Curso de Prática Processual Trabalhista e Redação de Peças Processuais

Prof. Edson Braz da Silva

DEFESA (Contestação)

Por força do princípio da ampla defesa e do contraditório, também

regentes do processo trabalhista, o reclamado tem o prazo
máximo de 20 minutos para aduzir a sua defesa a propósito do
que o reclamante pede na inicial (reclamação). Apesar de prevista
na CLT para ser apresentada oralmente, art. 847, geralmente a
Defesa é apresentada em peça escrita e segundo as regras dos
artigos 300 a 303 do CPC.

Compete ao reclamado alegar, na contestação, toda a matéria de

defesa (princípio da eventualidade), expondo as razões de fato e
de direito, com que impugna o pedido do reclamante e
especificando as provas que pretende produzir.

Defesa Processual

Na defesa processual o reclamado tenta impedir, definitiva ou

temporariamente, apreciação do mérito da reclamação trabalhista.
A defesa processual é apresentada sob a forma de preliminares ou
exceções. As exceções são processadas com suspensão do feito,
isto é, uma vez argüidas, têm que ser apreciadas e julgadas antes
de tomar-se conhecimento de qualquer outro aspecto da demanda.

Defesa de Mérito

A defesa de mérito pode ser direta e indireta. A defesa é direta

quando o reclamado nega a ocorrência do fato constitutivo em que
se ampara o Reclamante ou admite o fato, mas nega que ele
produza o efeito pretendido pelo reclamante. Na defesa indireta o
Reclamado não nega tenha ocorrido o fato constitutivo, mas
aponta outro impeditivo, modificativo ou extintivo dos efeitos que
o fato invocado pelo Reclamante normalmente surtiria.

I – Defesa Processual

1. Exceções

1.1. De suspeição e de impedimento

Base legal: CLT, art. 799. 801 e 802, CPC, art. 134 a 138

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1.2. Incompetência em razão do lugar

Base legal CLT art. 650 e 651
Comentário: como regra geral, a reclamação deve ser proposta
na vara do trabalho da localidade em que o empregado presta os
seus serviços, havendo exceções contidas no artigo 651 da
Consolidação das Leis do Trabalho.

1.3. Incompetência por conexão

Base legal: Código de Processo Civil, artigo 103.
Comentário: se a segunda reclamação proposta pelo reclamante
contra o mesmo reclamado é distribuída à vara do trabalho diversa
da que recebeu a primeira e se as duas reclamações são conexas,
isto é, convém que sejam julgadas pelo mesmo Juiz para se evitar
decisões contraditórias ou por economia processual. O Juiz que
recebeu a segunda reclamação é incompetente para julgá-la.

2. PRELIMINARES
Base legal: art. 301, do CPC.

2.1. Inexistência ou nulidade de citação

Base legal: 214, § 2º do CPC. CLT, arts. 794 a 798
Comentário: quaisquer irregularidades, vícios de forma, defeito
de citação inicial etc. Seria impossível indicar todas as nulidades.
Em regra admite-se que a irregularidade seja suprida em vez de
provocar a nulidade do processo. Lembramos que entre o
recebimento da notificação e a realização da audiência deve haver
um intervalo legal mínimo de 5 dias.

2.2. Incompetência Absoluta

2.2.1. Incompetência em razão da matéria

Base legal: art. 114 da Constituição Federal e art. 643, 652, 653,
799 e 800 da CLT.
Comentário: a argüição de incompetência em razão da matéria é
cabível quando o assunto da reclamação, seu objeto ou matéria,
não pode ser julgado pela Justiça do Trabalho. Sendo certo que a
melhor doutrina tem o pedido (remoto) e a causa de pedir como
definidores da competência material. Logo, se o pedido é
trabalhista e a sua causa de pedir também, a competência para a
demanda será da Justiça do Trabalho.

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Observação: a incompetência material, por ser absoluta, é argüida

em preliminar na própria contestação, podendo o juiz declará-la de
ofício – art. 113 do CPC.

2.2.2. Incompetência funcional

Base legal – artigos da CLT e regimentos que definem as
atribuições de cada órgão da Justiça do Trabalho.
Comentário: a incompetência funcional, por ser absoluta, é
argüida em preliminar na própria contestação, podendo o juiz
declará-la de ofício – art. 113 do CPC.

2.3. Inépcia da Petição Inicial

Base legal: 840 CLT ; art. 267,VI, do CPC. CLT, art. 872; CPC -
art. 282, 283, 284 CPC, art. 267, III e V
Comentário: ocorre quando a inicial não preenche as exigências
da lei, às quais nos referimos quando estudamos o passo-a-passo
da reclamação trabalhista. Em alguns casos, admite-se que a
irregularidade seja suprida em vez de decretar-se a inépcia da
petição inicial. (EBS)

2.4 Perempção
Base legal: art. 268, parágrafo único do CPC; 786, parágrafo
único, 731 e 732 c/c 844 CLT.

Comentários: ocorre a perempção quando o reclamante dá causa

por três vezes à extinção do processo, deixando de promover os
atos e diligências que lhe competia, abandonando a causa por
mais de trinta dias (CPC, art. 267, III). No processo do trabalho
também ocorrerá a perempção (parcial) por seis meses, quando
aquele que fez uma reclamação verbal não comparecer perante o
Juiz, no prazo do Parágrafo Único do art. 786 da CLT, para fazê-lo
tomar por termo, ou quando, por duas vezes, deixar de
comparecer à audiência de conciliação e julgamento (art. 844 d
CLT). (EBS)

2.5 Litispendência
Base legal: art. 219 e art. 301, §§ 1º, 2º, 3º e 4º, do CPC.
Comentário: ocorre quando uma reclamação trabalhista é
ajuizada com o mesmo pedido e causa de pedir ao de outra
reclamação trabalhista ainda em curso entre as mesmas partes.
Os requisitos da identidade são os mesmos da coisa julgada,

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porém a diferença é que a ação anterior ainda está em curso,

enquanto na coisa julgada a ação anterior já foi decidida por
sentença, da qual não caiba recurso. (EBS) Falar dos sindicatos

2.6. Coisa julgada

Base legal: art. 301, § 1º do CPC, art. 836 da CLT e 467 e
seguintes do CPC.
Comentário: ocorre quando uma reclamação trabalhista é
ajuizada com o mesmo pedido e causa de pedir ao de outra
reclamação trabalhista já julgada em definitivo entre as mesmas
partes, da qual não mais caiba qualquer recurso. (EBS)

2.7. Conexão
Base legal – art. 102 e seguintes do CPC.

2.8. Incapacidade da parte, defeito de representação ou

falta de autorização
Base legal – 793 – 842 e 843 da CLT

2.9. Convenção de arbitragem

Base legal: 267, VII, do CPC.

2.10. Carência de ação

a) por Impossibilidade jurídica

Base Legal: art. 267, VI, do CPC.

Comentário: quando não há lei amparando o pedido, nem mesmo

em tese.

b) por falta de interesse.

Base Legal: CPC, art. 267, VI

Comentário: o reclamante reivindica aquilo que não tem interesse

em ver atendido ou, apesar do interesse, o deferimento do pedido
não tem qualquer utilidade para ele.

c) Ilegitimidade ad processum.
Base Legal: art. 792 e 793, da CLT; art. 267, VI, do CPC.

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Comentário: a reclamação é proposta por ou em face de incapaz

não assistido ou representado por quem de direito. No primeiro
caso a ilegitimidade é ATIVA e no segundo PASSIVA.

d) Ilegitimidade ad causam ativa

Base Legal: CPC, art. 267, VI

Comentário: a pessoa que reclama não é titular do direito que

quer ver reconhecido. Quando numa reclamação se discute a
existência ou não do vínculo de emprego, a hipótese não é de
ilegitimidade, pois o mérito da questão é exatamente saber se há
ou não o contrato de emprego alegado pelo autor. (EBS)

e) Ilegitimidade ad causam passiva

Base legal: CPC, art. 267, VI

Comentário: a pessoa contra quem se reclama não é a que se

encontra obrigada ao que se pede. Vide comentário do item
anterior. (EBS)

2.11. Preliminar de falta de pressuposto processual

Base legal: art. 267, IV, do CPC.

II. PREJUDICIAL DE MÉRITO

Prescrição e Decadência
Base Legal: CLT art. 11, CF art 7º, XXIX e CLT art. 853.
Comentário: perda da possibilidade de ajuizar-se a reclamação
por não ter sido formulada no prazo fixado em lei. Há distinção
entre prescrição e decadência. A prescrição e a decadência
envolvem defesa direta de mérito. Lembramos que a prescrição é
matéria de defesa e pode ser argüida em qualquer fase da
instância ordinária. A decadência é material que pode ser
declarada de oficio pelo próprio juiz ou argüida pelo Ministério
Público.

III - DEFESA DIRETA DE MÉRITO

Base legal: 302 do CPC. A defesa direta diz respeito ao mérito do
pedido, ao fundo do pedido, ao que se pede na inicial.

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1. Negativa do fato constitutivo

O reclamado nega o fato em que o reclamante ampara seu pedido
(fato constitutivo)

2. Indicação de fato extintivo.

Comentário: o reclamado reconhece o fato em que o reclamante
ampara o seu pedido (fato constitutivo), mas invoca outro fato que
faz desaparecer o direito dele (fato extintivo).

3. Compensação.
Base legal: CLT, art. 767 e 487, § 2º, do CLT
Comentário: o reclamado, reconhecendo ou não o direito do
reclamante, pede que se deduza do que reconhecer devido ao
reclamante um débito deste para com o reclamado.

4. Retenção.
Base legal: CLT, art. 767
Comentário: o reclamado se recusa a devolver bens do
reclamante sob o fundamento de que o faz para compelir o
reclamante pagar-lhe uma divida trabalhista. A empresa retém
ferramentas do empregado para obrigá-lo ao pagamento de aviso
prévio ou adiantamentos salariais.

5. Reconvenção.
Base legal. CPC, art. 253, 315 a 318, 299.
Comentário: a Reconvenção de ser ofertada simultaneamente
com a contestação. O reclamado (reconvinte) pede que o
reclamante (reconvindo) seja condenado a uma prestação em seu
favor. A reconvenção deve ser formulada em petição diversa da
contestação.

Revista em 22/08/2005.