las leyes
laborales, agrarias, de seguridad social, de inquilinato, de protección del consumidor, etc.
Se consideran como derechos sociales, atribuidos especialmente al trabajador y a su familia, los siguientes: el
derecho a tr abajar y a adquirir libremente su trabajo, el derecho a recibir justa remuneración, el derecho al descanso
remunerado, el derecho a la sindicalización y a la libre actividad sindica l, el derecho a participar en la integración
del capital empresarial y a intervenir en la toma de decisiones, el derecho de huelga, el derecho a participar en las
utilidades de las em presas y en la determinación colectiva de las condiciones de trabajo, el derecho a la educación
88
Rodrigo Borja, Derecho político y constitucional, pp. 336
89
Hector Gross Espiell, Estudios sobre Derechos Humanos, pp. 65.
90
Maria Eugenia Morales de Sierra, Congreso Jurídico guatemalteco(é995), pp. 2
44
gratuita del Estado, el derecho a un nivel de vida adecuado, el derecho a la seguridad social del Estado y otros de
este orden, dirigidos a tutelar los intereses económicos de los trabajadores.91
13.2.3)Tercera generación: derechos de los pueblos, según su contenido:
Los derechos de la tercera generación son los derechos de los pueblos los cuales estaban incluidos dentro de los
derechos sociales pero se separaron de los sociales.
Estos derechos no son individuales sino colectivos y todavía se están formando o gestando. También entre los
derechos de la tercera generación se incluyen los derechos al desarrollo y el derecho al medio ambiente.
Germán Bidart dice que "la primera generación de derechos fue la de los clásicos derechos civiles que, expresan a la
libertad negativa o libertad "de". La segunda es, en nuestro siglo, la de los derechos convencionalmente adoptados
sociales y económicos, que no dejan de ser del hombre, aunque en su titularidad y en su ejercicio se mezclen
entidades colectivas o asociaciones. Esta segunda generación de derechos es más difícil que los civiles para adquirir
vigencia sociológica, porque normalmente requieren prestaciones positivas por parte de los sujetos pasivos , se
inspira en el concepto de libertad positiva o libertad "para", conjuga la igualdad con la libertad, busca satisfacer
necesidades humanas cuyo logro no está siempre al alcance de los recursos individuales de todos , pretende políticas
de bienestar, asigna funcionalidad social a los derechos, acentúa a veces sus limitaciones, deja de lado la originaria
versión individualista del liberalismo, propone el desarrollo, toma como horizonte al Estado social de derecho. La
tercera generación de derechos, sin extraviar la noción de subjetividad de los derechos del hombre, la rodea más
intensamente de un conjunto de supra-individual o colectivo, por que lo que en ese conjunto de derechos se formula
como tales muestra el carácter compartido y concurrente de una pluralidad de
sujetos en cada derecho de que se trata. Uno de los derechos de la tercera generación es el derecho a la preservación
del medio ambiente y todos tenemos ese derecho subjetivamente, pero como el bien a proteger es común, forma una
titularidad que, aun cuando sigue siendo subjetiva de cada sujeto es a la vez compartida por esa pluralidad en la
sumatoria de un interés común".92
Según su contenido.
Según su contenido los derechos humanos pueden dividirse en tres categorías:
- Individuales
- Sociales, culturales, económicos
- Políticos
Pero actualmente se podría agregar otra categoría que es nueva, la cual es:
-los derechos de los pueblos que son de naturaleza colectiva.
Según Jorge Mario García Laguardia y Edmundo Vásquez Martínez existen solamente tres categorías de derechos
humanos. Y estas son:
La primera es la integrada por los derechos autónomos o de libertad o derechos individuales, hoy en día conocido
como los derechos civiles. Estos derechos son “los que reconocen determinados ámbitos de acción a la autonomía de
los particulares, garantizándole la iniciativa e independencia frente a los demás miembros de la comunidad y frente
al Estado, en aquellas áreas concretas en que se despliega la actividad y capacidad de las personas, incluyendo una
pretensión de excluir a todos los demás sujetos del ámbito de acción que se pone a disposición de sus titulares”. 93
La segunda categoría esta compuesta por los derechos políticos o de participación política y estos son los derechos
“a través de los cuales se reconoce y garantiza la facultad que corresponde a los ciudadanos, por el mero hecho de
serlo, de tomar parte en la organización, actuación y desarrollo de la potestad gubernativa”. 94
La tercera categoría es la conformada por los derechos sociales que más específicamente conocidos como
“económicos, sociales y culturales” estos derechos “constituyen pretensiones que los ciudadanos, individual o
colectivamente, pueden esgrimir frente a la actividad social y jurídica del Estado, es decir, que implican el poder
exigir al Estado determinadas prestaciones positivas”. 95
13.2.3.1) Derechos individuales o civiles
Los Derechos del Hombre están contenidos en la Constitución Política de la República de Guatemala y este tema
comprende los artículos del 3 al 139.
Existe un título especial en nuestra Constitución Política el cual es el título II, llamado derechos humanos y en el
cual reconocen los derechos sociales, políticos, de los pueblos e individuales. Estos derechos se encuentran en los
siguientes capítulos:
Capítulo I. Los derechos individuales. Artículos: del 3 al 46
13.2.3.2) Derechos sociales y culturales o derechos de solidaridad La Familia La Cultura Comunidades
91
Rodrigo Borja, op. cit., pp. 340.
92
Germán Bidart Campos, Teoría general de los derechos humanos, pp. 189.
93
Jorge Mario García Laguardia y Edmundo Vásquez Martínez, Constitución y orden democrático, pp. 116
94
Ibidem.
95
Ibidem.
45
Indígenas Educación Universidades Deporte Salud, Seguridad y Asistencia Social Trabajo Trabajadores del Estado
Régimen Económico y Social
13.2.3.3) Derechos o garantías individuales
13.2.3.3.1. Derecho a la vida
Articulo 3 Constitución Política de Guatemala.
Para De Cupis se trata de “un derecho esencial entre los esencias, innato” y estima que el derecho a la vida supera a
los demás derechos pro la circunstancia de que ningún otro derecho puede concebirse separadamente de la vida.
El derecho a la vida no se circunscribe a la me ra subsistencia, al simple hecho de vivir, sino a un modo de vivir
humano. Es el derecho a mantener y desarrollar la existencia del hombre como medio fundamental para la
realización del fin específicamente humano: el perfeccionamiento propio y el de todo género humano.
La vida humana no está a disposición del hombre. El respeto a la vida de los demás viene además, avalado por el
principio de igualdad entre los hombres: todos tienen un derecho idéntico a tender hacia su fin por lo que la igualdad
se manifiesta en una estricta igualdad ante la vida.
La doctrina tradicional ha admitido excepciones al derecho de respeto a la vida, para lo cual es preciso explicar tres
principios justificativos de las mismas:
a) Principio del voluntario en causa:
Un acto humano es voluntar io cuando procede efectivamente de la voluntad con conocimiento del fin. Es voluntario
directo, si la voluntad lo busca directamente en sí mismo como fin o como medio; e indirecto, cuando lo permite al
querer directamente otra cosa con la que se ve ligado como efecto con su causa.
Lo voluntario en la causa puede determinar o aumentar la malicia del acto humano y el efecto malo modifica la
moralidad de un acto cuando concurren las siguientes condiciones: previsión, libertad y obligación.
b) Acción de doble efecto:
Hay casos en que una misma acción puede tener varios efectos, unos buenos y otros malos. Se puede aplicar si se
dan conjuntamente las siguientes circunstancias:
Que la causa o acción sea en sí misma buena o indiferente.
Que produzca sus efectos, buenos, malos, inmediatos e independiente, es decir que el efecto bueno no se consiga a
través del malo.
Que el sujeto agente pretenda el efecto bueno y se mantenga pasivamente respecto al malo, tolerándolo
simplemente.
Que exista una causa suficiente para permitir el efecto malo.
c) Legítima defensa:
Se debe respetar la vida de los demás porque son iguales a un mismo, pero uno mismo tiene por la misma razón, el
derecho a que los demás respeten la propia vida del sujeto. El derecho a defender la propia vida, incluso con la
muerte del agresor es consecuencia del principio de igualdad.
Para que exista legítima defensa es necesario:
Que la agresión sea actual e inminente.
Que se trate de una agresión injusta.
Que no exista posibilidad de recurso a la defensa que la autoridad dispensa normalmente a los ciudadanos.
Que se tenga intención de defenderse y no de causar al agresor un mal mayor al necesario.
Que exista un ataque al derecho a la vida.
Principales transgresiones:
a) Homicidio: es la privación de la vida de un hombre causada por otro hombre.
b) Eutanasia: es la supresión de los dolores en el moribundo, con posible abreviación de la vida, cuando la muerta
es ya cierta y próxima.
c) Aborto: es la expulsión violenta, fuera del seno materno, del feto que todavía no está en condiciones de
viabilidad. Es la muerte del concebido y aún no nacido.
d) La pena de muerte: es misión del Estado la defensa de los ciudadanos contra quienes atacan sus derechos
infringiendo el ordenamiento jurídico. Dicha defensa se ejerce mediante las normas del Derecho Penal y este
proceso puede entrar en juego el derecho a la vida de los súbditos del Estado o de los ciudadanos extranjeros y el
Estado también tiene el deber de respetar el principio que impide disponer de la vida ajena, la cual si no es
patrimonio de un particular tampoco lo es del Estado.
* 1. Fundamento legal
Convención Americana sobre Derechos Humanos
46
Artículo 4. - 1. Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estará protegido por la ley y, en
general, a partir del momento de la concepción. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente.
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos
Artículo 6. - 1. El derecho a la vida es inherente a la persona humana. Este derecho estará protegido por la ley.
Nadie podrá ser privado de la vida arbitrariamente.
Constitución
Artículo 3. - Derecho a la vida. El Estado garantiza y protege la vida humana desde su concepción, así como la
integridad y la seguridad de la persona.
Artículo 18. - Pena de muerte. La pena de muerte no podrá imponerse en los siguientes casos:
a) Con fundamento en presunciones;
b) A las mujeres;
c) A los mayores de sesenta años;
d) A los reos de delitos políticos y comunes conexos con los políticos; y
e) A los reos cuya extradición haya sido concedida bajo esa condición.
Contra sentencia que imponga la pena de muerte, serán admisibles todos los recursos legales pertinentes, inclusive el
de casación, éste siempre será admitido para su trámite. La pena de muerte se ejecutará después de agotarse todos
los recursos. El Congreso de la República podrá abolir la pena de muerte.
Código Penal
Artículo 132 bis.- Ejecución Extrajudicial. Comete el delito de ejecución extrajudicial, quien por orden, con
autorización, apoyo o aquiescencia de autoridades del Estado, privare, en cualquier forma, de la vida a una o más
personas, por motivos políticos, en igual forma comete dicho delito el funcionario o empleado público, perteneciente
o no a los cuerpos de seguridad del Estado, que ordene, autorice, apoye o dé la aquiescencia para la comisión de
tales acciones.
Constituye delito de ejecución extrajudicial, la privación de la vida de u a o más personas, aún cuando no medie
móvil político, cuando se cometa por elementos de los cuerpos de seguridad del Estado, estando en ejercicio de su
cargo, cuando actúen arbitrariamente o actúen con abuso o exceso de fuerza. Igualmente cometen delito de
ejecución extrajudicial, los miembros o integrantes de grupos o bandas organizadas con fines terroristas,
insurgentes, subversivos o con cualquier otro fin delictivo, cuando como resultado de su accionar resultare la muerte
de una o más personas..".
2. Ejecución sumaria
(Código A.01)
2.1 definición operativa de la violación
Es la privación arbitraria de la vida, como resultado de una sentencia impuesta mediante un procedimiento sumario.
Se entiende por procedimiento sumario aquél en el que se limitan, desvirtúan u omiten las debidas garantías
procesales (en particular, las garantías mínimas consignadas en los arts. 14 y 15 del Pacto). La aplicación de la pena
de muerte, luego de procedimientos en los que no se observó alguna de las garantías procesales mínimas, constituye
un caso de ejecución sumaria.
3. Ejecuciones extralegales o extrajudiciales
(Código A.01)
Es la privación arbitraria de la vida por orden de agentes del Estado o con su complicidad o tolerancia o
aquiescencia, sin un proceso judicial o legal. Incluye los casos de muerte como resultado de:
a) la aplicación de tortura o de tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes, durante la detención o prisión;
b) el uso excesivo de la fuerza por la policía, las fuerzas armadas u otras fuerzas estatales o paraestatales;
c) las agresiones cometidas por individuos o grupos paramilitares bajo control oficial;
d) las agresiones cometidas por individuos o grupos que no se hallan bajo control oficial, pero que actúan en
colusión o con la connivencia de las autoridades;
e) las desapariciones forzadas.
f) circunstancias poco claras, estando la víctima en poder de sus aprehensores.
Los mismos criterios se observarán en los casos en que el presunto responsable sea la URNG, en lo que resulte
aplicable.
4. Tentativa de ejecuciones sumarias, extralegales o extrajudiciales
(Código A.02)
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Se configura la violación cuando se realiza una agresión contra una persona, haciendo uso de medios capaces de
causar la muerte de la víctima y de forma tal que previsiblemente puede causarla, que no alcanza dicho objetivo por
circunstancias accidentales ajenas a la voluntad del victimario o por el hecho de sobrevivir la víctima al ataque.
Concepto penal de tentativa: Principio de ejecución del delito mediante actos idóneos que no se consuman por
motivos independientes de la voluntad del actor.
5. Amenazas de muerte
(Código A.03)
Es la acción intencional cometida por agentes del Estado, o por particulares con la complicidad, tolerancia, o
aquiescencia de agentes públicos que, de manera expresa o encubierta, tiene por finalidad crear en el amenazado un
temor fundado de sufrir atentados en contra de su vida.
El Relator Especial sobre Ejecuciones Sumarias o Arbitrarias ha puesto especial énfasis en relación con casos de
amenazas de muerte formuladas por:
a) Miembros de la policía, las fuerzas armadas u otras fuerzas estatales o paraestatales
b) Individuos o grupos paramilitares bajo control oficial o que actúan con la complicidad, tolerancia o connivencia
de las autoridades.
13.2.3.3.2. Derecho a la integridad física
Este derecho es afectado cuando se le ocasiona daño, menoscabo o lesión al individuo en su salud, tanto física como
mental. Este derecho ampara todos los miembros o partes del cuerpo, así como cadáver.
No es sino una consecuencia del derecho a la vida y su fundamento es el mismo: entender la vida no como una mero
subsistir, sino como existe humana, es decir, capaz de realizar, a través de sus diferentes órganos y funciones, su
misión de perfección y desarrollo en todas sus facultades.
Mutilación: Consiste en la ablución o inutilización temporal o perpetua de un miembro corporal.
Esterilización: es toda intervención medico-quirúrgica que tiene como consecuencia la supresión de la facultad
generativa, cualquiera que sea su indicación (eugénica, terapéutica, etc.) y que puede tener lugar tanto en el varón
como en la mujer.
Narcoanálisis: es la exploración de la conciencia por la inducción del suero artificial mediante el suministro de
barbitúricos. Se considera un procedimiento atentatorio a la integridad personal porque se suspende en impunemente
violar la seguridad y la libertad del ciudadano.
13.2.3.3.3. Derechos de igualdad
Artículo 4 de la Constitución Política de Guatemala.
Igualdad ante la ley, significa que todos los seres humanos, cualquier que sea la clase, condición social a la que
pertenezca, sus medios de fortuna, su raza, o su religión, tienen iguales derechos, están sujetos a los mismo deberes
y son tutelados por las mismas garantías.
La igualdad se refiere a la dignidad de la persona individual en cuanto que todos los hombres son radicalmente
iguales por lo que a su naturaleza específica respecta. De allí se deriva la igualdad en cuanto a los derechos
fundamentales y como objetivo último, también en cuanto a una igualdad de oportunidades en la promoción de
valores y desarrollo humano.
Cabe resaltar que los hombres son diferentes en cuanto a cualidades físicas y morales, en aptitudes y vocación, en
sexo, edad, en capacidad para trabajo, etc. Y es imperativo de la justicia tomar en cuenta muchas de es tas
desigualdades porque la justicia obliga a dar a cada uno lo suyo, pero no a cada uno lo mismo. Al margen de las
diferencias señaladas todos los hombres seguirán teniendo los mismos derechos fundamentales.
El reconocimiento del derecho a la dignidad personal se ve conculcado por la esclavitud, discriminación social, por
la arbitrariedad en la administración de la justicia.
Su objetivo es asegurar a todos los ciudadanos la misma protección por medio de la ley. No significa que todos los
hombres sean absolutamente iguales, pues por naturaleza son desiguales, sino que todos los seres humanos tienen
iguales derechos.
13.2.3.3.4. Derechos de libertad
Art. 43 (* párrafo) Constitución Política de Guatemala.
La libertad es la facultad que el hombre posee para dirigirse meritoriamente hacia su fin individual y social, moral y
jurídico.
El fin inmediato del Derecho es garantizar la libertad e independencia del hombre. No hay orden político justo que
no esté basado en la libertad porque sin libertad no se da la verdadera justicia.
El derecho a la libertad es un medio para el cumplimiento de los fines humanos, tampoco es absoluto e ilimitado. Es
48
un derecho susceptible de mayor o menor perfección porque los actos del hombre son tanto más humanos, es decir,
tanto más libres, cuanto más deliberados y racionales sean y cuanto mas di rectamente se orienten al bien, a la
felicidad y a la perfección y desarrollo íntegros de la personalidad.
Las libertades suponen el disfrute de lo s denominados derechos fundamentales, mediante los cuales el hombre
puede satisfacer sus necesidades también fundamentales. De la harmonización entre derechos y libertades surge el
debido equilibrio entre justicia y libertad que evita a la vez el anquilosamiento de las instituciones y de la
convivencia social y las convulsiones revolucionarias que la amenazan y ponen entredicho, a través de actos como:
La esclavitud: es la supeditación de un hombre a otro de forma que se convierta en objeto de su propiedad, en mero
medio o instrumento de servicio.
La servidumbre: Mediante la servidumbre un hombre queda adscrito al servicio de otro, aún exclusivamente pero
sin considerarse de su propiedad.
La discriminación: es una distinción entre los hombres con perjuicio para unos y a consecuencia de hechos no
imputables al individuo o irrelevantes bajo el punto de vista jurídico social (raza, color, sexo) o de su pertenencia a
determinadas categorías colectivas (idioma, religión, política, nacionalidad, etc.).
La discriminación puede ser meramente social, que solo puede tratarse mediante medidas de orden educativo y
jurídico, que abarca aquellos actos u omisiones que desconocen o violan derechos subjetivos fundamentales de la
persona humana. Puede provenir de la autoridad, en cualquier a de sus escalas sociales, y de las personas
particulares con reflejo en las relaciones jurídicas laborales, etc.
13.2.3.3.5. Libertad de acción
13.2.3.3.6. Libertad de locomoción
Art. 6 Constitución Política de Guatemala.
Osorio y Gallardo nos indica que “cada persona es dueña de vivir donde la plazca, de elegir el lugar de su
residencia. Buscar una casa y ocuparla tranquilamente es algo tan peculiar al ser humano como respirar, andar o
comer. Si uno tiene el derecho de vivir donde quiera, también tendrá el de trasladarse a donde quiera”.
Ni vínculos privados ni ligámenes de orden público obligan al ciudadano a permaneces indefinidamente en el lugar.
El ámbito de esta garantía es amplio y comprende:
La libertad de desplazamiento: toda persona tiene pleno derecho de moverse o desplazarse libremente dentro del
territorio nacional, sin otras limitaciones que las señaladas por la ley.
La libertad de elección y fijación de residencia o domicilio: lleva consigo la permanencia y ofrece la protección de
que nadie puede ser compelido a mudarse, salvo en los casos expresados por la ley o por mandato de autoridad
competente.
La prohibición de expatriación de ningún guatemalteco: por ninguna causa o motivo, ni por condena en juicio
penal.
Entre las limitaciones a las anteriores libertades se señalan las siguientes:
a) Los extranjeros no autorizados están impedidos de gozar de permanencia.
b) La garantía de prohibición de mutación de residencia no alcanza al que esta condenado judicialmente, o al
enfermo que por disposición de la autoridad sanitaria debe trasladarse a otro sitio, enfermedades infecto-contagiosas.
c) En caso de confinamiento (obligación de residir en un lugar) acordado durante la vigencia del estado de sitio.
d) La libertad de desplazamiento y o locomoción puede restringirse en caso de arraigo (art. 523 Código Procesal
civil y mercantil).
e) La libertad de desplazamiento y de migración pueden restringirse durante el estado de alarma.
f) Se concibe, por lo demás que no se autorice la salida de quienes están en deuda con el Estado, por servicio militar
o por responsabilidades penales contraídas.
13.2.3.3.7. Derecho de petición
El derecho de petición es a la vez un derecho del ciudadano y una garantía individual. Autoriza para dirigirse a los
poderes públicos solicitando gracia, reparación de agravios o adopción de medida que satisfagan el interés del
peticionario.
No se ejercitan con respecto a los ciudadanos, ni en forma difusa a la colectividad, no se conforman como una
adhesión platónica: se des tina a los poderes públicos e implica una contestación.
Pero el derecho de petición no es absoluto ni general. Tiene sus limitaciones, en efecto el articulo 137 de la
Constitución dispone: “El derecho de petición en materia política corresponde exclusivamente a los guatemaltecos”.
Se excluye a los extranjeros.
Como una modalidad del derecho de petición en materia jurídica constitucional, el artículo 138 en su inciso 5to.
Establece el derecho de petición del ciudadano para que se revise el decreto de suspensión o restricción de garantías
49
constitucionales.
Ver artículos 248, 221 de la Constitución Política de Guatemala.
13.2.3.3.8. Libertad de acceso a tribunales y dependencias del estado
Art. 29 Constitución política de Guatemala. “Toda persona tiene libre acceso a los tribunales, dependencias y
oficinas del Estado, para ejercer sus acciones y hacer valer sus derechos de conformidad con la ley. Los extranjeros
única mente podrán acudir a la vía diplomática en caso de denegación de justicia. No se califica como tal, el solo
hecho de que el fallo sea contrario a sus intereses y en todo caso, deben haberse agotado los recursos legales que
establecen las leyes guatemaltecas”.
Este art. Garantiza el derecho de toda persona de presentarse a los tribunales y a las oficinas públicas en su calidad
de interesado o por medio de sus representantes legales. En los tribunales y las oficinas públicas pueden existir
“espacios reservados” sin producirse violación constitucional siempre que en tales espacios se ubique una oficina de
información y atención publico.
13.2.3.3.9. Acceso a archivos y registros estatales
13.2.3.3.10. Derechos de reunión y manifestación
La libertad de expresión implica libertad de reunión y manifestación. En una democracia definida por algunos como
el gobierno de la opinión publica, resulta de especial trascendencia este derecho. Sin libertad de reunión no puede
hablarse de un gobierno democrático.
No obstante se deben diferenciar claramente:
La libertad de opinión: que garantiza la plenitud de expresión y de comunicación espiritual, de modo general.
La libertad de reunión: que supone un grado superior e integración social pues protege el derecho de congregación
de los hombres para la intercomunicación de sus pensamientos o intercambio de sus opiniones, con miras a obtener
la formación de la opinión y de la voluntad comunitaria.
Como afirma Duguit “la libertad de opinión implica la liberta de manifestar su pensamiento por la palabra, y como
consecuencia, la libertad de provocar reuniones de hombres en las que este pensamiento seré expuesto
públicamente. La libertad de opinión implica el derecho de reunión”.
Según Ranelletti “se entiende por reunión la cita voluntaria y temporal, de varias personas, ,en un lugar
determinado, conforme a un acuerdo preestablecido, para un fin dado, por ejemplo discutir y deliberar sobre un
tema, etc. Si la reunión de las personas es accidental, es decir, sin acuerdo previo, se trata de una aglomeración”.
Michel afirma que el derecho de reunión tiene ciertas características fundamentales:
Es momentáneo: implica un vínculo permanente entre sus miembros.
Concertado e intencional: en lo que se diferencia de la aglomeración que es accidental, por cuanto la ley, está
encaminada a proteger los agrupamientos organizados de modo que la responsabilidad de los organizadores pueda
eventualmente mantenerse dentro de los limites que indica la prudencia en el ejercicio de dicha libertad.
Tiene por objeto el intercambio de ideas y opiniones o a la defensa de intereses.
Hay que distinguir entre el derecho de reunión con el derecho de asociación. El derecho de reunión significa la mera
agregación de personas para concentrarse acerca de un objeto o para revelar con su presencia ideas, sentimientos o
aspiraciones comunes. El derecho de asociación, en cambio implica ya la constitución de una entidad moral que
persigue un fin común y está dotada de una organización más o menos perfecta para realizarlo.
La mayoría de las legislaciones y la doctrina constitucional, coinciden en que el derecho de reunión pública solo
puede restringirse cuando su fi n sea contrario a la Constitución, las leyes, la moral o las buenas costumbres o
cuando circunstancias de oportunidad la hacen peligrosa para el orden o la tranquilidad pública.
Las reuniones pacíficas sin armas y bajo techo no están sujetas a ninguna limitación. Las reuniones al aire libre están
reguladas por normas de policía, que es la autoridad encargada de preservar el orden, la paz o tranquilidad pública,
etc.
La libertad de manifestación es una modalidad de la libertad de reunión, y es aquella que cuando se tiene la opinión
y voluntada comunitaria, la manifestación, exteriorización o demostración de esa opinión y voluntad están
protegidas por esta libertad.
13.2.3.3.11. Derecho de asociación
El fenómeno de la asociación comprende todas las manifestaciones de la agrupación humana deliberada y no
reducida a una actuación episódica o momentánea.
La asociación además de constituir un derecho fundamental del hombre es el resultado necesario y lógico de la
naturaleza gregaria de éste, es el resultado lógico de la necesidad de los hombres que por sí mismos no pueden
realizar sus aspiraciones o la culminación de sus anhelos, propósitos, etc. Por la asociación se unifican esfuerzos, se
pone en común la inteligencia, la industria, etc., y resulta un ente absolutamente diferente de las personas de los
asociados, más fuerte y poderoso que cada uno de ellos.
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Las asociaciones pueden tener finalidad política, económica, profesional, religiosa, cultural, deportiva, etc., pero ella
debe tender siempre al perfeccionamiento integral moral o físico del hombre en forma individual o colectiva.
Por tanto esta libertad garantiza la de su constitución y la de su actuación o acción, así como la libertad de no
asociación, es decir el derecho de no ser obligado a pertenecer a asociación alguna. Para lo cual conviene distinguir
lo siguiente:
Asociaciones simples: creadas por la iniciativa privada de sus fundadores.
Asociaciones o corporaciones públicas: como los Colegios de profesionales, de abogados, etc., cuya permanencia a
ellos es obligatoria para el ejercicio de dichas actividades.
Los elementos que se necesitan para que haya asociación son:
Pluralidad de personas físicas
Un fin común que va a perseguir los asociados
Medios o servicios mutuos con que se han de alcanzar.
Una idea de permanencia para distinguir la asociación de la reunión.
Una mínima organización por rudimentaria que sea.
La asociación es una libertara para la convivencia y no hay razón para excluir de su ejercicio a los extranjeros, salvo
aquellas que tengan fines políticos.
13.2.3.3.12. Libre emisión del pensamiento
Art. 35 y 5 (parte final) Constitución Política de Guatemala.
La libertad de emisión del pensamiento consiste en la facultada de exponer la propia convicción científica, religiosa,
política, etc., sin necesidad de previa autorización, aunque salvando los respetos de la libertad ajena y las exigencias
del orden público.
La libertad de expresión, es un complemento indispensable de la libertad de pensamiento, es esencial para el
progreso de la humanidad porque de poco serviría creer o pensar si no existiera modo de expresarlo, de comunicarlo
a los demás pero no tan solo en forma privada, sino del modo que se considere mas conveniente, practico y útil.
La libertad de expresión y de pensamiento debe ser siempre de carácter integral indivisible. NO puede tener matices
ni existir únicamente para algunas actividades o expresiones porque entonces deja de ser un derecho para convertirse
en una gracia o concesión.
Hocking dice “la libertad de expresión y de prensa están ligadas al significado central de toda libertad. Donde los
hombres no puedan comunicarse libremente sus pensamientos, ninguna de las otras libertades esta segura. La libre
expresión es así única entre las libertades como protectores y promotora de las demás libertades”.
Es el pensamiento el don divino que coloca al hombre por encima de la bestia y que lo capacita para escoger entre el
bien y el mal. La palabrea escrita o hablada constituye la fuera que verdaderamente mueve a los hombres. Pensar,
hablar y escribir son los medios más eficaces para ejercitar a los ciudadanos su derecho.
Existe la Ley de Emisión del Pensamiento ver artículos:
1 del 2 al 4 (determinan que debe considerarse impreso, su clasificación y publicación).
El art. 5 reitera el libre acceso a las fuentes de información
Art. 6 al 12 La ley regula las responsabilidades y derechos del autor, del editor y del director, establece que son
publicaciones clandestinas.
En relación a las limitaciones (art. 27 al 36 de la Ley de emisión del Pensamiento). El art. 28 establece que pueden
dar lugar a juicio de jurado y a sanciones las publicaciones en que se abuse de la libertada de emisión del
pensamiento, en los casos siguientes:
a) Los impresos que impliquen traición a la patria.
b) Los impresos que esta ley considera de carácter sedicioso.
c) Los impresos que hieren la moral.
d) Los impresos en que se falta al respeto de la vida privada.
e) Los impresos que contengan calumnias o injurias graves. Son calumnias, las publicaciones que imputan
falsamente la comisión de un delito de los que dan lugar a procedimiento de oficio. (Art. 33 del Código Penal). Son
Injurias: las publicaciones que ataquen la honra o la reputación de las personas o las que atraen sobre ellas
menosprecio de la sociedad. (art. 34 de la Ley de emisión y 161 al 163 del Código Penal)
El Estado con su enorme poder, puede o bien se r un enemigo de la libertad de emisión del pensamiento o bien su
gran amparador con una adecuada legislación sobres cuestiones tales como:
El poder de los anunciantes
La excesiva publicidad
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La indefensión del receptor especialmente los niños, ante la abundancia violencia, sexo, etc.
La protección del periodista honesto, competente y serio no del colega desleal o a de la empresa amarillista y
mercantilista.
La colonización del país por los medios de comunicación extranjeros.
La concentración de los medios de comunicación en unas pocas manos
La función cultural y educativa de los medios de comunicación
El fomento de las lenguas indígenas, culturas, tradiciones
Los limites entre el derecho a la información y el derecho al honor y la intimidad.
13.2.3.3.13. Libertad de religión
La libertad de religión comprende 3 aspectos:
1. La libertad de conciencia o de creencia s, que es el derecho de cada uno de creer interiormente lo que quiera.
2. La libertad de expresión de la creencia, que es el derecho de cada uno de expresar públicamente por la palabra
oral o escrita, sus creencias religiosas, y que constituye un aspecto de la libertad de expresión o de prensa
respectivamente.
3. La libertad de culto, que es el derecho de practicar libremente el culto de su religión, así como el de no ser
obligado a practicar el culto de una religión determinada y que en cierto sentido puede constituir un aspecto de la
libertad de reunión o de asociación.
Duguit dice “que la libertad de conciencia escapa forzosa y naturalmente a los designios del legislador, lo mismo
que la libertad de pensar propiamente dicha. Ni en el derecho ni en el hecho puede el legislador penetrar en el
interior de las conciencias individuales e imponerle una obligación o prohibición cual quiera”. Asimismo afirma que
son dos elementos generales que caracterizan el concepto de religión:
a) La creencia en ciertos principios y proposiciones de orden metafísico.
b) El cumplimiento de ciertos ritos que corresponden a aquellas creencias y
que implican la convicción de una comunicación del hombre con una fuerza sobrenatural.
Art. 37 Personalidad Jurídica de la Iglesia: “Se reconoce la personalidad jurídica de la Iglesia Católica. Las otras
iglesias, cultos, entidades y asociaciones de carácter religioso obtendrán reconocimiento de su personalidad jurídica
conforme las reglas de su institución y el Gobierno no podrá negarlo si no fuese por razones de orden público...”
En este precepto se plantea la cuestión espinosa de la conexión entre la Iglesia y el Estado. Es forzoso reconocer que
existe la religión y es necesario adoptar un criterio a ella. Ahora bien cualquier que sea la religión, los bienes
inmuebles, destinados al culto, a la educación y a la asistencia social, gozan de exención de impuestos, arbitrios y
contribuciones.
13.2.3.3.14. Tenencia y portación de armas
Toda persona tiene derecho a poseer cierto tipo de armas en su domicilio, a fin de reforzar su seguridad y legítima
defensa o la de su familia, bienes o derechos y en algunos casos y bajo determinadas condiciones previstas por la ley
a llevarlas consigo con el mismo propósito.
Solo las Constituciones de 1965 y 1965 consignaban este derecho, estableciéndolo en los mismo términos, por un
lado que el derecho de portación de armas sería regulado por la ley, y por el otro que la simple tenencia en su
domicilio de armas de uso personal, exceptuándose las legalmente prohibidas no constituía ni delito ni falta
13.2.3.3.15. Propiedad privada
La regulación de la propiedad privada pertenece al Derecho privado y en algún sector al Derecho administrativo,
pero toca al Derecho constitucional decidir en que términos fundamentales se acepta la propiedad entre los derechos
esenciales a reconocer, fijar el sentido general que en un desenvolvimiento ulterior ha de prevalecer.
La propiedad es el sustentáculo de todo el mundo de los derecho patrimoniales y la mejor garantía de mantenimiento
y perpetuación de la familia y el criterio que se adopte respecto a ella orientará las más apartadas relaciones.
En un sentido jurídico el derecho de propiedad es la plena facultad de disponer a voluntada de los bienes, salvo las
prohibiciones legales.
Duguit entiende la propiedad según dos proposiciones:
a. El propietario tiene el deber, y por tanto el poder de emplear la cosa que posee en la satisfacción de las
necesidades individuales, y propias.
b. El propietario tiene el deber y por tanto el poder, de emplear su cosa en la satisfacción de necesidades comunes,
de una colectividad nacional entera o de colectividades secundarias.
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González Calderón advierta que la propiedad no es solamente la que se relaciona con las cosas materiales, sino con
todos los bienes corporales e incorporales que integran el patrimonio de una persona física o jurídica. La propiedad
privada que reconoce y garantiza la Constitución es todo eso, vale decir la universalidad de los bienes materiales o
inmateriales que componen o integran el patrimonio. Lo mismo es la propiedad para la Constitución un predio o una
vaca, que un crédito o un contrato de hipoteca.
Objeto de atención y protección especia l para el Estado son las tierras de las comunidades y cooperativas de
indígenas, o cualesquiera otras formas de tenencia comunal o colectiva de propiedad agraria. As í lo dispone el art.
67 de la Constitución Política de Guatemala.
Cuestiones que preocupan en esta materia:
Es motivo de especial atención los predios rústicos, existe una vieja aversión hacia las manos muertas y el ansia de
no trabar la disponibilidad.
El derecho a la herencia, el modo de repartirla y la parta que debe corresponder al Estado.
Las posesiones en manos de extranjeros.
El régimen de intervención en las empresas.
Regulación Internacional:
Art. 17 de la Declaración Universal de los Derechos Humanos
Art. 21 Convención americana de los Derecho Humanos.
13.2.3.3.16. Derecho de autor o inventor
“Se reconoce el derecho de autor y el derecho de inventor, los titulares de los mismo gozarán de la propiedad
exclusiva de su obra o in vento, de conformidad con la ley y los tratados internacionales.”
Es evidente que la protección del derecho de propiedad es sumamente amplia. No se refiere solamente a los bienes
muebles e inmuebles, sino que abarca toda suerte de derechos como la propiedad intelectual o derechos de autor, del
inventor y del artista, el derecho de propiedad sobre patentes, marcas, modelos y distintivos o nombres comerciales,
agrícolas, etc.
Tal garantía ampara al autor de obras literarias y científicas, al periodista ideológico y al periodista informativo en
cuanto a reportajes, entrevistas y otros trabajos similares en donde se puede apreciar su aporte personal, al autor de
obras artísticas en todas sus manifestaciones (pintor, dibujante o caricaturista, arquitecto, etc.) al inventor de obras,
procedimientos, mecanismos para el comercio, la agricultura, la industria, al inventor de preparaciones medicinales,
sanitarias, etc.
Hay que poner este artículo en concordancia con otros artículos de la Constitución: art. 35 (libertad de emisión del
pensamiento), 39 al 42 (derecho de propiedad), art. 57 al 65 (derecho a participar en la vida cultural) y artística en la
comunidad, así como a beneficiarse del progreso científico de la nación)
Por otro lado, la Asociación Guatemalteca de Autores y compositores registra y protege los derechos de autor.
13.2.3.3.17. Libertad de industria, comercio y trabajo
Art. 43 Constitución Política de Guatemala
Esta libertad consiste en la posibilidad de consagrarse a cualquier género de actividad productora sin tropezar con
privilegios o trabas de origen estatal. La garantía que otorga se dirige contra el Estado, no contra los demás
ciudadanos.
La organización económica medieval, de tipo cerrado, de ámbito local estricto, de estructura jerarquizada
fuertemente y en que el privilegio concedido por el poder público impide concurrencia, es lo que motiva la repulsa
del sistema y la consagración del principio opuesto.
Aunque es esta disposición no se habla específicamente de derechos de propiedad, es obvio inferir que la persona en
uso de las indicadas libertades de industria, comercio y trabajo, produzca bienes sobre los cual es ejercerá los
derechos de propiedad correspondientes.
La libertad de industria y comercio no es absoluta en ningún país, sino que esta sujeta a reglamentación legal,
existen monopolios fiscales (tabaco, bebidas alcohólicas, petróleo, etc.) servicios públicos (correo, teléfonos,
transporte, minas, sanidad, educación, etc.) que son servicios del Estado.
Además la libertad de industria y comercio sufre un nuevo ataque de la Administración al cumplir esta con su
función de policía, cada vez más importante. Así la clasificación de establecimientos en peligrosos, insalubres.
Exige una intervención administrativa (autorización previa, fiscalización...) actividades limitadas por motivos de
seguridad (armas, explosivos...) por razones de salud (farmacias, elementos radiactivos.), por tutela social (despacho
de bebidas, empresas de ahorro y capitalización.)
La libertad de industria para los hombres de 1789 era una cosa tan evidente y ligada a la libertad individual que no
necesita formulación expresa.
13.2.3.3.18. Derecho de seguridad
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13.2.3.3.19. Seguridad personal

13.2.3.3.20. Detención legal
13.2.3.3.21. Notificación de la causa de detención
13.2.3.3.22. Derechos del detenido
13.2.3.3.23. Interrogatorio o detenidos o preso
13.2.3.3.24. Centros de detención legal
13.2.3.3.25. Detención por faltas e infracciones
13.2.3.3.26. Derecho de defensa
13.2.3.3.27. Derecho a conocer los motivos para el auto de prisión y de procesamiento
13.2.3.3.28. Derecho a no auto incriminarse
13.2.3.3.29. Presunción de inocencia
13.2.3.3.30. Casos de irretroactividad de la ley
13.2.3.3.31. Principios de legalidad
13.2.3.3.32. Pena de muerte
13.2.3.3.33. Sistema penitenciario
13.2.3.3.34. Menores de edad
13.2.3.3.35. Antecedentes penales y policiales
13.2.3.3.36. Inviolabilidad de vivienda
13.2.3.3.37. Inviolabilidad de correspondencia, documentos y libros
13.2.3.3.38. Registro de personas y vehículos
13.2.3.3.39. Derecho de asilo
13.2.3.3.40. Objeto de citaciones
13.2.3.3.41. Publicidad de los actos administrativos
13.2.3.3.42. Derecho que asiste el Ministerio Público con relación a la reserva de actuaciones
documentos y diligencias del proceso penal
13.2.3.3.43. Garantías de efectividad
13.2.3.3.44. Acción contra infractores
13.2.3.3.45. Legitimidad de resistencia
13.2.3.4) Derechos o garantías sociales
13.2.3.4.1. la familia
13.2.3.4.2. la cultura
13.2.3.4.3. comunidades indígenas
13.2.3.4.4. educación
13.2.3.4.5. universidades
13.2.3.4.6. deporte
13.2.3.4.7. salud, seguridad y asistencia social
13.2.3.4.8. trabajo
13.2.3.4.9. trabajadores del estado
13.2.3.4.10. régimen económico y social
13.2.3.4.11. derechos políticos
13.2.3.4.12. derechos de solidaridad o derechos de los pueblos
13.2.3.4.12.1. derecho a la paz
13.2.3.4.12.2. derecho a un ambiente sano
13.2.3.4.12.3. derecho a la libre determinación de los pueblos.
14) Limitación a los Derechos Fundamentales:
El licenciado Ramiro de León Carpio nos dice que nuestros derechos constitucionales pueden limitarse en caso de
invasión del territorio, de perturbación grave de la paz, de actividades contra la seguridad del Estado o calamidad
54
pública.
Las sociedades humanas necesitan para su desenvolvimiento normal un adecuado ambiente de paz y de tranquilidad.
El Estado tiene entre sus atribuciones específicas, establecer el orden social, a que se llega cuando las relaciones de
la convivencia se encauzan mediante el derecho y la justicia. A ese orden social se encuentra condicionado el bien
común, y éste orden social puede verse perturbado por distintos factores ya sean internos o externos. Ante la
posibilidad de ese peligro o frente al orden alterado, el poder público tiene la misión de restablecer el equilibrio y la
paz social. El ordenamiento jurídico debe señalarle los medios y recursos suficientemente idóneos para satisfacer las
exigencias de aquella responsabilidad.
Entonces se trataría, en consecuencia, de medidas extraordinarias que el Estado, en situaciones de emergencia, se
encontraría en la posibilidad de adoptar con el propósito, en primer término, de asegurar su propia existencia y
conservación, y luego, restablecer el orden social amenazado o quebrantado, frente a enemigos externos o en
presencia de factores internos de anarquía o disociación.
Tales medidas, traducidas con frecuencia en la suspensión total o parcial de las leyes fundamentales que estrechan
los límites de la actividad estatal ordinaria, se han utilizado en todas las épocas, para superar, precisamente, aquellas
situaciones de grave o inminente peligro, y en las que los derechos y las garantías individuales deben
necesariamente sacrificarse en la medida requerida para salvar el país o el bien común. Estas medidas fueron usadas
por los romanos, los germanos, en las monarquías absolutas etc.
"En tal caso de la suspensión de las normas permanecen válidas, aunque se suspende, temporalmente, su eficacia. La
suspensión de la Constitución está ligada a la exigencia de que el ordenamiento sea particularmente eficiente para
enfrentarse con situaciones consideradas excepcionales. La suspensión abre el camino a la instauración de un
ordenamiento de excepción respecto a la normalidad constitucional. Se definen, dentro estas suspensiones
temporales, los estados de excepción. Un aspecto particularmente delicado relativo a la suspensión concierne a la
determinación de la fuente normativa que puede permitirla, habilitando un órgano constitucional -por lo general al
ejecutivo, pero también al legislativo- para suspender la Constitución y establecer un ordenamiento excepcional
cuando se dan situaciones de peligro para el ordenamiento constitucional. "
La Ley de Orden Público se concreta a regular lo que conocemos como estados de excepción y las medidas que la
autoridad legalmente constituida puede adoptar en esos casos. Los estado de excepción fundamentalmente se
traducen en una restricción a determinados derechos expresamente reconocidos y garantizados por la ley suprema
del país.
El problema surge cuando deja de existir la normalidad de la vida estatal, o sea ya no se dan los presupuestos para la
aplicación de la ley común, por tratarse de situaciones extraordinarias que hasta pueden degenerar en un verdadero
caos, de donde surge la necesidad de tomar medidas de carácter extraordinario que permitan superar tales
situaciones.
Pero estas medidas deberán también estar encuadradas dentro de la ley, porque de lo contrario se caería en la
arbitrariedad. El Estado de Derecho lleva en su propia dialéctica la necesidad de prever la excepción y de
normativizar ésta.
Desde la Dictadura Comisoria, creación del Derecho público romano, que consistía en la designación de un dictador
para casos de emergencia, conforme a normas constitucionales precisas y por un tiempo limitado. Pasando por los
comisarios nombrados por príncipes y emperadores para superar estados críticos en la Edad Media, hasta nuestros
días, el Derecho Público no ha podido dejar de prever normas de conducta para afrontar situaciones de anormalidad
institucional.
La doctrina al tratar lo relativo a los Estados de Excepción lo hace con la denominación de Estados de Emergencia y
señala que sus rasgos perfiladores deberán concurrir de consumo en su gravedad, excepcionalidad y transitoriedad.
Una situación extraordinaria es esencialmente un estado de cosas que amenaza la continuidad del mantenimiento del
imperio del Derecho y, para superar esto, el Derecho Constitucional establece normas especiales.
La emergencia no crea poderes extraordinarios dentro del Estado Constitucional, sino que históricamente autor iza el
uso del poder ya otorgado por la ley, no crea poder, el que debe ser anterior a la misma. Si se quiere obrar dentro de
la legalidad, la falta de ella no puede suplirse ni con la arbitrariedad ni pretendiendo crear poderes nacidos de la
situación extraordinaria.
En conclusión se puede decir que lo s estados excepción son aquellas medidas de carácter extraordinario previstas
en la ley, cuyos rasgos perfiladores son su gravedad, excepcionalidad y transitoriedad y que tienen aplicación como
consecuencia de fenómenos naturales o convulsiones sociales de carácter político o económico que no es posible
conjurar los aplicando la ley común; y que se traducen en una concentración del poder o aumento de facultades del
Ejecutivo, a través de limitar algunos de los derechos expresamente reconocidos por la Constitución, con el fin de
restaurar la normalidad.
Un estado de excepción tiene las siguientes características:
a. Debe existir una situación extraordinaria, o sea que debe ser evidente el caos reinante;
b. Las medidas a aplicar deben ser de carácter temporal o transitorio;
c. La aplicación de medidas de esta naturaleza, será la consecuencia de fenómenos naturales, específicamente en el
caso del estado de calamidad pública; o por convulsiones sociales de carácter político o económico en los demás
casos;
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d. Concentración del poder o aumento de facultades en el ejecutivo, a través de la restricción de determinados

derechos reconocidos por la Constitución;
e. Nunca la emergencia creará poderes sino se hará uso de los poderes ya otorgados por la ley; y
f. La finalidad es la defensa del orden constitucional o superar un caos provocado por fenómenos naturales. 96
Básicamente los estados de excepción tienen como nota característica el hecho de darse una concentración de poder
o aumento de las facultades
del ejecutivo, a través de una amenguamiento de los derechos personales y colectivos operantes en tiempos de paz,
lo que comúnmente se ha conocido como restricción o suspensión de garantías, expresión ésta que en la actualidad
resulta obsoleta, dada la posición adoptada por la doctrina moderna respecto al concepto de Garantías. De manera
que resulta más adecuado sustituir la expresión aludida por la Limitación a los derechos constitucionales como se
hace en nuestra Constitución.
Lo que es propiamente limitación a los derechos constitucionales o restricción de garantías en la terminología
tradicional, se ha llegado a confundir o identificarse con los conceptos de "Estado de Excepción" o "Estado de
Sitio", lo cual es erróneo, toda vez que la limitación o restricción a que se hace referencia es el efecto inmediato y
más importante en caso de darse un estado de excepción en cualquiera de sus grados. 97
La limitación de los derechos constitucionales se fundamenta en que esta limitación está hecha para la seguridad e
integridad del Estado y del orden público y es para que se cumpla el bien común que persigue el Estado. Y además
se sustenta que el interés de la sociedad priva sobre el particular.
Los derechos que se van a limitar deben de estar contenidos en la Constitución política y no se pueden limitar otros
derechos que no sean los señalados en la Constitución política y el modo, tiempo y lugar que la Constitución política
lo indica.
La limitación a los derechos constitucionales se encuentra contenida en nuestra Constitución política en el Título II,
Derechos humanos; Capítulo IV, limitación a los derechos constitucionales. Artículo 138 y 139.
Requisitos para la declaratoria del Estado de Excepción
Al concurrir cualquiera de los estados de excepción, el Presidente de la República hará la declaratoria
correspondiente por medio de decreto dictado en Consejo de Ministros, no siendo necesaria esta formalidad para el
estado de prevención. En la Constitución actual el estado de prevención debe tener la aprobación del Congreso de la
República después de declarado por el Presidente en Consejo de Ministros, esto cambio ya que en la antigua
constitución se le atribuía al Presidente en Consejo de Ministros que declarare cualquier estado de excepción.
El decreto que acuerde el estado de excepción especificará:
a.- Los motivos que lo justifiquen. Este es uno de los aspectos más importantes ya que muchas veces los gobiernos
de turno pueden abusar de esta facultad, esgrimiendo en muchos casos motivos ficticios con el fin de restringir los
derechos fundamentales a lo s habitantes del país, por lo que el decreto deberá especificar en forma clara lo s
motivos que lo originan, los cuales deberán ser de suficiente peso para que verdaderamente justifiquen una medida
de tal magnitud.
b.- Los derechos que no pueden asegurarse en su plenitud. El decreto deberá ser explícito en este sentido, a efecto de
no dar lugar a extralimitación de parte de la autoridad, basada en ambigüedades que pudieran existir en cuanto a los
derechos que se restringen.
c.- El territorio que afecte. En relación a esto, el decreto deberá determinar si es de aplicación en todo el territorio
nacional o en una parte o zona del mismo; y
d.- El tiempo que durará su vigencia. Los efectos del decreto no podrán exceder de treinta días por cada vez.
La actual Constitución estipula que en el propio decreto se convocará al Congreso para que dentro del término de
tres días lo conozca, ratifique, modifique o impruebe y si estuviera reunido lo conozca inmediatamente. 98
Artículo 139. Ley de orden público y Estados de Excepción. Todo lo relativo a esta materia, se regula en la Ley
Constitucional de Orden Público.
La Ley de Orden Público, no afectará el funcionamiento de los organismos del Estado y sus miembros gozarán
siempre de las inmunidades y prerrogativas que les reconoce la ley; tampoco afectará el funcionamiento de los
partidos políticos.
La Ley de Orden Público, establecerá las medidas y facultades que procedan, de acuerdo con la siguiente gradación:
a) Estado de prevención;
b) Estado de alarma;
c) Estado de calamidad pública;
d) Estado de sitio; y
96
Ibid, pp. 7-11.
97
Ibidem, pp. 11.
98
Ibidem, pp. 23-25.
56
e) Estado de guerra.
Artículo 1 de la Ley de Orden Público. Esta ley se aplicará en los casos de invasión del territorio nacional, de
perturbación grave de la paz, de calamidad pública o de actividades contra la seguridad del Estado.
Artículo 2 de la Ley de Orden Público. El Presidente de la República, en consejo de ministros calificará las
situaciones previstas en el artículo anterior y, según su naturaleza o gravedad, emitirá el decreto que corresponda
con las especificaciones y en el grado a que respectivamente se refieren los artículos 151 y 153 de la Constitución de
la República (Constitución de 1965).
Artículo 6 de la Ley de Orden Público. Inmediatamente después de emitido el decreto que establece que el Estado de
Al arma, de Calamidad pública o de Sitio, se dará cuenta al Congreso de la República para que lo ratifique,
modifique o impruebe.
En caso de modificaciones o de improbación por parte del Congreso, lo actuado con anterioridad tendrá plena
validez.
Los decretos relativos al Estado de prevención no requieren la intervención del Congreso.
De la ley de orden público además:
Capítulo II. Del Estado de prevención. Artículo 8.
Capítulo III. Del Estado de Alarma. Artículo 13.
Capítulo IV. Del Estado de Calamidad Pública. Artículos 14 y 15.
Capítulo V. Del Estado de Sitio. Artículos 16, 17,18,19.
Capítulo VI. Del Estado de Guerra. Artículos. 23, 24.
14.1) Derechos que pueden suspenderse
El licenciado Ramiro de León Carpio nos dice "Los derechos que pueden suspenderse o limitarse son los
contemplados en los artículos 5o. (libertad de acción) 6o. (detención legal) 9o. (Interrogatorio a detenidos o presos)
26 (Libertad de locomoción) 33o. (derecho de reunión y manifestación), primer párrafo del artículo 35o. (libertad de
emisión del pensamiento), 2o. párrafo del artículo 38 (tenencia y portación de armas) y 2o. párrafo del artículo 116
(regulación de la huelga para trabajadores del Estado). Esto es lo que comúnmente se ha conocido como suspensión
de garantías".99
Comparando nuestra Constitución política actual con la de 1965 nos podemos dar cuenta de que ésta constitución
ofrecía la posibilidad de restringir un mayor número de derechos durante el estado de excepción, lo que permite
afirmar que con la Constitución actual se ha ligerado un positivo avance en cuanto a la protección constitucional de
los Derechos Humanos, aún durante los estados de excepción; en otras palabras se ha limitado la esfera de
intervención del Estado, lo que armoniza con los principios básicos del Estado de Derecho. La constitución de 1965
como fiel reflejo de la forma en que fue concebida, permite que durante la vigencia de un estado de excepción
restrinjan no sólo los derechos factibles de limitarse según la Constitución actual, sino otros más como los son los
siguientes:
a. Inviolabilidad del domicilio;
b. Inviolabilidad de la correspondencia;
c. Libertad de asociación;
d. Publicidad de los actos administrativos;
e. Derecho de no comparecer a citaciones al no constar su objeto; y
f. Derecho de ofrecer resistencia para la protección de los derechos que la Constitución garantiza.
Derechos éstos contenidos en los artículos 57, 58, 64, 75, 76 y 78 de la Constitución de 1965 y 23, 24, 30, 32, 34 y
45 de la Constitución política actual.
La Constitución política de la República de Guatemala, restringe un número menor de derechos garantizados por la
misma al implantarse un estado de excepción, lo que implica como consecuencia lógica, que un estado de excepción
decretado conforme a la Constitución actual tendrá que ser menos drástico que en el pasado, porque serán
susceptibles de restringirse únicamente los derechos contenidos en ocho artículos. o sea lo s estrictamente necesarios
para poder conjurar por parte de la autoridad cualquier situación anormal, lo que no ocurría con la constitución de
1965, que permitía la intervención del Estado en la esfera de los particulares de manera más amplia, lo cual muchas
veces se prestó para que los gobiernos abusaran de las medidas excepcionales en detrimento de los derechos
fundamentales de los guatemaltecos. 100
Los derechos constitucionales que pueden suspenderse se encuentran contenidos en nuestra Constitución política en
el Título II, Derechos humanos; Capítulo IV, limitación a los derechos constitucionales. Primer párrafo del artículo
138.
99
Ramiro d León Carpio, Catecismo Constitucional, pp. 99.
100
Mario René Girón Arevalo, La Ley de Orden Público y su necesaria adecuación a la Constitución Política de la República de Guatemala, pp.
20, 21.
57
Artículo 138. Limitación a los derechos constitucionales. Es obligación del Estado y de las autoridades, mantener a
los habitantes de la Nación, en el pleno goce de los derechos que la Constitución garantiza. Sin embargo, en caso de
invasión de territorio de perturbación grave de la paz, de actividades contra la seguridad del Estado o calamidad
pública, podrá cesar la plena vigencia de los derechos a que se refieren los artículos:
Artículo 5to: Libertad de Acción,
Artículo 6to: Detención legal,
Artículo 9o: Interrogatorio a detenidos o presos,
Artículo 26: Libertad de locomoción,
Artículo 33: Derecho de reunión y manifestación, primer párrafo del artículo 35: Libertad de emisión del
pensamiento, segundo párrafo del artículo 38: Tenencia y portación de armas, y segundo párrafo del artículo 116:
Regulación de la huelga para trabajadores del Estado.
14.2) Causas por las que pueden suspenderse los derechos constitucionales
14.3) Grados en que se suspenden
El licenciado Ramiro de León Carpio nos dice que los grados en que pueden suspenderse del más leve al más severo
son:
Nos dice que también existe el toque de queda que puede ser decretado o establecido por el gobierno. "El toque de
queda consiste en que el gobierno establece que de tales horas a tales horas no pueden circular las personas ni en
vehículo ni a pie, a menos que tengan para ello un permiso especial. Esto se hace para evitar el bandolerismo, el
pillaje, el desorden y así poder controlar mejor cualquier situación de calamidad pública (terremotos, inundaciones,
etc.) u otro tipo de situaciones que alteren la paz o la seguridad del Estado".101
La suspensión es una limitación que supone una derogación transitoria del normal funcionamiento de algunas de las
instituciones y del ejercicio de ciertos derechos garantizados por ella. Por lo general, la suspensión afecta al
mecanismo
regular de relación entre órganos del Estado y suele permitir la concentración temporal de diversos poderes,
calificados de excepcionales emanados del Gobierno, del Jefe de Estado o de una dictadura, unipersonal o colegiada.
Dado el carácter de excepcionalidad - que ha de responder, por supuesto, a una anormalidad en la vida del Estado- la
restauración del orden constitucional y de dicha normalidad de la sociedad estatal pueden ser encomendadas, en la
práctica, a la fuerza armada del Estado. Ahora bien, todo lo dicho se produce dentro de las normas previstas en la
propia Constitución. Ya que la ley fundamental no sólo siguen en vigor, sino que, justo para conservar su poder
normativizador, regula el estado excepcional para que, hasta en tal supuesto de excepción, el Derecho siga
imperando sobre la fuerza. En consecuencia los poderes excepcionales son asignados a quien debe ostentarlos por
quien puede otorgarlos según la ley. Y son asignados dentro de unos límites temporales precisos y para realizar unos
fines específicos, que no son otros que el restablecimiento de la normal aplicación de la Constitución, es decir el
final del estado excepcional y, por tanto, de la suspensión de la ley fundamental. 102
Tanto la Constitución actual de Guatemala como las que le antecedieron, regulan los estados de excepción,
estableciendo una gradación de los mismos, lo que naturalmente implica diferencias entre cada uno de éstos grados,
es decir, algunas medidas serán de carácter más amplio que la otras, por lo que resulta conveniente para los fines de
este estudio analizar aunque sea sucintamente cada uno de estos grados.
La Constitución Política de la República de Guatemala, establece la siguiente gradación:
14.4) Estado de prevención
Tanto prevención como alarma significan idiomáticamente "disposición que se toma para evitar un peligro,
inquietud o sobresalto". Los estados de prevención y alarma limitan transitoriamente sin suspender los derechos a
los efectos a reprimir o evitar hechos que sin poner en peligro inmediato la Constitución, afectan los derechos que
101
Ramiro de León Carpio, Catecismo Constitucional, pp. 99-100.
102
Jorge González Casanova, Teoría del Estado y Derecho Constitucional, pp. 218- 219.
58
ella garantiza, incidiendo en el normal desenvolvimiento de las actividades de la población. El Estado de prevención
y alarma o alarma simplemente se dirige a enervar no hechos que atacan la Constitución, sino los hechos que atacan
los derechos que ésta garantiza. Se califica al estado de alarma como racional elemento del orden. No es más que el
poder de policía en tiempos normales fortalecido por situaciones de emergencia, creado para una real aplicación de
la carta magna.
Se resume al estado de prevención como un refuerzo de las atribuciones de las autoridades civiles, y un estado de
alerta para las fuerzas de policía, pero sin la intervención preponderante de que al ejército y a la autoridad militar
corresponden en los estado de sitio y de guerra.
Es evidente que estos estados de emergencia son mucho más benignos en su aplicación considerándose como
legislación intermedia entre la ley común y el estado de sitio, aplicable a situaciones intermedias entre la normalidad
y la conmoción grave.
En la legislación guatemalteca se supone que el estado de alarma es un tanto más drástico, porque al implantarse se
autorizan no sólo las medidas destinadas al estado de prevención sino otro más, de ahí que se den ambas
instituciones en nuestro sistema jurídico, aunque con muy escasa aplicación por la vaguedad que acusan.
14.5) Estado de alarma
14.6) Estado de calamidad pública
El estado de calamidad pública es contemplado como un grado de la excepción en la Constitución actual y en las
anteriores. No se ha tratado casi nada al respecto de este estado, posiblemente por la naturaleza misma de la
institución, la cual se encuentra destinada a proveer de las medidas apropiadas en casos provocados especialmente
por fenómenos naturales, como terremotos, inundaciones, epidemias u otros infortunios que afecten ya sea a todo el
territorio nacional o a determinadas zonas del mismo. En términos generales, calamidad pública es la desgracia o
infortunio que alcanza a muchas personas.
Realmente la naturaleza jurídica del estado de calamidad pública es totalmente diferente a la de los demás estados de
excepción. Dentro del más estricto estado de derecho se concibe la excepción o emergencia como producto de una
grave alteración del orden público como consecuencia de con vulsiones sociales de carácter político y económico,
sin tomar en cuenta los fenómenos naturales, objeto específico del estado de calamidad pública. Es cierto que al
producirse cualquier siniestro, los poderes públicos deberán en lo posible remediarlo, pues aparte de constituir un
mal material, conlleva un peligro para el orden social por la terrible depresión que produce y, lo que es más grave, el
pillaje que se incrementa en tales circunstancia s. El estado de calamidad pública tiene en común con los otros
estados de excepción que para evitar tales mayores, se autoriza la restricción de algunos derechos garantizado por la
Constitución.103
14.7) Estado de sitio
Para principiar la Real Academia define lo que es guerra de la siguiente manera: "Desaveniencia y rompimiento de
la paz entre dos o más potencias." El Estado de sitio vendría a ser la situación que se da durante la guerra cuando el
territorio o una plaza se encuentran sitiados o rodeados por el ejército enemigo o como dice el tratadista Bielsa:
"Solamente puede llamarse estado de sitio a la situación que se crea al ser invadido el territorio nacional o cercado
(sitiado) un lugar por fuerza militares enemigas".
Dentro del más estricto Estado de Derecho, el Estado de guerra vendría a ser el estado de excepción por excelencia
el cual parte de un concepto más amplio como es el de Dictadura comisaría, adoptando la forma de "Estado de
Guerra" o "Estado de Sitio". Según García Pelayo se trata de denominaciones que parten de la ficción de considerara
una situación anormal como si fuera una situación de guerra o de plaza asediada, de una asimilación de las revueltas
interiores a los peligros de una invasión extranjera, o bien de que la defensa de un sistema de gobierno ha sido
colocada en el mismo rango que la defensa del territorio. El Estado de guerra es, pues, una institución jurídica
prevista de antemano, cuyo objeto es restablecer la paz pública, y, con ella, el imperio de la ley, y que se caracteriza
por un reforzamiento del poder ejecutivo, consiste en atribuir a la autoridad militar competencias hasta entonces
pertenecientes a la civil, al tiempo que, mediante la suspensión de ciertos derechos individuales y otras medidas,
ensancha el ámbito de tales competencias.
El sistema jurídico guatemalteco se reserva la denominación de estado de guerra a la situación extraordinaria que se
da derivada de un conflicto de carácter internacional en la cual el Estado de Guatemala se encuentre involucrado; y
en consecuencia será éste el único caso en que el decreto que lo establezca no estará sujeto a las limitaciones de
tiempo contempladas en la Constitución para los demás estados de excepción, por tratarse del estado real de guerra a
que alude la misma; además, el procedimiento para decretarlo es diferente ya que como lo establece el artículo 23 de
la le y de orden público, ésta es atribución del Congreso de la República, a solicitud del Ejecutivo.
El Estado de sitio tuvo su origen en la Ley Francesa de 1791, la cual estaba destinada a prever situaciones que nacen
de la guerra o están vinculadas con ella, es una ley típicamente marcial que no tenía aplicación en la vida civil, o sea
que el estado de sitio en sus orígenes fue una institución militar. Las Constituciones modernas hacen referencia al
estado de sitio pero en una concepción totalmente diferente.
Lo frecuente es que el estado de sitio se declare por causas internas como conmoción pública, alteración grave del
orden público, por lo que para hallar la naturaleza del mismo, es un gran hallazgo el estado de sitio ficticio, político
103
Mario Rene Girón Arévalo, La Ley de orden Público y su necesaria adecuación a la Constitución Política de la República de Guatemala, pp.
11- 18.
59
o simulado, ya que tal como se concibe en la actualidad está totalmente alejado de su concepción original, es decir
como institución netamente militar, aunque si bien es cierto, durante su vigencia se resigna en la autoridad militar
competencias que en tiempos normales corresponden a la civil, especialmente en lo que respecta al mantenimiento
del orden público, también lo que es el estado de sitio constituye un recurso de la autoridad par a conjurar
determinadas situaciones extraordinarias que no necesariamente se dan con motivo de que el territorio o una plaza se
encuentren sitiadas, de ahí que el estado de sitio que regulan las constituciones en la mayoría de países encuadre en
lo que la doctrina llama "Estado de sitio ficticio, político o simulado", lo que hizo decir a Carlos Sánchez Viamonte:
"El estado de sitio no es otra cosa que receta de formulario republicano para confeccionar dictaduras aderezadas con
el viejo ingrediente de la "monarquía razón de Estado" que es la razón de la si n razón, la razón de la fuerza". En
muchas ocasiones en que se implanta el Estado de sitio, las razones que se esgrimen no son realmente valederas y
muchas veces han servido de armas a los gobernantes contra las libertades públicas, y como medio para cometer
toda clase de abusos contra las personas con pretextos fútiles considerados como motivos justos, cuando no son sino
velos para oculta r intereses o propósitos siniestros de los mandatarios.
Una de las definiciones más completa es la de Joaquín González, éste define el estado de sitio como "Una medida de
gobierno de carácter excepcional, dictada en circunstancias de extrema gravedad para el orden público, para la paz
interior y la seguridad común, de carácter temporal y limitada en sus efectos. consiste en investir a la autoridad
ejecutiva con el poder necesario para acudir eficazmente al restablecimiento de la paz, a la defensa inmediata del
territorio y al mantenimiento de la constitución, que es la garantía permanente de la libertad".
La causa del estado de sitio es siempre un hecho o conjunto de hechos ya producidos o inequívocamente ciertos, que
pueden consistir en una conmoción interior o un ataque exterior, pero ambos casos deben producir una perturbación
del orden, al mismo tiempo que originan un peligro grave e inminente, el cual debe afectar conjuntamente el
ejercicio de la Constitución y de las autoridades creadas por ella. La perturbación y el peligro originados por la
conmoción interior deben ser equivalentes a los producidos por un ataque exterior o acción bélica de fuerzas
enemigas que penetren en el territorio nacional; y el peligro y perturbación deben ser tales que resulte imposible
ponerles remedio con los recursos ordinarios de gobierno, razón por la cual se inviste al ejecutivo con mayor poder y
así poder tomar acciones inmediatas.
14.8) Estado de guerra frente a la globalizacón:
* 17. Aspectos generales del estado

Concepto
El Estado es una sociedad humana asentada permanentemente en un territorio determinado, sujeto a un poder
soberano (el pueblo), que crea, define y aplica un ordenamiento jurídico que estructura la sociedad estatal para
obtener el bien público temporal de sus componentes.
El Estado es un conglomerado social, político y jurídicamente constituido, asentado sobre un territorio determinado,
sometido a una actividad que se ejerce a través de sus propios órganos, cuya soberanía es reconocida por otros
Estados.
Elementos
Territorio: (elemento constitutivo)
Es el espacio o soporte físico en que el Estado ejerce su poder y desenvuelve su actividad específica respecto a la
comunidad humana que constituye su población.
Es un elemento necesario para la existencia del Estado ya que sin el no podrá existir. El Territorio no es en realidad
sino el ámbito especial de validez del orden jurídico del Estado. Es el asiento físico donde está la población de un
Estado constituido. Lugar donde reside la población estatal.
Funciones del Territorio:
Función Positiva: El Territorio sirve de asiento a la población del Estado, que quedan sometidas a su poder y a su
ordenamiento jurídico y constituye la fuente principale de los recursos necesarios para satisfacer las necesidades
colectivas.
Función Negativa: El Territorio de un Estado limita, sin su conocimiento, la actividad de cualquier otro Estado o
persona y organización en ese Territorio.
En cuanto a la Soberanía: i) Constituye una limitación física de la soberanía estatal y ii) Constituye el fundamento
espacial dentro del cual se ejerce la soberanía.
Características:
Estabilidad: Se da cuando sus habitantes, residen permanentemente en el Territorio del Estado.
Circunscripción Territorial: Es el espacio geográfico reconocido por otros Estados, o el territorio que está bajo su
jurisdicción, bajo su poder, al igual que sus habitantes
Espacios Geográficos: El territorio comprende tres espacios geográficos:
- Espacio Terrestre
Comprende no sólo el suelo, sino que también el subsuelo terrestre, el lecho y el subsuelo del mar territorial y de la
60
zona económica exclusiva y la plataforma continental. Art. 142 Constitución.

Estado Archipielágico: Es el Estado constituido totalmente por uno o varios archipiélagos, siendo éste un grupo de
isla s, las aguas que las conectan y otros elementos naturales.
- Espacio Marítimo. (Ref. Convención sobre los derechos del Mar)
Mar Territorial: Es la anchura del mar hasta un límite que no exceda de 12 millas marinas medidas a partir de líneas
base.
La soberanía del Estado Ribereño, se extiende más allá de su Territorio y de sus aguas interiores y en el caso del
Estado archipielágico, de sus aguas a la franja del mar adyacente designado con el nombre mar territorial.
Zona Contigua: No podrá ser mayor de 24 millas marinas contadas desde la línea base. El Estado ribereño podrá
tomar las medidas de fiscalización necesarias para prevenir y sancionar las infracciones a sus leyes o reglas
aduaneras, fiscales, inmigrantes o sanitarias, que puedan cometerse en su territorio o en su mar territorial.
Zona Económica Exclusiva: No se extenderá mas allá de 200 millas náuticas contadas a partir de las líneas de base a
partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial.
Es aquella área situada más allá del mar territorial y adyacente a éste. Sus derechos de soberanía conllevan fines de
explotación, exploración, conservación y administración de los recursos naturales.
Plataforma Continental: Es aquella que comprende el lecho y el subsuelo de las áreas submarinas que se extienden
más allá de su mar territorial. No comprende el fondo oceánico profundo con sus orestas oceánicas, ni su subsuelo.
Tiene una distancia de 200 millas marinas contadas desde las líneas de base a partir de las cuales se mide la anchura
del mar Territorial. Se ejercerán derechos de soberanía en cuanto explotación y exploración de sus recursos
naturales.
Alta Mar: La alta mar será utilizada para fines exclusivamente pacíficos y no forma parte de la soberanía del Estado
Ribereño. La alta mar comprende las partes del mar No incluidas en la ZEC, en el MT o en las aguas interiores de
un Estado, ni las aguas archipielágicas de un Estado y está abierta a TODOS los Estados sean ribereños o sin litoral.
La Zona: Son los fondos marinos y oceánicos y su subsuelo fuera de los límites de jurisdicción nacional. La zona y
sus recursos son patrimonios de la humanidad y ningún Estado podrá ejercer soberanía. No forma parte del espacio
marítimo de un Estado
- Espacio Aéreo
Al respecto del espacio aéreo, siete cosas ocupan la atención de los Estados:
Navegación Aérea: Derecho aeronáutico: Es el uso del espacio aéreo con el objeto de permitir la navegación de otras
naves en el Territorio del Estado soberano.
Telecomunicaciones a larga distancia: Disposiciones que aseguran la garantía y la libertad de comunicaciones y de
tránsito.
Colocación de Satélite: Los satélites no sólo han sido colocados para facilitar las telecomunicaciones, sino para
predecir fenómenos naturales o climatológicos.
Altura del Espacio Aéreo: (ref. Convención sobre Aviación Civil Internacional): Se reconoce que los estados partes
disfrutan de manera completa y exclusiva de su soberanía, sobre el Espacio aéreo, situado sobre su Territorio,
consagrando el principio del Dominio Exclusivo del Estado Subyacente sobre su Espacio aéreo.
Las cinco Libertades:(Ref. Acuerdo de las 5 Libertades):
-El derecho de atravesar el Territorio de los Estados partes sin aterrizar;
-El derecho de aterrizar por motivos no comerciales en el Territorio de los Estados parte;
-El derecho de desembarcar pasajeros, correo y mercancías, embarcadas en el
Territorio del Estado del cual la aeronave posea la nacionalidad.
-El derecho de embarcar pasajeros, correo y mercancías, con destino al T. Del E. Del cual la aeronave posea la
nacionalidad;
-El derecho de embarcar pasajeros, correo, etc., con destino al T. De cualquier otro E. Parte y el derecho de
desembarca r P., C, y M, de procedencia de T de cualquier otro E. Parte.
Espacio Aéreo y Espacio Ultraterreste: El espacio Ultraterrestre comienza donde la atmósfera de la tierra se
desvanece, en un vacío entre 80 y 160 km sobre el suelo y es aquí donde termina el espacio aéreo o atmosférico. Su
altura no está oficialmente delimitada por el Convenio.
Espacio Aéreo según la ley Guatemalteca: (Ref. Ley de Aviación Civil en Guatemala): El Estado de Guatemala,
ejerce plena y exclusiva soberanía sobre el espacio aéreo situado sobre su territorio y aguas territoriales.
Población: (Elemento Previo y Esencial del Estado)
Sin la existencia del elemento humano, perdería su razón de ser el Estado. La Población de los Estados está
constituida por los habitantes que residen en forma permanente en su Territorio.
61
Nacionalidad: Es el estatus de una persona física que está ligada a un Estado por lazos de fidelidad. Es el lazo
jurídico y político de carácter permanente, que vincula un individuo a un Estado.
La nacionalidad puede ser:
Originaria: Cuando resulta del nacimiento.
Adquirida: Cuando proviene del cambio de la nacionalidad por otra.
Sistemas que rigen la nacionalidad:
Ius Sanguinis: Es la filiación la que determina la nacionalidad, es derecho sobre los lazos consanguíneos.
Ius Soli: La nacionalidad de la persona se determina por el lugar de su nacimiento.
Sistema Mixto: Combina la filiación con el lugar de Nacimiento.
Apatrida: Es toda aquella persona que carece de nacionalidad.
Principios:
-Todo hombre debe tener una nacionalidad
-El hombre es libre de cambiar su nacionalidad
-La naturalización puede ser revocada o dejar la sin efecto por el Estado que la otorgó
-La nacionalidad implica vinculación efectiva con el país del cual es nacional
-A nadie debe privársele de su nacionalidad.
Pueblos Homogéneos: Aquellos que pertenecen a la misma raza, idioma, cultura y religión. Esto implica el derecho
natural de los pueblos homogéneos que les permite organizarse políticamente de manera independiente y de
constituir un Estado.
Poder/Soberanía: -Dominio que se ejerce sobre la población-
Poder: El Estado no podría alcanzar sus fines sin la existencia del poder, es decir la autoridad. Lo esencial del poder
no es el uso de la fuerza, sino la ordenación de la colectividad para cumplir sus atribuciones.
El poder Supremo es el que nos manda, y para que este poder no se aleje, no se limite, evitando así arbitrariedades,
se han creado las normas jurídicas por parte del Estado.
Características:
-El poder del Estado no es absoluto
-El poder del Estado está determinado en el ordenamiento jurídico, siendo un poder de derecho
-Es un poder soberano, un poder que está por encima de otro poder
-Es un poder supremo y es denominado soberanía o poder soberano
-Es un poder de dominación, ya que permite hacer uso de la coacción para que se cumplan las disposiciones legales.
Soberanía: Es el poder supremo del Estado, poder que no está sometido a ningún otro poder, y que tiene bajo su
dominio a todos los otros poderes que puedan existir en esa organización política.
El poder es una fuerza que está ligada a la soberanía, la soberanía radica en el pueblo, quien la delega en sus
gobernantes, quienes determinan y constituyen el poder.
Características:
-La soberanía es única
-Indivisible
-Inalienable: No puede cederse
-Imprescriptible: No deja de tener vigencia por el transcurso del tiempo.
-Perpetua
-Es un poder Absoluto
-Es un poder Supremo legalmente establecido.
Sujeto de la soberanía: el estado.
Soberanía y Derecho: El Estado como persona jurídica, solo puede existir en el derecho. La soberanía también se
encuentra sometida al Derecho, ya que la soberanía significa la existencia de un poder supremo, que tiene sentido
hacia el Bien Común Público Temporal, que justifica la Soberanía del Estado, determina su sentido y su límite.
El Estado es una institución de competencia limitada por su finalidad, por lo que la soberanía solo puede existir
dentro de estos límites.
Gobierno y Administración: El organismo Ejecutivo realiza una doble función: a) de tipo Político, y b) De tipo
Administrativo
62
Los actos de gobierno tienden a la dirección de la administración. El gobierno formula mandato para la conservación
del Estado y para el logro de sus fines.
La administración organiza los servicios públicos destinados a ayudar a los particulares a obtener el Bien Público.
¨ la soberanía radica en el pueblo, quien la delega a sus representantes.¨ (Art. 141 Constitución)
Ordenamiento Jurídico: Es el conjunto de normas jurídicas vigentes y positivas que se relacionan entre sí, que están
escalonadas o jerarquizadas y que rigen en cada momento la vida del ser humano y de las instituciones de todas
clases dentro de una nación determinada.
Fin Común o Bien Común: El Estado persigue el desarrollo de la sociedad con el propósito de lograr un fin común,
siendo el bienestar de sus habitantes, su progreso y el aseguramiento de la paz dentro del ordenamiento jurídico.
El bien común es el valor primordial del Derecho, cuyos medios de realización estriban en la Paz y en la Justicia.
Es la suma de aquellas condiciones de la vida social mediante las cuales las personas pueden conseguir con mayor
plenitud y facilidad su propia perfección.
Es el conjunto de aquellas condiciones con las cuales los seres humanos, las familias y las asociaciones pueden
lograr más plena y fácilmente su perfección. (Ref. Art. 1 Consti.)
Es el conjunto de elementos materiales y morales que coordinan la acción de los individuos, reunidos en sociedad,
procurando la felicidad temporal colectiva, sin dañar los derechos de la persona.
15) El poder público:
Origen, concepto y ejercicio
Manuel Ossorio escribe que "La potestad inherente al Estado y que autoriza para regir, según reglas obligatorias, la
convivencia de cuantos residen en territorio sujeto a sus facultad políticas y administrativas" constituye lo que es el
poder público, y con otras palabras agrega que está representado por "Cada uno de los Poderes fundamentales del
Estado. Guillermo Cabanellas dice al respecto: "Poder Público es la Facultad consubstancial con el Estado que le
permite dictar normas obligatorias que regulen la convivencia social de las personas que por vínculos personales o
situación territorial se encuentran dentro de su jurisdicción legislativa o reglamentaria". Este jurisconsulto también
nos refiere a los poderes del Estado como si ambas frases se consideraren sinónimas. Y Luis Sánchez Agesta
manifiesta que "Este poder político institucionalizado, como hemos indicado, se regula por el Derecho (Derecho
Constitucional) que determina quién, cómo y con qué limites ha de ser ejercido."
El Poder Público es considerado como competencia, imperativo jurídico y medio para realizar el fin fundamental del
Estado, El Bien Común.
- Como competencia: porque se distribuye en tres funciones principales: Legislativa, Ejecutiva y Judicial.
El poder Público no equivale o no es lo mismo que Estado, ni debe confundirse con el concepto de Estado, es decir
el Estado cuenta con un poder Público, que es parte del mismo, el Estado es el Continente y el poder público el
Contenido.
- Es Imperativo Jurídico: Son los mandatos previstos en la normas jurídicas. El poder público implica la facultad de
crear el Derecho, definirlo en normas jurídicas y aplicarlo unilateralmente, sin previa consulta, empleando la
coacción si es necesario.
El Poder Público es un conjunto de competencias constitucionales o de competencias reconocidas por la
Constitución, que sirven para garantizar el propio orden jurídico.
- Es un Medio: Es el instrumento adecuado para realizar los fines fundamentales del Estado en especial del Bien
Común o Interés Público
La Constitución guatemalteca, en el título IV, capítulo I nos ilustra sobre el ejercicio del poder público y establece
que el Poder proviene del pueblo, pero agrega que ese ejercicio está sujeto a limitaciones que señala la carta magna
y la ley, y que ninguna persona, sector del pueblo, fuerza armada o política puede arrogarse esa facultad. En otra
parte, nuestra constitución se ha referido a la soberanía que radica en el pueblo, y deja bien claro que la deposita en
los Organismo Legislativo, Ejecutivo y Judicial. Como podemos apreciar, en ningún momento dicha constitución
emplea el vocablo pode para identificar a esos órganos; lo que ha hecho es englobarlo en la frase poder público y,
según estimamos, estaría ajustándose al criterio de que no hay división de poderes porque el poder del Estado es
uno, sino enseñamos que se trata de funciones estatales propiamente dichas, tal y como lo veremos en los párrafos
siguientes, en los que pondremos atención a los denominados poderes constituidos, según la doctrina, porque fueron
creados por el poder constituyente que ejerce la Asamblea Nacional Constituyente al emitir aquella constitución.
Teoría de la representación: Las notas del tema anterior, están identificadas con el sistema democrático, en el cual se
producen elecciones libres y periódicas, pluralidad de partidos políticos, diversas corrientes de opinión con libertad
de expresión y otras figuras que hemos identificado al estudiar el constitucionalismo. Este sistema, de acuerdo con
el criterio que sostienen muchísimos tratadistas sobre derecho político, es el único que evita que el poder político sea
arbitrario y que se respeten las libertades individuales. Por lo tanto, es la puerta por la que ingresa el individuo hábil
para participar en política y es completamente libre de manifestarse por medio de los procesos electorales. Es decir,
que el hombre actúa a través de representantes, a quienes encomienda por mandato, vertido a través del voto, que se
dedique al ejercicio de las funciones públicas en virtud que el mismo no puede hacerlo, toda vez que forma parte de
una multitud a la que le es imposible gobernarse a sí misma. Aparece entonces, la teoría de la representación cuyo
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nacimiento dejó atrás a la democracia antigua en la que las elecciones no tenían ninguna importancia. A ese
respecto, Jaime Vidal Perdomo escribe que "En el curso del siglo XV III apuntó el fenómeno de asimilación de
democracia y elección, en la filosofía política de la época, ante la imposibilidad del ejercicio del gobierno directo y
como corolario inmediato de las teorías representativas. En el siglo XIX buena parte de la lucha reposó en la
extensión del sufragio, expresión del proceso de democratización del Estado que se anhelaba."
En nuestra constitución, al referirse al Estado de Guatemala y su sistema de gobierno, está escrito que es
republicano, democrático y representativo, conceptos con los cuales está en concordancia con la doctrina moderna,
pues lo republicano significa que se opone a lo monárquico, lo democrático a lo autocrático y lo representativo se
opone al papel que el ciudadano desempeñaba en la democracia antigua, al dedicarse personalmente a tomar
decisiones directas, con relación a los negocios públicos.
15.1) Formas de gobierno:
Clasificaciones tradicionales
Por su forma de estado
1. Estado Simple o Unitario
Es la forma de gobierno adoptado por la mayoría de Estados y es aquel en que la soberanía se ejercita de manera
directa sobre un solo pueblo que está habitando un mismo territorio y que además posee un so lo centro de
impulsión política y administrativa, dando lugar a:
a. Centralización Política: La actividad pública corresponde a órganos, cuya competencia se extiende a todo el
territorio nacional.
b. Centralización Administrativa: Cuando el órgano superior mantiene la dirección y control sobre todos los órganos
que integran la administración.
c. Descentralización: Cuando las funciones del Estado son cumplidas por órganos con competencia limitada.
Todos los individuos obedecen a una sola autoridad y viven bajo un solo régimen constitucional.
2. Estado Compuesto
Es aquella forma de gobierno en la que aparecen unidos de una u otra forma dos o más Estados, sea por vínculos
políticos nacionales o internacionales.
a. Estado Federal: Es una asociación de Estas en la cual los miembros están sometidos en ciertos aspectos a un poder
y control único, pero conserva su propia autonomía, para el ejercicio de determinadas actividades internas de
carácter administrativo o político.
b. Confederación de Estados: Es una asociación de carácter internacional, permanente y orgánicamente constituida.
Sus miembros conservan su plena soberanía. Nace de un tratado y en ningún caso constituye un nuevo estado.
c. Unión Personal: Tiene rasgos históricos. El poder está en manos del mismo soberano. Cada estado miembro
conserva su organización administrativa y su legislación. Es una asociación transitoria y permanente. Se rigen por
disposiciones de sucesión (monarca), y su disolución ocurre por la muerte del monarca común.
d. Estado Sui Géneris: Es aquella forma de gobierno que tiene un género propio, debido a su integración. Ejs.
Organización de las Naciones Unidas, OTAN. O Estado del Vaticano, en donde el Papa que es considerado el Jefe
Supremo de la Iglesia Católica, es al mismo tiempo Jefe del Estado de la Ciudad del Vaticano (Surge por
celebración de tratado de Letrán, es un Estado Monárquico, absoluto, patrimonial y electivo)
Por sus sistemas de gobierno
Son utilizadas para designar al conjunto de poderes públicos o sea los órganos a los que se le atribuye el ejercicio
supremo de la soberanía.
1. Monarquía: Esta es hereditaria y Vitalicia. Es el gobierno de uno y es el símbolo de la unidad. Clases: a)
Monarquía Absoluta: El monarca ocupa una posición superior a la Constitución y es el único titular de la soberanía.
B) Monarquía Constitucional: El monarca está sometido a la constitución y le acompañan otros órganos a quienes
también les corresponde el ejercicio de la Soberanía.
- Monarquía Constitucional Pura: El monarca ejerce directamente la soberanía.
- Monarquía Constitucional Parlamentaria: El parlamento con los Ministros ejercen la soberanía.
2. República: Esta es Electiva y Temporal. Existen o puede existir una jefatura encargada a una persona o a varias,
siendo el resultado de una elección. El ejercicio del poder está directo o indirectamente en el pueblo, quien lo delega
en sus gobernantes. Clases:
a. República Directa: La población participa directamente en las funciones estatales;
b. República Indirecta: El pueblo es soberano y el ejercicio de la soberanía lo delega en los gobernantes, a través del
sufragio.
3. Parlamentario o de Gabinete: Sistema de gobierno mediante la cual el ejecutivo está dividido en dos elementos:
a) Jefe de Estado: y b) Jefe de Gobierno, quien es responsable junto con el gabinete ante el parlamento, el cual tiene
facultades para revocar su mandato.
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4. Presidencial: Este sistema confiere al Presidente de la República gran libertad de acción y poder decisorio virtual
por lo que los ministros, no pueden ser removidos ni censurados por el legislativo y dependen exclusivamente del
Presidente.
5. Convencional o de Asamblea: En este sistema se da la preeminencia del legislativo sobre el gobierno, es decir, la
Asamblea absorbe la totalidad de las funciones que le corresponden al Ejecutivo. El gobernante o gobernantes
estarán a merced de la Asamblea tanto en su nombramiento como en su remoción.
Distribución y concentración del poder:
Centralización
Desconcentración
Descentralización
* El estado de Guatemala
Estructura
Forma de gobierno
Guatemala es un Estado libre, independiente y soberano, organizado para garantizar a sus habitantes el goce de sus
derechos y de sus libertades. Su sistema de Gobierno es republicano, democrático y representativo.
Soberanía
La soberanía radica en el pueblo quien la delega, para su ejercicio, en los Organismos Legislativo, Ejecutivo y
Judicial. La subordinación entre los mismos, es prohibida. El Estado ejerce plena soberanía, sobre:
- El territorio nacional integrado por su suelo, subsuelo, aguas interiores, el mar territorial en la extensión que fija la
ley y el espacio aéreo que se extiende sobre los mismos
- La zona contigua del mar adyacente al mar territorial, para el ejercicio de determinadas actividades reconocidas
por el derecho internacional; y
- Los recursos naturales y vivos del lecho y subsuelo marinos y los existentes en las aguas adyacentes a las costas
fuera del mar territorial, que constituyen la zona económica exclusiva, en la extensión que fija la ley, conforme la
práctica internacional.
Territorio
El territorio nacional consta de un área de 108,889 kilómetros cuadrados, y está integrado por su suelo, subsuelo,
aguas interiores, el mar territorial en la extensión que fija la ley y el espacio aéreo que se extiende sobre los mismos.
Reservas territoriales del Estado. El Estado se reserva el dominio de una faja terrestre de tres kilómetros a lo largo
de los océanos, contados a partir de la línea superior de las mareas; de doscientos metros alrededor de las orillas de
los lagos; de cien metros a cada lado de las riberas de los ríos navegables; de cincuenta metros alrededor de las
fuentes y manantiales donde nazcan las aguas que surtan a las poblaciones. Se exceptúan de las expresadas reservas:
-Los inmuebles situados en zonas urbanas; y
-Los bienes sobre los que existen derechos inscritos en el Registro de la Propiedad, con anterioridad al primero de
marzo de mil novecientos cincuenta y seis. Los extranjeros necesitarán autorización del ejecutivo, para adquirir en
propiedad, inmuebles comprendidos en las excepciones de los dos incisos anteriores. Cuando se trate de propiedades
declaradas como monumento nacional o cuando se ubiquen en conjuntos monumentales, el Estado tendrá derecho
preferencial en toda enajenación.
Limitaciones en las fajas fronterizas. Sólo los guatemaltecos de origen, o las sociedades cuyos miembros tengan las
mismas calidades, podrán ser propietarios o poseedores de inmuebles situados en la faja de quince kilómetros de
ancho a lo largo de las fronteras, medidos desde la línea divisoria. Se exceptúan los bienes urbanos y los derechos
inscritos con anterioridad al primer o de marzo de mil novecientos cincuenta y seis.
Idioma oficial
El idioma oficial de Guatemala es el español. Las lenguas vernáculas, forman parte del patrimonio cultural de la
Nación.( Ref. art. 143 Constitución). Son idiomas oficiales del Estado: El Español para todo el territorio nacional y
los idiomas indígenas que establezca la ley, fijando su ámbito de aplicación material de acuerdo a criterios técnicos,
lingüísticos y territoriales.
El Proyecto de reformas Constitucional es de Guatemala no aprobadas por el Referéndum de 1999, establecían: “
Son idiomas oficiales del Estado: El Español para todo el territorio nacional y los idiomas indígenas que establezca
la ley, fijando su ámbito de aplicación material de acuerdo a criterios técnicos, lingüísticos y territoriales.
El Estado reconoce, respeta y promueve los siguientes idiomas indígenas: Achi', Akateko, Awakateko, Chalchiteko,
Ch'orti', Chuj, Itzá, Ixil, Popti', Kaqchikel, K'iche', Mam, Mopan, Poqoman, Poqomchi, Q' anjob'al, Q'eqchi',
Sakapulteko, Sipakapense, Tekiteko, Tz'utujil, Uspanteko, Garifuna y Xinka.”
Nacionalidad: (Ref. Elementos del Estado, Población)
Nuestra Constitución Política de la República de Guatemala, reconoce la nacionalidad, y establece en los artículos
del 144 al 146 las diferentes clases de Nacionalidad respectivamente:
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Nacionalidad de Origen: Son guatemaltecos de origen, los nacidos en el territorio de la República de Guatemala,
naves y aeronaves guatemaltecas y los hijos de padre o madre guatemaltecos, nacidos en el extranjero. Se exceptúan
los hijos de funcionarios diplomáticos y de quienes ejerzan cargos legalmente equiparados. A ningún guatemalteco
de origen, puede privársele de su nacionalidad.
Nacionalidad de Centroamericanos: También se consideran guatemaltecos de origen, a los nacionales por
nacimiento, de las repúblicas que constituyeron la Federación de Centroamérica, si adquieren domicilio en
Guatemala y manifestar en ante autoridad competente, su deseo de ser guatemaltecos. En ese caso podrán conservar
su nacionalidad de origen, si n perjuicio de lo que se establezca en tratados o convenios centroamericanos.
Naturalización Son guatemaltecos, quienes obtengan su naturalización, de conformidad con la ley. Los
guatemaltecos naturalizados, tienen los mismos derechos que los de origen, salvo las limitaciones que establece la
Constitución.
Ciudadanía
Es una institución que habilita para el ejercicio de todos los derechos políticos y comporta deberes y
responsabilidades hacia el Estado, sin embargo, se puede ostentar la ciudadanía de un país, sin tener todos los
derechos políticos. (Ref. Artículo 147 Consti.) Son ciudadanos los guatemaltecos mayores de dieciocho años de
edad. Los ciudadanos no tendrán más limitaciones, que las que establecen la Constitución y la ley, específicamente
en el Código Civil (Ref. Artículo 8 en adelante).
Por otra parte el artículo 135 de la Constitución establece: “Son derechos y deberes de los guatemaltecos, además de
los consignados en otras normas de la Constitución y leyes de la República, los siguientes:
-Servir y defender a la Patria;
-Cumplir y velar, porque se cumpla la Constitución de la República
-Trabajar por el desarrollo cívico, cultural, moral, económico y social de los guatemaltecos;
-Contribuir a los gastos públicos, en la forma prescrita por la ley;
-Obedecer las leyes;
-Guardar el debido respeto a las autoridades; y
-Prestar servicio militar y social, de acuerdo con la ley
Relaciones internacionales (Ref. Arts.149-151)
Guatemala normará sus relaciones con otros Estados, de conformidad con los principios, reglas y prácticas
internacionales con el propósito de contribuir al mantenimiento de la paz y la libertad, al respeto y defensa de los
derechos humanos, al fortalecimiento de los procesos democráticos e instituciones internacionales que garanticen el
beneficio mutuo y equitativo entre los Estados.
Guatemala, como parte de la comunidad centroamericana, mantendrá y cultivará relaciones de cooperación y
solidaridad con los demás Estados que formaron la Federación de Centroamérica; deberá adoptar las medidas
adecuadas para llevar a la práctica, en forma parcial o total, la unión política o económica de
Centroamérica. Las autoridades competentes están obligadas a fortalecer la integración económica centroamericana
sobre bases de equidad.
El Estado mantendrá relaciones de amistad, solidaridad y cooperación con aquellos Estados, cuyo desarrollo
económico, social y cultural, sea análogo al de Guatemala, con el propósito de encontrar soluciones apropiadas a sus
problemas comunes y de formular conjuntamente, políticas tendientes al progreso de las naciones respectivas.
15.2) Distribución y concentración del poder
15.3) Distribución y concentración del poder
15.4) Teoría de la división de poderes
15.5) Teoría de los frenos y contrapesos
15.6) Concepto de democracia
15.7) Clases de democracia
15.7.1)Directa
15.7.2)Representativa
15.8) Gobierno
15.9) Ciudadanía
15.10) Concepto
15.11) Derecho
15.12) Deberes cívicos
15.13) Limitación
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15.14) Relaciones internacionales del estado guatemalteco

15.15) El poder público
15.16) Ejercicio
15.17) Imperio de la ley
El "imperio de la ley" constituye la nota primaria y fundamental del Estado de Derecho (Rule of Law). En el
contexto ideológico-político en que tiene sentido y aplicabilidad la noción del Estado de Derecho, es decir, en el
contexto que arranca del liberalismo y culmina en la democracia y el socialismo, por ley debe entenderse la
formalmente creada por el órgano popular representativo (Parlamento o Asamblea Nacional) como ex presión de la
voluntad general. En el Estado de Derecho la ley es la concretización racional de la voluntad popular, manifestada,
con las posibles intervenciones del ejecutivo a que después aludiremos, a través de un órgano de representación
popular libremente elegido- La ley ordinaria se conexiona y subordina a la ley fundamental (Constitución) y el
control de constitucionalidad de las leyes asegura precisamente esa conexión y subordinación.
Para evitar posibles confusiones de otro tipo conviene hacer quizá la siguiente precisión: con la anterior afirmación
(ley como expresión de la voluntad general) no se quiere decir, claro está, que sólo sea Derecho (y ley) el derivado
de esa legitimidad liberal y después democrática; en modo alguno. También es Derecho (y ley) el derivado no de la
voluntad general, sino de la posible voluntad individual de un dictador o de un monarca absoluto que, de hecho,
logra dar vigencia social a la normatividad por él creada. Todo Derecho positivo es Derecho, tanto el que procede de
un Parlamento, democráticamente elegido, como el que deriva de una decisión personal de un dictador que se hace
obedecer, aunque no consideremos, por supuesto, igualmente legitimado (justificado) uno y otro.
Hecha esta aclaración sobre el concepto del Derecho, aparece manifiesto que no todo "imperio de la ley" es ya, por
ello, Estado de Derecho: que no hay tal si la ley proviene de una voluntad individual absoluta y no de una asamblea
de re- presentación popular libremente elegida. Es decir, que no hay Estado de Derecho si la ley no es expresión de
la voluntad general, o —admitámoslo— de lo que, en cada momento, más se acerca a la verdadera voluntad general.
Algunas veces, sacándolo totalmente de su contexto, se ha querido aprovechar interesadamente el prestigio de la
fórmula "imperio de la ley", sacralizando ésta en pro de la conservación inamovible y la defensa a toda costa de un
orden y de una legalidad autoritaria, de una legalidad nada democrática, donde la le
y se dicta sin suficiente participación popular, y donde se olvidan las otras exigencias del Estado de Derecho. En
este contexto autoritario "imperio de la ley" no significa ni más ni menos que "imperio de la voluntad absoluta del
ejecutivo incontrolado", nunca "imperio del legislativo de representación popular".
Se dirá, y con razón, que el Estado liberal no cumplía sino muy parcial y formalmente esa condición (la ley, más que
expresión de la voluntad general, era expresión de la voluntad de la burguesía) y algo similar podría decirse de otras
condiciones como, por ejemplo, respecto de la protección efectiva material de los derechos fundamentales. Esto es
cierto, y ello es lo que justifica precisamente ese paso que en los tiempos actuales se ha dado hacia el Estado social
de Derecho.
16) Análisis de la ley de orden público:
17) Función Pública:
Los Funcionarios son depositarios de la autoridad, responsables legalmente por su conducta oficial, sujetos a la ley y
jamás superiores a ella. (Principio de legalidad Administrativa, Ref. art. 154 Const.)
Los funcionarios y empleados públicos están al servicio del Estado y no de partido político alguno.
La función pública no es delegable, excepto en los casos señalados por la ley, y no podrá ejercerse sin prestar previa
mente juramento de fidelidad a la Constitución.
17.1) Definición:
17.2) Ejercicio
17.3) Responsabilidad por infracción de la ley por parte de los funcionarios y empleados públicos
Los funcionarios y los empleados públicos actúan unilateralmente imponiendo sus decisiones dentro del marco de la
Constitución Política de la República de Guatemala y las leyes, pero actúan limitadamente. Los particulares tienen el
deber de obediencia pero también el derecho de afirmar la juricidad y de reclamar por cuanto daño y perjuicio la
actuación unilateral indicada.
Nuestra Constitución Política de la República establece al respecto:
“Cuando un dignatario, funcionario o trabajador del Estado, en el ejercicio de su cargo, infrinja la ley en perjuicio de
particulares, el Estado o la institución estatal a quien sirva, será solidariamente responsable por los daños y
perjuicios que se causaren.
La responsabilidad civil de los funcionarios y empleados públicos podrá deducirse mientras no se hubiere
consumado la prescripción, cuyo término será de veinte años.
La responsabilidad criminal se extingue, en este caso, por el transcurso del doble del tiempo señalado por la ley para
la prescripción de la pena.
Ni los guatemaltecos ni los extranjeros, podrán reclamar al Estado, indemnización por daños o perjuicios causados
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por movimientos armados o disturbios civiles.”

No obligatoriedad de órdenes ilegales (ref. Art. 156 constitución)
Ningún funcionario o empleado público, civil o militar, está obligado a cumplir órdenes manifiestamente ilegales o
que impliquen la comisión de un delito.
17.4) Juicio sumario de responsabilidad de los funcionarios y empleados públicos
17.5) Concepto de funcionario público, empleado público
17.6) Servidor público
De los funcionarios públicos: Se ha recurrido al criterio de que funcionario es aquel que tiene señaladas sus
facultades en la Constitución o en la ley y el empleado público en los reglamentos. Para esto, el profesor Godinez
manifiesta que la tendencia moderna es la de denominar a todas las personas que realizan una actividad
administrativa de carácter civil funcionarios públicos con un orden de importancia: superiores, intermedios y
menores.
17.7) Concepto de servicio civil
Características.
- Acto administrativo de nombramiento o investidura.
- Voluntad del Estado que decide el nombramiento y el particular que acepta el cargo.
- Genera efectos jurídicos, derechos y obligaciones.
- Los derechos y obligaciones se encuentran establecidas en la ley y la finalidad el bien común a través del servicio
público.
Naturaleza jurídica: Existen tres teorías.
La primera sostiene que la relación funcional es un acto unilateral del estado. otra que afirma que es un acto
contractual y la última que considera a la relación funcional como un acto de condición por la capacidad del
servidos. En conclusión hay que considerarlo como un acto diverso, por el nombramiento, la voluntad y el propósito
de servicio a la colectividad.
Definición: El vínculo jurídico laboral que une al estado con los particulares que pasan a formar parte del servicio
civil desde que inician el ejercicio del cargo hasta su entrega.
Sistemas de ingreso al servicio civil:
1. Ingreso libre: cualquier ciudadano puede ingresar al servicio civil.
2. Ingreso por elección: a través de examen de oposición.
3. Ingreso Mixto: Todo ciudadano puede prestar su servicio siempre y cuando lo demuestre por oposición. art.113
Const.
Designación de funcionarios:
- Ingreso por elección: Los que son elegidos (Presidente).
- Ingreso por nombramiento: Cuando son nombrados y se dan las formas de discrecional, condicionado y reservado.
- Ingreso por Contrato: cuando se celebra un contrato, por consultoría u oposición.
Clases de funcionarios:
- Funcionarios Públicos Superiores: Los encargados de gobernar y tomar las decisiones de carácter político, el
Presidente tiene una doble función con ser Jefe de Estado
- Funcionarios Intermedios: Que coordinan y controlan los planes, programas y proyectos de la administración
pública.
- Funcionarios Públicos Menores: Son los trabajadores del estado y ejecutores de la actividad administrativa, hacen
carrera administrativa y son nombrados por oposición, no pueden ser despedidos sin causa justificada y se rigen por
la Ley de servicio Civil.
Carrera administrativa: Significa el derecho que tienen los funcionarios públicos de pasar a desempeñar un puesto
de grado o clase superior, por capacidad, conocimiento dentro de la función administrativa. Art. 57 Ley de Servicio
Civil.
Derechos y obligaciones: (de los funcionarios públicos)
Obligaciones: Ejercer la competencia, respeto y obediencia al superior, ejercitar personalmente la competencia,
salvo en los casos de avocación y delegación, fidelidad al estado, imparcialidad, contribución a la seguridad pública
y oposición a las órdenes ilegales.
Derechos: Estabilidad laboral, derecho a la defensa, derecho a participar en las oposiciones, descansos semanales, a
los asuetos, vacaciones, permisos especiales, viáticos, huelga, ventajas económicas, sindicalización.
Responsabilidades políticas y jurídicas: (de los funcionarios públicos).
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Políticas: Surge de las decisiones que toman los funcionarios a los que les está atribuida esa facultad y se establece
mediante el control parlamentario o interpelación. 166 Const. Jurídicas: Se da cuando los funcionarios públicos
infringen normas o dejan de cumplirlas.
De tipo civil: cuando en el ejercicio de sus cargos causan daños a los administrados, para lo cual existe un juicio que
se denomina JUICIO SUMARIO DE RESPONSABILIDADES, que es el medio para deducir las responsabilidades
en que haya incurrido un funcionario. Art. 155 Const.
De tipo Penal: Cuando un funcionario incurre en un delito de los establecidos en el código Penal, algunos
funcionarios deben ser sometidos al antejuicio salvo delito in fraganti.
De tipo administrativo: Se origina del ejercicio de la competencia administrativa por cumplimiento o
incumplimiento de normas de conducta inclusive. art.74 Ley Servicio Civil.
Análisis de marco legal del servicio civil en Guatemala:
Se encuentra regulada en la Constitución, Ley de Servicio Civil, de Salarios, Orgánica del Presupuesto, de Clases
Pasivas, de Aguinaldos, de Bonificaciones, de Sindicalización y Huelga, estatutos y reglamentos propios.
17.8) Formas de ingreso al servicio civil
1. Ingreso libre: cualquier ciudadano puede ingresar al servicio civil.
2. Ingreso por elección: a través de examen de oposición.
3. Ingreso Mixto: Todo ciudadano puede prestar su servicio siempre y cuando lo demuestre por oposición. art.113
Const.
17.9) Análisis de la ley de servicio civil
* En las líneas siguientes expondremos lo que está relacionado con l as funciones del Estado, las cuales éste realiza
a través de órganos especializados. Pero el interés que externamos, está dirigido a hacer comentarios que están
relacionados con el ordenamiento jurídico guatemalteco, con el propósito de adentramos en la normativa general que
aparece en la Constitución Política y en leyes conexas de carácter ordinario que desarrollan lo relativo al Organismo
Legislativo, al Organismo Ejecutivo y al Organismo Judicial.
Con tal propósito, inicialmente nos respaldaremos en opiniones doctrinarias que refuerzan cuál es el objeto del
Estado contemporáneo. Por ejemplo León Duguit, en su Manual de Derecho Constitucional, al referirse al fin y a las
funciones del Estado, nos dice que "siendo el poder político una cosa de hecho, se ha comprendido desde el mismo
día en que se tuvo la noción del derecho que las órdenes emanadas de este poder no eran legítimas sino en cuanto
eran conforme a derecho, y que el empleo de la compulsión material por el poder político no era legitimo sino
estando destinada a asegurar la sanción del derecho". Y continúa: "nadie tiene el derecho de mandar a otros; ni un
emperador, ni un rey, ni un Parlamento, ni una mayoría popular pueden imponer su voluntad como tal voluntad; sus
actos no pueden imponerse a los gobernados sino en cuanto son conformes a derecho, de ahí que la cuestión tan
debatida de saber cuál es el fin del Estado, o más exactamente del poder político, se resuelva de la manera siguiente:
el poder político tiene por objeto realizar el derecho; el derecho le impone la obligación de hacer cuanto es té en su
poder para asegurar el reinado del derecho. El Estado está fundado en la fuerza, pero esta fuerza no es legítima sino
cuando se ejerce conforme al derecho. No decimos con Ihering que el derecho es la política de la fuerza, sino más
bien que el poder político es la fuerza puesta al servicio del derecho". Con dicho autor, se concluye; que el objeto
del Estado es esencialmente un fin de derecho, por lo tanto los actos que ejecuta deben ser lógicamente clasificados
según el efecto que produzcan en el mundo del Derecho. Con esta premisa es como llegamos a distinguir las
funciones del Estado.
* La estructura de la administración pública en guatemala:
La Administración Pública en nuestro medio, es la Administración del Estado de Guatemala, el cual dentro de su
régimen político adopta el de la división de Organismos, de conformidad con los artículos 140 y 141 de la
Constitución Política de la República de Guatemala, lo que permite construir la estructura de la Administración
Pública de la manera siguiente:
A.- Organismo Legislativo: Está formado por el Congreso de la República de Guatemala, su principal atribución es
la de crear y derogar las leyes, y se encuentra integrado por los diputados. Su base legal está regulada
principalmente en la Constitución Política de la República de Guatemala en sus artículos del 157 al 181, y por su
propia ley denominada Ley del Organismo Legislativo (Decreto Número 63-94 del Congreso de la República). Sus
principales órganos son: 1) El Pleno; 2) La Junta Directiva; 3) La Presidencia; 4) La Comisión Permanente; 5) La
Comisión de Derechos Humanos; 5) Las Comisiones de Trabajo; 6) Las Comisiones Extraordinarias y las
Específicas; y 7) La Junta de jefes de Bloque.
B.- Organismo Ejecutivo: Es el organismo principal de la Administración Pública y por eso le está encomendada la
función administrativa preferentemente, también realiza la función política o de gobierno. Su denominación
proviene de una de sus atribuciones primordiales: “ejecutar las leyes del país”, o sea, hacer que las mismas se
cumplan. Su base legal se encuentra regulada principalmente en la Constitución Política de la República de
Guatemala en sus artículos del 182 al 202, y por su propia ley denominada Ley del Organismo Ejecutivo (Decreto
Número 114-97 del Congreso de la República). Por estar adecuado a un sistema republicano presidencialista se
encuentra integrado por: 1) Presidencia de la República; 2) Vicepresidencia de la República; 3) Secretarías de la
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Presidencia; 4) Ministerios de Estado; 5) Viceministerios de Estado; 6) Direcciones Generales; 7) Gobernaciones

Departamentales; y 8) Consejos de Desarrollo Urbano y Rural.
Alrededor del Organismo Ejecutivo, giran otras entidades u órganos estatales que no son parte del Poder Central,
pero que se ubican dentro de la Administración Pública, están son las denominadas instituciones descentralizadas y
autónomas.
C.- Organismo Judicial: Esta formado por la Corte Suprema de Justicia y los tribunales de justicia establecidos por
la ley, su principal atribución es ejercer la función jurisdiccional que consiste en la potestad de juzgar y promover la
ejecución de lo juzgado, es decir, en la facultad que tiene el Estado a través de sus órganos respectivos de
administrar justicia y aplicar la ley a casos concretos. Se encuentra integrado por los magistrados y jueces. Su base
legal está regulada principalmente en la Constitución Política de la República de Guatemala en sus artículos del 203
al 222, en su propia ley denominada Ley del Organismo Judicial (Decreto Número 2-89 del Congreso de la
República) y en el Reglamento General de Tribunales (Decreto Gubernativo Número 1568). Hay tres tipos de
unidades que componen la estructura orgánica del Organismo Judicial:
1.- Las Unidades con Función Judicial (Jurisdicción Ordinaria): Corte Suprema de Justicia, Salas de la Corte de
Apelaciones de los Ramos Civil y Penal, Juzgados de Primera Instancia de los Ramos Civil y Penal, Juzgados de
Paz de los Ramos Civil y Penal (Juzgados Menores)
2.- Las Unidades con Función Judicial (Jurisdicción Privativa): Tribunales de Amparo, Tribunales de Exhibición
Personal, Tribunal de Conflictos de Jurisdicción, Salas de la Corte de Apelaciones de Trabajo y Previsión Social,
Juzgados de Trabajo y Previsión Social, Salas del Tribunal de lo Contencioso-Administrativo, Tribunales de
Familia, Tribunales de Primera y Segunda Instancia de Cuentas, Tribunal y Juzgados de Menores, Juzgados de
Ejecución, Tribunales del Ramo Mixto y Tribunales Militares.
3.- Las Unidades con Función Administrativa: Actualmente están organizadas bajo un sistema gerencial, y, en
general, comprende: “Corte Suprema de Justicia, Secretaría de la Corte Suprema de Justicia, Presidencia del
Organismo Judicial, Secretaría de la Presidencia, Asesoría Jurídica, Auditoría Interna, Supervisión General de
Tribunales, Instituto de Capacitación Institucional, Gerencia General, Equipo Gerencial, Secretaría de Planificación
y Desarrollo Institucional, Secretaría de Información Institucional, Gerencia de Recursos Humanos, Gerencia
Financiera, Gerencia Administrativa y Gerencia de Comunicación Social”. 104 Entre otras se encuentran: Archivo
General de Protocolos, Archivo General de Tribunales, Registro de Procesos Sucesorios e Inscripción de Abogados,
Centro Administrativo de Gestión Penal, Centro de Servicios Auxiliares de la Administración de Justicia, Escuela de
Asuntos Judiciales, Centro de Mediación y Conciliación del Organismo Judicial.
A los tres Organismos del Estado se les denomina ÓRGANOS PRINCIPALES O PRIMARIOS, puesto que son los
de mayor relevancia dentro de la estructura estatal. Entre los mismos no debe existir subordinación, sino una
recíproca coordinación y colaboración, En su conjunto forman la Administración del Estado de Guatemala. Por otro
lado, también existen otros órganos paralelos e independientes a los tres Organismos del Estado, denominados
ÓRGANOS ESPECIALES, SECUNDARIOS O DE CONTROL, los cuales cuentan con un fundamento
constitucional y leyes propias que los instituyen y regulan. Sus funciones esenciales son el dar consulta o asesoría a
los Organismos del Estado, o bien, prestar el control político y jurídico de la legalidad y juridicidad de los actos
realizados por los mismos. Estos son:
1.- El Tribunal Supremo Electoral: Artículo 223 de la Constitución Política de la República y Ley Electoral y de
Partidos Políticos (Decreto Número 1-85 de la Asamblea Nacional Constituyente). 105
2.- La Contraloría General de Cuentas: Artículos 232 al 236 de la Constitución Política de la República y Ley
Orgánica del Tribunal y Contraloría General de Cuentas (Decreto Número 1126 del Congreso de la República).
3.- El Ministerio Público: Artículo 251 de la Constitución Política de la República y Ley Orgánica del Ministerio
Público (Decreto Número 40-94 del Congreso de la República).
4.- La Procuraduría General de la Nación: Artículo 252 de la Constitución Política de la República y Ley Orgánica
del Ministerio Público (Decreto Número 512 del Congreso de la República).
5.- La Corte de Constitucionalidad: Artículos 268 al 272 de la Constitución Política de la República y Ley de
Amparo, Exhibición Personal y de Constitucionalidad (Decreto Número 1-86 de la Asamblea Nacional
Constituyente).
6.- La Procuraduría de los Derechos Humanos: Artículos 274 y 275 de la Constitución Política de la República y
Ley de la Comisión de los Derechos Humanos del Congreso de la República y del Procurador de los Derechos
Humanos (Decreto Número 54-86 del Congreso de la República).
18) Organismo Judicial:
18.1) Definición:
Órgano del Estado que tiene a su cargo esencialmente la función de legislar. El poder legislativo tiene naturaleza
eminentemente política, así como la función creadora del derecho que les corresponde.
104 De conformidad al Organigrama elaborado por la Unidad de Modernización del Organismo Judicial. Año 2,000.
105 El Tribunal Supremo Electoral no se encuentra instituido en la Constitución Política de la República, no obstante, tiene la
categoría de órgano constitucional dado que está contenido y regulado en la Ley Electoral y de Partidos Políticos, Decreto
número 1-85 de la Asamblea Nacional Constituyente, que es una ley de orden constitucional.
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18.2) Función legislativa

Según Duguit, la Función Legislativa es la que permite al Estado formular el derecho objetivo o regla de derecho;
hacer la ley, que se impone a todos, gobernantes y gobernados, porque obliga a todos por igual. O como lo ha
expresado Luis Sánchez Agesta, al considerar que son reglas preceptivas o decisiones de autoridad que obedecemos
todos porque nos obligan, nos prohíben o nos permiten hacer algo Con tales argumentos, vamos a recordar la
conocida división que se hace de la función legislativa en ordinaria y extraordinaria, recayendo en manos del
Congreso de la República la primera y en las de la Asamblea Nacional Constituyente la segunda.
Como característica esencial de la función legislativa Manuel Ossorio escribe que únicamente existe en los Estados
de Derecho, es decir, en las democracias, ya que en los gobiernos antidemocráticos, ya fueren autocráticos,
totalitarios o de facto, no se tolera existencia. De la función legislativa, con rasgos de definición, Ferrero Rebagliati
dice que "Mediante la legislación, el Estado instituye el ordenamiento jurídico que regula su organización y su
acción, así como la vida social". Por su lado. Naranja Mesa define con mayor amplitud dicha función, pues
contempla tres criterios distintos.
En primer lugar, explica que hay un punto de vista orgánico, porque hay un poder legislativo y si esta afirmación
fuere realmente correcta, habría que precisar "si la indivisión de poderes correspondiera exactamente a la separación
de funciones", lo que no ocurre porque en algunas circunstancias a este poder se le atribuyen funciones de orden
administrativo. En segundo lugar, anota que hay un criterio formal, y en este caso aquella función "es la actividad
estatal manifestada conforme al .pro ceso establecido para la sanción de las leyes", cuyas consecuencias fijan lo
eficaz del acto jurídico llamado ley y que se ajusta a las pautas del Derecho Constitucional. Y por último, expresa
que hay un criterio material, de donde resulta que "la función legislativa es la actividad estatal que tiene por objeto
la creación de normas jurídicas generales o, en otras palabras, la de hacer las leyes..."
18.3) Justificación de la junción legislativa
18.4) Composición del organismo legislativo
Por otro lado, es oportuno hacer mención de las teorías que se utilizan para explicar la integración de los cuerpos
legislativos.
18.5) Unicameralismo
Sostiene que el poder legislativo se ejerce por una sola cámara llamada de diputados o representantes; y
18.6) Bicameralismo
Que sostiene el criterio vinculado con dos cámaras distintas en cuanto a sus miembros y en cuanto a sus funciones:
esto quiere decir que hay senadores y diputados. Los primeros integran la cámara alta y los segundos la cámara baja.
Las ventajas y los inconvenientes de uno y otro sistema, han sido fuente de discusión en la doctrina, sin embargo, ha
prevalecido en la mayoría de constituciones el que se refiere a la bicameralidad, por estimarse que el senado o
cámara alta sirve de contrapeso al mayor impulso de la cámara baja o de diputados. Sánchez Agesta, al escribir
sobre el bicameralismo, dice que se funda en que la cámara de senadores tiene una representación diversa con
carácter nobiliario, corporativo o federativo, o es sólo una cámara de reflexión debido a la mayor edad de sus
miembros o por una mayor calificación política y que, en todo caso, permite una doble deliberación.
18.7) Independencia de la función legislativa
18.8) La asamblea nacional constituyente
18.9) Delegación de la función legislativa
18.10) Congreso de la república de Guatemala
18.11) Potestad
La potestad legislativa corresponde con exclusividad al Congreso de la República, compuesto por diputados electos
directamente por el pueblo en sufragio universal y secreto, por el sistema de distritos electorales y lista nacional,
para un período de cuatro años pudiendo ser reelectos.
18.12) Integración
Cada uno de los departamentos de la República, constituye un distrito electoral. El municipio de Guatemala forma el
distrito central, y los otros municipios del departamento de Guatemala constituyen el distrito de Guatemala. Por cada
distrito electoral deberá elegirse como mínimo un diputado. La ley establece el número de diputados que
correspondan a cada distrito en proporción a la población. Un número equivalente al veinticinco por ciento de
diputados distritales será electo directamente como diputados por lista nacional.
En caso de falta definitiva de un diputado se declarará vacante el cargo. Las vacantes se llenarán, según el caso,
llamando al postulante que aparezca en la respectiva nómina distrital o lista nacional a continuación del último cargo
adjudicado.
18.13) Quórum
18.14) Sesiones
El período anual de sesiones del congreso se inicia el catorce de enero de cada año, sin necesidad de convocatoria.
El congreso se reunirá en sesiones ordinarias del catorce de enero al quince de mayo y del uno de agosto al treinta de
noviembre de cada año. Se reunirá en sesiones extraordinarias cuando sea convocado por la Comisión
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Permanente o por el Organismo Ejecutivo para conocer los asuntos que motivaron la convocatoria. Podrá conocer de
otras materias con el voto favorable de la mayoría absoluta del total de diputados que lo integran. El veinticinco por
ciento de diputados o más tiene derecho a pedir a la Comisión Permanente la convocatoria del Congreso por razones
suficientes de necesidad o conveniencia pública. Si la solicitare por lo menos la mitad más uno del total de
diputados, la comisión permanente deberá proceder inmediatamente a su convocatoria.
18.15) Mayoría para las resoluciones
Las resoluciones del Congreso, deben tomarse con el voto favorable de la mayoría absoluta de los miembros que lo
integran, salvo los casos en que la ley exija un número especial.
18.16) Autorización a diputados para desempeñar otro cargo
Los diputados pueden desempeñar el cargo de ministro o funcionario de Estado o de cualquier otra entidad
descentralizada o autónoma. En estos casos deberá concedérseles permiso por el tiempo que duren en sus funciones
ejecutivas. En su ausencia temporal, será sustituido por el diputado suplente que corresponda.
18.17) Prerrogativas de los diputados
Los diputados son representantes del pueblo y dignatarios de la Nación; como garantía para el ejercicio de sus
funciones gozarán, desde el día que se les declare electos, de las siguientes prerrogativas:
- Inmunidad personal para no ser detenidos ni juzgados, si la Corte Suprema de Justicia, no declara previamente que
ha lugar a formación de causa, después de conocer el informe del juez pesquisidor que deberá nombrar para el
efecto. Se exceptúa el caso de flagrante delito en que el diputado sindicado deberá ser puesto inmediatamente a
disposición de la Junta
18.18) Requisitos para el cargo de diputado
Para ser electo diputado se requiere ser guatemalteco de origen y estar en el ejercicio de sus derechos ciudadanos.
18.19) Junta directiva y comisión permanente
El Congreso elegirá, cada año, su Junta Directiva. Antes de clausurar el período de sesiones ordinarias elegirá la
Comisión Permanente, presidida por el Presidente del Congreso, la cual funcionará mientras el Congreso no esté
reunido. La integración y las atribuciones del Junta Directiva y de la Comisión Permanente serán fijadas en la Ley
de Régimen anterior.
Directiva o Comisión Permanente del Congreso para los efectos del antejuicio correspondiente.
- Irresponsabilidad por sus opiniones, por su iniciativa y por la manera de tratar los negocios públicos, en el
desempeño de su cargo.
Todas las dependencias del Estado tienen la obligación de guardar a los diputados las consideraciones derivadas de
su alta investidura. Estas prerrogativas no autorizan arbitrariedad, exceso de iniciativa personal o cualquier orden de
maniobra tendientes a vulnerar el principio de no reelección para el ejercicio de la Presidencia de la República. Sólo
el Congreso será competente para juzgar y calificar si ha habido arbitrariedad o exceso y para imponer las sanciones
disciplinarias pertinentes.
Hecha la declaración a que se refiere el inciso uno, los acusados quedan sujetos a la jurisdicción de juez competente.
Si se les decretare prisión provisional quedan suspensos en sus funciones en tanto no se revoque el auto de prisión.
En caso de sentencia condenatoria firme, el cargo quedará vacante.
18.20) Prohibiciones y compatibilidades
No pueden ser diputados:
- Los funcionarios y empleados de los Organismos Ejecutivo, Judicial y del Tribunal y Contraloría de Cuentas, así
como los Magistrados del Tribunal Supremo Electoral y el director del Registro de Ciudadanos. Quienes
desempeñen funciones docentes y los profesionales al servicio de establecimientos de asistencia social, están
exceptuados de la prohibición anterior;
- Los contratistas de obras o empresas públicas que se costeen con fondos del Estado o del municipio, sus fiadores y
los que de resultas de tales obras o empresas, tengan pendiente reclamaciones de interés propio;
- Los parientes del Presidente de la República y los del Vicepresidente dentro del cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad;
- Los que habiendo sido condenados en juicio de cuentas por sentencia firme, no hubieren solventado sus
responsabilidades;
- Quienes representen intereses de compañías o personas individuales que exploten servicios públicos; y
- Los militares en servicio activo.
Si al tiempo de su elección o posteriormente, el electo resultare incluido en cualquiera de las prohibiciones
contenidas en este artículo, se declarará vacante su puesto, pero si fuera de los comprendidos en los literales a) y e)
podrá optar entre el ejercicio de esas funciones o el cargo de diputado. Es nula la elección de diputado que recayere
en funcionario que ejerza jurisdicción en el distrito electoral que lo postula, o la hubiere ejercido tres meses antes de
la fecha en que se haya convocado a la elección.
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El cargo de diputado es compatible con el desempeño de misiones diplomáticas temporales o especiales y con la
representación de Guatemala en congresos internacionales.
18.21) Atribuciones
Corresponde al Congreso de la República:
a) Abrir y cerrar sus períodos de sesiones;
b) Recibir el juramento de ley al Presidente y Vicepresidente de la República, al Presidente del Organismo Judicial y
darles posesión de sus cargos;
c) Aceptar o no la renuncia del presidente o del Vicepresidente de la República. El Congreso comprobar á la
autenticidad de la renuncia respectiva;
d) Dar posesión de la Presidencia de la República, al Vicepresidente en caso de ausencia absoluta o temporal del
Presidente,
e) Conocer con anticipación, para que los efectos de la sucesión temporal, de la ausencia del territorio nacional del
presidente y vicepresidente de la república. En ningún caso podrán ausentarse simultáneamente el Presidente y
Vicepresidente.
f) Elegir a los funcionarios que, de conformidad con la Constitución y la ley, deban ser designados por el Congreso;
aceptarles o no la renuncia y elegir a las personas que han de sustituirlos;
g) Desconocer al Presidente de la República si, habiendo vencido su período constitucional, continúa en el ejercicio
del cargo. En tal caso, el Ejército pasará automáticamente a depender del Congreso;
h) Declarar si ha lugar o no a formación de causa contra el Presidente y Vicepresidente de la República, Presidente y
magistrados de la Corte Suprema de Justicia, del Tribunal Supremo Electoral, y de la Corte de Constitucionalidad,
Ministros, Viceministros de Estado, cuando estén encargados del Despacho, Secretarios de la Presidencia de la
república, Subsecretarios que los sustituyan, Procurador de los Derechos Humanos, Fiscal General y Procurador
General de la Nación.
Toda resolución sobre esta materia ha de tomarse con el voto favorable de las dos terceras partes del número total de
diputados que integran el congreso
i) Declarar, con el voto de las dos terceras partes del número total de diputados que integran el congreso, la
incapacidad física o mental del Presidente de la República para el ejercicio del cargo. La declaratoria debe fundarse
en dictamen previo de una comisión de cinco médicos, designados por la Junta Directiva del Colegio respectivo a
solicitud del Congreso;
j) Interpelar a los ministros de Estado y conceder condecoraciones propias del Congreso de la República, a
guatemaltecos y extranjeros; y
k) Todas las demás atribuciones que le asigne la Constitución y otras leyes.
18.22) Interpelaciones a ministros
Los ministros de Estado, tienen la obligación de presentarse al Congreso, a fin de contestar las interpelaciones que
se les formulen por uno o más diputados. Se exceptúan aquellas que se refieran a asuntos diplomáticos u
operaciones pendientes.
Las preguntas básicas deben comunicarse al ministro o ministros interpelados, con cuarenta y ocho horas de
anticipación. Ni el Congreso en pleno, ni autoridad alguna, podrá limitar a los diputados al Congreso el derecho de
interpelar, calificar las preguntas o restringirlas.
Cualquier diputado puede hacer las preguntas adicionales que estime pertinentes relacionadas con el asunto o
asuntos que motiven la interpelación y de ésta podrá derivarse el planteamiento de un voto de falta de confianza que
deberá ser solicitado por cuatro diputados, por lo menos, y tramitado sin demora, en la misma sesión o en una de las
dos inmediatas siguientes.
18.23) Efectos de la interpelación
Cuando se planteare la interpelación de un ministro, éste no podrá ausentarse del país, ni excusarse de responder en
forma alguna.
Si se emitiere voto de falta de confianza a un ministro, aprobado por no menos de la mayoría absoluta del total de
diputados al Congreso, el ministro presentará inmediatamente su dimisión. El Presidente de la República podrá
aceptarla, pero si considera en Consejo de Ministros, que el acto o actos censurables al ministro se ajustan a la
conveniencia nacional y a la política del gobierno, el interpelado podrá recurrir ante el Congreso dentro de los ocho
días a partir de la fecha del voto de falta de confianza. Si no lo hiciere, se le tendrá por separado de su cargo e
inhábil para ejercer el cargo de ministro de Estado por un períodos no menor de seis meses.
Si el ministro afectado hubiese recurrido ante el Congreso, después de oídas las explicaciones presentadas y
discutido el asunto y ampliada la interpelación, se votará sobre la ratificación de la falta de confianza, cuya
aprobación requerirá el voto afirmativo de las dos terceras partes que integran el total de diputados al Congreso. Si
se ratificara el voto de falta de confianza, se tendrá al ministro por separado de su cargo de inmediato.
En igual forma, se procederá cuando el voto de falta de confianza se emitiere contra varios ministros y el número no
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puede exceder de cuatro en cada caso.

18.24) Asistencia de ministros al congreso
Cuando para el efecto sean invitados, los ministros de estado están obligados a asistir a las sesiones del Congreso, de
las Comisiones y de los Bloques
Legislativos. No obstante, en todo caso podrán asistir y participar con voz en toda discusión atinente a materias de
su competencia. Podrá hacerse representar por los Viceministros.
Todos los funcionarios y empleados públicos están obligados a acudir e informar al Congreso, cuando éste o sus
comisiones lo consideren necesario.
18.25) Convocatoria a elecciones por el congreso
Es obligación del Congreso, o en su defecto de la Comisión Permanente, convocar sin demora a elecciones
generales cuando en la fecha indicada por la ley, el Tribunal Supremo Electoral no lo hubiere hecho.
18.26) Atribuciones específicas
a) Calificar las credenciales que extenderá el Tribunal Supremo Electoral a los diputados electos;
b) Nombrar y remover a su personal administrativo. Las relaciones del Organismo Legislativo con su personal
administrativo, técnico y de servicios, será regulado por una ley específica, la cual establecerá el régimen de
clasificación de sueldos, disciplinario y de despidos;
Las ventajas laborales del personal del Organismo Legislativo, que se hubieren obtenido por ley, acuerdo interno,
resolución o por costumbre, no podrán ser disminuidas o tergiversadas;
c) Aceptar o no las renuncias que presentaren sus miembros;
d) Llamar a los diputados suplentes en caso de muerte, renuncia, nulidad de elección, permiso temporal o
imposibilidad de concurrir de los propietarios; y
e) Elaborar y aprobar su presupuesto, para ser incluido en el del Estado
18.27) Otras atribuciones
(Ref. Art. 171 cons.)
Mayoría calificada
Aprobar antes de su ratificación, con el voto de las dos terceras partes del total de diputados que integran el
Congreso, los tratados, convenios o cualquier arreglo internacional, cuando:
- Se refieran al paso de ejércitos extranjeros por el territorio nacional o al establecimiento temporal de bases
militares extranjeras; y
- Afecten o puedan afectar la seguridad del Estado o pongan fin a un estado de guerra.
18.28) Mayoría calificada
18.29) Mayoría absoluta
18.30) Procedimiento consultivo
Las decisiones políticas de especial trascendencia deberán ser sometidas a procedimiento consultivo de todos los
ciudadanos. La consulta será convocada por el Tribunal Supremo Electoral a iniciativa del Presidente de la
República o del Congreso de la República, que fijarán con precisión la o las preguntas se someterán a los
ciudadanos. «La ley constitucional electoral regulará lo relativo a esta institución.»
18.31) Antejuicio
18.32) Juicio político
18.33) Ley del Organismo Judicial:
18.34) Formación y sanción de la ley
Para la formación de las leyes tienen iniciativa los diputados al Congreso, el Organismo Ejecutivo, la Corte Suprema
de Justicia, la Universidad de San Carlos de Guatemala y el Tribunal Supremo Electoral.
Ninguna ley podrá contrariar las disposici ones de la Constitución. Las leyes que violen o tergiversen los mandatos
constitucionales son nulas ipso jure.
Las leyes calificadas como constitucionales requieren, para su reforma, el voto de las dos terceras partes del total de
diputados que integran el Congreso, previo dictamen favorable de la Corte de Constitucionalidad.
Presentado para su trámite un proyecto de ley, se observará un procedimiento que prescribe la Ley Orgánica y de
Régimen Interior del Organismo Legislativo. Se pondrá a discusión en tres sesiones celebradas en distintos días y no
podrá votarse hasta que se tenga por suficientemente discutido en la tercera sesión. Se exceptúan aquellos casos que
el Congreso declare de urgenc ia nacional con el voto de las dos terceras partes del número total de diputados que lo
integran.
Aprobado un proyecto de ley, la Junta Directiva del Congreso de la República, en un plazo no mayor de diez días, lo
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enviará al Ejecutivo para su sanción, promulgación y publicación

Dentro de los quince días de recibido el decreto y previo acuerdo tomado en Consejo de Ministros, el Presidente de
la Repúb lica podrá devolverlo al Congreso con las observaciones que estime pertinentes, en ejercicio de su derecho
de veto. Las leyes no podrán ser vetadas parcialmente.
Si el Ejecutivo no devolviere el decreto dentro de los quince días siguientes a la fecha de su recepción, se tendrá por
s ancionado y el Congreso lo deberá promulgar como ley dentro de los ocho días siguientes. En caso de que el
Congreso clausurare sus sesiones antes de que expire el plazo en que puede ejercitarse el veto, el Ejecutivo deberá
devolver el decreto dentro de los primeros ocho días del siguiente período de sesiones ordinarias.
Devuelto el decreto al Congreso, la J unta Directiva lo deberá poner en conocimiento del pleno en la siguiente
sesión, y el congr eso, en un plazo no mayor de treinta días podrá reconsiderarlo o rechazarlo. Si no fueren
aceptadas las razones del veto y el Congreso rechazare el veto por las dos terc eras partes del total de sus miembros
el Ejecutivo deberá obligadamente sancionar y promulgar el decreto dentro de los ocho días siguientes de haberlo
recibido. Si el Ejecutivo no lo hiciere, la Junta Directiva del Congreso ordenará su publicación en un plaz o que no
excederá de tres días, para que surta efecto como ley de la República.
La ley empieza a regir en todo el territorio nacional, ocho días después de su publicación integra en el diario Oficial,
a menos que la misma ley amplíe o restrinja dicho plazo o su ámbito territorial de aplicación.
No necesitan de sanción del Ejecutivo, las disposiciones del Congreso relativas a su Régimen Interior y las
contenidas en lo s artículos 165 y 170 de la Constitución Política de la República.
18.35) Conceptos fundamentales
18.36) Procedimiento o fases, primacía legislativa
19) Organismo Ejecutivo:
19.1) Definición
19.2) Características
19.3) Atribuciones del Organismo Ejecutivo
19.4) Organismo Ejecutivo en Guatemala
Presidencia de la República: El Presidente de la República es el Jefe del estado de Guatemala, y ejerce las
funciones del Organismo Ejecutivo por mandato del pueblo.
El Presidente de la República, actuará siempre con los Ministros, en Consejo o separadamente con uno o más de
ellos; es el Comandante General del Ejército, representa la unidad nacional y deberá velar por los intereses de toda
la población de la República.
El Presidente de la República, juntamente con los ministros, viceministros y demás funcionarios dependientes
integran el Organismo Ejecutivo y tienen vedado favorecer a partido político alguno.
20) Presidencia de la República
Origen de la Presidencia.
Se origina a raíz del surgimiento del presidencialismo en los Estados Unidos. Hay que hacer notar que nuestro
régimen es profundamente influenciado por los creadores de ese sistema, los Estados Unidos, por el poderío
económico e ideológico que tiene esa Nación y que en una gran medida influye sobre los países latinoamericanos.
Es de considerar, que el sistema presidencialista es un sistema ya adoptado tradicionalmente en Guatemala y debe
ser fortalecido, sin influenciar dentro de las competencias de los otros organismos del Estado, pero sí debe existir
una colaboración armónica dentro de los mismos y no una intervención de un organismo a otro, para no poner un
manto de separación absoluta entre los organismos.
Regulación legal de la Presidencia.
Artículo 182. CPRG. Presidencia de la República e integración del Organismo Ejecutivo.
El Presidente de la República es el jefe del Estado de Guatemala y ejerce las funciones del Organismo Ejecutivo por
mandato del pueblo.
El Presidente de la República actuará siempre con los ministros, en Consejo o separadamente con uno o más de
ellos; es el comandante general del Ejército, representa la unidad nacional y deberá velar por los intereses de toda la
población de la República.
El presidente de la República, juntamente con los ministros, viceministros y demás funcionarios dependientes
integra el organismo ejecutivo y tienen vedado favorecer a partido político alguno.
2.i.-Gabinete Presidencial.
Lo constituyen los múltiples funcionarios que el Presidente nombra para el ejercicio de su mandato constitucional y
en estos se encuentran los Órganos Asesores, que debe conformar el Presidente, para las diferentes áreas técnicas y
científicas que se desarrollan dentro del Gobierno.
2.j.-Consejo de Ministros.
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Es un órgano administrativo especial colegiado, dentro del cual se dictan las políticas generales del Presidente, en
forma conjunta con el Vicepresidente y la totalidad de los Ministros, de conformidad con el artículo 195 de la
Constitución.
20.1) Funciones administrativas, políticas y mixtas del presidente de la república
(Ref. Art. 183 Const.)
Elección del Presidente y Vicepresidente de la República: El Presidente y Vicepresidente de la República, serán
electos por el pueblo para un período improrrogable de cuatro años, mediante sufragio universal y secreto.
Si ninguno de los candidatos obtiene la mayoría absoluta se procederá a segunda elección dentro de un plazo no
mayor de sesenta ni menor de cuarenta y cinco días, contado a partir de la primera y en día domingo, entre los
candidatos que hayan obtenido las dos más altas mayorías relativas.
Requisitos para optar a los cargos de Presidentes y Vicepresidente de la República: Podrán optar a cargo de
Presidente o Vicepresidente de la República, los guatemaltecos de origen que sean ciudadanos en ejercicio y
mayores de cuarenta años.
Jurídicamente, deber constituye el impulso que motiva la realización de un acto, cuya conciencia es inminente a la
necesidad de su realización y al constreñimiento que implica el imperativo de la norma.
Es un conjunto de asuntos que deben ser regidos por una persona ligada con el Estado por la obligación del Derecho
Público de servirle. Suelen confundirse las funciones con los deberes del Presidente de la República, sin embargo
dentro de las funciones reguladas por la Constitución Política, existen deberes que debe cumplir el Presidente.
La función pública del estado está regulada en el artículo 154 de la CPRG.
Actividad Política del Presidente.
La actividad política del Presidente se ejerce como Jefe del Estado y constituye la unidad nacional. Esto significa,
que la actividad que desarrolla el Estado, a través de sus Organismos y de sus funcionarios, es la protección de la
persona y el deber de garantizar el bienestar de todos los guatemaltecos.
Actividad Administrativa del Presidente.
Es la que desarrolla el Presidente de la República como Jefe y Superior Jerárquico de la Administración Pública, por
medio de sus Ministros, Viceministros, Directores Generales, Gobernadores etc. También la desarrolla a través del
Consejo de Ministros.
Responsabilidades del Presidente.
En el caso del presidente, este, tiene una doble responsabilidad, en primer lugar como Jefe de Estado, que en este
caso la responsabilidad es de tipo político y en segundo lugar como Jefe y Superior Jerárquico de la Administración
Pública su responsabilidad es de tipo administrativo.
20.2) Estructura administrativa de la presidencia de la república
20.3) Estructura administrativa de la presidencia de la república
20.4) Comisiones de la presidencia
20.5) Elecciones del presidente y vicepresidente de la república
20.6) Requisitos para optar a los cargos de presidentes y vicepresidente de la república
20.7) Prohibiciones para optar a los cargos de presidente y vicepresidente de la república
a) El caudillo ni los jefes de un golpe de Estado, revolución armada o movimiento similar, que haya alterado el
orden constitucional, ni quienes como consecuencia de tales hechos asuman la Jefatura de Gobierno;
b) La persona que ejerza la Presidencia o Vicepresidencia de la República cuando se haga la elección para dicho
cargo, o que la hubiere ejercido durante cualquier tiempo dentro del período presidencial en que se celebren las
elecciones;
c) Los parientes dentro de cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad del Presidente o Vicepresidente de
la República, cuando este último se encuentre ejerciendo la Presidencia, y los de las personas a que se refiere el
inciso primero de este artículo;
d) El que hubiese sido ministro de Estado, durante cualquier tiempo en los seis meses anteriores a la elección;
e) Los miembros del Ejército, salvo que estén de baja o en situación de retiro por lo menos cinco años antes de la
fecha de convocatoria;
f) Los ministros de cualquier religión o culto; y
g) Los magistrados del Tribunal Supremo Electoral
20.8) Prohibición de reelección
La persona que haya desempeñado durante cualquier tiempo el cargo de Presidente de la República por elección
popular, o quien la haya ejercido por más de dos años en sustitución del titular, no podrá volver a desempeñarlo en
ningún caso.
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La reelección o la prolongación del período presidencial por cualquier medio, son punibles de conformidad con la le
y. El mandato que se pretenda ejercer será nulo.
20.9) Convocatoria de elecciones y toma de posesión
La convocatoria a elecciones y la toma de posesión del Presidente y del Vicepresidente de la República, se regirán
por lo establecido en la Ley Electoral y de Partidos Políticos.
20.10) Falta temporal o absoluta del presidente de la república
En caso de falta temporal o absoluta del Presidente de la República, lo sustituirá el Vicepresidente. Si la falta fuere
absoluta el Vicepresidente desempeñará la Presidencia hasta la terminación del período constitucional; y en caso de
falta permanente de ambos, completará dicho período la persona que designe el Congreso de la República, con el
voto favorable de las dos terceras partes del total de diputados.
* 3.- vicepresidencia de la republica.
Es un funcionario que se ha creado exclusivamente para sustitución del Presidente en forma temporal o definitiva y
para representar al Presidente, en actos protocolarios, pues la existencia de este funcionario es para que el Ejecutivo
no se quede acéfalo por alguna ausencia temporal o definitiva del Titular. Sin embargo, la actual Constitución ya le
da al Vicepresidente una responsabilidad al momento que es parte de un órgano administrativo que toma decisiones
como lo es el Consejo de Ministros.
3.a.-Origen del Vicepresidente.
Es una figura especial del Régimen Presidencialista, es un funcionario de sustitución y suplencia del Presidente. La
Constitución le da mayor participación al tomar decisiones en el Consejo de Ministros, lo que antes no se hacia.
3.b.-Regulación legal del Vicepresidente.
Ver artículos 190, 191 y 192 de la CPRG.
3.c.-Funciones del Vicepresidente.
Ver artículo 191 de la CPRG.
3.d.-Responsabilidades del Vicepresidente.
Las dos responsabilidades más grandes son cuando participa co voz y voto en el Consejo de Ministros y cuando
sustituye al Presidente, haciendo la observación que las funciones de desempeña en ese momento son del cargo que
desempeña(Presidente).
3.e.-Sustitución del Vicepresidente.
Artículo 192 de la CPRG. Será electo por el Congreso de una terna que proponga el Presidente.
21) Fondos Sociales
21.1) Definición
21.2) Naturaleza
21.3) Regulación Legal
22) Ministros de Estado
22.1) Ministerios
Para el despacho de los negocios del Organismo Ejecutivo, habrá los ministerios que la ley establezca, con las
atribuciones y la competencia que la misma les señale.
22.2) Funciones
- Ejercer jurisdicción sobre todas las dependencias de su ministerio,
- Nombrar y remover a los funcionarios y empleados de su ramo, cuando le corresponda hacerlo conforme a la ley;
- Refrendar los decretos, acuerdos y reglamentos dictados por el Presidente de la República, relacionados con su
despacho para que tengan validez;
- Refrendar los decretos, acuerdos y reglamentos dictados por el Presidente de la República, relacionados con su
despacho para que tengan validez;
- Presentar al Presidente de la República el plan de trabajo de su ramo y anualmente una memoria de las labores
desarrolladas;
- Presentar anualmente al Presidente de la República, en su oportunidad el proyecto de presupuesto de su ministerio;
- Dirigir, tramitar, resolver e inspeccionar todos los negocios relacionados con su ministerio;
- Participar en las deliberaciones del Consejo de Ministros y suscribir los decretos y acuerdos que el mismo emita;
- Concurrir al Congreso de la República y participar en los debates sobre negocios relacionados con su ramo; y
- Velar por el estricto cumplimiento de las leyes, la probidad administrativa y la correcta inversión de los fondos
públicos en los negocios confiados a su cargo.
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22.3) Requisitos para ser ministro de estado

Ser guatemalteco; hallarse en el goce de los derechos de ciudadanos; ser mayor de treinta años.
22.4) Prohibiciones para ser ministro de estado
- Los parientes del Presidente o del Vicepresidente de la República, así como los de otro ministro de Estado, dentro
del cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad;
- Los que habiendo sido condenados en juicio de cuentas no hubieren solventado sus responsabilidades;
- Los contratistas de obras o empresas que se costeen con fondos del Estado, de sus entidades descentralizadas,
autónomas o semi-autónomas o del municipio, sus fiadores y quienes tengan reclamaciones pendientes por dichos
negocios;
- Quienes representen o defiendan intereses de personas individuales o jurídicas que exploten servicios públicos; y
- Los ministros de cualquier religión o culto.
En ningún caso pueden los ministros actuar como apoderados de personas individuales o jurídicas, ni gestionar en
forma alguna, negocios de particulares
22.5) Memoria de actividades de los ministerios
Los ministros están obligados a presentar anualmente al Congreso, en los primeros diez días del mes de febrero de
cada año, la memoria de las actividades de sus respectivos ramos, que deberá contener además la ejecución
presupuestaria de su ministerio.
22.6) Comparecencia obligatoria a interpelaciones
Los ministros tienen la obligación de presentarse ante el Congreso, con el objeto de contestar las interpelaciones que
se les formule.
22.7) Viceministros de estado
En cada Ministerio de Estado habrá un viceministro. Para ser viceministro se requieren las mismas calidades que
para ser ministro.
Para la creación de plazas adicionales de viceministros será necesaria la opinión favorable del Consejo de Ministros.
Responsabilidad de los ministros y viceministros
Los ministros y viceministros de Estado son responsables de sus actos, de acuerdo con lo que prescribe el artículo
195 de esta Constitución y lo que determina la Ley de Responsabilidades
Secretarios de la Presidencia: El Presidente de la República tendrá los secretarios que sean necesarios. Las
atribuciones de éstos serán determinadas por la ley. Los secretario s General y Privado de la Presidencia de la
República, deberán reunir los mismos requisitos que se exigen para ser ministro y gozarán de iguales prerrogativas e
inmunidades
* a.- Origen de los Viceministerios.
Surgen como consecuencia de la excesiva competencia que desarrollan los Ministros, su función es exclusivamente
a nivel interno del órgano; y no ejercen competencia y su labor es de ayudar al Ministro así como ejercer la
competencia administrativa en ausencia del titular.
b.- Regulación legal de los Viceministerios.
Son órganos unipersonales, porque se encuentran a cargo de una sola persona, sus funciones son internas, pues son
los encargados del régimen interno del Ministerio y sus atribuciones no van más allá de la esfera interna del mismo.
Están regulados en el artículo 200 de la CPRG.
c.- Funciones de los Viceministerios.
Sus funciones están contempladas en el artículo 7 de la Ley del Organismo Ejecutivo.
Sun funciones básicas son: La suplencia del Ministro de Estado, ser auxiliar del titular y encargados del régimen
interior del órgano.
d.- Responsabilidades de los Viceministerios.
Los Viceministros al no tener competencia establecida no pueden incurrir en responsabilidades de tipo
administrativo, ni de tipo político, pues su responsabilidad es interna y responden de sus actos, frente al Ministro de
Estado que es el titular del órgano, empero se les puede aplicar la Ley de Responsabilidades.
e.- Impugnación de Actos de los Viceministerios.
No existen medios de impugnación en contra de estos funcionarios, ya que ellos desarrollan una labor interna.
23) Del consejo de Ministros
23.1) Definición
Consejo de ministros y su responsabilidad
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El Presidente, el Vicepresidente de la República y los ministros de Estado, reunidos en sesión, constituyen el

Consejo de Ministros el cual conoce de los asuntos sometidos a su consideración por el Presidente de la República,
quien lo convoca y preside.
Los ministros son responsables de sus actos de conformidad con esta Constitución y las leyes, aún en el caso de que
obren por orden expresa del Presidente. De las decisiones del Consejo de Ministros serán solidariamente
responsables los ministros que hubieren concurrido, salvo aquellos que hayan hecho constar su voto adverso.
23.2) Integración
23.3) Atribuciones
23.4) Importancia constitucional y administrativa
24) De los gabinetes de Gobierno
24.1) Definición
24.2) Regulación legal
24.3) Funciones
24.4) Diferencias y similitudes con el consejo de ministro
25) Secretarías de la presidencia
25.1) Definición
25.2) Naturaleza
25.3) Funciones generales y específicas
25.4) Regulación constitucional y legal
25.5) preeminencias
26) De los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural
27) De las Gobernaciones Departamentales
28) Sistema de Organización de la Administración Pública
Organizar: Significa ordenar y acomodar sistemáticamente.
* La administración pública:
El vocablo administrar viene del latín “administrare”, compuesto por ‘ad’ (hacia), y de ‘ministrare’ (servir,
impulsar, ejecutar, gobernar, regir o cuidar), en forma amplia significa, servir o ejercer algún ministerio o empleo,
elementos que sugieren una actividad o un impulso.
Concepto de administración:
Es aquella serie de actividades de la autoridad competente por medio de la cual planifica, organiza, integra, dirige
y controla sus recursos humanos y materiales, con el objeto de lograr fines y propósitos de diversa índole dentro de
un grupo determinado (público o privado). Esa autoridad representa un conjunto de órganos que en un momento
dado van a realizar la función de administrar.
Clases de administración:
a) Micro Administración: Comprende la administración personal, familiar y la empresarial. Sus objetivos son
mucho más concretos y reducidos por el ámbito limitado de sus intereses; igualmente sus recursos económicos,
humanos y territoriales.
b) Macro Administración: Comprende en el ámbito privado la administración de entidades transnacionales y en el
ámbito público la administración del Estado (Administración Pública), en ambos los recursos económicos,
humanos y territoriales comprenden intereses a nivel de todo el territorio nacional e involucra a los habitantes
de uno o varios Estados y su presupuesto es de alto nivel. En el estudio del Derecho Administrativo es la
Administración Pública su campo principal de aplicación.
Concepto de administración pública:
Desde un punto de vista subjetivo, según VILLEGAS BASAVILVASO, es: “Aquella actividad del Estado que
tiene por objeto la satisfacción directa e inmediata de las necesidades colectivas, por medio de actos concretos
dentro del orden jurídico y de acuerdo con los fines de la ley.106 En consecuencia sus elementos son: a) Es una
actividad del Estado; b) Tiene por objeto la satisfacción directa e inmediata de las necesidades colectivas; y c) Se da
dentro del orden jurídico con los fines que el mismo establece.
Desde un punto de vista objetivo, material u orgánico, según ROCHILD, es: “Aquel conjunto de dependencias que
integran la Administración Central e instituciones independientes, en los términos que dispone la ley”.
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La doctrina dice que esa actividad del Estado constituye en sí una función, de allí que se defina
negativamente a la Administración Pública como “la función del Estado que no es legislativa ni judicial”, sin
embargo, dentro del orden de la división de poderes, es el ejecutivo quien la ejerce preferentemente a través de sus
órganos, siendo uno de sus objetivos más importantes la dirección y organización de los servicios públicos. Por eso,
muchos suelen identificar a la Administración Pública con uno de los Organismos del Estado: el Organismo
Ejecutivo. La finalidad de la Administración Pública es el logro del bien común o bienestar general, el cual se logra
dentro de los parámetros establecidos por el ordenamiento jurídico. A la Administración Pública también se le
llama Administración Activa.
Sistemas, técnicas o formas de organización de la administración pública:
La Administración Pública, como todo elemento del Estado, necesita ordenarse adecuada y técnicamente, es decir,
organizarse, para realizar su actividad en forma rápida, eficaz y conveniente. Para ello se ha tratado, a través de la
evolución de la Administración Pública, de buscar formas de organización que respondan lo mejor posible a las
necesidades del país en un momento determinado. RAFAEL GODÍNEZ BOLAÑOS, citado por CALDERÓN
MORALES, nos dice que: “Los Sistemas de Organización de la Administración Pública, son las formas o el modo
de ordenar o de estructurar las partes que integran el Organismo Ejecutivo y las entidades públicas de la
Administración Estatal, con la finalidad de lograr la unidad de la acción, dirección y ejecución, evitar la duplicidad
de los esfuerzos y alcanzar económicamente, los fines y cumplir las obligaciones del Estado, señalados por la
Constitución Política”. Existen cuatro formas de organización administrativa, los cuales son:
28.1) Definición de centralizaron, desconcentración y descentralización administrativa
La centralización o concentración administrativa:
Es aquella forma de organización administrativa que tiene lugar cuando los órganos de la Administración tienen una
relación de dependencia y subordinación directa e inmediata con el órgano superior de la misma. Se caracteriza
principalmente por dos circunstancias: (1) Todas las funciones estatales se concentran en un órgano superior,
ejerciendo todas las facultades públicas: decisión, revisión, mando, vigilancia, disciplina y nombramiento; y (2)
Existe una relación de jerarquía entre los órganos inferiores con el superior. Ese órgano superior jerárquico o jefe
supremo de la Administración Pública lo constituye el Presidente de la República como titular del Organismo
Ejecutivo (Poder o Gobierno Central).
NOTA: En Guatemala, la administración pública es eminentemente centralizada.
Características de la centralización:
1. Superior Jerárquico. Porque es el más alto grado dentro de la escala.
2. Relación de subordinación. Los órganos administrativos pertenecen a la jerarquía administrativa.
3. Se manifiestan los poderes ( de mando, disciplinario, de avocación).
4. Poder de decisión.(carácter político).
Elementos de la centralización:
1. Unidad de mando. (Presidente).
2. Jerarquía. (Elemento principal).
3. Control. (Lo ejerce el superior).
4. Potestad de revisión.( de los subordinados).
5. Facultad de decidir la competencia.
Aplicación del principio de jerarquía: Donde los órganos administrativos van a depender del órgano central
(presidente).
Ventajas de la centralización:
1. Asegura el control político.( dentro de todo el territorio).
2. Las actuaciones de los subordinados es controlada por el centro político.
3. Los procedimientos administrativos son uniformes. (los particulares saben a donde dirigirse).
4. Los servicios públicos se prestan en forma económica.
5. El control y fiscalización.
6. Las políticas administrativas son uniformes.(dependen del superior jerárquico).
Desventajas de la centralización:
1. Centralismo burocrático.
2. La administración se torna ineficiente. ( territorios alejados de la capital).
3. Las peticiones planteadas por los particulares.
4. En los países con territorios extensos.
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Procedimientos para establecer la centralización:

1. El poder de decisión y coacción en un órgano, se obliga a los demás a obedecerlo.
2. Al órgano supremo se le otorga la facultad absoluta de nombrar y destituir.
3. Se concentra en el órgano supremo.
La desconcentración administrativa:
Es aquella forma de organización administrativa que tiene lugar cuando a un órgano inferior se le confieren ciertos
poderes de administración del que jerárquicamente depende, para que los ejerza a título de competencia propia, bajo
determinado control del órgano superior. Se caracteriza principalmente por cinco circunstancias: (1) Existe una
independencia relativa o parcial, pues aún existe vínculo de dependencia entre el órgano superior y el inferior; (2)
La competencia del inferior es limitada, pues las facultades son dadas en cierta materia, generalmente en la
prestación de servicios públicos específicos, en sus demás actividades el órgano está centralizado; (3) El traspaso de
poderes debe tener origen legal; (4) El órgano superior es quien nombra a su personal y el que ejerce control sobre la
actividad que el órgano desconcentrado desarrolla en ejercicio de los poderes que le fueron dados; y (5) Al órgano
desconcentrado se le puede otorgar cierto patrimonio y manejo autónomo de su presupuesto. Los autores del
Derecho Administrativo sitúan la desconcentración administrativa como un punto intermedio entre la centralización
y la descentralización.
Criterios del concepto de desconcentración:
1. Criterio intermedio o de transición: Como etapa intermedia común entre los dos sistema de organización
administrativa. (Centralización y descentralización).
2. Criterio de la variante del sistema de centralización: supone una limitación de los poderes jerárquicos.
3. Criterio técnico organizativo: La considera como un sistema de organización administrativa en el cual el poder de
decisión y la competencia es atribuida a los agentes jerárquicos.
4. Criterio de distribución de competencias: La distribución de competencias se dirigen hacia órganos enmarcados
en un sistema de organización.
Características de la desconcentración:
1. Sistema principal de organización administrativa.
2. La competencia legal para tomar decisiones técnicas.
3. Se especializan en la prestación de servicios.
4. El superior mantiene la potestad de nombrar.
Ventajas de la desconcentración:
1. Facilita las actividades (satisface necesidades sociales).
2. La actividad administrativa se torna más rápida y eficaz.
3. Se conserva la unidad de poder público.
4. El servicio público mejora y es más económico.
Desventajas de la desconcentración:
1. Presta el servicio y resuelve con favoritismo político.
2. Aumenta la burocracia.
3. El servicio es ineficiente.
4. Se utilizan recursos del estado para satisfacer los fines de los partidos.
Procedimiento para establecer la desconcentración:
1. Normas emanadas del legislados (por medio de leyes).
2. Por disposiciones dictadas por el órgano ejecutivo.
3. Por medio de normas administrativas.
Su aplicación en Guatemala:
Por medio de acuerdos gubernativos (Decretos del Presidente).
Se han creado entidades como unidades ejecutoras y algunos ministerios para lograr la regionalización, han
concentrado sus actividades hacia regiones por medio de acuerdos gubernativos.
Definición de la desconcentración:
Es un sistema o forma de organización de la Administración Estatal, que consiste en crear órganos con facultades de
decisión técnica, especializados en prestar determinados servicios públicos, sin que desaparezca su relación de
dependencia jerárquica con el órgano supremo; son dirigidas y operadas por personal técnico que proyecta su
actividad a todo el territorio del Estado con base en los lineamientos generales, patrimonio y presupuesto que les son
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asignados por ese órgano superior, de conformidad con el Decreto del Congreso de la República o el Acuerdo
Gubernativo que les da origen.
La descentralización administrativa:
Es aquella forma de organización administrativa que tiene lugar cuando el Estado otorga facultades y atribuciones
determinadas a un órgano administrativo, quien actúa con independencia funcional al contar con personalidad
jurídica y patrimonio propio, a efecto de prestar ciertos servicios públicos a la colectividad. Se caracteriza
principalmente por seis circunstancias: (1) El órgano central les ha transferido a los órganos descentralizados los
poderes de decisión y de mando; (2) Sin perder su calidad de estatal, el órgano descentralizado goza de
independencia administrativa, es decir, que realiza todas sus funciones sin depender directamente del gobierno
central, sin perjuicio a que en ciertos casos se ejerza determinado control o vigilancia; (3) Para ejercer mejor sus
facultades y atribuciones el Estado a través de la ley ordinaria les ha dado personalidad jurídica y patrimonio propio
para que puedan ejercer derechos y contraer obligaciones por sí mismos, es decir, que se crea una nueva persona
jurídica de carácter público distinta del Estado, pero parte de la estructura estatal; (4) Poseen un régimen jurídico
propio, constituido por su Ley Orgánica, la cual regula su personalidad, su patrimonio, su denominación, su objeto y
su actividad; (5) Pueden manejar su presupuesto con el objeto de que administren sus recursos y realicen sus
actividades económicas por sí mismos, sin embargo, ésta independencia financiera es relativa, pues deben hacerlo
conforme a su Ley Orgánica, Ley Orgánica del Presupuesto, el Presupuesto General del Estado, la Ley de Compras
y Contrataciones del Estado, sus estatutos y reglamentos propios, además de la vigilancia que debe mantener por
mandato constitucional la Contraloría General de Cuentas; y (6) Pueden emitir sus propias normas jurídicas
(estatutos y reglamentos), pero sin violar la Ley Orgánica que las creó ni la Constitución Política de la República.
Existen tres clases de descentralización: a] Descentralización por servicio, técnica o institucional: Se da cuando la
Administración Pública no toma en cuenta una determinada demarcación territorial sino el ámbito de necesidades a
llenar para cumplir con un servicio público técnico y específico; b] Descentralización por colaboración, funcional o
corporativa: Se da cuando la Administración Pública autoriza a organizaciones privadas para hacerlas participar en
el ejercicio de la función administrativa, o sea, prestar determinados servicios públicos; y c] Descentralización por
región o territorial: Se da cuando la Administración Pública establece una organización administrativa destinada a
manejar los intereses colectivos dentro de determinada área geográfica.
Características de la descentralización:
1. Se transfiere el poder de decisión o competencia del poder central a una persona jurídica de derecho público.
2. La nueva persona jurídica forma parte de la estructura estatal.
3. Deben de gozar de relativa independencia política, según lo determine la Constitución, su ley orgánica o estatutos.
4. Tienen dependencia estatutaria y reglamentaria.
Ventajas de la descentralización:
1. Se descongestiona la administración estatal.
2. El servicio se moderniza.
3. El patrimonio se utiliza como criterio económico.
4. Se erradica el empirismo.
5. Se aleja el espectro de la influencia político partidista.
Inconvenientes de la descentralización:
1. Se crea un desorden de la administración pública.
2. Crecimiento exagerado de la burocracia.
3. Manipulación política.
4. No se cumple con la finalidad que persigue el estado.
5. Se genera pérdidas y no existe planificación adecuada.
Control de la descentralización: Por ser entidades no con independencia absoluta el estado, existen controles y una
marcada tutela ejerce sobre ella:
A- Transferencia de fondos: Del presupuesto general del estado a la entidad.
B- Intervención Permanente: De la controlaría de cuentas en el manejo de fondos públicos.
C- Emisión y reforma de su ley orgánica (Congreso de la Rep.)
D- Aprobación en el ejecutivo o en el legislativo (tasas, arbitrios).
E- Facultad de intervenir por mala administración.(nota: las municipalidades y la USAC no pueden ser
intervenidas). F- En el orden judicial estas entidades pueden ser objeto de control común (civil y penal.)
Clases de descentralización:
1. Descentralización territorial o por región.
82
2. Descentralización por servicio o institucional.

3. Descentralización por colaboración.
Descentralización territorial o por región: Supone un área geográfica en la cual el ente administrativo ejerce su
competencia administrativa. ej. Municipalidades.
Descentralización por servicio o institucional: El órgano descentralizado se encuentra dotado de competencias
exclusivas, recursos propios y especiales y dotados de personalidad jurídica propia. ej. IGSS y USAC.
Descentralización por colaboración: Funcional o Corporativa. No forman parte de la administración pública son
órganos que colaboran con los servicios públicos a que tiene obligación el estado.
Autonomía y autarquía administrativa: Tienen su propia ley, se rigen en forma independiente y lo más
importante es el autofinanciamiento sin necesidad de recurrir al presupuesto general del estado.
Concepto de la descentralización: Es un sistema o forma de organización de la administración estatal que consiste
en crear órganos con facultades de decisión técnica especializados en prestar determinados servicios públicos sin
que desaparezca la dependencia jerárquica con el órgano supremo.
La forma de crear entidades descentralizadas o autónomas es la vía de la ley orgánica. Ver art. 134 Constitución
Política de la República de Guatemala.
Análisis de la clasificación constitucional de las entidades descentralizadas y autónomas: La Constitución
política en su artículo 134 al regular dichas instituciones establece que éstas actúan por delegación del estado.
ENTIDADES DESCENTRALIZADAS Y AUTÓNOMAS:
Conforme la constitución: EL IGSS. art. 100.
Es una entidad autónoma con personalidad jurídica, patrimonio y funciones propias, esta se encuentra regulada por
su ley orgánica y tiene la facultad de auto reglamentarse la que le corresponde a su máxima autoridad (Junta
Directiva que es un órgano colegiado). DTO. 295 CONG. REP. Ley Orgánica del IGSS
Órganos superiores del igss: Junta Directiva, Gerencia y Consejo Técnico.
Integración de junta directiva igss:
1. Un propietario y un suplente nombrados por el Presidente. Mediante Acuerdo, por conducto del Ministerio de
Economía y Trabajo.
2. Un propietario y un suplente nombrados por la Junta Monetaria del Banco de Guatemala.
3. Un propietario y un suplente nombrados por el Consejo Superior de la USAC.
4. Un propietario y un suplente nombrados por el Colegio oficial de Médicos y Cirujanos.
5. Un propietario y un suplente nombrados por las asociaciones y sindicatos patronales conforme a la ley.
6. Un propietario y un suplente nombrados por los sindicatos de Trabajadores.
Integración de la gerencia del igss.
1. Un Gerente.(titular).
2. Uno o más subgerentes bajo las órdenes del gerente y son llamados a sustituirlo.
La gerencia como órgano ejecutivo. Tiene a su cargo la administración y gobierno del mismo, de acuerdo con las
disposiciones legales.
De conformidad con el articulo 1o. Del decreto 545 los nombramientos de gerentes y sub corresponden al
presidente. Universidad de san Carlos de Guatemala: Art. 82 Constitución. Tiene personalidad jurídica propia y
el carácter de única universidad estatal. Le corresponde con exclusividad dirigir, organizar y desarrollar la educación
superior del Estado.
La USAC se rige por su Ley Orgánica, Estatutos y Reglamentos que ella emita.
El gobierno de la usac corresponde al consejo superior universitario.
Integración del consejo superior universitario.
1.Rector Magnifico.
2.Decanos de las facultades.
3. Un representante del Colegio profesional egresado de la USAC. que corresponda a cada facultad.
4. Un catedrático titular de cada facultad.
5. Un estudiante de cada facultad.
Según el art. 184 de la Const. le corresponde a la USAC una asignación del cinco por ciento del presupuesto del
estado.
El municipio: El art. 253 Const. preceptúa que los municipios son instituciones autonomas.
83
Funciones: 1. Elegir a sus propias autoridades. 2. obtener y disponer se sus recursos. 3. atender los servicios
públicos locales.
El gobierno de los municipios es ejercido por un consejo municipal, integrado por: Alcalde, Síndicos y Concejales.
Son electos por sufragio. Art. 257 el diez por ciento.
Las regiones y los consejos de desarrollo urbano y rural:
Se dividen para su administración en departamentos, su órgano de gobierno es la Gobernación departamental y su
órgano administrativo o funcional es la Muncipalidad.
Como se crea el consejo nacional de desarrollo urbano y rural: Mediante coordinación por medio del Presidente de
la República y se integra como lo establece la ley de los Consejos de Desarrollo Urbano y Rural. Decreto 52-87 del
CONGRESO.
28.3) Ventajas y desventajas
28.4) Diferencias entre ellas
28.5) Clases de descentralización administrativa o autarquía
28.6) Definición de regionalización y diferencias con la descentralización administrativa
28.7) Definición de autonomía
Es aquella forma de organización administrativa que tiene lugar cuando el Estado por disposición de la ley transfiere
determinadas facultades y atribuciones a un órgano administrativo, otorgándole personalidad jurídica y patrimonio
propio para la realización de las mismas, actuando con plena independencia funcional y autofinanciamiento
(autarquía). Se caracteriza principalmente por seis circunstancias:
(1) Generalmente la autonomía es reconocida por la ley constitucional;
(2) Los órganos autónomos están dotadas de personalidad jurídica y patrimonio propio, por lo que sin perder su
calidad de estatal constituyen una persona jurídica de carácter público distinta del Estado, contando con capacidad
para tomar sus propias decisiones y gestionar sus asuntos por sí mismos;
(3) Su grado de emancipación funcional, administrativa y financiera es mayor que la descentralización, pues tiene
como elemento esencial la AUTARQUÍA, lo cual les permite el autofinanciamiento, gozando de gran independencia
económica al disponer libremente de sus propios recursos y captarlos por sí mismos sin depender del Presupuesto
General del Estado;
(4) Las entidades autónomas no dependen del Organismo Ejecutivo, el cual no ejerce ninguna clase de control
político o financiero, pues no manejan fondos públicos sino privativos;
(5) Los órganos autónomos pueden designar a sus propias autoridades, teniendo su propio representante legal; y
(6) Se rigen por sus propias leyes, lo que los faculta a crear sus estatutos y reglamentos.
Considero que, en nuestro medio, técnicamente, no existe una verdadera autonomía, ya que las entidades
denominadas “autónomas” carecen de suficientes ingresos propios, por lo que se encuentran presupuestadas,
dependiendo así financieramente del Estado, por lo que al captar fondos públicos son fiscalizadas por mandato
constitucional por la Contraloría General de Cuentas. Así también, el órgano central ejerce control sobre las mismas
y en algunos casos dependen del nombramiento de funcionarios por parte del ejecutivo, de allí que se hable de una
‘semiautonomía’.
28.8) Entidades autónomas por mandato constitucional
28.9) Análisis de la Ley General de Descentralización, Ley Preliminar de Regionalización y Ley de los
Consejos de Desarrollo Urbano y Rural
29) Concepto de Jerarquía administrativa
29.1) Definición de avocación y delegación administrativa
Jerarquía administrativa: Es la escala jerárquica a que pertenecen los órganos dentro de la administración pública.
Competencia administrativa: Es la cantidad de poderes, facultades y funciones que la ley le otorga a los órganos
administrativos para que puedan actuar.
Poder de avocación y delegación: La avocación se trata de la facultad que tiene el superior de atraer la
competencia del subordinado y la delegación cuando el superior jerárquico traslada la competencia a un
subordinado.
* Definición de jerarquía:
La relación de subordinación que existe entre órganos de una misma competencia administrativa. Por ejemplo: Los
Ministros de Estado y sus Direcciones Generales.
La línea y el grado en la jerarquía administrativa:
La línea es la coordinación y el grado la subordinación.
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Clases de jerarquía:
Común, territorial, especial, burocrática y colegiada.
Común: Se da entre aquellos órganos cuyas atribuciones comprenden la generalidad de los servicios. ej.: jerarquía
nacional o municipal.
Territorial: Se da entre órganos que ejercen funciones dentro de determinadas circunscripciones territoriales.
Especial: Se refiere a los órganos que cumplen determinados servicios. Militar, diplomática.
Burocrática: Se refiere a los órganos unipersonales o individuales.
Colegiada: Se da entre los órganos pluri-personales que ejercen funciones consultivas. Corte Constitucionalidad.
30) Derecho Administrativo
30.1) Definición
Para el tratadista francés ALESSANDRO ROCHILD107 es “aquella rama del Derecho Público que tiene
por objeto el estudio del régimen jurídico de la Administración Pública y sus relaciones con los particulares”.
También Manuel Maria Diez nos indica que el Derecho Administrativo es “el complejo de principios y
normas de Derecho público interno que regulan la organización, la actividad de la administración pública y su
control”108
A mi parecer, el Derecho Administrativo es el conjunto de normas, principios y disposiciones que
regulan la actuación de los distintos órganos que componen el Estado y su control para proteger los intereses de los
particulares.
30.2) Características del derecho administrativo
a) Es un Derecho reciente, nuevo o de joven formación (ius novum), pues surge con la Revolución Francesa y la
consolidación del Estado de Derecho, sin embargo, su estudio en forma independiente se manifiesta a principios
del siglo XX.
b) Es un Derecho no codificado, pues es tan extensa la variedad de leyes administrativas que no se ha logrado su
unificación en un solo cuerpo de leyes (código).
c) Es una rama del Derecho Público, pues gracias a él se conoce la actividad del Estado la cual se encuentra
encaminada al cumplimiento y satisfacción de los intereses públicos.
d) Es un Derecho autónomo, pues ha logrado su independencia de la base común del Derecho al abarcar un
conjunto de doctrinas propias, tener métodos específicos, un contenido extenso que merece un estudio
conveniente y particular, tener leyes propias y contar con órganos jurisdiccionales que dirimen exclusivamente
conflictos de la materia.
e) Es un Derecho subordinado, pues se encuentra subordinado a la ley constitucional, lo cual doctrinariamente se
llama “constitucionalización del Derecho Administrativo”.
f) Es un Derecho dinámico o mutable, pues es más cambiante que cualquiera otra ciencia jurídica, dado el
constante desarrollo y evolución que tiene la Administración Pública para obtener el bienestar general que
realiza a través del servicio público.
* Sistemas del derecho administrativo:
El autor guatemalteco HUGO HAROLDO CALDERÓN MORALES dice que existen dos sistemas de Derecho
Administrativo, los cuales son:
a) Sistema Anglosajón, Sajón o Inglés: Aquí no existe un Derecho especial que regule las relaciones entre la
Administración Pública y los particulares, sino que estas relaciones son reguladas por el Derecho común
(Derecho Civil). Sus fuentes principales son la jurisprudencia y el precedente administrativo. Se aplica en
Inglaterra y los Estados Unidos de Norteamérica.
b) Sistema Francés: Surge gracias a la Revolución Francesa, la cual cambia todo el régimen monárquico y por
ende el sistema administrativo existente, naciendo el Derecho Administrativo como un Derecho especial que
regula las relaciones que se dan entre la Administración Pública y los particulares, y las que se dan entre las
mismas instituciones administrativas. Su fuente principal es la ley, de donde deviene el denominado “principio
de legalidad”. Se desarrolla especialmente en Francia e Italia y tiene aplicación en varios países Europeos y en
Latinoamérica, incluyendo Guatemala.
Objeto del derecho administrativo:
RAFAEL BIELSA afirma que el objeto del Derecho Administrativo es el estudio de la Administración Pública y de
sus relaciones entre los órganos públicos que la constituyen y los administrados. Específicamente, ROCHILD
expone que el Derecho Administrativo obedece al interés público, su fin primordial es alcanzar la utilidad colectiva,
el beneficio social o el bienestar general de todos los administrados, o sea, el logro del bien común.
107
ROCHILD, Alessandro. “Tratado Teórico y Práctico de Derecho Administrativo Francés”. Editorial La Sorbona,
París, Francia 1991. Pág. 45
108
DIEZ, Manuel Maria, Derecho Administrativo, Pág. 235
85
* ¿Qué es la Actividad de la Administración Pública? Es el conjunto de tareas y atribuciones propias que realiza
el Estado en el ejercicio de la función administrativa.109 Menciona a ese respecto CASTILLO GONZÁLEZ que: “La
actividad administrativa del Estado se somete a la ley a consecuencia de basarse en el orden jurídico. Actividad
administrativa existe en todos los Organismos del Estado. La actividad administrativa del Organismo Ejecutivo
recibe el nombre de Administración Pública. Actividad administrativa también existe en las organizaciones
autónomas y descentralizadas que también forman parte del Estado. El concepto de Administración Pública,
técnicamente Administración del Estado de Guatemala, es amplio y general”.
Clases de Actividad Administrativa:
Actividad Formal: Es la que equivale a la actividad que normalmente desarrolla cada Organismo del Estado:
actividad legislativa, actividad ejecutiva y actividad jurisdiccional;
 Actividad Material, Es la que equivale naturalmente a las siguientes actividades:
 Actividad Interna: Es la que se desarrolla dentro de la propia organización y en consecuencia, no afecta
intereses, derechos o libertades de particulares o de otras organizaciones públicas.
 Actividad Externa: Es la que establece relaciones entre la organización y los particulares, y en
consecuencia, se proyecta al ambiente que rodea a la Administración, reconociendo y afectando intereses,
derechos y libertades. La interna equivale a eficiencia y la externa equivale a fines.
 Actividad entre Organizaciones: Es la que tiene lugar entre las entidades públicas, sin descartar que
también puede tener lugar entre las privadas. Esta actividad establece coordinación, colaboración y
controles entre las organizaciones públicas.
 Actividad Reglada: Es la que supone la existencia de una norma jurídica, la cual establece las funciones,
facultades y atribuciones de la organización pública y de los funcionarios o empleados públicos, fijando
límites a la toma de decisiones. Es una actividad en la que el administrador no se puede salir de lo que la
ley le indica, en éste caso, la ley le da el momento (tiempo o plazo), el contenido legal (requisitos) y la
forma (oral o escrita) a los actos que realice, no teniendo margen para poder actuar. Significa, según el
español GARRIDO FALLA: “Actuar dentro de la ley”.
 Actividad Discrecional: Es la que también supone la existencia de una norma jurídica, pero esta no precisa
el momento, el contenido y la forma, o no precisa alguno de éstos elementos, y por tal motivo, la autoridad
dispone de libertad para tomar decisiones, seleccionando opciones, cursos de acción, medidas o conductas.
Se produce cuando la ley le otorga al órgano administrativo un marco amplio para que pueda aplicar la
misma, es decir, le fija parámetros de los cuales no puede salirse. Esta actividad no significa que la
autoridad puede hacer lo que quiera y actuar fuera o al margen de la ley, lo cual no es discrecionalidad sino
abuso de poder o autoritarismo. La actividad discrecional no puede descartarse por completo, dado que las
leyes no regulan con precisión el momento, el contenido y la forma de la actividad, regulan uno o dos
elementos, no más, lo cual produce normas incompletas, dudosas, obscuras, ambiguas o contradictorias. En
la práctica no existen decisiones administrativas totalmente regladas, ni totalmente discrecionales,
generalmente, cuentan con una parte reglada y otra parte discrecional.
* Análisis del artículo 221 de la Constitución Política de la República de Guatemala:
Nuestra Carta Magna cuando hace referencia al Tribunal de lo Contencioso-Administrativo establece en su artículo
221 primer párrafo que: “Su función es de contralor de la juridicidad de la administración pública y tiene
atribuciones para conocer en caso de contienda por actos o resoluciones de la administración y de las entidades
descentralizadas y autónomas del estado, así como en los casos de controversias derivadas de contratos y
concesiones administrativas”. Si se analiza dicho artículo superficialmente, se puede observar que únicamente hace
alusión al principio de juridicidad y no al principio de legalidad, mencionando que la juridicidad deberá ser
observada por el Tribunal de lo Contencioso Administrativo si se produce conflicto como consecuencia de los actos
o resoluciones, contratos y concesiones de la Administración Pública. Esto podría suponer que los legisladores de la
Asamblea Nacional Constituyente al elaborar la Constitución Política de la República cometieron un error u omisión
de técnica legislativa al no hacer mención al principio de legalidad, por lo que debieron también hacer alusión a la
legalidad, y así darle mayor exactitud y seguridad jurídica a las decisiones formuladas por tal órgano jurisdiccional.
No obstante el análisis anterior, personalmente, soy de la opinión que, el artículo relacionado debe analizarse en
forma distinta, pues no hace falta consignar expresamente el término legalidad, en virtud de que dicho principio ya
se encuentra regulado taxativamente en las leyes constitucionales, ordinarias y reglamentarias. Así por ejemplo, la
Constitución Política de la República contiene dicho principio en los artículos 5; 12; 24; 28; 29; 137; 152; 154; 156;
171 literal ‘a’; 183 literales ‘a’, ‘e’ y ‘s’; 194 literal ‘i’; 203 y 239; por tal razón, considero que ya es obligación de
las Salas del Tribunal de lo Contencioso Administrativo, y de todos los órganos jurisdiccionales y administrativos
del Estado, aplicar el principio de legalidad, por estar ya contenido en la ley. De esa manera, el artículo 221 de la
Constitución Política de la República únicamente viene a dar fundamento y reconocimiento a la aplicación
obligatoria de la juridicidad cuando no es posible la observancia total o parcial de la legalidad en los asuntos que
causen controversia administrativa. Lo expresado, lo fundamento en lo que afirma la doctrina: “la juridicidad viene a
complementar a la legalidad”.
86
30.3) Relación con otras ramas del derecho

Relaciones del derecho administrativo con otras ciencias:
Con el derecho constitucional: Porque el derecho administrativo se encuentra subordinado a este ya que lo orienta
y le impone limitaciones a la administración por la misma jerarquía de la norma;
Con el derecho penal: Se relaciona en cuanto este garantiza la existencia y el normal desenvolvimiento de la
institución administrativa contra los atentados punibles;
Con el derecho procesal: Se relaciona porque al existir el derecho procesal administrativo, este tiene a su cargo la
regulación de los procedimientos administrativos, para decidir y resolver las peticiones, reclamaciones o
impugnaciones que le formulen los particulares.
Con el derecho internacional: Se relaciona por el desarrollo de las relaciones internacionales entre estados, que
requieren la aplicación de normas propias además de las normas del derecho internacional, para la prestación de
servicios públicos.
Con el derecho civil: En derecho administrativo en ocasiones es necesario recurrir a normas e instituciones
jurídicas que pertenecen al derecho civil, para resolver necesidades que a la administración pública les son
indispensables atender. Ej.: Adquirir bienes por medio de la expropiación.
Con el derecho mercantil: Se relaciona porque la administración interviene en las actividades mercantiles de los
particulares para facilitar la circulación comercial, dictándose normas, jurídico administrativas que regulan esas
actividades. Ej.: Control de precios.
Con el derecho marítimo: Se relaciona porque las empresas que tienen a su cargo el tráfico y control marítimo,
están reguladas por la administración pública.
Con el derecho aeronáutico: Porque el derecho administrativo tiene normas de aplicación en la organización
interna de la navegación de un país.
Con la economía política: Porque constituye parte integrante del desarrollo de la sociedad en cuanto a la
problemática económica.
Con la filosofía: Por las concepciones filosóficas contenidas en la Constitución y de los Partidos Políticos que se
encuentran a cargo de la administración.
Con la sociología: Por el estudio de las relaciones sociales que el derecho administrativo debe regular.
Con la estadística: Por los datos sociales que esta le ofrece, lo que le permite a la administración pública tener
elementos indispensables para el desarrollo de su actividad. Ejemplo: Censos, Catastros.
Con la demografía: Porque la población le ofrece datos a la administración para la organización de servicios
públicos.
Con la geografía: Ofrece datos para solucionar problemas de vías de comunicación, áreas de reserva forestal, etc.
Con la historia: Porque facilita elementos para que las reformas administrativas tengan en cuenta las circunstancias
históricas.
Con las ciencias de la administración: Porque esta se estudia de dos formas una jurídica y la otra no, la jurídica
corresponde al derecho administrativo y la otra a la ciencia de la administración.
30.4) Fuentes del derecho administrativo
En un sentido común, se dice que “fuente” es el principio u origen de algo; y, en un sentido jurídico, “fuente del
Derecho” es el fundamento, el lugar de dónde nace o se produce la norma jurídica. as fuentes del Derecho en general
son: a) las fuentes históricas; b) las fuentes reales o materiales; y c) las fuentes formales. Todas ellas tienen
aplicación en el Derecho Administrativo, en especial las denominadas fuentes formales, las cuales son “los distintos
modos o formas a través de los cuales se manifiesta externa y socialmente la norma jurídica”.
Existe gran diversidad de criterios para determinar cuáles son las fuentes formales en el Derecho Administrativo, sin
embargo, en lo personal, me parece muy completa, relevante y aplicable a nuestro sistema administrativo la
clasificación que hace el autor ROCHILD al exponer que las fuentes formales con las que opera el Derecho
Administrativo pueden ser:
Directas, principales o primarias: 1) La legislación (ley constitucional y ley ordinaria administrativa); 2) Los
tratados y convenios internacionales en materia administrativa; 3) Los reglamentos; 4) Los estatutos y
ordenanzas; y 5) Los instructivos y circulares.
Indirectas, auxiliares o secundarias: 1) La jurisprudencia o doctrina legal; 2) Los usos y constumbres
administrativas; 3) Los principios generales del Derecho Administrativo; y 4) La doctrina científico-
administrativa.
Concurrentes, posibles o terciarias: 1) La supletoriedad y analogía de las leyes comunes; 2) La equidad; y 3) El
precedente y la práctica administrativa.
En Guatemala la principal fuente formal del Derecho Administrativo es la ley, tomando como punto de partida la
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Constitución Política de la República de Guatemala como ley suprema y fundamental del Estado y las demás leyes
constitucionales110, siguiendo en su orden las leyes ordinarias administrativas. Estas últimas, expresa el autor
JORGE MARIO STILLO GONZÁLEZ 111, se dictan en forma de decretos, aunque el nombre varía dependiendo el
gobierno y la época en que se emitieron, así se encuentran los Decretos Legislativos, los Decretos del Congreso de
la República, los Decretos Presidenciales, los Decretos Gubernativos y los Decretos Leyes.
Otra fuente de gran importancia, dice el mismo autor, la constituyen los reglamentos y los acuerdos, ésta última un
tanto confusa en la práctica como consecuencia de que los reglamentos se publican a través de acuerdos. De éstos
existen diversos tipos, según la autoridad que los dicte, de allí que se hable de Acuerdos Gubernativos, Acuerdos
Presidenciales y Acuerdos Ministeriales, los cuales contienen temas de variada índole, tales como: reglamentos,
declaraciones, derechos, procedimientos, condecoraciones, nombramientos, exoneraciones, creación de oficinas
estatales o de comisiones, definición de funciones, etc. Las entidades descentralizadas y autónomas y los
Organismos Legislativo y Judicial también emiten acuerdos dentro del campo de sus atribuciones administrativas.
Las demás fuentes formales también tienen aplicación dentro de la Administración Pública, aunque unas más que
otras, dependiendo de las circunstancias y casos concretos.
30.5) Principio de legalidad y juridicidad administrativa
En 1925 MERKL, citado por CASTILLO GONZÁLEZ 112, divulga la tesis de que toda la actividad administrativa
del Estado debe fundarse en ley, como medio para establecer y consolidar el Estado de Derecho. A partir de ese año,
universalmente se acepta que la actividad administrativa de las organizaciones públicas, debe estar basada en ley.
Este es el origen del principio de legalidad administrativa. Durante dos décadas o más, los interpretes del principio
de legalidad entendieron que la actividad administrativa se basa en la ley, pero que la inexistencia total o parcial de
la ley autoriza al funcionario o al empleado, a tomar decisiones con libertad total, o sea con total discrecionalidad.
Este es el origen de la juridicidad. Así pues, existen dos principios fundamentales en la función administrativa:
I.- El principio de legalidad: Consiste en que toda la actividad administrativa de las entidades públicas debe estar
sometida a lo que establecen las leyes vigentes del Estado. Tiene su fundamento en la ley y la autoridad no puede
actuar si no existe una norma legal o reglamentaria que le otorgue competencia para ello, es decir que, el titular del
órgano administrativo para realizar cualquier acto o resolver cualquier situación no puede salirse de lo que la norma
preceptúa. La legalidad persigue dos objetivos primordiales: a) Dar seguridad jurídica a los habitantes del Estado; y
b) Dar firmeza a las decisiones administrativas.
II.- El principio de juridicidad o de juricidad: Surge gracias a la preocupación de erradicar la discrecionalidad,
teniendo por finalidad consolidar el sometimiento al Derecho de todas las organizaciones públicas. Consiste en que
a falta de ley que regule determinado asunto o caso concreto, el funcionario o empleado público no puede actuar o
resolver en forma arbitraria, sino debe aplicar los principios generales y las instituciones doctrinarias del Derecho
Administrativo. Esta aplicación se hace con la observancia de ciertos parámetros de las leyes existentes, pues si bien
es cierto que no existe ley aplicable tampoco puede actuar o resolver en contra o fuera de la misma. Se fundamenta
en el hecho de que es obligación del Estado resolver los problemas que se le presenten, dándole al titular del órgano
administrativo un campo más amplio para poder actuar.
Existen las siguientes diferencias: 1) La legalidad obliga a la Administración a someter toda su actividad a la ley,
mientras que la juridicidad obliga a la Administración a someter toda su actividad al Derecho Administrativo; 2) La
legalidad siempre estará legislada, mientras que la juridicidad puede no estarlo; 3) La legalidad funciona con la
escala jerárquica de las leyes que existen en cada Estado, mientras que la juridicidad prescinde de esta escala y
funciona ante los vacíos o deficiencias de la legalidad; pues en cierta forma la juridicidad perfecciona la legalidad; y
4) La legalidad se consagra en los Estados Constitucionales de Derecho, en los cuales la discrecionalidad se da en
una etapa evolucionada, aunque tiende a desaparecer; mientras que la juridicidad se consagra en los Estados de
Facto o de Hecho, o con poca tradición democrática.
D) Análisis del artículo 221 de la Constitución Política de la República de Guatemala:
Nuestra Carta Magna cuando hace referencia al Tribunal de lo Contencioso-Administrativo establece en su artículo
221 primer párrafo que: “Su función es de contralor de la juridicidad de la administración pública y tiene
atribuciones para conocer en caso de contienda por actos o resoluciones de la administración y de las entidades
descentralizadas y autónomas del estado, así como en los casos de controversias derivadas de contratos y
concesiones administrativas”. Si se analiza dicho artículo superficialmente, se puede observar que únicamente hace
alusión al principio de juridicidad y no al principio de legalidad, mencionando que la juridicidad deberá ser
observada por el Tribunal de lo Contencioso Administrativo si se produce conflicto como consecuencia de los actos
o resoluciones, contratos y concesiones de la Administración Pública. Esto podría suponer que los legisladores de la
Asamblea Nacional Constituyente al elaborar la Constitución Política de la República cometieron un error u omisión
de técnica legislativa al no hacer mención al principio de legalidad, por lo que debieron también hacer alusión a la
legalidad, y así darle mayor exactitud y seguridad jurídica a las decisiones formuladas por tal órgano jurisdiccional.
110En nuestro medio, las leyes de orden constitucional son: Ley de Amparo, Exhibición Personal y de Constitucionalidad; Ley
Electoral y de Partidos Políticos, Ley de Emisión del Pensamiento; y Ley de Orden Público.
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No obstante el análisis anterior, personalmente, soy de la opinión que, el artículo relacionado debe analizarse en
forma distinta, pues no hace falta consignar expresamente el término legalidad, en virtud de que dicho principio ya
se encuentra regulado taxativamente en las leyes constitucionales, ordinarias y reglamentarias. Así por ejemplo, la
Constitución Política de la República contiene dicho principio en los artículos 5; 12; 24; 28; 29; 137; 152; 154; 156;
171 literal ‘a’; 183 literales ‘a’, ‘e’ y ‘s’; 194 literal ‘i’; 203 y 239; por tal razón, considero que ya es obligación de
las Salas del Tribunal de lo Contencioso Administrativo, y de todos los órganos jurisdiccionales y administrativos
del Estado, aplicar el principio de legalidad, por estar ya contenido en la ley. De esa manera, el artículo 221 de la
Constitución Política de la República únicamente viene a dar fundamento y reconocimiento a la aplicación
obligatoria de la juridicidad cuando no es posible la observancia total o parcial de la legalidad en los asuntos que
causen controversia administrativa. Lo expresado, lo fundamento en lo que afirma la doctrina: “la juridicidad viene a
complementar a la legalidad”.
30.6) Definición de administración
Es el proceso social de planificar, organizar, dirigir, coordinar y controlar un grupo humano particular para lograr un
propósito determinado.
Hablar de los pasos de la administración pública implica hablar de la función administrativa, los cuales son cinco:
La Planificación, La Coordinación, La Organización, La Dirección y El Control.
La planificación:
Que significa la investigación para garantizar los resultados de la finalidad que se pretende. Significa ver hacia el
futuro y utiliza toda clase de métodos y técnicas científicas.
Principios de la planificación:
Principio de la precisión, de la flexibilidad y de la unidad. En Guatemala la institución encargada de la planificación
dentro de la administración pública centralizada es la Secretaría de Planificación de la Presidencia SPPP.
La coordinación: Que significa la armonización de toda la organización y sus componentes, se trata de integración,
en los que se puede involucrar a todos los órganos de la administración publica.
Principios de la coordinación: Es el primer paso práctico de la etapa dinámica, es el punto de contacto entre lo
estático y lo dinámico y, es una función permanente porque en forma constante hay que estar integrando el
organismo.
La organización: Es la estructuración técnica de las relaciones que deben existir entre las funciones, niveles y
actividades de los elementos materiales y humanos de un organismo con el fin de lograr los planes y objetivos.
La dirección: Significa conducir las actividades de los subordinados, delegadas por el administrador.
El control: Es la medición de los resultados actuales y pasados, en relación con los esperados, con el fin de corregir,
mejorar y formular nuevos planes.
30.7) Clases de administración
La Administración se divide en dos grandes clases las cuales son:
La Administración Privada y la Administración Pública. Vista así la administración como concepto general, se
puede afirmar que Administración es el Género y Administración Pública como concepto especial es la Especie.
30.7.1)Pública
El conjunto de Órganos Administrativos que desarrollan una actividad para el logro de un fin (Bienestar General), a
través de los Servicios Públicos (que es el medio de que dispone la Administración Pública para lograr el bienestar
General), regulada en su estructura y funcionamiento, normalmente por el Derecho Administrativo.
E.- elementos de la administración publica:
Los elementos más importantes de la definición dada se pueden resumir y explicar de la siguiente manera:
1.- El Órgano Administrativo;
2.- La Actividad que la Administración realiza;
3.- La finalidad que pretende el Estado a través de la administración; y
4.- El medio que la Administración Pública dispone para la realización de sus propósitos.
Órgano administrativo:
Son todos aquellos órganos que pertenecen a la administración pública y que son el medio o el conducto por medio
del cual se manifiesta la personalidad del Estado.
Actividad administrativa:
Esta actividad se desarrolla a través de la prestación de los servicios públicos, a los cuales está obligada la
administración pública para el logro de su finalidad.
Finalidad:
La finalidad es "el bien común" o "bienestar general" de toda la población en general, elemento no sólo doctrinario
89
sino Constitucional, expresado dentro del artículo 1o. que establece que el Estado se organiza para proteger a la
persona y a la familia, y su fin supremo es el Bien Común.
El medio:
El medio que la administración pública utiliza para el logro del bienestar general o el bien común es el Servicio
Público.
F.- clases de administración publica:
Ahora bien dentro de la Administración Pública existen cuatro clases de administración o formas de administrar,
siendo: La Planificación, La Administración Ejecutiva, La Administración de Control y La Asesoría.
1. Administración de planificación:
Implica ver hacia el futuro, hacer estudio con todos los métodos y técnicas de las necesidades y la soluciones a esas
necesidades. Es en general la planificación, establecer las necesidades y las soluciones para cubrir las necesidades.
2. Administración ejecutiva (o de decisión política):
Es aquella que decide y ejecuta, es la que tiene la facultad legal para poder actuar, a través de las decisiones, actos o
resoluciones administrativas. Ejemplo de ello son los órganos ejecutivos el Presidente de la República, Ministros de
Estado, Directores Generales, Concejos Municipales, Magistrados del Tribunal Supremo Electoral, etc.
3. Administración de control (técnico, de oficio, a petición) :
Es aquella encargada que las tareas administrativas se realicen de conformidad con las normas establecidas, se trata
de órganos con independencia de funciones dentro de estos órganos encontramos por ejemplo: Dentro del Control
Técnico encontramos a la Dirección Técnica del Presupuesto del Ministerio de Finanzas; de Oficio, a La Contraloría
General de Cuentas; y a Petición, al Procurador de los Derechos Humanos.
30.7.2)Privada
Realización de una actividad hacia un fin de índole privado.
30.8) Definición
30.9) Fines de la administración pública
31) Órgano Administrativo
31.1) Definición
Es el instrumento o medio por el cual se manifiesta la voluntad del estado, a través del ejercicio de la administración
pública.
Son todos aquellos órganos que pertenecen a la administración pública, que son el medio o conducto, por medio del
cual se manifiesta la personalidad del Estado.
Elementos del órgano administrativo:
1. Conjunto de competencias. Institución.
2. Persona física que titulariza su ejercicio. Empleado.
Características del órgano administrativo:
A- Es una institución de derecho público, de interés social, a través de él se cumple con la función del estado.
B- Instrumento que el estado utiliza para manifestar su voluntad.
C- Para su ejercicio es necesario el poder que la ley le otorga y la voluntad de la persona.
31.2) Clases de órganos administrativos
Por su origen: Constitucionales, que nacen de la constitución y los no constitucionales que nacen de órganos
inferiores.
Por su composición: Individuales conformados por una persona (Ministro, Presidente) y colegiados conformado
por un colegio o conjunto de personas físicas o jurídicas (Consejo Superior Universitario).
Por su permanencia: Ordinarios, que desarrollan una actividad preestablecida en la ley o en la constitución y los
Extraordinarios que se constituyen en momentos de emergencia.
Por su jerarquía: De acuerdo al grado de autoridad, superiores e inferiores.
Por su modo de actuación: Simples, los que no se integran a otro órgano y complejos los que se integran con otros.
Por la distribución territorial de competencia: centrales cuya competencia se desarrolla en todo el territorio y
locales cuya competencia se desarrolla en un determinado territorio.
Por la distribución funcional de competencia: Generales y especiales. Según tengan circunscrita su competencia.
Según la actividad administrativa que desarrollan: Activos, los que resuelven y forman la voluntad del órgano y
lo trasladan al estado; los consultivos que no emiten declaración de voluntad sino una manifestación de juicio a
través de dictámenes o informes; y los de control que fiscalizan la actividad estatal, sus actos y las personas.
90
Naturaleza jurídica del órgano administrativo: Para ello se dan dos teorías: La teoría de la representación, en
donde el elemento personal del órgano se consideraba como un representante de la administración y la teoría del
ejercicio de una atribución. En consecuencia no posee personalidad jurídica propia, sino es un medio o instrumento
de que dispone el estado para manifestar su voluntad.
Recordad que el órgano administrativo es quien presta el servicio publico.
32) El Acto Administrativo
Origen del acto administrativo:
Antes de conocerse la expresión acto administrativo, estos actos se llamaban actos de rey, de la corona o actos del
fisco, y se fundaban en la discrecionalidad. La expresión acto administrativo era prácticamente desconocida antes de
la Revolución Francesa (1789). El primer texto legislativo francés que contiene una expresión próxima a la actual,
es la Ley 16 Fructidor del año III (equivalente al 3 de septiembre de 1795), por el que se prohibía a los tribunales
judiciales el conocimiento de actos de administración de toda especie. A partir de ese entonces la expresión acto
administrativo se incorpora a la literatura francesa, y es utilizada especialmente cuando se trata de determinar la
materia que compete a lo contencioso administrativo y que en consecuencia, escapa a la autoridad judicial.
El Directorio por ley del 3 Germinal del año V establecía que por operaciones del cuerpo administrativo y actos de
la administración debían entenderse todas las operaciones que se realizan por orden del gobierno, de sus agentes
inmediatos, bajo su vigilancia y con fondos proporcionados por el tesoro público. En los repertorios franceses
editados antes de la Revolución no se encuentra la expresión acto administrativo. El repertorio Denisart en 1771 y el
de Guyot en 1784 dan a la palabra acto un significado limitado al Derecho Civil y Procesal. Recién en el repertorio
de Merlin, que editó en 1812, la cuarta edición del de Guyot, aparece la voz acto administrativo, que definía como
una ordenanza, una decisión de la autoridad administrativa, una acción, un acto de una administración que tiene
relación con sus funciones.
Diferencias entre el acto administrativo con el acto civil, el acto jurisdiccional y el acto político o de gobierno:
4.1) Diferencias entre el acto administrativo y el acto civil:
1) Por la causa: el acto civil tiene un fin privado, de carácter económico y patrimonial; en cambio, el acto
administrativo tiene fines de interés público, o sea, busca el bien común. 2) Por el fundamento: el acto civil se rige,
por regla general, por el principio de la autonomía de la voluntad, o sea, toda persona puede formar su voluntad
libremente, siempre y cuando no sea contraria a la ley; en cambio, el acto administrativo se rige por el principio de
legalidad, según el cual las decisiones administrativas deben basarse en la ley. 3) Por los efectos: el acto civil
contrario a la ley, en principio, no produce consecuencias jurídicas; en cambio el acto administrativo contrario a la
ley, sí produce efectos jurídicos hasta que no sea revocado o anulado, esto se debe a que es esencialmente ejecutivo
y se apoya en la presunción de legalidad. 4) Por la ejecución: el particular no puede proceder a la ejecución de su
acto civil, salvo que tenga título ejecutivo necesario y que un tribunal haya reconocido su derecho; en cambio, la
Administración Pública sí puede proceder a la ejecución de su acto administrativo, ya que desde que nace tiene
fuerza ejecutiva directa, pudiendo tener ayuda, si fuere necesario, de la fuerza pública y de los tribunales de justicia.
4.2) Diferencias entre el acto administrativo y el acto jurisdiccional:
1) Por la autoridad: el acto jurisdiccional emana del Organismo Judicial en ejercicio de la función
jurisdiccional; en cambio, el acto administrativo emana preferentemente del Organismo Ejecutivo dentro de su
actividad administrativa. 2) Por el fundamento: el acto jurisdiccional se rige por el principio de legalidad,
sujetándose a las normas y garantías procesales; en cambio, el acto administrativo se rige por el principio de
legalidad y se complementa con el principio de juridicidad. 3) Por la autonomía: el acto jurisdiccional es
independiente, en virtud de que no puede ser modificado por ninguna autoridad; en cambio, el acto administrativo sí
puede ser modificado por autoridad judicial competente. 4) Por el procedimiento: el acto jurisdiccional siempre se
realiza dentro de un procedimiento preestablecido; en cambio, el acto administrativo no necesariamente puede
realizarse dentro de un procedimiento preestablecido, pues muchos actos de la administración son discrecionales. 5)
Por el término: el acto jurisdiccional persigue la cosa juzgada; en cambio, el acto administrativo persigue la cosa
decidida. 6) Por la finalidad: el acto jurisdiccional tiene por finalidad dirimir un conflicto de intereses de los
particulares entre sí (tribunales comunes), o bien de éstos con la Administración (tribunales administrativos); en
cambio, el acto administrativo tiene por finalidad la satisfacción de las necesidades colectivas (el bien público).
4.3) Diferencias entre el acto administrativo y el acto político o de gobierno:
Establecer las diferencias entre ambos resulta difícil, dada la complejidad que guarda la naturaleza del acto
político, cuya existencia es discutida por la doctrina moderna. No obstante, las doctrinas y jurisprudencias europeas
tratan de explicar dichas diferencias por medio de las siguientes teorías:
A.- Teoría del Móvil: El acto es político cuando el motivo o fin que lo inspira es político, encaminado a satisfacer
necesidades generales del Estado y principalmente, para defender su seguridad interna y externa. La teoría ha sido
criticada y rechazada por su inconsistencia.
B.- Teoría de Ducrocq: Los actos políticos se caracterizan por ser la ejecución directa de las disposiciones de la
Constitución, mientras que los actos administrativos resultan de la ejecución de las leyes ordinarias. Se critica a la
teoría en el sentido de que en las Constituciones hay diversas disposiciones de naturaleza administrativa y que no
pueden ser consideradas de tipo político. Algunos autores, con fundamento en ésta teoría, sostenían que los actos
políticos son discrecionales y que los actos administrativos son reglados, lo cual no es cierto, ya que modernamente
91
los actos políticos no son totalmente libres, al estar sujetos al control constitucional.
C.- Teoría de la Naturaleza Intrínseca del Acto: Para el ejercicio de las funciones políticas debe elaborarse un
“catálogo o lista de actos políticos”, entre los cuales se enumeran: actos del Ejecutivo en sus relaciones con el
Congreso, Estado de Sitio, actos diplomáticos y de relaciones internacionales, interpretación de tratados,
nombramiento de funcionarios públicos, etc. Se le critica a esta teoría porque dicho catálogo aparte de insuficiente
es inconveniente, pues la actividad administrativa en sentido genérico comprende tanto los actos políticos como los
administrativos.
D.- Teoría de los Actos de Gobierno: Surge en el siglo XIX y considera que ciertos actos de la administración son
actos de “alta política”, de tal manera que no pueden ser objetos de ninguna impugnación, ya sea administrativa o
jurisdiccional. Esta teoría fue abandonada por la jurisprudencia francesa que se pronunció en contra de que el móvil
político de un acto administrativo excluyera el control jurisdiccional y, menos aún, que con base en dicho móvil,
existiera un catálogo de actos políticos que no podían someterse al contencioso administrativo. En consecuencia,
todas las teorías anteriores fueron rechazadas.
E.- Posición del Derecho Administrativo Moderno:
La doctrina moderna ha planteado en torno al acto político distintas posiciones, que van desde la negación de su
existencia hasta su eliminación o progresivo abandono. El propio concepto de acto político se halla hoy en franca
retirada del Derecho público europeo.
El Derecho francés actualmente es partidario de restringir los actos políticos mediante la reducción de su campo
de aplicación, la cual busca controlar los abusos de poder. Por lo que cada acto político debe ser objeto de una
disección con la finalidad de separar sus partes política y administrativa. De allí sugiere cuatro actos políticos que
merecen la disección: a) Estado de Sitio; b) Tratados internacionales; c) Amnistía e indulto; y d) Responsabilidad
del Estado. Por su parte, el Derecho italiano se orienta por la supresión de los actos políticos con el argumento de
que todos los actos que emanan de la Administración, en definitiva, son actos administrativos y como tales deben
estar sujetos a determinado control que también pueden ejercer los tribunales de justicia. Y, por último, el Derecho
español que anteriormente excluía los actos políticos del control jurisdiccional, actualmente los ha sometido al
mismo, partiendo del principio de sometimiento pleno de los poderes públicos al ordenamiento jurídico, pues
considera que ninguna actuación gubernamental puede ser inmune al Derecho; los intentos encaminados a mantener
la existencia de los actos políticos, resultan inadmisibles en un Estado de Derecho.
El tratadista ROCHILD expone como diferencias entre los actos administrativos y los actos políticos las
siguientes: 1) El acto administrativo es concreto e individual; en cambio, el acto político es general; 2) El acto
administrativo es de ejecución, o sea que está encaminado a la administración y aplicación de los asuntos de
gobierno; en cambio, el acto político es de orientación, o sea que está encaminado a ideas, metas y objetivos; 3) El
acto administrativo está sujeto plenamente a control jurídico por parte de la autoridad administrativa y
jurisdiccional; en cambio, el acto político no está sujeto a un control directo y guarda cierta inmunidad jurisdiccional
en los casos que la propia ley establece; 4) El acto administrativo se limita a la aplicación diaria de la ley y al
funcionamiento normal y constante de los servicios públicos; en cambio, el acto político generalmente se concreta a
asuntos propios del Estado, tal como la seguridad interior y exterior del Estado; y 5) El acto administrativo procede
de un órgano de orden constitucional u ordinario, a cargo de un funcionario o empleado público, y puede llegar a
afectar derechos administrativos de los ciudadanos; en cambio el acto político procede de un órgano generalmente
de orden constitucional, a cargo de un funcionario público exclusivamente, y que puede llegar a afectar derechos
políticos de los ciudadanos.
La mayoría de actos del Estado, ya sean administrativos o políticos, cada día están siendo regidos por normas de
orden superior, contenidas en las leyes constitucionales y ordinarias; en consecuentemente, se encuentran bajo un
específico control jurídico gracias a la existencia de los procesos de amparo, de constitucionalidad o del contencioso
administrativo, sobre todo cuando se violan garantías constitucionales o se lesionan derechos subjetivos. Sin
embargo, hay actos estrictamente gubernamentales y de gran contenido político que las mismas Constituciones
Modernas excluyen de todo control jurídico, pues se refieren a la seguridad nacional, como los asuntos relativos a
las relaciones diplomáticas o internacionales y los asuntos de índole militar. Por tal razón, los actos políticos que
todavía tienen vigencia en un Estado de Derecho gozan de una contextura especial que debe estar sometida a lo que
fija el Derecho Constitucional.
En Guatemala, la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente, Decreto 119-96 del Congreso de la República,
regula en su artículo 21 que el proceso contencioso administrativo es improcedente en los asuntos referentes al
orden político, militar o de defensa. Por otro lado, la Constitución Política de la República de Guatemala no
establece taxativamente lo referente a los actos políticos y su impugnación, sin embargo preceptúa en su artículo
137, en forma genérica, lo referente al derecho de petición en materia política, pudiendo ejercerse, en consecuencia,
cualquier tipo de acción o impugnación con relación a los mismos. También en su artículo 30 dispone que los
asuntos militares o diplomáticos de seguridad nacional son objeto de confidencialidad y no de publicidad.
32.1) Definición
La Administración Pública dentro de su campo de atribuciones realiza una serie de actividades a través de sus
órganos que tienen por finalidad buscar la satisfacción de las necesidades públicas, es decir, alcanzar el bien común
de los habitantes del Estado. Esa actividad del Estado, llamada específicamente “actividad administrativa” se hace
efectiva por medio del acto administrativo, en el cual se proyectan las decisiones de los órganos administrativos.
JORGE OLIVIERA TORO que: “el acto administrativo es aquel por medio del cual se exterioriza la función
administrativa, siendo dicha función producto de la actividad del Estado”.
92
Para el autor GODÍNEZ BOLAÑOS: “Es una declaración unilateral de voluntad, concreta o y directa de un órgano
o entidad administrativa del Estado que produce efectos jurídicos (derechos y obligaciones) directos e inmediatos
para la Administración Pública y los particulares”.
OLIVIERA TORO, en su obra, citando a FERNÁNDEZ DE VELASCO, expresa que toda declaración jurídica,
unilateral y ejecutiva, en virtud de la cual la administración tiende a crear, reconocer, modificar o extinguir
situaciones jurídicas subjetivas. Se puede considerar al acto administrativo desde tres puntos de vista: objetivo,
subjetivo y material. El punto de vista objetivo lo estima como una manifestación de voluntad administrativa, o
mejor dicho una declaración o exteriorización intelectiva. Desde el punto de vista subjetivo es todo acto emanado de
un órgano administrativo. De ningún modo como la expresión de voluntad psíquica del funcionario del que emanan.
A la consideración material corresponde, la de ser producto de la potestad administrativa que, en su ejercicio, se
traduce en la creación de consecuencias de derecho.
“Es la declaración unilateral de voluntad directa, ejecutiva y concreta o general, que emana de la Administración
Pública en el ejercicio de las facultades que le son conferidas por la ley, para producir efectos jurídicos
determinados, con el objeto de satisfacer el interés general”. De la definición propuesta podemos efectuar el
siguiente análisis:
1º Es una declaración de voluntad: El término declaración es considerado mucho más formal y técnico, por lo que ha
desplazado el uso de la palabra manifestación, pues ésta se origina de las voces latinas “manus” y “pendere”, que
significan: golpear un objeto con la mano, lo que implica que no interesa si la manifestación se origina de una
expresión de voluntad debidamente elaborada por un procedimiento racional, o si por el contrario esa expresión
corresponde a un impulso que nos hace actuar irracionalmente. En cambio, declaración se origina de la palabra
latina “declarus”, la cual significa: dejar claro algo, para lo cual necesariamente hubo todo un procedimiento de
análisis y síntesis, de inducción y deducción en la persona que expresa su voluntad. En ese sentido, el acto
administrativo es el producto de un procedimiento legal e intelectual por parte de los funcionarios o empleados
públicos que lo realizan. Se trata de una declaración de voluntad en nombre del Estado.
2º Es unilateral: La declaración de voluntad emana sólo de la Administración, es ella la que toma sus propias
decisiones sin consulta previa a los interesados. Esto se debe a que el Estado actúa investido de prerrogativas que le
otorga la ley que lo elevan a una categoría superior con relación a los administrados, actuando bajo un régimen de
Derecho Público. En la bilateralidad, en cambio, supone la conjunción de dos voluntades que implica la creación de
una relación mutua y equitativa, en donde los sujetos o partes se encuentran en una misma posición o plano de
igualdad (verbigracia: los contratos). Por eso, varios tratadistas del Derecho Administrativo excluyen los llamados
“Actos Administrativos Bilaterales”, que no son más que actos jurídicos convencionales o contractuales sometidos a
un régimen jurídico distinto, pues están regidos por reglas de Derecho Privado.
3º Es directa: La declaración de voluntad debe ser hecha a quien va dirigida en forma clara y expresa para no tener
ninguna clase de duda en cuanto a su contenido.
4º Es ejecutiva: La declaración de voluntad es susceptible de ser cumplida por la persona o entidad a quien va
dirigida, ya sea de manera voluntaria o forzosa.
5º Es concreta o general: La mayoría de autores exponen que la declaración de voluntad solamente puede ir dirigida
a una o varias personas individualizadas, que pueden ser plenamente identificadas en determinado tiempo y lugar.
No obstante, en la actualidad, se ha aceptado que también puede ir encaminada a una colectividad o generalidad.
6º Emana de la Administración Pública en el ejercicio de las facultades conferidas por la ley: Es la Administración
Pública la que a través de sus órganos respectivos emite la declaración de voluntad; pero dicha emisión debe hacerse
dentro de las facultades y atribuciones (competencia) que le confiere la ley, pues en caso contrario puede convertirse
en abuso o desviación de poder.
7º Produce efectos jurídicos determinados: Esto constituye el principal elemento de los actos administrativos, los
cuales tienen el efecto acorde a lo que es su contenido, puesto que tienden a su misma realización. El problema
práctico de los efectos jurídicos es saber cuando y cómo se manifiestan y que ámbito de vigencia temporal tienen.
Por eso, todos los actos administrativos tienen que ser notificados siempre en forma personal y por el instrumento de
la cédula de notificación, pues con ella inician a surtir efectos legales. Los efectos jurídicos del acto administrativo
son que pueden generar la creación, transmisión, modificación o extinción de una situación jurídica determinada, o
sea, derechos y obligaciones entre la Administración Pública y los administrados, o bien entre los distintos órganos
de aquella entre sí.
8º Su objeto es satisfacer el interés general: La finalidad principal de la Administración Pública es alcanzar el bien
común, lo cual se logra a través del acto administrativo.
* Características del acto administrativo:
Doctrinalmente los autores atribuyen varios caracteres al acto administrativo, sin embargo, podemos hacer mención
de las siguientes características:
La Ejecutividad y la Ejecutoriedad:
Para que el acto administrativo produzca las consecuencias de Derecho a que está destinado, necesita en primer
término perfeccionarse, esto es, quedar integrado en sus componentes. A la reunión de los elementos de esenciales o
de legalidad, tanto de forma como de fondo, es a lo que se denomina PERFECCIÓN. Algunos autores más exigentes
también requieren de los llamados elementos de mérito para que el acto sea perfecto. En segundo lugar, es
indispensable su eficacia jurídica; la EFICACIA del acto administrativo es la cualidad que tiene para producir o
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surtir efectos jurídicos. La perfección del acto equivale a la existencia del mismo, no así su eficacia, ya que puede
existir el acto, pero ser ineficaz, características que puede adquirir con posterioridad. Así, la capacidad de producir
consecuencias de Derecho (eficacia) no se produce siempre por sí misma, ya que puede depender: de un plazo o de
una condición, las cuales determinan, con el transcurso del tiempo o por la realización de un hecho, la eficacia del
acto. La VALIDEZ del acto administrativo, en tercer lugar, lo fija la conformidad del acto con la ley, es decir, el
cumplimiento de las condiciones de legalidad. Perfección, eficacia y validez dan al acto administrativo la condición
específica de ser EJECUTIVO.
Por ejecutividad entendemos la posibilidad que tiene el acto de producir sus efectos. Ello quiere decir, su
potencialidad jurídica de realización; su fuerza obligatoria. Esa potencialidad jurídica implica que el acto debe y
puede ser realizado, esto es, producir los efectos concretos que tiene que llenar, pudiendo dichos efectos ser
susceptibles de suspensión o de prórroga.
Si el acto administrativo es notificado al particular y éste no lo cumple voluntariamente, es necesaria la intervención
de la Administración para su ejecución coactiva, o sea, la facultad de ejecutar o exigir forzosamente lo que en dicho
acto está mandado u ordenado. De esa manera, el acto es ejecutorio cuando la Administración no necesita contar
con el apoyo de los órganos jurisdiccionales para proceder a ejecutar o exigir a los particulares su cumplimiento.
Así, el acto administrativo en sí, es esencialmente ejecutivo y ejecutorio.
La ejecutividad es común a todos los actos administrativos, no así su ejecutoridad, pues todos los actos
administrativos tienen fuerza obligatoria, pero no todos son cumplidos voluntariamente por el administrado,
especialmente los que afectan sus intereses.
En relación con los dos términos ejecutividad y ejecutoriedad, el tratadista GARRIDO FALLA expresa que, ambos
tienen una analogía fonética, pero puede ser conveniente abandonar en absoluto el término “ejecutoriedad”, que no
tiene albergue en el Diccionario de la Lengua Española. Si en su lugar se habla de ejecución forzosa o acción de
oficio se habrá ganado no sólo desde el punto de vista gramatical, sino incluso desde el punto de vista técnico.
La doctrina alemana expone que las condiciones o requisitos de ejecutoriedad del acto, es decir, de su ejecución
forzosa o coactiva son:
La existencia de un acto administrativo.
Que ese acto sea ejecutivo, es decir, que sea perfecto (reunión de todos sus elementos), eficaz (capaz de producir
efectos jurídicos) y válido (conforme a la ley).
Que tenga condiciones de exigibilidad, o sea, que no hay que confundir ejecutoriedad con exigibilidad, pues el acto
administrativo es exigible, cuando se puede requerir su cumplimiento por parte de la Administración: ha
transcurrido el plazo o cumplido la condición, si fuere el caso. Al ser eficaz el acto administrativo produce su
exigibilidad.
Que ordene positiva o negativamente al particular y éste no lo acate voluntariamente.
La doctrina italiana afirma que la Ejecutoriedad es “la facultad de ejecutar coactivamente un acto administrativo”, y
que Ejecución es “la realización de dicha facultad”. También señala que, hay tres casos en que el acto
administrativo no puede ejecutarse: 1) La resolución definitiva suspendida por la interposición de un recurso; 2) La
resolución definitiva sujeta a aprobación, por ejemplo, la resolución que adjudica un contrato y que debe ser
aprobada por resolución de la autoridad superior; y 3) Las resoluciones que se dictan para el solo efecto de corregir
errores de hecho o de cálculo de resoluciones anteriores.
El autor CALDERÓN MORALES, expone que existen dos clases de ejecución del acto administrativo, las cuales
son:
a) Ejecución Propia o Directa: Que puede ser de dos formas: 1) Voluntaria: Se da cuando el administrado por sí
mismo, en forma espontánea, ejecuta o cumple el acto administrativo, independientemente que le beneficie (licencia,
permiso, autorización, etc.) o le perjudique (sanción, prohibición, multa, etc.). Esto para la Administración no tiene
problemas; y 2) Forzosa o Involuntaria: Se da cuando el acto administrativo se ejecuta por parte de la
Administración en forma coercitiva, pero empleando sus propios funcionarios, mecanismos y recursos, en virtud de
que el administrado no cumplió el acto voluntariamente.
b) Ejecución Impropia, Indirecta o Judicial: Se da cuando la ejecución del acto la lleva a cabo un tribunal.
Generalmente se trata de actos en donde se les impone a los administrados una obligación, o bien se les afecta en sus
derechos o intereses, por lo que el acto no es cumplido voluntariamente. Así, cuando se trata de incumplimiento de
pago en impuestos, arbitrios, tasas, contribuciones, etc., en donde la Administración no tiene poder suficiente para
hacer que se cumpla con obligaciones preestablecidas o sanciones por infracción a leyes o reglamentos en la que
implique adeudos al fisco, la Administración tiene necesariamente que acudir a los órganos jurisdiccionales a efecto
de ejecutar estos actos. En ese caso, el medio idóneo que debe emplear la Administración es el proceso económico
coactivo ante los órganos jurisdiccionales competentes.
La Presunción de Legalidad:
Se le llama también presunción de legitimidad, presunción de validez, presunción de justicia y presunción de
legalidad. Significa que todos los actos administrativos se presumen legales hasta que no se demuestre lo contrario.
Cuando los actos administrativos reúnen todos sus elementos de legalidad pueden considerarse válidos en relación
con la ley, y eficaces en relación con las consecuencias que puedan producir. Por lo que gracias a esta característica
se supone que el acto administrativo fue realizado conforme a Derecho. Esta característica le da vida al principio de
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que la legalidad emana de la ley.

Los actos administrativos tienen a su favor la presunción de constituir el ejercicio legítimo de la autoridad
administrativa y consecuentemente, la invocación de nulidad debe ser alegada y probada en juicio. Por eso dicha
legalidad es una presunción de tipo iuris tantum, pues admite prueba en contrario. En varias ocasiones, la legalidad
se presenta muy evidente, sin vicios visibles, manifiestos o aparentes, por lo que deviene presumir su legitimidad.
Por lo que todo acto administrativo es válido o legal mientras no se declare su nulidad o inexistencia.
La Estabilidad:
El acto administrativo se realiza con la finalidad de que tenga cierta duración en el tiempo y esto, por su importancia
social y jurídica. En principio, el acto administrativo es irrevocable y si después de realizado no es impugnado,
adquiere la categoría de cosa decidida. Esto significa que, los actos administrativos, por regla general, deben ser
permanentes y firmes, salvo que por excepción, sea procedente la revocabilidad o la anulación.
Algunos autores mencionan como característica del acto administrativo, la revocabilidad, pues consideran que éste
puede ser revocado tanto de oficio como a solicitud de parte; otros autores expresan, por el contrario, que si bien es
cierto, la revocación es permitida por la ley en ciertos casos, también es cierto que ésta es excepcional, ya que
inicialmente el acto administrativo se crea para surtir efectos legales plenos, por lo que su característica esencial es
la estabilidad.
La doctrina italiana expresa que para que el acto administrativo goce de estabilidad debe reunir los siguientes
requisitos o condiciones:
a) Que declare derechos subjetivos a favor del administrado, es decir, ciertas facultades o situaciones jurídicas que
le beneficien; por lo que no hay estabilidad si impone sanciones, deberes u obligaciones, o niega derechos.
b) Que sea definitivo y que cause estado, es decir, que ya se ha agotado la vía gubernativa. Pero es importante el
saber distinguir el acto firme del acto definitivo. El acto es firme cuando fue consentido por el particular
afectado, o porque dejó vencer el plazo legal para impugnar en la Administración o en los Tribunales, o porque
hubo aceptación expresa del acto, por cualquier forma. El acto es definitivo, cuando dentro de la jerarquía
administrativa lo realiza el órgano administrativo que ocupa el grado superior.
c) Que sea regular o perfecto, o sea que cuente con todos los elementos de legalidad y de mérito.
d) Que la ley expresamente prohiba la revocación
La estabilidad puede ser afectada por la llamada Lesividad Administrativa, ya que el acto administrativo al lesionar
los derechos o intereses del Estado, puede ser revocado o anulado, según las circunstancias. Esto se analizará más
adelante, pues constituye el tema principal del presente trabajo de investigación.
La Impugnabilidad:
El acto administrativo, debe considerarse esencialmente impugnable, siempre que produzca efectos jurídicos que
afecten derechos o intereses de los administrados, y, en ciertos casos, de la propia Administración Pública. La
impugnación de los actos administrativos tiene lugar a través de los recursos administrativos y jurisdiccionales que
señala el ordenamiento jurídico vigente del Estado. Constituye en sí una garantía constitucional inherente al
individuo, la cual se hace valer como un derecho de defensa y un derecho de petición frente al Estado, los cuales se
encuentran consagrados en los artículos 12 y 28 de la Constitución Política de la República de Guatemala.
La Irretroactividad:
Se fundamenta en la necesidad de dar seguridad jurídica a las relaciones entre la Administración Pública y los
administrados. Si los órganos administrativos realizaran actos con carácter retroactivo, los administrados estarían
ante una Administración Pública que no brinda ninguna garantía y no sabrían a qué atenerse, así como no se sabría
con exactitud que norma vigente aplicar en un caso concreto. La retroactividad consiste en la anterioridad de los
efectos del acto, esto es que surta efectos o consecuencias antes de su vigencia, por lo que no se puede confundir la
no retroactividad del acto, con el respeto que se debe a los derechos adquiridos al presentarse una regulación nueva.
Los derechos adquiridos son aquellos derechos que ya goza la persona y que no pueden tocarse, surgiendo de allí el
denominado principio de intangibilidad, según el cual, la autoridad carece de facultades para afectar los derechos
adquiridos bajo ley o reglamento. El principio de irretroactividad, por su parte, establece que la autoridad carece de
facultades para realizar actos con efectos hacia el pasado. Intangibilidad significa, lo que no se debe o no se puede
tocar. Irretroactivo significa, que no obra sobre lo pasado.
Toda norma jurídica de cualquier naturaleza que sea, no tiene efecto retroactivo, salvo en materia penal en lo que
favorezca al reo. Esta imposición de la ley se encuentra preceptuada en el artículo 15 de la Constitución Política de
la República de Guatemala.
En doctrina existe discusión en torno a que si, en ciertas circunstancias, el acto administrativo puede gozar de cierta
retroactividad, especialmente cuando satisfaga las necesidades públicas o los fines del Estado, aun a costa del interés
particular. Muchos son los tratadistas que se inclinan en afirmar tal situación, sin embargo, otros autores son de la
opinión de que aun por interés público no se puede aplicar retroactividad en los actos administrativos, pues
constitucionalmente sólo es posible en el caso de la ley penal y únicamente en lo que favorezca al reo.
La irretroactividad implica que el acto administrativo debe surtir efectos a partir de la notificación o publicación, a
la persona a quien se dirige y nunca antes, o sea que, el acto administrativo debe surtir efectos ex–nunc (hacia el
futuro), o sea efectos no retroactivos. De lo contrario, se produce la violación constitucional; no obstante, la
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irretroactividad, si bien es aceptada, no se puede dar en forma absoluta sino limitada. Los límites reconocidos a la
irretroactividad son:
a.- El respeto al principio de legalidad. La retroactividad se subordina a la observancia y al restablecimiento de la
legalidad, esto es consecuencia de que la Administración Pública puede anular sus actos ilegales. El acto que anula
el acto anterior tiene efectos ex–tunc (hacia el pasado), o sea efectos de carácter retroactivo. Estos efectos mantienen
a salvo la legalidad. El acto inválido puede ser retirado del mundo jurídico por orden de un tribunal competente y el
acto administrativo que hace efectiva la resolución jurisdiccional, tiene carácter retroactivo.
b.- Cuando la retroactividad del acto administrativo se impone por propia naturaleza. Hay casos en que la
Administración Pública realiza un acto con efectos hacia el pasado, cuando busca consolidar, corregir o dar validez
al acto que ya realizó anteriormente. Por ejemplo: la resolución administrativa que se emite para rectificar o para
interpretar una resolución anterior; en éstos casos, dichas resoluciones permitirán a la autoridad administrativa
actuar retroactivamente, corrigiendo todo aquello en que se haya cometido error en el pasado.
c.- Cuando la retroactividad es tolerada de hecho. La no retroactividad tiene por objetivo principal dar seguridad a
las relaciones jurídicas, y consecuentemente, proteger al administrado contra decisiones inconsultas o repentinas de
la autoridad. Sin embargo, cuando se realiza un acto con efectos hacia el pasado y no perjudica al administrado, la
retroactividad es tolerada de hecho.
En nuestro medio, la Administración Pública actúa con retroactividad, sin que haya objeción, seguramente porque el
acto administrativo (verbigracia: una resolución administrativa) favorece y no perjudica al administrado, incluso, en
ciertos casos, a la misma Administración.
Cada autor formula su propia clasificación según el punto de vista que adopte para agruparlos y casi todas, no
resisten la crítica. Siguiendo varias posturas, puedo agrupar al acto administrativo así:
1.- por la naturaleza misma del acto:
1.1.- Actos Materiales: Son aquellos que no producen ningún efecto de derecho y sólo son relevantes cuando sirven
de condición de los actos jurídicos.
1.2.- Actos Jurídicos: Son aquellos que producen consecuencias de derecho.
2.- por las voluntades que intervienen en su formación:
2.1.- Actos Unilaterales o Simples: Son aquellos que resultan de la manifestación de una sola voluntad. Esa voluntad
deviene de una entidad u órgano administrativo individual o colegiado. Por ejemplo: una resolución administrativa.
2.2.- Actos Bilaterales o Contractuales: Son aquellos que se producen del acuerdo de voluntades entre la
Administración Pública y el administrado, encontrándose ambos en un mismo plano de igualdad dentro de la
relación contractual (contrato). Las voluntades persiguen fines coincidentes, o sea, un acuerdo de voluntades
opuestas que se combinan para producir un efecto jurídico determinado. Se discute su calidad de acto
administrativo, ya que ese tipo de relaciones se rigen bajo las normas de Derecho Privado y no de Derecho Público,
pues la Administración no actúa como ente público y soberano, sino como sujeto de Derecho Privado, con igualdad
de derechos y obligaciones que los administrados.
2.3.- Actos Plurilaterales: Son aquellos formados por el concurso de varias voluntades. Esas voluntades devienen de
varios órganos de una misma entidad o de entidades públicas distintas, que se unen en una sola voluntad. Los actos
plurilaterales pueden ser:
2.3.1.- Actos Complejos: Son aquellos que existen cuando hay unidad de contenido y unidad de fin de las diversas
voluntades que concurren y se unen para formar un acto único. La voluntad es única y resulta de la fusión de
voluntades de los órganos o de la integración de voluntades del órgano. Se subdivide así: (a) Acto Complejo Igual:
Es el realizado por varios funcionarios públicos individuales de la misma categoría que unen sus voluntades en una
sola. Esta clase de actos nace de la fusión de voluntades de varios órganos que obligadamente deben participar en la
formación del acto. Como ejemplos cabe citar: una decisión conjunta entre varios Ministros de Estado, los cuales
tienen una misma jerarquía; o bien, la Sanción de la ley, que se deriva de la fusión de dos voluntades, la del
Organismo Legislativo y la del Ejecutivo, ambas voluntades concurren en igualdad de condiciones en la formación
de la ley y los dos organismos pertenecen a la misma entidad, que es el Estado. (b) Acto Complejo Desigual: Es el
realizado por varios funcionarios públicos individuales de diferente categoría que unen sus voluntades en una sola.
Como ejemplo cabe citar: una resolución conjunta entre un Ministro de Estado y un Director General. No obstante,
ésta clase de actos nace de la integración de una voluntad accesoria a una principal, pues un órgano puede requerir
de otro para que el acto realizado tenga validez; así, por ejemplo, en el Refrendo Ministerial, el Presidente de la
República (voluntad principal) puede dictar resoluciones diversas, las cuales solamente son válidas cuando son
refrendadas por los Ministros (voluntad accesoria), la unión de ambas voluntades (desiguales por la jerarquía)
integran la voluntad del Presidente de la República. En ambas clases de actos, cuando las voluntades pertenecen a la
misma entidad, se produce un Acto Complejo Interno, pero si las voluntades pertenecen a distintas entidades, se
produce un Acto Complejo Externo, llamado también “Acuerdo”.
2.3.2.- Actos Colectivos: Son aquellos que existen cuando se agrupa a varios funcionarios que se unen
temporalmente para analizar problemas sectoriales o comunes de la Administración, produciendo declaraciones de
voluntad o decisiones conjuntas. Las declaraciones de voluntad no se fusionan ni se integran, sencillamente se unen
permaneciendo jurídicamente autónomas. El acto colectivo no es único, es un acto de cada uno de los órganos que lo
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realizan, o sea que, la invalidez de una de las voluntades que concurren a formar el acto, no afecta la validez de las
voluntades restantes. Por ejemplo: El alcalde municipal y el director de un hospital público que unifican recursos
para dar asistencia médica a las personas de escasos recursos.
3.- por la relación que la voluntad creadora guarda con la ley:
3.1.- Actos Reglados, Obligatorios o Vinculados: Son aquellos que constituyen la mera ejecución de la ley, pues la
ley determina exactamente la autoridad competente para actuar, estableciendo las condiciones de la actividad
administrativa. Los actos administrativos se basan en las normas legales establecidas, las cuales claramente indican
lo que la autoridad administrativa tiene que hacer, qué decisión debe dar, lo que dimane de un cierto hecho, qué
obligación debe imponer al administrado o qué derecho le debe acordar. La ley fija que modo y forma ha de revestir
al acto. La doctrina y la jurisprudencia Norteamericana conocen a ese tipo de actos con el nombre de
“ministeriales”.
3.2.- Actos Discrecionales: Son aquellos que tienen lugar cuando la ley deja a la Administración un libre poder de
apreciación para decidir si debe abstenerse u obrar, cómo debe actuar y en qué momento debe hacerlo. La ley no
determina lo que debe hacerse en un caso concreto, sino fija poderes o líneas generales de su actuación futura. Hay
en la actividad una especie de zona libre. La autoridad al decidir, puede escoger entre dos o más soluciones, que
tienen el mismo valor legal, la más apropiada. Pero el poder discrecional no es sinónimo de poder arbitrario o abuso
de poder.
4.- por el radio de aplicación del acto:
4.1.- Actos Internos: Son aquellos que producen sus efectos en el seno del órgano administrativo que realizó el acto,
es decir que, agotan sus efectos y se cumplen dentro del propio órgano administrativo, sin afectar a los
administrados. Por ejemplo: los nombramientos y destituciones, los reglamentos y estatutos internos de los
servidores públicos, las circulares e instructivos; etc.
4.2.- Actos Externos: Son aquellos que producen sus efectos fuera del órgano administrativo que realizó el acto, es
decir que, dichos efectos trascienden a la esfera de los administrados, o bien de otras entidades de la Administración.
Por ejemplo: una resolución administrativa.
5.- por su finalidad:
5.1.- Actos Preparatorios, Preliminares, Instrumentales o de Procedimientos: Son aquellos que sirven de medio para
realizar otro acto que constituye el principal fin de la actividad administrativa. Constituyen un antecedente necesario
para el acto principal que vendrá después, los cuales muchas veces quedan condicionados a la existencia de éstos.
5.2.- Actos Principales: Son aquellos que constituyen el principal fin de la actividad administrativa, produciendo
realmente el efecto jurídico deseado. Constituye la declaración esencial de voluntad de la Administración, la cual
crea una determinada situación jurídica. Algunos autores les llaman incorrectamente “decisiones” o “resoluciones”.
5.3.- Actos Complementarios o Accesorios: Son aquellos que se necesitan para completar o integrar la eficacia del
acto principal. Para que se produzcan requieren de la existencia del acto principal.
5.4.- Actos Definitivos: Son aquellos que resultan inimpugnables e inmutables, pues ya se ha agotado la vía
administrativa o jurisdiccional, según sea el caso. Una vez resueltas las impugnaciones planteadas o se deja vencer
el plazo para deducirlas, el acto principal se vuelve irrecurrible, firme o definitivo.
5.5.- Actos de Ejecución: Son aquellos que se realizan para dar cumplimiento al acto principal. Son de orden
material y jurídico que tienden a hacer cumplir forzadamente las decisiones administrativas y cuyo ejemplo típico lo
encontramos en la facultad económica-coactiva.
6.- por su contenido:
6.1.- Actos Generales: Son todos aquellos que organizan o crean una situación general, impersonal u objetiva y
modificable. Es general, porque es para todas las personas que se encuentran en las mismas condiciones de hecho; es
impersonal u objetiva, porque no se refiere a una determinada persona física o individual sino a un determinado
objeto; y es modificable, porque puede ser cambiado por otro acto general de la misma categoría. Por ejemplo: las
leyes constitucionales y ordinarias, los reglamentos, los acuerdos gubernativos y ministeriales.
6.2.- Actos Particulares o Individuales: Son todos aquellos que producen el nacimiento de un derecho o facultad, de
un deber u obligación, o de una garantía para una persona física o jurídica determinada. Estos actos los puede emitir
la Administración en forma unilateral, por ejemplo, las resoluciones administrativas, o los puede celebrar de acuerdo
con otras voluntades, por ejemplo, los contratos. Los actos en que interviene la Administración unilateralmente se
consideran “actos administrativos propiamente dichos”, y los demás, en que hay acuerdo de voluntades pueden
recibir otras denominaciones como “actos bilaterales” o “actos contractuales”.
6.3.- Actos Condición o Actos Unión: Son todos aquellos que constituyen la condición de aplicación de un estado
legal preexistente o de una competencia. Tienen por objeto colocar a una persona o cosa determinada en un estatuto
o situación jurídica que ya existía desde antes, y que al realizarse el supuesto surte sus efectos el acto. Por ejemplo:
El nombramiento de un Ministro de Estado, pues para ejercer el cargo de Ministro de Estado (que ya existía) se
requiere de su nombramiento (acto condición) para ser considerado un funcionario público; o bien, en la
expropiación forzosa, el bien inmueble (que ya existe) requiere de la declaración de utilidad pública (acto condición)
para hacer posible la misma.
6.4.- Actos Jurisdiccionales: Son todos aquellos que tienen por objeto comprobar con fuerza de verdad legal un
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hecho, un derecho o facultad, un deber u obligación, o un estado o situación general o individual. Por ejemplo, el
Congreso de la República realiza un acto jurisdiccional cuando decide sobre la procedencia de un juicio político
(antejuicio) contra un funcionario público; aquí el autor del acto no es un juez sino los titulares de un órgano
administrativo colegiado y la forma no es una sentencia sino una resolución administrativa.
7.- por sus efectos con respecto a los administrados:
7.1.- Actos de Ampliación: Son aquellos que aumentan las facultades de los administrados, asignándoles
determinados derechos, por ejemplo: la admisión; la concesión; la autorización o aprobación; el visto bueno; la
licencia y el permiso; la dispensa y la condonación o renuncia.
7.2.- Actos Limitativos: Son aquellos que restringen las facultades de los administrados, limitándoles determinados
derechos, por ejemplo: las sanciones; la expropiación; la ejecución forzosa; las advertencias; las órdenes, mandatos
o prohibiciones; la revocación y la nulidad.
7.3.- Actos de Reconocimiento: Son aquellos que declaran o hacen constar la existencia de un hecho, derecho o
situación, dándoles relevancia jurídica, por ejemplo: las certificaciones; el registro; las notificaciones; las opiniones
y los dictámenes; las designaciones y las propuestas.
8.- por la utilidad o perjuicio que causen al estado:
8.1.- Actos Beneficiosos: Son aquellos que al realizarse, sus efectos causan utilidad o beneficio al Estado.
Recordemos que esa ganancia no es de carácter económico necesariamente, sino se refiere a una utilidad para el bien
común de la colectividad.
8.2.- Actos Lesivos: Son aquellos que al realizarse, sus efectos causan daño, perjuicio o pérdida al Estado, de tal
manera que afecta los intereses públicos de la colectividad.
8.3.- Actos Regulares: Son aquellos que se desarrollan en el campo normal de la Administración Pública, de tal
modo que al realizarse, sus efectos no causan beneficio o perjuicio al Estado, o sea que no le aprovechan ni le
perjudican. Esta tercera categoría es criticada, especialmente por la doctrina alemana, ya que todos los actos
realizados por la Administración en ejercicio de sus funciones deben ir encaminados a buscar el bien común, como
su fin principal.
Esta última clasificación es una de las más relevantes para el presente trabajo, pues toda la investigación parte del
acto lesivo a los derechos e intereses del Estado.
32.3) Elementos
La literatura jurídico-administrativa señala como principales elementos del acto administrativo los siguientes:
1.1.- Elementos Externos o de Forma:
1.1.1.- Forma de la Declaración.
1.1.2.- Forma del Procedimiento.
1.- Elementos Esenciales,
Constitutivos o de Legalidad: 1.2.- Elementos Internos o de Fondo:
1.2.1.- Competencia.
1.2.2.-Voluntad.
1.2.3.- Objeto o Contenido.
1.2.4.- Cláusulas Accesorias o Accidentales.
1.2.5.- Motivo.
1.2.6.- Fin o Finalidad.
2.1.- Oportunidad.
2.- Elementos de Mérito: 2.2.- Conveniencia.
2.3.- Utilidad.
1.- Elementos de Esenciales, Constitutivos o de Legalidad:

De ellos depende la validez y eficacia del acto administrativo, por lo que en caso de ausencia o irregularidad de
uno de ellos el acto resulta viciado. Existen dos clases que son:
1.1.- Elementos Externos o de Forma: Son todas aquellas formalidades o requisitos que han de observarse para
realizar un acto administrativo. El Derecho Moderno se liberó del formalismo, pero ello no significa que hubiera
perdido su importancia ya que existen ciertos actos que requieren para su eficacia una solemnidad especial o una
forma determinada. Estos elementos son:
1.1.1.- Forma de la Declaración: Es la manera o modo en que el acto administrativo se exterioriza o materializa.
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Esto asegura su prueba y permite conocer su contenido. Esa forma de exteriorización es usualmente la escrita y por
excepción, puede ser verbal; esto se debe a la motivación.
1.1.2.- Forma del Procedimiento: Es el conjunto de trámites y formalidades que el ordenamiento jurídico establece
para poder emitir una decisión sobre determinado asunto, es decir, es el camino que ha de seguirse para realizar el
acto administrativo, y por tanto, es un deber de los órganos públicos su cumplimiento.
1.2.- Elementos Internos o de Fondo:
Son todas aquellas circunstancias que influyen en la sustentación y fundamento del acto administrativo. Estos
elementos son:
1.2.1.- Competencia: Es el conjunto de facultades y atribuciones de Derecho Público dada por la ley a determinado
órgano administrativo para realizar sus funciones. Algunos autores hablan de sujeto o de capacidad legal del órgano
en vez de competencia. El acto administrativo debe ser realizado dentro del límite de la competencia del órgano
administrativo para que la declaración de voluntad formulada tenga plena validez legal. La competencia debe ser por
razón de la materia (competencia objetiva), por razón del grado (competencia jerárquica o vertical), por razón del
territorio (competencia espacial u horizontal) y por razón del tiempo (competencia temporal).
Sus características son: 1º Legalidad: la esfera de atribuciones debe ser determinada por la ley; 2º Atribución: la
competencia pertenece al órgano administrativo y no a quien la desempeñe como titular; y 3º Improrrogabilidad: la
competencia no puede ser transferida o trasladada a otro órgano administrativo si la misma ha sido asignada en
forma taxativa por la ley. Como excepciones a ésta característica se encuentran: a) La avocación, que es el acto por
el cual sin que medie recurso alguno, un órgano superior atrae para sí el conocimiento y resolución de un asunto que
es competencia de un órgano inferior; y b) La delegación, que es el acto por el cual un órgano jerárquicamente
superior transfiere a un órgano jerárquicamente inferior el conocimiento y resolución de un asunto determinado que
es de su competencia. Esta debe ser parcial y temporal.
1.2.2.- Voluntad: Es el deseo del órgano administrativo de producir efectos jurídicos. El órgano en sí no tiene
voluntad, el acto administrativo se forma con una conducta de voluntad del titular investido de las funciones del
órgano. La declaración de voluntad debe ser emitida en forma consciente y libre. El proceso volitivo tiene tres fases:
a) Determinación: se conoce la necesidad pública y los medios idóneos para satisfacerla, para determinar la
conducta que se debe seguir; b) Declaración: cuando se exterioriza; y c) Ejecución: cuando se satisface.
1.2.3.- Objeto o Contenido: Es el resultado práctico que el órgano administrativo consigue con su conducta
voluntaria. Indica la sustancia del acto administrativo y sirve para distinguir un acto de otro. Su contenido varía
según la categoría a que el acto pertenece. El objeto o contenido debe ser lícito, posible, cierto y determinado. Hay
tres clases de objetos o contenidos: 1) Natural o Esencial: la parte que lo identifica e individualiza de otros actos
administrativos; 2) Implícito: la parte que integra al acto de acuerdo con las disposiciones y requisitos legales
vigentes y que existen aun cuando no se expresen; y 3) Eventual: la parte que incluye los términos, condiciones y
modos.
1.2.4.- Cláusulas Accesorias o Accidentales: Más que todo son elementos accidentales que no constituyen en sí
elementos esenciales del acto administrativo, pues pueden o no conformarlo y su ausencia no causaría irregularidad
en el mismo. Estos elementos sólo aparecen eventualmente, sea por una decisión jurídica o bien porque
discrecionalmente la Administración los incluye en el acto. Existen tres tipos, las cuales son: 1) El término o plazo:
Es el tiempo que el acto ha de surtir efectos jurídicos, y puede ser por tiempo determinado o indeterminado; 2) El
modo: Son todos aquellos requisitos o cargas que el destinatario del acto, sea particular o la misma Administración,
tiene que cumplir para que el acto surta consecuencias jurídicas; y 3) La condición: Se produce cuando el acto está
subordinado a la realización de un acontecimiento futuro e incierto, pudiendo ser suspensiva (en el caso de que el
acto inicia a surtir efectos a partir de que el acontecimiento se realiza) o resolutoria (en el caso de que el acto dejar
de producir efectos a partir de la realización del hecho).
1.2.5.- Motivo: Es el antecedente que provoca el acto administrativo y funda sus realizaciones. La motivación es
introducida por la jurisprudencia francesa y significa el razonamiento dado al acto, o sea, la obligación que tiene el
órgano administrativo de mencionar las consideraciones y circunstancias de hecho y de derecho que justifiquen el
contenido del mismo. Persigue verificar que las decisiones basadas sobre todo en la discrecionalidad, fueron
ejercidas dentro de los límites de la ley, buscando mantener la buena aplicación de la discrecionalidad; también
puede referirse a la legalidad y oportunidad del acto administrativo, y a su concordancia con el caso concreto.
1.2.6.- Fin o Finalidad: El acto administrativo debe tener el fin propio de la función administrativa, que es el bien o
interés público. Si la Administración no persigue dicho fin, la doctrina señala que existe “desvío de poder”.
2.- Elementos de Mérito:
Son de carácter complementario a la legalidad, y le asignan proyecciones subjetivas a los actos administrativos,
pues le precisan a la Administración qué debe hacerse, cómo y cuando debe hacerse, por lo que eventualmente
pueden decidir su actuación en determinado sentido y aun, su abstención en un caso concreto. Los tratadistas
italianos dicen que son “la adecuación necesaria de medios para lograr los fines públicos que el acto administrativo
tienda a alcanzar”, o “la conformidad del acto administrativo con el interés público que tiende a satisfacer”. Los
elementos de mérito en su forma más amplia se identifican con una decisión política. Estos elementos son:
2.1.- Oportunidad: Es la adaptación del acto administrativo en relación con sus circunstancias cronológicas o
temporales. La Administración Pública entre varias opciones o medios que se le presentan, debe siempre elegir lo
mejor, para utilizarlo en la realización de sus actos y satisfacer así sus fines. Sin embargo, no es suficiente con
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escoger lo mejor, debe además, decidirse en el tiempo, justo y preciso, ni antes ni después. Por ello, la oportunidad
persigue generalmente la elección o determinación del momento adecuado para realizar determinado acto
administrativo.
2.2.- Conveniencia: Es la concordancia del contenido del acto administrativo con su resultado final favorable a los
intereses de la Administración Pública, es decir, que no sea perjudicial a sus intereses, salvo aquellos casos en que el
perjuicio se presenta como inevitable. Persigue determinar o establecer entre todas las posibilidades cuál es la más
apta y preferible. Por lo que la conveniencia busca que el contenido y finalidad del acto sean apropiados y
beneficiosos para la Administración.
2.3.- Utilidad: Si al acto administrativo le faltan los elementos de mérito, la Administración cae en el vicio de actuar
por actuar, sin sentido común. Esta debe perseguir alguna apreciación o utilidad, pero no de carácter lucrativo, sino
en forma genérica, en la utilidad colectiva (bien común).
DE FONDO:
1. Sujeto u órgano competente.
2. Manifestación externa de voluntad administrativa.
3. el objeto.
4. Capacidad.
5. cláusulas accesorias.
6. finalidad.
DE FORMA:
1. de forma de la declaración
a. constancia o razón escrita del acto.
b. Lugar y fecha.
c. Órgano o entidad que emita el acto.
d. Identificación del expediente.
e. Firma y sello de los responsables.
f. Constancia de notificación al interesado.
2. forma del procedimiento.
32.4) Régimen jurídico
32.5) Efectos e irregularidades
* Vicios de los actos administrativos
Consisten en la falta total o parcial de cualquiera de los elementos de forma o de fondo en un acto administrativo, lo
que puede ser motivo del control directo o recursos administrativos en contra de los actos.
Actos jurídicamente inexistentes
Son los que no tienen existencia jurídica, pues los mismos carecen de los requisitos esenciales de fondo y de forma y
son manifiestamente ilegales, carecen de legalidad o juricidad y puede ser objeto de impugnación.
Actos anulables
Son anulables todos aquellos actos que tienen una apariencia de ser legales, pero carecen de alguno de los elementos
de forma o de fondo. Producen efectos jurídicos, siempre y cuando el particular o afectado los impugne.
Actos viciados de nulidad absoluta
Son los actos administrativos en los que no se cumplió con elementos de fondo que no pueden ser subsanados (el
funcionario que emite una resolución ejerciendo una competencia que no le corresponde).
Actos viciados de nulidad relativa
Son los que adolecen de elementos de forma y que puede quedar perfecto si se subsana el error.
32.6) Ejecutoriedad
Es la determinación de la fuerza ejecutiva, la cualidad de ejecución con que nacen los actos administrativos,
diferenciándose dentro de esa fuerza o cualidad, la posibilidad inmediata de ejecución y el hecho de que es la propia
administración, quien pueda llevar a cabo el contenido del acto.
32.7) Validez
* Extinción del acto administrativo:
La realización del acto administrativo hace suponer que está destinado a producir determinados efectos y también,
100
hace suponer que sus efectos cesarán naturalmente o que el acto se extinguirá por alguna causa. La doctrina aconseja
distinguir entre el final de los efectos del acto administrativo y la extinción del acto administrativo por alguna causa.
El final del acto administrativo puede producirse por: 1) La conclusión de su vigencia o el agotamiento de su
contenido: Se da cuando expira el plazo previsto en el propio acto; 2) El cumplimiento de su objeto, motivo o fin: Se
da cuando ocurre el fallecimiento del administrado o cuando se extingue el objeto del acto; 3) La falta de realización
de la condición o término suspensivo dentro del plazo señalado para tal efecto; 4) La realización de la condición
resolutoria: Se da cuando se lleva a cabo el hecho futuro e incierto previsto en el acto; 5) La renuncia del interesado:
Se da cuando los efectos jurídicos del acto sean de interés exclusivo del administrado y no se cause perjuicio al
interés público; 6) La caducidad del acto: Se da cuando el administrado durante cierto tiempo se abstiene de realizar
el acto administrativo, lo cual supone un consentimiento tácito para el retiro del mismo; 7) El retiro del acto sin
efecto retroactivo: Se da cuando al retirar del mundo jurídico el acto administrativo se pone fin a sus efectos ex–
nunc (hacia el futuro), sin retrotraerse al estado que existía antes de que se originara el acto; y 8) Cambio de un acto
por otro acto: Se da igual al caso anterior, pero requiere que el segundo acto sea independiente y que no produzca
efectos retroactivos.
La extinción del acto administrativo puede producirse por: A) Revocación; y B) Anulación.
Debo expresar que la revocación constituye en sí uno de los fines principales que persigue la lesividad, no obstante
hay quienes sostienen que persigue la anulación, por tal razón abordaré ambas instituciones con cierta amplitud para
comprender mejor el tema principal de nuestro estudio.
A) La Revocación del acto administrativo:
1) Definición de la Revocación:
El vocablo revocar viene del latín “revocare”, que significa: apartar, retraer, retroceder, disuadir, dejar sin efecto.
CASTILLO GONZÁLEZ, expresa que la revocación “es la decisión unilateral de la Administración Pública que
retira un acto administrativo del campo jurídico”. RESTA y ALESSI, citados por GABINO FRAGA, la definen
como “el retiro unilateral de un acto válido y eficaz por un motivo superveniente”. En virtud de tales definiciones,
puedo indicar que el acto administrativo que se revoca es válido porque reúne sus elementos de legalidad y de
mérito, por lo que, en consecuencia, se encuentra conforme a la ley. La revocación tiene por objeto sustituir el acto
original por otro idóneo, o bien únicamente privarlo de efectos jurídicos.
2) Diferencias de la Revocación con otras figuras jurídicas afines:
Debe tenerse presente que los actos administrativos se revocan pero las leyes, reglamentos y acuerdos gubernativos
y ministeriales, no se revocan, se derogan.
Revocación no es igual a reforma del acto, pues la primera significa retirar totalmente el acto mediante la
realización de otro acto nuevo, igual y contrario al que se retira, mientras que en la segunda, el acto es modificado
parcialmente.
La condición y el término (plazo) resolutorios también tienen diferencias con la revocación, pues éstos son
motivos previstos desde el acto primitivo e incorporados en la declaración originaria de la voluntad creadora del
acto inicial, mientras que la revocación, obedece a un motivo superveniente que impone la necesidad de un acto
posterior diferente del original.
Tampoco la revocación es igual a la anulación, ya que la primera obliga al retiro de un acto válido que observa
todos los requisitos y que ingresó al mundo jurídico con la completa aptitud para producir los efectos queridos por el
agente y garantizados por la norma; en cambio, la segunda obliga al retiro de un acto inválido o con vicios de
origen, o con algún vicio de legalidad, del mundo del Derecho. Por otra parte, los efectos de una y otra son
diferentes, la revocación es constitutiva y
sus efectos se producen a partir del acto revocatorio, destruye efectos futuros sin afectar a los que ya se hubieren
producido; mientras que, la invalidación tiene efectos declarativos y, por regla general, opera retroactivamente.
Varios autores utilizan el término “invalidación” en lugar de anulación.
Hay autores que distinguen las dos figuras jurídicas por el órgano que las realiza: en la anulación por un órgano
distinto del que emitió el acto anulado y en la revocación por el mismo órgano, invocando en el primer caso motivos
de legitimidad y en el segundo de oportunidad. Así mismo, la revocación encuentra su fundamento en causas
sobrevenidas y objetivamente ciertas que justifican la eliminación de un acto, válidamente nacido, de la vida
jurídica; en cambio, la causa de anulación es consubstancial al acto irregular.
3) Causas de la Revocación:
Algunos tratadistas señalan que la revocación puede presentarse por causas de: a) legitimidad, y b) oportunidad.
Otros estiman, que sólo por causa de oportunidad o mérito, y siempre que no lesione derechos adquiridos. Para
aclarar los conceptos de legitimidad y oportunidad, dice FRAGA, debe tenerse presente que los actos jurídicos que
realiza la Administración deben guardar una doble correspondencia: con la ley que rige dichos actos, y con el interés
público que con ellos va a satisfacerse. La conformidad del acto con la ley constituye el concepto de legitimidad. La
conformidad del acto con el interés público hace nacer el concepto de oportunidad.
El autor DÍEZ, quien es partidario de ambas causales, expone que se invoca la revocación por causa de legitimidad,
cuando se elimina del mundo jurídico los actos que nacidos válidos, se tornan luego inválidos por modificaciones
del ordenamiento jurídico, siempre que no hubieren engendrado derechos subjetivos. En cambio, se invoca la causa
de oportunidad cuando existe mutación superveniente de uno de los presupuestos que se tuvieron en cuenta para la
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emisión del acto, o bien la modificación de las exigencias del interés público que debe satisfacer la Administración.
Esa mutación superveniente puede presentarse por dos motivos: a) Por cambio de las condiciones materiales que se
apreciaron originalmente para tomar en cuenta el motivo de interés público. En éste caso, se busca otro acto que se
adecue a las nuevas manifestaciones de la vida social, que por su naturaleza son cambiantes; constituye así, un
cambio objetivo. b) Por cambio de la opinión de los órganos de la Administración, en donde las circunstancias
materiales son las mismas pero existe modificación de criterio de la Administración en la apreciación de los
elementos de hecho que dieron origen al acto. Aquí debe actuarse con cautela, ya que la Administración no puede
modificar ad libitum113 los motivos de un acto administrativo, cambiando de opiniones sobre los presupuestos de
hecho; constituye así un cambio subjetivo que puede dar lugar a la arbitrariedad y al abuso de poder.
Por su parte FRAGA, quien se inclina únicamente por la oportunidad, rechaza la causa de legitimidad al estimar que
el acto legítimo en su origen no puede convertirse más tarde en ilegítimo, puesto que una ley posterior no puede
cambiar los elementos legales válidos en su origen y convertirlo más tarde en ilegítimo; implicaría cambiar los
elementos legales de un acto que cumplió con todos los requeridos por la ley que rigió su formación, sólo porque
viniera otra legislación con diverso criterio. En cambio, el acto que en su origen fue oportuno sí puede
posteriormente tornarse en inoportuno, porque el interés público cambia con frecuencia, de tal manera que, cuando
el cambio ocurre, el acto original no sirve ya para satisfacerlo, y aun puede llegar a contrariarlo. Es en este momento
en que se ha roto la coincidencia original del acto con el interés público es cuando surge la cuestión de saber si debe
preferirse la continuidad del acto o la satisfacción de las nuevas exigencias del interés público. Agrega el mismo
autor, citando a FLEINER, que así como el particular, en la gestión de sus negocios, adopta sus disposiciones a sus
intereses cambiantes, así la Administración debe satisfacer las nuevas necesidades. Lo que hoy es favorable al
interés general, puede ser contrario poco después, por haber cambiado las circunstancias.
El autor CASTILLO GONZÁLEZ expone que cuando la revocación se basa en motivos de legalidad no ofrece
ningún problema; todos están de acuerdo en que el acto que no se ajusta a la legalidad, debe ser revocado. En
cambio, cuando la revocación se basa en motivos de mérito, casi siempre se produce desacuerdo y polémica.
4) Características de la Revocación:
La Revocación, dice SAYAGUÉS LASO, fue tomada del Derecho Civil, pero en el Derecho Administrativo
adquiere las siguientes características: a) La Irrenunciabilidad: La facultad de revocar es irrenunciable debido a que
la competencia también es irrenunciable; b) La Imprescriptibilidad: La facultad de revocar no prescribe por el
transcurso del tiempo o por su no uso: c) La Discrecionalidad: La facultad de revocar es discrecional en el sentido de
que la autoridad puede usarla en cualquier tiempo, salvo cuando la propia ley no lo permita expresamente; y d) La
Intransmisibilidad: La facultad de revocar no se puede trasladar de un órgano a otro órgano administrativo y por tal
motivo, debe revocar generalmente el mismo órgano que realizó el acto. En la desconcentración, el órgano
subordinado puede tomar decisiones con fundamento en la ley y el superior no puede revocar las mismas,
únicamente puede supervisar o sugerir. En la avocación, debido a que el inferior no tiene la competencia exclusiva
para decidir como en la desconcentración, el superior sí puede revocar los actos del subordinado. En la delegación,
mientras dure ésta, el delegado podrá revocar sus propios actos y los que haya dictado el delegante, pero terminada
la delegación, éste podrá revocar los actos dictados por el delegado. Por último, cuando un órgano inferior realiza el
acto y contra el mismo se interpone un recurso, corresponde revocar al órgano superior. Las cuatro características
mencionadas, se basan en un elemento esencial, la competencia; por lo tanto, la facultad de revocar es una
consecuencia del ejercicio de la competencia.
5) Clases de Revocación:
1.- Revocación de oficio. Se manifiesta cuando el propio órgano que toma la decisión la revoca, o bien, el superior
jerárquico del órgano administrativo revoca la decisión tomada por el subordinado. En el primer caso, la revocación
se lleva a cabo antes que la resolución sea consentida por los interesados (Artículo 6 de la Ley de lo Contencioso
Administrativo), no obstante, puede revocarse de oficio una resolución ya consentida, generalmente cuando hay
error de cálculo o de hecho. En el segundo caso, el superior a través de los poderes que le otorga la jerarquía revoca
un acto realizado por el subordinado, pero el mismo no ha sido notificado y en este caso no ha producido efectos
jurídicos para el particular, el acto no está perfecto.
2.- Revocación a petición de parte. Que se manifiesta cuando el acto administrativo ha sido notificado legalmente al
administrado y éste hace uso de los medios que la ley le otorga para oponerse a los actos administrativos, por
afectarle sus derechos o intereses. En este caso se trata de los recursos administrativos de revocatoria y reposición,
y, en la vía judicial, del Proceso Contencioso Administrativo (Artículos 7, 9, 19 y 20 de la Ley de lo Contencioso
Administrativo).
Debo indicar que la revocación a petición de parte no es exclusiva del administrado, sino que, excepcionalmente,
también puede solicitarla la propia Administración Pública cuando le son afectados sus derechos o intereses. En tal
supuesto, estamos frente a la denominada Lesividad Administrativa, a la cual nos referiremos más adelante, pues
ésta persigue primordialmente la revocación de los actos administrativos que le son perjudiciales, pero dicha
revocación debe solicitarse ante la incapacidad del Estado de no poder revocar de oficio.
6) La Revocación frente a la irretroactividad y los derechos adquiridos:
Se ha establecido que el acto de revocación tiene un carácter constitutivo, pues sólo produce normalmente efectos a
113 Locución latina y española que expresa “a voluntad”, “a gusto”, “a elegir”, según el Diccionario de Ciencias Jurídicas,
Políticas y Sociales de Manuel Ossorio y Florit, Editorial Heliasta, S.R.L.

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partir de su creación. Por el contrario, el acto de anulación es simplemente declarativo, pues normalmente produce
efectos para el pasado, de manera que en tanto que el primero deja subsistentes los efectos jurídicos producidos por
el acto original, el segundo tiene efectos retroactivos y suprime todos los efectos que el acto viciado haya podido
producir.
En ese orden de ideas, el acto de revocación opera sobre los actos nacidos válidos, de efectos ex–nunc, ya que no
produce efectos retroactivos, puesto que operando sobre un acto que nació válido, no puede destruirlo o eliminarlo
del tiempo de su validez; o sea que, la revocación elimina efectos hacia el futuro pero sin afectar los efectos que ya
se han producido. De esa misma cuenta, la revocación viene a respetar los derechos adquiridos. Los tratadistas
italianos WALINE y RANELLETTI se apartan de esta teoría al sostener que la revocación puede afectar derechos
adquiridos cuando el acto que se revoca no reúne los elementos de legalidad. El planteamiento italiano abre una
discusión sobre si debe prevalecer la legalidad o los derechos adquiridos.
La mayoría de autores son del criterio que los actos administrativos no pueden ser revocados cuando han creado
derechos a favor de los administrados y han reunido los elementos de legalidad y de mérito; y si el acto es
abiertamente ilegal, puede ser revocado pero sin afectar derechos adquiridos. De esa cuenta, ANDRÉS SERRA
ROJAS afirma que, con respecto a los efectos de la revocación se presentan dos casos: la ampliación o la afectación
de los derechos del administrado. En el primer caso, la revocación operaría con beneplácito. En el segundo caso,
deben tomarse en cuenta los derechos adquiridos, siendo improcedente la revocación si limita o afecta esos derechos
dado el principio constitucional de irretroactividad. Por eso, si el acto reconoce derechos o facultades, la revocación
topará con los derechos adquiridos, pero, si el acto impone deberes u obligaciones, la revocación es libre.
Pero a pesar del sustento que le brinda la doctrina y las Constituciones a la irretroactividad, en la práctica
administrativa de los distintos Estados se produce cierta retroactividad, pues la revocación al eliminar los efectos del
primer acto, o sea del acto administrativo original, equivale a volver a la situación jurídica anterior, es decir, al
estado en que se encontraban las cosas al tiempo que se produjo el acto administrativo, con la única limitante de
respetar los derechos subjetivos de los administrados (derechos adquiridos). Esta situación, homologada a los
efectos de la anulación es reconocida por varios tratadistas.
Por último, FRAGA expone que no pueden surgir verdaderos derechos adquiridos de un acto administrativo, sino a
condición de que la autoridad administrativa no tenga la facultad de revocarlo, ya que para que pueda hablarse de un
derecho adquirido es necesario que el particular tenga la facultad de exigir que su situación sea respetada y que la
Administración tenga la obligación de respetarla; pero si la Administración no está obligada, bien porque
expresamente se autorice la revocación, bien porque se le conceda facultad discrecional para mantener o no el acto,
no podrá hablarse de un derecho adquirido.
7) Límites de la Revocación:
La revocación no es ilimitada, la facultad de dejar sin efecto un acto administrativo válido tiene sus limitantes. Estas
limitaciones son las siguientes:
1.- Cuando en el acto administrativo se produce la cosa decidida, esto es la propiedad de ciertos actos
administrativos de no poder ser modificados o revocados por otros actos de la misma especie. Pero el hecho de que
el acto ya no puede ser discutido, modificado o revocado en la vía administrativa, sí puede serlo en la vía
jurisdiccional, siguiendo los trámites y plazos legales.
2.- Cuando el acto administrativo tiene una parte reglada y una parte discrecional; en tal caso, puede revocarse
libremente la parte discrecional pero no la parte reglada, al menos no administrativamente.
3.- Cuando el acto administrativo genera derechos a favor del administrado pero debe revocarse por motivos de
interés público. Al existir esa colisión entre los derechos adquiridos (interés particular) con el bien común (interés
público) ¿cuál de ellos debe prevaler? Algunos autores estiman que el interés general debe prevalecer siempre sobre
el particular, por lo que al existir motivos sociales puede afectarse los derechos adquiridos. Otros autores consideran
que la Administración no puede revocar arbitrariamente el acto y afectar derechos adquiridos, excepto que una ley lo
autorice expresamente, lo cual no significa que una ley pueda en forma absoluta conceder la facultad de revocar,
pues sólo puede autorizar la revocación cuando así lo exige el interés público, procurando siempre hacer
compatibles dicho interés con el respeto a las situaciones legítimas creadas al amparo de actos de la Administración.
Considero que, cualquiera que sea la posición adecuada, el afectado puede siempre acudir a la vía jurisdiccional y
entablar las acciones legales convenientes, pues en tales situaciones sólo puede revocar el juez competente, dado que
la Administración no puede ser juez y parte al mismo tiempo.
4.- Cuando el acto es político o de gobierno, dado que no están sujetas a ningún control jurídico directo. La
revocación de dichos actos tiene lugar más que todo por motivos de mérito.
8) Forma de la Revocación:
La revocación se realiza por medio de un acto administrativo que debe llenar todos los requisitos internos y externos
del acto administrativo en general, consecuentemente, el acto revocatorio debe revestir la misma forma del acto que
se revoca, o sea que se elimina en la misma forma en que fue creado, por ejemplo, una resolución ministerial de
Educación se revoca con otra resolución ministerial de Educación.
9) ¿Podrá revocarse el acto revocado?
Aunque el acto de revocación tenga vicios, no puede ser revocado. El acto de revocación es irrevocable porque su
eficacia es instantánea, esto es, sus efectos se consuman en el preciso momento de su nacimiento, eliminando o
dejando sin efecto el acto revocado. El acto revocatorio ha producido ya todos los efectos que estaba destinado a
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producir, por lo que no podemos revocar algo que ya se extinguió al surtir los efectos destinados.
La Anulación del acto administrativo:
1) Teoría de la Invalidez en el Derecho Administrativo:
La plena validez del acto administrativo depende de que, en primer lugar, concurran todos sus elementos esenciales
internos y externos, y en segundo lugar, que los mismos estén de acuerdo a la ley. Algunos tratadistas también
requieren la concurrencia de los elementos de mérito. Si se reúnen tales condiciones estamos frente a un acto
perfecto, regular y válido. A contrario sensu, en caso de que exista falta absoluta o parcial de alguno de dichos
elementos o que los mismos sean contrarios a la ley, el acto adolecerá de defectos o vicios, a lo cual la doctrina
llama indistintamente y sin uniformidad de criterio: acto imperfecto, irregular, defectuoso o viciado, produciéndose
en consecuencia un acto inválido. La invalidez puede originar desde la aplicación de una sanción, sin afectar las
consecuencias propias del acto, hasta la privación absoluta de todo efecto de éste, según sea la magnitud del defecto
o vicio.
La doctrina del Derecho Civil Francés es la que mejor ha formulado una teoría general de las nulidades de los actos
civiles irregulares, reconociendo varias clases o grados de invalidez, los cuales son: la inexistencia, la nulidad
absoluta y la nulidad relativa. En el Derecho Administrativo, en cambio, no es posible formar una teoría de la
invalidez de los actos jurídicos que pueda presentar lineamientos tan marcados como las del Derecho común, pues
aun se usen las mismas expresiones sus consecuencias jurídicas con diferentes. Autores como GASTÓN JÉZE y
MARCEL WALINE que lo han intentado llegaron a la conclusión de que “la teoría de las nulidades debe ser muy
matizada para poder armonizar los intereses que se ponen en juego con motivo de la actividad del Poder Público, y
cuyos intereses no siempre exigen las mismas soluciones; que así, el interés general exige la ineficacia del acto
irregular, porque el cumplimiento de los requisitos que la ley establece es una garantía de orden social”. Esto
significa que la inexistencia y nulidad de los actos en el Derecho Civil es distinta a la del Derecho Administrativo,
porque en el acto jurídico civil (negocio jurídico) existen razones de interés privado y en el acto administrativo se
atiende al interés público.
2) El acto inexistente, el acto nulo y el acto anulable:
Los actos inexistentes, son los que carecen de los elementos esenciales de forma y de fondo, por lo que no pueden
engendrar ningún efecto jurídico; carecen de legalidad o juridicidad y el administrado afectado puede
inmediatamente impugnarlo, por los mecanismos establecidos en la ley. Por su parte, GODÍNEZ BOLAÑOS,
considera que el acto jurídicamente inexistente también es manifiestamente ilegal y su existencia sólo será
reconocida para los casos de responsabilidad penal por los delitos que se hubieren cometido y de responsabilidad
civil si apareja daños y perjuicios, para lo cual el afectado puede impugnarlo por los mecanismos establecidos en la
ley. OLIVIERA TORO dice que es una falta de sentido denominarlo acto, cuando al mismo tiempo se le niega la
existencia de tal, por lo que con propiedad podría hacerse alusión a la inexistencia del acto y no al acto inexistente.
La inexistencia no requiere estar consagrada en la ley, ya que opera como una necesidad lógica en atención al orden
público, así mismo, tampoco puede ser subsanada por ratificación, confirmación o prescripción.
Existen otros actos, dice FRANCO SIFFREDI, en que el defecto jurídico no es tan grave, sino es un grado menor de
imperfección jurídica. Estos actos viciados tienen la apariencia de ser legales, pero carecen de algunos de los
elementos esenciales de fondo o de forma; producen efectos jurídicos, siempre y cuando el administrado afectado
los impugne. Se pueden impugnar en la vía administrativa y si el acto es confirmado en resolución del recurso, el
administrado puede acudir a la vía judicial, a través del proceso contencioso administrativo. Si el vicio es absoluto
se presenta un acto nulo y si el vicio es relativo se presenta un acto anulable. El acto nulo es el que no cumple con
uno o varios elementos de fondo que no pueden ser subsanados, verbigracia: cuando un funcionario público emite
una resolución ejerciendo una competencia que no le corresponde. Esta clase de acto surte efectos de hecho, por lo
que al impugnarse opera retroactivamente, y, tampoco desaparece la irregularidad por ratificación, conformación o
prescripción. El acto anulable es el que adolece de alguno o algunos de los elementos de forma y que puede quedar
perfecto si se subsana el error. Surte efectos jurídicos mientras no sea impugnado, por lo que opera retroactivamente,
y, puede subsanarse el vicio por ratificación, confirmación o prescripción.
3) La nulidad y la anulación en el Derecho Administrativo:
El acto nulo genera la nulidad absoluta y el acto anulable genera la nulidad relativa o anulabilidad, no obstante,
varios autores son del criterio de que la única nulidad del Derecho Administrativo es la “anulabilidad”, pues es
imposible definir la extensión y el carácter de cada uno de los actos administrativos defectuosos, así también, no se
pueden trasladar al Derecho Administrativo los conceptos básicos del Derecho Civil en materia de nulidades, por lo
que no puede aceptarse la separación de dos clases de nulidades. Otros autores, en cambio, opinan que no es posible
aceptar únicamente la “anulabilidad”, pues hay casos especiales en que la existencia de un vicio de legalidad no
podría, por ejemplo, ser subsanado por confirmación puesto que ello sería una reiteración de la ilegalidad, y, que el
mismo interés general parece exigir la nulidad absoluta del acto, pues la adecuación del acto a la ley es de interés
general, porque en contemplación de este interés se dictó la ley cuyas exigencias no pueden olvidarse. En ese
sentido, las legislaciones de varios países del mundo, tales como España y México, aceptan ambas nulidades. La
doctrina moderna, dice ROCHILD, se inclina por la primera postura, aceptando en el campo administrativo la
“anulación de los actos administrativos”.
Por su parte, CASTILLO GONZÁLEZ, prefiere hablar de invalidación, en vez de anulación. El autor menciona
que: “Invalidar significa retirar el acto administrativo del mundo jurídico, por los vicios de que adolece. El retiro
podrá efectuarse siempre que no hayan creado derechos a favor de los particulares (derechos adquiridos); y en caso
de que existan estos derechos, la Administración deberá acudir a los tribunales. En Guatemala, lo procedente sería
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ejercitar la llamada acción de lesividad.” En lo personal, considero que si bien es cierto, la invalidación (anulación)
es el retiro de un acto por los vicios de que adolece, también es cierto que la lesividad, tema de nuestro trabajo de
tesis y la cual expondré específicamente más adelante, procede cuando existen actos lesivos y no necesariamente
actos inválidos o ilegales. Eso sin contar que la lesividad no busca en sí la invalidación (anulación) de los actos
administrativos sino su revocación. Por otro lado, en nuestro medio, la legislación administrativa no regula
taxativamente cuando se hace valer nulidad y cuando se hace valer anulabilidad, sino utiliza ambos téminos casi
indistintamente.
4) Figuras jurídicas afines con la anulación:
Debe diferenciarse la anulación de la denegación, pues la primera la lleva a cabo un órgano distinto del que realizó
el acto, por lo general un órgano jurisdiccional competente, mientras que la segunda la lleva a cabo el órgano
administrativo que realizó el acto. Así mismo, la invalidez de los actos obliga a la Administración, en ciertas
situaciones, a realizar en los actos que acusan vicios relativos, no absolutos, las siguientes medidas:
1.- La conversión que es la sustitución del acto inválido por otro acto válido que produce el mismo efecto jurídico
que se quería obtener con el primero. Por ejemplo: un permiso para la portación de armas defensivas puede
convertirse en uno para armas deportivas. Los elementos de la conversión son: a) Un acto inválido, es decir que
posea vicios relativos; b) La concordancia entre el acto inválido y el acto válido; y 3) El interés público que el acto
convertido trata de satisfacer.
2.- La ratificación que es la confirmación o aprobación de un acto administrativo que se ha realizado. Tiene por
finalidad perfeccionar el acto inválido, ya sea corrigiendo el vicio que posea, o bien completando los requisitos que
le hagan falta para así darle validez . Por ejemplo: un órgano inferior ha realizado un acto en donde para su validez
se requería de la autorización previa del superior, entonces para poderlo ejecutar plenamente se requiere dicha
autorización y con fundamento en la misma, se ratifica el acto realizando un segundo acto y con esto, se elimina la
invalidez. La ratificación es un acto unilateral, pues no requiere consentimiento de terceros.
3.- La convalidación que es el acto por el cual el órgano que realizó el acto inválido, declara que lo mantiene firme
por considerar que el procedimiento seguido o el asunto de que se trata es válido. La doctrina italiana señala las
siguientes reglas: a) Cuando el procedimiento está viciado de incompetencia, la convalidación corresponde al
órgano efectivamente competente; y b) No puede haber convalidación cuando el acto viciado fue impugnado por el
interesado dentro del término legal, ya que en este caso, el interesado adquiere derecho a que se le resuelva su
impugnación.
La conversión, la ratificación y la convalidación por no estar previstas legalmente, caerían por completo dentro de
las facultades discrecionales de la Administración y en un momento dado pueden dar lugar al abuso de poder. Así
mismo presentan en la doctrina y en la práctica administrativa el problema de la retroactividad.
5) Causas de Anulación: Vicios Administrativos:
La doctrina formula la llamada “Teoría de los Vicios Administrativos” la cual considera que para que un acto pueda
conceptuarse de inválido debe tener algún vicio relacionado con los elementos de legalidad o de mérito y
dependiendo de cuál sea el vicio, depende la trascendencia y el grado de la invalidez. El autor OLIVIERA TORO,
expone que los defectos de los actos de la Administración pueden ser de dos clases: a) Aquellos en que el defecto
radica en el proceso de formación del acto, entre los que se encuentran: la incompetencia y los defectos de forma; y
b) Aquellos en que la localización defectuosa está en el contenido mismo del acto, entre los que se encuentran: la
violación de la ley, el desvío de poder y la inoportunidad. Para CASTILLO GONZÁLEZ existen los siguientes
vicios que producen la invalidación del acto administrativo:
1.- Vicios de legalidad:
1.1.- Incompetencia: Es el vicio que se produce cuando el autor del acto no cuenta con las facultades y atribuciones
exigidas por la ley para realizarlo, es decir que produce el acto sin estar legalmente autorizado para ello. La
incompetencia puede recaer: a) En el órgano administrativo: cuando el acto es realizado por un órgano distinto al
que señala la ley, o cuando el órgano actúa sin estar facultado para actuar por otro órgano, o cuando faltan las
formalidades que fija la ley para perfeccionar la competencia del órgano actuante; b) En la constitución del órgano
administrativo:
cuando no se han observado los requisitos legales en la integración del órgano colegiado; y c) En la falta de
participación de uno de los órganos que deben concurrir a producir el acto administrativo: cuando deben
intervenir y no lo hacen todos.
Por otro lado, la incompetencia oscila entre dos extremos: 1) El autor del acto no tiene investidura de funcionario
o empleado público; y 2) El autor del acto tiene la investidura pero actúa fuera de su competencia. En el primer caso
existe una usurpación y el funcionario de hecho produce un acto inexistente, en virtud de que hay falta de voluntad;
y en el segundo caso el funcionario de hecho produce un acto nulo. En ese sentido, la competencia emana de la ley,
por lo que el acto realizado por órgano incompetente es un acto ilegal.
1.2.- Abuso y desviación de poder: La doctrina también le llama ilegalidad de los fines del acto, exceso de poder,
abuso de autoridad o abuso de las funciones públicas. Implica que un funcionario público se extralimita en sus
atribuciones, perjudicando los derechos o intereses de los admiistrados o de la propia Administración, o bien se
arroga poderes y funciones que no le corresponden y con ella exagera las facultades que le están dadas por la ley. En
la desviación de poder, la autoridad administrativa utiliza sus facultades para realizar fines distintos o no previstos
en la ley. En ambos existe una ilegítima intención del agente de la Administración, ya sea por un motivo personal
105
(amistad, enemistad, convicción política o religiosa, etc.), o por favorecer el interés de un tercero, o por un interés
general eventual y supuestamente ventajoso pero diverso del señalado por la ley, ocasionando en éste último caso un
indebido beneficio a la Administración. El abuso y el desvío de poder se cubren con una aparente legalidad, por ello
es difícil la prueba de dichos defectos o vicios, ya que tiene que buscarse en los elementos internos, el móvil
determinante que impulsó la intención del autor.
1.3.- Vicios de forma: Los vicios de forma son: la omisión, el cumplimiento incompleto y el cumplimiento irregular,
los cuales afectan la realización o expedición del acto administrativo. Las formalidades comprenden que el acto
haya cumplido con el procedimiento regular y haya observado las solemnidades mínimas establecidas por la ley. No
obstante, las formas han perdido importancia a medida de que el Derecho Administrativo exige menos formalidades.
La falta de forma produce, según la doctrina mexicana, la nulidad relativa del acto, cuando ella no tiene un carácter
esencial. Por regla general, la omisión de forma puede subsanarse.
1.4.- Violación de la ley: Se le llama también “defecto de falta de concordancia del acto con la ley”. En el acto
administrativo ha existido competencia y observancia de las formas legales, pero el contenido mismo del acto se ha
puesto en contradicción con la norma de fondo que regula las facultades del funcionario o empleado público. De esa
cuenta la violación de la ley implica: a) Aplicación indebida de la ley: aplicar en forma distinta, inadecuada e
incorrecta la ley en un caso concreto; b) Interpretación errónea de la ley: darle un sentido falso o equivocado a la
ley; y c) Inaplicación de la ley: actuar como si la ley no existiera.
2.- Vicios de mérito:
Los vicios de mérito son la inoportunidad, la inconveniencia y la inutilidad. Estos vicios o defectos constituyen una
errónea apreciación del titular del órgano administrativo sobre las consecuencias del acto administrativo, lo cual
produce que no exista idoneidad del acto para cumplir los fines señalados por la ley. La Administración en ejercicio
de su función y en aras del bien común resuelve qué debe hacer, cómo y cuándo debe hacerse, pues en caso
contrario el acto realizado estaría viciado y sería inválido.
6) Impugnación de los actos administrativos viciados:
En doctrina se ha planteado el problema de que si la revocación y la anulación deben producirse o no con
intervención jurisdiccional. Para tal efecto, ROCHILD menciona que, debe examinarse dos casos: 1º Cuando el acto
administrativo es irrevocable por haber producido un derecho adquirido, no habrá posibilidad de declaración
administrativa, sino únicamente jurisdiccional; y 2º Cuando se ha producido una actividad ilegítima de la
Administración, que haya creado una aparente situación favorable a un particular, y como no debe prevalecer el
error sobre la ley, si el ordenamiento jurídico no establece la facultad de la Administración para anular el acto
ilegítimo, deberá hacerse por medio de la actividad jurisdiccional.
En mi opinión, lo anterior es aplicable a nuestro medio, ya que se acude a la vía jurisdiccional, en virtud de la
presunción de legitimidad del acto administrativo y la existencia de derechos adquiridos, por lo que al invocarse la
invalidez del acto, el vicio debe ser alegado y probado en juicio. De conformidad a la Constitución Política de la
República de Guatemala (artículo 221) y a la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente (artículo 19 numeral 1),
tales circunstancias deben ser resueltas por el Tribunal de lo Contencioso Administrativo al ser el órgano
jurisdiccional competente para conocer toda clase de contiendas por actos o resoluciones de la Administración
(verbigracia: casos de revocación y anulación), a través del proceso contencioso administrativo.
* La resolución administrativa como principal forma del acto administrativo:
La forma, se ha dicho con anterioridad, es la exteriorización o materialización del acto administrativo y usualmente
se presenta por escrito. Sin embargo, el acto administrativo en sí mismo, puede proyectarse o asumir distintas
maneras o modos: un reglamento, un contrato, un proyecto de ley, una orden, una circular, una licencia o una
resolución administrativa, entre otras. Esta última es la más común y relevante en el campo administrativo.
La doctrina considera que la resolución administrativa es el acto administrativo por antonomasia o por excelencia.
Por eso, nos dice el tratadista italiano SIFFREDI que, “la resolución administrativa constituye la principal forma del
acto administrativo, y en consecuencia, éste es el género y aquella la especie, por lo que emplear conjuntamente
ambos términos no es correcto y resulta falto de técnica, pues el acto administrativo subsume a la resolución
administrativa, por eso basta hablar en doctrina y en las legislaciones solamente de acto administrativo. En cuanto
más general sea utilizado un término mejor es su aplicación e interpretación”.
El autor CASTILLO GONZÁLEZ al estudiar la teoría de la actividad administrativa, parte de la “decisión
administrativa”, pues considera que el funcionario y el empleado público dependiendo de su poder y de su
responsabilidad toman decisiones en su calidad de miembros de la organización a que pertenecen. El ejercicio de las
funciones administrativas obliga a la toma decisiones, que es ‘un proceso en que el funcionario y el empleado
público escoge entre dos y más opciones, previa investigación, reunión de información y análisis de dichas
opciones’. Las decisiones de la Administración Pública, tradicionalmente, reciben el nombre de acto
administrativo, que es una de las decisiones de mayor importancia de ésta. La palabra acto administrativo es hoy
en día desplazada por la palabra decisión administrativa, por ser más general y menos formalista.
En lo personal considero que entre las decisiones que toma a diario la Administración Pública, la principal la
constituye el acto administrativo y entre la gran diversidad de actos, la resolución administrativa es la más relevante,
pues con ella se exterioriza al administrado las decisiones de la autoridad administrativa. Lo que si hay que tener en
cuenta, es el uso de los términos a emplear en el léxico jurídico, en el sentido de que las decisiones se toman, los
actos se realizan y las resoluciones se profieren, dictan o emiten.
106
Dado que la resolución administrativa constituye uno de los principales actos de la Administración y que tiene una
relación directa con el tema objeto del presente trabajo de tesis, abordaremos brevemente algunos aspectos
doctrinarios acerca de la misma.
La Resolución Administrativa:
A.- Su definición. La Administración Pública no puede iniciar ninguna actuación material que limite derechos de los
administrados, sin que previamente haya sido adoptada una resolución que le sirva de fundamento jurídico, es decir,
aquella que pone fin al procedimiento y donde la Administración declara su voluntad. De esa cuenta, se define a la
resolución administrativa como “el acto administrativo por el cual la Administración se pronuncia sobre la petición
o impugnación formulada por el administrado”.
B.- Su naturaleza jurídica. La resolución administrativa pone fin a un procedimiento administrativo, al igual que la
sentencia pone fin a un proceso, de allí que se pretenda equipararla a un acto jurisdiccional, o sea a un acto realizado
por los tribunales de justicia en cumplimiento de la función de juzgar y promover la ejecución de lo juzgado, lo cual
es inaceptable en virtud de que la función jurisdiccional pretende dar solución a un conflicto de intereses; en tanto
que la función administrativa no requiere la existencia de un conflicto, de manera que podemos decir que su
naturaleza es de un acto administrativo, toda vez que se emite por un órgano administrativo y no resuelve
necesariamente una controversia, por lo que el fundamento teórico del acto administrativo es también el fundamento
teórico de la resolución administrativa.
C.- Su clasificación. Las resoluciones administrativas pueden ser:
1.- Resoluciones Expresas: Son aquellas que emite el órgano administrativo en forma taxativa y clara, generalmente
por escrito. Se subdividen en:
1.1.- Resoluciones de Trámite o Providencias: Son aquellas que no tienden a resolver el asunto, sino que
simplemente impulsan el curso de las actuaciones que se siguen para alcanzar dicho fin, es decir que dirigen el
procedimiento hacia la decisión final. Son de carácter interno, generalmente no se notifican y por lo tanto son
inimpugnables. Son resoluciones de mero trámite. Por ejemplo: resolución requiriendo dictamen de una asesoría.
1.2.- Resoluciones Definitivas o de Fondo: Son aquellas que ponen fin a un asunto después de haberse seguido un
procedimiento administrativo, por lo que deciden la materia objeto de tramitación y contra las cuales no cabe
recurso administrativo alguno por haberse agotado la vía gubernativa o por haber transcurrido el plazo legal de
impugnación.
La Ley de lo Contencioso Administrativo en su artículo 4 establece que: “Las resoluciones serán providencias de
trámite y resoluciones de fondo. Estas últimas serán razonadas, atenderán al fondo del asunto y serán redactadas con
claridad y precisión”.
Las resoluciones definitivas a su vez pueden ser:
1.1.1.- Favorables: Son aquellas resoluciones que son congruentes con las pretensiones del administrado, o sea
conforme a la petición e intereses del particular.
1.1.2.- Desfavorables o Adversas: Son aquellas en que las pretensiones del administrado son rechazadas por la
Administración y por lo tanto desestimadas.
2.- Resoluciones Implícitas, Tácitas o Presuntas: La Administración Pública está obligada a resolver las peticiones o
impugnaciones que le presente el administrado, sin embargo hay casos en que la misma asume una actitud pasiva al
no expresar su voluntad o no emitir pronunciamiento alguno, produciendo lo que en teoría se llama silencio
administrativo, el cual consiste, según FRAGA, en “una abstención de la autoridad administrativa para dictar un
acto previsto por la ley, y tiene como nota esencial la de su ambigüedad, que no autoriza a pensar que dicha
autoridad ha adoptado ni una actitud afirmativa ni una negativa”. Debido a eso, el silencio presume una declaración
de voluntad y surte efectos de acto declarado, es decir de una resolución administrativa siempre que tenga un
fundamento legal. En nuestra legislación administrativa, la Ley de lo Contencioso Administrativo en su artículo 16
dispone como regla general el silencio administrativo negativo, pues en caso de que la autoridad no haya proferido
resolución en el plazo legal se tendrá por resuelto en forma desfavorable; no obstante, excepcionalmente, hay casos
previstos en la ley de silencio administrativo positivo, en que al no proferirse resolución por parte de la autoridad
administrativa se tendrá por resuelto en forma favorable, como ejemplos de ello podemos mencionar: Ley de
Parcelamientos Urbanos (artículo 23); Código Tributario (artículos 41 y 155); Ley del Impuesto al Valor Agregado
(artículo 23); Ley del Impuesto Sobre la Renta (artículo 71); Ley de Contrataciones del Estado (artículo 57); y
Código de Salud (artículo 241).
D.- Su fundamento. Las resoluciones administrativas se basan en que la autoridad se obliga a resolver las peticiones
e impugnaciones formuladas. Esta obligación se fundamenta en el denominado “derecho de petición”, reconocido en
el artículo 28 de la Constitución Política de la República de Guatemala y en el artículo 1 de la Ley de lo Contencioso
Administrativo.
33) Dictamen Jurídico
33.1) Definición
Estudio jurídico o técnico sobre un expediente o asunto determinado.
Es el estudio jurídico o técnico sobre un expediente o asunto determinado, el cual es emitido, por una persona
versada en la materia que se trate.
107
Naturaleza jurídica del dictamen: No es un acto administrativo porque no surte efectos jurídicos, la que produce
los efectos jurídicos es la resolución final y firme.
33.2) Clases de dictamen jurídico
Clases de dictamen: facultativo, obligatorio y vinculante.
Facultativo: Es aquel en el cual el administrador queda en libertad de pedirlo, la ley no lo obliga, y no se da
resolución final.
Obligatorio: En este la ley obliga a que el administrador requiera el dictamen, pero no obliga que en la decisión se
tome obligadamente el contenido del mismo. Ej. Antes de resolver un recurso administrativo la ley obliga a dar
audiencia al Ministerio Público, pero no es determinante la resolución final del dictamen.
Vinculante: En este la ley obliga a pedir el dictamen al órgano consultivo y que se base la resolución o acto
administrativo en el dictamen. No existe en Guatemala. Sólo el facultativo y el obligatorio.
34) Los contratos Administrativos
Las leyes administrativas imponen especiales procedimientos para llegar a la contratación administrativa, por
ejemplo la licitación, mientras que en el derecho civil o mercantil lo que importa es únicamente la voluntad de las
partes.
Principios:
A) Igualdad del Estado frente a particulares.
b) Manifestación de voluntad.
C) No alterar el Orden Publico
D) Cumplimiento de Formalidades (del Derecho Adtvo.)
E) Cumplimiento de los procedimientos
F) Debe ir dirigido al cumplimiento de las Finalidades del Estado.
La ecuación financiera (indexación): Consiste en la fluctuación de precios, en mas (incremento) o en menos
(decremento) que sufran los costos de los bienes, suministros, servicios y obras, sobre la base de los precios que
figuraban en la oferta de adjudicatarios e incorporados al contrato.
34.1) Definición
Es una declaración de voluntad bilateral del Estado, a través de sus órganos centralizados y entidades autónomas y
descentralizadas, con una persona individual o colectiva, privada o pública con el compromiso del primero de pagar
honorarios por la actividad, servicio que le presta el contratante.
34.2) Elementos
A) sujetos. En este contrato necesariamente existen dos partes, porque es bilateral, donde interviene el estado y sus
entidades y una persona privada individual o jurídica.
B) manifestación de voluntad de los sujetos. Debe ser expresa y voluntaria.
C) contenido. Debe referirse a hechos lícitos, ciertos y determinados, relacionados con la gestión patrimonial del
estado.
D) forma: Constar por escrito con o sin intervención notarial.
Clases de contratos administrativos:
A) contrato de obra pública: van dirigidos para la construcción, modificación, reconstrucción o mantenimiento de
un edificio o de alguna otra obra de utilidad pública.
B) contrato de suministros: Es por medio del cual el estado obtiene bienes muebles, materiales de oficina.
C) concesión de servicios públicos: es aquel por medio del cual el Estado encomienda a particulares la prestación
de servicios públicos.
D) contrato de servicios al estado: Este contrato es aquel en el que un particular presta algún servicio al Estado.
Ejemplo mantenimiento de maquinaria y equipo.
E) contrato de consultaría profesional: Por medio de este, empresas especializadas en consultaría, profesionales y
técnicos prestan al Estado un servicio especial.
F) explotación y exploración de recursos no renovables: Este tiene como objetivo primordial otorgar a personas
individuales o jurídicas la explotación de hidrocarburos.
34.4) Caracteres
1. Preferencia del Estado. Condiciones de la administración pública para contratar y obligar al cumplimiento
coactivo del contrato.
108
2. Exorbitación de sus cláusulas. Significa que algunas de sus condiciones contenidas en las cláusulas serían
inválidas en un contrato civil o mercantil, pero no en lo administrativo, debido al fin que se persigue, el bienestar
común. 3. Principios especiales. Se aplica el principio de que el interés público prevalece sobre el derecho privado.
4. Jurisdicción especial. Los conflictos son sometidos a una jurisdicción especial privativa que es el Tribunal de lo
Contencioso Administrativo. Art.14 Ley de lo Contencioso.
34.5) Régimen Jurídico
Régimen Jurídico Especial. El contrato administrativo está sometido a un régimen de estricto Derecho Público,
solo por excepción debe remitirse al Derecho Privado. Es a través de las cláusulas reglamentarias, como la ley
asegura el mantenimiento del interés general, que no puede quedar al arbitrio de los particulares.114
34.6) Formación
34.7) Ejecución
Ejecución de los Contratos Administrativos
La administración posee prerrogativas para la ejecución del contrato. Los principios de la autonomía de
la voluntad e igualdad jurídica de las partes, quedan subordinados en el contrato administrativo. En este sentido
puede decirse que la libertad de las partes queda circunscripta o limitada por la norma que fija el procedimiento para
elegir al contratista; la aprobación o autorización legislativa o administrativa, y la subordinación del objeto al interés
público.
El contratista no tiene, en principio, la libertad de disentir respecto de las condiciones del contrato; sólo puede
aceptarlas o rechazarlas, prevaleciendo siempre el interés público sobre los intereses privados. En consecuencia, las
prerrogativas de la Administración se manifiestan en la desigualdad jurídica en relación a sus contratistas y en las
cláusulas exorbitantes del derecho común.115
Entre esas prerrogativa podemos mencionar:
 Ius Variandi: La Administración podrá modificar las condiciones del contrato hasta un punto racional.
 Posibilidad de mayores penalidades al contratista que incumpla con sus obligaciones
Acontecimientos que se presentan en la Ejecución del Contrato Administrativo.
Durante la ejecución de un contrato administrativo pueden sobrevenir acontecimientos que lo impidan o
perturben. Esos hechos pueden ser circunstancias exteriores o hechos de la misma administración.
La situación es bien diferente a los principios del Derecho Privado, ya que en derecho administrativo estos
acontecimientos están determinados por el interés público que exige el funcionamiento de los servicios públicos. A
pesar de ello, el contratante tiene la obligación de llevar adelante su contrato, por otra parte, también tiene derecho a
que le indemnice por todas esas circunstancias que pueden detener el cumplimiento de lo pactado en el contrato.
Éstos acontecimientos las doctrina nos enumera de la siguiente manera116:
 La Teoría de la Fuerza Mayor. Por fuerza mayor debemos entender aquel acontecimiento
exterior que impide la ejecución del contrato. Cuando tal acontecimiento se produce tiene por
efecto liberar al contratante de su obligación. Lo anterior se aplicará si se realizan éstas
condiciones: a) Absolutamente independiente de la voluntad del contratante; b) que sea Imprevisto
e imprevisible; c) El acontecimiento debe hacer imposible la ejecución del contrato.
 La Teoría del Hecho del Príncipe. En su sentido amplio se llama hecho del príncipe a toda
medida dictada por los poderes públicos, que tiene por consecuencia la de hacer más difícil y
onerosa la ejecución del contrato por el contratista.
Podemos pensar en nuevas medidas fiscales que graven en particular el contrato administrativo, o nuevos
reglamentos que establezcan cargas onerosas para el contratista, que le dificulten y graven la ejecución del contrato.
El problema es complejo porque pueden presentarse numerosas variaciones que pueden o no quedar comprendidas
en el hecho del príncipe, pero la doctrina administrativa ha sido precisa en la determinación de éste concepto.117
El principio general es que la administración debe indemnizar al contratista por éstas nuevas cargas, que incluso lo
pueden llevar a la propia rescisión del contrato.
 La Teoría de la Imprevisión. Esta teoría surge como consecuencia de acontecimientos
económicos imprevisibles, por los cuales un contratista de la administración sufre pérdidas tales
que el equilibrio del contrato en proceso de ejecución, se modifica notablemente. La
Administración, después de comprobar técnicamente la ausencia de culpa, le otorga una
indemnización parcialmente compensadora por la pérdida sufrida durante ese período que se
denomina extra-contractual. Éstos acontecimientos no implican que el contratista incurra en
quiebra, sino que los costos del contrato se incrementan tanto que sería demasiado costoso para él
114
Derecho Administrativo, Primera Edición, Andrés Serra Rojas. Editorial Porrúa, México, 1997.
115
Vinyoles I Castells, M. La Adjudicación de los Contratos Públicos. Editorial Civitas. Madrid. 1995.
116
Derecho Administrativo, Primera Edición, Andrés Serra Rojas. Editorial Porrúa, México, 1997.
117
José M. Boquera Oliver. Poder Administrativo y Contrato. Escuela Nacional de Administración Pública.
Valladolid. 1979.
109
continuar con el cumplimiento de la obligación contractual.118

34.8) Conclusión
Incumplimiento del Contrato Administrativo.
La inmoralidad administrativa, unida a la inmoralidad de los contratistas, o a acontecimientos
imprevisibles, origina incumplimiento de los Contratos Administrativos en perjuicio del interés general, salvo los
casos de legítimo incumplimiento vistos anteriormente.
Es frecuente el suministro de elementos en malas condiciones, de calidades inferiores, en cantidades
menores a las estipuladas, en lugares diversos a los convenidos o con alteraciones de precios y circunstancias que
unas veces se han previsto, pero que en la mayor parte de las veces, no han sido consideradas en los convenios.
Normalmente cada dependencia del ejecutivo celebra sus propios contratos bajo la revisión de la
Secretaría de Estado correspondiente. A veces se crean grandes inconvenientes que se ven agravados por la falta de
legislación administrativa que prevea estas situaciones y establezca sanciones muy severas.
Debemos distinguir el cumplimiento normal y regular de un contrato administrativo y las distintas causas
que lo alteran o extinguen por violación de su régimen jurídico o de los motivos que señalan las bases de
contratación.119
Cesación y Extinción de los Contratos Administrativos.
Los Contratos Administrativos se extinguen por la expiración del plazo pactado para su ejecución y por
el cumplimiento de las obligaciones contractuales.120
El cumplimiento supone la realización del contrato por el contratista a satisfacción de la Administración,
en otros términos, el Contrato se entenderá cumplido por el contratista cuando éste haya cumplido con los términos
y cláusulas que se pactaron y que el resultado goce de la aprobación de la Administración.
Por otro lado, cuando la extinción del Contrato Administrativo no se da por el cumplimiento de éste o
por la llegada del plazo podemos hablar de la resolución. La Resolución del Contrato Administrativo, presupone la
aparición de alguna circunstancia en la vida del contrato que impide o hace inconveniente su prosecución hasta su
extinción normal.
Tales circunstancias están comprendidas en las formas de Extinción de los Contratos Administrativos
que señala la LCE en su artículo ¿. Tales formas son:
Caducidad. La caducidad opera por causas objetivas de incumplimiento, al referirnos de causas objetivas, nos
estamos refiriendo a aquellas que están determinadas en la Ley.
Entre esas causas podemos mencionar la falta de prestación de las garantías contractuales, el incumplimiento de los
plazos por parte del contratista, falta de pago por la Administración, etcétera. Además de éstas pueden ser las que se
determinen en el contrato.
Por Mutuo Acuerdo de las Partes Contratantes. Tal causal solamente procederá por razones de interés
público, que lógicamente deberán de ser explicadas en el procedimiento. Las partes atenderán a lo que hubieren
convenido válidamente.
Las restricciones a ésta causal es que no concurra otra causa de terminación imputable al contratista, y que como
queda claro, que el interés público no se vea afectado con la no realización del contrato.
Revocación. La revocación, contrario a la caducidad se da por causas subjetivas, es decir, por circunstancias
extralegales que no obstante estar reguladas en la Ley, no pueden ser determinadas por ésta.
La revocación implica una terminación del Contrato Administrativo, la administración pública puede considerar, por
una decisión gubernamental, que no es conveniente continuar un contrato. Esta decisión es unilateral, en ejercicio de
la potestad administrativa, pero comporta el pago de indemnización al que resulte afectado. En cambio, si es por la
responsabilidad de quien contrata con la administración, se hace obligatoria la indemnización que debe pagar el
responsable a la administración pública.121
Son causales de la revocación, la muerte o incapacidad sobrevenida del contratista individual o la extinción de la
personalidad jurídica de la sociedad contratista, la declaración de quiebra o el concurso de acreedores, por la
modificación de las obligaciones contractuales por parte de la Administración y que tales modificaciones implique
una variación sustancial de las mismas, en los casos de fuerza mayor o caso fortuito, entre otras.122
Rescate. El rescate es una forma de extinción de los Contratos Administrativos que consiste en que ante el
eventual incumplimiento del contratista en la prestación de calidad y con garantías de un servicio público, la
Administración Pública por cuenta propia prestará el servicio que hasta entonces ha sido defectuoso, utilizando los
recursos del contratista.
Esta figura ha sido creada exclusivamente para los contratos de concesión de obra pública y de servicio público, su
118
A. Perraud. Charmantier. Diccionario de Derecho Petit. Editorial Laubadère. París. 1957
119
Manual de Derecho Administrativo.2ª Edición. Roberto Báez Martínez. Editorial Trillas. México. 1997
120
Art. ¿ de La Ley de Contrataciones del Estado.
121
Art. ¿ de la Ley de Contrataciones del Estado.
122
Ídem. Art. 96.
110
intención es la de garantizar que la obra o el servicio se realicen con una calidad que satisfaga al interés público.
Por las Demás que se Determinen Contractualmente. Se rige lo anterior por el principio general de los
contratos, lo pactado por las partes es ley entre ellos “pacta sum servanda”. Así que toda cláusula contractual
acordada por las partes que no vaya en contra del interés pública y de las disposiciones de la LACAP será válida.
1. Normal
2. Anormal.
Normal: cuando se termina por el cumplimiento de las condiciones pactadas dentro del contrato administrativo y
en las que no ha habido variación alguna.
Anormal:
a. Por cumplimiento de su objeto antes del plazo contractual.
b. Incumplimiento de su objeto vencido el plazo.
c. Incumplimiento del contratante,
d. Incumplimiento del contratista.
e. Rescisión bilateral o unilateral del contrato.
f. Por imposibilidad material de terminar la obra, servicio o entrega de bienes.
g. Por imposibilidad material de realizar el pago de la obra, servicio o bienes por parte del Estado.
34.9) Los contratos administrativos en la Ley de Contrataciones y otras leyes
* 1.- contratos de obra, suministros, bienes y servicios:
La autoridad administrativa superior de la Entidad o dependencia interesada, reconocerá y autorizara el pago de
sobre costos al contratista y en su caso requerirá del mismo las diferencias a favor del Estado.
2.- bienes importados.
El procedimiento para la contratación administrativa adquisición y disposición de bienes del estado:
Afectación y des-afectación:
Afectación: Significa la sujeción de una propiedad al régimen especial de dominio público al que se destina.
Des-afectación: Se da cuando la administración pública, saca de sus inventarios los bienes de su propiedad por el
procedimiento de la subasta pública.
Regulación legal: La adquisición y disposición de los bienes del Estado esta regulado, del Decreto número 57-92
Congreso de la República (Ley de contrataciones del Estado).
Contrato abierto: art. 46 contrataciones. Regula lo relativo a la exoneración de los requisitos de licitación y
cotización, la que puede hacerse directamente con los proveedores con quienes el Ministerio de Finanzas Públicas
previa calificación del proveedor de cotización y adjudicación hubiere celebrado contratos abiertos. El art.25 del
Reglamento, preceptúa que la compra de suministros de uso común o de considerable demanda puede hacerse
mediante el contrato abierto.
Nota: El Ministerio de Finanzas, deberá anunciar los precios por una sola vez en el diario oficial y otra en otro
diario de mayor circulación en el país.
Suscripción del contrato: Cumplidos los requisitos se suscribirá el contrato, dentro de un plazo de diez días
contados a partir de la adjudicación definitiva.
Aprobación del contrato: Se hará por medio de autoridad superior del organismo del estado o dependencia que se
trate.
Forma del contrato: En papel membretado de la empresa contratante, en caso de que tengan que inscribirse o
anotarse en los registros deben de constar en escritura pública autorizada por el escribano de gobierno. Los contratos
pueden suscribirse ante notario siempre que el estado no deba pagar los honorarios.
Omisión del contrato: art.50 Ley de Contrataciones.
Prorroga contractual: El plazo contractual para la terminación de la obra podrá prorrogarse por caso fortuito o
causa de fuerza mayor. art. 27 del reglamento.
Los subcontratos: art. 53 El contratista puede subcontratar partes determinadas de la obra siempre y cuando este
estipulado en el contrato y obtenga autorización por escrito de la autoridad contratante.
Enajenación y transferencia de bienes del estado: Art. 89 al articulo 94 ley de contrataciones. Su procedimiento
se encuentra en los art. del 58 al 62 del reglamento.
Concesiones: Art.95 contrataciones. La facultad que el Estado otorga a particulares para que por su cuenta y riesgo
construyan, produzcan, mejoren, conserven o administren una obra o servicio público bajo el control de la autoridad
concedente a cambio de una remuneración que el particular cobre a los usuarios de la obra o servicio.
Causas en que finaliza la concesión:
111
- Por cumplimiento del plazo.

- Por rescisión del contrato y;
- Revocación a través de Acuerdo Gubernativo. Art. 63 al 70 del reglamento de la ley de Contrataciones.
El arrendamiento: Art. 44 ley de contrataciones; establece que no será obligatoria la licitación pero se ajustaran a
la cotización o al procedimiento determinado por la ley o su reglamento. El arrendamiento de inmuebles, maquinaria
y equipo, podrá efectuarse siempre que el organismo dependencia o entidad interesada careciere de ellos, los tuviere
en cantidad insuficiente o en condiciones inadecuadas.
Recursos administrativos:
Aclaración y ampliación: Se plantean contra la resolución de adjudicación por la junta de licitación o Comisión de
cotización; el de aclaración cuando la resolución sea obscura ambigua o contradictoria y el de ampliación si se
hubiere omitido resolver sobre algún aspecto que incida en la negociación.
Su interposición: Art.99 seg. Párrafo. Ley Contrataciones.
Recurso de remisión: Se plantea contra resoluciones de la autoridad que apruebe la adjudicación de toda licitación
o cotización por el oferente que se considere afectado y ante la misma autoridad que dictó la resolución. art.100.
Recurso de revocatoria: Agotada la fase de conciliación entre las partes, la autoridad deberá dictar la respectiva
resolución que de por concluido el procedimiento administrativo y ante esta resolución se podrá interponer el
recurso de revocatoria. art.101.
art. 42 Ley de contrataciones del Estado.
La compra directa: Cuando el monto no exceda de diez mil quetzales se realizaran bajo la responsabilidad y
autorización previa del superior de la entidad del estado. El cual tomara en cuenta, precio, calidad y plazo de entrega
y demás condiciones que favorezcan al estado.
Casos de excepción para la compra directa: art. 44 ley de contrataciones.
1. No será obligatoria la licitación ni la cotización en las contrataciones en dependencias y entidades públicas
conforme el procedimiento que se establezca en el reglamento de ésta. en los casos siguientes: adquisición de
bienes, contratación de obras, puentes sujetos a régimen internacional o la integridad territorial de Guatemala. La
compra y contratación de bienes para solucionar situaciones derivadas de los estados de excepción declarados
conforme ley constitucional de orden público, que ocasionen suspensión de servicios públicos.
Nota: Lo anterior deberá declarase por el organismo ejecutivo, en consejo de ministros a través de Acuerdo
Gubernativo.
Compra y contratación de bienes, obras servicios necesarios para resolver situaciones de interés nacional o beneficio
social, mediante acuerdo por su respectivo presidente de cada organismo. eje.: Organismo ejecutivo: Consejo de
Ministros; Organismo Legislativo: La Junta Directiva. Órgano Judicial: Órgano superior de administración.
El control para el buen manejo de los fondos públicos:
Dentro de la ley de contrataciones del Estado, se encuentran varios sistemas para la realización de compras del
Estado. De Licitación pública, D) La compra directa.
Juntas de licitación y cotización:
Es el órgano que tiene competencia para recibir calificar ofertar y adjudicar el negocio. (Articulo 10 ley de
contrataciones del estado).
Integración de la junta de licitación: Por cinco miembros nombrados por los superiores del órgano administrativo.
Impedimentos para ser miembro de la junta de licitación:
1. Ser parte en el asunto. 2. Haber sido representante legal, gerente, abogado en la empresa ofertante. 3. Tener el o
alguno de sus parientes. 4. Tener parentesco entre los grados de ley.
Excusa para ser miembro de la junta de licitación:
1. Amistad íntima o relaciones con alguna de las partes.
2. Vivir en la misma casa de las partes.
3. Cuando el integrante o sus descendientes tengan concertado matrimonio.
Nota: La recusación tiene las mismas causales que la excusa.
Integración de la junta de cotización:
Con tres miembros que sean servidores públicos de la entidad.
Competencia de la junta de cotización: Se relaciona con la recepción, calificación y adjudicación de las
cotizaciones y requiere de las mismas facultades que la junta de licitación.
Régimen de licitación publica: Es un procedimiento especial, que deben quedar sometidas la compra, venta, que
requieran los organismos del estado.
112
Documentos de la licitación publica: Art.18 ley de contrataciones. Son documentos para llevar a cabo una
licitación publica los siguientes: las bases de licitación, especificaciones generales y técnicas.
Bases para una licitación:
1. Características generales y especificas cuando se trate de bienes y servicios.
2. Lugar y forma donde será ejecutada la obra.
3. Forma de pago de la obra bienes y servicios.
Especificaciones generales de la licitación: Leer art. 20 ley de contrataciones. Deben ser congruentes al contenido
de las bases y con las necesidades que motiven la contratación.
Especificaciones técnicas: Articulo 20 de la ley de contrataciones. La entidad tiene la obligación de terminar
documentalmente las especificaciones técnicas que debe reunir la obra o el servicio que el estado este requiriendo a
través de la licitación.
Especificaciones especiales: Articulo 20 de ley de contrataciones. Dentro de toda obra y servicio existen algunas
especificaciones especiales, que deben quedar contenidas dentro de las bases de licitación.
Planos de contracción: Art.20 ley de contrataciones. Es indispensable que dentro de los documentos se incluyan los
planos correspondientes a efecto de que los oferentes trabajen sus ofertas en base a los planos.
Requisitos de las bases de licitación: Art. 19 ley de contrataciones.
Aprobación de documentos de la licitación: Leer art.18 de la ley de contrataciones.
Entrega de bases: leer art.22 ley de contrataciones.
Publicaciones de la licitación: Las convocatorias a licitar deberán ser publicadas dos veces en el diario oficial y en
otro de mayor circulación dentro de un plazo de diez días. art. 23 ley de contrataciones.
Requisitos que debe contener la publicación de la licitación:
1. Breve descripción de lo que se lícita.
2. Indicación del lugar en donde se entregaran a los interesados los documentos.
3. Condiciones de la entrega de documentos.
Presentación de ofertas y apertura de plicas:
Las ofertas y demás documentos de licitación deberán entregarse directamente a la junta de licitaciones en el lugar,
dirección, fecha, hora y en la forma que señalen las bases.
La plica debe de contener lo siguiente:
A- Oferta firmada por los oferentes o sus representantes.
B- Declaración jurada de que el oferente no es deudor moroso del estado ni de las entidades interesadas.
C- Declaración jurada de no estar comprendidos en las prohibiciones del art.80 ley de contrataciones.
D- Garantía de ofrecimiento de oferta.
E- Constancia de precalificado.
Presentación de una sola oferta por persona. art. 11 del reglamento.
Criterios de calificación de ofertas: se estima calidad, tiempo y precio.
Rechazo de ofertas: Cuando no llenen los requisitos definido como tales en las bases o cuando los precios,
calidades ofrecidas sean inconvenientes para los intereses del estado. art. 30 ley de contrataciones.
Ausencia de ofertas: se da la compra directa. art.32 Contrat.
Adjudicación: Dentro del plazo que señale las bases la junta adjudicará la licitación que se ajuste a los requisitos y
condiciones de las bases más conveniente para los intereses del estado. art. 33 ley de contrataciones.
Aprobación de la adjudicación: Dentro del plazo de dos días siguientes a que quede firme lo resuelto para aprobar
o improbar lo actuado.
Derecho a prescindir: Los organismos del estado y las entidades pueden prescindir de la obligación en cualquier
fase en que esta se encuentre siempre que no sea antes de la suscripción del contrato.
Recepción y liquidación:
- Constituir fianza de conservación de obra o de calidad o de funcionamiento.
- Dar aviso al superior o equivalente de la conclusión de los trabajos.
- El superior hará la inspección final dentro de los siguientes quince días. art.59 ley de contrataciones.
Liquidación:
Después que las obras, bienes o servicios, hayan sido recibidos, la comisión en un plazo de 90 días procederá a
113
efectuar la liquidación del contrato.

Anticipo:
Construcción de Obras y Servicios de Consultoria art. 58 Ley de contrataciones.
Estimaciones para pago: art.59 Ley de Contrataciones.
Garantías y seguros: art.64 Ley de Contrataciones.
Del cumplimiento: (fianza o hipotecas) art. 66 Ley de Contrataciones.
Presentación de cotización: arts. 46 y 47 Ley de Contrataciones
Aplicación supletoria del régimen de licitaciones:
Extinción de los contratos administrativos:
Normal: Termina por el cumplimiento de las condiciones pactadas dentro del contrato administrativo.. Ejemplo:
cumplir con la entrega de bienes, prestación de servicios.
Extinción anormal: Existen varias situaciones ejemplos:
1. Por cumplimiento de su objeto antes del plazo contractual
2. Por incumplimiento del contratante
3. Por incumplimiento del contratista
4. Por rescisión bilateral del contrato
5. Por rescisión unilateral del contrato
Así mismo los contratos se pueden suspender temporal o definitivamente; una de sus causas seria la interpretación
del contrato, lo cual es sometido a la jurisdicción contencioso administrativo.
La jurisdicción: Contencioso administrativo art. 221 C. Política establece que el tribunal de lo contencioso
administrativo, tienen la función de controlar de la juricidad de la administración pública, teniendo atribuciones para
conocer su caso de contienda por actos o resoluciones de la administración, así en los cosas de controversias
derivadas de contrato o concesiones administrativas Leer art. 14 Ley de lo Contencioso adtv. Establece que la
jurisdicción contencioso administrativo conocerá también de las cuestiones referentes a la interpretación,
cumplimiento, rescisión y efectos de los contratos selectivos por la administración pública.
Principios de los contratos administrativos:
Principio de legalidad: De acuerdo con este principio, toda la actividad de la administración pública queda
sometida a la a ley y esto no escapa de los contratos. De acuerdo a este principio todo contrato debe de basarse en
una norma jurídica vigente, sea administrativa o civil, o basada en los principios generales del derecho.
Principio de interés publico: En la contratación administrativa el interés público prevalece sobre el interés privado,
lo que obliga a que tenga como fundamento el bien común.
Principio de la autonomía de la voluntad: Equivale a la capacidad que se reconoce en la prestación de los
servicios, y su ámbito es limitado hasta que lesiona el orden público.
35) Los servicios Públicos
35.1) Definición
El medio o instrumento de que la administración pública se vale para lograr sus fines, el bienestar común hacia los
particulares.
Servicio técnico prestado al público de una manera regular y continua para satisfacción de una necesidad pública y
por una organización pública.
Conjunto de actividades que desarrolla el Estado en forma directa o indirecta, con la finalidad de satisfacer
necesidades sociales, atendiendo a la población, por imperativo constitucional a cambio de pago de impuestos, tasas
y demás atribuciones que pagan los administrados.
35.2) Elementos
1) Servicio técnico. Debe existir una técnica -jurídica.
2) Regular y Continuo. Es el signo de su funcionamiento.
3) Prestación al público.
4) Satisfacción de una necesidad pública.
5) Organización pública.
1. con o sin poder administrativo.
2. de gestión pública y de gestión privada.
114
3. uti-universi y uti-singuli.
4. obligatorios y facultativos.
5. por el grado de sumisión al derecho administrativo.
6. formales y virtuales-
7. público propio e impropio.
8. directos e indirectos.
9. esenciales y no esenciales.
10. permanente y no permanentes.
11. nacionales, regionales, departamentales y municipales.
Directos: Los que presta el estado.
Indirectos: Los presta el particular con control del estado.
Esenciales: Los de imperiosa necesidad.
No esenciales: No afectan a la población. (Lujos)
Permanentes: No se pueden interrumpir.
No permanentes: Se prestan en forma accidental o emergencia.
Nacionales: En todo el territorio.
Regionales: En determinada región.
Departamentales: En determinado departamento.
Municipales: En determinados municipios.
35.4) Caracteres
1. Generalidad. Prestación en forma general.
2. Igualdad. Igual a todos.
3. Regularidad. Regulado en normas legales.
4. Continuidad. Sin interrupciones.
5. Obligatoriedad. Garantizar la prestación del servicio.
35.5) Ejecución
35.6) Conclusión
35.7) Servicios públicos
El servicio público es lucrativo y prestado a cualquier persona a cambio del pago de una tarifa autorizada por la
prestación del mismo..
35.8) Servicios sociales
El servicio social es gratuito con el objeto de mejorar condiciones de vida y a través de el se persiguen fines de
asistencia
35.9) Servicios directos o indirectos
35.10) Organización a cargo del servicio público
35.11) Creación, modificación y supresión
35.12) Concepto de concesión administrativa
Se dan cuando el estado encomienda la prestación del servicio a los particulares.
Elementos de la concesión: Acto reglamentario, condicional y contractual.
Concesiones en Guatemala: Están reguladas en el código Municipal art. 32 que establece la facultad que las
municipalidades tienen para otorgar a los particulares concesiones para la prestación de servicios. El art. 33 sus
condiciones.
Nacionalización y privatización de los servicios públicos:
La nacionalización implica la absorción estatal de empresas privadas contrario a la privatización que ante la
imposibilidad del estado de prestar el servicio público, lo traslada a los particulares. El caso en Guatemala es el de
descentralizar el servicio público a través de órganos administrativos.
35.13) Procedimiento legal aplicable
115
36) Organismo Judicial

36.1) Función jurisdiccional
36.2) Independencia
36.3) Garantías
36.4) Obligaciones
36.5) Integración
36.6) Composición
36.7) Estructura
36.8) Controles inter e inra orgánicos
36.9) Régimen administrativo
37) Régimen de control y fiscalización
Entidades y órganos de consulta y de control político y jurídico.
Son aquellos encargados de aconsejar, asesorar u opinar sobre los procedimientos, resoluciones y actos que la
administración ejecutiva debe emitir.
a.-Origen.
Tienen origen, como producto de la labor que tiene que desarrollar la Administración, pues los órganos
administrativos ejercen funciones especializadas en donde requieren que especialistas en las distintas disciplinas de
la ciencia y la técnica se encuentren presentes a efecto de asesorar a los ejecutivos.
b.-Clasificación.
Las más importantes son: La Consulta Jurídica, La Consulta Técnica y la Consulta Política.
Consulta Jurídica: Consiste principalmente, en la asesoría o consejo que proviene a través del dictamen jurídico,
tiene como finalidad que el órgano ejecutivo al dictar sus resoluciones o actos se apeguen a las normas legales
vigentes. Se desarrolla especialmente por los Abogados adscritos a la Procuraduría General de la Nación.
Consulta Técnica: Es la desarrollada por personas versadas en materias especializadas de la ciencia y la técnica, y en
buena medida son la base para el desarrollo de las instituciones, se lleva a cabo por personas que tienen la atribución
de aconsejar al órgano ejecutivo a efecto que las resoluciones administrativas se apeguen estrictamente a normas
técnicas.
Consulta Política: Es la que se desarrolla por personas especializadas en política, en acciones de gobierno para que
estas sean aplicadas para el bienestar general.
c.-Atribuciones.
Son básicamente, la de asesorar o aconsejar, a través del dictamen, a los órganos ejecutivos antes que éstos emitan
una resolución administrativa, emitiendo para ello los dictamenes obligatorios, facultativos y los vinculantes.
d.-Regulación legal.
Se encuentra regulada en diversidad de leyes, pero específicamente su regulación legal está en la Constitución y en
el Decreto 512 Ley de la Procuraduría General de la Nación.
e.-El Ministerio Público (Asesoría y Fiscalía).
La Constitución Política, a través de las Reformas Constitucionales, sometidas a Consulta Popular separan las dos
funciones que estaban ejercidas por una sóla institución, por un lado la Fiscalía General y por el otro la Procuraduría
General de la Nación contenidas la primera en el Decreto 40-94 y la segunda con el Decreto 512.
f.-Asesoría Técnica.
Son las encargadas de emitir opinión en lo relativo a las distintas disciplinas de la ciencia y de la técnica, éstas
tienen gran importancia dentro de la Administración Pública, pues dentro de las actividades que desarrolla la misma,
se encuentran la mayoría de disciplinas, tanto técnicas como científicas en general.
g.-Asesoría Jurídica.
Como ya se explicó se refieren a asesorar y aconsejar al funcionario público ejecutivo, en cuanto a aspectos legales
y aplicación de leyes y reglamentos en los expedientes, en donde debe haber una decisión, un acto o una resolución
administrativa. Se desarrollan a través del dictamen, dependiendo de la clase que sea, obligatorio, facultativo o
vinculante.
h.-La Contraloría General de Cuentas.
Es una institución técnica, descentralizada, con funciones de fisfalización de los ingresos, egresos y en general, de
todo interés hacendario de los organismos del Estado, contratistas de obras públicas y de cualquier persona que por
delegación del Estado, invierta o administre fondos públicos. Ver arts. 232, 233, 234 de la CPRG, la Ley del
Tribunal y Contraloría de Cuentas.
i.-El Procurador de los Derechos Humanos.
116
El Procurador de los Derechos Humanos es un Comisario del Congreso de la República, para la defensa de los
Derechos Humanos que la Constitución garantiza, así como tiene facultades para la supervisión de la
Administración Pública.
Tiene su origen en Suecia en el año de 1,809, se deriva de la palabra Imbud, que en sueco significa representante.
En Guatemala, tiene su aparecimiento como institución novedosa en la Constitución de 1,985, siendo la Comisión
de los Derechos Humanos del Congreso la que propone al pleno una terna para su elección, art. 273 CPRG; dura en
su cargo 5 años y puede ser reelecto. El Procurador de los Derechos Humanos, de oficio o a instancia de parte,
actuará con la debida diligencia para que, durante el régimen de excepción, se garanticen a plenitud los derechos
fundamentales cuya vigencia no hubiere sido expresamente restringida. Para el cumplimiento de sus funciones todos
los días y horas son habiles.
j.-La Corte de Constitucionalidad.
Es creado en la Constitución de 1,985 y es un tribunal permanente de jurisdicción privativa y la función esencial de
este alto organismo es la de defender el órden constitucional y la misma Constitución la dota de absoluta
independencia de los demas Organismos del Estado, otorgandole independencia económica. Art. 268 de la CPRG.
Se integra con cinco Magistrados titulares y cinco suplentes electos por la Corte Suprema de Justicia, El Congreso
de la República, El Consejo Superior Universitario, El Presidente en Consejo de Ministros y el Colegio de
Abogados y Notarios; duran en sus cargos 5 años pudiendo ser reelectos. Artículo 269 de la CPRG.
k.-El Tribunal Supremo Electoral.
También es un organo creado en la Constitución del 85, regulado en el artículo 223, se integra con 5 Magistrados
titulares y 5 suplentes, duran en sus funciones 6 años pudiendo ser reelectos. Tiene su propio presupuesto y deben
reunir las mismas calidades que los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia.
38) Régimen financiero
39) Órganos de control político
40) Órganos de Control Jurídico del Estado
41) Ejército
41.1) Definición
41.4) Integración
42) Ministerio Público
42.1) Procedimiento constitucional para el nombramiento del fiscal general de la república y del jefe del
ministerio público
42.2) Causas de remoción
42.4) Fines del Ministerio Público
42.5) Del consejo del Ministerio Público
42.6) Regulación legal
42.7) Atribuciones
43) Procuraduría General de la Nación
43.1) Definición
43.3) Atribuciones
43.4) Integración
43.5) Nombramiento y remoción del procurador general de la nación
44) Régimen Municipal
II.1 Administración municipal:
II.1.1 Definición
Hallar una definición exacta de lo que es la administración municipal es bastante complicado, ya que
constituye un gobierno en pequeño, que se sitúa en el centro de operaciones de todas las organizaciones
gubernamentales y no gubernamentales que colaboran dentro de un municipio determinado, y también de la
organizació comunitaria, sin embargo, apegados a la investigación realizada y el marco legal que rodea éste trabajo,
he llegado a definirla de la manera siguiente:
Es el conjunto de actividades que realiza el gobierno local destinado a planear, implementar y controlar la prestación
117
adecuada de los servicios públicos esenciales, asi como la gestión y ejecución de proyectos y programas tendientes a
mejorar la calidad de vida de sus habitantes a través del manejo responsable de la hacienda municipal y basados en
un ordenamiento jurídico vigente.
De la definición anterior, presento un análisis que resulta interesante y que nos puede ubicar dentro de la esfera de
actividades que en sí realizan la mayoría de ayuntamientos, como también son conocidas las municipalidades.
Conjunto de actividades: que constitución la función administrativa.
Planear, implementar y controlar: así lo indica José Antonio Fernández Arena al decir: “los hombres de la empresa
ante un problema proceden en el siguiente orden: Planeación ( definición del problema e investigación de soluciones
previas, asi como formulación de un programa detallado de acción); Implementación ( que consiste en la decisión y
motivación ); y el Control ( comparación de los resultados de la acción con la planeación ).123,
Servicios Públicos: Para Hauriou, citado por Manuel Osorio es “ el de carácter técnico, prestado al público de
manera regular y continua, para satisfacer una necesidad pública y por una organización pública.” 124
Gestión y Ejecución de Proyectos: en la investigación realizada pude notar de que la mayoría de alcaldes y vecinos
entrevistados, vinculan directamente la actuación del gobierno municipal con la búsqueda constante de recursos
económicos para invertirlos dentro del municipio en infraestructura que paulatinamente vaya abriendo las puertas
del desarrollo de su municipio; de ésa cuenta, es que los alcaldes, deben establecer cooperación con organizaciones
gubernamentales, como el Ministerio de Agricultura –MAGA-o el Ministerio de Comunicaciones –MICIVI- o el
Instituto de Fomento Municipal – INFOM-; con los Fondos Sociales, como el Fondo Nacional para la Paz-
FONAPAZ- o el Fondo de Solidaridad para el Desarrollo Comunitario – FSDC- ( que por cierto, en los últimos dias
se ha estado deliberando sobre la conveniencia de funsionarlos o no ); o también, con organizaciones No
Gubernamentales como CARE. Dentro de éste contenido, vale la pena comentar que al menos en lo que corresponde
al FONDO DE SOLIDARIDAD PARA EL DESARROLLO COMUNITARIO, para poder tener acceso a dichos
fondos, debe cumplirse con todo un MANUAL DE PROCEDIMIENTOS, que exigen todo un procedimiento
administrativo que de no observarse provocaría que muchos proyectos de infraestructura o productivos destinados a
las comunidades no lleguen a su cometido o no se concreten en la realidad.
La Hacienda Municipal: El artículo 82 del Código Municipal Decreto 58-88 del Congreso de la República, indica
que “ constituyen la hacienda municipal, los siguientes bienes y valores:
Los ingresos que por disposición constitucional, el Estado debe trasladar a cada municipalidad de conformidad con
la ley que regula su distribución;
El producto de los impuestos que el Congreso de la República decrete a favor de la municipalidad;
Las donaciones que se hicieren a la municipalidad;
Los bienes comunales y patrimoniales del municipio, y las rentas, frutos y productos de tales bienes;
El producto de los arbitrios y de las tasas administrativas y por servicios municipales;
El producto de las contribuiciones, derechos e impuestos por las obras urbanísticas que lleva a cabo la
municipalidad;
Los ingresos provenientes de préstamos y empréstitos;
Los ingresos provenientes de multas administrativas y de otras fuentes legales.”
En cuanto a los ingresos que por disposición constitucional corresponden al municipio, así lo indica claramente la
Constitución Política de la República de Guatemala, en su artículo 257: Asignación para las municipalidades. El
Organismo Ejecutivo incluirá anualmente en el Presupuesto General de Ingresos Ordinarios del Estado, un diez por
ciento del mismo para las municipalidades del pais. Este porcentaje deberá ser distribuído en la forma en que la ley
determine y destinado por lo menos en un noventa por ciento para programas y proyectos de educación, salud
preventiva, obras de inraestructura y servicios públicos que mejoren la calidad de vida de los habitantes. El diez por
ciento restante podrá utilizarse para financiar gastos de funcionamiento...”
El Ordenamiento Jurídico:
Que no es más que el conjunto de leyes que sustentan la vida del municipio y que fundamentalmente son dos: la
Constitución Política de la República de Guatemala, en sus artículos 253 al 262 y el CODIGO MUNICIPAL, que
está contenido en el Decreto 58-88 del Congreso de la República y cuyo análisis haremos más adelante.
II.1.2.Principios fundamentales de la administración municipal:
Dentro de la Administración pública municipal, existen dos grandes principios fundamentales, sobre los
cuales, giran todos los aspectos que conllevan todo un procedimiento dentro del cual se busca la satisfacción de
necesidades a saber: El Principio de Legalidad y el Principio de Juridicidad.
Principio de Legalidad: Para el principio de legalidad, existe un fundamental claramente establecido, La Ley;
desde luego que toda competencia le debe ser otorgada por la ley al administrador, recordemos que sin la facultad
plenamente establecida, es nula toda acción de cualquier administrador. Lo fundamental en este principio es la
norma legal y el funcionario o administrador no puede salirse de la misma para resolver. El artículo 85 del Decreto
No. 58-88 del Congreso de la República, “Código Municipal”, establece: “Principio de legalidad: La obtención y
123
FERNANDEZ ARENA, José Antonio, El proceso administrativo, Segunda edición; México, Diana, 1979, págs.
15 y 16
124
OSORIO, Manuel, Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales, 1996, Pág. 917
118
captación de recursos para el fortalecimiento y desarrollo del municipio y para poder realizar las obras y prestar los
servicios que se necesitan, debe ajustarse a las necesidades de la Municipalidad y a las posibilidades del vecino,
teniendo siempre en cuenta el principio de legalidad, que descansa fundamentalmente, sobre la equidad y la justicia
tributaria”.
Principio de Juridicidad: Dice Osorio: “Tendencia o criterio favorable al predominio de las soluciones de estricto
derecho en los asuntos políticos o sociales. Algunos autores prefieren la palabra Juridicidad, pero ha de estimarse
barbarismo por aceptar la primera la Academia y rechazar, con su silencio, la otra. Suele confundirse el principio de
legalidad con el de juridicidad, manejando los conceptos como sinónimos, lo que es incorrecto, pues no deben
aplicarse con iguales significados, aunque ambos conceptos son similares, podemos decir, que, la Juridicidad es el
género y la legalidad es la especie.
El artículo 221 de la Constitución Política de la República de Guatemala, establece: “Artículo 221.- Tribunal de lo
Contencioso-administrativo. Su función es de contralor de la Juridicidad de la Administración pública y tiene
atribuciones para conocer en caso de contienda por actos o resoluciones de las entidades descentralizadas y
autónomas del Estado, así como en los casos de controversias derivadas de contratos y concesiones
administrativas...”
II.2.3. Violación a los principios fundamentales:
El acto administrativo para que sea válido y perfecto, es necesario que contenga algunos requisitos de
forma y de fondo, si no contiene tales requisitos el Acto Administrativo se convierte en un acto anulable y según el
grado de importancia puede convertirse en un acto viciado de nulidad absoluta o un acto viciado de nulidad relativa,
y es en esta clase de acto que aparecen las figuras que se analizan y como lo constituyen El Abuso de Poder y la
Desviación de Poder de los órganos administrativos.
Abuso de Poder: Esto implica que un funcionario público actúa en contra de un administrado extralimitándose en las
atribuciones o sin tener la competencia administrativa, perjudica los derechos e intereses particulares, o por
arrogarse poderes y funciones que no le corresponden y con ello exagera las atribuciones y competencias que le
están dadas por la ley, así como actuar sin que la ley le confiera atribuciones legales, es decir sin competencia
administrativa.
Desviación del Poder: Esto implica la acción o efecto de desviar, en este caso las atribuciones que le están
conferidas a un funcionario las desvía y con ello lesiona los derechos e intereses de los particulares.
El uso y el ejercicio de la competencia administrativa con un fin distinto del que le otorga al funcionario la
ley es la desviación de poder.
El Abuso de Poder y la Desviación de Poder, son dos figuras jurídicas, por medio de las cuales se pueden
afectar los derechos e intereses de los particulares existiendo en este caso los mecanismos para que un particular se
pueda oponer o impugnar dichas violaciones. 125
II.1.4. Actividad Administrativa (municipal )o de gobierno municipal:
Significa en sentido amplio, conducir al municipio al logro de sus fines esenciales satisfaciendo sus
exigencias, esta actividad, en suma, es la acción de dirección a la impulsión que parte del centro para la conducción
de los asuntos conforme a la política que se fija. Constitucionalmente se establece la división administrativa del
Territorio de la república de Guatemala, y se regula en su artículo 223, el que indica: “El Territorio de la República,
se divide para su administración en departamentos y éstos en municipios.
Hay que tener en cuenta, que la constitución Política de la República de Guatemala, establece que los
municipios en Guatemala son instituciones autónomas y como tales les corresponde:
Elegir a sus propias autoridades
Obtener y disponer de sus recursos; y
Atender los servicios públicos locales, el ordenamiento territorial y cumplimiento de sus propios fines.
Significa, entonces que la actividad del gobierno municipal, desde todo punto de vista es la acción y efecto de
administrar la hacienda municipal, es decir definir los planes y programas de administración pública que conlleven
la facilidad de satisfacer las necesidades de los administrados con el objeto de cumplir con los objetivos que se
propone a través de la Ley y las necesidades propias de la población municipal o regional.
La administración municipal es la que se encarga del gobierno en el municipio, y las facultades
administrativas comunales son dentro de una fórmula general, todas aquellas que necesariamente deben ejercer las
administraciones municipales para las satisfacción de los intereses locales, es decir, lo que concierne directa o
indirectamente a todos lo habitantes del municipio.
El municipio se crea para manejar los intereses colectivos de su población y por tanto, a éste le queda
otorgada la facultad de administrar la prestación de los servicios públicos municipales (calles, alcantarillados,
transporte urbano, entre otros ) los que debe prestar de una manera directa o indirecta, para la satisfacción de
necesidades, previamente establecidas, como lo exige una buena administración pública.
Como en la administración en general, la actividad administrativa del gobierno municipal, se realizará en
125
CALDERON MORALES, Hugo Haroldo. Derecho Administrativo II. Edición Mayte Guatemala 1995. Páginas,
30 y 31.
119
sus cinco etapas, las cuales son la planificación, la organización, la coordinación, la dirección y el control.
En cuanto a la primera, se halla regulada en elartículo 40 literal c que indica que “es competencia de la corporación
municipal la elaboración, aprobación y ejecución de planes de desarrollo urbano y rural de su municipio, en
coordinación con el Plan Nacional de Desarrollo y el sistema de consejos de desarrollo urbano y rural”, asi mismo,
el artículo 41, literal a del Código Municipal al indica que la corporación municipal tendrá, además, las siguientes
atribuiciones: Aprobar el plan, programas y proyectos de trabajo de la municipalidad.
En cuanto a la organización, dentro de la municipalidad funcionan algunas dependencias que colaborarán
con el Concejo Municipal para poder cumplir con las tareas más importantes del trabajo y en algunas
municipalidades se cuenta con el Departamento de Desarrollo Urbano y Rural y la Unidad de servicios municipales,
los cuales son los brazos importantes del quehacer administrativo, para la elaboración y gestión de los proyectos de
infraestructura y de otra índole y para la regulación de la prestación de los servicios que brinda la comuna,
respectivamente.
II.2. Derecho Municipal:
II.2.1. Definición
Adriano G. Carmona Romay, ilustre municipalista cubano, definió al Derecho Municipal como “el
conjunto de principios legales y normas de jurisprudencia refeentes a la integración, organización y funcionamiento
de los gobiernos locales”.126
Otro distinguido municipalista americano, el brasileño Ives de Oliveira, lo hizo como “el ordenamiento
jurídico de la Administración Pública del municipio y atañe a las respectivas relaciones en un radio de acción tan
amplio que tiene por límite las propias manifestaciones de la vida municipal”. 127
También, José Antonio Fernández Arena, lo define como “la parte del derecho público que estudia lo relativo al
municipio. Se trata del enfoque de la ciencia jurídica destinado a investigar el origen histórico, la naturaleza,
definición, elementos y fines de la institución municipal, asi como su inserción en el Estado, sus relaciones,
competencia y demás aspectos del gobierno, administración y finanzas locales. El derecho municipal es el derecho
de la ciudad”128
Añado a los anteriores, lo que Manuel Osorio, nos indica en su Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y
Sociales, citando a Korn Villafañe, que es “ La rama del derecho público institucional, con acción pública, que
estudia los problemas políticos, jurídicos y sociales del Urbanismo”, aunque, continúa maniestando en la misma
definición, “ algunos autores, como Bielsa, niegan la existencia del Derecho Municipal como rama autónoma,
considerándolo simplemente como el conjunto de preceptos o principios de Derecho administrativo general
aplicables en la esfera comunal”129
II.2.2. Código Municipal:
II. 2.2.1. Breve historia del Código municipal guatemalteco:
II.2.2.2 Contenido del Código municipal:
Dentro de la legislación guatemalteca, existe un cuerpo legal estrictamente dirigido a regular la organización y
funcionamiento del municipio, por ello, he considerado importante describir el contenido del mismo. En tal virtud,
podemos decir que está formado por un conjunto de normas que cumplen la función de las leyes orgánicas
municipales en los municipios de la república, en reconocimiento de una especie de poder constituyente local. Esta
gran legislación municipal guatemalteca, es un contenido que gira en torno a una figura jurídica que puede ser
dividida en interna y externa., la primera por ejemplo se refiere a la organización y el procedimiento administrativo,
la actividad de su personal, la gestión financiera, la formalización y el cumplimiento de contratos administrativos y
la prestación de servicios públicos. La segunda parte esencialmente se refiere a la forma de administración en
general de los asuntos municipales, como la policía administrativa enfocada a limitar o reglamentar el ejercicio de
los derechos de los pobladores y los mismos funcionarios públicos municipales, el régimen laboral municipal, los
bienes y recursos financieros municipales, el presupuesto y la fiscalización municipales.
Reconoce, el Código Municipal, entre otras cosas, la seguridad, salubridad, comodidad y moralidad públicas y, en
definitiva, para tutelar el orden público y promover el bienestar general. Dentro de las principales materias a las que
se refiere esta legislación son: urbanismo, edificación, tránsito, higiene pública, moralidad, uso de bienes públicos,
municipales y tributación.
Una serie de formalidades y un marco legal dentro del cual los administradores municipales deben actuar, es el
contenido del Código Municipal y su objeto es reglamentar la forma de actuación de cada uno de los actores dentro
del proceso de desarrollo municipal al cual deben respetar ampliamente.
II.2.2.3 El Código Municipal y su relación con la Constitución Política de la República:
La relación que existe entre el Código Municipal y la Constitución Política de la República de Guatemala es
esencialmente fundamental, porque el origen de toda norma ordinaria dentro del régimen jurídico guatemalteco,
deviene de la ley constitucional, así, entonces La Constitución, nos presenta los parámetros generales de la
administración municipal, porque el artículo 254 dice: “El gobierno municipal será ejercido por un concejo el cual
se integra con el alcalde, los síndicos y concejales, electos directamente por sufragio universal y secreto para un
126
CARMONA ROMAY, Adriano G., Programa de Gobierno Municipal, La Habana, Cuba, 1950, Pág.19
127
DE OLIVEIRA, Ives, Curso de Derecho Municipal, Abeledo-Perrot, Bs. As. . 1960, Pág. 49
128
HERNANDEZ, Antonio María. Derecho Municipal, segunda edición. Bs. As., Arg. De palma. 1997. Pág 4
129
MANUEL OSORIO, Diccionario de Ciencias Jurídicas, políticas y Sociales, España, 1996, pág. 325
120
período de cuatro año, pudiendo ser reelectos”.

El régimen municipal dentro del cual existe la relación de la Constitución Política de la República, radica
en el sentido de que el artículo 253 de la Carta Magna dice: “Los municipios de la República de Guatemala, son
instituciones autónomas. Entre otras funciones les corresponde:
Elegir a su propias autoridades.
Obtener y disponer de sus recursos; y
Atender los servicios públicos locales, el ordenamiento territorial de su jurisdicción y el cumplimiento de su fines
propios.
Para los efectos correspondientes emitirán las ordenanzas y reglamentos respectivos”.
Naturalmente que para que exista una ley ordinaria, es ampliamente importante que su formación se de
desde su raíz, en este caso La Constitución Política de la República, he allí, la relación del Código Municipal
guatemalteco, Decreto Número 58-88 del Congreso de la República de Guatemala.
Dentro de los Considerándos del Código Municipal, se hace mención especial de la necesidad de crear una
nueva ley municipal, y sobre todo cumplir el mandato de la Constitución y en el primero de ellos dice:
“CONSIDERANDO: Que por mandato constitucional, este Organismo debe emitir un nuevo Código Municipal, con
el objeto de hacer las reformas necesarias y adecuar dichos ordenamiento a los preceptos de la Carta Magna, así
como dar una mayor y mejor definición y organización al régimen municipal, respaldando en forma absoluta el
concepto de su autonomía y los de su independencia económica y funcional.
Constitucionalmente se establece la División Administrativa del Territorio de la República de Guatemala, y
se regula en su artículo 223; el que dice: “El territorio de la República, se divide para su administración en
departamentos y éstos en municipios”
II.2.2.4. El Código Municipal y el Derecho Administrativo:
Teóricamente los sistemas de gobierno municipal, obviamente están basados en cuestiones puramente
fundamentales que van enfocadas a estructurarlos de la mejor manera, de tal suerte, los aspectos sociológicos,
políticos, financieros y administrativos son los ejes sobre los cuales debe girar una buena administración municipal.
Cuando consideramos que la Administración pública es la prestación de servicios para satisfacer las necesidades de
los pobladores, estamos claramente frente a un régimen legal que trata de reglamentar y normar la forma en la que
esas necesidades se van a satisfacer, es por ello que el Código está inmerso dentro del mundo de la administración.
La Constitución política de la República de Guatemala, le da la autonomía municipal a las municipalidades;
administración municipal autónoma que significa en forma descentralizada la formación y estructuración del
municipio en cada región en la que exista.
Desde un punto de vista administrativo, algunos autores, como Gabino Fraga, indican que “El municipio no
constituye una unidd soberana dentro del Estado, ni un poder que se encuentra al lado de los poderes expresamente
establecidos dentro de la Constitución; el municipio es una forma en que el Estado descentraliza los servicios
públicos correspondientes a una circunscripción territorial determinada” 130
El Código Municipal de Guatemala, establece las normas por las cuales se desenvuelve la Administración
de cada municipio destinado a satisfacer las necesidades de su población; podemos decir que es un Código o un
conjunto de normas especializado, la administración es lo que le ha dado el cuerpo total de una Ley, en este sentido
el Código Municipal tiene su razón de ser, en la administración de los bienes de cada municipio. Estaríamos así
definiendo, frente a un Derecho Administrativo de comunidad, de población que busca la perfección en la prestación
de sus servicios. El elemento propio de gobierno, como modelo de aplicación de administración, es el sentido de
existencia del Código dentro del proceso de administración pública. Para ir definiendo la razón de ser del Código
Municipal, agregaría que: La administración pública, enfocado a los municipios es el conjunto de preceptos o
principios de la Administración en general aplicables a la esfera municipal. No se trata por eso, de normas
específicas que constituyan una norma autónoma con caracteres propios o diferenciales; sino de principios
generales, a lo sumo con modalidades determinadas por la aplicación especial a un organismo esencialmente
administrativo, más bien autárquico, no siempre autónomo.
De allí que la relación del código Municipal dentro de la Administración pública, es la mera dependencia
de la aplicación de la administración a los municipios, una especie regional o comunal, como un gobierno en
pequeño a través de los mismos principios y características que una administración pública.
El artículo 2 del Código Municipal, decreto 58-88 establece: El municipio en el sistema jurídico. El
municipio como institución autónoma de derecho público, tiene personalidad y capacidad jurídica para adquirir
derechos y contraer obligaciones, y, en general, para el cumplimiento de sus fines en los términos legalmente
establecidos.
II.3. El municipio:
II.3.1 Definición:
Como lo dice Rafael Martínez Morales, “el municipio está considerado como la célula política y administrativa del
Estado, ya se trate de una formación natural o porque el orden jurídico lo reconoce y regule, y en algunos casos sean
creados por éste. Suge como un fenómeno urbano, dada la necesidad de las ciudades de contar con un gobierno local
130
FRAGA, gabino, Derecho Administrativo, Pág. 220
121
que atienda los requerimientos de servicios comunes inmediatos. El municipio puede enfocarse bien como
desconcentración o bien como descentralización por región, de tipo político o administrativo. Pero también puede
contar con un grado de autonomía o autarquía tal que lo conviertan en una entidad de carácter político don funciones
administrativas muy propias y definidas”. 131
También Manuel Galindo Camacho, nos indica que “el municipio o régimen municipal fortalece y
garantiza el postulado democrático como una realidad tangible. En el municipio, el ciudadano advierte de manera
inmediata si su particupación es o no determinante para el desarrollo de su comunidad, en el cual interviene en una
forma constante y permanente, en la realización de tareas para el beneficio de la comunidad, a efecto de que ésta sea
dotada de todos los servicios o de los más indispensables. La cercanía de las necesidades colectivas de la comunidd,
provoca un gran incentivo para la intervención del ciudadano, que de cerca observa la praxis política de su
comunidad, lo que motiva una mauor intervención ciudadana, que debidamente respetada y fortalecida, provocará o
auspiciará quie la conducción democrática de la cosa pública sea una realidad auténtica, en donde los gobiernantes
se preocupen permanentemente por interpretar de ua manera fiel el pensamiento de los gobiernados de la
comunidad, que en ejercicio de su libertad y demás derechos que significan o entrañan la democracia. En tales
condiciones, el régimen municipal se convierte en el baluarte de la democracia, pues en su esfra de acción los
miembros de la comunidad sienten la necesidad y conveniencia de intervenir ciudadanamente.” 132
En Guatemala, c constitucionalmente, el Municipio es una institución autónoma y tiene dentro de su ámbito
la autonomía, facultades especiales que se mencionan claramente dentro del desarrollo del presente trabajo, como
jurisdicción y competencia, por ejemplo:
El artículo 1 del código Municipal, decreto 58-88 lo define como: “El conjunto de personas individuales
que, caracterizadas primordialmente por sus relaciones permanentes de vecindad y asentadas en determinado
territorio, están organizadas en institución de derecho público, para realizar el bien común de todos los habitantes de
su distrito”.
II.3.2. Elementos del municipio:
El Código Municipal, Decreto 58-88 del congreso de la República, determina cuales son los elementos del
municipio, así el artículo 4 de dicho cuerpo legal establece lo siguiente: “Artículo 4 Elementos del Municipio.
Integran el Municipio, los siguientes elementos básicos:
El territorio
La Población
La autoridad
La organización comunitaria
La capacidad económica.
Así, el territorio, que constituye la circunscripción territorial, en donde se asienta la población del Municipio.
El artículo 11 del Código Municipal dice: Artículo 11. Distrito Municipal. Distrito municipal es la circunscripción
territorial a la que se extiende la jurisdicción de una municipalidad.
El territorio de un municipio es continuo, y por ello, forma parte del mismo las aldeas, caseríos, cantones, barrios,
zonas, colonias, lotificaciones, parcelamientos urbanos y agrarios, y en general, todo inmueble o finca existente en
su jurisdicción municipal.
La cabecera del distrito es el centro poblado donde tiene su sede la municipalidad.
El artículo 12 del Código Municipal, decreto 58-88, además, advierte de la Modificación del territorio así: “El
territorio de un distrito municipal sólo podrá ser modificado por las causas y en la forma que determina la
Constitución Política de la República y este Código”.
En todo caso el territorio de un municipio deberá estar bajo la jurisdicción de un solo departamento, quedando sujeto
a lo que el Congreso de la República determine cuando a consecuencia de división o fusión, el territorio del nuevo
municipio afecte a más de un departamento.
Su población, está integrada por las personas que la habitan dentro del distrito municipal, por supuesto. (vecinos y
transeúntes) El vecino, es la persona individual que tiene residencia continua por más de un año en el distrito
municipal, o que tiene en el mismo el asiento principal de sus negocios o intereses patrimoniales de cualquier
naturaleza. En ausencia de estas circunstancias, la persona individual será vecina del distrito municipal en que se
halle. Así mismo, se considera vecino al extranjero residente legalmente en el país, radicado habitualmente en el
distrito municipal. Así lo establece el artículo 24 del Código Municipal.
El transeúnte, es la persona que se encuentra accidentalmente en un distrito municipal, teniendo su vecindad y
residencia en otro municipio.
La autoridad, son los miembros del órgano administrativo que gobierna el Municipio (Alcalde, Los Síndicos y
Concejales, que constituyen el Concejo Municipal).
Tal como lo establece el Código Municipal en su artículo 39. Gobierno municipal. Corresponde con exclusividad a
la corporación municipal la deliberación y decisión del gobierno y administración del patrimonio e intereses de su
municipio.
131
MARTINEZ MORALES, Rafael. Derecho Administrativo, Primer Curso. Ed. México 1995, Pág.180
132
GALINDO CAMACHO, Miguel. Derecho Administrativo t I Ed. Porrúa, Arg. 1997 Pág. 135
122
La Organización comunitaria, es la organización que realizan los vecinos, de tipo civil, no lucrativas, que tiene vida
jurídica para colaborar con la Administración Municipal, para la discusión y solución a sus propias necesidades.
La capacidad económica, constituyen los bienes que la municipalidad tiene y que son parte de la hacienda
municipal, como: Los ingresos que por disposición constitucional el Estado debe trasladar a cada Municipalidad, de
conformidad con la Ley que regula la distribución; el 10% de conformidad con el artículo 256 de la Constitución, el
llamado IVAPAZ, que constituye el 1.5% de la tarifa única aplicada, según la reforma del decreto ; el producto de
impuestos que el Congreso decrete a favor de las Municipalidades; donaciones; Bienes comunales y patrimoniales
del municipio; arbitrios; producto de contribuciones, ingresos de préstamos y empréstitos; ingreso Por multas, tasas,
entre otros.
Otro de los elementos que contiene el municipio es el ELEMENTO TELEOLOGICO, que consiste en la finalidad,
contenido dentro del artículo 7 del Código municipal que dice: Artículo 7. Fines generales: Son fines generales del
municipio:
Cumplir y velar porque se cumplan los fines y deberes del municipio;:
Ejercer y defender la autonomía municipal conforme la constitución política de la República y el presente Código;
Impulsar permanentemente el desarrollo integral del municipio.
Velar por su integridad territorial, el fortalecimiento de su patrimonio económico y la preservación de su patrimonio
natural y cultural..
Promover sistemáticamente la participación efectiva, voluntaria y organizada de los habitantes en la resolución de
los problemas locales.
II.3.3. Los fines del municipio:
La creación de un municipio, conlleva la cobertura de necesidades y requerimientos de la población y que
deben ser satisfechas a través de sus autoridades dentro de la jurisdicción que claramente le establece la Ley,
enfocado dentro de la capacidad económica del municipio.
El autor Montano,citado por Hugo Calderón Morales, señala: “Que la importancia del municipio radica en
la necesidad de descentralizar la administración pública, de tal manera que ésta pueda ejercer sus atribuciones de
una manera más eficaz, en beneficio de los habitantes. A medida que crece una empresa, se necesita delegar
funciones con propósitos: 1.) Que tome decisiones adecuadas el que más cerca está del problema y 2.) que controle
con más efectividad los resultados de las decisiones. El municipio ya no puede tomar tas las decisiones, sus
autoridades deben delegar y de hecho delegan en algunas empresas privadas, éstas pasan a prestar los servicios y el
municipio se reserva el control y la supervisión de las actividades”. 133
El municipio se crea para manejar los intereses colectivos de su población y por tanto, a éste le queda
otorgada la facultad de administrar la prestación de los servicios públicos municipales (calles, alcantarillados,
transporte urbano, etc.) los que debe prestar de una manera directa o indirecta, para la satisfacción de necesidades.
Para determinar de mejor manera, lo establecido en el presente artículo, la Ley establece claramente en su
artículo 3 de la siguiente manera: Artículo 3. Ámbito de autonomía municipal. El municipio elige a sus autoridades
y ejerce por medio de ellas el gobierno y la administración de sus intereses, obtiene y dispone de sus recursos
patrimoniales, atiende los servicios públicos locales, el ordenamiento territorial de su jurisdicción, su fortalecimiento
económico y la emisión de sus ordenanzas y reglamentos, para el cumplimiento de los fines que le son inherentes.
II.3. 4. Sistema de gobierno municipal en Guatemala:
Guatemala cuenta con el sistema de gobierno de democracia representativa, porque sus órganos son
designados por medio de sufragio, en donde quedan representados todos los sectores de su población; y en lo
concerniente a la distribución de sus facultades, toma como base el sistema democrático de separación de poderes o
Sistema francés, que es el que se adecua más al desarrollo de la administración municipal moderna, que se presta a
obtener mayores resultados con la distribución que existe del poder y siendo indispensables cuestiones de técnica, se
ve la necesidad de formar comisiones por las materias de vital importancia, para los fines del municipio que
generalmente son morales, espirituales y materiales.
Aunque no todos lo órganos municipales tienen una estructura orgánica análoga, se puede apreciar la
existencia de dos clases de órganos de la administración municipal, obligatorios y que de ellos depende toda la
actividad administrativa municipal, ellos son:
Órganos deliberantes; y
Órganos ejecutivos.
En los sistemas modernos municipales, el poder del concejo se encuentra en el órgano deliberativo, aún cuando la
corporación no constituye el equivalente de órgano legislativo estatal en su estricto sentido; ambos tienen
similitudes en cuanto a su organización si no se examinan las amplias facultades de cada uno de estos órganos.
Los dos son designados por la ciudadanía electoral, en ambos se discute y resuelve por medio de votación
ajustada a cierta reglamentación dada por sus leyes que determinan su creación y funcionamiento, actuando en una
forma semejante, pero la diferencia consiste en que de los órganos legislativos nacen leyes y los órganos
municipales crean reglamentos y ordenanzas, llamadas leyes locales, pero la facultad para dictarse emanan del poder
del estado, por ser el Municipio parte integrante de éste.
133
CALDERON MORALES, Hugo Haroldo, Derecho Administrativo II, 1995, pág. 116
123
El órgano deliberativo comunal, es pluripersonal y es denominado concejo o ayuntamiento siendo por

naturaleza deliberante. Se encuentra integrado por el número de miembros que determinan las leyes de cada país, de
conformidad con su sistema constitucional; este órgano cuenta con el poder de decisión tanto en lo que se refiere a la
emisión de reglamentos y ordenanzas como en lo que respecta a los que obligan a la comuna.
El órgano ejecutivo comunal. Este órgano es unipersonal a diferencia del deliberante que es pluripersonal.
El órgano ejecutivo denominado así, por se el que ejecuta la voluntad del órgano deliberante, así como la del mismo,
en ciertos aspectos.
II.3.5. Organización Administrativa municipal:
La organización administrativa municipal, es la forma en que están distribuídos los niveles jerárquicos
tanto de decisión como de ejecución; de ésa forma resulta que el Concejo Municipal es por exelencia el máximo
órgano de gobierno y su facultad principal es la toma de decisiones y deliberación para la realización de una buena
administración municipal; acto seguido, corresponde el lugar al Alcalde Municipal, que es el órgano ejecutivo de las
decisiones tomadas por el Concejo y el jefe administrativo de los empleados municipales.
Dentro de la estructura de los gobiernos municipales, no podemos establecer con precisión la existencia de un
organigrama funcional que sea uniforme para las trescientas treinta y un municipalidades del pais, ya que su
distribución atiende a niveles de población, riqueza económica, sus necesidades y sus prioridades; tal es el caso, de
la Municipalidad de San Juan Chamelco, en el departamento de Alta Verapaz, que cuenta con las siguientes
dependencias: Secretaría Municipal, Tesorería Municipal, Registro de Vecindad, Registro Civil, Policía Municipal,
Oficina de Servicios Públicos Municipales, Oficina de Planificación Municipal, Oficina de Desarrllo Urbano y
Rural, Oficina de Ambiente y Recursos Naturales, Oficina de la Mujer, Oficina de Catastro Municipal, Oficina de
Supervisión de Obras Municipales, Oficina de Deportes y Recreación, Alcaldias Auxiliares Regionales, Oficina de
Servicios Técnicos, entre otras dependencias, cuya creación corresponde, a decir del Código Municipal, al Concejo
Municipal.
En México, por ejemplo, se menciona que la estructura de la administración pública municipal varía de un lugar a
otro, “lo que depende de sus posibilidades económicas, su número de habitantes, superficie y desarrrollo cultural. En
todo caso, por disposición constitucional, el titular de ésa administración pública municipal es un órgano colegiado
denominado ayuntamiento, el cual está encabezado por el Presidente Municipal” 134; además , cabe mencionar que
anteriormente al ayuntamiento se le denominaba como cabildo, y alcalde, al presidente municipal.
En nuestro pais, anteriormente al Concejo se le llamaba corporación municipal.
II.3.5.1. El Concejo Municipal:
II.3.5.1. 1.Concepto:
El Código municipal guatemalteco, en su artículo 6 dice que la corporación municipal es: “Municipalidad es la
corporación autónoma integrada por el alcalde y por los síndicos y concejales, todos electos directa y popularmente
en cada municipio, de conformidad con la ley de la materia, que ejerce el gobierno y la administración de los
intereses del municipio. Tiene su sede en la cabecera del distrito municipal y es el órgano superior deliberante y de
decisión de los asuntos municipales”. Asimismo en su artículo 39 señala: “Corresponde con exclusividad a la
corporación municipal la deliberación y decisión del gobierno y administración del patrimonio e intereses de su
Municipio”.
Así el artículo 35. de las Reformas Constitucionales, contenidas en el Acuerdo Legislativo 18-93, establece
que el gobierno municipal será ejercido por un concejo, reforma que consideramos debe ser adaptada al Código
Municipal vigente.
Cada municipalidad se integra por el alcalde, por los síndicos y concejales, todos electos directa y
popularmente en cada Municipio de conformidad con la ley de la materia, artículo 6 del Código Municipal, decreto
58-88.
El número de sus miembros concejales y síndicos se integra con base en el número de su habitantes, de
conformidad con lo establecido por la Ley Electoral y de Partidos Políticos, decreto ley 1-85 de la Asamblea
Nacional Constituyente, en su artículo 206, reformado por el art. 55 del Decreto legislativo 74-87. Asimismo, el
número debe ser para o impar, situación que opera cuando se toman resoluciones a nivel del concejo Municipal.
II.3.5.1.2. Funciones del concejo municipal:
Las funciones del Concejo Municipal, nos los menciona claramente el Código Municipal en el Artículo 40,
así: “ Competencia. Le compete a la Corporación Municipal:
a.) La iniciativa, decisión y ejecución de los asuntos municipales.
b.) La emisión de las ordenanzas y reglamentos de su municipio, ejecutarlos y hacerlos ejecutar.
c.) La elaboración, aprobación y ejecución de planes de desarrollo urbano y rural de su municipio, en
coordinación con el Plan Nacional de Desarrollo y el sistema de concejos de desarrollo urbano y rural.
d.) La elaboración, aprobación y ejecución de reglamentos y ordenanzas de urbanismo.
e.) Promover la participación del vecino en la identificación de las necesidades locales, la formulación de
propuestas de solución y priorización en la ejecución.
f.) La motivación y desarrollo de la conciencia colectiva de participación de los vecinos en los Consejos de
134
MARTINEZ MORALES, Rafael. Derecho Ad ministrativo, segundo curso, Ed. México 1995 Pág.188
124
Desarrollo Urbano y rural.

g.) La promoción de la educación, la cultura, el deporte, la recreación, las ciencias y las artes, en coordinación
con los Ministerios respectivos.
h.) La promoción y desarrollo de programas de salud y saneamiento ambiental, prevención y combate de
enfermedades, en coordinación con las autoridades respectivas.
i.) La autorización e inspección de la construcción de obras públicas y privadas.
j.) La fijación de rentas de los bienes municipales, de tasas por servicios públicos locales y de aportes
compensatorios de los propietarios de inmuebles beneficiados por las obras municipales de desarrollo
urbano y rural.
Los arbitrios serán propuestos por la Corporación Municipal al Organismo Ejecutivo, quien trasladará el expediente
con la iniciativa de ley respectiva al Congreso de la República.
k.) La disposición de los recursos del municipio para el cumplimiento de sus fines.
l.) La elaboración, aprobación, ejecución, evaluación y liquidación del presupuesto de ingresos y egresos del
municipio.
m.) El establecimiento, regulación y atención de los servicios locales.
n.) La regulación del transporte de pasajeros y carga y de sus terminales locales.
ñ.) La administración del Registro Civil y de cualquier otro registro público que le corresponda de conformidad con
la ley.
o.) La regulación de programas de viviendas y de renovación urbana en coordinación con las instituciones
respectivas.
p.) La creación, administración y regulación de mercados locales minoristas y de mayoreo, así como los
servicios que faciliten el mercado y abastecimiento de los productos de consumo de primera necesidad.
q.) La supervisión de precios, pesas, medidas y calidades y la imposición de multas y sanciones que la ley
determine en casos de especulación o adulteración, sin perjuicio de las penas en caso de delito.
r.) La prestación de servicio de policía municipal y la acción dire3cfta para hacer cumplir y ejecutar sus
ordenanzas, reglamentos, acuerdos, resoluciones y demás disposiciones, y de ejercer para el efecto, el
poder disciplinario de conformidad con la ley.
s.) La prestación del servicio de aseo, barrido de calles, recolección disposición final de basuras y tratamiento
de desechos sólidos.
t.) La prestación de servicio de cementerios, autorización y control de cementerios privados y servicios
funerarios a cargo de particulares.
u.) La promoción y organización de ferias y festividades populares.
v.) La protección del derecho de los vecinos y las comunidades a su identidad cultural, de acuerdo a sus
valores, lenguas, tradiciones y costumbres.
w.) Las demás potestades inherentes a la autonomía del municipio.
x.) La organización de cuerpos técnicos, asesores y consultivos que sean necesarios al municipio.
y.) En lo aplicable, las facultades para el cumplimiento de las obligaciones atribuidas al Estado por el artículo
119 de la Constitución Política de la República.
El artículo 41 del mismo cuerpo legal, señala otras atribuciones importantes para la conducción del gobierno
municipal; señalando las sesiones ordinarias y extraordinarias que la corporación debe realizar, que las sesiones
serán públicas o secretas cuando así se acuerde, todo en beneficio del Municipio.
El artículo 49 del Código Municipal se considera importante por cuanto se refiere a la votación de las decisiones
que, como cuerpo colegiado toma. Así “los acuerdos y resoluciones serán válidos si concurre el voto favorable de la
mayoría compuesta por la mitad más uno del total de miembros que legalmente integran la corporación municipal,
salvo los casos en que la ley exija una mayoría calificada. En caso de empate en la votación, el alcalde tendrá doble
voto o voto decisivo”.
II.3.5.2. El Alcalde Municipal:
II.3.5.2.1. Concepto:
Etimológicamente la voz alcalde proviene del árabe “Alcaldi” que significa “el Juez”, o sea el funcionario que tenía
atribuciones judiciales y administrativas.
Para tener conocimiento más amplio de lo que concierne al alcalde como figura central del gobierno municipal, es
importante hacer referencia a lo que dice el Diccionario Usual de Guillermo Cabanellas que dice: “Alcalde” Voz
arábica, de cada Juez, con la adición del artículo al, y se aplica especialmente para designar la autoridad encargada
del gobierno inmediato de cada pueblo.
Así lo indica también Manuel Osorio “en el derecho político actual, la autoridad administrativa encargada en cada
125
ciudad, villa o aldea o, más propiamente de cada municipio, del gobierno municipal...” 135,
En algunos paises, se les llama intendentes como en Argentina; prefeitos en Brasil; Mayor, en Belice; Presidente
Municipal en México.
Básicamente, la figura del Alcalde Municipal, es una personalidad en el pueblo, personalidad a la cual los habitantes
acuden en búsqueda de solución a los problemas que los aquejan, pues lo consideran como un padre del pueblo, o
como bien lo dicen los qeqchíes en Alta Verapaz: “aan, chan chan li qa yuwail”, él es como nuestro padre. A él
acuden, para realizar reconciliaciones familiares, para que presencie también la partición hereditaria, para la
solución de los conflictos entre comunitarios, y por sobre todo, lo anteponen al poder judicial, pues le guardan
marcado respeto; el no encontrarlo en la municipalidad, representa para ellos una falta de cortesía, que se paga caro
durante las elecciones, pues para ellos, ningún otro miembro del Consejo Municipal, aunque actúe con
representación formal, está investido con el poder para solucionar las inquietudes de que son portadores.
Con razón se dice “Un alcalde dotado de capacidad, actividad y prudencia, que suscite la común adhesión, al frente
de unos concejales que le secunden con la mejor voluntad, recíprocamente compenetrados para poner en marcha la
Corporación, al servicio de los intereses morales y materiales, y de las aspiraciones ideales del vecindario que dirige
y representan.136
II.3.5.2.2. Funciones del Alcalde Municipal:
Dentro de la estructura de la Administración Municipal, el Alcalde es el funcionario ejecutivo de la misma.
El artículo 60 del Código Municipal indica: “El Alcalde preside y representa a la municipalidad, es el personero
legal del mismo, miembro constitucional del Consejo Municipal de Desarrollo, sin perjuicio de la representación
específica que se le atribuye al síndico. Es además, el órgano ejecutivo de gobierno y administración municipal y
jefe de los mimos. En lo que corresponde, es atribución y obligación del alcalde hacer cumplir las ordenanzas,
reglamentos, acuerdos, resoluciones y demás disposiciones de la Corporación Municipal y al efecto, expedir las
órdenes e instrucciones necesarias, dictar las medidas de policía y buen gobierno y ejercer la potestad de acción
directa y en general, resolver asuntos del municipio que no estén atribuidos a otras autoridades”.
Las atribuciones y funciones del Alcalde Municipal, se encuentran claramente establecidas en los artículos
61 y 62 del Decreto 58-88 del Congreso de la República, “Código Municipal”, que van desde la función
administrativa del Alcalde, facultad de reglamentar con el concejo municipal y lo que es más importante la
representación que ejerce el alcalde dentro del órgano administrativo municipal.
Son atribuciones del Alcalde como órgano ejecutivo de la municipalidad, las siguientes:
Dictar medidas de política y buen gobierno que sea conveniente a la buena marcha del municipio;
Tramitar los asuntos administrativos, cuya aprobación corresponda al concejo Municipal;
Velar por el mantenimiento del orden público;
Dictar en casos de emergencia, bajo su responsabilidad, medidas urgentes, informando inmediatamente al
gobernador Departamental o al Concejo municipal;
Nombrar, aceptar la renuncia y remover de conformidad con la ley, a los empleados municipales, excepto el
Secretario, el Tesorero y el Registrador Civil, que es potestad del Consejo Municipal;
Mantener la disciplina entre los empleados municipales y aplicar las sanciones correspondientes;
Inspeccionar, dirigir y activar en lo económico y administrativo, las obras, establecimientos de asistencia social y
educación que sean costeados con fondos municipales;
Velar por la limpieza y salubridad del municipio en calles, plazas, mercados, etc.;
Procurar el mejoramiento de las condiciones de los grupos indígenas de su territorio municipal;
Enviar copia autorizada a la Contraloría General de Cuentas del inventario de todos los bienes municipales, dentro
de los primeros quince días del mes de enero de cada años;
Hacer y mantener al día el inventario de las fuentes de caudales de agua de su jurisdicción y adoptando las medidas
necesarias para la conservación, abundamiento y limpieza, cuidando que las fuentes que provean al vecindario estén
convenientemente protegidas;
Ordenar los pagos que deba efectuar la Tesorería Municipal;
Organizar y dirigir la Policía Municipal;
Autorizar, a título gratuito, los matrimonios civiles;
Otras contempladas en la Constitución y las leyes.
Así el Alcalde Municipal en el ejercicio de la Presidencia del consejo Municipal tiene otras atribuciones asignadas,
contenidas dentro del artículo 62 del Código Municipal Decreto 58-88 del Congreso de la República: Dentro de las
que se encuentran Ser el medio de comunicación del Consejo y las demás autoridades, presidir las sesiones del
consejo Municipal; y otra serie de atribuciones que le asisten como presidente del órgano colegiado.
135
OSORIO, Manuel, Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales, 1996, pág 76
136
Nueva Enciclopedia Jurídica. Pág. 533.
126
EL PROCESO ADMINISTRATIVO MUNICIPAL

I.1. Proceso, procedimientos y acto administrativos
Cuando hablamos de proceso y procedimiento, con frecuencia tendemos a equivocarnos y tratamos a uno como
sinónimo del otro, a pesar de que ambos conceptos tienen diferencias que si escudriñamos el fondo del asunto,
descubriremos que designan situaciones muy distintas aunque relacionadas entre sí. De ésa cuenta es que MANUEL
OSORIO, define el proceso así: “en un sentido amplio equivale a juicio, causa o pleito...en un sentido más
restringido, el expediente, autos o legajo en que se registran los actos de un juicio, cualquiera que sea su
naturaleza”137, mientras que Procedimiento, para el mismo autor, “es el conjunto de normas reguladoras para la
actuación ante los organismos jurisdiccionales, sean civiles, laborales, penales, contencioso administrativo, etc.
Similarmente definen Guillien y Vincent el procedimiento cuando dicen que es el conjunto de formalidades que
deben ser seguidas para someter una pretensión a la justicia...” 138
Si nos trasladamos al campo del Derecho Administrativo, hallaremos que proceso administrativo consiste
en solicitar la actuación del órgano jurisdiccional competente , con el objeto de que éste resuelva una
controversia surgida entre los administrados, que ven afectados sus intereses, y la Administración Pública,
como consecuencia de una resolución dictada por ésta.
En cambio, procedimiento administrativo, según Hugo Calderón Morales, es “la serie de fases o etapas que
comprende un expediente administrativo, que se ejecuta por o ante las autoridades administrativas o los funcionarios
o empleados públicos, cuya finalidad es la decisión administrativa” 139.
En cambio, el ACTO ADMINISTRATIVO, a decir de RAFAEL MARTINEZ MORALES es “la
declaración unilateral de la administración pública que produce consecuencias subjetivas de derecho”, es decir,
excluye la actividad reglamentaria (pues produce consecuencias subjetivas), tampoco incluye los contratos (pues
dice que es unilateral), ni encierra actos de esencia extrajurídica ( operaciones materiales) ni los hechos jurídicos.
Para algunos autores, como RAFAEL MARTINEZ MORALES, los elementos constitutivos del acto jurídico son el
sujeto ( que es el órgano de la administración pública que en ejercicio de la función administrativa, externa de
manera unilateral la voluntad estatal produciendo consecuencias jurídicas subjetivas); la autoridad ( que es la
persona investida de potestad de mando frente a los administrados o internamente dentro de un organismo público);
el objeto, que es la manifestación externa de voluntad que persigue crear, reconocer, modificar o exztinguir
situaciones subjetivas de derecho, es decir, situaciones concretas con miras a satisfacer el interés de la colectividad
la cual debe exteriorizarse por escrito o de manera verbal. Las modaliddes del acto administrativo, el autor citado
con anterioridad, las reune en el motivo, que es el móvil que lleva a emitir el acto administrativo, las condiciones de
hecho y de derecho que se deben observar antes de tomar la decisión y la finalidad, que es la meta del órgano
emisor, la cual en general, persigue el beneficio de la sociedad. La Constitución Federal mexicana, indica sin
expresarlo taxativamente que para la emisión de un acto administrativo se debe tener competencia, debe realizarse
por escrito, precisar los fundamentos legales, descripción de las circunstancias, ajustada a la ley y la no
retroactividad.
Señalo que los efectos del acto administrativo son que deben acatarse por el administrado y que puede requerirse de
la coerción para su cumplimiento y que puede ser creación de derechos y obligaciones personales o reales.
Teniendo una idea general de lo que es el acto administrativo, pasaré a mencionar el concepto que nos
aporta Rafael Martínez Morales, en relación al PROCESO ADMINISTRATIVO, e indica que “ un proceso puede
calificarse de administrativo, cuando concurran cualquiera de las dos circunstancias siguientes: que una de las partes
en la controversia sea la administracvión pública, o que el que resuleve la controversia sea un órgano de la propia
administración pública ( tribunales administrativos u órganos parajurisdiccionales del poder ejecutivo _ juntas de
conciliación y arbitraje, por ejemplo ) En la doctrina existe una tendencia mayoritaria orientada a reservar la
expresión proceso administrativo, para aquel que se sigue ante tribunales contencioso administrativos y en los cuales
es parte, desde luego, la administración pública. – también nos indica el concepto de PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO, así - es la serie coordinada de medidas tendientes a producir y ejecutar un acto administrativo.
En la doctrina española se da la siguiente definición: el cauce legal que los órganos de la administración pública se
ven obligados a seguir en la realización de sus funciones y dentro de su competencia respectiva, para producir los
actos administrativos, citando a López-Nieto y Mallo”140
El procedimiento es precedente del acto administrativo. Pues constituye la serie de formalidades que han de
realizarse necesariamente para la validez del acto administrativo: en tanto que el proceso administrativo es más de
caracter finalista, pues su objetivo es dirimir una controversia como consecuencia de la aplicación de un acto
administrativo.
Ahora bien, aplicando esas definiciones al campo municipalista, en sentido estricto, no podríamos hablar de
que en las Municipalidades se presente un proceso Administrativo, ya que no en todas se cuenta con un JUZGADO
DE ASUNTOS MUNICIPALES, y en todo caso, para que existiese el proceso como tal, tendríamos que salirnos de
la esfera municipal para trasladarnos al órgano jurisdiccional y en ese sentido tendríamos que apegarnos al
contenido de la LEY DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, contenida en el Decreto 119-96 del Congreso
de la República Podría definir entonces, que el PROCESO ADMINISTRATIVO MUNICIPAL, es aquel que
derivado de una controversia se sigue ante Tribunales Contencioso Administrativos y en los cuales, por
supuesto, es parte la administración municipal. Aunque si tomamos en cuenta el concepto de Rafael Martínez,
ese proceso puede realizarse ante tribunales de conciliación y arbitraje, en caso de que se esté discutiendo un pacto
137
OSORIO, Manuel, Diccionario de Ciencias Jurídicas, Sociales y Políticas, 1996, pág. 804
138
OSORIO, Manuel, Diccionario de Ciencias jurídicas, Políticas y Sociales, 1996, pág. 802
139
CALDERON MORALES, hugo Haroldo, Derecho Administrativo II, Pág.
140
MARTINEZ MORALES, Rafael, Derecho Administrativo, Primer Curso, Ed. México 1995, Pág 241
127
colectivo de condiciones de trabajo, por ejemplo.

Mientras que PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO MUNICIPAL, es el cauce legal que los
órganos de la Administración Municipal se ven obligados a realizar al ejercer sus funciones y dentro de la
competencia respectiva, para producir actos administrativos municipales. Ese cauce lo podemos interpretar en
sentido amplio, pues las actividades de la municipalidad van desde la entrega de cédulas de vecindad o la concesión
de un servicio de agua potable, hasta la satisfacción de un proyecto de desarrollo comunitario de trascedencia
municipal.
Resulta entonces, que el procedimiento administrativo municipal, nos provee de las formalidades o
mecanismos que se deben cumplir antes de proferir una decisión, es decir la manera en que han de realizarse los
trámites, o la forma en que debe desenvolverse un expediente hasta su conclusióne inclusive la manera en que ha de
agotarse la vía administrativa, mientras que el proceso administrativo, nos traslada a la esfera jurisdiccional, en el
caso de que la decisión asumida afecte los intereses de los que han solicitado la decisión de la autoridad municipal
correspondiente.
Por eso, es preciso, que establezcamos la diferencia entre procedimiento administrativo y proceso administrativo,
por eso, citando la tesis de grado de Mynor Alejandro Conde Orellana nos indica cuatro diferencias a saber:
“por el órgano ante quien se realiza: El procedimiento administrativo, se realiza en sede administrativa...en cambio,
el proceso administrativo supoen la existencia de un órgano jurisdiccional.
Por la finalidad que persigue: el procedimiento administrativo se encuentra encaminado a producir un acto
administrativo, el cual generalmente es una resolución administrativa, en cambio el proceso administrativo tiene por
finalidad esencial producir un acto jurisdiccional con fuerza de verdad legal que es la sentencia.
Por los efectos que produce: el procedimiento administrativo produce cosa decidida, en cambio, la sentencia que
resulta del proceso administrativo produce cosa juzgada.
Por su contenido legal: el procedimiento administrativo puede ser de contenido legal y/o reglamentario; en cambio,
el proceso administrativo es de contenido legal...” 141,
Por tales razones, es de suma importancia que conozcamos los principios que nos provee el código municipal en
relación al procedimiento administrativo y también los principios que nos aporta el derecho administrartivo en
general, para que ambos sean la guía de actuación de los encargados de tomar las decisiones administrativas
municipales.
1.2 Los principios que regulan los trámites administrativos municipales:
Son las bases que sustentan la actuación del funcionario de la Administración Municipal. Y dentro del Código
Municipal, se nos presentan aunque no en forma detallada.
I.2.1 Publicidad:
La publicidad del procedimiento administrativo está intimanete ligado al principio de juego limpio: en este sentido
se puede decir que: “Todos los actos de la administración son públicos. Los interesados tienen derecho a obtener, en
cualquier tiempo, informes, copias, reproducciones y certificaciones que soliciten la exhibición de los expedientes
que deseen consultar, salvo que se trate de asuntos militares o diplomáticos de seguridad nacional, o de datos
suministrados por particulares bajo la garantía de confidencialidad.
I.2.2 Por escrito o comparecencia personal:
Se sabe ampliamente que el procedimiento administrativo, debe ser escrito estrictamente, y todas sus actuaciones,
pruebas, Inspecciones, deben quedar escritos dentro del mismo. Este principio es general en Guatemala, aunque
excepcionalmente en algunos casos puede ser verbal, por ejemplo en el recurso de apelación Municipal, en donde la
ley deja al particular en libertad de presentar el recurso verbalmente en el acto de la notificación o por escrito dentro
del tercer día de notificada la resolución.
I.2.3 Supletoriedad de leyes administrativas y procesales:
El principio fundamental de aplicación al procedimiento administrativo municipal, de las leyes que van
ligadas a cada una de las figuras jurídicas existentes, cabe mencionar que existe la posibilidad de implementar por
analogía las leyes, del contencioso-administrativo, ley de amparo, ley de la Contraloría General de Cuentas,
Constitución Política de la República, en fin existe esa posibilidad y que está debidamente facultada por las mismas
leyes; por ejemplo el artículo 131 del Código Municipal establece: “Artículo 131. La municipalidad y lo
Contencioso-Administrativo. La municipalidad podrá interponer recurso de los Contencioso-administrativo contra
las resoluciones de los ministerios de Estado, entidades autónomas y descentralizadas, direcciones generales y
demás dependencias públicas, en los mismos casos en que, conforme a la ley, pueden hacerlo los particulares.
I.3 Los principios del procedimiento administrativo aplicados a la administración municipal
A continuación enumeraré los principios que Hugo Haroldo Calderón Morales, menciona en relación al
procedimiento administrativo.
I.3.1. Principio de legalidad, de juridicidad y de justicia administrativa:
El principal objetivo, del Procedimiento Administrativo es garantizar la debida protección el Administrado
que pide la decisión administrativa o la impugna. Observar estos principios y por sobre todo cuidar que no se altere
141
CONDE ORELLANA, Mynor Alejandro, Tesis:La lesividad administrativa en el Regimen Jurídico
Guatemalteco, 2001, Págs. 46 y 47
128
el orden público y el interés general, es una obligación de los funcionarios que tienen en sus manos la toma de
decisiones.
I.3.2. Principio de seguimiento de oficio:
Seguimiento de oficio significa que la Administración Pública no debe ser rogada dentro de sus
procedimientos, sino por el contrario debe agilizar, desarrollar, dinamizar y vigilar que los procedimientos finalicen
sin que para ello resulte como proceso civil.
I.3.3 Principio de informalidad:
Todo procedimiento administrativo no debe estar sujeto a formalidad alguna, salvo en los casos donde si se requiere
de algún tipo de formalismo en cuanto a requisitos. Si hay formalidades dentro de la Ley o el reglamento los
particulares y los funcionarios menores e intermedios deben ser debidamente informados y orientados, a través de
las Circulares e Instrucciones, para que, cuando se inicie el mismo se cumplan con los requisitos que se exigen
desde el principio para no entorpecerlo ya iniciado, asegurando con ello la eficacia para el particular de lo pedido.
En Guatemala, dentro del procedimiento no se cumple a cabalidad con este principio, principalmente con los medios
de Impugnación, en los que se revisan como si fueran demandas judiciales, aplicando supletoriamente la Ley del
Organismo Judicial y Código Procesal Civil, lo que implica revestir de muchos formalismos al procedimiento
administrativo.
I.3.4. Principio de defensa:
Este principio debe ser tomado como una norma general y obligatoria para la Administración y consiste en
que el Administrador antes de dictar una decisión, resolución o acto administrativo, debe dar la oportunidad al
particular que se defienda, principalmente si se trata de una sanción o por el comportamiento personal del
administrado.
Este derecho se analiza en el articulo 12 de la Constitución Política de la República de Guatemala,
aplicándolo supletoriamente a lo administrativo, pero si se hace un análisis de lo que significa la juridicidad,
podemos ver que los principios deben ser aplicados y sin necesidad de la aplicación supletoria del artículo
constitucional mencionado.
Este principio deber ser aplicado independiente de la norma jurídica, pues recordemos que los principios
equivalen como a normas aún no se encuentren plasmados en una ley, es decir tienen existencia por sí solos.
I.3.5. Principio de imparcialidad
Si bien es cierto que el Administrador debe cuidar por el orden público, también lo que es que cuando pueda cuasar
perjuicio al particular o exista conflicto de intereses entre particulares debe resolver en una forma imparcial
atendiendo el INTERES GENERAL, sin inclinaciones hacia ninguno de los administradores.
Este caso se puede ejemplificar en un procedimiento ante Juez de Asuntos Municipales cuando existe denuncia o
queja de un particular contra otro particular o en el caso de las licitaciones públicas, en las que el funcionario o
funcionarios que participan deben actuar con absoluta imparcialidad.
I.3.6. Principio de procedimiento escrito:
El procedimiento administrativo es eminentemente escrito y todas sus actuaciones, pruebas, inspecciones,
deben quedar escritos dentro del mismo.
Este principio, es general en Guatemala, aunque excepcionalmente en algunos casos puede ser verbal, por
ejemplo en el recurso de Apelación Municipal, en donde la ley deja al particular en libertad de presentar el recurso
verbalmente en el acto de la notificación o por escrito dentro del tercer día de notificada la resolución.
I.3.7. Principio de procedimiento sin costas:
Cuando en un procedimiento administrativo se dicta la resolución final no hay pronunciamiento de condena en
costas al Administrado.
El procedimiento administrativo es gratuito.
I.3. Principio de sencillez, rapidez, economía y eficacia:
Este conjunto de principios tienen como propósito que la administración moderna no burocratice los expedientes y
que la resolución final, si se cumplieron requisitos o se verificaron gestiones internas dentro del procedimiento
administrativo, debe resolverse conforme la ley.
En este caso el Procedimiento Administrativo debe culminar con un resultado que sea beneficioso tanto para la
administración como para los particulares.
I.3.9. Principio de trato justo:
La Administración Pública debe tratar justamente al Administrado, pues hay que recordar que el Funcionario
público, es alguien que sirve a la colectividad no que se sirve de la administración para intereses personales.
Desde este punto de vista hay que analizar la finalidad de la Administración Pública es el Bienestar General, en
consecuencia el administrador debe procurar ser justo con sus administrados, aunque siempre hemos considerado
que los órganos administrativos no ejercen jurisdicción, es decir que no son órganos jurisdiccionales.
I.3.10. Principio de juego limpio:
Los administrados deben siempre saber a donde va la Administración y la administración no debe guardar
129
ningún secreto para los particulares, pues de las acciones de gobierno depende que su población mejore su calidad
de vida.
Por ejemplo el particular debe saber el por qué y para qué de las contribuciones especiales, nuevos
impuestos, el particular debe estar sabido de lo que la administración pretende y a donde quiere llegar.
I.3.11. Principio de publicidad:
Relacionado con el anterior principio se encuentra el de publicidad de los actos de la administración
pública, en este sentido lo recoge nuestra Constitución Política, en su artículo 30 y que establece: “Todos los actos
de la administración son públicos. Los interesados tienen derecho a obtener, en cualquier tiempo, informes, copias,
reproducciones y certificaciones que soliciten y la exhibición de los expedientes que deseen consultar, salvo que se
trate de asuntos militares o diplomáticos de seguridad nacional, o de datos o suministros por particulares bajo
garantía de confidencialidad”.
I.4 Evolución:
Sin duda alguna, la Administración Pública vá cambiando año con año y dia con dia, pues cada vez hay
más habitantes en el territorio que exijen la prestación de un mejor servicio; pues las municipalides, con todo lo
precario en que se encuentran las finanzas municipales en relación con la cantidad de personas a las que hay que
servir, se encuentra dando pasos muy importantes hacia la modernización, vemos municipalidades, en procesos de
transformación automatizada de sus servicios de venta de boletos de ornato, extensión de certificaciones de partidas
de nacimiento, concesión de servicios de agua; hay inclusive, comunas que tienen instalada su red informática y el
uso del sistema de información de internet, que le permite tener una ventana abierta al mundo, en pos de la
prestación de un mejor servicio.
Las administraciones modernas se han preocupado de desarrollar en forma más eficiente sus procedimientos, la
tecnología, una legislación adecuada y administradores con el deseo de servir, van haciendo que la administración, a
través de procedimientos eficientes, hagan que el servicio público se llevado a la generalidad con mayor prontitud y
eficiencia.
Nuestra legislación han tratado en este sentido de ser más eficiente, especialmente con nuestra Constitución Política,
desde varios puntos de vista; publicidad de sus actos, con las reservas del caso, el artículo 28 que regula el límite de
treinta días para resolver las peticiones de los particulares y notificarla dentro de los mismos.
I.5 Elementos:
Aunque existen diversas teorías que nos tratan de explicar lo relativo a este apartado, en nuestro pais básicamente
podemos mencionar tres elementos indispensables que debe contener el Procedimiento Administrativo: LA
INICIACION, EL ORGANO ADMINISTRATIVO, LA COMPETENCIA ADMINISTRATIVA Y EL
ADMINISTRADO.
I.5.1. Iniciación de oficio, a petición de parte o por denuncia:
Todo procedimiento administrativo puede ser iniciado en estas tres formas; de oficio cuando se inicia por
impulso de la propia Administración, se da fundamentalmente cuando va implícita una violación del particular a
normas legales o reglamentarias, siempre cuidando el derecho del particular de darle la audiencia correspondiente
para que pueda pronunciarse.
A petición de parte, cuando el impulso o iniciación del procedimiento se realiza por el particular de
conformidad con el artículo 28 de la Constitución.
I.5.2. El órgano administrativo:
El órgano administrativo es el elemento principal del Procedimiento, todo procedimiento Administrativo debe
sustentarse ante órganos administrativos. En el caso de las Municipalidades, puede realizarse ante el máximo órgano
de gobierno, que es el Concejo Municipal cuando se trate de asuntos que le competen con exclusividad, como por
ejemplo la aprobación de planes de desarrollo, la ejecución presupuestaria y la aprobación y ejecución de proyectos
no importando la cuantía; también puede sustanciarse ante el Alcalde Municipal, que en todo caso, antes de realizar
una erogación importante de recursos debe ponerlo de conocimiento al Concejo Municipal en pleno; asi mismo, las
dependencias que constituyen la estructura orgánica de funcionamiento de la comuna, son órganos administrativos
que deben resolver por ejemplo, la concesión de un servicio de agua, la aprobación de una construcción, la medición
en una titulación supletoria, la autorización de un parqueo, entre otras actividades.
Debe entenderse el órgano Administrativo como el Conducto o medio por el cual se manifiesta la voluntad de la
Municipalidad.
Recordemos que el órgano administrativo es a quien la ley le otorga la competencia administrativa, pues el
funcionario público sólo pone su voluntad para ejercer la competencia del mismo, razón por la cual el órgano
administrativo va a ser el elemento más importante de la administración.
I.5.3. La competencia administrativa:
Todo órgano administrativo, debe necesariamente tener competencia administrativa para decidir en determinado
caso concreto.
Si el órgano administrativo no está provisto de competencia y el funcionario emite una resolución, la misma deviene
ilegal.
La ausencia de competencia implica que las resoluciones o actos administrativos devengan nulos ipso jure, es decir
130
nulos de pleno derecho.

En el caso concreto de las municipalidades, la competencia del Concejo Municipal está claramente establecida en el
artículo 40 del Decreto 58-88 del Congreso de la República, Código Municipal. También en el artículo 41, le
establece atribuiciones.
El Alcalde Municipal tiene regulada su competencia y atribuiciones en los artículos 60, 61 y 62 del mismo cuerpo
legal citado en el párrafo precedente.
Por supuesto, que dentro de la coordinación de actividades, muchas de las atribuiciones son delegadas en órganos de
menor jerarquía, ya que no podría subsistir una administración municipal si todas ésas funciones las tuviese
concentradas.
Es de hacer notar, que los síndicos y concejales, tienen algunas atribuiciones y deberes además de las que tienen
como componentes del órgano deliberante y de decisión, como por ejemplo, representar a la municipalidad, emitir
dictámenes y en el caso del síndico, desempeñar las funciones del Ministerio Público cuando proceda.
I.5.4. El administrado:
Los Administrados somos todos, es decir la población a la que se debe la Administración Pública, el Administrado o
particular es otro de los elementos más importantes dentro del procedimiento administrativo, pues a él es que el acto
o resolución del órgano administrativo, va a beneficiar o va a perjudicar.
Es el administrado a quien se debe la Administración, es éste a quien el órgano administrativo y el funcionario
público tiene que servir.
Cuando el Estado cumple con su finalidad, está cumpliendo con los particulares.
En el caso del quehacer municipal, los interesados pueden ser PERSONAS INDIVIDUALES, PERSONAS
JURIDICAS ( como Comités promejoramiento, Asociaciones de desarrollo, Fundaciones, Organizaciones No
Gubernamentales, etc.).
I.6.Características del procedimiento administrativo municipal:
El congreso Internacional de Ciencias Administrativas celebrado en Varsovia en 1971, se precisaron conclusiones
sobre las características fundamentales que debe reunir todo Procedimiento Administrativo: LA AUDIENCIA, LA
RECOPILACION DE PRUEBAS, FIJACION DE PLAZO, PLAZO A OTRAS INSTITUCIONES QUE
INTERVIENEN, ANALISIS DE PRUEBAS, NOTIFICACION.
I.6.1. Audiencia:
Todo Administrado debe dársele audiencia antes que el Administrador emita su decisión final, resolución o
acto administrativo.
I.6.2. Enumeración de pruebas:
Enumeración de todos los medios de prueba que deben ser utilizados por la administración o por las partes
en el Procedimiento.
Dentro de las pruebas, aunque es norma general, que corran a cargo del que solicita, dentro del
Hay que tomar en cuenta que el procedimiento al ser impulsado de oficio, el Administrador debe recabar
algunas pruebas para emitir una resolución más justa para el particular, como informes a otras dependencias,
inspecciones oculares, dictámenes técnicos y jurídicos, Etc.
I.6.3. Fijación de plazo:
Fijación de un plazo en el cual la Administración debe resolver, tomando en cuenta los medios de prueba
que deban practicarse.
También los plazos o términos dentro de la Administración Pública, dependen en buena medida de los
reglamentos que tenga fijados la Administración.
Ya explicamos anteriormente que en Guatemala, la existencia del artículo 28 de la Constitución Política y
el artículo 10 inciso f.) de la Ley de Amparo, se establece que si existen plazos fijados y al no estar fijados se debe
aplicar los treinta días que establece la Ley de Amparo y el mismo artículo 28 de la Constitución Política de la
República.
I.6.4. Plazo a otras instituciones que intervienen:
Precisión de la forma y plazo cuando deben intervenir otras autoridades o consejos jurídicos o técnicos. Los
plazos en los que debe realizarse las audiencias o la intervención a otros órganos e instituciones deben estar fijados
en las normas reglamentarias, en su caso aplicar el artículo 10 de la Ley de Amparo que es un máximo de treinta
días.
Hay que tomar en cuenta que todo procedimiento administrativo, que se encuentra en los reglamentos tiene
que tener fijados los plazos en los que debe realizar todas las diligencias que deba realizar, por el contrario si
existiere procedimiento que no determine plazos debe aplicarse lo que la Constitución Política de la República de
Guatemala, establece para el Derecho de Petición, en su artículo 28, el que establece que en materia administrativa
el término para resolver las peticiones y notificar las resoluciones no podrá exceder de treinta días.
I.6.5. Análisis de pruebas:
131
Necesidad de analizar, por lo menos en una forma sumaria de todos los actos que puedan afectar a los
particulares atendiendo al interés general. En este caso al hacer el análisis de la prueba debe, el Administrador
aplicar los Principios que le están atribuidos al procedimiento como lo son el de Legalidad, Juridicidad y el de
Justicia administrativa.
El análisis de las pruebas que el Administrado rindió y las pruebas que el mismo órgano administrativo
recabe dentro del procedimiento administrativo9, es lo que al final del mismo y al momento que tenga que emitir
una resolución administrativa, se podrá en primer lugar ajustar al Derecho y en segundo lugar que la resolución
administrativa sea justa, es decir que se aplique lo que se le denomina Justicia Administrativa.
I.6.6. Notificación a los administrados:
Condiciones en las cuales la decisión debe ser notificada a los particulares involucrados y como reglas
generales complementarias: La declaración que todo quebramiento a las normas que fijen garantías de
procedimiento para el particular deben provocar la nulidad de la decisión administrativa y la responsabilidad para
quienes las infrinjan.
Toda resolución administrativa debe ser hecha saber a los Administrados que intervienen en el
Procedimiento Administrativo y la Administración la forma de hacerlas saber a los Administrados, a través de las
notificaciones.
Notificar al particular significa hacerles saber que existe un procedimiento abierto en su contra o bien si el
procedimiento es a petición de parte de interesado, hacerle saber lo que órgano administrativo decidió sobre el
asunto que se ventila dentro del procedimiento administrativo.
No obstante ello, también Rafael Martínez Morales, menciona como características del procedimiento
administrativo las siguientes: legalidad ( permitido por la ley; eficiencia ( que logre ejecutar adecuadamente el acto);
gratuidad, publicidad, agilidad, equidad y cumplimiento de los requisitos. También en cuanto a los requisitos, nos
menciona que son los mismos que debe reunir el acto administrativo, siendo ellos: la forma escrita, la competencia
del órgano, la motivación, la fundamentación, la no retroactividad, no dejar en estado de indefensión al gobernado y
efectuarse conforme a la ley y nos menciona como formalidad esencial, la notificación de las decisiones que al
gobernado le afecten directamente.
I.7. Clasificación:
Como es normal dentro de las doctrinas del Derecho Administrativo existen un sinnúmero de
clasificaciones del Procedimiento Administrativo, por ejemplo, Rafael Martínez Morales , nos indica que el “
procedimiento interno, se refiere a la creación de actos que surten sus efectos dentro del propio órgano emisor, por
ejemplo, una amonestación del superior al inferior y procedimiento externo, e el que se realiza ante los particulares
para que el acto surta sus efecto, satisfaga ciertas formalidades o sea ejecutado – también menciona – procedimiento
previo, son las fases necesarias para poder producir adecuadamente el acto administrativo y procedimiento de
ejecución , son las etapadas que han de efectuarse para que el acto se cumpla, ya sea de manra voluntaria o mediante
el uso de la coacción”142. Sin embargo, mencionaré la clasificación siguiente.
I.7.1. Por la forma de iniciarse el procedimiento:
Fundamentalmente son dos las formas en que se puede iniciar el Procedimiento Administrativo, es porque
el particular pidió algo a la administración pública; o de oficio cuando el Administrador, por alguna falta
administrativa tiene que sancionar al Administrado.
I.7.1.1. De oficio:
UN procedimiento administrativo se puede iniciar de oficio, es decir sin que medie petición del
Administrado, cuando hay violaciones a leyes y reglamentos y se impone alguna sanción administrativa.
I.7.1.2. Petición del interesado:
Cuando el particular hace uso del Derecho de Petición plasmado en el artículo 28 de la Constitución
Política de la República de Guatemala y pretende de la Administración que se le otorgue algo, en este caso es el
particular el interesado en que la Administración inicie el procedimiento, ya sea por simple petición, por recurso o
medio de impugnación, o por denuncia administrativa.
I.7.2. Por los motivos que originan el procedimiento:
I.7.2.1. Por impugnación:
Cuando el particular hace uso de los Recursos Administrativos e impugna una resolución administrativa
que le afecta en sus derechos e intereses.
Para el administrado es un medio de defensa en contra de la administración pública, a esto le hemos
llamado el control directo de los Actos y Resoluciones de la Administración Pública.
I.7.2.2. Petición propiamente dicha:
Aunque es una mera clasificación, diremos que en el fondo el derecho de petición y el derecho de
impugnación son la misma cosa pues creemos que el Derecho de Petición es el Género y el Derecho de
Impugnación es la Especie.
Únicamente para fines didácticos se hace ésta diferenciación.
142
MARTINEZ MORALES, Rafael, Derecho Administrativo, primer curso, Ed. Mexico 1995, pags 241 y 242
132
I.7.2.3. De oficio:
Cuando la Administración lo inicia sin mediar petición de los Particulares, normalmente se inicia de oficio
un procedimiento administrativo.
I.8 Los expedientes administrativos municipales:
El expediente administrativo es por naturaleza la constancia escrita de los hechos, documentos que se
encuentran ordenados en una forma cronológica.
El expediente administrativo es: El conjunto de documentos, actas, peticiones, pruebas, etc. Ordenados
en forma cronológica en que se realizaron los hechos administrativos, peticiones, actuaciones, audiencias y
presentaron las pruebas y que finaliza con decisión administrativa.
Los documentos y hechos del expediente administrativo es lo que le da fundamento y vida jurídica a los
actos y resoluciones que emite el órgano administrativo.
Naturalmente hay que tomar en cuenta que el expediente administrativo debe formarse dentro de un órgano
administrativo que efectivamente tenga la competencia. De lo contrario el producto que se saque de ese expediente
será nulo de pleno derecho.
El Acto administrativo, resolución o decisión que tome el órgano administrativo puede convertirse en
Abuso de Poder, por no tener la competencia establecida.
Los expedientes tienen una serie de componentes que son de suma importancia enumerar y que demos
tratar de individualizar, para una mejor comprensión de lo que implica éste.
De la definición se pueden analizar los siguientes componentes:
Los documentos:
Dentro de los documentos podemos encontrar actas de toda naturaleza, memoriales de petición o de impugnación,
pruebas documentales, certificaciones, escrituras públicas, documentos privados, planos legales, dictámenes
técnicos y jurídicos.
Cronología de los hechos administrativos:
Todas las actuaciones dentro del expediente se encuentran enumerados y foliados, en forma cronológica de
todo lo que ha sucedido dentro del expediente, esto por cuestión de orden administrativo y para facilitar su análisis
antes de emitir la resolución o acto administrativo.
La cronología significa el orden histórico, por día, mes, año, hora, lugar y en presencia de quien sucedieron
los hechos administrativos.
La decisión administrativa:
La finalidad principal del procedimiento administrativo es la resolución, esto es lo que al final va a producir
los efectos jurídicos del acto administrativo.
Es importante manifestar que estos son los elementos más importantes del expediente administrativo.
II. FASES DEL PROCESO ADMINISTRATIVO MUNICIPAL
Cada procedimiento en particular tiene sus propias etapas, pues los mismos aún no se encuentran
unificados.
En ninguno de los sistemas de organización administrativa, cada entidad u órgano administrativo tiene sus
propias etapas. De éste análisis estudiamos las siguientes:a) Inicio: que puede ser de oficio o a petición del
interesado, la cual a su vez puede ser verbal o por escrito; b) Decreto de trámite o providencia: generalmente todas
las peticiones van dirigidas al Alcalde y Concejo Municipal, aunque a veces quien debe resolver es un órgano de
menor jerarquía, en ese caso se dicta una providencia y se remite al órgano correspondiente, puede suceder también
que no sea de la competencia de la Municipalidad y entonces, también se providencia al órgano estatal cuya
solicitud se encuentra en la esfera de su competencia.c) Notificaciones. En la Administración Municipal, se
acostumbra notificar el decreto que da trámite a una petición d) Intervención de Terceros. También deben
asegurarse los derechos de terceras personas y por eso, se les pide su intervención e) Audiencias. Según la
importancia, el Alcalde puede dar audiencia las partes o al solicitante para constatar algunas circunstancias que
considere como elementos de juicio para una adecuada resolución; la audiencia también la puede correr el Consejo
Municipal en pleno, cuando los asuntos así lo ameriten según su importancia. f) Diligencias: dentro de toda la gama
de actividades que le corresponde realizar a la administración municipal, es necesario que se practiquen cuanta
diligencias sean necesarias si ellas ayudarán a formar un mejor criterio hacia la autoridad máxima g) Priorización:
si se trata de asuntos que afectarán la hacienda municipal o se trata de un gasto significativo, se entra a la
priorización para establecer qué gastos son más importantes. h) Resolución: que es el resultado de todas las
operaciones realizadas y que puede venir a satisfacer la petición o bien a denegarla por diversas circunstancias.
De cualquier manera, he considerado importante incorporar al presente trabajo un esquema de las fases que
operativizan el procedimiento administrativo en general y que puede ser aplicado en la administración municipal:
INICIO, DECRETO DE TRAMITE ( PROVIDENCIAS), NOTIFICACIONES, INTERVENCION DE
TERCEROS, DILIGENCIAS, RESOLUCION DE FONDO.
II.1 Inicio:
133
a) de oficio
La propia administración es la que por iniciativa propia y sin que haya mediado petición de un particular es
la que le da inicio.
Un ejemplo pueden ser las sanciones que impone la administración municipal.
b) a petición del interesado:
La cual puede ser una petición personal del interesado, que puede ser escrita o verbal; por denuncia contra otro
administrado o para impugnar una resolución.
Que se puede dar dos formas:
1.) Por escrito:
Cuando las peticiones se hacen por escrito, se realiza solicitando al administrador, mediante la presentación de
memoriales o simples solicitudes que no requieren de mayores formalismos.
2.) Petición verbal:
En la Administración municipal, es muy común que las peticiones se vayan a formular en forma verbal, ya que el
Alcalde Municipal y los otros órganos administrativos de la comuna están en contacto permanente con los
ciudadanos, los cuales acuden en forma directa a hacer sus solicitudes o consultas, sean en forma individual o a
través de comités o asociaciones de desarrollo, pero es de recalcar en el hecho de que por lo general, las personas se
acercan a hacer las consultas pertinentes, antes de hacer su gestión por escrito, pues una costumbre bastante
arraigada en nuestros pueblos, mayormente en las comunidades del interior del pais.
La petición verbal es posible, pero el problema que presenta es que no existe un procedimiento que permita la
constancia de la petición y su discusión en un amparo por falta de resolución.
Pero en general cuando acudimos a la Administración Municipal a solicitar la agilización de expedientes
normalmente se hace en forma verbal, pero el expediente ya está en marcha.
c) Por denuncia de un administrado contra otro:
Este caso se puede dar cuando un Particular denuncia a otro Administrado que por violación de leyes o
reglamentos le pudiera estar causando algún daño o esté afectando el interés público, este ejemplo se puede dar
cuando un particular denuncia ante Juez de Asuntos Municipales que otro está tirando basura en la vía pública, o que
de cualquier manera esté violando reglamentos municipales. Los casos más frecuentes se dan en la construcción de
muros o viviendas dentro del perímetro urbano, o por la realización de obras peligrosas.
d) Por impugnación de una resolución Administrativa:
En este caso cuando hay alguna resolución o acto administrativo de cualquier naturaleza o de cualquier
Autoridad Administrativa que afecta los derechos e intereses de particulares, éstos tienen la facultad legal de
oponerse a las resoluciones administrativas a través de los recursos administrativos, Revocatoria, Reposición,
apelación.
El uso de éstos recursos, en realidad, dependen del grado de crecimiento que han tenido los pueblos, porque
si observamos adecuadamente podremos deducir que en la mayoría de municipalidades éstos recursos no son
utilizados por los ciudadanos, por diversas razones, figurando entre ellas, su desconocimiento.
II.2. Decreto de trámite:
Es el que dicta la autoridad administrativa, al momento de iniciar el procedimiento administrativo, ya sea

por petición de parte, por denuncia o de oficio.
No en todos los procedimientos se decreta el trámite, pues en muchos casos después de la petición se dicta
la resolución final y en la que hay necesidad de dictar ningún tipo de declaración o dictamen anterior, normalmente
se dan en los expedientes que tiene que dictar un acto reglado. Con la solicitud se presentan requisitos y éstos se
encuentran ajustados a los que la misma ley exige, se dicta la resolución final, otorgando o denegando lo solicitado
por el particular.
Por lo común, dentro de la Administración Municipal, no se cumple con dictar el DECRETO DE
TRAMITE, y por lo general lo que se hace es providenciar las peticiones a los órganos administrativos competentes,
quienes después de hacer el estudio correspondiente de los casos concretos planteados, emiten una resolución. Para
el caso del tema que nos ocupa, el Alcalde es quien ejecuta las decisiones del Concejo Municipal.
II.3 Notificaciones:
De toda iniciación de procedimiento se debe notificar a las partes involucradas y dársele la audiencia
respectiva, uno de los principios fundamentales en procedimiento administrativo es el legítimo derecho de defensa.
Normalmente dentro de la administración pública las notificaciones se hacen, llamando al particular por
carta, telegrama o alguna nota a la dirección del particular y se le notifica en la propia institución de la resolución
administrativa.
La notificación directa al particular raras son las dependencias administrativa que realiza sus notificaciones
en una forma más técnica, como en el Juzgado de Asuntos Municipales de la ciudad, en que normalmente se
encuentra un estudiante de los últimos años de Derecho o un Abogado y si se realizan las notificaciones en una
forma adecuada y directa a través de un Notificador nombrado para el efecto.
134
En las municipalidades, cuando se trata de la resolución de conflictos, siempre se hacen notificaciones de las
diligencias que se practican, por lo común en un plazo de tres dias hábiles; ahora bien, si solo se trata de resolver un
caso en el cual no exista conflicto entre los particulares, únicamente se noitifica la resolución final, que puede ser
una procedencia o una denegatoria de lo solicitado, según su naturaleza.
II.4. Audiencia al o a los interesados e Intervención de terceros:
Es conveniente que se le dé audiencia a las personas que han iniciado la actuación administrativa porque el
contacto directo con las personas y oírlos personalmente, será importante para el momento en que haya que tomarse
una decisión.
En los procedimientos administrativos es normal que existen terceros, cuando una resolución administrativa
que se emite a favor de una persona, pueda afectar a otra u otras personas y en este caso debe dársele intervención y
se les debe escuchar dentro del procedimiento administrativo y sin estas audiencias los terceros pueden impugnar
una decisión, si no se les ha escuchado dentro del procedimiento.
II.5. Diligencias:
Dentro de los procedimientos administrativos se pueden realizar una serie de diligencias antes de la
resolución final.
El diligenciamiento consiste, en que una vez formulada la solicitud por la parte solicitante e iniciado el
procedimiento, comienza la colaboración material de los órganos encargados de la recepción de las pruebas y su
incorporación material al expediente.
Hay que aclarar que dentro del procedimiento administrativo no siempre existe una cantidad exagerada de
pruebas y por la naturaleza del procedimiento no se requiere que el diligenciamiento se realice con rigurosos
formalismos, por la naturaleza antiformal de que debe ser provisto el procedimiento.
La Administración Municipal no se queda atrás, pues por lo común, se practican cuanta diligencia sea
necesaria para emitir una resolución más adecuada o con más fundamentación.
II.6. Resolución de fondo o resolución originaria:
La resolución de fondo o Resolución Originaria es la finalidad del Procedimiento Administrativo
Municipal, es el acto por el cual el órgano administrativo correspondiente manifiesta su voluntad en relación al caso
planteado, el cual surte sus efectos a partir de que el interesado es notificado.
La resolución, debe contener los dos elementos importantes que son el cumplimiento de las formalidades
requeridas y también los aspectos del fondo del asunto.
Capitulo tercero: medios de impugnación de las resoluciones administrativas y recursos administrativos
municipales
III.1. Medios de impugnación:
III.1.1. Definición:
El ejercicio de la competencia, obligatoria para lo órganos administrativos, y el derecho de los particulares
en las resoluciones administrativas necesitan ser protegidos de forma de dar a los particulares los medios legales
para obtener de la administración la revisión de un acto administrativo, con el objeto de lograr el reparo de una
violación a los derechos, es decir para lograr la revocatoria o anulación del acto que lesiona los derechos del
administrado.
Este remedio a la violación de un derecho particular y la solicitud de su revisión es a lo que se le denomina
LOS RECURSOS ADMINISTRATIVOS.
El autor mexicano Rafael Martínez Morales dice que el recurso administrativo “ es el medio de defensa
establecido en la ley, a favor de los gobernados para que la administración pública revisen un acto administrativo
que ellos consideran ilegal, quedando aquella obligada a anularlo, modificarlo o confirmarlo”. 143
El recurso Administrativo dice: Gabino Fraga: “Constituye un medio legal de que dispone el particular,
afectado en sus derechos e intereses por un acto administrativo determinado, para obtener en los términos legales, de
la autoridad administrativa una revisión del propio acto, a fin de que dicha autoridad lo revoque, lo anule o lo
reforme en caso de encontrar comprobada la ilegalidad o la inoportunidad del mismo” 144
En Guatemala todas las instituciones de la administración pública tienen sus propios recursos y los que no
los tienen deben quedar sujetos al decreto 45-83 del Presidente de la República, el cual nos indica que todas aquellas
instituciones que no tienen recursos dentro de sus leyes, deberán aplicar lo dispuesto en los artículos 7 y 8 de la Ley
de lo Contencioso-administrativo, el que contiene las diligencias previas al Recurso de lo Contencioso-
administrativo; este último un proceso judicial.
Los recursos administrativos se tramitan y se resuelven dentro de la esfera de la administración pública y es
a lo que se le denomina VIA ADMINISTRATIVA y por mandato legal es de imperativo agostarla para obtener el
derecho, por así decirlo, de pasar a la vía judicial a través del proceso de lo Contencioso administrativo o al Amparo,
como lo indican los artículos 11 de la Ley de lo Contencioso-administrativo y el artículo 19 de la Ley de Amparo,
Exhibición Personal y de Constitucional.
143
MARTINEZ MORALES, Rafael, Derecho Administrativo, segundo curso, Harla 1991, Pág 401
144
FRAGA, Gabino. Derecho Administrativo, Pág. 435
135
III.I.2 Características:
En cuanto a las características de los Recursos Administrativos existen numerosas y variadas. Rafael
Martínez Morales, citando a Hadel Mostafá nos indica que éste formula cinco preguntas a las cuales responde de la
manera siguiente:
¿ Quien recurre? El particular o administrado
¿Contra qué recurre? Contra un acto administrativo
¿Ante quien recurre? Ante la autoridad competente para conocerlo
¿Porqué recurre? Porque lesiona sus intereses y porque la ley lo permite
¿Cómo recurre? Según el procedimiento previsto para cada recurso
Cada uno de los tratadistas de la materia señalan una serie de características de los recursos
administrativos, de los que señalamos, los siguientes:
Una resolución administrativa:
Debe existir una resolución administrativa que afecte los derechos e intereses de un particular o administrado. Si no
hay una decisión del órgano administrativo que produzca efectos jurídicos no hay recurso que interponer.
Es necesaria una resolución o acto de la Administración Pública para que exista una relación jurídica con el órgano
administrativo, razón por la cual la resolución es una característica necesaria para el procedimiento administrativo
de impugnación.
Un órgano administrativo:
La fijación en las normas legales del órgano administrativo ante quien debe plantearse el recurso
administrativo.
Pero el órgano administrativo debe ser un órgano con competencia administrativa, pues si el órgano no es
competente no existe el acto o resolución administrativa, en todo caso será un abuso de autoridad o abuso de poder.
Plazo:
La fijación legal de un plazo dentro del cual se debe interponer el recurso administrativo y dentro del cual se debe
resolver.
Todo recurso administrativo debe tener contenido en la Ley o Reglamento el plazo máximo que el
particular dispone para el planteamiento del recurso administrativo y la fijación de plazos de audiencias a otras
dependencias y el de la resolución final, con la que se agota la vía administrativa.
Requisitos:
Los requisitos formales que deben llenar los memoriales que contienen el medio de impugnación.
Atendiendo a la naturaleza del Procedimiento Administrativo los requisitos no deben ser excesivamente
formalistas.
Sólo algunos procedimientos de recursos administrativos tienen formalidades en Guatemala, por ejemplo,
el caso del recurso de Revocatoria que se plantea con la aplicación del Convenio Centroamericano para la
Protección de la Propiedad Industrial, en el que todas las peticiones y recursos deben ser auxiliadas por Abogado;
otro de los casos son los requisitos que impone la Ley en los recursos que se plantean ante la Administración
Tributaria.
Fijación de un procedimiento:
La ley debe contener una fijación concreta del procedimiento con plazos establecidos para la tramitación y la
resolución del recurso.
Todo recurso administrativo, necesariamente, debe tener regulado un procedimiento en el cual deberán ser
incluidos los plazos, no sólo para resolver, sino los plazos que otros órganos administrativos que intervienen dentro
del procedimiento del recurso.
Obligación legal de resolver:
La obligación legal de la entidad que revisará el expediente de emitir la resolución, ya sea revocando, modificando o
confirmando la resolución impugnada.
Legalmente todos los procedimientos de recursos administrativos tienen implícita la obligación de resolver,
tomando en cuenta la Ley y principalmente el contenido del artículo 28 de la Constitución Política de la República
de Guatemala.
III.1.3. Elementos:
El autor mexicano, Rafael Martínez, citando a Andrés Serra Rojas, nos indica que los elementos del recurso
administrativo son los siguientes:
Una resolución administrativa
El particular que interpone el recurso
136
Debe afectar al particular

Debe estar establecido en la ley
La autoridad ante la que se interpone
Plazo para interponerlo
Requisitos de forma
Procedimiento adecuado
Obligación de la autoridad de dictar resolución
Aunque, otros como Hugo Haroldo Calderón nos indica que los elementos del Recurso Administrativo son:
la resolución administrativa, la autoridad impugnada u órgano administrativo y el particular o administrado que es
afectado con lo resuelto, estos son los elementos más importantes que integran al recurso.
La resolución administrativa que afecta los Derechos del Administrado:
Para que exista la oportunidad de plantear un recurso administrativo, tiene necesariamente que existir una
resolución administrativa, pues los recursos administrativos se plantean en contra de resoluciones administrativas.
Desde el momento que se ha iniciado un procedimiento administrativo, el resultado que esperamos es que
se resuelvan como nosotros lo hemos pedido a la administración pública.
Cuando hay falta de resolución administrativa, ante una petición de los particulares, la falta de resolución
de los mismos, produce como consecuencia, se de una figura jurídica que se denomina Silencio Administrativo de
Naturaleza Sustantiva y contra la falta de resolución no existe recurso administrativo alguno.
En este caso ante la falta de decisión administrativa lo que procede en el planteamiento de un AMPARO,
para obligar al órgano administrativo a resolver, de conformidad con el artículo 10 inciso f.) de la Ley de Amparo,
Exhibición Personal y de Constitucionalidad.
Consecuentemente el planteamiento de los recursos administrativos dependen de las resoluciones o actos
administrativos, razón por la cual la resolución administrativa o acto administrativo es el elemento más importante
del Recurso Administrativo, pues el recurso depende necesariamente de la resolución administrativa, sin resolución
no hay recurso administrativo.
La autoridad u órgano administrativo competente:
Otro de los elementos necesarios para el Recurso Administrativo es la Autoridad impugnada u órgano.
Para que un recurso Administrativo se pueda plantear debe existir una Institución, autoridad u órgano
administrativo, con competencia legal, es decir que tenga facultad legal para poder actuar, de lo contrario el Acto o
resolución que este órgano administrativo realice deviene ilegal o nulo, pues cuando se actúa con ausencia de
competencia se da lo que técnicamente se le denomina ABUSO DE PODER.
El particular afectado que impugna:
Cuando la Administración Pública emite una Resolución o Acto Administrativo, tiene necesariamente que dirigir
sus resoluciones a personas individuales o colectivas, pues los efectos jurídicos que el acto administrativo produce
tienen que ir dirigidos a personas.
Dentro dl actuar administrativo, cuando se solicita la actuación de un órgano administrativo, a través del derecho de
petición, esperamos que la administración otorgue algo, pues es el fondo de la solicitud, pero cuando la
administración resuelve en forma contraria a nuestros derechos e intereses, es cuando la persona afectada puede
hacer uso de los recursos administrativos o medios de impugnación.
III.1.4 Clases:
Se establecen dos clases de recursos administrativos, aunque reciban diferente denominación dentro de la
legislación:
1.- El recurso Jerárquico:
El recurso Jerárquico es aquel que resuelve un órgano superior, en un asunto en el que ha resuelto el órgano
subordinado, por ejemplo el recurso de revocatoria, que se plantea contra los directores generales de los Ministerios
de Estado, así como el recurso de revocatoria que puede plantear en la vía administrativa municipal contra las
resoluciones del Alcalde y órganos colegiados distintos del concejo Municipal; el Recurso de Apelación que
también se plantea contra órganos subordinados y es el superior jerárquico el que resuelve, la Apelación Municipal,
etc.
2.- El recurso que resuelve el mismo órgano que resolvió:
Se trata del Recurso de reposición, este recurso es planteado ante un órgano superior jerárquico (Concejo
Municipal), por ejemplo, el mismo órgano que emitió la resolución, resuelve sobre el recurso planteado.
En este caso hay que tomar en cuenta, que las resoluciones que son susceptibles de plantearles el Recurso
de Reposición son aquellas que se les denomina RESOLUCIONES ORIGINARIAS de los superiores.
III.1.5. Denominaciones:
A los medios de impugnación se les denomina también Recursos Administrativos, o impugnaciones,
medios de defensa, derecho de revisión administrativa o bien peticiones de revisión.
137
Hay que entender que el derecho de petición es el género y el derecho de impugnación es la especie y que
en el fondo los recursos administrativos son meras peticiones, para que la propia administración revise su actuación
y que se tenga la posibilidad que el mismo órgano revoque, modifique o confirme sus propios actos o resoluciones
administrativas.
Asimismo encontramos que los recursos administrativos, en las diferentes leyes se encuentran denominados
de muchas maneras.
III.1.6. Sistema de justicia delegada:
Para el estudio de este tema es necesario remontarse a la época de la revolución francesa, en la cual se
desarrolla la Justicia Delegada.
Como lo explica el autor Gustavo Penagos, “La Revolución Francesa cambió todo el sistema monárquico.
El Consejo del Rey fue privado de sus poderes judiciales por la Ley del 27 de noviembre del 1790 que transfirió al
Tribunal de Casación. Posteriormente, la Ley del 27 de abril de 1971 suprimió el consejo del Rey, organiza en forma
embrionaria una especie de Consejo de Estado, el Tribunal de Conflictos y la Corte de Casación. 145
En el años de 1872 se marca la autonomía de la Jurisdicción Contencioso-administrativa, en que se otorgó
al consejo de Estado Francés, en virtud de una ley, la facultad de administrar Justicia en forma independiente y a
nombre del pueblo francés, lo que ha sido llamado como Justicia delegada.
El consejo de estado Francia actualmente está integrado por el Vicepresidente, cinco Presidentes de
sección, consejeros de estado en servicio ordinario, los Consejeros de estado en servicio Extraordinario, los Maitres
de Requetes (Maestros de Demanda), auditores, nominalmente actúa como Presidente el Primer Ministro de Francia.
Dentro de la Administración Pública Francesa la justicia Delegada, significa la potestad que la ley le otorgó
a la propia administración para que impartiera justicia a nombre del pueblo francés, a través de un Tribunal
Administrativo, que conoce las controversias derivadas de un Tribunal Administrativo, que conoce las controversias
derivada de los conflictos administrativos que se dan dentro de la administración Pública y los particulares.
III.1.7. Sistema de justicia retenida:
En la Justicia Retenida es a la inversa, existe un Tribunal especial contencioso-administrativo, adscrito al
organismo Judicial, como el caso de Guatemala en el que la Constitución Política de la República de Guatemala, en
su artículo 221 que señala las atribuciones que tiene el Tribunal de lo contencioso-administrativo y le otorga
atribuciones para conocer en caso de contienda por actos o resoluciones de la administración pública, no se trata de
un órgano administrativo impartiendo justicia, sino de un órgano jurisdiccional que pertenece al organismo judicial,
por esa razón se dice que en Guatemala no existe la Jurisprudencia administrativa, porque no existe un Tribunal
Administrativo, lo que realmente existe es la jurisprudencia judicial.
Se le llama Justicia Retenida porque el Control de los Actos de la Administración pública corresponde al
Organismo encargado de la aplicación de la Justicia, el Organismo Judicial y sus Órganos (Tribunales, Juzgados
menores, Tribunales colegiados.)
III.1. Unificación de los recursos administrativos:

La tendencia moderna es la la de unificar los procedimientos administrativos, pues si bien es sabemos que
se torna imposible la codificación del derecho Administrativo, existe la posibilidad de unificar procedimientos.
Dentro de los Procedimientos que deben ser unificados se encuentra precisamente los recursos
administrativos, con el objeto de facilitar al administrado a donde y que dirige a los órganos administrativos.
Sabemos que cada institución tiene sus complejidades, es decir que todos son en su esencia diferentes, por
ejemplo, no es lo mismo otorgar un número de identificación tributaria a un contribuyente; que otorgar la concesión
para la explotación de recursos no renovables.
Se tiene el criterio que los recursos administrativos deben estar unificados y debiera existir únicamente dos
recursos administrativos, por un lado el RECURSO DE REVOCATORIA, contra órganos subordinados y el
RECURSO DE REPOSICIÓN, contra órganos superiores.
III.1.9. El caso de Guatemala:
Dentro de la Legislación administrativa guatemalteca, encontramos una variedad de recursos
administrativos dispersos en distintas leyes y reglamentos administrativos.
Tenemos tres recursos que son básicos dentro de la legislación guatemalteca el RECURSO DE
REPOSICIÓN y el RECURSO DE REVOCATORIA, dentro de la administración centralizada, y dentro de
administración descentralizada erl RECURSO DE APELACIÓN.
Encontramos también otra serie de recursos administrativos que reciben distintas denominaciones,
RECURSO DE RECONSIDERACIÓN, DE REVISIÓN hasta existe en la Dirección General de avalúos del
Ministerio de Finanzas Públicas un recurso denominado RECURSO DE IMPUGNACION O DE
INCONFORMIDAD. Esto nos da la pauta para establecer que dentro de la legislación guatemalteca, existe una serie
de recursos con distintos procedimientos o en otros casos con similares procedimientos normales, como los
procedimientos pero con diferente denominación.
145
Penagos Gustavo, CURSO DE DERECHO ADMNINISTRATIVO. TI Pag. 61.
138
III.1.10. Fases o etapas del procedimiento de impugnación en general:

Debido a la falta de legislación uniforme de los procedimientos administrativos, se hace difícil partir de un
procedimiento general.
Sin embargo en los procedimientos podemos mencionar etapas, que coinciden en algunos recursos.
Los procedimientos de los recursos administrativos tienen en diversas leyes, distinto procedimiento, según
sea la materia y se encuentran dispersos en distintas leyes administrativas, por ejemplo, las que menciona la Ley de
lo Contencioso-administrativo, en sus artículos 7 y 8 en los cuales nos da los procedimientos a nivel general de
todos los ministerios de estado, y otros especiales como los que se regulan para algunos Ministerios en especial
como, el Código Tributario, el Código de Salud y el Código de Trabajo.
Dentro de los procedimientos administrativos de impugnación contra las resoluciones administrativas, a
saber:
Plazo para plantear el Medio de Impugnación o recurso Administrativo:
Siempre contamos con un plazo para plantear el medio de impugnación, que se inicia con el acto de la notificación,
que va de tres hasta diez días, después que se ha notificado la resolución.
Procedimiento intermedio:
Si el órgano ante quien se plantea el recurso es subordinado, implica que el subordinado tiene necesariamente que
elevar el expediente al superior jerárquico, para que sea resuelto por éste.
Órgano que debe emitir la resolución administrativa al Recurso planteado:
El superior jerárquico es el que tiene que emitir la resolución tanto del recurso de revocatoria como de reposición,
esta facultad no le es atribuida a los subordinados.
Plazo en el cual el órgano administrativo que debe emitir la resolución administrativa al recurso o medio de
impugnación planteado.
Todo plazo dentro de la Administración Pública no puede exceder de treinta días, de conformidad con lo
preceptuado en el artículo 28 de la Constitución Política de la república.
Audiencias o dictámenes de otras entidades administrativas:
Como el caso de la Procuraduría General de la Nación, Consejos Técnicos y la Dirección de estudios Financieros, en
el caso del Ministerio de Finanzas Públicas. Todas las audiencias conferidas a los órganos de consulta deben tener
contemplado un plazo máximo para emitir sus dictámenes, sin embargo si no lo tuvieren se entenderá que es de
treinta días aplicando el artículo 10 inciso f) de la Ley de Amparo, que establece plazo cuando no esté establecido en
la ley o reglamento.
III.2. Recursos administrativos municipales:
III.2.1. Recurso de revocatoria:
Fundamento legal:
El fundamento legal del Recurso de Revocatoria municipal se encuentra contenido dentro de los artículos 124, 125 y
127 del Decreto 58-88 del congreso de la República, “Código Municipal”.
Procedencia:
Como se indica en el trabajo este recurso administrativo procede contra resoluciones originarias del Alcalde
Municipal y contra órganos colegiados distintos al concejo Municipal.
c. Procedimiento:
El procedimiento del recurso de Revocatoria, como en otros que se estudian constantemente se establece así:
Procedimiento Organo que

Recurso Plazo Resolucion
Intemedio resuelve y plazo
Revocatoria municipal 3 dias siguientes El alcalde u organo El concejo A.) Favorable

contra resoluciones del al de la colegiado que municipal debe
B.) Desfavorable
alcalde y organos notificacion resolvió y ante quien resolver dentro de
colegiados distintos al se interpuso el 30 dias siguientes
concejo municipal recurso lo tiene que de la sesion donde
poner en se conocio el C.) No resuelve
conocimiento del recurso de
concejo municipal en revocatoria
su proxima sesion planteado. A.)
Tiene que emitir
dictamen el
sindico.
(obligatorio)
139
CONSECUENCIAS DE LO RESUELTO:
A.) FAVORABLE: Si la resolución es favorable significa que la resolución administrativa se Revocó, se
deja sin efecto lo resuelto por el Alcalde u órgano distinto del Concejo Municipal.
B.) DESFAVORABLE: Esto significa que la resolución se CONFIRMÓ, razón por la cual la resolución es
desfavorable, en consecuencia el particular tiene dos opciones:
Cumplir con lo resuelto por el Concejo Municipal.
Como SE AGOTO LA VIA ADMINISTRATIVA, el particular puede acudir a la VIA JUDICIAL a través
de la vía de lo CONTENCIOS-ADMINISTRATIVO.
B.) SI EL CONCEJO MUNICIPAL NO RESUELVE: Si no lo resuelve dentro de los 30 días que establece
el artículo 127 del Código Municipal, el particular tiene las siguientes opciones:
Esperar indefinidamente que el órgano administrativo resuelva.
Plantear un AMPARO, para obligar a Resolver (Art. 10 de Amparo).
No quedó previsto en el Código Municipal que en caso de silencio administrativo se pueda acudir
directamente a la vía judicial y en este caso sólo tenemos las dos opciones anteriores.
Hay que notar el Agotamiento de la Vía Administrativa se produce cuando el concejo Municipal resuelve el
recurso de Revocatoria. La resolución al recurso implica que cuando el concejo Municipal CONFIRMO la
resolución, esta resolución es desfavorable para el particular, dentro de lo que es la vía administrativa no existe
gestión alguna que realizar, no hay otro recurso administrativo que plantear, esto da como consecuencia que la
resolución CAUSO ESTADO y al particular únicamente le quede como alternativa plantear el Contencioso
Administrativo en la vía judicial.
1II.2.1. Recurso de Reposición:
a.) Fundamento legal:
El recurso de Reposición Municipal se encuentra regulado dentro del artículo 128 del Decreto 58-88 del congreso de
la República, Código municipal, aplicándosele el procedimiento del recurso de revocatoria, este recurso debe
resolverse de acuerdo con lo preceptuado en el artículo 127 del mismo cuerpo legal.
b.) Procedencia:
El recurso de Reposición, procede en contra de resoluciones emitidas por el Concejo Municipal, se tiene que tomar
en cuenta que se trata de resoluciones originarias del concejo, es decir las que el órgano emite con su propia
competencia y se derivan de un expediente que conoció y resolvió el mismo órgano.
Esto es necesario explicar, que si bien es cierto, el concejo Municipal resuelve dentro de recursos de revocatoria
planteados en contra del Alcalde y órganos colegiados, distintos al Concejo municipal, esta resolución no es
originaria del concejo, sino la resolución originaria es del alcalde Municipal u órgano colegiado.
c.) Procedimiento:
Para entender mejor el proceso y principalmente la forma en que se va dando el procedimiento de este recurso,
dentro del cuadro siguiente queda demostrado los procedimientos que este conlleva:
Procedimiento Órgano que

Recurso Plazo Resolución
Intermedio resuelve y plazo
Reposición 3 dias El concejo municipal El concejo A.) Favorable

municipal contra en su proxima sesion municipal debe
Siguientes al de la B.) Desfavorable
resoluciones debe conceder el resolver dentro
notificacion
originarias del recurso planteado. de 30 dias si- C.) No resuelve.
concejo municipal. guientes al de la
proxima sesion
donde debera con-
cederse el recurso
de reposición
planteado a.)
Tiene que emitir
dictamen el
sindico
(obligatorio)
140
A.) FAVORABLE: Si la resolución es favorable significa que la resolución administrativa se Revocó la

resolución y se deja sin efecto lo resuelto por el Concejo Municipal.
B.) DESFAVORABLE: Esto significa que la resolución se CONFIRMO, razón por la cual la resolución
es desfavorable, en consecuencia el particular tiene dos opciones:
cumplir con lo resuelto por el concejo Municipal

Como se AGOTO LA VIA ADMINISTRATIVA, el particular puede acudir a la VIA JUDICIAL a través
del PROCESO CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO.
C.) SI EL CONCEJO MUNICPAL NO RESUELVE. Si el Concejo Municipal no resuelve el recurso

planteado dentro de los 30 días que establece el artículo 128 del código Municipal el particular tiene las
siguientes opciones:
Esperar indefinidamente que el concejo Municipal resuelva.
Plantear un AMPARO, para obligar al Concejo Municipal a Resolver (Art. 10 Ley de Amparo).
En este caso no quedó previsto en el Código Municipal que en caso de no haber resolución se pueda acudir
El Agotamiento de la Vía Administrativa se produce cuando el Concejo Municipal resuelve el recurso de
Revocatoria. La resolución al recurso implica que cuando el concejo Municipal CONFIRMO la resolución, esta
resolución es desfavorable para el particular, dentro de lo que es la vía administrativa no existe gestión alguna que
realizar, no hay otro recurso administrativo que plantear, esto da como consecuencia que la resolución CAUSO
ESTADO y al particular únicamente le quede como alternativa plantear el Contencioso Administrativo en la vía
judicial.
11I.2.3. Recurso de apelación
Fundamento legal:
El fundamento legal de este recurso administrativo lo encontramos en el artículo 132 del decreto 58-88 del congreso
de la República, código Municipal.
b.) Procedencia.
El recurso de Apelación municipal procede en contra de cualquier otra autoridad municipal, naturalmente distintas
del alcalde, órganos colegiados, concejo municipal. Naturalmente que estos órganos deben tener algún grado de
responsabilidad, es decir deben ejercer la competencia que deviene de la responsabilidad administrativa.
ORGANO
PROCEDIMIENTO QUE
RECURSO PLAZO INTEMEDIO RESUELVE Y RESOLUCION
PLAZO
Apelación municipal 3 días desde el día La autoridad El alcalde A.) Favorable
contra resoluciones de de la notificación municipal debe municipal debe
B.) Desfavorable
otras autoridades por escrito y resolver concediendo resolver dentro
c.) No resuelve.
administrativas desde el acto de la la apelación de 30 días
municipales notificación notificación y eleva siguientes al que
verbalmente el exp. Al alcalde recibió el
para su resolución expediente del
quien resuelve órgano
impugnado
141
A.) FAVORABLE: Si la resolución es favorable significa que la resolución administrativa se Revocó la
resolución y se deja sin efecto lo resuelto por el órgano municipal.
B.) DESFAVORABLE. Esto significa que la resolución se CONFIRMO, razón por la cual la resolución es
desfavorable, en consecuencia el particular tiene dos opciones:
Cumplir con lo resuelto por el Alcalde.
Como se AGOTO LA VIA ADMINISTRATIVA, el particular puede acudir a la vía JUDICIAL
C.) SI EL ALCALDE MUNICIPAL NO RESUELVE: El recurso planteado dentro de los 30 días que
establece el artículo 132 del código Municipal el particular tiene las siguientes opciones:
Esperar indefinidamente que el Alcalde resuelva.
Plantear un AMPARO, para obligar al Alcalde a Resolver (Art. 10 de Amparo).
En este caso no quedó previsto en el Código municipal que en caso de no haber resolución se pueda acudir
Agotamiento de la vía administrativa:

En este caso al igual que en los casos anteriores, hay que notar que el Agotamiento de la Vía administrativa se
produce cuando el Alcalde Municipal resuelve el recurso de Apelación. La resolución implica que cuando el Alcalde
Municipal CONFIRMO la resolución, esta resolución es desfavorable para el particular, dentro de lo que es la vía
administrativa no existe gestión alguna que realizar, no hay otro recurso administrativo que plantear, esto da como
consecuencia que la resolución CAUSA ESTADO y al particular únicamente le queda como alternativa plantear el
contencioso-administrativo en la Vía Judicial.146
III.2.4. El Amparo:
La regulación legal del amparo se inicia en la constitución Política de la república de Guatemala, la que en su
artículo 265 dice: “Se instituye el amparo con el fin de proteger a las personas contra amenazas de violaciones de
sus derechos o para restaurar el imperio de los mismos cuando la violaciones de sus derechos o para restaurar el
imperio de los mismos cuando la violación hubiere ocurrido. No hay ámbito que no sea susceptible de amparo y
procederá siempre que los actos, resoluciones, disposiciones o leyes de autoridad lleven implícitos, una amenaza,
restricción o violación a los derechos que la constitución y las leyes garantizan”.
Dentro del artículo 8 de la Ley de Amparo, Exhibición personal y de constitucionalidad dice: “El amparo protege a
las personas contra las amenazas de violaciones a sus derechos o restaura el imperio de los mismos cuando la
violación hubiere ocurrido. No hay ámbito que no sea susceptible de amparo y procederá siempre que los actos,
resoluciones, disposiciones y leyes de autoridad lleven implícitos una amenaza, restricción o violación a los
derechos que la constitución y las leyes garantizan”.
El Amparo dentro de nuestro ordenamiento jurídico legal, establece algunas características a tratar:
Es un verdadero proceso no un recurso como le denominan algunas personas.
Es un proceso constitucional;
Es un proceso que protege a las personas contra amenazas de violaciones a derechos;
Es restaurador del imperio de los derechos cuando haya violaciones a los derechos de las personas;
No existe ámbito en la que no sea susceptible de amparo.
El Amparo tiene un origen, dentro del cual se establecen algunas circunstancias que coadyuvan a su interpretación,
así el Amparo es un verdadero proceso.
Está claro que antes de plantear el Proceso de Amparo hay que agotar la vía administrativa, de lo contrario deviene
improcedente el Amparo. Pero hay casos en los que no es posible agotar la vía Administrativa y se trata del caso en
el que existe el silencio administrativo, tanto en la petición como en un recurso Administrativo.
Desde luego, que entendidos lo casos en que procede el Amparo, y el artículo 10 de la Ley de Amparo, Exhibición
Personal y de constitucionalidad, describe algunos casos diciendo: ...Toda persona tiene derecho a pedir amparo,
entre otros casos.
Para que se le mantenga o restituya en el goce de los derechos y garantías que establece la Constitución o cualquier
otra ley;
Para que se declare en casos concretos que una ley un reglamento, una resolución o acto de autoridad, no obligan al
recurrente por contravenir o restringir cualquiera de los derechos garantizados por la Constitución o reconocidos por
cualquier otra ley;
Para que en casos concretos se declare que una disposición o resolución no meramente legislativa del congreso de la
República, no le es aplicable al recurrente por violar un derecho constitucional;
Cuando la autoridad de cualquier jurisdicción dicte reglamento, acuerdo o resolución de cualquier naturaleza, con
abuso de poder o excediéndose de sus facultades legales o cuando carezca de ellas o bien las ejerza en forma tal que
146
Calderón Morales, Hugo Haroldo. DERECHO PROCESAL ADMINISTRATIVO. Pág. 91 al 99.
142
el agravio que se causare o pueda causarse no sea reparable por otro medio legal de defensa;
Cuando en actuaciones administrativas se exijan al afectado el cumplimiento de requisitos, diligencias o actividades
no razonables o ilegales, o cuando no hubiere medio o recurso de efecto suspensivo;
Cuando las peticiones y trámites ante autoridades administrativas no sean resueltos en el término que la ley
establece o de no haber tal término en el de treinta días una vez agotado el procedimiento correspondiente; así como
cuando las peticiones no sean admitidas para su trámite;
En materia política, cuando se vulneren derechos reconocidos por la ley o por los estatutos de las organizaciones
políticas. Sin embargo en materia puramente electoral, el análisis y examen del tribunal se concretará al aspecto
jurídico, dando por sentadas las cuestiones de hecho que se tuvieron por aprobadas en el recurso de Revisión;
En los asuntos de los órdenes judicial y administrativo que tuvieren establecidos en la ley, procedimientos y
recursos, por cuyo medio puedan ventilarse adecuadamente de conformidad con el principio jurídico del debido
proceso, si después de haber hecho uso el interesado de los recursos establecidos por la Ley subsiste la amenaza,
restricción o violación a los derechos que la Constitución y las leyes garantizan.
Lo determinado en los artículos anteriores no excluye cualesquiera otros casos, que no estando comprendidos en esa
enumeración, sean susceptibles de Amparo de conformidad con lo establecido por los artículos 265 de la
Constitución y 8 de esta ley.
I11.2.5. Análisis de la Ley de lo Contencioso -Administrativo Decreto número 119-96 del Congreso de la
República:
La ley de lo Contencioso Administrativo se encuentra contenida en el Decreto número 119-96 del Congreso de la
República y en su parte considerativa indica que “es necesario actualizar la legislación en materia de contencioso
administrativo, con el objeto de estructurar un proceso que, a la vez que garantice los derechos de los administrados,
asegure la efectiva tutela administrativa y jurisdiccional de la juridicidad de todos los actos de la administración
pública, asegurando el derecho de defensa del particular frente a la administración, desarrollando los principios
constitucionales y reconociendo que el control de la juridicidad de los actos administrativos no debe estar
subordinado a la satisfacción de los intereses de los particulares”.
La citada ley, cuenta con 51 artículos y entró en vigencia el dieciocho de febrero del año mil novecientos noventa y
siete, fue publicada en el Diario oficial el veinte de diciembre de mil novecientos noventa y seis, se divide en tres
títulos, el primero que se refiere a diligencias previas y consta de dos capítulos; el segundo, al proceso contencioso
administrativo y consta de siete capítulos; y, el tercero que contiene disposiciones derogatorias y finales, donde se
indica claramente que se deroga la Ley de lo Contencioso Administrativo, contenida en el Decreto Gubernativo
número 1881 y sus reformas.
Es importante mencionar, que en su artículo 2 se mencionan los principios que deben regir el procedimiento
administrativo, siendo ellos:
Impulso de oficio
Formalización por escrito
Derecho de defensa
Celeridad, sencillez y eficacia
Actuación administrativa gratuita
En relación a las resoluciones, el artículo 4 nos indica las clases:
 Providencias de trámite
 Resoluciones de fondo
Además indica que las resoluciones serán notificadas a los interesados personalmente citándolos para el efecto. (
Art. 3 )
El art. 6 de la ley nos dice que “ se tendrá por consentida una resolución cuando no sea impugnada dentro del
plazo”.
Los medios de impugnación o recursos que contempla la Ley de lo Contencioso Administrativo son los siguientes:
Recurso de Revocatoria
Recurso de Reposición
Recurso de Revocatoria:
Fundamento Legal: Art. 7 Ley de lo Contencioso Administrativo
Procedencia: contra las resoluciones dictas por autoridad administrativa que tenga superior jerárquico dentro del
mismo ministerio o entidad descenrlizada o autónoma.
Procedimiento:
Interposición: 5 dias siguientes a la notificación.
Autoridad recurrida eleva informe circunstanciado : 5 dias
Audiencias: a las personas que hayan manifestado su interés; al órgano asesor, técnico o legal; y, a la Procuraduría
143
General de la Nación: en cada caso, 5 dias.

Diligencias para mejor resolver: 10 dias
Resolución: 15 dias
Recurso de Reposición:
Fundamento legal:Art. 9 de la Ley de lo Contencioso Administrativo
Procedencia: Contra las resoluciones dictadas por los ministerios y contra las dictadas por las autoridades
administrativas superiores, individuales o colegiadas de las entidades descentralizadas o autónomas.
Procedimiento:
Interposición: dentro de los 5 dias siguientes a la notificación.
Audiencias: a quienes hayan manifestado su interés; al órgano asesor, técnico o legal; y, a la Procuraduría General
de la Nación, en cada caso 5 dias de plazo.
Diligencias para mejor resolver: 10 dias
Resolución: 15 dias
En cuanto al SILENCIO ADMINISTRATIVO nos indica que “transcurridos treinta dias a partir de la fecha en que
el expediente se encuentre en estado de resolver sin que el Ministerio o la autoridad correspondiente haya proferido
resolución se tendrá para el efecto de usar la vía contencioso administrativa, por agotada la vía gubernativa y por
confirmado el acto o resolución que motivó el recurso” (Art. 16)
Es importante señalar que de acuerdo con el artículo 17 de la citada ley, los recursos administrativos de
revocatoria y reposición serán los únicos medios de impugnación ordinarios en toda la administración pública
centralizada y descentralizada o autónoma. Se exceptúan aquellos casos en que la impugnación de una resolución
deba coocerla un tribunal de Trabajo y previsión social. Y digo que es importante, porque si estamos al contenido de
ésta norma, se tiene una confusión en cuanto al procedimiento, porque los recursos que nos menciona el Código
Municipal coinciden con los que nos indica la Ley de lo Contencioso Administrativo, pero difieren en cuanto a los
procedimientos.
En el título II, hallamos el proceso contencioso administrativo, del cual el autor hará un análisis así:
El proceso contencioso administrativo:
Fundamento legal: Art. 18 al 47 de la ley de lo Contencioso Administrativo
Procedencia:
En caso de contienda por actos o resoluciones de la administración y de las entidades descentralizadas o autónomas
del Estado.
En los casos de controversias derivadas de contratos y concesiones administrativas.
Procedimiento:
Planteamiento del proceso: 3 meses a partir de la última notificación de la resolución que concluyó el
procedimiento.
Antecedentes. – Recibida la demanda, el tribunal pedirá los antecedentes al órgano administrativo correspondiente
en un plazo de 5 dias; -- El órgano administrativo a su vez, dispone de 10 dias para remitir los antecedentes con
informe circunstanciado. (art. 32)
Admisión: Recibidos los antecedentes y examinado el memorial, se concede un plazo de 3 dias para emitir la
resolución correspondiente.(Art. 33)
Emplazamiento: se correrá audiencia por 15 dias comunes al Organo administrativo o institución descentralizada
demandada, a la Procuraduría General de la Nación, a las personas que aparezcan con interés en el expediente y a la
Contraloría General de Cuentas, cuando se trate de la hacienda pública.(art. 35)
Excepciones previas: las pueden interponer dentro del quinto dia del emplazamiento. Declaradas sin lugar, el plazo
para contestar la demanda será de 5 dias. (art. 36)
Excepciones perentorias: se pueden interponer con la contestación de la demanda y se resolverán en sentencia. (art.
39)
Apertura a Prueba: 30 dias, salvo que la cuestión sea de puro derecho, en el cual se omite la apertura a prueba. ( Art.
41)
Vista: 15 dias ( Art. 141 de la Ley del Organismo Judicial)
Auto para mejor fallar: 10 dias ( Art. 44 )
Sentencia: 15 dias, de transcurrida la última diligencia o inmediatamente, si solo hubiese existido allanamiento. (Art.
142 de la Ley del Organismo Judicial)
III.2.6. Análisis de algunos fallos de la Corte de Constitucionalidad en relación a la Ley de lo Contencioso
Administrativo y acerca de los recursos administrativos municipales:
Relativo a la Ley de lo Contencioso Administrativo.
144
Del planteamiento de la Inconstitucionalidad

Número de Expediente: 159-97
Solicitante: Gabriel Orellana Rojas
Norma impugnada: Ley de lo Contencioso Administrativo, Artículos: 1, párrafo primero; 1, párrafo segundo, última
oración; 16, párrafo primero; 17; 19; 21, numerales 1), 2), 4) y 5); 45; y, 46.
De los antecedentes
Lo expuesto por el postulante:
El párrafo primero del artículo 1 y el párrafo primero del artículo 16 del Decreto 119-96 del Congreso de la
república, Ley de lo Contencioso Administrativo, al establecer una forma de computar el plazo con el que cuenta la
administración pública para resolver y notificar sus resoluciones y para que opere el silencio administrativo
contravienen el artículo 28 de la Constitución, puesto que lo matizan en otro sentido, implicando amenaza,
restricción o violación del derecho de petición;
La última oración del segundo párrafo del artículo 1 porque fija a los órganos administrativos la obligación de
elaborar y mantener un listado de requisitos que los particulares deberán cumplir en las solicitudes que formulen,
contravienen las disposiciones de los artículos 2, 5, 12,28, 29 párrafo primero, 152, 154, 156, 175 párrafo primero y
239 de la Constitución; implican violación al debido proceso y a la libertad de acción;
El artículo 17 transgrede el artículo 221 de la Constitución al segregar del ámbito del tribunal de lo contencioso
administrativo las resoluciones de carácter administrativo relacionadas a materia de trabajo y previsión social, no
obstante que dicho artículo constitucional no hace ninguna distinción en cuanto al origen de los actos;
El artículo 19 último párrafo, al regular que para que el proceso contencioso administrativo pueda iniciarse, se
requiere que una resolución que lo origine no haya podido remediarse por medio de los recursos puramente
administrativos, infringe el artículo 221 de la constitución, pues impide promover ante el tribunal de lo contenciosos
administrativo, procesos declarativos, al exigir como condición que previamente se agoten los recursos puramente
administrativos;
Los incisos, 1), 2), 4) y 5) del artículo 21 del decreto atacado al impider el acceso al tribunal de lo contencioso
administrativo cuando se trate de asuntos referentes al orden político, militar o de defe sa o a disposiciones de
carácter general sobre salud e higiene, y aquellas derivadas de denegatorias de concesiones de cualqueir espece,
quebrantan el artículo 221 de la Constitución pues éste no hace distingo en cuanto a la naturaleza de los actos;
El artículo 45 al establecer que el Tribunal de lo Contencioso Administrativo al emitir su fallo, no está limitado por
lo expresamente impugnado o el agravio invocado, sino que le está permitido examinar la juridicidad de la totalidad
del acto o resolució cuestionada, quebranta el principio procesal de congruencia consagrado en el preámbulo y en
los artículos 2 y 3 de la Constitución, y también los derechos de defensa, petición y libre acceso a los tribunales que
mencionan los artículos 12, 28, y 29 de la Constitución;
El artículo 46 que prescribe que “si el contencioso administrativo se hubiere planteado en cuanto al caso de
procedencia a que se refiere el inciso 1 del artículo 19, el tribunal podrá condenar a los funcionarios responsables al
pago de reparaciones pecuniarias por los daños y perjuicios ocasionados, cuando se hubiere actuado con manifiesta
mala fé...”, restringe el sentido del artículo 155 párrafo primero de la Constitución, pues le impone un elemento
adicional como lo es la manifiesta mala fe, que no se incluye en el artículo constitucional.
En relación al plazo para que opere el silencio administrativo negativo, cabe considerar que éste no es sino una
presunció que la ley establece en beneficio del interesado ante la pasividad de la Administración de no resolver, en
el plazo previsto, el recurso que hubiese hecho valer contra el acto administrativo, suponiendo que fue desestimado
a efecto de que el agraviado pueda transferir la decisión del asunto del ámbito administrativo al jurisdiccional.
De la parte considerativa:
En relación al párrafo primero del artículo 1 y el párrafo primero del artículo 16: al analizar éstas impugnaciones, el
tribunal advierte que es principio axiomático que la administración pública al ejecutar las facultades de que está
investida para cumplir eficazmente los fines que se le han encomendado, debe atenersem entre otras disposiciones, a
las de carácter procedimental que regulen su actuación en el negocio sometido a su conocimiento. Sin embargo,
como consecuencia de la gran diversidad de asuntos que los administrados pueden incoar ante las autoridades
administrativas, no se debe pasar por alto el hecho de que así como existen numerosas o leyes que regulen el trámite
que l órgano administrativo debe cumplir antes de dictar resolución, también se dan casos en que no hay normativa,
y que prácticamente sería imposible dotar de un específico procedimiento a todas las gestiones que puedan plantear
los gobernados. La Corte de constitucionalidad, atendiendo precisamente las circunstancias precedentes., al
interpretar la obligación de la Administración de resolver y notificar lo resuelto en el plazo de treinta dias, se ha
pronunciado en el sentido de que las peticiones de los administrados deben quedar resueltas y notificas con
observancia de los procedimientos y dentro de los plazos que fijen las normas reguladoras del acto y que,
únicamente en ausencia de éstas, deben serlo en el término de treinta dias que señala el artículo 28 de la
Constitución. También sostiene el Tribunal, que el citado plazo no puede entenderse como límite máximo para la
tramitación, conclusión y notificción de los negocios promovidos, por ello, es propio suponer que el término para
producir una decisión definitiva no puede exceder de treinta dias, pero computados a partir de la fecha en que los
expedientes se encuentren en estado de resolver (y citan las sentencias de los expedientes 256-94, 254-92, 291-88 y
195-87)
En relación a la última oración del segundo párrafo del artículo 1:
La Corte estimó que la Administración, ante la falta de regulación, no puede dejar de resolver peticiones, sino que,
145
en aplicación del principio jurídico de la plenitud hermética del derecho, está obligada a conocer de cualquier
petición y resolverla haciendo la integración del derecho que sea necesaria. De esa cuenta, al establecer que la
autoridad debe elaborar una lista de requisitos a cumplir, de carácter informativo o complementarios de los
contenidos en las leyes, está viabilizando y facilitando el ejercicio del derecho de petición, quedando claro que los
requisitos deben ser legales y razonables, ya que de no ser así el administrado tiene la garantía del amparo.
En relación al artículo 17:
El artículo 103 de la Constitución indica que todos los conflictos relativos al trabajo serán sometidos a la
jurisdicción privativa de trabajo. El hecho de que algunas impugnaciones sean conocidas por los tribunales de
trabajo, no significa que el acto de autoridad relacionado con ésta materia, no sea objeto de fiscalización, porque lo
es, pero por un tribunal privativo. De ésa cuenta la segregación que señala el accionante, no contraviene el mandato
constitucional al remitir a la jurisdicción privativa laboral las impugnaciones que reclaman una atención
especializada, situación que de ninguna manera implica que ciertos asuntos de carácter eminentemente
administrativo, aunque sean de carácter laboral, quedan sustraídos.
44.1) Análisis constitucional
44.2) Del código Municipal
45) Régimen Político Electoral
45.1) Antecedentes
45.2) El sufragio
45.3) El electorado activo y pasivo
45.4) Los partidos políticos
45.5) La autoridad electoral
45.6) El proceso electoral
46) Régimen Patrimonial y Financiero del Estado
46.1) Dominio Público
46.2) Elementos
46.3) Definición
46.5) Caracteres
46.7) Los ingresos del estado y los egresos del estado
46.8) La ejecución de la ley Orgánica del Presupuesto
46.9) Bienes del dominio Público
46.11) Enajenación de inmuebles
46.12) Arrendamiento de inmuebles
46.13) Permuta de bienes
46.14) Reservas, terrenos baldíos y excesos venta de muebles y materiales
46.15) Régimen de aguas
El dominio de las aguas.
a.- aprovechamiento y regulación legal sobre el dominio de las aguas.
En forma somera en los Artos. 127 y 128 de la constitución, podrá verse también el documento elaborado por la
USAC denominado CONSIDERACIONES PARA EL ORDENAMIENTO DE UNA LEY GENERAL DE
AGUAS.
b.- donde se regula lo relativo al aprovechamiento de las aguas.
Arto. 127 de la Constitución.
c.- regulación legal civil y administrativa con respecto al dominio de las aguas.
a) Artos. 579 al 588 Código Civil
b) Ley de Transformación Agraria
c) Código Municipal
d) Reglamento de DIGESA
146
e) Ley de Protección y Mejoramiento del Medio Ambiente

f) Ley de Minería.
46.16) Limitaciones a la propiedad privada
46.17) La propiedad privada y su función social
46.18) Limitaciones
46.19) Restricciones administrativas
46.20) Servidumbres administrativas
46.21) Expropiación
46.22) Otra slimitaciones
47) La policía Administrativa
47.1) Definición
La Policía Administrativa es la actividad del Estado que limita es ejercicio de los derechos individuales de libertad y
de propiedad, para adecuarlos a las exigencias del interés general.
La Policía administrativa es el medio coercitivo, por el cual se manifiesta el poder público de la administración, a
través del Estado, limita los derechos, libertades y de propiedad en beneficio del bienestar general o bien común a
través de la amenaza y de la coacción.
La noción de policía es una de las más empleadas en Derecho Público, y la que más se presta a confusiones, y a
malas interpretaciones por dos motivos: 1.- Por la posición filosófica que se asuma frente al poder de policía; 2.- Por
la fundamentación ideológica que de ella se haga.
En tal sentido, el poder de policía no sería en absoluto un órgano del Estado, sino una especie de facultad o más bien
una parte de alguna de las funciones mencionadas.
No surge como un órgano del estado, sino como parte de las funciones del estado.
Características
a.) Debe emanar de un órgano competente según la ley, de lo contrario sería un acto de abuso de poder o
arbitrariedad, con responsabilidades.
b.) Para su cumplimiento puede autorizarse el uso de la fuerza pública. La ejecución debe iniciarse desde que se
notifica o publica. Puede ser impugnada y solicitar la suspensión hasta que se agoten las acciones legales y quede
firme la resolución.
c.) Deben ser concretas y precisas.
d.) Pueden ser revocadas de oficio por el órgano que las emite.
e.) Las órdenes deben ser notificadas o publicadas, de lo contrario no hay obligación de cumplirlas.
f.) Normal y usualmente son escritas, en caso de emergencia pueden ser verbales.
47.2) La policía en el estado de derecho
Existe diversidad, pero las más importantes son:
a.- Seguridad de bienes y personas, que incluye la tranquilidad pública.
b.- Salubridad, tomando medidas para la salud en general, función que ejercen varios órganos de la Administración,
como el Ministerio de Salud.
c.- la moralidad, encaminada su acción a la protección de las buenas costumbres.
14.d.- medios de policía administrativa.
Medios Formales o Generales
- Reglamento de Policía
- Ordenanzas de Policía
Medios Materiales o Individuales
Licencias, Autorizaciones o Permisos de Policía
Reglamento de policía.
Consisten en normas jurídicas generales que dicta el organismo ejecutivo con base en su potestad reglamentaria que
le otorga la Constitución. Estas normas desarrollan los preceptos de las leyes ordinarias y se les denomina
reglamentos de aplicación, que deben ser cumplidor en situaciones normales.
Ordenanzas de policía.
147
Son disposiciones que dicta el ejecutivo y otras entidades competentes, para una región, departamento, municipio,
localidad.
Medios materiales o individuales.
Se le conoce como licencias o autorizaciones administrativas, (permisos de policía), en sentido positivo, pues
permiten el ejercicio limitado de un derecho; y prohibiciones o limitaciones de policía (órdenes de policía) en
sentido negativo, pues no permiten que las personas realicen determinadas actividades para prevenir el orden
público.
Licencias, autorizaciones o permisos de policía.
Son actos de la administración que permiten el ejercicio de los derechos que establece la ley a favor de los
particulares, pero bajo reglamentación. No crean derechos, sólo eliminan los obstáculos para que los interesados
puedan ejercer sus derechos, dentro de límites para no afectar el interés general. Estas licencias no pueden ser objeto
de cesión, sucesión hereditaria ni donación. Ejemplo: Licencias de conducir.
47.4) Policía y servicio público
47.5) Límites
47.6) Derecho de policía
47.7) Medidas de policía
47.8) Contravenciones o faltas
47.9) Policía y estado
47.10) Limitaciones
48) Protección jurídica de los Administrados
48.1) Recursos administrativos
Son un medio de control directo o una facultad que la ley otorga a los particulares para oponerse a las resoluciones o
actos de los órganos administrativos.
48.2) Definición
Es el medio legal de que dispone el particular afectado en sus intereses por un acto administrativo, para obtener en
los términos legales de la autoridad administrativa una revisión del propio acto a fin de que dicha autoridad, lo
modifique, lo revoque o anule en caso de comprobarse su ilegalidad. Son todos aquellos recursos que los
particulares tienen para oponerse a las resoluciones de la administración pública.
Naturaleza jurídica: Se trata de una decisión administrativa y no jurisdiccional. Sigue siendo una resolución a un
acto administrativo.
48.3) Características de los recursos administrativos
A- Una resolución administrativa. Que lesione intereses.
B- Un órgano administrativo. Ante quien se plantee el recurso. C- Plazo. En el cual se debe de interponer.
D- Requisitos. Formales que debe contener el memorial.
E- Un procedimiento. Para su tramitación y resolución.
F- Obligación de resolver, revocando, modificando o confirmando la resolución impugnada.
48.4) Elementos de los recursos administrativos
48.5) Clases de recursos administrativos
48.6) Criterios de la corte de Constitucionalidad con relación al ámbito de los recursos administrativos
48.7) Requisitos de los recursos administrativos
48.8) Desarrollo del procedimiento de los recursos administrativos
48.9) Recursos administrativos ante la administración central
48.9.1)Reposición
48.9.2)Revocatoria
48.10) La administración municipal
48.10.1) Recursos administrativos
48.10.2) Revocatoria
48.10.3) Reposición
48.11) Recursos administrativos ante la administración tributaria
48.11.1) Revocatoria
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48.11.2) Reposición
48.12) Ocurso
48.13) El igss
48.14) Recursos administrativos
48.15) Recursos administrativos ante la oficina nacional de Servicio Civil y la Junta Nacional del Servicio
Civil
49) Las finanzas públicas
49.1) Definición
50) El Derecho Procesal Administrativo
50.1) Definición
51) Procedimiento Administrativo
Para el autor MIGUEL ACOSTA ROMERO, significa “La serie de actos en que se desenvuelve la actividad o
función administrativa”. Por su parte, RAÚL RODRÍGUEZ LOBATO, citado por DEL RÍO GONZÁLEZ, indica
que “es la parte del Derecho Administrativo que estudia las reglas y principios que rigen la intervención de los
interesados en la preparación e impugnación de las decisiones administrativas”.
En opinión de CASTILLO GONZÁLEZ, éstos conceptos jurídicos desactualizados pueden sustituirse por el
concepto de proceso administrativo. La palabra procedimiento se mantiene y mantendrá por costumbre, o sea que,
sin apartarse de ésta puede decirse que el procedimiento administrativo es “una serie de etapas o fases que se
ejecutan por y ante las autoridades administrativas (funcionarios y empleados públicos) con la finalidad de tomar
alguna decisión”. El procedimiento existe para resolver problemas planteados por medio de peticiones o
impugnaciones. Este procedimiento es diferente al procedimiento o proceso judicial.
Diferencia entre procedimiento administrativo y proceso administrativo:
La diferencia entre procedimiento y proceso en general, es distinta en el campo del Derecho Administrativo, pues
aquí se torna más significativa. Así, CASTILLO GONZÁLEZ expone que el procedimiento administrativo, “es la
vía legal que conduce a la resolución de una cuestión administrativa, ofreciendo tanto a la Administración como a
los administrados, la posibilidad de poder hacer valer sus derechos o intereses”. El mismo autor, citando a DROMI,
dice que el proceso administrativo “es el medio instaurado para dar satisfacción jurídica, con intervención de un
órgano judicial, a las pretensiones de los administrados afectados en sus derechos subjetivos o intereses legítimos
por la actividad administrativa del Estado y a las pretensiones de la Administración respecto de los actos que no
puede revocar”.147 De esa cuenta, establecemos las siguientes diferencias:
Por el órgano ante quien se realiza: El procedimiento administrativo se efectúa en sede administrativa, pues la
tramitación e impugnación de los actos se verifica ante los órganos de la Administración Pública; en cambio,
el proceso administrativo supone la existencia de un órgano jurisdiccional (tribunal contencioso
administrativo) para juzgar las actuaciones de la Administración Pública y eliminar cualquier agravio a los
intereses de ella misma o del administrado; dicho tribunal debe ser imparcial, independiente y supraordinado a
las partes, por lo que, en esencia, el proceso siempre resulta materialmente jurisdiccional.
Por la finalidad que persigue: El procedimiento administrativo se encuentra encaminado a producir un acto
administrativo, el cual generalmente es una resolución administrativa; en cambio, el proceso administrativo
tiene por finalidad esencial producir un acto jurisdiccional con fuerza de verdad legal, que es la sentencia.
Por los efectos que produce: La resolución administrativa dentro del procedimiento administrativo produce cosa
decidida; en cambio, la sentencia que resulta del proceso administrativo produce cosa juzgada.
Por su contenido legal: El procedimiento administrativo puede ser de contenido legal y/o reglamentario; en
cambio, el proceso administrativo es de contenido legal, encontrándose regulado esencialmente en la Ley de lo
Contencioso Administrativo, llamado en nuestro medio “proceso contencioso administrativo”.
Principios del procedimiento administrativo:
En el Derecho Administrativo Mexicano los principios del procedimiento administrativo son: simplificación,
agilidad, información, precisión, legalidad, transparencia, imparcialidad y buena fe.
En nuestra Ley de lo Contencioso Administrativo, Decreto número 119-96 del Congreso de la República, se
encuentran contenidos taxativamente los principios, pues el artículo 2 dispone que: “Los expedientes administrativos
deberán impulsarse de oficio, se formalizarán por escrito, observándose el derecho de defensa y asegurando la
celeridad, sencillez y eficacia del trámite. La actuación administrativa será gratuita”.
148
Para el autor CASTILLO GONZÁLEZ , el procedimiento administrativo guatemalteco se fundamenta en los
149
siguientes principios
1.- Principio de legalidad y justicia: El procedimiento administrativo procura la protección del administrado,
gestionante o recurrente, y la defensa de las normas jurídicas, con el objeto de mantener la legalidad y la justicia en
la actividad de la Administración. Este principio cumple con una finalidad múltiple: fiscalizar a la misma
Administración para que actúe conforme a ley, reducir al mínimo los efectos de la arbitrariedad, regularizar la
actividad administrativa y ante todo, dar seguridad jurídica y buscar la justicia.
2.- Principio del seguimiento de oficio: Si bien es cierto que el procedimiento puede ser iniciado de oficio o a
instancia de parte, el impulso del mismo corresponde a la Administración, ya que su actividad no debe satisfacer
simplemente un interés privado sino también un interés colectivo, de allí que por inacción del administrado no puede
ser paralizado, de modo que la autoridad administrativa debe tener la dirección y continuidad del procedimiento, y
ordenar que se practiquen cuantas diligencias considere convenientes para resolver el caso planteado.
3.- Principio de informalidad: Según éste principio, el procedimiento administrativo no está sujeto a formalismos
rígidos, lo cual es algo que va a favor del administrado, pues trata de facilitarle el ejercicio y defensa de sus
derechos.
4.- Principio del derecho de defensa: Este principio impone a la Administración, previo a tomar alguna decisión
referente a un comportamiento personal del administrado (ej.: una sanción), el deber de advertirle y de invitarle a
que se defienda. El derecho de defensa comprende dos aspectos primordiales: a) El derecho a ser oído, que
doctrinariamente se le llama “regla escucha a la otra parte”, que supone para el administrado: el leal conocimiento
de las actuaciones administrativas (publicidad); oportunidad de expresar sus razones antes y después de la
realización del acto administrativo, a través de los recursos administrativos; obligación de la Administración de
resolver expresamente sus peticiones; derecho a un auxilio profesional por quien convenga a sus intereses; y
obligación de la Administración de motivar las decisiones; y b) El derecho a ofrecer y producir pruebas, que
comprende para el administrado: derecho a que toda prueba propuesta sea recibida y diligenciada; que la recepción
de la prueba sea efectuada antes de que se adopte decisión alguna sobre el fondo de la cuestión; y derecho a
fiscalizar la producción de prueba ofrecida por la Administración. El principio se encuentra consagrado en el
artículo 12 de la Constitución Política de la República de Guatemala.
5.- Principio de imparcialidad: De acuerdo con éste principio, en aquellas decisiones administrativas que puedan
causar perjuicio al administrado, no deben intervenir autoridades que tengan intereses contrapuestos a los del
interesado. La imparcialidad obliga a la Administración a basar sus actuaciones en la igualdad de oportunidades.
6.- Principio del procedimiento escrito: El procedimiento administrativo debe ser escrito, pero también debe ir
combinado con la oralidad.
7.- Principio del procedimiento sin costas: Las resoluciones administrativas no deben condenar en costas, pues la
doctrina afirma que el procedimiento administrativo debe ser gratuito (principio de gratuidad).
8.- Principio de celeridad, economía, simplicidad y eficacia: En conjunto, éste principio, propio de las
Administraciones modernas, influye en que los trámites administrativos operen funcionalmente con eficiencia, es
decir, que sus trámites no sean complicados, costosos y lentos.
Características del procedimiento administrativo:
Las características suelen confundirse con los principios, pero son diferentes, ya que éstos dan lineamientos o
directrices generales, en cambio las características individualizan y perfilan mejor el procedimiento. Se ha planteado
en todos los países del mundo la necesidad de caracterizar y sistematizar el procedimiento administrativo e incluso
la Suprema Corte de los Estados Unidos de Norteamérica desarrolló el concepto de lo que se llama “un trata justo o
juego limpio”, porque el administrado debe saber siempre a donde va la Administración, y ésta no debe guardar en
secreto sus intenciones.
En el Congreso Internacional de Ciencias Administrativas celebrado en Varsovia en 1971, se precisaron
conclusiones sobre las características fundamentales que debe reunir todo procedimiento administrativo, las cuales
son: a) La audiencia al administrado; b) Enumeración de pruebas a utilizar; c) Fijación de plazo para resolver; d)
Intervención de otras autoridades con precisión de la forma y plazo; e) Análisis de pruebas; f) Motivación de la
decisión; g) Observancia de la normas legales; y h) Notificación al administrado.
En nuestro medio, las características de un procedimiento administrativo especializado son:149
1. Sencillez: No debe ser complicado, es decir, estar desprovisto de diligencias ostentosas.
2. Rapidez: Debe ser conducido con celeridad y prontitud.
3. Informalidad: No debe basarse rigurosamente en leyes y reglamentos, pues se da a favor del particular. Por
ello, no se requiere auxilio de abogado ni cita de leyes, los errores serán siempre corregidos por los propios
funcionarios o empleados públicos.
4. Iniciación de oficio: Es iniciado por la misma Administración Pública en su propio interés (requerimientos de
pago, imposición de sanciones o multas, etc.), sin descartar que también lo comience por su iniciativa el
interesado (permisos, licencias, etc.).
150
5. Predominio del sistema de prueba legal: Todo documento aportado por el interesado o cuanta diligencia que se
lleve a cabo, constituye medio probatorio a favor o en contra de la petición del interesado, siempre que el
documento y la diligencia se fundamente en leyes o reglamentos, de manera que la autoridad puede resolver
exclusivamente con base en lo probado.
6. Escrito: Todas las etapas del procedimiento de principio a fin deben ser escritas, pero sin descartar la oralidad.
Es conveniente combinar lo escrito y lo oral.
7. Publicidad: El procedimiento no debe ser inquisitivo y secreto. En un Estado de Derecho debe ser público, pero
solo para los interesados.
8. Se inicia ante un órgano administrativo y termina ante otro: Casi siempre éste último es el que emite la
resolución definitiva. La jerarquía puede determinar que una entidad subordinada prepare la resolución y la
superior se limite a dar su visto bueno o aprobación.
9. Culmina con una resolución definitiva: Es lo normal en todo procedimiento, pues contiene la decisión o
voluntad del órgano administrativo, la cual se hace efectiva a partir de que se comunica al interesado mediante
la notificación o publicación, si fuere el caso.
10. La resolución es susceptible de impugnación: La resolución puede ser impugnada por el interesado o afectado
al serle comunicada, y tiene lugar por medio de los recursos administrativos.
Naturaleza jurídica del procedimiento administrativo:
En doctrina se discute sobre si el procedimiento administrativo es una serie de actos administrativos o si sólo tiene
un acto administrativo que es el final. La mayoría de tratadistas exponen que dicha cuestión debe ser analizada
desde el punto de vista de lo que realmente pasa dentro del procedimiento, pues dentro del mismo pueden existir
hechos, como los dictámenes en general, que no producen efectos jurídicos per se. De esa cuenta, sólo existe una
cuestión que produce efectos jurídicos inmediatos para el administrado, o bien para la propia Administración, que es
el acto final del procedimiento (verbigracia: una resolución definitiva), razón por la cual no existe una serie de actos
administrativos ni siquiera preparatorios, de los cuales se discute también su existencia. Los demás actos que
preparan el acto administrado final son simplemente actos de procedimiento.
Clasificación del procedimiento administrativo:
1. Por la forma de iniciarse:
1.1. De oficio: cuando el procedimiento es iniciado por la misma Administración, por ejemplo cuando hay
violaciones a leyes y reglamentos y se impone alguna sanción administrativa.
1.2. A petición de parte: cuando el procedimiento es iniciado por el administrado, quien pretende algo de la
Administración, generalmente deviene por medio de peticiones o impugnaciones. El administrado hace uso
del derecho de petición plasmado en el artículo 28 de la Constitución Política de la República.
2. Por los motivos que lo originan:
2.1. Impugnativo: cuando el administrado hace uso de los recursos administrativos regulados por la ley e impugna
un acto administrativo que le afecta en sus derechos o intereses.
2.2. Petitorio: como ya sé expresó con anterioridad, cuando el administrado solicita determinada pretensión a la
Administración, por ejemplo: el otorgamiento de una licencia, un permiso o una concesión.
2.3. Oficioso: como también ya se expresó, cuando la Administración lo inicia sin mediar petición de los
administrados.
Etapas o fases del procedimiento administrativo:
Fundamentalmente las etapas del procedimiento administrativo son: a) Iniciación de oficio o a petición de parte; b)
Decreto de trámite; c) Notificaciones; d) Intervención de terceros; e) Diligencias de prueba, tales como:
inspecciones, informes, declaraciones, expertajes, documentos, medios científicos de prueba, etc.; f) Dictámenes
jurídicos y técnicos; g) Intervención de la Procuraduría General de la Nación; h) Análisis de evidencia o
información recabada; i) Acto administrativo final o de fondo (generalmente es una resolución administrativa y
puede ser susceptible de impugnación si lo permite el ordenamiento jurídico).
El procedimiento administrativo en Guatemala:
En nuestro medio no existe un Código Procesal Administrativo o una Ley de Procedimientos Administrativos, tal
como sucede en otros países del mundo con legislaciones más desarrolladas, lo cual resulta contraproducente para la
seguridad jurídica que debe prevalecer en el ámbito de la Administración Pública, consecuentemente, el
procedimiento administrativo no cumple con muchos de los principios y características enumerados por la doctrina,
produciéndose una ineficacia e ineficiencia del sistema administrativo guatemalteco. A esto cabe agregar que,
existen muchas leyes y reglamentos administrativos que regulan gran variedad de procedimientos administrativos,
los cuales muchos de ellos se presentan incompletos o con lagunas legales, por lo que ante dichas ausencias, la
misma ley o la práctica han impuesto la supletoriedad a las leyes comunes, tales como el Código Procesal Civil y
Mercantil y la Ley del Organismo Judicial, lo cual influye negativamente en la aplicación de la justicia
administrativa, pues dichos ordenamientos, principalmente el primero, son eminentemente formalistas y de distinta
naturaleza al campo administrativo, basándose en el interés privado y no en el interés colectivo que debe observarse.
51.1) Definición
151
51.2) Marco constitucional

51.3) Principios
51.5) Desarrollo del procedimiento administrativo
Etapas o fases en el procedimiento
No existe un procedimiento uniforme, cada órgano tiene sus propias etapas.
Etapas:
1. Inicio de oficio: la mayoría de procedimientos, la inicia la administración, Ej. Sanción o reporte.
2. Inicio a petición del interesado:
a. Petición personal del interesado:
i. Por escrito: por medio de memoriales o solicitudes escritas.
ii. Verbal: casos excepcionales; no existe constancia.
b.Denuncia de un administrado contra otro: Ej. Tirar basura, daño a otro.
c. Impugnación de una resolución administrativa: recursos administrativos.
3. Decreto de trámite: cuando dicta el inicio del procedimiento; da audiencia y señala plazos; no todos los p.
Solo los que llevan muchas etapas.-
4. Notificaciones: toda iniciación de procedimiento, debe notificarse.
5. Intervención de terceros: audiencia a terceros afectados; Ej. Tala de árboles.
6. Diligencias: antes de resolver; d. De pruebas de peritos, testigos, etc.
a. Inspecciones: para verificar hechos; Reconocimientos judiciales las realizan los órganos
jurisdiccionales, y los órganos Adm. No ejercen jurisdicción.
b.Informes: se pueden solicitar informes antes de resolver un expediente.
c. Declaraciones: establecer la verdad de hechos o circunstancias que afectan o constan a la persona
interrogada.
d.Expertajes: estudio análisis o dictamen sobre asunto específico vertido por una persona experta, que
puede establecer la verdad o falsedad, de hecho o procedimiento que constituye prueba en el
e. Documentos: objetos o materia en que consta por escrito, una declaración de voluntad o de
conocimiento o cualquier expresión del pensamiento.
f. Otros medios científicos: se aprecian conforme la sana Crítica; fotografías, cintas de video, etc.
g. Dictámenes jurídicos: Hechos jurídicos, pero para resolver un expediente se torna documento
especializado.
h.Dictámenes técnicos: opinión de persona técnica.
i. Intervención de PGN:
i. Facultativa: el órgano administrativo solicita ayuda al consultor.
ii. Obligatoria: La ley obliga al org. Adm. A solicitar ayuda.
j. Análisis de evidencia o información recabada: Antes de emitir decisión final, analiza todas las fases
para una resolución justa.
7. Resolución de fondo o resolución originaria: Art. 3 del Dcto. 119-96.
- Conclusión del procedimiento, manifestación de voluntad del org. Adm.
Plasmado en un documento.
- Elementos de resolución: Fondo y Forma.
- Resolución Adm.: lleva implícito el acto adm.
Actos Administrativos: declaraciones de voluntad, unilaterales y en forma concreta por órganos centralizados y
entidades adm. Del Estado que producen efectos jurídicos directos e inmediatos entre la adm. Y los sujetos a quienes
va dirigido, desde su publicación.
Elementos de forma: no formalismos, pero sí elementos esenciales: Enumeración de las pruebas, consideraciones
necesarias y fundamentos legales.
Elementos de fondo: la decisión final del org. Adm. El “Por Tanto” es lo que realmente va a producir efectos
jurídicos.
152
52) El Proceso Contencioso-Administrativo

La doctrina concibe al contencioso administrativo como un medio de control judicial privativo de los
actos de la Administración Pública, por eso el tratadista FRAGA nos dice que “el establecimiento del control
jurisdiccional de los actos de la Administración, ha dado lugar al nacimiento de una noción de extraordinaria
importancia: la del contencioso-administrativo. Este puede definirse desde un punto de vista formal y desde un
punto de vista material. Desde un punto de vista formal, el contencioso-administrativo se define en razón de los
órganos competentes para conocer las controversias que provoca la actuación administrativa, cuando dichos órganos
son tribunales especiales, llamados tribunales administrativos. Desde el punto de vista material, existe el
contencioso-administrativo cuando hay una controversia entre un particular afectado en sus derechos y la
Administración, con motivo de un acto de ésta última. La primera definición parte fundamentalmente del órgano
que decide la controversia, en tanto que la segunda modalidad sólo toma en cuenta la materia de dicha controversia.
De tal modo que, desde éste último punto de vista, puede llegar a hablase de contencioso-administrativo aun en el
caso de que la contienda se someta por la ley al conocimiento del Poder Judicial ordinario” 150. En nuestro medio,
todo lo concerniente al contencioso administrativo es objeto de conocimiento de un tribunal especial, que tiene la
categoría de Sala jurisdiccional, por lo que es llamado: Sala del Tribunal de lo Contencioso Administrativo.
Proceso contencioso administrativo.
(Control Privativo) Art. 221 de la Constitución.
Es un proceso de conocimiento, medio de control privativo de los particulares hacia las decisiones o resoluciones de
los órganos administrativos una vez agotada su vía. Es el contralor de la juridicidad de los actos de la administración
pública conceptuándose constitucionalmente como un proceso.
Origen del contencioso administrativo:
Surge como consecuencia del nacimiento del Derecho Administrativo y necesidad de tener un medio de control del
particular para impugnar las resoluciones de la administración pública.
52.1) La jurisdicción y competencia contencioso-administrativo
52.2) Naturaleza jurídica del proceso contencioso-administrativo
52.3) Materia contencioso-administrativo
Del análisis de los artículos 221 de la Constitución Política de la República de Guatemala y 19 de la Ley de lo
Contencioso Administrativo, Decreto número 119-96, podemos establecer las materias propias del proceso
contencioso administrativo, las cuales son:
a) Controlar la juricidad de la Administración Pública.
b) Conocer de contiendas por actos y resoluciones de la administración y de las entidades descentralizadas y
autónomas.
c) Conocer de casos y controversias derivadas de contratos y concesiones administrativas.
52.4) Fines del contencioso-administrativo
La finalidad de lo contencioso administrativo es lograr el equilibrio entre la eficacia de la acción administrativa y la
debida protección a los administrados en contra de la arbitrariedad de la administración. A este equilibrio, el autor
colombiano JEAN RIVERO le llama conciliación.
Se justifica por la existencia de un Derecho Administrativo que induce o introduce al campo procesal criterios y
técnicas propias, que hacen que la jurisdicción administrativa sea marcadamente especializada.
* Acción procesal administrativa:
En términos generales la acción procesal es aquella facultad que tienen todas las personas de acudir a los órganos
jurisdiccionales para administrarles justicia. Para CASTILLO GONZÁLEZ, el uso de la palabra acción descarta el
nombre de recurso como sustitutivo del hecho de acudir a la vía jurisdiccional a interponer una demanda. El derecho
de ocurrir al órgano jurisdiccional no se ejercita a través de un recurso como equivocadamente prescriben las leyes
de Guatemala, sino a través de una acción procesal administrativa que tutela situaciones jurídicas subjetivas.
La palabra recurso se debe limitar a los trámites propios de la reclamación previa que se realizan ante un órgano
administrativo. En Guatemala, el proceso contencioso administrativo constituye una forma de “acción impugnativa”
en contra de los actos administrativos, se lleva ante un órgano jurisdiccional competente (Sala del Tribunal de lo
Contencioso-Administrativo) y mediante el ejercicio de un acción procesal (demanda). Esto no descarta que en sede
jurisdiccional se interpongan los recursos previstos legalmente.
Integración:
Las deficiencias de la regulación del proceso contencioso administrativo, obliga a que se integre con la aplicación
supletoria del Código Procesal Civil y Mercantil y de la Ley del Organismo Judicial, tal como lo establece el
artículo 26 de la Ley de lo Contencioso Administrativo. Esta integración debe hacerse en lo que fuera aplicable y
compatible con la naturaleza de éste tipo de proceso.
153
Definición:
ANDRÉS SERRA ROJAS menciona que el proceso contencioso administrativo “es el que se sigue – en unos
sistemas ante los tribunales de justicia y en otros ante tribunales administrativos autónomos – sobre derechos o cosas
que se litigan entre particulares y la Administración Pública, por los actos ilegales que lesionan sus derechos. Estos
órganos cumplen con una misión de control sobre la actividad administrativa”.
ENRIQUE SAYAGUÉS LASO expresa que el proceso contencioso administrativo “es el conjunto de principios y
reglas encaminados a garantizar los derechos administrativos de los individuos particulares, o de instituciones
públicas, cuando fueren lesionados por la actividad administrativa, obrando en el ejercicio de sus facultades
regladas”.
En mi opinión, considero que el proceso contencioso administrativo es: “Aquel que sigue el administrado, por regla
general, y excepcionalmente la misma Administración, cuando un acto administrativo definitivo le ha vulnerado sus
derechos o afectado sus intereses, con el objeto de que se proceda al restablecimiento o reparación de los mismos”.
En ésta definición no sólo se establece como único legitimado a plantear el proceso al administrado, sino también a
la propia Administración Pública en los casos de lesividad.
Características:
1. Características generales:
1.1. Es un verdadero proceso de conocimiento, cognocitivo o declarativo, pues está dirigido a conocer y resolver las
controversias que surjan de las relaciones entre la Administración Pública y el administrado.
1.2. Constituye la fase jurisdiccional del sistema de protección administrativa, el cual es posterior y
complementario a la vía administrativa, gubernativa o jerárquica.
1.3. Tiene por objeto la revisión del acto administrativo, para que sea revocado o modificado en la vía
jurisdiccional por un acto favorable al interesado.
1.4. Persigue el mantenimiento de los principios de legalidad y juridicidad de los actos administrativos, para la
protección del administrado de las arbitrariedades que pueda cometer la Administración Pública.
2. Características específicas:
2.1. Es dispositivo, por un lado corresponde a las partes iniciar el proceso mediante la formulación de la demanda,
y por otro, la iniciativa probatoria corre a cargo de las partes, salvo algunas eventualidades en que la ley faculta
al juez para actuar de oficio, atenuando la rigidez dispositiva.
2.2. Es contradictorio, las partes se colocan en un plano de igualdad y pueden contradecir lo afirmado por la parte
contraria y proponer pruebas con idénticas oportunidades, sin ventajas para la Administración.
2.3. Es escrito, aunque en la práctica representa una combinación de lo escrito con lo oral. En el proceso deben ser
escritos: la demanda y su contestación, la reconvención y su contestación, la proposición de los medios de
prueba, etc. Deben ser orales: la declaración de las partes, las audiencias, los testimonios, etc. La ley determina
que fases son escritas y cuales son orales.
2.4. Es público para las autoridades en ejercicio de sus funciones y para las partes, representantes o apoderados, y
para quienes participan en el proceso en calidad de coadyuvantes o impugnantes. Pero no tienen acceso a él
cualquier personal o autoridad pública.
2.5. Es formalista, debido a la supletoriedad del proceso civil que en él recae; sin embargo, doctrinalmente debería
ser “informal”, lo cual no significa una excesiva falta de formalismos, pero sí ciertas formalidades básicas y
propias del proceso administrativo.
Elementos:
La doctrina presupone como elementos sustantivos para que exista el proceso contencioso administrativo los
siguientes:
a) Un derecho de carácter administrativo preexistente.
b) Un acto de la Administración Pública, lesivo de aquél.
Se dice que ambos constituyen elementos sustantivos porque con uno de ellos que falte no hay posibilidad de
existencia de un proceso contencioso administrativo.
Origen histórico:
En los anales del Derecho Positivo Histórico, el proceso contencioso administrativo deviene del Derecho
Constitucional, que es también una rama de creación moderna. Son dos los pasos evolutivos que los tratadistas
mencionan en su desarrollo: el Estado de Derecho y el Constitucionalismo.
DE LA PLAZA afirma que lo contencioso administrativo se explica por la necesidad constitucional de fiscalizar la
gestión de los órganos administrativos, siendo justificable la posición doctrinaria de Merkl, para el cual no es sino
un medio técnico jurídico, que permite sostener al control de los órganos independientes, la actividad de otros que
actúan en un régimen de dependencia, logrando se ese modo eliminar de los actos administrativos cuantos influjos
han podido actuar perturbadoramente en la decisión, con agravio del interés particular o general.
Lo contencioso administrativo es producto de la estructuración política de un Estado moderno, al cual confluyen
154
preponderantemente, dos elementos doctrinarios:

a) La separación de poderes, que dio a la Administración Pública una función independiente de la
jurisdiccional y de la legislativa;
b) El individualismo de la Revolución Francesa, que logró para el ciudadano, dentro del ámbito estatal,
mecanismos procesales de protección o de defensa.
En Guatemala, el proceso contencioso administrativo ha variado a través del tiempo y hasta la presente fecha se han
emitido tres Leyes de la materia. La primera Ley de lo Contencioso-Administrativo que se emitió fue la contenida
en el Decreto número 1550 de la Asamblea Legislativa, de fecha 5 de junio de 1928, durante el gobierno del General
Lázaro Chacón. Posteriormente se emitió la Ley de lo Contencioso-Administrativo, contenida en el Decreto número
1881, de fecha 28 de septiembre de 1936, durante el gobierno del General Jorge Ubico Castañeda. En la actualidad
se encuentra vigente la Ley de lo Contencioso Administrativo, contenida en el Decreto número 119-96 del Congreso
de la República, de fecha 21 de noviembre de 1996, durante el gobierno de Alvaro Enrique Arzú Irigóyen.
Naturaleza jurídica:
Para algunos tratadistas se trata de un “proceso”, cuya incoación implica la formulación de una demanda, en el
ejercicio de una acción procesal nueva. Otros, en cambio, consideran que se trata más bien de la interposición de un
“recurso”, pues lo conciben como un acto meramente impugnativo, de la apertura de una especie de ‘segunda
instancia’, cuya ‘primera instancia’ o antecedente obligado es la vía administrativa ya agotada.
La mayoría de autores ha descartado que es un “recurso”, dado que los recursos administrativos son un medio legal
de que disponen los particulares para que los órganos administrativos revisen sus actos, cuando estos crean que han
sido perjudicados en sus derechos; de lo anterior los autores deducen que en los recursos no hay contienda, no hay
litis, lo que si ocurre en el contencioso administrativo, cuya naturaleza responde a las características de un verdadero
PROCESO, dado que inicia con una demanda, se interponen excepciones, puede haber reconvención, se rinden
medios de prueba y finalmente se llega a una sentencia, la cual puede ser susceptible de impugnación.
En nuestro medio, se le consideraba legalmente como “recurso”, pero con la promulgación y vigencia de la
Constitución Política de la República (Artículo 221 in fine) y la actual Ley de lo Contencioso Administrativo
(Artículo 18) no cabe duda de que se trata de todo un PROCESO.
Finalidad:
El fin fundamental del proceso contencioso administrativo es la protección de los derechos de los administrados
ante el riesgo que la Administración Pública al actuar por medio de sus órganos pueda ponerse al margen de la ley,
en tal caso el administrado posee un mecanismo de defensa para no encontrarse a merced de las decisiones
arbitrarias de las entidades públicas administrativas.
Clasificación:
Los autores han formulado varias clases de proceso contencioso administrativo, cada una de ellas desde su particular
punto de vista, no obstante, una de las más importantes es la siguiente:
A. Subjetivo, clásico o de plena jurisdicción:
Es el que procede cuando se vulnera el derecho subjetivo del administrado, en tal razón, su finalidad es la defensa de
tal derecho. Para SIFFREDI 151 se endereza al reconocimiento de una situación jurídica individualizada, para ello el
tribunal competente al revisar el acto impugnado puede revocar, modificar o confirmar, total o parcialmente el acto
administrativo, y declarar lo que sea procedente, sustituyendo la voluntad de la Administración Pública; por lo que
el fallo jurisdiccional debe indicarle a la Administración Pública en qué sentido debe realizar el acto que
corresponda, ya que puede ordenar la restauración o restitución del derecho subjetivo a su primitivo estado, o bien,
cuando haya imposibilidad de ello, puede condenarse a una indemnización en provecho de aquél a quien se lesionó.
La sentencia respectiva se limita en sus efectos solamente a los propios litigantes.
B. Objetivo, de legalidad o de anulación:
Es el que procede cuando existen defectos de forma o de fondo en el acto administrativo, en tal virtud, lo que se
afecta no es el derecho subjetivo del administrado sino el ordenamiento jurídico vigente, en consecuencia, su
finalidad es la defensa del régimen de legalidad, obligando a la Administración Pública a mantener su actuación
dentro del marco del Derecho. Para SIFFREDI 152 se endereza hacia la acomodación del acto a la norma objetiva,
por ello se persigue la anulación del acto impugnado y el tribunal competente se limitará a declarar la nulidad o
validez del acto que ha sido revisado. Los motivos que pueden dar lugar al planteamiento de ésta clase de proceso,
pueden ser: a) La falta de competencia de la autoridad que produce el acto; b) La violación de la
forma prescrita por la ley; c) La violación de la ley; y c) La desviación de poder cuando el acto contradice el interés
público. Ante tales circunstancias que devienen del apego a la ley, el fallo respectivo tiene un alcance erga omnes.
C. De interpretación:
155
Es el que se reduce a fijar el sentido jurídico de una ley o reglamento aplicado por la Administración Pública al
realizar un acto administrativo dudoso, obscuro, ambiguo o contradictorio. Su objeto es que el tribunal competente
en sentencia declare su opinión respecto al sentido que debe dársele al acto administrativo. Generalmente se aplica
en materia de contratos.
D. De represión:
Es el que tiende a la resolución de cuestiones relacionadas con sanciones impuestas por infracciones a leyes o
reglamentos administrativos. Su objeto es que el tribunal competente debe determinar acerca de la procedencia o
improcedencia de la imposición, modificación o extinción de sanciones administrativas, generalmente al pago de
multas.
E. Tributario o fiscal:
Es el que procede en aquellos asuntos relacionados con el pago de impuestos, tasas, arbitrios y contribuciones a
favor del Estado. Su objeto es que el tribunal competente resuelva todos aquellos conflictos existentes entre la
Administración Tributaria y el contribuyente.
F. De lesividad:
Es el que procede cuando un acto administrativo producido por un órgano de la Administración Pública perjudica o
lesiona los derechos e intereses de ella misma, y en consecuencia, a los del Estado. En éste caso la parte actora es
siempre la propia Administración Pública, lo que constituye una excepción a la regla general de que es el
administrado el que plantea el proceso contencioso administrativo. Esta clase de proceso por ser la piedra angular de
éste trabajo de tesis, se desarrollará en forma específica en éste capítulo con posterioridad.
Debo mencionar que varios tratadistas, sobre todo españoles, consideran que el proceso de lesividad en sí mismo no
es un proceso distinto a los demás, sino que es un proceso que puede ser tanto subjetivo como objetivo, como lo
expresaremos más adelante.
Sistemas para el conocimiento:
En la literatura procesal, se señalan cuatro sistemas diferentes para el conocimiento del proceso contencioso
administrativo, los cuales son:
a) Sistema Administrativo Francés:
Se fundamenta en el principio de la separación de poderes. Consiste en que los Tribunales de lo Contencioso
Administrativo se encuentran integrados dentro del seno de la propia Administración Pública, por lo que son los
mismos funcionarios administrativos los que conocen y resuelven el proceso en mención. En Francia se le delegaba
su ejercicio al Consejo de Estado. Se le critica a éste sistema porque a pesar de la delegación de justicia, siempre es
la misma Administración la que conoce, por lo que el Ejecutivo es juez y parte, y de esa cuenta podría haber pocas
garantías de imparcialidad y ecuanimidad.
b) Sistema Administrativo Inglés:
Se fundamenta en el principio de que nadie puede ser juez y parte al mismo tiempo. Le asigna el conocimiento de la
jurisdicción contencioso-administrativa a los tribunales de justicia, pero rigiéndose a un procedimiento especial.
Guatemala sigue éste sistema, porque el conocimiento y resolución del proceso le corresponde a un tribunal especial
(Tribunal de lo Contencioso Administrativo), con un procedimiento propio dentro del Organismo Judicial. Se basa
en que la jurisdicción es la función propia y natural de los tribunales de justicia. Se le critica a éste sistema en que
los jueces especiales muchas veces actúan como jueces ordinarios, inclinados a aplicar el criterio del Derecho
Privado, lo que en ocasiones es ineficaz en asuntos de carácter público.
c) Sistema Administrativo Alemán:
Se fundamenta en el hecho de una imparcialidad total. Consiste en establecer Tribunales de lo Contencioso
Administrativo integrados por personas ajenas a la Administración y al Organismo Judicial.
d) Sistemas Administrativos Mixtos:
Se trata de posiciones eclécticas que tratan de conciliar el carácter independiente del Poder Ejecutivo con la garantía
jurisdiccional de un fallo imparcial. Hay un sistema mixto que para no quebrantar la División de Poderes y la
imparcialidad, el Tribunal es integrado por miembros de los tres organismos de Estado. En Guatemala surgió éste
sistema y los magistrados que integraban el Tribunal eran nombrados uno por el Ejecutivo, uno por el Legislativo y
uno por el Judicial.
52.5) Substanciación del procedimiento
Casos de procedencia:
El autor CALDERÓN MORALES 153 nos dice que los casos de procedencia del proceso contencioso administrativo
se pueden analizar del estudio del artículo 19 de la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente, en el cual se
enumeran los siguientes:
a) En caso de contienda por actos y resoluciones de la Administración y de las entidades descentralizadas y
156
autónomas del Estado.

b) En los casos de controversias derivadas de contratos y concesiones administrativas.
Para que el proceso contencioso administrativo pueda iniciarse se requiere que el acto administrativo que lo origina
no haya podido remediarse por medio de los recursos puramente administrativos:
En cuanto a los requisitos que deben contener los actos administrativos sobre los cuales se puede plantear éste
proceso, se señalan en el artículo 20 de la Ley de la materia, específicamente cuando se trata de resoluciones
administrativas. Los requisitos son los siguientes:
a) Que la resolución cause estado. Causan estado las resoluciones de la Administración que decidan el asunto
cuando no sean susceptibles de impugnarse en la vía administrativa, por haberse resuelto los recursos
administrativos.
b) Que vulnere un derecho del demandante reconocido por una ley, reglamento o resolución anterior.
En cuanto al primer requisito, tal como la misma ley lo establece, causar estado significa técnicamente que la vía
administrativa, gubernativa o jerárquica ha quedado firme o agotada, pues dentro de la misma ya no existe ningún
otro medio de impugnación que hacer valer, pues ya fueron planteados y resueltos los recursos administrativos que
la ley determina.
En cuanto al segundo requisito, tiene lugar cuando al administrado se le haya otorgado algún derecho subjetivo de
carácter administrativo y que por una ley ordinaria, un reglamento o una resolución administrativa se pretenda
modificar o extinguir su situación jurídica, en éste caso ya hay derechos adquiridos, los cuales no pueden ser
vulnerados por la Administración, salvo el caso que dentro de los tres años se declare la lesividad del acto
administrativo.
Ya no es necesario que la Administración proceda en ejercicio de sus facultades regladas, tal como disponía la Ley
de lo Contencioso-Administrativo derogada, Decreto número 1881 del Presidente de la República, pues ni la Ley
vigente ni la Constitución Política de la República de Guatemala en su artículo 221 hacen referencia a esa cuestión.
Por el contrario, la referida norma constitucional amplía el margen de conocimiento del Tribunal y lo considera
como UN CONTRALOR DE LA JURIDICIDAD, lo que implica que la Administración debe basar su actuación a
dicho principio que es más amplio que resolver con base en el principio de legalidad; es decir que el administrador
tiene un marco más amplio para resolver, pues lo hace con base en la juridicidad que implica la aplicación del
Derecho y el Derecho como ciencia no sólo son normas, sino también son principios e instituciones doctrinarias, por
lo que la Administración tiene la obligación de resolver bajo éste principio y no precisamente con base a las
facultades regladas.
Otro caso de procedencia del contencioso administrativo es cuando los actos administrativos son lesivos para los
derechos o intereses del Estado, en éste caso los órganos de la Administración son sujetos activos del contencioso,
tal como veremos más adelante.
Casos de improcedencia:
El artículo 21 de la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente establece que el proceso contencioso
administrativo es improcedente en los siguientes casos:
1. En los asuntos referentes al orden político, militar o de defensa, sin perjuicio de las indemnizaciones que
procedan.
Con respecto a los actos políticos o de gobierno, hay que recordar que la ley no determina criterios para hacer la
distinción con los actos administrativos, ni enumera en forma taxativa los actos que tienen carácter político, por lo
que es el Tribunal de lo Contencioso Administrativo el que debe determinar su carácter. La doctrina francesa ha
establecido que los actos de gobierno no son susceptibles de ningún recurso ante los tribunales, lo cual es
inadmisible en un actual Estado Constitucional de Derecho, ya que todos los actos del Estado deben estar sometidos
a estricto control jurídico, tal como hoy en día lo dispone la doctrina y legislación española, que permite el
planteamiento del contencioso administrativo en materia política. En Guatemala, son actos políticos, por ejemplo, el
nombramiento de ciertos funcionarios públicos; los asuntos de seguridad nacional, tales como las relaciones
internacionales y la defensa de la Nación, etc.
Por otro lado, las cuestiones militares o de defensa también están excluidas en atención a la naturaleza misma de
dichos asuntos, pues en caso contrario podría verse perjudicada la organización y funcionamiento del ejército en su
eficacia; y, porque los asuntos de defensa son de urgente aplicación, sin que se pueda demorar o suspender, porque
esto daría lugar a grandes males, como invasión al territorio por un ejército enemigo o por grupos armados, etc. Los
asuntos militares, dependiendo del caso concreto, podrían ventilarse por otras disposiciones fuera del campo
administrativo, tales como la Ley Constitutiva del Ejército y el Código Militar.
2. En asuntos referentes a disposiciones de carácter general sobre salud e higiene públicas, sin perjuicio de las
indemnizaciones que procedan.
Se excluyen los asuntos que afecten servicios generales del Estado, como las disposiciones relativas a la salubridad e
higiene, dado que ellas son de “interés público”, el cual debe predominar sobre el interés privado, y, porque, al igual
que los asuntos de defensa, son de urgente aplicación y el hecho de que se produzca demora o suspensión puede ir
en perjuicio de la población, por ejemplo, la propagación de enfermedades o epidemias. Los asuntos de salubridad
de carácter particular sí son procedentes tanto en la vía administrativa como en la jurisdiccional (Artículo 240 del
Código de Salud).
157
3. En los asuntos que sea competencia de otros tribunales.

Se refiere a las cuestiones de índole civil, penal, laboral, etc., en donde existen órganos jurisdiccionales específicos,
por lo que la actuación del Tribunal de lo Contencioso Administrativo sería incompetente; sin embargo, no se
excluye que existan asuntos puramente administrativos en donde el Tribunal referido deba aplicar normas de otras
ramas del Derecho, por ejemplo, la aplicación del Código Civil en la interpretación, cumplimiento o rescisión de
contratos administrativos; o bien, asuntos de distinto orden al administrativo, en donde los órganos jurisdiccionales
deban aplicar normas administrativas, por ejemplo, cuando un funcionario público comete delito, el órgano
jurisdiccional del orden penal debe incoarle proceso penal, sin perjuicio a lo establecido en la Ley de Probidad y
Responsabilidades de Funcionarios y Empleados Públicos.
4. En los asuntos originados por denegatorias de concesiones de toda especie, salvo lo dispuesto en contrario por
leyes especiales.
Esta disposición obedece a la naturaleza especial de la concesión, en donde la Administración debe entregarla a
quien más convenga a los intereses del Estado, por lo que no puede ser exigida.
5. En los asuntos en que una ley excluya la posibilidad de ser planteados en la vía contencioso administrativa.
Estos casos son muy excepcionales, en virtud de que siempre que se agota la vía gubernativa o hay silencio
administrativo negativo, se puede plantear el proceso contencioso administrativo. Un ejemplo de exclusión lo
contiene el artículo 35 del Código Municipal, el cual no permite el uso de la vía contenciosa administrativa en
materia de revocación de la concesión del servicio público municipal.
Sujetos legitimados para interponerlo:
De conformidad con la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente, los sujetos que la ley autoriza o faculta para
iniciar el proceso contencioso administrativo son:
a) La persona que se crea perjudicada por un acto administrativo, es decir, que haya sido afectado en sus derechos
de índole administrativo. Aquí el administrado actúa como sujeto activo.
b) La propia Administración Pública respecto a los actos administrativos que por Acuerdo Gubernativo se declaren
lesivos para los derechos o intereses del Estado. Aquí la Administración Pública actúa como sujeto activo.
Regulación:
Se encuentra regulado en la Ley de lo Contencioso Administrativo, Ley del Organismo Judicial, Código Procesal
Civil y Mercantil y Decreto Ley 45-83 del Presidente en el cual se regulan las competencias del tribunal, diligencias
previas al proceso para órganos que no tiene recursos.
52.6) Medios de impugnación de carácter judicial
Contra las resoluciones y autos que ponga fin al proceso puede interponerse el recurso de casación.
El amparo en materia administrativa: art.265 Const. 8 Amparo.
Medio de control constitucional que el particular utiliza para lograr que se restaure el procedimiento solicitado.
Procedencia del amparo: art. 10 y 19 Amparo y 28 y 265 Const.
- Se extiende a toda situación que sea susceptible de riesgo, amenaza, restricción o violación a los derechos
constitucionales ya sea de orden público o privado.
- Para que se resuelva cuando se ha caído en el silencio administrativo.
53) El proceso contencioso Administrativo Tributario
54) Acción de Lesividad
La lesividad administrativa es una institución jurídica que cuenta con gran relevancia dentro del que hacer de la
Administración Pública, tanto en nuestro medio como en otros países del mundo; se produce cuando el acto
administrativo es contrario, exclusivamente, a los derechos o intereses del Estado. El acto administrativo
desfavorable a los derechos o intereses del administrado (particular) es ajeno al estudio de la lesividad, puesto que es
distinto en cuanto a su proyección, naturaleza y efectos al acto administrativo lesivo para el Estado, específicamente
para la Administración Pública. El administrado cuando es vulnerado en sus derechos subjetivos o afectado en sus
intereses puede pedir en sede administrativa la revocatoria o reposición, según sea el caso, del acto administrativo
que le es perjudicial, con el propósito de que se deje sin efecto el mismo o, en caso contrario, que se tenga por
agotada la vía gubernativa y así quede expedita la vía contencioso administrativa, de conformidad a lo que dispone
la Ley de lo Contencioso Administrativo, Decreto número 119-96 del Congreso de la República, en cuanto a las
diligencias previas que debe seguir el administrado, antes del planteamiento del proceso contencioso administrativo,
es decir, la interposición de los recursos administrativos.
Con base a lo anterior, el proceso contencioso administrativo es planteado generalmente por el administrado cuando
el acto administrativo que le es perjudicial no puede ser dejado sin efecto por la Administración Pública, en virtud
de encontrarse firme o haberse agotado la vía gubernativa o administrativa, por lo que ante esa situación puede el
administrado acudir a la vía jurisdiccional y plantear ante el Tribunal de lo Contencioso Administrativo competente
el referido proceso, con el objeto de que en sentencia se resuelva si revoca, confirma o modifica el acto adverso a
sus derechos e intereses. No obstante, no sólo los administrados pueden promover el proceso contencioso
administrativo, sino que también la propia Administración Pública, en el caso de que un acto administrativo sea
158
declarado, en Acuerdo Gubernativo emitido por el Presidente de la República en Consejo de Ministros, lesivo para
los intereses o derechos del Estado. De esa cuenta, la lesividad del acto administrativo constituye, en su parte
procesal, una excepción a la interposición del proceso contencioso administrativo.
QUÉ DEBE ENTENDERSE POR LESIVIDAD?
En un sentido etimológico, se deriva del vocablo lesión que viene del latín “laesio” o “láedere” que significa herir,
o sea, el daño o detrimento corporal causado por una herida, golpe o enfermedad.
En un sentido común o general, no tiene significado como tal dentro de la lengua castellana, pues únicamente existe
la palabra “lesivo”, que es algo que causa o puede causar lesión, detrimento, menoscabo, daño o perjuicio.
En un sentido jurídico, la lesividad es un término técnico y legal aceptado dentro del campo del Derecho
Administrativo, el cual significa que “un acto administrativo vulnera los derechos o afecta los intereses del
Estado”. De allí que un acto lesivo, en su forma más amplia, “es aquél que causa daños y/o perjuicios al propio
Estado, como consecuencia de su aplicación o ejecución”.
La lesividad como institución jurídica plena, debe entenderse en sus dos momentos principales: cuando se tramita
en sede administrativa (procedimiento administrativo de lesividad), y, posteriormente, cuando se substancia en
sede jurisdiccional (proceso contencioso administrativo de lesividad). Por eso se le denomina en forma
genérica como: LESIVIDAD ADMINISTRATIVA o LESIVIDAD DEL ACTO ADMINISTRATIVO.
Justificación a la lesividad administrativa:
La existencia, estudio y entendimiento de la lesividad administrativa dentro del campo jurídico apareja varias
inquietudes que surgen en torno a la misma. Entra dichas inquietudes tienden a sobresalir dos de ellas: A) ¿Cómo
puede el Estado realizar un acto administrativo que sea lesivo o desfavorable para sí mismo? B) ¿Por qué al ser
lesivo un acto administrativo, el Estado para dejarlo sin efecto debe seguir un trámite administrativo y jurisdiccional
complejo, en vez de revocarlo o anularlo de oficio en forma inmediata y sin complicaciones? En realidad, las
respuestas a tales interrogantes no son difíciles de resolver y de comprender, pues sustentan una fundamentación
teórico-práctica, la cual enmarca la justificación de la existencia de la lesividad administrativa.
La primera inquietud se justifica en que el Estado, concretamente la Administración Pública, no es una unidad
indivisible, por el contrario, su organización comprende una pluralidad de dependencias, oficinas o entidades con
diferentes competencias, lo que abre la posibilidad de que los actos de un órgano administrativo sean considerados
por otro como contrarios a los derechos o intereses del Estado. Esto significa que un órgano administrativo
centralizado, descentralizado o autónomo, al actuar dentro de sus propias facultades regladas y atribuciones
discrecionales que la ley le permite, puede realizar actos administrativos (verbigracia: celebrar contratos, emitir
resoluciones, etc.) que pueden afectar los derechos o intereses de otro órgano de la Administración, sea también
centralizado, descentralizado o autónomo, por estimarse así con posterioridad, por lo que al ser éste parte integral de
la estructura estatal, resulta el hecho de que el Estado se causa lesión a sí mismo. La situación de que un acto
administrativo determinado sea lesivo para el mismo órgano administrativo autor del acto resulta posible aunque
excepcional. Debe tenerse en cuenta que, al causarle lesión a un órgano administrativo cualquiera, se está lesionando
no sólo al aparato estatal en sí mismo, sino también a la población, como elemento esencial del Estado, pues es a
ella a quien se debe la Administración Pública, quien realiza su actividad encaminada a obtener el bien común de la
colectividad y de manera alguna su menoscabo o detrimento. Así pues, cuando resulta un acto administrativo lesivo,
se afectan los intereses o derechos de la administración del Estado, que resultan ser los de los habitantes
(administrados).
Por otro lado, la segunda inquietud surge del hecho de que puede parecer extraño y hasta complicado de que para
dejar sin efecto un acto administrativo que afecta los derechos o intereses del Estado, deba seguirse inicialmente un
procedimiento administrativo complejo y luego promoverse todo un difícil, largo y tedioso proceso contencioso
administrativo, en vez de dejarse sin efecto de oficio y sin mayores formalidades el acto administrativo considerado
lesivo. Ante ésta circunstancia, puede decirse categóricamente que tomar esa actitud aparentemente fácil y sencilla
no es tan simple como parece y se hace suponer, pues en vez de desvanecer las consecuencias lesivas del acto,
ocasionaría efectos no sólo mucho más lesivos, sino también ilegales. Por eso, la existencia del trámite
administrativo y judicial de lesividad ostenta una doble justificación. En primer lugar porque de dejarse sin efecto de
oficio y en forma unilateral el acto considerado lesivo podría dañarse y/o perjudicarse no sólo los intereses públicos
sino que también ciertos intereses privados, por lo que debe recordarse que por el principio de intangibilidad no
puede afectarse derechos adquiridos de los administrados; y en segundo lugar porque la vía gubernativa o
administrativa ya se ha agotado, y, en consecuencia, el acto administrativo (verbigracia, una resolución
administrativa) ya ha sido consentido por los administrados. Consentir significa que “el acto administrativo ya fue
debidamente notificado al administrado y éste no lo ha impugnado con el recurso respectivo y dentro del plazo legal
y, además, ha ejecutado alguna actividad que demuestre su conformidad con el mismo”. Por ello expresa
CASTILLO GONZÁLEZ que “el camino es lago de recorrer, relativamente difícil, debido a que debe aceptarse el
principio de respeto a las resoluciones definitivas notificadas favorables al particular. El trámite debe ser serio y
difícil a efecto de desalentar a la Administración” 154. De esa manera, la lesividad administrativa se fundamenta en el
principio rector de que la facultad revisora de los actos administrativos puede ejercitarse oficiosamente siempre que
los mismos no hayan sido consentidos por los administrados, y aun por la propia Administración, pues en caso
contrario, ésta última sólo podrá dejar sin efecto el acto administrativo cumpliendo los plazos y siguiendo los
trámites y formalidades administrativas y jurisdiccionales aplicables.
Por tales razones, ante la imposibilidad que tiene la Administración Pública para dejar sin efecto de oficio el acto
159
considerado lesivo en sede administrativa, ésta debe promover el proceso contencioso administrativo para que
jurisdiccionalmente resuelva si efectivamente existe o no lesividad y por ende si procede o no dejarlo sin efecto, ya
que sólo una resolución judicial (sentencia) emanada del tribunal de justicia competente, producto de un proceso
previo, legal y justo, puede sobrepasar derechos adquiridos de los particulares y actos consentidos tanto por éstos
como por la misma Administración Pública, pues si el Estado actuara oficiosa y unilateralmente caería en
arbitrariedad y abuso de poder, y eso hoy en día resulta inadmisible en un moderno Estado Constitucional de
Derecho. Todo esto da como resultado que la Administración Pública por medio del citado proceso, impugne sus
propios actos administrativos.
Esbozo histórico (origen):
El autor ASTOLFI dice que, en los pueblos antiguos, cuando las órdenes o actos del jefe supremo, rey o monarca
producían lesión a los intereses de los súbditos o subordinados, o bien de la misma autoridad, no se causaba mayor
problema, ya que al sustentarse dichas órdenes o actos fundamentalmente en la discrecionalidad, podían dejarse sin
efecto en el momento que la propia autoridad lo considerara necesario, inclusive inmediatamente y sin importar que
se vulneraran derechos colectivos o particulares, pues era más importante resguardar el interés de la autoridad en sí
misma. El hecho de que las órdenes o actos emanados de la autoridad causen lesión a los intereses públicos y
privados es algo que existe paralelamente desde que el hombre inicia su organización política y social, es decir,
desde el surgimiento del mismo Estado.
En el Derecho Romano, históricamente, no existen antecedentes de la lesividad administrativa, únicamente se
conoce durante la Monarquía la figura de la “Intercessio”, por la cual los tribunos podían oponerse a los actos
políticos y administrativos realizados por los magistrados patricios, que se considerasen perjudiciales a los intereses
del pueblo plebeyo. Durante la República la misma figura sufre modificaciones, pues se convierte en una facultad
atribuida a los magistrados superiores para oponerse a las decisiones de sus colegas; ya que en la constitución
republicana de la antigua Roma las magistraturas eran colegiadas, ostentándose la soberanía entre cada uno de los
magistrados, independientemente de los otros, y para que la decisión de un magistrado tuviere fuerza había que
contar con el asentimiento de su colega; pues, si éste disentía, prevalecía su criterio. A esa actitud opositora era lo
que se llamaba “Intercessio” que tampoco constituye un antecedente directo de la lesividad administrativa.
El verdadero origen de la lesividad administrativa se produce en España, en donde se le considera todo un proceso
administrativo de carácter especial. El tratadista AURELIO GUAITA expone que, en España lo contencioso-
administrativo, data de 1845, sin que pase de ser considerado un recurso administrativo extraordinario, ya que como
auténtico proceso administrativo con sustantividad propia, no aparece sino hasta la ley del 13 de septiembre de
1888, con el establecimiento de una verdadera jurisdicción radicada en el Consejo de Estado. Si hasta la ley citada
no hay verdaderamente en España un proceso administrativo, tampoco hasta entonces pudo existir el proceso de
lesividad. No obstante, la vía de lesividad, con el carácter de recurso administrativo extraordinario y no como
proceso se estableció en el Reglamento del 1 de octubre de 1845, dictado en ejecución de la Ley orgánica de los
Consejos provinciales del 2 de abril del mismo año; por lo que, el recurso de lesividad es en el Derecho español tan
antiguo como el contencioso-administrativo promovido por los particulares, si bien ni uno ni otro fueran verdaderos
procesos, sino auténticos recursos administrativos extraordinarios. Posteriormente, el Real Decreto de Hacienda del
21 de mayo de 1853 es quien marca el arranque del recurso de lesividad, al disponer que tanto el Gobierno como los
particulares si creyeren perjudicados sus derechos podían recurrir a la vía contenciosa, teniendo para hacerlo un
plazo de seis meses, a efecto de provocar la revocación del negocio o resolución. Por lo tanto, es a partir del
Reglamento del 1 de octubre de 1845 que la Administración ha gozado del privilegio de declarar lesivas sus propias
resoluciones declaratorias de derechos, pero con la mutación esencial que introdujo la ley del 13 de septiembre de
1888, que transformó el antiguo recurso en un verdadero proceso. Por eso se dice que la lesividad administrativa es
una institución eminentemente española.
En Guatemala, la lesividad como institución jurídica queda reconocida formalmente con la promulgación y vigencia
de la primera Ley de lo Contencioso-Administrativo, Decreto número 1550 de la Asamblea Legislativa, la cual
regulaba la lesividad en un solo precepto legal, el cual disponía que:
Artículo 3º - Podrá también interponerse el recurso de lo contencioso-administrativo por la propia Administración,
respecto a las providencias y resoluciones que por acuerdo gubernativo se declaren lesivas para los intereses del
Estado, salvo el caso de que hubieren transcurrido cinco años desde la fecha en que se profirió la resolución de que
se trata.
Posteriormente, se deroga la Ley anteriormente referida, y, se promulga la Ley de lo Contencioso-Administrativo,
Decreto número 1881 del Presidente de la República, la cual regulaba la lesividad en tres preceptos legales, los
cuales establecían que:
Artículo 10.- Podrá interponerlo, también, la propia administración respecto a las providencias y resoluciones que
por Acuerdo Gubernativo se declaren lesivas para los intereses del Estado.
Artículo 18 (segundo párrafo).- El plazo para que la Administración utilice el recurso de lo contencioso-
administrativo será también de tres meses contados desde el día siguiente al que se declare, por quien corresponda,
lesiva para los intereses del Estado la resolución impugnada.
Artículo 19.- La declaración a que se refiere el artículo anterior no podrá ser hecha cuando hubieren transcurrido tres
años desde que se dictó la resolución considerada como lesiva, teniéndose, en tal caso, por prescrita la acción para
reclamar.
Actualmente, la lesividad se encuentra contenida y regulada superficialmente en dos artículos de la Ley de lo
Contencioso Administrativo, Decreto número 119-96 del Congreso de la República. Estos preceptos legales serán
transcritos, comparados y analizados en éste capítulo más adelante.
160
Terminología:
Cuando se habla de lesividad se suelen emplear varios términos indistintamente, por lo que para tener una mejor
concepción acerca de la institución objeto de estudio, debe utilizarse dichos términos con propiedad y saber cuáles
de ellos resultan faltos de técnica.
En nuestro medio, generalmente y por costumbre cuando hablamos de la lesividad administrativa se utiliza la
expresión acción de lesividad; así lo expresa el autor guatemalteco CASTILLO GONZÁLEZ en su obra al
establecer que: “A consecuencia que no existe una regulación precisa y completa, la lesividad es considerada en
Guatemala como acción y así se le denomina: acción de lesividad. En su primera etapa se basa en un procedimiento
administrativo. En su segunda etapa se basa en un procedimiento contencioso administrativo. Sin esta acción no hay
fórmula para revocar las resoluciones que ya están consentidas, o sea las resoluciones firmes”. Así también, el uso
del término acción obedece a que, el artículo 19 de la Ley de lo Contencioso-Administrativo derogada, Decreto
1881 del Presidente de la República, establecía que la declaración de lesividad no podía ser hecha cuando hubieren
transcurrido tres años desde que se dictó la resolución considerada lesiva, teniéndose, en tal caso, por prescrita la
acción para reclamar. En lo personal considero que, denominar en forma genérica a toda esa institución como
“acción de lesividad” no es correcto desde un punto de vista jurídico, pues la acción no es el resultado de que una
institución jurídica determinada carezca o no de una regulación legal y específica dentro del ordenamiento jurídico
vigente del Estado, sino que debe hablarse de acción, cuando se hace referencia únicamente al inicio de un proceso
jurisdiccional cualesquiera. De esa cuenta, el término “acción de lesividad” hace énfasis sólo a una parte del trámite
de la lesividad, que es el inicio de su fase procesal o judicial, ya que la doctrina al definir el derecho de acción lo
entiende como “aquella facultad, derecho o legitimación que tiene toda persona de requerir al Estado, por medio de
sus respectivos órganos jurisdiccionales, para que ejercite la administración de justicia, o sea, la función
jurisdiccional”; de allí que se hable de acción procesal. En tal sentido, se debe utilizar el término acción,
específicamente, cuando el Estado en su calidad de persona jurídica de Derecho Público se dirige al tribunal
competente a promover la lesividad en su etapa jurisdiccional, es decir, cuando plantea la demanda contencioso
administrativa respectiva ante la Sala del Tribunal de lo Contencioso Administrativo.
Así mismo, se utiliza el término pretensión de lesividad, pero al igual que la denominación anterior, únicamente
hace referencia a una parte o fase de la misma, puesto que técnicamente la pretensión “es la finalidad que el actor de
un proceso busca con la resolución judicial”; y se diferencia de la acción en que ésta es dirigida en contra del órgano
jurisdiccional y la pretensión contra el demandado y frente al órgano jurisdiccional. En tal sentido, la pretensión que
persigue el Estado es que se declare judicialmente que un acto de la administración es lesivo, es decir, que es
desfavorable a sus derechos o intereses.
También se ha usado el término petición de lesividad, en vez de acción o de pretensión de lesividad, pero así como
éstas se circunscriben al campo estrictamente del Derecho Procesal, el derecho de petición es propio del Derecho
Administrativo. El derecho de petición “es aquella facultad que la ley concede a toda persona de provocar la
actividad del Estado, sin que esté instituido en atención a un órgano en particular, es decir, el derecho que tiene toda
persona a dirigir, individual o colectivamente cualquier solicitud a la autoridad, generalmente de carácter
administrativo”. Lo que significa que la petición se hace valer ante cualquier órgano del Estado (género), en cambio,
la acción se hace valer específicamente ante los órganos jurisdiccionales (especie). El utilizar el término “petición de
lesividad”, en principio, hace referencia al comienzo de la etapa administrativa de lesividad.
Otros términos utilizados especialmente por las legislaciones administrativas son el de declaración de lesividad o
declaratoria de lesividad, los cuales hacen énfasis en la finalidad que guarda o persigue la lesividad en su etapa
administrativa, o sea, el momento en que el jefe supremo de la Administración Pública que es el Presidente de la
República en Consejo de Ministros, a través del Acuerdo Gubernativo respectivo, adopta en definitiva la decisión de
que un acto administrativo es adverso para el Estado. De esa manera la declaración de lesividad tiene lugar cuando
administrativamente se hace el pronunciamiento de lesividad.
Inicialmente la doctrina española usaba la denominación de recurso de lesividad, el cual está en desuso, pues
actualmente el Derecho Administrativo moderno ya no concibe al contencioso administrativo como recurso sino
como proceso. El término recurso hace alusión a “un medio de impugnación encaminado contra una resolución
judicial o administrativa”. Por eso, la lesividad, no puede tener la calidad de recurso, ya que no siempre va dirigida
en contra de una resolución administrativa sino de cualquier otro acto de la Administración.
Finalmente, los términos procedimiento de lesividad y proceso de lesividad constituyen en sí las fases de la
lesividad, ya que en su primera etapa se basa en un procedimiento administrativo y en su segunda etapa se basa en
un proceso contencioso administrativo. El procedimiento administrativo comienza desde que determinado órgano
administrativo promueve el trámite correspondiente en sede administrativa, hasta que el Presidente de la República
en Consejo de Ministros efectúa la declaratoria de lesividad a través de Acuerdo Gubernativo. Por eso el
procedimiento administrativo tiene por finalidad obtener la declaración de lesividad y ésta a su vez no produce más
efecto que facultar a la Administración para que utilice el proceso contencioso administrativo. En este proceso
jurisdiccional podrá discutirse ampliamente la cuestión, iniciando desde que el Estado a través de su representante
legal que es el Procurador General de la Nación entabla la demanda correspondiente ante la Sala del Tribunal de lo
Contencioso Administrativo hasta que ésta dicta la sentencia respectiva, donde se declare lo procedente.
En conclusión, considero que un término adecuado y general usado para nombrar a ésta figura jurídica objeto de
estudio, lo constituye el de “lesividad administrativa”, el que debe entenderse desde un punto de vista amplio y no
estricto, como una institución, que hace referencia al hecho de causar lesión exclusivamente al Estado.
Definiciones:
VIVANCOS dice que la lesividad es: “La cualidad que hace anulable, por los Tribunales de la Jurisdicción
Contencioso-Administrativa un acto administrativo, que lesiona los intereses públicos, de orden económico o de otra
161
naturaleza”.
ROCHILD expone que la lesividad es: “Aquel medio o instrumento reparador que el orden jurídico ha establecido a
fin de que en el ámbito de la esfera judicial, el Estado pueda revocar o anular actos de la autoridad administrativa
que afectan sus derechos e intereses patrimoniales, políticos, jurídicos o de cualquier otro orden”.
FLECHER, citado por SIFFREDI afirma que la lesividad es: “La posibilidad de que la Administración impugne ante
el Tribunal Contencioso-Administrativo, una decisión de ella misma, con el objeto de que dicha autoridad judicial la
revoque, la anule o la reforme en caso de encontrar comprobada la ilegalidad o la inoportunidad de la misma, pues
se trata de proteger el interés público, social o estatal”.
GARBERÍ define la declaración de lesividad como: “Una manifestación expresa y formal emanada de un órgano de
la Administración, por la cual se viene a reconocer que uno de sus propios actos resulta lesivo para los intereses
públicos, declarándolo así en función de posibilitar su posterior revisión jurisdiccional, y siempre y cuando la
Administración no pueda por sí misma anularlo”.
CASTILLO GONZÁLEZ define el procedimiento de lesividad como: “El derecho de petición que ejercita la propia
Administración con el objeto de revocar una resolución administrativa que no puede revocarse de oficio por haberse
agotado la vía gubernativa o simplemente porque es una resolución firme”.
En opinión del Licenciado Rodolfo De León Molina, Presidente de la Sala Primera del Tribunal de lo Contencioso
Administrativo, la lesividad “Es un acto de la Administración Pública tendente a corregir errores o violaciones a la
ley ocasionadas por ella misma, y, en la que no existen recursos administrativos para poder corregir esa violación a
la ley”.
Personalmente puedo definir en forma general la lesividad administrativa así: “Es aquella institución jurídica que
consiste en el conjunto de trámites y formalidades que efectúa la Administración Pública para declarar que un acto
administrativo, no susceptible de dejarse sin efecto oficiosamente, es desfavorable a los derechos o intereses del
Estado, y así con posterioridad éste pueda plantear el proceso contencioso administrativo con el objeto de que
jurisdiccionalmente se resuelva la ineficacia del acto referido”.
25. ELEMENTOS:
Para ROCHILD la lesividad tiene como elementos doctrinarios los siguientes:
1. Elementos esenciales: a) Una ley que la establezca; b) La existencia de un acto administrativo, c) Lesión o
afección de un derecho o interés legal del Estado; d) Autoridad competente para declararla.
2. Elementos formales: a) Plazo dentro del cual se puede hacer valer por la Administración; b) Formalidades de
su declaración; c) Un procedimiento que ha de seguir la autoridad en el conocimiento y decisión de la
lesividad.
Según CASTILLO GONZÁLEZ los elementos básicos legales de la acción de lesividad, como él le llama, son los
siguientes: 1) Iniciación de oficio, o sea por la propia Administración;
2) Contra resoluciones definitivas; 3) Lesividad declarada por medio de Acuerdo Gubernativo; 4) Plazo de tres
meses para interponer el contencioso administrativo, contado a partir de la fecha de publicación del Acuerdo
Gubernativo; y 5) Que no se haya consumado la prescripción.
A mi criterio, podemos proponer los siguientes elementos de la lesividad:
1. Elementos Subjetivos o Personales: Se refiere a los sujetos que intervienen, entre ellos están:
1.1. El Estado: Como persona jurídica de Derecho Público está constituido para obtener el bienestar de la
colectividad, que es a quien esencialmente le afecta el acto lesivo. Su protagonismo e intervención en la
lesividad es a través de dos de sus principales órganos: A) Los órganos administrativos: Estos en su conjunto
conforman la Administración Pública, que es una proyección del Estado. Constituye uno de los principales
sujetos de la lesividad, pues son quienes pueden realizar uno o varios actos administrativos considerados
lesivos y quienes consecuentemente inician el trámite de lesividad. Los órganos administrativos que concurren
en la lesividad pueden ser centralizados, descentralizados y/o autónomos; y B) Los órganos jurisdiccionales:
Son los que finalmente tienen la decisión acerca de la existencia o no de la lesividad, pues sólo
jurisdiccionalmente se puede declarar sin efecto un acto administrativo firme o consentido y sobrepasar
derechos subjetivos adquiridos. En nuestro medio, quien conoce acerca de la lesividad es el Tribunal de lo
Contencioso Administrativo.
1.2. Los administrados: Su intervención tiene lugar cuando existen derechos subjetivos adquiridos a favor de los
mismos, dando origen a que la Administración tenga que promover la lesividad.
2. Elemento Objetivo, Real o Material: Esta constituido por el acto administrativo considerado lesivo, es decir,
que es desfavorable a los derecho o intereses del Estado. Ese acto administrativo puede ser una resolución
administrativa, un acuerdo, un contrato, una concesión, etc.
3. Elementos Formales y Legales: Los elementos formales son el conjunto de solemnidades y trámites que el
Estado debe seguir para que un acto administrativo sea declarado lesivo (procedimiento administrativo) y
después sea jurisdiccionalmente dejado sin efecto (proceso judicial). Los elementos legales son todas las
normas legales y reglamentarias que sustentan la existencia de la lesividad y que rigen su tramitación. En
nuestro medio, el trámite de la lesividad no está debidamente regulado en la legislación administrativa vigente.
Características:
La lesividad es una institución propia del Derecho Administrativo, por lo que personalmente estimo que en nuestro
162
medio adopta las siguientes características:

1. Es una institución que en su esencia es de carácter jurídico-político, pues la declaratoria de lesividad
corresponde general y legalmente al jefe supremo de la Administración Pública que es el Presidente de la
República, quien toma su decisión basada en la oportunidad y la conveniencia como elementos de mérito del
acto administrativo y de gobierno.
2. Es una institución cuya tramitación es de carácter mixto, pues inicia en vía administrativa y finaliza en vía
jurisdiccional.
3. Es una institución que administrativamente es de carácter discrecional, pues el procedimiento administrativo
de lesividad no se encuentra especificado en ley o reglamento alguno.
4. Es una institución que jurisdiccionalmente es de carácter excepcional, pues es el Estado el que promueve el
proceso contencioso administrativo.
5. Es una institución que teleológicamente es de carácter reparadora, pues el Estado persigue por medio de la
lesividad dejar sin efecto un acto administrativo realizado que le causa daños y perjuicios a sus derechos o
intereses y enmendar los efectos nocivos producidos como consecuencia del acto lesivo.
Presupuesto fundamental:
Para que tenga lugar la lesividad o ésta se produzca se requiere fundamentalmente “que exista un acto provocado
por la Administración Pública que cause lesión al Estado, o sea, un acto administrativo lesivo al Estado”. Contra
éste acto hay necesidad de promover el proceso contencioso administrativo para dejarlo sin efecto ante la
imposibilidad de hacerlo de oficio, y para ello, en el acto lesivo deben de concurrir los siguientes presupuestos:
1. Que sea realizado por la Administración en uso de las facultades regladas o discrecionales, o bien infringiendo
las mismas.
2. Que tenga el carácter de definitividad, por encontrarse firme y consentido.
3. Que afecte o agravie intereses públicos legítimos.
4. Que vulnere los derechos del Estado, que, en sí mismos, son los de la colectividad.
Con base a lo anterior, haciendo referencia a las Leyes de lo Contencioso-Administrativo derogadas, éstas
establecían que el recurso de lo contencioso-administrativo, como era denominado, podía interponerlo también la
propia administración respecto a las providencias y resoluciones que por Acuerdo Gubernativo se declaran lesivas
para los intereses del Estado. Como puede observarse, la copulativa “y” no significaba que la lesividad debía ser
planteada en contra de una providencia y de una resolución al mismo tiempo, dicha disposición se refería a dos
situaciones distintas, es decir que, no se requería la existencia de ambas a la vez. Muy diferente a la Leyes
derogadas, la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente, Decreto número 119-96 del Congreso de la República,
dispone en el artículo 20 en su parte conducente que: “Si el proceso es planteado por la administración por sus actos
o resoluciones, no será necesario que concurran los requisitos indicados, siempre que el acto o resolución haya sido
declarado lesivo para los intereses del Estado, en Acuerdo Gubernativo emitido por el Presidente de la República en
Consejo de Ministros”. De esa manera, legalmente se establecen dos presupuestos para que exista la lesividad, los
actos administrativos y las resoluciones administrativas; sin embargo, a mi criterio, la norma jurídica resulta
imprecisa, pues haciendo aplicación a lo que establece la doctrina y técnica jurídica, el precepto únicamente debería
expresar el término “acto administrativo”, pues como se expresó en su oportunidad, la resolución administrativa es
sólo una forma de exteriorizarse o proyectarse el acto administrativo, constituyendo así una especie de éste último,
no se trata de dos cosas distintas, en consecuencia, basta con que la norma jurídica mencione solamente ese término
para interpretar que se refiere a cualquier clase de acto administrativo, ya bien se trate de una ordenanza, un
contrato, una concesión, una providencia, una resolución definitiva, etc.
Tal como establece el artículo 20 último párrafo de la Ley de la materia, el acto administrativo debe únicamente ser
declarado lesivo, y no requiere que el mismo reúna los requisitos que establece dicho precepto legal, es decir, que
haya causado estado y que vulnere un derecho del demandante, en virtud de que no sólo fueron establecidos para
que el administrado haga uso del proceso relacionado, sino porque técnicamente no son necesarios, debido a que de
conformidad con el artículo 221 de la Constitución Política de la República de Guatemala, el Tribunal de lo
Contencioso Administrativo tiene atribuciones para conocer en caso de contienda por actos o resoluciones de la
Administración y de las entidades descentralizadas y autónomas del Estado, así como en los casos de controversias
derivadas de contratos y concesiones administrativas, de allí que todos los actos administrativos pueden ser objeto
del proceso contencioso administrativo. De esa manera, en términos generales, el acto administrativo constituye el
presupuesto de la lesividad.
Todo lo anterior, no lo aclara el Licenciado Rodolfo De León Molina, Presidente de la Sala Primera del Tribunal
de lo Contencioso Administrativo155, quien nos dice que: “...Desde un punto de vista amplio, toda resolución es un
acto administrativo, ambas son expresiones de voluntad de la Administración, pero cuando el acto adquiere ciertas
formalidades legales se llaman resoluciones. Toda resolución es un acto pero no todo acto es resolución, por esa
misma razón la ley habla de actos y resoluciones, podría haber actos que no necesariamente son resoluciones, por
ejemplo, la orden de un determinado Ministro... Ahora, en cuanto a que si estrictamente sólo los actos y resoluciones
pueden ser lesivos, pueden haber deficiencias de los propios legisladores al emitir la ley, pero está en el artículo 221
de la Constitución Política, entre las atribuciones del Tribunal, que se debe velar también por la juridicidad de las
concesiones y contratos, o sea que el constituyente no solamente se circunscribió o contentó con hablar sobre actos
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en términos generales, sino que se concretó a algo más, a aquellos actos que llevan un nombre especial, como
podrían ser las resoluciones, los contratos y las concesiones públicas... Si alguien quiere sacar los contratos y las
concesiones de la interpretación de la Ley de lo Contencioso Administrativo, en el artículo 19 numerales ‘1’ y ‘2’,
se infiere que no es excluyente de la lesividad dentro de la propia ley que se declaren lesivos los actos en forma de
contratos o concesiones... por lo que no hay motivo alguno para pensar que la lesividad no puede declararse en
contratos y concesiones administrativas, eso ya lo hemos fallado como criterio del Tribunal en repetidas ocasiones”.
Naturaleza jurídica:
Uno de los Principios Generales del Derecho, afirma GARBERÍ156, es que “nadie puede ir en contra de sus propios
actos”, no obstante, este principio ha de reformularse cuando un acto administrativo firme, autoreputado por la
propia Administración perjudicial o lesivo a los intereses de la comunidad. Este cauce no es otro que el de la
“lesividad”, donde se produce la revisión jurisdiccional instada por la Administración contra alguno de sus propios
actos, y en el que ésta puede obtener la anulación de los mismos. La Administración no puede anular un acto firme
“ex officio”, para ello deberá previamente declararlo lesivo a los intereses públicos de carácter económico o de otra
naturaleza, para promover luego el proceso de lesividad en donde una sentencia judicial sí podrá ordenar la
anulación del acto. Por eso, la naturaleza de la declaración de lesividad es que constituye un presupuesto procesal
para acudir a la vía jurisdiccional. Sin embargo, y a diferencia de lo que sucede con otros presupuestos procesales de
la actividad (recursos administrativos), la declaración de lesividad no participa de la naturaleza autocompositiva a
ellos característica, por cuanto que con su emisión nunca se posibilita acuerdo alguno que haga devenir inútil el
ulterior proceso. La declaración de lesividad constituye un acto discrecional que al producir sólo efectos en el
ámbito procesal ante la Jurisdicción contencioso-administrativa, no es susceptible de impugnación directa ante ella,
no teniendo otro alcance esta declaración que el de un trámite previo a interponer el contencioso-administrativo,
constituyendo una facultad discrecional, que no lleva aparejados más efectos que el de iniciar el cómputo del plazo
para la incoación del proceso de lesividad.
Por nuestra parte, para afirmar qué es la lesividad, podemos señalar la concurrencia de dos tipos de naturaleza:
I.- Naturaleza Adjetiva. Se trata de establecer si la lesividad es un medio de impugnación o un medio reparador.
Alguna minoría dentro del mundo doctrinario sostiene que constituye un medio de impugnación, pues es un acto que
busca combatir, contradecir o refutar un acto administrativo, cualquiera sea su índole, con el objeto de obtener su
retiro o modificación; otros tratadistas, en cambio, consideran que es un medio reparador que busca enmendar o
subsanar la lesión que se produjo a los derechos o intereses del Estado. Es a través de la lesividad que se obtendrá la
depuración jurídica del acto administrativo lesivo.
A mi criterio, la lesividad es más reparativa que impugnativa, pues la realización de un acto administrativo
adverso al Estado debe dar origen a su reparación, en virtud que al crearse un derecho subjetivo para el
administrado, no es suficiente su impugnación para que se deje sin efecto, sino que también el restablecimiento de lo
que haya sido afectado por el acto lesivo. Por ello es necesario en todo sistema jurídico, la existencia de ese medio
reparativo ante la actuación lesiva, y a veces hasta ilegal, de la Administración Pública.
II) Naturaleza Substantiva. Es reconocido que la lesividad es un acto jurídico porque en sus diversos efectos acarrea
consecuencias de Derecho, pero no hay unanimidad en cuanto a establecer la naturaleza que en sí misma encierra el
acto. La escuela española dice que es un acto en parte administrativo y en parte jurisdiccional, porque es en el seno
de la Administración Pública donde se produce el acto lesivo y allí donde se efectúa la declaración correspondiente,
para posteriormente convertirse en acto jurisdiccional dado su matiz procesal ante el planteamiento del contencioso
administrativo. Por su parte, la escuela italiana se inclina a concebirlo como un acto político o de gobierno, pues la
lesividad tiene una proyección de coyuntura política basada en la oportunidad y la conveniencia, la cual se
manifiesta cuando se toma la decisión de declarar lesivo un acto realizado por la Administración. Por último, la
escuela francesa únicamente se limita a indicar que la lesividad es un acto sui géneris al tener una naturaleza muy
especial que no se asemeja a ningún otro acto.
En lo personal considero que la declaratoria de lesividad, tal como lo establece la doctrina española, es un
presupuesto procesal o trámite previo para acudir a la vía judicial a plantear el proceso contencioso administrativo,
y, que tanto la facultad de efectuar la declaratoria de lesividad como el trámite respectivo son discrecionales, dado
que esa facultad es un derecho de la Administración y el procedimiento para efectuarla no está regulado en la
legislación. Por otro lado, la lesividad en sí misma es polifacética, pues es un acto jurídico que indiscutiblemente
reviste aspectos administrativos y jurisdiccionales, no obstante, no descarto su contenido político, pues en nuestro
medio la decisión de declarar lesivo o no un acto administrativo es un derecho o una facultad que le corresponde al
jefe supremo de la Administración, que es el Presidente de la República, quien legalmente es el encargado de dirigir
la política interior y exterior del Estado, incluyéndose la declaratoria de lesividad como parte de la política interna,
toda vez que lo que está en juego son los propios derechos o intereses del Estado. A pesar de que el Derecho
moderno propugna la eliminación del acto político por considerarlo inadmisible en un Estado de Derecho, en donde
toda la actuación de la Administración debe estar sometida a estricto control jurídico, debemos aceptar que en la
realidad nacional muchas decisiones estatales son basadas en la oportunidad, la conveniencia y la utilidad, como
elementos generales del acto político. Es el Presidente de la República en Consejo de Ministros quien generalmente
decide en forma discrecional si es el tiempo o momento adecuado para efectuar la declaratoria de lesividad, si es
apropiado el considerar que existe un acto supuestamente lesivo, y, por último, si es realmente útil para los intereses
de la colectividad proceder de esa manera, pues dichos intereses son los que debe perseguir el Estado, pues es a la
colectividad a quien sirve y a quien se debe. En conclusión, la lesividad es un acto que tiene aspectos jurídicos,
administrativos, jurisdiccionales y políticos, por lo que es un acto de carácter mixto, dada su naturaleza, proyección
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y efectos.
Clasificación:
Atendiendo al contenido del acto lesivo:
Absoluta o Total: Es aquella que tiene lugar cuando el contenido del acto administrativo es considerado en su
totalidad adverso para los derechos o intereses del Estado, de tal modo que el acto es declarado completamente
lesivo.
Relativa o Parcial: Es aquella que tiene lugar cuando se estima que el acto administrativo tiene dos o más
contenidos lesivos al Estado, de tal modo que deviene una declaratoria parcial de lesividad del acto
administrativo.
Atendiendo al órgano administrativo productor del acto lesivo:
Originaria o Directa: Es aquella que tiene lugar cuando la lesividad es iniciada por el mismo órgano administrativo
autor del acto administrativo considerado lesivo. Esto da origen a que la lesividad inicie de oficio.
Derivativa o Indirecta: Es aquella que tiene lugar cuando la lesividad es iniciada por un órgano administrativo
distinto autor del acto administrativo considerado lesivo. Esto da origen a que la lesividad inicie a solicitud de
parte.
Finalidad de la lesividad:
El fin extrínseco de la lesividad administrativa es la emisión del Acuerdo Gubernativo que declare que un acto
administrativo causa daños y/o perjuicios al Estado y facultar al Procurador General de la Nación, para promover el
proceso contencioso administrativo en representación del Estado de Guatemala.
El fin intrínseco de la lesividad administrativa es proteger los derechos o intereses del Estado frente a actos
administrativos susceptibles de causarle daños y/o perjuicios. Su finalidad es permitir que el Estado asegure el
interés público.
Causas o motivos que originan la lesividad de un acto administrativo:
El autor SIFFREDI157, menciona ciertas circunstancias, no del todo absolutas, que pueden originar que en un
momento dado se produzca un acto administrativo que nazca lesivo o que se torne así durante el transcurso de sus
efectos. Dichas causas o motivos pueden ser:
A) En atención al sujeto autor del acto:
1.- Por dolo del funcionario o empleado público autor del acto. Se produce cuando existe intención de actuar con
mala fe, es decir, de dañar o perjudicar. Puede ser originada por arbitrariedad, abuso o desviación de poder
(verbigracia: corrupción).
2.- Por culpa del funcionario o empleado público autor del acto. No existe una intención dañosa o perjuiciosa, sino
se origina por negligencia (actuar con descuido, omisión o inaplicación de la ley), imprudencia (actuar sin sensatez o
buen juicio en la observancia de la ley) o impericia (actuar con falta de preparación o de experiencia en el cargo).
B) En atención a factores externos al acto:
1.- Por falta de coordinación y colaboración entre los distintos órganos administrativos del Estado. Esto se origina
por la inexistencia de una verdadera política administrativa clara y organizada, que viene a dar como resultado que
el acto producido por un órgano administrativo cause efectos negativos a los derechos o intereses de otros órganos
de la Administración, y por ende al Estado.
2.- Por cuestiones puramente de mérito. La Administración al momento de efectuar un acto administrativo puede
estimarlo oportuno y conveniente para la satisfacción del bien común, pero por motivos sobrevinientes al acto, el
interés público puede variar, de tal modo que al ocurrir el cambio, el acto puede tornarse inoportuno e
inconveniente, causando lesiones de diversa índole al Estado. Esos motivos sobrevinientes pueden presentarse por
cambio de las circunstancias materiales y originales que motivaron el acto administrativo, o por cambio de oponión
o criterio de la Administración en la apreciación que dio origen al acto.
Con respecto a las causas o motivos que originan la lesividad de un acto administrativo, el Licenciado Rodolfo De
León Molina, Presidente de la Sala Primera del Tribunal de lo Contencioso Administrativo158, considera que: “El
Estado es un ente jurídico compuesto por personas individuales, las cuales en ejercicio de su administración pueden
cometer errores, lo que significa violaciones flagrantes a la Constitución, a las leyes y perjuicio para el patrimonio
del Estado, la Administración tiene que corregir esos errores, y para eso están los medios legales, por ejemplo,
puede revocar sus propias decisiones, pero cuando ya ha pasado un tiempo y ya no existe ninguna otra posibilidad
legal por la vía de los recursos que podrían tener a su alcance los funcionarios para poder rectificar estos actos
erróneos, dolosos o perjudiciales, entonces no le queda más remedio que acudir a hacer esa declaratoria de lesividad
en una forma oficial... Es de aclarar que, la declaratoria por sí misma no puede tener una conclusión definitiva,
porque es necesario que el acto lesivo sea considerado, analizado y juzgado por un tribunal competente. La lesividad
es únicamente una premisa, un presupuesto procesal, administrativo y específico, que debe ser dilusidado en los
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tribunales de justicia... Podrían existir motivaciones políticas, sectoriales o como muchas veces ha sucedido, las
nuevas administraciones siempre tienen un sentido crítico para con las anteriores, lo que es un vicio en nuestra
Administración históricamente, y con ese ánimo revanchista se tratara de poner en tela de juicio todos los actos de la
Administración pasada, sean buenos o malos y acudir a la vía de la lesividad. Por eso, para evitar que una misma
entidad se constituya en juez y parte, el ordenamiento jurídico ha establecido que sean los tribunales que ejercen
jurisdicción los que puedan establecer que el acto sea lesivo... aunque no es esa la finalidad de la sentencia, la
lesividad sólo es un presupuesto...”.
En lo personal estimo que es importante conocer las razones que motivaron el acto lesivo, ya que de ello depende
que el acto administrativo adverso a los derechos o intereses del Estado quede sin efecto haciendo valer la
revocación, o bien la anulación.
¿Qué persigue la lesividad administrativa: la revocación o la anulación del acto administrativo?
La lesividad, en general, tiene por objeto dejar sin efecto el acto lesivo a los derechos o intereses del Estado. Debe
entonces establecerse cómo esa situación tiene verificativo, puesto que en las definiciones de la lesividad expuestas
con antelación, algunos autores exponen que la lesividad tiene por objeto la revocación del acto lesivo, mientras que
para otros es la anulación lo que se persigue. La anulación y la revocación tienen significados diferentes como fue
anotado en capítulos anteriores, la anulación consiste en retirar del ámbito jurídico un acto administrativo que carece
de los requisitos esenciales o legales para que surta plenos efectos jurídicos, por ejemplo: una resolución dictada por
un órgano que no tenga competencia para emitirla. En tanto que la revocación consiste en dejar sin efecto un acto
administrativo que reúne los requisitos de legalidad para que tenga validez, tales como: competencia del órgano,
declaración de voluntad, etc., en pocas palabras, retirar del mundo jurídico un acto administrativo válido, pero en el
caso de que nos ocupa, contrario a los derechos e intereses del Estado.
Quienes son partidarios de que la lesividad persigue la revocación sostienen que el acto administrativo realizado por
la Administración Pública es perfecto porque reúne todos sus elementos esenciales o de legalidad, es eficaz porque
es susceptible de producir efectos jurídicos y es válido porque es conforme con la ley, pero es lesivo a los derechos o
intereses del Estado. Jurídicamente el acto es ejecutivo, pero su ejecución ha implicado efectos nocivos al Estado,
por lo que deviene su revocación. En cambio, los partidarios de que la lesividad persigue la anulación estiman que el
acto administrativo realizado por la Administración Pública es imperfecto e inválido por contener vicios o carecer de
todos o de algunos de sus elementos esenciales, pero en cierta forma es eficaz, ya que sus “efectos” han sido
desfavorables al Estado, o sea que, es un acto que además de ser lesivo a los derechos o intereses del Estado es
ilegal, lo cual implica su anulación.
Anteriormente, dice GARBERÍ, en el Derecho español bastaba que un acto administrativo produjera una lesión
patrimonial a los intereses administrativos para que fuere declarado lesivo y poder ser revocado; actualmente, la
lesividad ha sufrido una transformación radical, que obedece al fenómeno de inclusión de la nulidad, la cual es más
capaz de fundamentar el recurso en motivos de legalidad, y no ya de lesión. Los órganos judiciales no pueden
atender a criterios de oportunidad administrativa, sino que sus decisiones han de estar sujetas a la más estricta
legalidad. Si el acto declarado lesivo a los intereses públicos no atenta a ninguna norma legal o constitucional, los
tribunales no podrán anularlo; con eventuales lesiones a dichos intereses, pero sin infracción legal, no podrá ser
estimada la pretensión deducida en el proceso de lesividad. Por ésta razón, la jurisprudencia española ha exigido,
hoy en día, que la lesividad al hallarse encaminada a destruir la
legalidad de anteriores actuaciones administrativas y ser declarada unilateralmente por la Administración, precisa
que ésta acredite cumplidamente sus aserciones que la llevaron a tal declaración, pues a partir del principio de
legalidad que, en todo caso, debe informar el actuar administrativo, es necesario demostrar que el mismo quedó
infringido por manifiesta infracción de normas jurídicas, repercutiendo ello desfavorablemente en los intereses
públicos.
El Licenciado Rodolfo De León Molina, Presidente de la Sala Primera del Tribunal de lo Contencioso
Administrativo159, es del criterio que: “La lesividad lo que busca es que se declare la nulidad del acto, ya que debe
existir violación a la ley para que se produzca... En los casos prácticos que se han conocido lo que se solicita es la
nulidad del acto o resolución y así lo hemos establecido...”.
La Administración Pública, considero, no puede ni debe revocar o anular un acto por sí mismo (de oficio), sino que
para ello debe proceder al trámite de la lesividad, dado que todos los actos gozan de las características de estabilidad
y presunción de legitimidad o validez, por lo que en principio todos los actos, incluyendo los lesivos, son
considerados perfectos, válidos y eficaces, hasta que en juicio no se alegue y pruebe lo contrario, por lo que no
pueden ser dejados sin efectos unilateral y arbitrariamente; así mismo, la Administración no puede dejar sin efecto
actos que declaran o reconocen derechos subjetivos a favor de terceros, es decir, que no puede contradecir derechos
adquiridos a favor de los administrados o actos consentidos por éstos, por lo que ya se trate de revocación o de
anulación, debe acudir a la vía jurisdiccional y solicitar a través del proceso contencioso administrativo que se
declare la ineficacia del acto lesivo. Por otro lado, la lesividad en sí misma busca la revocación y no la anulación del
acto, ya que por regla general ese acto administrativo es legal o válido, pero lesivo, y su retiro del campo jurídico
técnicamente es por la vía revocatoria y no por la anulativa, sin embargo, ésta última puede tener lugar, cuando el
acto administrativo aparte de ser lesivo es ilegal o inválido, puesto que es con la anulación que se procede, según la
doctrina y la técnica jurídica, a dejar sin efecto un acto viciado. En consecuencia, un acto legal o un acto ilegal
pueden ser o no lesivos a los derechos o intereses del Estado, es decir, que no necesariamente se requiere que el acto
sea ilegal para ser lesivo. Por eso estimo que dependiendo de la concurrencia de la lesividad con el hecho de la
legalidad o ilegalidad del acto, se
166
hace valer la revocación o bien la anulación. La ilegalidad manifiesta de un acto no es un factor determinante que
indique que una decisión emanada de la Administración es contraria al interés público, pero si puede ser tomado en
cuenta en un momento dado para declarar su lesividad, pero eso depende del caso concreto.
Por otro lado, también debo mencionar que en nuestro medio se utiliza el término “revocar” en vez de “anular”, ya
que el artículo 45 de la Ley de lo Contencioso Administrativo preceptúa que el Tribunal de lo Contencioso-
Administrativo al resolver el proceso a través de la sentencia respectiva, puede revocar, confirmar o modificar el
acto administrativo, por lo que legal y específicamente se excluye la facultad de “anular” y se hace taxativa la
posibilidad de “revocar”. Lo que puede causar confusión, es el hecho de que el Código Tributario en su artículo 163
dispone que el Tribunal de lo Contencioso Administrativo también puede “anular” la resolución recurrida, por lo
que estimo que eso se refiere cuando el acto administrativo es ilegal al no reunir sus requisitos o elementos legales,
tal como ya lo hemos establecido.
¿A quién corresponde declarar la lesividad de un acto administrativo en la administración pública
centralizada?
Los órganos centralizados del Estado son los que en su conjunto integran el Organismo Ejecutivo, el cual ejerce
preferentemente la función administrativa y donde es el Presidente de la República el que legalmente ejerce la
autoridad superior de dicho Organismo del Estado y consecuentemente de la Administración Pública, tal como lo
establecen el artículo 182 de la Constitución Política de la República de Guatemala y los artículos 2, 5, 6 y 7 de la
Ley del Organismo Ejecutivo. Por tal razón, de conformidad con el artículo 20 último párrafo de la Ley de lo
Contencioso Administrativo vigente, la lesividad del acto administrativo se declara mediante ACUERDO
GUBERNATIVO que es tenido como una disposición administrativa emanada del órgano supremo del Organismo
Ejecutivo, el cual en nuestro país, es el que emite el PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA, por consiguiente la
lesividad es declarada exclusivamente por este funcionario en CONSEJO DE MINISTROS.
¿A quién corresponde declarar la lesividad de un acto administrativo en la administración pública
independiente (entidades descentralizadas y autónomas)?
En la época en que fueron emitidas las Leyes de lo Contencioso-Administrativo que preceden a la hoy vigente, no
existían los órganos autónomos y descentralizados debido al centralismo administrativo que implicaban las
dictaduras y por consiguiente la función administrativa era realizada únicamente por las dependencias que
integraban exclusivamente el Organismo Ejecutivo. Fue hasta la época revolucionaria (1944-1954) cuando se atacó
la centralización y se dio impulso a la descentralización y autonomía administrativa, a través de entidades como: la
Universidad de San Carlos de Guatemala, el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, el Banco Nacional Agrario
(convertido años más tarde en el Banco Nacional de Desarrollo Agrícola, el cual actualmente ha desaparecido y
sustituido por el Banco de Desarrollo Rural, Sociedad Anónima), el Crédito Hipotecario Nacional, el Banco de
Guatemala, entre otras. Ante tal circunstancia las leyes de la materia no disponían nada acerca de la lesividad en las
entidades descentralizadas y autónomas.
El problema sigue en la actualidad, pues a pesar de que existen las entidades descentralizadas y autónomas dentro de
la organización administrativa guatemalteca, la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente no determina o
establece taxativamente quién es el órgano administrativo encargado de declarar la lesividad en tales entidades. Ante
tal laguna o vacío legal existen tres criterios a considerar:
A. Es el Presidente de la República el encargado de efectuar la declaratoria de lesividad en las entidades
descentralizadas y autónomas:
Este criterio se fundamenta en que el artículo 20 último párrafo de la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente,
al preceptuar el término “administración”, lo utiliza extensivamente, refiriéndose así a la Administración Pública en
general, o sea, la que se encuentra integrada en su conjunto por órganos centralizados, descentralizados y
autónomos, por lo que la declaratoria de lesividad debe ser hecha, en éstas tres clases de órganos administrativos,
por quien taxativamente indica el referido precepto, que es el Presidente de la República en Consejo de Ministros.
También el artículo 134 primer párrafo de la Constitución Política de la República de Guatemala es claro en
establecer que las entidades descentralizadas y autónomas actúan por delegación del Estado, por lo que el Presidente
de la República al ser el jefe supremo del Estado y máximo superior jerárquico de la Administración Pública es el
que debe efectuar tal declaración.
Es el Presidente de la República el encargado de dirigir la política del Estado, tanto interna como externa, y dadas
las consecuencias coyunturales y políticas que acarrea la lesividad, es el Presidente de la República el que debe
declarar que un acto de la Administración Pública es considerado lesivo para el Estado, ya que esto es parte esencial
de la política interna del Estado a quien ese funcionario administra y gobierna.
B. Es el órgano jerárquico superior de cada entidad descentralizada y autónoma el encargado para efectuar la
declaratoria de lesividad:
Los que siguen ésta postura, exponen que el Presidente de la República se encuentra legalmente facultado para
declarar lesivos únicamente los actos administrativos que provengan directamente del Organismo Ejecutivo, es
decir, de la Administración Pública centralizada, por lo que rechazan rotundamente el hecho de que éste funcionario
efectúe la declaración de lesividad en actos administrativos realizados por entidades descentralizadas y autónomas.
Ese tipo de órganos por el sólo hecho de poseer personalidad jurídica propia y de ejercer su competencia de
conformidad con sus propias leyes orgánicas, tienen la facultad para tomar sus decisiones por sí mismas, entre ellas
la de declarar la lesividad de sus mismos actos. En ese sentido, la declaratoria de lesividad hecha por el Presidente
de la República viene a contradecir la independencia funcional que debe observarse, especialmente en los órganos
que gozan de autonomía.
La autonomía no debe ser vulnerada por ningún órgano u organismo del Estado, razón por la cual entidades como el
167
Instituto Guatemalteco de Seguridad Social (IGSS), la Universidad de San Carlos de Guatemala (USAC) y las
Municipalidades, no tienen la obligación de solicitar o recurrir al Organismo Ejecutivo para que declare la lesividad.
Cuando sea necesario que los órganos dotados constitucionalmente de autonomía deban declarar la lesividad de sus
actos administrativos, deben hacerlo a través de sus órganos jerárquicamente superiores. De exigirse que se aplique
exactamente el artículo 20 de la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente, a todos los casos y a todas las
instituciones del Estado, estamos ante una figura de violación constitucional, puesto que se menoscabaría la
autonomía que la propia Constitución les otorga a estas instituciones. Este criterio es el que sigue el autor
CALDERÓN MORALES al expresar en su obra que: “La administración pública puede también plantear el
contencioso administrativo en aquellos casos en que una resolución administrativa lesione los intereses del Estado.
En este caso el Estado cuenta con tres años para declararla, mediante Acuerdo Gubernativo del Presidente de la
República en Consejo de Ministros, cuando se trata de órganos centralizados. Si de trata de órganos denominados
constitucionalmente autónomos, por resolución de Concejo Municipal, Consejo Superior Universitario; o de su
Junta Directiva u Órgano Colegiado, si son órganos descentralizados. Esta declaratoria debe publicarse en el Diario
Oficial y a partir de la misma, el órgano administrativo cuenta con tres meses para plantear el contencioso
administrativo”. En tal virtud, es el órgano superior jerárquico de cada entidad descentralizada o autónoma el que
debe declarar que un acto administrativo por ellas realizado debe considerarse lesivo y, por ende, es su propio
representante legal el encargado de plantear el proceso contencioso administrativo.
C. Las entidades descentralizadas y autónomas no necesitan efectuar la declaratoria de lesividad previo al
planteamiento del proceso contencioso administrativo:
Hay quienes sostenían el criterio de que las entidades descentralizadas y autónomas podían promover directamente
el proceso contencioso administrativo en contra de actos administrativos realizados por cualquier órgano
centralizado, descentralizado o autónomo, sin que previamente fuera declarada la lesivadad de aquellos. Dicha
postura obedecía a la interpretación dada durante la vigencia de la Ley de lo Contencioso-Administrativo, Decreto
número 1881 del Presidente de la República, la cual en su artículo 9 establecía que: “La persona que se crea
perjudicada por una resolución administrativa, tendrá derecho de hacer su reclamo ante el Tribunal competente por
medio del recurso de lo contencioso-administrativo”. La acepción persona utilizada en la referida norma legal
comprendía, según los seguidores del criterio, las dos clases de personas reconocidas por el Derecho: las
individuales y las jurídicas, y como éstas a su vez se subdividen en personas jurídicas privadas y personas jurídicas
públicas, las entidades descentralizadas y autónomas al ubicarse en ésta última clasificación, bien podían hacer
aplicación ajustada al artículo referido e interponer el contencioso administrativo como cualquier persona afectada
sin necesidad de previa declaración.
En cuanto a éste tema de la lesividad, el Licenciado Rodolfo De León Molina, Presidente de la Sala Primera del
Tribunal de lo Contencioso Administrativo160, considera lo siguiente: “Hay una laguna en la ley, si hablamos de las
entidades constitucionalmente autónomas, pues en sus propias leyes orgánicas no tienen cubierta esta eventualidad
de la declaratoria de lesividad. El artículo 20 de la Ley de lo Contencioso Administrativo hace referencia sólo a la
Administración, y esa se encuentra integrada por todo el sector público: Ejecutivo, Municipalidades, Universidad de
San Carlos de Guatemala, etc., y en su conjunto forman el Estado. Hasta el momento no se ha planteado un
problema de ese tipo que necesitaría bastante estudio, pues el artículo referido si se interpreta restrictivamente da a
entender que se está legislando únicamente a la Administración centralizada, en donde su jefe nato es el Presidente
de la República en Consejo de Ministros... Los órganos autónomos son entes con algún grado de independencia,
pues de conformidad con el artículo 134 de la Constitución Política, hay una dependencia en cierta forma, aunque
sea muy atenuada, de todas las entidades en relación al Estado, ya que no puede concebirse un Estado dentro de un
Estado, y, por lo tanto, tiene que responder a una estructura política y administrativa orgánica... En cuanto a la
lesividad y las entidades autónomas, por extensión podría analizarse alguna posibilidad que dentro del artículo 20 de
la Ley podrían involucrarse, aunque sería algo aventurado, la verdad es que no hay respuesta..., sin embargo, un acto
de las entidades autónomas al fin y al cabo es un acto administrativo y por virtud del artículo 221 de la Constitución
Política, el Tribunal debe velar por la juridicidad de todos los actos, por lo que se puede someter a conocimiento del
Tribunal cualquier acto que ellas consideren lesivo... pero ese fundamento no está en el artículo 20 de la Ley, que
parece más que todo orientado a la Administración central y no da mucho pie para pensar que con ese artículo pueda
declararse la lesividad en todas las entidades... Un camino que podría seguir, teóricamente, la Municipalidad, por
ejemplo, para acoger el artículo 20 de la Ley, es la vía de la Presidencia de la República, lo cual no constituye
ninguna violación a la autonomía, pues la ley no dice qué es la autonomía y cuáles son sus alcances, por lo que una
Municipalidad puede declarar la lesividad y que ésta sea ratificada por el Presidente de la República para cumplir
con un presupuesto formal. El mismo artículo 134 de la Constitución Política especifica que las entidades
descentralizadas y autónomas deben coordinar su política con la política general del Estado y mantener con él una
estrecha coordinación, lo cual constituye una atenuación a la autonomía absoluta, pues la autonomía no es ilimitada,
por lo que debe coordinarse con el Estado para poder presentar la lesividad ante los tribunales...Si la Municipalidad
sigue la vía del Ejecutivo, la demanda de lesividad debe ser interpuesta por la Procuraduría General de la Nación,
pero si no se sigue esa vía, teóricamente no hay ningún inconveniente en que sea el propio representante legal de la
entidad la que interponga la demanda; todo esto necesita un estudio muy profundo, pues la lesividad es sólo una vía
jurídica de escape”.
En lo personal estimo que en la actualidad el panorama jurídico no se ha tornado del todo claro, lo que es provocado
por la insuficiencia que guarda la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente al no disponer en forma taxativa
sobre quién es la autoridad competente para declarar la lesividad en los órganos descentralizados y autónomos, a
pesar de que la Constitución Política de la República de Guatemala en su artículo 221 establece que el Tribunal de lo
Contencioso-Administrativo tiene atribuciones para conocer en caso de contienda por actos o resoluciones de la
168
administración y de las entidades descentralizadas y autónomas del Estado. Por eso, siguiendo un criterio mixto o
ecléctico, soy de la opinión de que es el Presidente de la República en Consejo de Ministros el encargado de declarar
la lesividad en las entidades centralizadas y descentralizadas, no así en las autónomas. Esto debido a que en la
autonomía el grado de independencia funcional y administrativa es mucho mayor que en la descentralización,
además de tener un origen constitucional, por lo que si el Presidente de la República realiza la declaración de
lesividad, vendría a producirse una VIOLACIÓN CONSTITUCIONAL A LA AUTONOMÍA
ADMINISTRATIVA, lo cual es inconcebible en un Moderno Estado de Derecho, donde el aspecto jurídico debe
prevalecer sobre el aspecto político y la intromisión del Poder Central en la Administración Pública autónoma
contradice los principios del Derecho Administrativo contemporáneo. Por otro lado, estimo que así como las
entidades centralizadas, y, en su caso, las descentralizadas, necesitan de la declaratoria de lesividad, también las
entidades autónomas necesitan efectuarla, en virtud de que al actuar por delegación estatal, al causarles lesión,
automáticamente también se le causa al Estado, por lo que tal declaratoria se hace necesaria previo a optar a la vía
jurisdiccional.
Órganos estatales que intervienen en la lesividad administrativa:
Órganos de carácter administrativo:
1.1. La Presidencia de la República:
Es la suprema autoridad jurídica-administrativa del Organismo Ejecutivo, y, como tal, es la organización
fundamental del Estado de Constitucional de Derecho y de la República. Su máxima autoridad es el Presidente
Constitucional de la República. El origen del cargo de Presidente no puede establecerse en fecha fija;
probablemente, igual que la misma República, surgió por oposición al cargo de rey. En el Estado moderno, el
Presidente ejercita la doble calidad o función de Jefe de Estado, o sea, cabeza del Estado; y Superior Jerárquico de
la Administración Pública, o sea, poder legítimo supremo que ejerce en todas los órganos y dependencias del
Organismo Ejecutivo. Su base legal se encuentra en los artículos 182 al 189 de la Constitución Política de la
República de Guatemala y en los artículos 6 y 7 de la Ley del Organismo Ejecutivo.
Su intervención en la lesividad obedece a que es el Presidente de la República en Consejo de Ministros al que le
corresponde efectuar la declaratoria de lesividad, es decir, el que debe declarar en Acuerdo Gubernativo que un acto
administrativo es lesivo para los intereses del Estado, de conformidad con el artículo 20 último párrafo de la Ley de
lo Contencioso Administrativo vigente.
1.2. El Consejo de Ministros:
El Consejo de Ministros en Guatemala es de creación constitucional. Se tiene referencia del mismo a partir de 1945.
El Consejo por sí representa la formación del gobierno por excelencia y debe verse como una institución del
parlamentarismo adoptada por el presidencialismo. Es un órgano administrativo especial colegiado, integrado por el
Presidente de la República, quien lo convoca y preside, el Vicepresidente de la República y los Ministros de Estado,
reunidos en sesión, con la finalidad de conocer, analizar y tomar resoluciones sobre las políticas generales del
Estado y de todos los asuntos o negocios que puedan ser considerados de importancia nacional. Es importante
señalar que tanto la ley constitucional como la ley ordinaria disponen que de las decisiones del Consejo de Ministros
son solidariamente responsables los Ministros que hubieren concurrido, salvo aquellos casos que hayan hecho
constar su voto adverso, y cuando un Viceministro actúa en función de Ministro, hace suya la responsabilidad. Su
base legal se encuentra en el artículo 195 de la Constitución Política de la República de Guatemala y en los artículos
16 y 17 de la Ley del Organismo Ejecutivo.
Su importancia es tripartita, ya que es política porque representa una cuota de poder; es administrativa porque es
representante del Organismo Ejecutivo, lo que le permite coadyuvar en la planificación, organización, dirección y
control del gobierno; y jurídica porque da validez a los actos administrativos del Presidente de la República en los
casos señalados por la ley.
Sus funciones principales son consultivas cuando emite dictámenes a solicitud del Presidente de la República o de
algún ministerio, sin que los mismos adquieran carácter obligatorio o vinculante; y son decisorias cuando la
Constitución o las leyes específicamente obligan a tomar decisiones en Consejo de Ministros, verbigracia: la
decisión de limitar los derechos constitucionales (Artículo 138 segundo párrafo de la Constitución Política de la
República de Guatemala); o bien, la decisión de declarar lesivos a los intereses del Estado determinado acto
administrativo (Artículo 20 último párrafo de la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente).
Cuando el Presidente de la República, como jefe de Estado, toma decisiones relacionadas con asuntos relevantes de
gobierno, tanto internos como externos, debe actuar en Consejo de Ministros, dada las consecuencias políticas,
administrativas y jurídicas que dichos asuntos implican, tal como sucede con la declaratoria de lesividad de un acto
administrativo, en donde la ley requiere como conditio sine qua non la intervención del Consejo de Ministros. Así el
artículo 17 literal ‘b’ de la Ley del Organismo Ejecutivo dispone que es función del Consejo de Ministros concurrir
con el Presidente de la República a declarar o no la lesividad de los actos y contratos administrativos, para los
efectos de la interposición del recurso (proceso) de lo contencioso administrativo.
1.3. La Secretaría General de la Presidencia de la República:
Las Secretarías de la Presidencia son órganos que surgen como producto de la necesidad que el Presidente y
Vicepresidente de la República cubran algunos aspectos que les son asignados por la Constitución y las demás leyes.
El artículo 202 de la Constitución Política de la República de Guatemala establece que el Presidente de la República
tendrá los secretarios que sean necesarios y que las atribuciones de éstos serán determinadas por la ley. Así mismo
dispone que los Secretarios General y Privado de la Presidencia de la República deberán reunir los mismos
requisitos que se exigen para ser ministro y gozarán de iguales prerrogativas e inmunidades. Por su parte el artículo
8 primer párrafo de la Ley del Organismo Ejecutivo preceptúa, en cuanto a la naturaleza de las Secretarías de la
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Presidencia, que son dependencias de apoyo a las funciones del Presidente de la República. De éstas normas
jurídicas encontramos que existen dos clases de Secretarías de la Presidencia, las Secretarías Constitucionales y las
Secretarías Ordinarias. Dentro de las primeras se ubican la Secretaría General y la Secretaría Privada.
La Secretaría General de la Presidencia de la República es la más importante de todas ellas y para tal efecto el
artículo 9 de la Ley del Organismo Ejecutivo indica que su principal función es la de tramitar los asuntos de
Gobierno del Despacho del Presidente. Entre sus atribuciones se encuentran: a) Dar fe administrativa de los
Acuerdos Gubernativos y demás disposiciones del Presidente de la República suscribiéndolos; b) Distribuir las
consultas técnicas y legales a los órganos de asesoría de la Presidencia; c) Revisar los expedientes que se sometan a
conocimiento y aprobación del Presidente de la República; y d) Velar porque el despacho del Presidente se tramite
con la prontitud necesaria.
Es así que la responsabilidad más grande que debe realizar la Secretaría General de la Presidencia es la de someter a
la aprobación del Presidente de la República los proyectos y demás documentos que lo requieran, entre ellos la
aprobación de los proyectos de Acuerdos Gubernativos. Por ésta razón la Consultoría de la Presidencia se encuentra
adscrita a la misma, pues es el canal o conducto de la casi totalidad de órganos subordinados y asesores de la
Presidencia.
Su intervención en la lesividad radica en que el expediente que contiene los antecedentes del supuesto acto lesivo es
enviado a la Secretaría referida, con el objeto de que consulte al órgano de asesoría de la Presidencia (Cuerpo
Consultivo) si existe o no lesividad. Si éste órgano asesor determina que el acto es lesivo para los derechos e
intereses del Estado, la Secretaría General de la Presidencia lo remite al Presidente de la República para que en
Consejo de Ministros efectúe la declaratoria de lesividad si así lo estima oportuno y conveniente.
1.4. La Procuraduría General de la Nación:
En nuestro medio se origina cuando aun existe la Capitanía General, con base a la Constitución de Bayona de 1808,
la cual aplicaba España a las Indias, creando un fiscal o procurador general integrado al Consejo Real, con
facultades de asesoría jurídica y representante de los intereses de la Corona. Hasta antes de las reformas
constitucionales de 1993, el Ministerio Público y la Procuraduría General de la Nación formaban una sola
institución, con la separación se le asignó al primero la función de fiscalía y a la segunda las funciones de
consultoría y asesoría del Estado. De esa cuenta, el artículo 252 de la Constitución Política de la República de
Guatemala establece que la Procuraduría General de la Nación tiene a su cargo la función de asesoría y consultoría
de los órganos y entidades estatales; además dispone que es el Procurador General de la Nación quien ejerce la
REPRESENTACIÓN DEL ESTADO y es el jefe del referido órgano. Por eso doctrinariamente se la llama “El
Abogado del Estado”. Actualmente su base legal contenida en la Ley Orgánica del Ministerio Público, Decreto
número 512 del Congreso de la República, regula el funcionamiento de la Procuraduría General de la Nación con
dos secciones: a) La Sección de Procuraduría; y b) La Sección de Consultoría.
El referido cuerpo legal indica que la Procuraduría es un auxiliar de la Administración Pública y que tiene a su
cargo las siguientes funciones: 1) Ejercer la personería de la Nación. Para este efecto comprende las siguientes
atribuciones: 1.1) Representar y sostener los derechos de la Nación en todos los juicios en que fuere parte, de
acuerdo con las instrucciones del Ejecutivo, y promover la oportuna ejecución de la sentencia que se dicte en ellos;
1.2) Intervenir, si así lo dispusiere el Ejecutivo y conforme a las instrucciones de éste, en los negocios en que
estuviere interesada la Nación, formalizar los actos y suscribir contratos que sean necesarios a tal fin; y 1.3) Cumplir
los deberes que con relación a esta materia, señalen otras leyes al Ministerio Público o al Procurador General de la
Nación. 2) Representar provisionalmente a los ausentes, menores e incapaces, mientras éstos no tengan personero
legítimo conforme al Código Civil y demás leyes. 3) Asesorar jurídicamente a la Administración Pública en todos
los actos en que aquélla consulte. 4) Intervenir en todos los demás negocios que las leyes determinen.
En cuanto a la Consultoría, es la encargada de asesorar a los Ministerios de Estado y dependencias del Organismo
Ejecutivo en todos aquellos asuntos en que, sin tener intervención obligatoria, se le mande oír. Los dictámenes
contendrán la opinión del Ministerio Público (actualmente Procuraduría General de la Nación), sin ningún
pedimento; según lo establece el artículo 34 de la respectiva Ley Orgánica.
Los dictámenes de la Procuraduría General de la Nación, en su función consultora y asesora, presentan como
características de fondo las siguientes: 1) No son de carácter vinculante, por lo tanto el órgano que consultó puede
conformar su resolución al contenido del dictamen a resolver, o bien aplicar e interpretar la ley en otro sentido; 2)
Deben ser razonados y fundamentados en ley; y 3) No pueden contener peticiones, únicamente opiniones jurídicas.
Como características de forma deben de llevar número, fecha, la firma del abogado asesor y el visto bueno del Jefe
de la Sección; y debe quedar una copia para el archivo de la Procuraduría General de la Nación.
Su intervención en la lesividad es bipartita, pues en primer lugar, en su calidad de órgano consultor y asesor, la
Procuraduría General de la Nación de oficio o a instancia de algún órgano administrativo puede dictaminar si un
acto de la Administración Pública es lesivo o no para los derechos o intereses del Estado a quien representa; y en
segundo lugar, porque en su calidad de representante legal y abogado del Estado (personero de la Nación), es a
quien le corresponde promover el proceso contencioso administrativo de lesividad, previo a ser facultado en
Acuerdo Gubernativo por el Presidente de la República en Consejo de Ministros.
Órganos de carácter jurisdiccional:
1.5. La Sala del Tribunal de lo Contencioso-Administrativo:
De acuerdo con el artículo 212 de la Constitución Política de la República de Guatemala, los tribunales comunes
(civiles) conocerán de todas las controversias de Derecho Privado en las que el Estado, el municipio o cualquier otra
entidad descentralizada o autónoma actúe como parte. En cuanto al Tribunal de lo Contencioso-Administrativo es
considerado por la doctrina un órgano jurisdiccional de especial naturaleza, pues se le da el carácter de tribunal
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administrativo, toda vez que es el que conoce de las controversias de Derecho Público-Administrativo. Tiene su base
legal en la propia Ley de lo Contencioso Administrativo vigente, en el artículo 58 literal ‘d’ de la Ley del
Organismo Judicial y en el artículo 221 de la Constitución Política de la República de Guatemala. Para tal efecto, la
norma constitucional establece que su función es la de contralor de la juridicidad de la Administración Pública y
tiene atribuciones para conocer en caso de contienda por actos o resoluciones de la Administración y de las
entidades descentralizadas y autónomas del Estado, así como en los casos de controversias derivadas de contratos y
concesiones administrativas.
La Corte Suprema de Justicia por virtud del Acuerdo número 30-92, de fecha 28 de septiembre de 1992, modificó la
denominación del Tribunal de lo Contencioso Administrativo a partir del 13 de noviembre de 1992, denominándole
Sala Primera del Tribunal de lo Contencioso Administrativo, la cual conoce de materia administrativa no tributaria.
Así mismo, se crea la Sala Segunda que conoce de materia tributaria. Ambas Salas forman parte de la
JURISDICCIÓN PRIVATIVA, en virtud de que se substancia un proceso especial basado en leyes específicas: en la
Ley de lo Contencioso Administrativo y en el Código Tributario.
Tanto la Constitución Política en su artículo 211 y la Ley del Organismo Judicial en su artículo 59 prescriben que en
ningún proceso habrá más de dos instancias. Sin embargo, por su especial naturaleza el proceso contencioso
administrativo es tramitado por el Tribunal de mérito en única instancia, tal como lo establecen los artículos 18 de la
Ley de lo Contencioso Administrativo vigente y 161 del Código Tributario.
Su intervención en la lesividad radica en que es el órgano jurisdiccional competente para conocer a fondo y resolver
en definitiva, a través de una sentencia, si el acto administrativo considerado lesivo debe ser dejado o no sin efecto,
y, en su caso, en qué proporción o medida se dio la lesión, a efecto de proceder a una posible reparación y demás
consecuencias jurídicas. Es importante hacer notar que, según los pocos tratadistas franceses e italianos que han
estudiado la materia, el órgano jurisdiccional que conoce de la lesividad, puede declarar si realmente el acto es
lesivo o no, es decir, que puede confirmar la declaratoria efectuada por la Administración o bien dejarla sin efecto.
En nuestro medio, según el Licenciado Rodolfo De León Molina, Presidente de la Sala Primera del Tribunal de lo
Contencioso Administrativo, “la función del Tribunal estrictamente es declarar la nulidad del acto lesivo y no
declarar la bondad o no la bondad de la lesividad, ya que eso ya lo hizo la Administración, eso ya es una facultad y
una responsabilidad del Presidente de la República, por lo tanto, el Tribunal nunca, en ningún caso, puede declarar si
la lesividad es buena o es mala, salvo que contenga una violación muy concreta a la ley. Si la Administración ha
seguido todos los pasos para llegar a la declaración, su derecho lo ha ejercitado, lo ha ejercido, y el Tribunal no
puede en ninguna manera decir que esa declaratoria es ilegal, pues es una facultad propia y exclusiva de la
Administración para rectificar los propios actos administrativos que consideren que han sido violatorios a la ley. El
Tribunal no puede prejuzgar la declaratoria pero si el acto en sí mismo. A la Administración no le interesa si se
confirma esa declaratoria, sino lo que le interesa es que se anule el acto lesivo, no veo razón de que el Tribunal se
pronuncie acerca de la declaración, sólo si es nulo o no el acto y las consecuencias de esa nulidad”.
1.6. La Corte Suprema de Justicia:
Es el tribunal de justicia de superior jerarquía de la República y el más alto órgano colegiado de gobierno del
Organismo Judicial. La Ley del Organismo Judicial establece que sus funciones abarcan lo propiamente
jurisdiccional y lo administrativo. La función jurisdiccional corresponde a la Corte Suprema de Justicia y a los
demás tribunales, y la función administrativa corresponde a la Presidencia del Organismo Judicial y a las
dependencias administrativas subordinadas a la misma.
De conformidad con el artículo 79 literal ‘a’ de la Ley del Organismo Judicial, una de las principales atribuciones
jurisdiccionales de la Corte Suprema de Justicia es el conocer de los recursos de Casación en los casos que
procedan; de allí que, su intervención en la lesividad es excepcional, puesto que sólo tiene lugar en caso de que la
sentencia proferida por la Sala del Tribunal de lo Contencioso Administrativo haya sido impugnada por la parte
perjudicada por medio del recurso extraordinario de Casación. En doctrina se le denomina Casación Per-Saltum, ya
que el Tribunal de lo Contencioso Administrativo al tener la categoría de Sala y tramitar el proceso contencioso
administrativo en única instancia, hace improcedente el recurso de apelación (alzada), por lo que legalmente se
“salta” dicha instancia y cabe únicamente la Casación, tal como lo establecen los artículos 221 in fine de la
Constitución Política de la República de Guatemala y 27 de la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente. El
recurso de Casación tiene por objeto confirmar, modificar, revocar o anular la sentencia dictada por la Sala del
Tribunal de lo Contencioso Administrativo.
Tramitación de la lesividad administrativa:
¿Qué camino debe seguir la Administración Pública para promover la lesividad de un acto administrativo? ¿Bastará
la sola estimación subjetiva expresada en un dictamen del órgano administrativo autor del acto, del órgano obligado
a cumplir con el mismo o de una entidad fiscalizadora? ¿Es necesario iniciar con ese dictamen un procedimiento
determinado previo a la promoción del proceso contencioso administrativo? Dentro de nuestro sistema jurídico-
administrativo, no existe ley o reglamento alguno que establezca o regule en forma taxativa y precisa el actuar de la
Administración Pública, ni mucho menos el trámite que debe seguirse en sede administrativa. Esto hace que el
procedimiento administrativo se lleve con cierta liberalidad, es decir, que sea discrecional. En cuanto al ámbito
jurisdiccional, tampoco existe una tramitación especial para el caso de lesividad, por lo que se aplica el mismo
proceso contencioso administrativo que establece la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente.
De conformidad con la práctica administrativa guatemalteca, generalmente la lesividad inicia con un dictamen
administrativo que culmina con la emisión del Acuerdo Gubernativo que declara la lesividad del acto administrativo,
requisito sine qua non para el planteamiento del proceso contencioso administrativo por parte de la Administración
Pública.
Las FASES o ETAPAS que guardan los expedientes administrativos que se han seguido en la práctica, pueden
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ayudar a definir el trámite administrativo de lesividad que de hecho ha seguido la Administración Pública al estimar
que un acto es lesivo para los derechos o intereses del Estado, pero advertimos que el mismo puede estar sujeto a
variación por cualquier otro u otros casos prácticos acaecidos.
I. Presupuesto fundamental:
Un ACTO ADMINISTRATIVO que se estima que causa lesión a los derechos o intereses del Estado, el cual no puede
ser dejado sin efecto de oficio por encontrarse firme o consentido, o por haberse agotado la vía gubernativa o
administrativa.
Ii.- fase administrativa:
(Procedimiento administrativo de lesividad)
 Etapa de conocimiento e iniciación:
La lesividad administrativa puede ser conocida e iniciada de dos maneras o formas:
1. DE OFICIO: Por el órgano administrativo que realizó el acto:
1.1. Si es el mismo órgano administrativo autor del acto el que considera la lesividad, procede a iniciar el trámite
respectivo, solicitando un estudio o dictamen de la asesoría jurídica adscrita al mismo.
1.2. Dicha asesoría jurídica emite el estudio o dictamen, el cual puede ser favorable o desfavorable a la lesividad.
1.3. Si es desfavorable allí finaliza el procedimiento, pero si es favorable, el órgano administrativo remite el
expediente a la Procuraduría General de la Nación para recabar su opinión.
2. A INSTANCIA: A través de un órgano administrativo cualquiera, ya sea centralizado, descentralizado o
autónomo, generalmente que sea superior jerárquico o que ejerza funciones de supervisión, fiscalización o
revisión, o bien de un órgano o entidad administrativa obligada a cumplir con el acto administrativo, según el
caso.
2.1. La entidad jerárquicamente superior o entidad supervisora, fiscalizadora o revisora puede ser: La Presidencia
de la República, la misma Procuraduría General de la Nación, la Contraloría General de Cuentas, la
Superintendencia de Bancos, etc.
2.2. La entidad correspondiente emite estudio o dictamen expresando que el acto administrativo de que se trate,
causa lesiones al Estado y recomienda (u ordena, según el caso) que el acto sea dejado sin efecto a través de la
declaratoria de lesividad, y que el propio órgano autor del acto, si así lo estima, pueda seguir los trámites
correspondientes.
Puede observarse que, generalmente, el procedimiento administrativo de lesividad comienza con un estudio o
dictamen cuya conclusión consiste en señalar que determinado acto administrativo es lesivo a los derechos o
intereses del Estado.
 Etapa de la declaratoria de lesividad:
Esta etapa tiene lugar cuando la Administración Pública a través del órgano autor del acto (conocimiento de oficio)
o por cualquier otro órgano de la misma (conocimiento a instancia de parte), ha llegado a la conclusión de que hay
un acto lesivo al Estado, por lo que se remite el expediente a la Procuraduría General de la Nación para que se
pronuncie al respecto, a través de un estudio o dictámen. De allí que:
1. La Procuraduría General de la Nación puede aprobar el dictámen que se le somete a su conocimiento o emitir
otro, el cual puede ser: a) Desfavorable a la lesividad, por lo que finaliza el procedimiento; o b) Favorable a la
lesividad, por lo que la Procuraduría General de la Nación ha respaldado la acción, es decir, ha aprobado el
dictámen de la asesoría jurídica de la entidad autora o de cualquier otra entidad promotora, según sea el caso, y
recomienda la redacción del proyecto de Acuerdo Gubernativo.
2. El expediente puede regresar a la entidad que promueve la lesividad para elaborar dicho proyecto, o bien puede
ser el caso que sea la propia Procuraduría General de la Nación la que tenga que elaborarlo.
3. Redactado el proyecto, por quien corresponda, el expediente se remite a la Secretaría General de la Presidencia,
la cual lo traslada al Cuerpo Consultivo de la Presidencia (Asesores Presidenciales), de conformidad a lo
establecido en el artículo 9 literales ‘b’ y ‘c’ de la Ley del Organismo Ejecutivo, quienes estudiarán y opinarán
sobre la procedencia de emitir el Acuerdo Gubernativo solicitado, pudiendo aprobar, desaprobar o modificar el
proyecto de Acuerdo Gubernativo.
4. Posteriormente, se remite el expediente a la Presidencia de la República, puesto que es el Presidente
Constitucional de la República en Consejo de Ministros el que declara en definitiva la lesividad del acto
administrativo al firmar el Acuerdo Gubernativo respectivo, de conformidad con los artículos 183 literal ‘e’,
194 literal ‘g’ y 195 de la Constitución Política de la República; 17 literal ‘b’ y 27 literal ‘j’ de la Ley del
Organismo Ejecutivo; y 20 de la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente. El Acuerdo Gubernativo en su
primer artículo declara la lesividad del acto administrativo, identificándolo. En su segundo artículo ordena a la
Procuraduría General de la Nación que en su calidad de representante legal del Estado promueva el Proceso
Contencioso Administrativo correspondiente.
5. La declaratoria de lesividad puede ser parcial o total. Es parcial cuando se refiere a una sola parte del acto
administrativo (por ejemplo: una resolución administrativa que se contraiga a uno o varios puntos de la misma)
y será total cuando se refiera a todo el contenido del acto administrativo (por ejemplo: cuando se afecte
íntegramente toda la parte resolutiva de la resolución administrativa). De allí que un acto administrativo puede
ser total o parcialmente lesivo a los derechos e intereses del Estado de Guatemala.
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6. El Acuerdo Gubernativo debe ser publicado en el Diario Oficial (Diario de Centro América) con el propósito
que sirva como comunicación o notificación a los interesados, según lo establezca el mismo Acuerdo.
7. Por último, el expediente puede regresar al órgano que promueve la lesividad, quien lo remite a la Procuraduría
General de la Nación con certificación del Acuerdo Gubernativo para lo que haya lugar.
El trámite descrito se substancia hasta éste punto sin intervención del administrado, ya que podrá enterarse de la
lesividad hasta que en el Diario Oficial se publique el Acuerdo Gubernativo, o bien el Tribunal correspondiente le
notifique la demanda contencioso administrativa, en donde podrá tomar las actitudes que considere necesarias frente
a la misma.
Iii.- fase jurisdiccional:
(proceso contencioso administrativo de lesividad)
1. Esta fase inicia cuando la Procuraduría General de la Nación, en representación legal del Estado, plantea el
proceso contencioso administrativo en contra del acto declarado lesivo, de conformidad a los artículos 252 de la
Constitución Política de la República de Guatemala y 12 de la Ley Orgánica del Ministerio Público, Decreto
número 512 del Congreso de la República.
2. Con el referido proceso se pretende que jurisdiccionalmente sea dejado sin efecto el acto considerado lesivo, es
decir que, será la Sala del Tribunal de lo Contencioso Administrativo la que finalmente declare con lugar el
proceso y ordene la revocación o anulación, según corresponda, del acto administrativo. Así mismo, el fallo
jurisdiccional también debe pronunciarse acerca de los efectos o consecuencias jurídicas que deben producirse
como consecuencia de la lesividad.
Es de observar que, el trámite anterior, como se ha expresado, es efectuado discrecionalmente por la Administración
Pública, por ello el autor CASTILLO GONZÁLEZ expresa que, la ausencia de una regulación formal del
procedimiento permite cierta libertad sin un orden previamente establecido. Dos expedientes pueden conducir a la
declaratoria de lesividad por caminos diferentes. Se hace necesario un procedimiento debidamente regulado. Este
puede limitarse a dos etapas: 1. Petición de la autoridad interesada o de la que tenga a su cargo la legalidad,
acompañando estudios y dictámenes justificativos; y 2. Intervención de la Procuraduría General de la Nación en la
interposición del proceso contencioso administrativo.
El mismo autor citado, indica que la regulación debe contemplar expresamente lo siguiente: 1. Que la petición de la
autoridad produzca efectos suspensivos provisionales para detener los efectos perjudiciales de la resolución
objetada. 2. Definir las responsabilidades derivadas de la lesividad. La lesividad debe obligar al funcionario emisor
del acto lesivo al pago de daños y perjuicios,
aunque ya no ocupe el cargo. 3. Término para gestionar. La acción de lesividad debe estar sujeta a prescripción
(como está actualmente) en beneficio de la seguridad jurídica inherente a toda resolución administrativa definitiva
firme. 4. Improcedencia de recurso administrativo en contra de la resolución que revoque la resolución lesiva o de
cualquier otro nuevo trámite, evitando así reabrir la vía gubernativa ya agotada.
En lo personal comparto lo expuesto por el autor guatemalteco, pues estimo que la tramitación de la lesividad no
debe enmarcarse dentro de la actividad discrecional, sino que debe ser parte de la actividad reglada del Estado, para
tal efecto se hace necesario la existencia de una tramitación debidamente regulada y sistematizada de la lesividad
administrativa, pues con ello el principio de legalidad en la Administración Pública viene a constituir la base
fundamental de un Estado de Derecho Moderno, en donde se le debe dar mayor seguridad y certeza a su régimen
jurídico.
Análisis de los preceptos legales que regulan la lesividad administrativa en nuestro sistema jurídico:
En Guatemala, la lesividad administrativa, no obstante su importancia, es regulada con notoria deficiencia por la
legislación, pues está basada únicamente en tres normas legales, que de su lectura no dicen nada acerca de su
procedencia y tramitación.
El artículo 20 in fine de la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente expresa que: “Si el proceso es planteado
por la administración por sus actos o resoluciones, no será necesario que concurran los requisitos indicados,
siempre que el acto o resolución haya sido declarado lesivo para los intereses del Estado, en Acuerdo Gubernativo
emitido por el Presidente de la República en Consejo de Ministros. Esta declaración sólo podrá hacerse dentro de
los tres años siguientes a la fecha de la resolución o acto que la origine”.
Análisis: Del estudio de la norma jurídica anterior cabe mencionar:
Esta disposición legal cuando hace alusión a la ‘administración’ apareja la duda de cómo debe entenderse o
interpretarse dicho término, es decir, si se refiere a la Administración Pública del Estado de Guatemala en
general (centralizada, descentralizada y autónoma) o si se refiere a la Administración que se identifica
únicamente con el Organismo Ejecutivo. Como fue establecido, no hay duda que es el Presidente de la
República en Consejo de Ministros el que decide acerca de la lesividad de los actos de la Administración
centralizada, no existiendo claridad en cuanto a que si es el mismo funcionario el competente para declarar la
lesividad en las entidades descentralizadas y autónomas, o bien si es el órgano superior de cada una de ellas el
encargado de efectuar dicha declaratoria. Los criterios existentes en torno al tema y mi opinión al respecto ya
fueron expuestas con antelación.
Como presupuestos de la lesividad, la norma jurídica dispone que son “los actos o resoluciones”, lo cual resulta
falta de técnica del legislador, pues se ha establecido que el acto administrativo reviste distintas formas o
modos de proyectarse, tales como un acuerdo, una concesión, un contrato, una resolución administrativa, etc.,
ésta última como principal forma del acto administrativo. En ese sentido, al subsumirse la resolución dentro de
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la categoría del acto, hubiere bastado que la norma prescribiera únicamente el término “acto administrativo”.
Se dispone también que los actos o resoluciones de la administración no necesitan de la concurrencia de los
requisitos exigidos para el planteamiento del proceso contencioso administrativo, es decir, que se haya causado
estado y que se vulnere un derecho del demandante. Esto se debe a que dichos requisitos fueron establecidos
para los casos en que sea el administrado el que debe plantear el proceso y no la misma Administración, pues
en dicho caso, el único requisito que debe cumplirse es que se declare de lesividad en Acuerdo Gubernativo.
En cuanto al plazo que tiene la Administración para efectuar la declaración de lesividad, la primera Ley de lo
Contencioso-Administrativo, en su artículo 3, disponía que eran cinco años contados desde la fecha en que se
profirió la resolución de que se trate. La norma actual, en cambio, es clara en preceptuar que debe hacerse
dentro de los tres años siguientes a la fecha de la resolución o acto que la origine, o sea que, el plazo fue
reducido en dos años. El plazo establecido por la Ley vigente, viene a coincidir con el plazo que establecía la
segunda Ley de lo Contencioso-Administrativo, Decreto número 1881 del Presidente de la República, que en
su artículo 18, también recogía el plazo de tres años para realizar la declaratoria, con la única diferencia de que
era mucho más clara en considerar que si no se hacía, se tendría “por prescrita la acción para reclamar”. La
norma vigente no menciona taxativamente el término prescripción, lo cual viene a surgir la duda de que si
actualmente así debe entenderse o no. En lo personal creo que si podemos hablar de prescripción, pues viene a
extinguir el derecho que tiene el Estado para declarar que un acto emanado de sí mismo le causa lesión.
El artículo 23 de la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente dice que: “El plazo para el planteamiento del
proceso contencioso administrativo es de tres meses contados a partir de la última notificación de la resolución que
concluyó el procedimiento administrativo, del vencimiento del plazo en que la administración debió resolver en
definitiva o de la fecha de publicación del Acuerdo Gubernativo que declaró lesivo el acto o resolución, en su
caso”.
Análisis: Del estudio de la norma jurídica anterior cabe mencionar:
Es correcto el criterio sustentado por la norma en el sentido que el plazo para la interposición del proceso referido
inicie a correr a partir de la fecha de publicación del Acuerdo Gubernativo que contiene la declaratoria de
lesividad, pues la derogada Ley de lo Contencioso-Administrativo, Decreto número 1881 del Presidente de la
República, establecía en su artículo 18 segundo párrafo que el plazo que tenía la Administración para utilizar el
recurso (proceso) contencioso-administrativo era el mismo plazo, pero contados desde el día siguiente al que se
declare, por quien corresponda, lesiva para los intereses del Estado la resolución impugnada, lo que equivalía
al día siguiente en que el Presidente de la República emitía el Acuerdo Gubernativo correspondiente. La norma
vigente viene a dar mayor seguridad jurídica en cuanto al inicio del plazo para la interposición del proceso.
Por último, el artículo 17 de la Ley del Organismo Ejecutivo preceptúa que: “Además de las que le asigna la
Constitución Política y la ley, el Consejo de Ministros tiene las funciones siguientes: ... b) Concurrir con el
Presidente de la República a declarar o no la lesividad de los actos o contratos administrativos, para los efectos de
la interposición del recurso de lo contencioso administrativo”.
Lo expresado por la norma legal viene a complementar lo que dispone el artículo 20 in fine de la Ley de lo
Contencioso Administrativo vigente, en el sentido de que es obligatoria la concurrencia del Consejo de
Ministros en la declaratoria de lesividad.
La norma también menciona los términos “actos” o “contratos administrativos”, lo que origina la falta de técnica ya
indicada, sin embargo, es de recordar que el acto administrativo es unilateral, al ser la declaración de voluntad
de la Administración Pública, en cambio, el contrato administrativo es considerado un acto administrativo
bilateral, pues también concurre la voluntad de otra persona para su perfeccionamiento, quizás por eso la
norma jurídica los concibe como dos figuras jurídicas distintas.
De las anteriores disposiciones legales se evidencia el problema jurídico que pretendo dar a conocer en el presente
trabajo de tesis, o sea, la falta de una regulación específica y sistematizada de la tramitación de la lesividad,
especialmente de su procedimiento administrativo. Esto viene a producir un clima de inseguridad jurídica en el
sistema administrativo, pues ante la ausencia de legalidad y el abuso de la discrecionalidad puede causarse
arbitrariedad o desviación de poder por parte de la autoridad. Por eso, debe existir una codificación del Derecho
Administrativo guatemalteco, en lo que respecta a una Ley de Procedimientos Administrativos o un Código Procesal
Administrativo que incluya en su regulación el trámite que debe seguir la Administración Pública en los casos de
lesividad y convertirse así en una actividad plenamente reglada.
El proceso contencioso administrativo de lesividad:
El proceso contencioso administrativo constituye una figura auténtica y exclusivamente procesal y no
administrativa, el cual ha sido olvidado, pues casi siempre los procesalistas han poralizado su atención a los
procesos de la llamada jurisdicción ordinaria, la inmensa producción procesalista de los últimos tiempos se ha
ceñido al estudio de los procesos civil y penal. El Derecho Procesal Administrativo cuenta relativamente con menos
tiempo de vida frente a la existencia más que antigua del proceso civil, por ello para el procesalista de hoy, el campo
del proceso civil está más que abonado y trabajado por sus predecesores, el proceso administrativo, por el contrario,
resulta confuso y poco tentador, lo que justifica que la mayoría de tratados, textos y tesis universitarias de carácter
procesal lo sean de temas de Derecho Procesal Civil, o bien de Derecho Procesal Penal, éste último dada la vigencia
Código Procesal Penal que introdujo varios cambios en el sistema jurídico-penal guatemalteco.
El presente capítulo no persigue, claro es, llenar el vacío que se nota en el Derecho Guatemalteco acerca del
Derecho Procesal Administrativo, ni se trata por consiguiente de una investigación a la que pudiera asignarse esa
denominación; se reduce a una modalidad muy concreta y original del Derecho Administrativo y del Derecho
Procesal Administrativo, al hecho de que un acto administrativo es declarado lesivo a los derechos o intereses del
174
Estado, por lo que para ser dejado sin efecto, la propia Administración Pública debe entablar un proceso
administrativo para que sea el Tribunal de lo Contencioso Administrativo la que determine finalmente la lesividad
del acto. De esa cuenta tenemos un Proceso Contencioso Administrativo de Lesividad que es una institución jurídica
que proyecta el equilibrio entre lo administrativo y lo procesal.
El proceso contencioso administrativo de lesividad:
El proceso de lesividad como proceso administrativo especial:
El proceso contencioso administrativo supone siempre la impugnación jurisdiccional de un acto administrativo.
Ahora bien, ordinariamente, la impugnación del acto administrativo parte del particular, es decir, que es el
administrado el que entabla o promueve el proceso administrativo; a éste tipo de proceso se le puede denominar:
Proceso Administrativo Ordinario, General o Común.
Frente al proceso administrativo ordinario, GUASP señala, la existencia de procesos administrativos especiales,
especialidad que deriva de las pretensiones deducidas, verbigracia: el proceso financiero, fiscal o tributario.
Partiendo de esa misma concepción, el tratadista español GUAITA considera que un claro proceso administrativo
especial lo constituye el proceso de lesividad dentro del Derecho Procesal Administrativo, debido a la posición de
las partes frente al proceso administrativo ordinario, pues en aquél la Administración es la demandante y en éste es
la demandada, lo cual viene a suponer cambios importantísimos en cuanto a los plazos, los presupuestos procesales,
la legitimación, procedimientos, etc.. Todo eso presupone que no sólo están facultados para promover el proceso
administrativo los particulares, sino también la Administración en cualquiera de sus grados o esferas. No obstante,
también hay autores españoles, como GARBERÍ 161 que no consideran el proceso de lesividad como un proceso
especial, sino como un proceso necesario para eliminar los actos que la Administración no puede anular por sí
misma o a instancia del administrado.
Conviene hacer alusión que para el Derecho español el verdadero proceso de lesividad es el que promueve una
entidad pública en contra de un acto administrativo producido por ella misma y no por otra autoridad administrativa
distinta. Por eso el autor GUAITA162 cita como ejemplo el proceso promovido por una Municipalidad impugnando
un acto de un Ministerio de Estado, en donde se tiene un grado de la Administración en litigio con otro grado de la
misma, pero éste proceso administrativo promovido por una esfera frente a otra corresponde al proceso
administrativo ordinario, del que sólo le separan algunos puntos no fundamentales del procedimiento y que no
consienten hacer de ésta figura un proceso especial. El hecho de que la ley le conceda la facultad de iniciar procesos
administrativos a los distintos grados de la Administración, no significa necesariamente que exista un proceso de
lesividad. Para que exista un proceso administrativo especial, la iniciativa debe corresponder a una persona jurídica
administrativa cuya demanda se dirige, no contra un acto de otro sujeto administrativo sino contra un acto realizado
por aquel mismo sujeto, por lo en el proceso de lesividad, el acto impugnado procede del mismo demandante.
En nuestro Derecho un resabio del Derecho español lo constituye el artículo 131 del Código Municipal que dispone
que: “La municipalidad podrá interponer recurso contencioso administrativo contra las resoluciones de los
ministerios de Estado, entidades autónomas y descentralizadas, direcciones generales y demás dependencias
públicas, en los mismos casos en que, conforme a la ley, pueden hacerlo los particulares”. Estos casos, según el
artículo 20 de la Ley de lo Contencioso Administrativo vigente, son que se haya causado estado y que se haya
vulnerado un derecho del demandante reconocido por ley, reglamento o resolución anterior. En ese sentido, cuando
una Municipalidad es perjudicada por un acto administrativo realizado por otro órgano de la Administración, no
necesita declarar previamente la lesividad del mismo, sino que puede plantear directamente el proceso contencioso
administrativo, lo cual significa que legalmente no constituye un verdadero proceso de lesividad sino un proceso
administrativo común. Ello también explica el por qué algunos consideran que las entidades autónomas no necesitan
efectuar la declaratoria de lesividad como requisito previo al planteamiento del contencioso administrativo; no
obstante, estimo que ya por el simple hecho de que la Administración en cualquiera de sus grados o esferas
(centralizada, descentralizada o autónoma) interponga ésta clase de proceso en contra de un acto emanado de
cualquier tipo y grado de órgano administrativo, ya estamos frente a un proceso administrativo especial de lesividad,
toda vez que rompe el esquema general de que es el administrado el sujeto activo del proceso contencioso
administrativo.
1) DEFINICIÓN:
Para el autor español GUAITA al proceso de lesividad se le define como: “El proceso administrativo especial
promovido por un sujeto jurídico-administrativo, en demanda de que se revoque un acto administrativo anterior de
aquél mismo sujeto público”.163
A mi criterio ese acto administrativo puede ser emanado de ese mismo sujeto administrativo o bien haber sido
realizado por otro sujeto público, por ello, propongo como definición del proceso de lesividad la siguiente: “Es el
proceso administrativo planteado ante tribunal competente por un
órgano administrativo de cualquier naturaleza, que tiene por objeto impugnar un acto administrativo que es adverso
a los derechos o intereses públicos que representa y el cual ha sido realizado por él mismo o por cualquier otro
órgano de la Administración, con el objeto de que sea dejado sin efecto y se proceda a la restauración de los daños
175
y/o perjuicios causados”.

2) LAS PARTES:
Como en todo proceso, hay en el de lesividad dos partes necesarias: actor o demandante y demandado. El analizar la
intervención y legitimidad de cada una de ellas nos servirá para entender mejor el proceso contencioso
administrativo de lesividad.
A) EL ACTOR O DEMANDANTE:
1. ¿Quién asume el papel de actor o demandante?
En el proceso contencioso administrativo de lesividad el papel de actor o demandante lo asume siempre la
Administración Pública en cualquiera de sus grados o esferas: centralizada, descentralizada o autónoma, al contrario
de lo que ocurre en el proceso contencioso administrativo ordinario, en el que la Administración Pública figura
como demandada.
2. Causas de legitimación del actor o demandante:
2.1.- el derecho vulnerado (subjetivo u objetivo). La doctrina proclama la existencia de varios tipos de proceso
contencioso administrativo, tal como lo expresamos en su oportunidad, sin embargo, destacan fundamentalmente: el
subjetivo y el objetivo. La diferencia radica, como señala el autor GUASP 164, en las causas de legitimación para
plantear el proceso administrativo; en el primer tipo, se requiere la existencia de un derecho subjetivo que se estima
vulnerado por un acto administrativo; en el segundo, el ordenamiento jurídico, menos exigente, considera legitimado
a todo aquel que ostente un interés; en éste caso, se dice, no hay un derecho subjetivo vulnerado, pero sí existe en
cambio una vulneración del derecho objetivo, originada por la incompetencia con que se dictó el acto, vicio de
forma, violación de ley o desviación de poder.
De esto cabe preguntarse ¿el proceso de lesividad pertenece al llamado contencioso-subjetivo o
al contencioso-objetivo?, o más exactamente, ¿se exige siempre a la Administración demandante como causa de
legitimación el que ostente un derecho subjetivo vulnerado, o bastará con que el acto que se trata de impugnar
vulnere un derecho objetivo? Existe unanimidad en la doctrina de que el proceso de lesividad procede cuando existe
vulneración de un derecho subjetivo a favor de la Administración, es decir, que se está lesionando alguna de las
facultades que le corresponden y que no puede ejercitar para hacer efectivas las potestades jurídicas que las normas
legales le reconocen. Los derechos públicos de la Administración están constituidos esencialmente por un poder de
exigir una prestación, la cual va encaminada a dar satisfacción a las necesidades colectivas, pues su obligación
fundamental es velar por el bien común. Ahora bien, puede existir un proceso de lesividad auténticamente objetivo,
siendo suficiente que la Administración alegue y pruebe la vulneración o infracción de la norma. La legitimación
activa en el proceso de lesividad no estriba forzosamente en la existencia de un derecho subjetivo, sino en la de un
interés que se protege de manera indirecta. Naturalmente que teniendo el derecho subjetivo por soporte un interés
muy cualificado, no será obstáculo para que la Administración pueda plantear el proceso de lesividad, al contrario,
podrá entablarlo con mayor motivo, pero ello no es necesario; le basta a la Administración para ser demandante el
haberse lesionado un interés aunque no alcance éste el rango de derecho subjetivo. Así por ejemplo, la
Administración tiene un derecho subjetivo público a la prestación del servicio por parte de sus funcionarios, si
exime a un funcionario del deber correlativo, evidentemente la Administración habrá vulnerado su propio derecho
subjetivo a exigir tal prestación; por el contrario, un Ministerio de Estado adopta un acuerdo ministerial sin la
competencia requerida por la ley, le facultará luego para declararlo lesivo e impugnarlo jurisdiccionalmente, pero no
cabe decir en éste caso, que el Ministerio de Estado tenía un derecho subjetivo ejercitable frente a alguien, a adoptar
el acuerdo con arreglo a los requisitos legales. Aquí no hay derecho subjetivo vulnerado; hay simplemente violación
formal de la norma, una de las causas típicas que originan la legitimación en el proceso objetivo. En definitiva, que a
la Administración demandante no se le exige la alegación de un derecho subjetivo vulnerado sino que le bastará
alegar como causa de legitimación la violación del Derecho objetivo: violación de la ley, incompetencia, vicio de
forma o desviación de poder.
Los pocos textos doctrinarios que hablan de la lesividad, e incluso las legislaciones, parecen aludir más al proceso
subjetivo, utilizando términos como: “lesión de derechos”; “derechos del Estado”; “derechos de la Administración”;
“derechos de la colectividad”; “vulneración de un derecho público”; “vulneración de derechos subjetivos de la
Administración”; “un derecho administrativo vulnerado a favor de la Administración”; “lesión de derecho de
carácter administrativo”; o “derecho de carácter administrativo preexistente a favor de la Administración”. Los
derechos subjetivos se violan, se vulneran, se desconocen, en cambio, en el proceso objetivo se infringe la norma,
por lo que se utilizan los siguientes términos: “vulneración de la norma”; “infracción a las disposiciones
administrativas”; “actos administrativos contrarios a la ley”; “actos contrarios a la legalidad”; “ilegalidad de los
actos” o “quebrantamiento de la norma”.
La doctrina española, nos dice GUAITA165, no discute que la facultad de declarar lesivos sus actos anteriores e
impugnarlos jurisdiccionalmente, sea un derecho subjetivo (facultad) de la Administración, sino que sencillamente,
que con el ejercicio de tal derecho, no siempre se protegen y defienden derechos subjetivos, sino que la mayor parte
de las veces, se trata tan sólo de restaurar el imperio de la norma vulnerada por la propia Administración. Por eso el
proceso de lesividad puede ser subjetivo y objetivo, en el primero el Tribunal de lo Contencioso Administrativo
tiene “plena jurisdicción” y como tal no sólo revoca el acto administrativo impugnado, sino que, además, declara el
derecho que se había vulnerado sustituyendo un acto incorrecto por otro correcto, es decir que no solamente el
176
Tribunal dice que aquel acto era lesivo y estaba mal, sino que, subrogándose en lugar de la Administración, dice qué
acto es el que debió haberse dictado; por el contrario, en el proceso objetivo o de “anulación” la labor del Tribunal
es más modesta, como no hay derecho subjetivo vulnerado, no podrá declararlo el Tribunal, y habrá de limitarse, si
la pretensión es fundada, a anular el acto administrativo respectivo como no ajustado a la norma.
2.2.- la lesión conjunta de derechos e intereses:
Algunos autores estiman acertada la doctrina de que para la procedencia del proceso de lesividad debe existir la
concurrencia de dos clases de lesiones: la de derecho y la de interés. La primera se refiere a una lesión del orden
jurídico, o sea a la violación de la ley; la segunda, por el contrario, se refiere a una lesión de orden económico,
generalmente. Para otros autores, vulnerada la norma, haya o no lesión de los intereses económicos de la
Administración, ésta puede acudir con éxito al proceso de lesividad; puesto que los actos administrativos realizados
en oposición a la norma jurídica, aunque no vulneren los intereses patrimoniales de la Administración, debían ser
nulos por ir contra lo dispuesto en la ley. Al parecer tiende a prevalecer la primera postura, en donde se afirma que
toda demanda de lesividad supone que el acto administrativo lleve dos lesiones, una jurídica (lesión del Derecho
objetivo o de un derecho subjetivo de la Administración), y una económica (lesión de los “intereses” de la
Administración); por lo tanto, ni legitima a la Administración demandante la sola lesión de Derecho que originó el
acto impugnado ni mucho menos basta para esa legitimación el que la Administración haya sufrido tan sólo un daño
patrimonial, un daño en sus “intereses económicos”.
2.3.- la lesión de intereses:
Importa establecer que debe entenderse por “intereses” de la Administración; la doctrina al hablar de intereses
menciona que únicamente pueden ser jurídicos y económicos. Los primeros pueden parecer los más importantes,
puesto que no hay nada más importante como restablecer el imperio de Derecho, sin embargo, es claro que éstos
intereses no pueden ser exclusivamente jurídicos, pues de ser ello así, su lesión vendría ya incluida en la lesión de
derecho, a la cual ya hicimos alusión; por lo tanto, si aparte de la lesión de derecho, se exigiere la lesión de intereses,
es indudable que éstos intereses no pueden ser jurídicos.
Cuando un órgano de la Administración realiza un acto violando la ley, estamos frente a un acto ilegal, por lo que
bien podría pensarse que el Estado, que tiene como una de sus atribuciones velar por el cumplimiento de la ley,
estime que por éste simple hecho, se está contraviniendo el interés jurídico, y, en consecuencia, se le causa lesión,
pues que mayor interés del Estado de guardar y proteger la legalidad. Este razonamiento aunque es lógico, no es del
todo válido, pues la mayoría de autores estiman que cuando se viola la ley debe hablarse más que todo de lesión al
derecho objetivo, que de lesión al interés jurídico; aunque, no hay quienes expresen todo lo contrario. Lo que si debe
afirmarse con exactitud es que derecho e interés no son conceptos opuestos ni incompatibles, pues “todo derecho
supone un interés”, si bien no puede decirse lo mismo de la proposición contraria, ya que existen intereses cuya
lesión no supone lesión de derecho. Por ello, la doctrina estima que existen varios tipos de intereses, entre ellos se
encuentran:
1) Intereses jurídicos con contenido económico, llamados también, intereses jurídico-económicos o intereses
económicos protegidos jurídicamente, por ejemplo, el interés que tiene la Administración en que el
concesionario de una mina satisfaga el canon de explotación que se estipuló en la respectiva concesión. Este
caso de interés goza de protección jurídica y supone derechos subjetivos.
2) Intereses jurídicos sin contenido económico, por ejemplo, el interés que tiene la Administración en que se
observen las normas de procedimiento que preceden a los actos administrativos. Este caso de interés goza de
protección jurídica y supone Derecho objetivo.
3) Intereses meramente económicos, sin protección jurídica, cuya no satisfacción no supone medio jurídico
alguno para conseguirle, por ejemplo, el interés que tiene la Administración de que en una subasta se
produzcan las licitaciones más favorables económicamente para ella. Este caso de interés no dispone la
Administración de protección jurídica porque no supone ningún interés jurídico.
4) Intereses no jurídicos ni económicos, sino de otro orden, por ejemplo, el interés que tiene la Administración en
que se eleve el nivel cultural del país. Este caso de interés tampoco goza de la protección de la norma porque
no supone interés jurídico.
De todo esto, puede afirmarse que el interés jurídico es aquel para cuya protección disponemos del ordenamiento
jurídico, tenga o no repercusiones económicas en un patrimonio; pero que exclusivamente en lo que se refiere al
proceso de lesividad, existe lesión de derechos y lesión de intereses y cuando se habla de éstos, se refiere a una
lesión económica, real o patrimonial.
2.4.- la lesión en el derecho administrativo guatemalteco:
La Ley de lo Contencioso Administrativo, Decreto número 119-96 del Congreso de la República, preceptúa en el
artículo 20 in fine que: “Si el proceso es planteado por la administración por sus actos o resoluciones, no será
necesario que concurran los requisitos indicados, siempre que el acto o resolución haya sido declarado lesivo para
los INTERESES del Estado, en Acuerdo Gubernativo emitido por el Presidente de la República en Consejo de
Ministros...”. Puede observarse que la norma únicamente hace referencia a los “intereses” y no así a los “derechos”
del Estado, lo cual riñe con todo lo expuesto por la doctrina, e incluso con otras legislaciones, en que la lesión puede
darse, tanto a los intereses como a los derechos del Estado. Así mismo, tampoco establece qué tipo o clase de
intereses son los que deben resultar afectados.
En nuestro medio, creo que, en primer lugar, el proceso contencioso administrativo de lesividad puede tener su
origen en una lesión de derechos, aunque la ley no lo disponga taxativamente, la lesividad puede consistir en la
alegación de un derecho subjetivo vulnerado de la Administración Pública (proceso subjetivo), o bien, en la
violación o infracción de la norma (proceso objetivo). En el proceso subjetivo, aunque la Ley de lo Contencioso
177
Administrativo vigente, exige la vulneración de un derecho únicamente cuando es el administrado el que promueve
el proceso contencioso administrativo y no así cuando se trate de la Administración por sus propios actos, no
implica que no exista en un momento dado lesión de derechos públicos. En el proceso objetivo, la violación al
ordenamiento jurídico-objetivo que enmarca una ilegalidad, no es suficente por sí sola para que proceda la lesividad,
sino que también, necesariamente, debe producirse una lesión al Estado, o sea que, el acto aparte de ser ilegal debe
ser lesivo, y, de ello depende que el acto sea revocado o anulado, según las circunstancias.
En segundo lugar, opino que la lesión que puede darse en los “intereses” del Estado, son generalmente de tipo
económico, pues lo que se le causa al Estado la mayor parte de la veces son daños y/o perjuicios de carácter
patrimonial (ésta diagonal se debe a que no necesariamente un daño puede originar un perjuicio, ambos pueden
originarse independientemente del otro). La doctrina civilista es la que mejor concibe los conceptos de daño y de
perjuicio, expresando que daño (damnum), es el menoscabo patrimonial, y, perjuicio (lucrum cessan), es la ganancia
lícita que se deja de percibir; así lo recoge nuestro Código Civil, Decreto-Ley 106, en su artículo 1434 al establecer
que: “Los daños, que consisten en las pérdidas que el acreedor sufre en su patrimonio, y los perjuicios, que son las
ganancias lícitas que deja de percibir, deben ser consecuencia inmediata y directa de la contravención, ya sea que se
hayan causado o que necesariamente deban causarse”. No obstante, aunque muchos conceptos del Derecho común
son utilizados supletoriamente en el Derecho Administrativo, el concepto de daño en materia administrativa es
mucho más amplio, por lo que no se limita únicamente al orden económico o patrimonial, sino que puede ser de otra
naturaleza. Así el interés afectado debe ser siempre un INTERÉS PÚBLICO, que a su vez puede ser económico,
jurídico, político o de cualquier otra índole.
En tercero y último lugar, pienso que no es necesario que para que la Administración haga valer la lesividad deba
de concurrir una “doble lesión”: la de derecho y la de interés. Nuestra legislación, como ya fue apuntado, sólo
requiere la lesión de “interés” sin especificar su tipo, basta que sea un interés público, por lo que en un caso concreto
pueden concurrir ambos tipos de lesión, o bien sólo una de ellas, pues consiste en la habilidad de la Administración
Pública en argumentar y probar al Tribunal de lo Contencioso Administrativo que existió una lesión al Estado,
independientemente de que se trate de “derecho” o de “interés”.
Para el Licenciado Rodolfo De León Molina, Presidente de la Sala Primera del Tribunal de lo Contencioso
Administrativo166, en cuanto a la clase de intereses que pueden afectarse con la lesividad, opina que: “Normalmente
son intereses económicos, ya que por lo menos en la experiencia que hemos tenido se han afectado los bienes
patrimoniales del Estado... Ahora, en cuanto a los intereses políticos, esos nunca surgen, nunca se ven, nunca se
notan, puede ser que conjuntamente con los intereses económicos estén motivaciones políticas, pero el
planteamiento estrictamente jurídico tiene que ser por motivaciones económicas... Para que pueda entrar en acción la
actividad jurisdiccional es necesario que el planteamiento se haga por violaciones de la Administración en relación
con lesiones al patrimonio público”.
2.5.- efectividad de la lesión:
La índole misma del proceso administrativo de lesividad hace preciso que la Administración pruebe de modo muy
cumplido, que, efectivamente, el acto impugnado ha lesionado sus derechos o intereses, es decir, se produjo un daño
real y efectivo. El acto administrativo impugnado no puede consistir en una simple amenaza de lesión a los derechos
o intereses de la Administración, sino que ha de haberse producido ya actualmente esa lesión, como se le exige
también al administrado demandante en el proceso administrativo ordinario. El Tribunal de lo Contencioso
Administrativo debe observar que la Administración Pública alegue y pruebe la lesión que invoca, así por ejemplo,
si alega lesión a sus intereses patrimoniales, debe probar los daños y/o perjuicios que se causaron. No basta alegar
una “presunción o supuesto de lesión”, pues la lesión ha de ser palmaria, evidente, cierta y no dudosa.
B) El demandado:
Mientras en el proceso contencioso administrativo ordinario es siempre demandada la Administración, en el proceso
contencioso administrativo de lesividad, por el contrario, no se ha determinado con la debida claridad la figura del
demandado. La doctrina se pregunta: ¿Quién está legitimado en el proceso de lesividad para asumir el papel de
demandado? ¿La Administración Pública o la Procuraduría General de la Nación, la persona que realizó el acto
impugnado, un administrado cualquiera, un administrado concreto y determinado?
¿La administración pública o la procuraduría general de la nación?
El autor MIGUEL Y ROMERO 167 dice, hablando de la figura objeto de nuestro estudio, que a primera vista parece
ilógico que “el Estado pueda demandarse así mismo”; no obstante, en cuanto a la doctrina Administración
demandante-demandada, no faltan autores que mantienen esa posición, e incluso quienes establezcan que la
demanda haya de dirigirse frente a la Administración y que se emplace al Fiscal (Procurador) para contestarla. Esta
tesis no es ilógica sino que es procesalmente absurda. En toda relación jurídica procesal como base y núcleo del
proceso, es evidente que requiere la existencia, distinta de demandante y demandado. Es imposible imaginar la
demanda contra sí mismo y, por lo tanto, si el proceso de lesividad, por definición, nos presenta siempre a la
Administración como demandante, no podrá ser ella la demandada. Tampoco en el proceso de lesividad, la
Procuraduría General de la Nación puede colocarse enfrente de la Administración, de la que es su abogado y
representante legal ante los tribunales de justicia. La Procuraduría, o actúa de parte de la Administración o no actúa,
y sería absurdo pensar que tuviera que defender la subsistencia de un acto administrativo cuando es precisamente la
Administración quien la impugna y pide su renovación.
166 Entrevista realizada con fecha 11 de junio de 2001.
178
Categóricamente, en el proceso contencioso administrativo de lesividad nunca puede ser demandada la

Administración por la sencilla razón de que es la demandante, ni tampoco la Procuraduría General de la Nación,
quien no es, al fin y al cabo, sino su representante en los tribunales, específicamente en el Contencioso
Administrativo. Sólo hay un caso, en el que el demandante sea la Procuraduría General de la Nación, y es cuando el
proceso contencioso administrativo lo entabla un órgano autónomo (verbigracia: una Municipalidad), a través de su
propio representante legal, y el favorecido por el acto impugnado es el Estado, entonces sí es la Procuraduría
emplazada para contestar la demanda porque es el representante legal de la Administración centralizada.
¿LAS PERSONAS QUE REALIZARON EL ACTO ADMINISTRATIVO IMPUGNADO?
Esta posibilidad es rechazada y tachada de errónea por la doctrina, pues sin necesidad de traer aquí a colación la
teoría de los órganos de las personas colectivas, basta pensar que tienen tal carácter quienes realizan actos
administrativos; éstos actos no son imputables a las personas físicas que actúan de soporte de los órganos, es decir a
los funcionarios o empleados públicos, sino al sujeto colectivo (entidad administrativa) que representan, y por lo
tanto, no pueden ser ellos los demandados en el proceso de lesividad. El órgano, en cuanto tal, no es sujeto de
derechos y obligaciones, sino elemento y parte del sujeto colectivo al que son imputables los actos de aquél, por lo
que, si no tiene a éste respecto relevancia jurídica, mal podrá ser demandado.
Si aceptamos la idea de que son a los funcionarios o empleados públicos, como titulares de la entidad administrativa,
los que deben ser demandados, en el proceso contencioso administrativo ordinario, el administrado tendría que
ejercer su acción en contra de ellos y no contra la entidad pública, a la cual se le considera autora jurídica del acto
impugnado. Así, la persona que realizó materialmente el acto administrativo, actúa en nombre y representación del
sujeto colectivo, a quien le son imputables los actos de aquél, y ni uno ni otro pueden ser demandados en el proceso
de lesividad. Recordemos que la entidad administrativa autora del acto no puede ser la demandada, porque eso
implica que la Administración Pública se demande a sí misma.
Otra cosa distinta es que el acto impugnado en el proceso de lesividad pueda ser origen de responsabilidad para las
personas físicas que lo realizaron, es decir, para los funcionarios o empleados públicos (soporte de los órganos) que
produjeron materialmente el acto lesivo, quienes efectivamente vendrían a ser demandados, pero no en un proceso
de lesividad, sino en un proceso civil o en un proceso penal. Para tales efectos, la Constitución Política de la
República de Guatemala establece lo siguiente:
El artículo 154 primer párrafo dice que: “Los funcionarios son depositarios de la autoridad, responsables
legalmente por su conducta oficial, sujetos a la ley y jamás superiores a ella”;
El artículo 155 dispone que: “Cuando un dignatario, funcionario o trabajador del Estado, en el ejercicio de su
cargo, infrinja la ley en perjuicio de particulares, el Estado o la institución estatal a quien sirva, será
solidariamente responsable por los daños y perjuicios que se causaren. La responsabilidad civil de los
funcionarios y empleados públicos, podrá deducirse mientras no se hubiere consumado la prescripción, cuyo
término será de veinte años. La responsabilidad criminal se extingue, en este caso, por el transcurso del doble
del tiempo señalado por la ley para la prescripción de la pena. Ni los guatemaltecos ni los extranjeros, podrán
reclamar al Estado, indemnización por daños o perjuicios causados por movimientos armados o disturbios
civiles”.
En igual forma, la Ley de Probidad y Responsabilidades de Funcionarios y Empleados Públicos, Decreto número 8-
97 del Congreso de la República, regula lo siguiente:
El artículo 18 in fine preceptúa que: “Todo empleado o funcionario público será responsable conforme a las leyes,
por las infracciones u omisiones en que incurra en el desempeño de su cargo”.
El artículo 30 especifica que: “La responsabilidad de los funcionarios o empleados públicos por cualquier
transgresión a la ley, podrá deducirse en todo tiempo, mientras no se haya consumado la prescripción, que
comenzará a correr desde que el responsable hubiere cesado en el ejercicio del cargo durante el cual incurrió
en responsabilidad”.
Partiendo de todos los fundamentos legales citados, la persona que realizó el acto administrativo lesivo puede ser
sujeto pasivo para la deducción de responsabilidades, tales como: en la vía civil a través del Juicio Sumario de
Responsabilidad Civil de Funcionarios y Empleados Públicos, regulado por el Código Procesal Civil y Mercantil,
Decreto-Ley número 107, en los artículos 229 numeral 4, 246, 247 y 248; y en la vía penal, como consecuencia de
los delitos cometidos, a través del Proceso Penal, conforme al Código Penal, Decreto número 17-73, y al Código
Procesal Penal, Decreto número 51-92, ambos del Congreso de la República, salvo el derecho de antejuicio de que
gocen ciertos funcionarios públicos.
En el proceso de lesividad no se ventila más que la posible vulneración a los derechos o intereses del Estado; todo lo
demás, incluso la posible responsabilidad en que hayan incurrido quienes realizaron el acto, es extraño al proceso de
lesividad; aunque, si no es del todo extraño, si es secundario, pues la responsabilidad queda subordinada al éxito de
la acción de lesividad. Por lo que esa responsabilidad no podrá surgir si la demanda no prospera y el proceso de
lesividad es declarado sin lugar.
¿El favorecido por el acto administrativo impugnado?
No pudiendo ser el demandado en el proceso de lesividad la Administración (ni su representante la Procuraduría
General de la Nación, ni sus órganos que realizaron el acto impugnado) por ser precisamente ella la demandante, la
doctrina concibe que no queda más que una posibilidad, que el demandado sea alguien ajeno a la Administración
demandante, que sea una persona distinta. Por consiguiente, el demandado no puede ser más que un particular o
administrado, bien sea una persona individual o física, bien sea una persona jurídica, moral o colectiva. Acuda o no
acuda al proceso, el demandado no puede ser más que aquella persona a la cual forzosamente afectará en su día la
cosa juzgada, y ésta persona es la que obtuvo a su favor un derecho que no puede dejar sin efecto por sí misma la
179
Administración. Frente a la pretensión de la Administración de que se revoque (o se anule) el acto lesivo

impugnado, está la del particular favorecido por él, quien lógicamente, es el único que puede oponerse a aquella
pretensión. La persona individual o entidad social al ser la favorecida o interesada por el acto, es la directamente
perjudicada, y por esto únicamente contra ella ha de dirigirse la demanda. BONNARD sostiene que la
Administración es única y de carácter permanente sean cualesquiera las personas en las que cada momento encarne
su representación, por lo cual ha de tenerse por evidente que no puede al propio tiempo ser demandante y
demandada, y que al declarar lesivo un acto anterior, ejercite su acción contra ella misma, sino debe dirigirla contra
el particular, a cuyo favor hubiere creado derechos adquiridos el acto que se impugna.
De las distintas posturas anotadas en referencia a la figura del demandado en el proceso de lesividad, comparto ésta
última opinión, pues alguien debe ser el demandado y quien más que aquella persona, individual o jurídica, que
beneficia el acto administrativo. Debemos de tomar en cuenta que son los derechos adquiridos que existen a favor
del administrado los que justifican la existencia de la figura de la lesividad administrativa, pues la Administración
Pública no puede oficiosamente revocarlos o anularlos, sino que debe acudir a la vía judicial para la respectiva
impugnación, por tal razón, si esos derechos son la causa de la lesividad, es válido el criterio de que como efecto
sean los favorecidos a quienes se demande. Sin embargo, hay que observar lo que establece la Ley de lo
Contencioso Administrativo vigente:
El artículo 22 dice que: “En el proceso contencioso administrativo serán partes, además del demandante, la
Procuraduría General de la Nación, el órgano centralizado o la institución descentralizada de la
administración que haya conocido en el asunto, las personas que aparezcan con interés legítimo en el
expediente administrativo correspondiente y, cuando el proceso se refiera al control o fiscalización de la
hacienda pública, también la Contraloría General de Cuentas”.
El artículo 28 establece que: “El memorial de demanda deberá contener: ... IV. Indicación precisa del órgano
administrativo a quien se demanda y el lugar en donde puede ser notificado; V. Identificación del expediente
administrativo, de la resolución administrativa que se controvierte, de la última notificación del actor, de las
personas que aparezcan con interés en el expediente y del lugar en donde éstas pueden ser notificadas, todo
ello cuando fuere el caso;”...
El artículo 35 dispone que: “En la resolución de trámite de la demanda se emplazará al órgano administrativo o
institución descentralizada demandado, a la Procuraduría General de la Nación, a las personas que
aparezcan con interés en el expediente y, cuando el proceso se refiere al control y fiscalización de la hacienda
pública, también a la Contraloría General de Cuentas, dándoles audiencia por un plazo común de quince
días”.
Los artículos antes citados, solamente hacen alusión cuando es el administrado el que hace uso del proceso
contencioso administrativo y no cuando es la Administración quien ejerce la legitimación activa, por lo que la Ley
de la materia no regula expresamente quién es el demandado en el proceso de lesividad. Lo que si podemos deducir
de las normas legales es quienes son las partes procesales, y, por ende, deben ser emplazadas: la Procuraduría
General de la Nación, en su calidad de representante legal del Estado; el órgano centralizado, descentralizado o
autónomo autor del acto; las personas que aparezcan con legítimo interés, que bien pueden ser las personas
individuales o jurídicas a quienes les beneficia el acto lesivo; y la Contraloría General de Cuentas, cuando se trate de
la hacienda pública. Lo que resulta difícil de deducir es que papel desempeña cada una de las partes, lo único que
estamos seguros es que la Procuraduría General de la Nación en representación del Estado es la parte actora o
demandante.
En la práctica, una costumbre poco técnica pero muy frecuente es que el proceso contencioso administrativo de
lesividad no se entable en contra de alguien en particular, es decir, de una persona determinada y concreta, sino que
se dirige en contra del acto administrativo que fue declarado mediante Acuerdo Gubernativo lesivo para los
derechos o intereses del Estado. Esta actitud no la considero del todo correcta, porque recordemos que el
contencioso administrativo no tiene la calidad de recurso para ir dirigido en contra del acto, sino que tiene la calidad
de todo un proceso que requiere tener bien determinadas a ambas partes de la relación jurídico-procesal, por lo que
no se concibe un proceso sin parte demandada; además, resulta inadmisible que exista un litigio con ausencia de la
parte a quien por modo directo y legítimo es forzoso demandar como titular del derecho subjetivo (adquirido) que se
trata de invalidar.
A pesar del criterio sostenido, opinión diferente tiene el Licenciado Rodolfo De León Molina, Presidente de la Sala
Primera del Tribunal de lo Contencioso Administrativo168, quien indica que: “La lesividad es una excepción total al
principio de que nadie puede demandarse a sí mismo, sostenido principalmente por los tratadistas españoles. La
lesividad rompe con la regla general, pues el artículo 221 de la Constitución Política dispone que la función del
Tribunal es velar por la juridicidad de los actos administrativos, por lo que habría que aceptar la ficción legal de que
el proceso se entable en contra del acto lesivo... En la práctica, los abogados interponen el contencioso
administrativo en contra de la resolución efectuada por determinado órgano, no identifican personas, sino al acto.
Por ejemplo, en el caso de un Ministerio, el plantearlo en contra de la persona del Ministro, no resulta idóneo en la
práctica, lo que se persigue es contra el acto y no contra la persona, nosotros eso lo interpretamos con toda
amplitud... En cuanto a los funcionarios, eso entra en la ejecución de la sentencia, si lo piden las partes y del análisis
efectuado si hubo responsabilidad se certifica lo conducente. Las personas interesadas pueden entrar en el proceso y
se les da intervención, así por ejemplo, en el caso TELGUA, entraron como terceros interesados afectados, la
empresa privada TELGUA, los Sindicatos de la empresa, el auditor de GUATEL y los jubilados de la empresa, y, a
todos ellos, el Tribunal les dio intervención”...
180
Substanciación del proceso contencioso administrativo de lesividad:

Cuando se declara la lesividad del acto administrativo, existe la idea equivocada que con sólo la publicación del
Acuerdo respectivo, ya el Estado puede actuar en contra de los derechos adquiridos de los particulares. Esto es
plenamente incorrecto, pues la lesividad debe ser “alegada y probada en juicio” substanciado ante la Sala del
Tribunal de lo Contencioso Administrativo competente, de lo contrario la declaratoria se quedaría en una simple
publicación, sin ninguna consecuencia jurídica para el Estado y para los administrados. En forma general, la
substanciación de conformidad con la Ley de lo Contencioso Administrativo sería la siguiente:
 DECLARATORIA DE LESIVIDAD:
1. La lesividad debe ser declarada dentro de los TRES AÑOS siguientes a la fecha del acto que la origina, si es
posterior a ese tiempo sería improcedente (Artículo 20 in fine).
 INTERPOSICIÓN DE LA DEMANDA:
2. Si se hace la declaración respectiva dentro del plazo legal referido, el Estado, a través de la Procuraduría
General de la Nación, como su representante legal, tiene el mismo plazo que los administrados para plantear el
proceso contencioso administrativo, que es de TRES MESES, contados a partir de la fecha de publicación del
Acuerdo Gubernativo que declaró lesivo el acto (Artículo 23).
3. La demanda contencioso administrativa de lesividad debe contener los requisitos de forma que establece el
artículo 28; y deben acompañarse los documentos en que se funde el derecho del Estado, tal como establece el
artículo 29. Los documentos que suelen acompañarse son los títulos que acreditan la personería del Procurador
General de la Nación, tales como la certificación del Acuerdo Gubernativo de nombramiento del cargo y del
Acta de toma de posesión; así mismo, certificación o fotocopia legalizada de los documentos donde consten los
actos administrativos lesivos; fotocopia de los dictámenes realizados; y certificación del Acuerdo Gubernativo
que declaro lesivo el acto, entre otros.
4. Si el memorial de demanda presenta errores, deficiencias u omisiones subsanables se señalará plazo para que el
demandante lo enmiende. Si éstas son insubsanables, la demanda se rechazará de plano (Artículo 31).
5. Si la demanda contiene los requisitos de forma, el tribunal, pedirá los antecedentes (expediente original)
directamente al órgano administrativo autor del acto, dentro de los CINCO días hábiles siguientes a la
presentación de la misma, con apercibimiento de que en caso de incumplimiento se le procesará por
desobediencia, además de que el tribunal entrará a conocer el proceso teniendo como base lo dicho por el actor.
Recibida la remisión, el órgano administrativo requerido debe enviar los antecedentes, con informe
circunstanciado, dentro de los DIEZ días hábiles siguientes al pedido. Si no los envía, el tribunal admitirá para
su trámite la demanda, sin perjuicio de que pueda presentarse el expediente en cualquier etapa procesal
(Artículo 32).
6. Encontrándose los antecedentes en el tribunal, éste examinará la demanda con relación a los mismos, y si la
encontrare arreglada a Derecho, la admitirá para su trámite. La resolución de trámite (decreto) se dictará dentro
de los TRES días siguientes a aquel en que se hayan recibido los antecedentes o en que haya vencido el plazo
para su envío (Artículo 33). En esa resolución, el tribunal resolverá discrecionalmente sobre las providencias
precautorias urgentes o indispensables que fueron solicitadas en la demanda por el actor (Artículo 34).
 EMPLAZAMIENTO:
7. En la resolución de trámite de la demanda, también se emplazará a todas las partes procesales, a quienes se les
dará audiencia por un plazo común de QUINCE días. Los emplazados son: a) El órgano administrativo
centralizado, descentralizado o autónomo autor del acto impugnado; b) Las personas que aparezcan con interés
en el expediente, tales como las personas individuales y juridicas que favorezca el acto administrativo; y c) La
Contraloría General de Cuentas, si fuere un asunto de hacienda pública. En el proceso de lesividad, la
Procuraduría General de la Nación no debe ser emplazada, ya que es ella la que planteó el proceso
correspondiente y quien ostenta la legitimación activa. Todos los sujetos emplazados deben pronunciarse sobre
el fondo del asunto (Artículo 35).
 ACTITUDES FRENTE A LA DEMANDA:
8. Dentro del plazo anterior, los sujetos procesales emplazados pueden tomar las siguientes actitudes: a)
Interponer Excepciones Previas, dentro del QUINTO día del emplazamiento, las cuales se tramitarán en la vía
incidental; b) Rebeldía, en tal caso se tendrá por contestada la demanda en sentido negativo; c) Contestación de
la Demanda en Sentido Positivo o Allanamiento, en que se procederá a dictar sentencia; d) Contestación de la
Demanda en Sentido Negativo, la cual puede ser con una simple oposición, o bien con interposición de
Excepciones Perentorias, que serán resueltas en sentencia; y e) Reconvención, si fuere el caso, la cual se
plantea en el propio memorial de contestación de la demanda, únicamente en los casos de contratos y
concesiones administrativas (Artículos del 36 al 40).
 PERÍODO DE PRUEBA:
9. Con la existencia de hechos controvertidos al haberse contestado la demanda en sentido negativo, se abrirá a
prueba el proceso por el plazo de TREINTA días. Este plazo podrá declararse vencido, cuando se hubieren
recibido todos los medios de prueba ofrecidos (Artículos 41 y 42).
 V I S T A:
10. Vencido el período de prueba, se señalará día y hora para la vista, por un plazo de QUINCE días (Artículo 43;
y 142 de la Ley del Organismo Judicial).
181
 AUTO PARA MEJOR FALLAR:

11. Transcurrida la vista, el tribunal puede dictar auto para mejor fallar por un plazo que no exceda de DIEZ días,
para practicar cuantas diligencias fueren necesarias para determinar el derecho de los litigantes (Artículo 44).
 SENTENCIA:
12. Verificada la vista o realizado el auto para mejor fallar, el tribunal dictará sentencia dentro del plazo de
QUINCE días. En dicha sentencia examinará en su totalidad la legalidad y juridicidad del acto cuestionado de
lesivo, pudiéndolo revocar, confirmar o modificar (Artículo 45; y 142 de la Ley del Organismo Judicial).
 IMPUGNACIÓN DE LA SENTENCIA:
13. Contra la sentencia respectiva puede interponerse el recurso extraordinario de Casación ante la Corte Suprema
de Justicia (Artículo 27; y 221 in fine de la Constitución Política de la República de Guatemala).
 EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA:
14. Firme la sentencia, se devolverá el expediente al órgano administrativo con certificación de lo resuelta; en
aquella se señalará un plazo prudencial al órgano administrativo que corresponda para que cumpla o ejecute lo
resuelto. La sentencia es ejecutable en la vía de apremio ante los tribunales competentes del ramo civil o ante la
competencia económico coactiva, según sea el caso (Artículos 47 y 48).
3) EFECTOS DE LA SENTENCIA DE LESIVIDAD:
La SENTENCIA dictada en el proceso contencioso administrativo de lesividad debe resolver en definitiva el fondo
del asunto, para tal fin debe pronunciarse fundamentalmente sobre los siguientes aspectos:
1.- Sobre la procedencia del proceso contencioso administrativo de lesividad promovido por el Procurador General
de la Nación, en representación del Estado de Guatemala, es decir, si el proceso respectivo debe ser declarado con
lugar o sin lugar. Este es el punto principal de la sentencia por dos razones: a) Se determina la existencia o
inexistencia de la lesividad, o sea, si el acto administrativo es lesivo o no para los derechos o intereses del Estado; y
b) De esto dependen las demás consecuencias jurídicas que puedan originarse.
2.- Si el acto administrativo considerado lesivo debe ser dejado sin efecto (revocado o anulado) o modificado total o
parcialmente.
3.- Hasta que punto deben volver las cosas al estado en que se encontraban antes de la realización del acto
administrativo lesivo, es decir, si deben o no efectuarse las restituciones correspondientes.
4.- Cuál fue la lesión causada a los derechos o intereses del Estado y en qué proporción o medida fue producida.
5.- De qué manera debe procederse a una reparación o restauración de los derechos vulnerados o de los intereses
afectados. Si la lesión fue económica, como generalmente sucede, debe condenarse a quien se determine al pago de
un resarcimiento, es decir, a una indemnización por los daños y/o perjuicios causados. Debe fijarse el monto.
6.- Si debe o no realizarse un nuevo acto administrativo, bajo que términos y quién lo debe efectuar. Así por
ejemplo, si se tratare de una resolución administrativa podrá emitirse una nueva, dejando sin efecto la anterior,
contra la cual ya no cabe interponer recurso alguno. El acto revocatorio ya no puede ser revocado nuevamente por
dos razones: a) El acto revocatorio es de efecto inmediato y al dejar sin efecto el acto anterior, causó su
consecuencia jurídica y se extinguió; y b) Al encontrarse firme la sentencia y causar cosa juzgada, hace que el acto
administrativo adquiere el carácter de cosa decidida.
7.- En qué estado jurídico quedan los derechos subjetivos adquiridos de los administrados.
8.- Si existen o no responsabilidades para los funcionarios o empleados públicos que realizaron el acto
administrativo. El Tribunal de lo Contencioso Administrativo no tiene competencia para deducir responsabilidades
civiles y/o penales en contra de la persona o personas que en ellas puedan incurrir, por lo que, para tales efectos,
debe certificar lo conducente a los órganos jurisdiccionales competentes.
9.- Pronunciamiento acerca de las costas procesales.
Todos éstos efectos no son absolutos sino relativos, ya que pueden variar según el criterio de la Sala del Tribunal de
lo Contencioso Administrativo o de la Corte Suprema de Justicia, según sea el caso, o bien de las circunstancias del
caso concreto, así como puede existir otras consecuencias de las mencionadas.
Casos prácticos de lesividad tramitados recientemente ante la sala del tribunal de lo contencioso
administrativo:
Caso fegua:
Por Acuerdo Gubernativo número 377-95, de fecha 8 de agosto de 1995, el Presidente de la República (en ese
entonces el Licenciado RAMIRO DE LEON CARPIO) en Consejo de Ministros, declaró la lesividad para los
intereses del Estado el contrato calificado como de “USO ONEROSO”, celebrado entre el señor Fernando Antonio
Leal Estévez, en su calidad de interventor de la empresa estatal Ferrocarriles de Guatemala –FEGUA –, y el señor
Luis Enrique Secaira De León, en su calidad de representante legal de la empresa mercantil Poliductos del Pacífico,
Sociedad Anónima, el cual se encuentra contenido en la escritura pública número 46, autorizada en la ciudad de
Guatemala el 28 de abril de 1995 por el notario Alejandro Mario Leonhardt Gossmann. En dicho contrato FEGUA
constituye a favor de Poliductos del Pacífico, S.A., “derecho de uso oneroso”, sobre la finca inscrita en el Registro
General de la Propiedad de la Zona Central, bajo el número 78, folio 212, del libro 1 de Ferrocarriles, inmueble que
consiste en el derecho o ancho de vía sobre el que se encuentra instalada la ferrovía o vía férrea que va desde el
Puente de la Barranquilla en la zona 5 de la ciudad de Guatemala, al muelle del Puerto de San José, en el
182
Departamento de Escuintla, para que la empresa Poliductos del Pacífico, S.A., pueda instalar a lo largo de todo el
inmueble un poliducto, tubería con sus correspondientes estaciones de bombeo, para la transportación de
hidrocarburos y de cualquier otra sustancia susceptible de ser transportada por tubería, así como la instalación de un
cable de fibra óptica.
El motivo que tuvo el Presidente de la República en Consejo de Ministros para declarar lesivo el contrato
relacionado es que consideró que en el mismo hay elementos que afectan los intereses superiores del Estado,
causando desmedro en la responsabilidad de la administración de los bienes que conforman el patrimonio de la
Nación. En tal virtud, la Procuraduría General de la Nación, como representante legal del Estado de Guatemala y
debidamente facultada por el Acuerdo Gubernativo que declaró la lesividad, interpuso el recurso (proceso)
contencioso administrativo de lesividad, en contra del acto administrativo consistente en el contrato “de uso
oneroso”, celebrado entre FEGUA y Poliductos del Pacífico, S.A. y el instrumento público que lo contiene, ante la
Sala Primera del Tribunal de lo Contencioso Administrativo. En la demanda respectiva se solicitó la NULIDAD
ABSOLUTA del acto administrativo referido, basándose en las siguientes violaciones de la ley: a) Los interventores
de empresas estatales, tal como el caso de FEGUA, no son propietarios de los bienes que para su administración se
les encomiendan, son delegados y administradores de bienes estatales, pues el artículo 134 de la Constitución
Política de la República de Guatemala establece que el municipio y las entidades autónomas y descentralizadas,
actúan por delegación del Estado, en consecuencia, los bienes que integran el patrimonio de FEGUA, son
indudablemente, bienes estatales, como lo es la misma empresa; b) La hacienda pública está encomendada al
Presidente de la República, de acuerdo con los artículos 183 literal ‘q’ de la Constitución Política de la República de
Guatemala y 667 del Código Fiscal, por lo que el ex-interventor de FEGUA, nunca debió actuar al margen de la
opinión del Presidente de la República para la celebración del contrato respectivo, por lo que debió existir algún
Acuerdo Gubernativo que autorizara al interventor de FEGUA a suscribirlo; c) El instrumento público que contiene
el acuerdo entre FEGUA y Poliductos del Pacífico, S.A., es una concesión sobre un derecho de propiedad del Estado
revestida con ropaje de contrato civil, que no se sujetó a la Ley de Contrataciones del Estado, que fija el
procedimiento para poder disponer de los bienes del Estado, por lo que es de observancia obligatoria para esa clase
de negociaciones. El concepto o definición de Contrato Administrativo se encuentra en el Manual para la Ejecución
Presupuestaria, Acuerdo Ministerial número 28-85, del Ministerio de Finanzas Públicas, del 30 de diciembre de
1985, publicado el 15 de enero de 1986 (tomo CCXXVII del Diario 93), que establece: “El contrato administrativo
es todo acto por el cual el Estado o sus entidades descentralizadas, autónomas o semiautónomas, por una parte y un
ente público o privado por la otra, manifiestan su voluntad de adquirir derechos y contraer obligaciones”; por tal
razón, el contrato relacionado es eminentemente administrativo y no civil; y d) El señor Leal Estévez no tenía
competencia para celebrar contratos, como el mencionado, toda vez que sus funciones como interventor se
encontraban limitadas y claramente definidas en la Ley Orgánica de FEGUA, Decreto número 60-72 del Congreso
de la República que no le facultaba, aun cuando fuere Gerente, para celebrar contratos “de uso oneroso”, ya que la
finalidad de FEGUA no la constituye el arrendamiento de sus inmuebles, sino la prestación del servicio público
ferroviario, por lo que se confirma su extralimitación o abuso en el ejercicio del cargo de interventor de FEGUA, al
no observar las reglas y procedimientos que establecen las leyes del Estado de Guatemala.
1. CASO TELGUA:
El actual Gobierno de la República tenía tres opciones para proceder contra la venta de la telefonía nacional, las que
fueron concluidas por una comisión creada para investigar el negocio relacionado. Estas opciones fueron: presentar
una acción de inconstitucionalidad, declarar lesivo el negocio o llegar a un acuerdo con los compradores. El
Gobierno se inclinó por la segunda opción. Así, por virtud de los Acuerdos Gubernativos números 273/2000 y
274/2000, de fecha 8 de junio de 2000, el Presidente de la República (Licenciado ALFONSO PORTILLO
CABRERA) en Consejo de Ministros, declaró lesivos para los intereses del Estado la totalidad de la negociación de
la Empresa Guatemalteca de Telecomunicaciones (GUATEL) y lo que actualmente es una empresa privada llamada
Telecomunicaciones de Guatemala, Sociedad Anónima (TELGUA, S.A.).
El Acuerdo Gubernativo número 273/2000, declara lesivo a los intereses del Estado: a) El Acuerdo número 11-97
emitido por la Junta Directiva de la Empresa Guatemalteca de Telecomunicaciones (GUATEL) por el que se
acuerda la constitución de un patrimonio unitario y su enajenación por medio de su aportación conjunta con otros
bienes a una sociedad mercantil por constituirse; y b) Acuerdo Gubernativo número 488-97 emitido por el
Presidente de la República, en Consejo de Ministros, con fecha 24 de junio de 1997, por el cual se ratifica en su
totalidad el contenido del Acuerdo número 11-97 emitido por la Junta Directiva de GUATEL, el 23 de junio de
1997.
El Acuerdo Gubernativo número 274/2000 también declara lesivos para los intereses del Estado: a) El contrato
celebrado entre la Empresa Guatemalteca de Telecomunicaciones (GUATEL) y Telecomunicaciones de Guatemala,
Sociedad Anónima (TELGUA, S.A.), contenido en escritura pública número ciento cincuenta y cuatro, del 21 de
junio de 1997 del Escribano de Cámara; y b) Todos los actos y resoluciones preparatorios de éste contrato y los que
sean consecuencia de su ejecución, a partir del Acuerdo número 11-97 de la Junta Directiva de la Empresa
Guatemalteca de Telecomunicaciones (GUATEL) y el Acuerdo Gubernativo número 488-97, especialmente los
contratos contenidos en las escrituras públicas números 96 y 97 autorizadas en ésta ciudad el 26 y 28 de agosto de
1997, por el notario José María Marroquín Samayoa.
En ambos Acuerdos Gubernativos, en su parte considerativa, establecen que la Empresa Guatemalteca de
Telecomunicaciones (GUATEL), es una entidad de carácter estatal, descentralizada, autónoma, con personalidad
jurídica y patrimonio propio. Como se puede analizar en el presente caso, a dicha empresa estatal se le da un doble
carácter: descentralizada y autónoma. Pero jurídica y técnicamente no puede ser conceptualizada dentro de dos
sistemas o formas de organización administrativa, puesto que se trata de una entidad descentralizada, o bien de una
entidad autónoma, por lo que no puede ser de dos clases a la vez, como lo hacen ver los Acuerdos relacionados. Es
importante, en materia de lesividad, determinar qué clase de institución es la autora del acto lesivo, pues de ello
183
depende, como se ha mencionado, quién es la autoridad competente para efectuar la declaratoria de lesividad e
interponer con posterioridad el proceso contencioso administrativo.
En el presente caso de lesividad, el Estado de Guatemala al presentar la demanda ante la Sala Primera del Tribunal
de lo Contencioso Administrativo, basada en los Acuerdos Gubernativos de lesividad, solicitó que se declarara la
nulidad de toda la negociación más una indemnización por los daños y perjuicios causados.
En opinión del Procurador General de la Nación, Licenciado CARLOS GARCÍA REGÁS, el juicio contencioso
administrativo sólo determinará si la venta fue o no lesiva; y de declararse la lesividad, todo debería regresar a como
estaba antes de la venta. El Estado deberá restituir los pagos efectuados, compensar las mejoras efectuadas a la
empresa y, si procede, pagar daños y perjuicios. Pero todo eso deberá constar en la sentencia.
Considero que el caso TELGUA es mucho más complicado que el caso FEGUA, ambos acarrean consecuencias
jurídicas, pero el primero apareja también una serie de consecuencias económicas y políticas. En ambos se afecta el
derecho objetivo y a la vez el interés patrimonial (económico) del Estado. El caso FEGUA no es más que otra típica
actuación al margen de la ley, muy común dentro del ámbito administrativo guatemalteco y los efectos surtidos
afectaron al Estado, ya que la lesión fue de tipo patrimonial por producirse en uno de sus bienes, pero no afecto en sí
misma a la población en general; en cambio, el caso TELGUA es un tema de actualidad que ha suscitado polémica
desde todo punto de vista, ya que de manera directa se ha afectado intereses jurídicos, económicos y políticos.
Desde un punto de vista jurídico, hay lesión porque no hubo seguridad y certeza jurídica en el proceso de venta, en
virtud que se reformó en forma casuística la Ley de Contrataciones del Estado, por lo que se deja en duda que tan
legal fue convertir a GUATEL en una sociedad anónima, es decir, el haber constituido un patrimonio unitario y el
haberlo trasladado de GUATEL a TELGUA. La Constitución Política de la República de Guatemala indica en el
artículo 134 in fine que una entidad descentralizada será suprimida mediante el voto favorable de dos terceras partes
del Congreso de la República, por lo que se requiere mayoría calificada; y en el presente caso, el Congreso aprobó el
proceso de negociación con mayoría absoluta (simple), bajo el argumento que GUATEL no se estaba suprimiendo
sino modificando.
Desde el punto de vista económico, si la lesividad de éste caso es declarada, la sentencia deberá detallar los pasos a
seguir para que todo lo actuado se revierta y regrese a como estaba antes de iniciado el negocio de la privatización
de la telefónica, por lo que el Estado deberá restituir los pagos efectuados por los compradores, y, si así procediera,
tendría que compensar económicamente a los actuales propietarios por las mejoras efectuadas a la empresa, más los
daños y perjuicios que se hubieren irrogado. Vemos así, que la acción para revertir el proceso de privatización puede
resultar muchos más lesiva al Estado y a la población que la propia negociación, pues las consecuentes restituciones
serían mucho más onerosas.
Por último, desde el punto de vista político, existe mucha incertidumbre por parte de la sociedad, pues desde el
inicio se ha notado que la declaratoria de lesividad se efectuó por factores de interés político, basados en la
oportunidad y la conveniencia, como elementos generales del acto político y del acto discrecional. El hecho de
haberse nombrado a abogados independientes para entablar la demanda de lesividad en lugar de que la misma fuera
presentada directamente por el Procurador General de la Nación, bajo el argumento de que hay un claro “conflicto
de confianza e intereses”, toda vez que el Procurador pertenece al anterior partido político gobernante al igual que
los ex-funcionarios que dirigieron el proceso de venta de GUATEL, es muestra de otro aspecto político del caso,
pues independientemente de la ideología política de cada funcionario, se debe respetar lo que la ley establece y
tenerse presente que debe prevalecer desde todo punto de vista el interés público sobre el interés particular. Todo lo
anterior, viene a confirmar que la lesividad, aparte de ser un acto jurídico-administrativo, también es una institución
que guarda aspectos de acto político, tal como lo he establecido en el presente trabajo de tesis, apoyado en lo que
para el efecto nos dice la poca literatura doctrinaria acerca del tema, así como los casos prácticos de lesividad
acaecidos en Guatemala.
En general, quizás, lo lesivo no sea tanto la privatización de la telefónica nacional en sí misma, pues la privatización
también guarda aspectos positivos, lo que resulta más que lesivo, dudoso, es la falta de transparencia en el proceso
de venta, pues se dieron tres pagos a precio de contado, había tres interesados y luego quedó sólo un comprador que
no tenía experiencia en telecomunicaciones (Luca, S.A.), a la que le fueron traspasados el 95% de las acciones de
TELGUA, S.A., que luego las cedió a Teléfonos de México (TELMEX). No obstante, para el Estado de Guatemala
ha sido oportuno y conveniente la declaratoria de lesividad, falta esperar que tan útil serán los efectos que la
lesividad produzca.
Para el Licenciado Rodolfo De León Molina, Presidente de la Sala Primera del Tribunal de lo Contencioso
Administrativo169, el caso TELGUA ha sido uno de los casos de lesividad más complejos que ha conocido, dado su
fondo político, su fondo económico y el impacto en la sociedad. Actualmente está en trámite un excepción de
inconstitucionalidad de la ley en caso concreto, planteada por TELGUA.
ESQUEMA DE LA DEMANDA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA
PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

NUEVO (Ref. Lesividad en Acuerdo Gubernativo
Número XX/2001).
184
HONORABLE SALA PRIMERA DEL TRIBUNAL DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO.

_______________________________, de ____________ de edad, casado, guatemalteco, abogado y notario, de éste
domicilio y vecindad, con residencia en la _______________________________, de ésta ciudad, señalo para recibir
notificaciones las oficinas del despacho de la Procuraduría General de la Nación situadas en Quince avenida nueve
guión sesenta y nueve de la zona trece, de ésta ciudad; respetuosamente comparezco y,
EXPONGO:
I.- Actúo como Representante Legal del Estado, en mi calidad de PROCURADOR GENERAL DE LA NACIÓN,
como acredito con fotocopia autenticada del Acuerdo Gubernativo de mi nombramiento, que lleva el número
_____________ guión noventa y nueve (XX-99), de fecha tres de mayo de mil novecientos noventa y nueve; y
certificación extendida por el Secretario General de la Procuraduría General de la Nación en la que consta el Acta
número _______ guión noventa y nueve (XX-99) de fecha veinte de mayo de mil novecientos noventa y nueve, en
la cual se hace constar mi toma de posesión del cargo.
II.- En cumplimiento a lo dispuesto por el Acuerdo Gubernativo número ______________ diagonal dos mil uno
(XX/2001), emitido por el señor Presidente de la República en Consejo de Ministros con fecha quince de marzo de
dos mil y publicado en el Diario de Centroamérica con fecha diecisiete de marzo de dos mil, fotocopia legalizada del
cual adjunto, vengo por este medio a promover PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO en contra del
acto administrativo de fecha _______________________, realizado por el Ministerio de Salud Pública y Asistencia
Social, con base a los siguientes,
HECHOS:
Con fecha ______________________________, actuando por sí mismo y sin tener la autorización respectiva por
parte del Organismo Ejecutivo, el entonces Ministro de Salud Pública y Asistencia Social, señor
______________________, otorgó a favor de la empresa mercantil denominada
“________________________”, contrato administrativo de ___________________, contendio en la escritura
pública número _______, autorizada en ésta ciudad con fecha ____________________, por el notario
_____________________; en el cual se estipulo que...; lo que es ilegal, dado que se infringieron las siguientes
leyes...
Se pone de manifiesto la ilegalidad del acto administrativo referido y procedencia del Acuerdo Gubernativo de
Lesividad, puesto que dicho ex-funcionario no estaba legalmente facultado para la celebración del contrato
relacionado..., otorgándose así en violación de las normas de orden público ya indicadas... Por las razones
expuestas, el acto administrativo es lesivo a los intereses económicos del Estado.
En virtud de los hechos y fundamentos expuestos en los apartados precedentes, por este medio y en representación
del Estado, interpongo PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO en contra del acto administrativo
realizado al celebrarse el contrato administrativo referido, por lo que deberá dársele audiencia y notificarse a las
siguientes personas individuales y jurídicas: al ex-Ministro de Salud Pública y Asistencia Social, señor
__________________________, en el lugar de su residencia, situada en
________________________________, ignorando otro lugar para que reciba notificaciones; al Ministerio de
Salud Pública y Asistencia Social, situado en _______________________, de ésta ciudad; y al señor
__________________, en su calidad de Gerente General y Representante legal de la empresa mercantil
“_______________________”, persona jurídica directamente interesada en la negociación declarada lesiva a
los intereses del Estado y quien puede ser notificada en su sede situada en ____________________________,
de ésta ciudad, que es la dirección que aparece inscrita en el Registro Mercantil General de la República, según
certificación extendida por dicho Registro con fecha ___________________, la cual acompaño.
FUNDAMENTO DE DERECHO:
(Deben citarse principalmente los artículos 221 y 252 de la Constitución Política de la República de Guatemala; los
artículos 13 y 14 de la Ley Orgánica del Ministerio Público, Decreto número 512 del Congreso de la República; los
artículos 20 y 23 de la Ley de lo Contencioso Administrativo; y todas las leyes que correspondan al caso concreto y
que denoten la ilegalidad, inoportunidad y lesividad del acto).
PRUEBAS:
Para probar los extremos de la demanda que promuevo, ofrezco los siguientes medios de prueba:
1. DECLARACIÓN DE PARTE.
2. DECLARACIÓN DE TESTIGOS.
3. DICTAMEN DE EXPERTOS.
4. RECONOCIMIENTO JUDICIAL.
5. DOCUMENTOS (deben individualizarse).
6. MEDIOS CIENTÍFICOS DE PRUEBA.
7. PRESUNCIONES LEGALES Y HUMANAS.
PETICIONES:
A) DE TRÁMITE:
Que con la presente demanda y documentos adjuntos se mande a formar el expediente respectivo.
185
Que se me reconozca la personería con que actúo y de la cual acompaño fotocopia legalizada.
Que se tome nota del lugar señalado para recibir notificaciones.
Que se soliciten los antecedentes respectivos directamente al Ministerio de Salud Pública y Asistencia Social, dentro
de los cinco días hábiles siguientes a la presentación de la demanda, con apercibimiento de que en caso de
incumplimiento se le procesará por desobediencia, además de que el tribunal entrará a conocer del proceso
teniendo como base el dicho del actor. Dichos antecedentes deberán ser enviados, con informe circunstanciado,
dentro de los diez días hábiles siguientes a aquel en que se haya recibido el pedido de remisión.
Que encontrándose los antecedentes en el tribunal o haya vencido el plazo para su envío, se dicte resolución dentro
de los tres días siguientes, en la cual se admita para su trámite el presente Proceso Contencioso Administrativo
que interpongo, en la calidad con que actúo, en contra del acto administrativo realizado por el Ministerio de
Salud Pública y Asistencia Social, con fecha ______________________, el cual es un contrato administrativo
de _________________, celebrado entre dicho Ministerio y el Gerente General y Represente legal de la
empresa mercantil denominada “_________________”, y que se encuentra contenido en la escritura pública
número _________, autorizada en ésta ciudad, el _____________________, por el notario
___________________.
Que se dé audiencia por el plazo común de quince días al ex-Ministro de Salud Pública y Asistencia Social, señor
__________________, al Ministerio de Salud Pública y Asistencia Social; y al señor
_______________________, en su calidad de Gerente General y Representante legal la empresa mercantil
denominada “____________________”, notificándoles en los lugares señalados, bajo apercibimiento de que
tienen la obligación de señalar lugar para que reciban notificaciones dentro del perímetro legal.
Que en su oportunidad se abra a prueba el presente proceso por el plazo de treinta días.
Que en su oportunidad se señale día y hora para la vista.
Que se decreten las siguientes medidas precautorias: (pueden ser arraigo, embargo, anotación de demanda, etc.,
según el caso).
B) DE FONDO:
Que vencidos los plazos y trámites legales, se declare: A) Con lugar la presente demanda en la vía contencioso
administrativa promovida por la Procuraduría General de la Nación, en representación del Estado, y, en contra
del acto administrativo realizado por el Ministerio de Salud Pública y Asistencia Social, con fecha
______________________, el cual es un contrato administrativo de _________________, celebrado entre
dicho Ministerio y la empresa mercantil denominada “_________________”, y que se encuentra contenido en
la escritura pública número _________, autorizada en ésta ciudad, el ________________________, por el
notario ___________________; B) Que se declare la nulidad absoluta del contrato referido y del instrumento
público que lo contiene por las razones invocadas, y, en consecuencia, deben volver las cosas al estado en que
se encontraban antes de la celebración del contrato, debiendo reintegrarse las partes lo que hubieren recibido; C)
Que se condene al ex-Ministro de Salud Pública y Asistencia Social, señor __________________, y a la
empresa mercantil denomina “__________________”, al pago de la cantidad de __________________
quetzales cada uno, en concepto de los daños y perjuicios causados a los intereses del Estado; y D) Que se
certifique lo conducente a los órganos jurisdiccionales competentes en contra de las personas que resulten
responsables penal y civilmente por la realización del acto lesivo.
Que se condene en costas procesales al ex- Ministro de Salud Pública y Asistencia Social, señor
___________________, y a la empresa mercantil denomina “______________________”.
CITA DE LEYES: Me fundo en las leyes y artículos antes citados y en las siguientes: _____...
Acompaño cinco copias del presente memorial y de los documentos que acompaño.
En la ciudad de Guatemala, el ________ de ___________________ de dos mil uno.
f) PROCURADOR GENERAL DE LA NACIÓN

SELLO.
55) El Proceso Económico-Coactivo
55.1) Sustanciación y análisis del procedimiento
El económico coactivo
Es un medio por el cual el Estado cobra sus adeudos que los particulares tienen con éste, los que deben ser líquidos,
exigibles, de plazo vencido y preestablecidos legalmente a favor de la administración pública.
Características del económico-coactivo
- Es un proceso de ejecución, pues persigue el cumplimiento de una obligación de los particulares a favor del
Estado.
- La parte actora siempre van a ser los órganos administrativos
- Las pretensiones de la administración publica son de carácter coactivo, es decir por la fuerza.
- La jurisdicción la ejercen los juzgados de lo económico-coactivo y las salas del tribunal de cuentas.
186
Naturaleza jurídica del económico-coactivo

Se trata de una ejecución especial en donde el Estado, a través de los órganos administrativos siempre es la parte
actora, contra existencia de un titulo ejecutivo y que persigue el cumplimiento de una obligación del particular a
favor del estado.
Regulación legal del económico-coactivo.
Decreto 1126 del Congreso "Ley Orgánica del Tribunal y Contraloría de Cuentas" y Decreto 6-91 del Congreso
"Código Tributario"
El proceso económico-coactivo tiene como fin exclusivo conocer en los procedimientos para obtener el pago de los
adeudos a favor del Fisco, las municipalidades, las entidades autónomas y las entidades descentralizadas.
Principios procesales del económico-coactivo
- Impulso de oficio (Arto. 104 del 1126)
- Es antiformalista: no se necesita auxilio, no citar leyes, en caso de urgencia puede gestionarse vebalmente aunque
debe ser por escrito.
- Supletoriedad de Otras Leyes: CPCYM, LOJ (Arto.107 del 1126 y 185 del 6-91).
Requisitos para plantear la demanda
Supletoriamente 61 del CPCYM, el 62 para las demás solicitudes.
Planteada la demanda el Juez calificará el título y con base en el mismo mandará a requerir del pago al obligado y si
el obligado no cancela en el acto el requerimiento se trabará embargo sobre bienes suficientes que cubran el valor de
lo demandado. (Art. 84 del Decreto 1126 del Congreso de la República y 174 del Decreto 6-91 del Congreso).
Audiencia al demandado
- según el arto. 84 del 1126 3 días o rebeldía, si se opone o interpone excepciones dentro del mismo término se
manda oír al Ministerio Público y al Demandado por 5 días.
- según el Arto. 174 del 6-91 5 días para que se oponga o haga valer sus excepciones. Si se trata de ejecución de
sentencias solo se admitirán las excepciones nacidas con posterioridad a la misma.
Excepciones que se pueden plantear y en que termino
Todas las necesarias y si se aplica el 1126 en 3 días pero si se aplica el 6-91 en 5 días hábiles.
Periodo de prueba del económico coactivo
- Si se usa el 1126, Arto. 86 el periodo de prueba de las excepciones puede ser de 6 días, no se señalará día para la
vista al vencimiento del mismo y resuelve.
- Si se usa el 6-91, Arto. 176 el plazo de prueba es de 10 días, no hay plazo extraordinario de prueba.
Tercerías en el económico coactivo
- Aplicando el 1126 Artos. 91,92,93 y 94.
- Aplicando el 6-91 Artos. 179, 180 y 181.
Plazo para dictar sentencia en el económico-coactivo
- Dto. 1126, Arto. 86 después de los seis días de prueba sin día para la vista.
- Dto. 6-91, Arto. 178 vencido el plazo para oponerse o el de prueba.
Recursos que proceden en el económico coactivo
- Apelación Arto. 101 del 1126 y 183 del 6-91
- Aclaración y Ampliación Arto. 100 del 1126 y 183 del 6-91.
- Revisión, Arto. 102 del 1126.
Regulación legal de las costas en el económico coactivo
- Dto. 1126 no expresa nada así que supletoriamente el CPCYM
- Dto. 6-91 Arto. 182.
La inacción administrativa
Es cuando la administración pública no resuelve los expedientes, en los que los particulares han realizado alguna
gestión o bien en un expediente iniciado de oficio, en este caso hay mora o retardo en resolver y se cae dentro de la
figura jurídica del Silencio Administrativo.
La mora y el retardo
Se dan cuando dentro de un procedimiento en el que el particular o administrado no ha sido notificado y existe un
procedimiento iniciado dentro de la administración pública en su contra. En este caso, no existen consecuencias
jurídicas asignadas legalmente ante tal situación.
187
El silencio administrativo
Es la figura jurídica en la que, el órgano administrativo dotado de competencia administrativa, no resuelve las
peticiones o las impugnaciones de los administrados.
Condiciones necesarias para que se de el silencio administrativo
- Que la administración pública deba legalmente hacer o resolver algo
- Que se encuentre un plazo fijado en la ley o reglamento y que el mismo transcurra sin que la administración se
pronuncie o actúe, independientemente que exista o no un procedimiento administrativo.
El silencio administrativo de naturaleza sustantiva
Se dan cuando se trata de una Petición Originaria del particular, en este caso el particular hace una petición en base a
la Constitución Política y no se obtiene la resolución o decisión administrativa que está obligada la administración.
Opciones que tiene el particular cuando se da el silencio administrativo de naturaleza sustantiva
- Consentir el silencio de la administración pública y esperar indefinidamente la resolución.
- No aceptar el silencio de la administración pública y recurrir mediante amparo, a efecto que un órgano
jurisdiccional le fije un término perentorio al funcionario público para que proceda a emitir la resolución
administrativa.
- En algunos casos la ley contempla que el Silencio Administrativo equivale a resolución favorable.
El silencio administrativo de naturaleza adjetiva
Se da cuando el silencia de la administración pública, aparece por falta de resolución ante un recurso planteado
contra una resolución administrativa, afirmamos que el silencio es de naturaleza adjetiva, por cuanto es de
naturaleza procesal.
Efectos jurídicos del silencio administrativo de naturaleza adjetiva
- Que el recurso se considera resuelto desfavorablemente y por agotada la vía administrativa, lo que da lugar al
Contencioso-Administrativo.
- Al nacer a la vida jurídica un acto negativo (Decisión ficta), la administración queda legalmente sin facultades para
resolver el recurso administrativo una vez vencido el plazo.
Como un tercer efecto del silencio administrativo de naturaleza adjetiva, que opciones tiene el particular
- En caso de darse este tipo de silencio administrativo, el particular puede hacer uso de su derecho de acción judicial,
a través del contencioso-administrativo.
- El particular puede aceptar el silencio administrativo del órgano y dejar transcurrir el tiempo y esperar
indefinidamente la resolución del recurso.
- El planteamiento de un Amparo, para el sólo objeto de obligar a la administración a que resuelva (inciso f. Arto. 10
de la Ley de Amparo).
Efectos (excepcionalmente y en la legislación guatemalteca) del silencio administrativo de naturaleza
sustantiva
- Arto. 23 Dto. 1427 "Ley de Parcelamientos Urbanos" en el cual se establece que si la Municipalidad no resuelve
una petición de autorización para dividir o desmembrar, en el plazo de treinta días, se tendrá por otorgada la
autorización.
- Arto. 57 Dto. 57-92 "Ley de Contrataciones del Estado" Que se refiere a la solicitud de aprobación del proyecto de
Liquidación presentado por parte del contratista y se establece que si no se obtiene resolución al respecto se tendrá
por resuelta favorablemente la resolución. También lo confirma el Arto. 31 del Reglamento de dicha ley.
Efectos (en la legislación guatemalteca) del silencio administrativo de naturaleza adjetiva
- Arto. 7o. de la Ley de lo Contencioso-Administrativo el que regula que si el ministro de estado no resuelve el
recurso de revocatoria o reposición en el plazo de 30 días, se tiene por agotada la vía administrativa y puede
procederse por la vía judicial.
- Arto. 157 del Código Tributario el que regula que si transcurrido el plazo de un mes, contado a partir de la fecha en
que las actuaciones se encuentren en estado de resolver, se tendrá por agotada la instancia administrativa y por
resuelto desfavorablemente el recurso de revocatoria o reposición y puede el particular proceder por medio del
Contencioso-Administrativo.
56) El juicio de Cuentas
56.1) Sustanciación y análisis del procedimiento
57) La acción del amparo
57.1) Su procedencia en materia administrativa
57.2) Substanciación del procedimiento
188
189

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Derecho Constitucional y Administrativo - Guatemala

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http://derechoguatemala.blogspot.

com/ Constitucional y Administrativo

Constitución de la República del 2 de febrero de 1956

Políticos, cuyo objetivo principal es el de garantizar elecciones libres y populares.

Análoga al Derecho Constitucional.

Rodrigo Borja, Derecho Político y constitucional, pp. 305.

Karl Loewestein, Teoría de la Constitución, pp. 154.

2.5) Revolución francesa:

Maximiliano Kestler Farnés, Teoría Constitucional Guatemalteca, pp. 25.

Maurice Duverger, Instituciones Políticas y Derecho Constitucional, pp. 239.

Citado por Adolfo Posada, op, cit., tomo II, pp. 6.

Citado por Adolfo Posada, op. cit., tomo II, pp. 7.

Citados por Adolfo Posada, op.cit., tomo II, pp. 8.

Adolfo Posada, op. cit., tomo II, pp. 8.

Rafael Bielsa, op. cit., pp. 1.

García-Pelayo, Derecho Constitucional comparado, pp. 34.

Rodrigo Borja, Derecho político y constitucional, pp. 322.

Buenaventura Echeverría, Derecho Constitucional guatemalteco, pp. 75

Juan Zarini, Derecho Constitucional, pp. 27.

Ramiro de León Carpio, op. cit., pp. 7.

Maximiliano Kestler Farnés, op. cit., pp. 19.

Rodrigo Borja, op. cit., pp. 320.

Luis Sánchez Agesta, Curso de Derecho Constitucional Comparado, pp. 29.

sobre la Constitución no existe ley superior.

Ramiro de León Carpio, Catecismo Constitucional, pp. 6.

comprenden las sentencias judiciales y las resoluciones administrativas.

-Parte Orgánica: Deduce parcialmente la naturaleza del régimen político.

reformar la Constitución son:

constitucional, también podría establecer en un momento determinado la necesidad de una reforma a la

así se cambia su misma forma de Estado.

6) Las comisiones de postulación en la constitución política de la República:

9) Defensa del orden constitucional:

* PODERES DEL ESTADO

humanos los Tratados y Convenciones Internacionales aceptados y ratificados por Guatemala".

4.1 definición operativa de la violación

13.2.3.3.19. Seguridad personal

d. Concentración del poder o aumento de facultades en el ejecutivo, a través de la restricción de determinados

* 17. Aspectos generales del estado

zona económica exclusiva y la plataforma continental. Art. 142 Constitución.

15.14) Relaciones internacionales del estado guatemalteco

por movimientos armados o disturbios civiles.”

Presidencia; 4) Ministerios de Estado; 5) Viceministerios de Estado; 6) Direcciones Generales; 7) Gobernaciones

18.2) Función legislativa

puede exceder de cuatro en cada caso.

enviará al Ejecutivo para su sanción, promulgación y publicación

22.3) Requisitos para ser ministro de estado

El Presidente, el Vicepresidente de la República y los ministros de Estado, reunidos en sesión, constituyen el

Procedimientos para establecer la centralización:

2. Descentralización por servicio o institucional.

30.3) Relación con otras ramas del derecho

que la legalidad emana de la ley.

1.- Elementos de Esenciales, Constitutivos o de Legalidad:

Políticas y Sociales de Manuel Ossorio y Florit, Editorial Heliasta, S.R.L.

continuar con el cumplimiento de la obligación contractual.118

- Por cumplimiento del plazo.

efectuar la liquidación del contrato.

36) Organismo Judicial

período de cuatro año, pudiendo ser reelectos”.

El órgano deliberativo comunal, es pluripersonal y es denominado concejo o ayuntamiento siendo por

Desarrollo Urbano y rural.

EL PROCESO ADMINISTRATIVO MUNICIPAL

colectivo de condiciones de trabajo, por ejemplo.

nulos de pleno derecho.

Es el que dicta la autoridad administrativa, al momento de iniciar el procedimiento administrativo, ya sea