CONTRATO DE CONSORCIO DEFINICIN La concentracin de empresas, nos dice Barreda Graf, puede manifestarse a travs de diversas figuras, de las

que las principales son consorcios contractuales, con o sin constitucin de una sociedad por los consortes. Los consorcios son producto del desarrollo de la economa contempornea, la necesidad de racionalizar la produccin en masa, la economa de escala, la competitividad, la necesidad de nuevos mercados, lleva la necesidad de conjugar esfuerzos por parte de los actores, que son las empresas, a travs de los acuerdos que stas celebren. El fenmeno jurdico de concentracin de empresas se manifiesta, segn Ascarrelli, en acuerdos y convenios (consorcios) entre empresas que llevan a regular la produccin y la venta al pblico de productos o servicios de los consortes disciplinando la concurrencia recproca entre varios empresarios. El contrato de consorcio es un contrato de naturaleza asociativa y por definicin no constitutivo de una sociedad; la intencin de las partes en este contrato es participar en un determinado negocio, obtener un beneficio por esa actividad en conjunta en la cual participan, asumiendo cada parte las actividades propias que se le encargan en el mismo contrato y responder por los compromisos asumidos contractualmente. En esta modalidad contractual las partes deben fijar los mecanismos de coordinacin para el desarrollo del objeto que lleva a esta unin transitoria. En el contrato de consorcio convergen las voluntades de dos o ms partes que mediante su participacin convienen en aportar bienes, servicios y derechos, con el propsito de desarrollar una actividad en comn y repartirse los beneficios en la forma convenida. En este contrato las partes no se unen para establecer una relacin jurdica permanente dentro de una forma organizativa societaria, sino que cada cual es independiente y conserva su autonoma. En el contexto de los contratos asociativos regulados por la Ley General de Sociedades, el consorcio crea y regula relaciones de participacin e integracin en negocios o empresas determinadas, en inters comn de los intervinientes; no genera una persona jurdica, debe constar por escrito y no est sujeto a inscripcin en el Registro. No generando persona jurdica, cae por su propio peso que no tenga los atributos de la persona y en consecuencia tampoco tendr un nombre o una denominacin. En este sentido, la legislacin argentina al tratar de las Uniones Transitorias de Empresas (UTE), las obliga a que cuenten con un nombre que las identifique a pesar que no generan una persona jurdica. El comportamiento de la parte del consorcio est regulado en la ley, pero se deja un amplio margen de libertad para que ellas sean las que fijen las condiciones, y determinen sus derechos y obligaciones. Estos acuerdos pueden estar referidos a la fijacin de precios, calidad de los productos, cuotas y divisin del mercado, lo que restringe la libertad de competencia de cada una de las partes, y que puede dar lugar a que se afecte a los consumidores, al constituirse monopolios u oligopolios o que se asuma una posicin de abuso de posicin de dominio en el mercado. La LGS en su artculo 445 define al consorcio como un contrato por el cual dos o ms personas se asocian para participar en forma activa y directa en un determinado negocio o empresa con el propsito de obtener un beneficio econmico, manteniendo cada una su propia autonoma. En esta definicin se observa que las partes pueden ser varias, que se trata de un determinado negocio, cuya finalidad es la obtencin de un beneficio econmico y que, finalmente, conserva la personalidad jurdica. Es un contrato asociativo por el cual se crean y regula relaciones de participacin e integracin en negocios o empresas determinadas, en inters comn de los intervinientes. El contrato asociativo no genera una persona jurdica, debe constar por escrito y no est sujeto a inscripcin en el Registro. De lo indicado anteriormente tenemos que es un contrato que se realiza para participar en forma activa y directa en un determinado negocio. Esta participacin activa de los partcipes es lo que lo diferencia del contrato de asociacin en participacin, en el cual existe un socio oculto que no participa de la gestin y que limita su responsabilidad a sus aportes. En el contrato de consorcio el objeto precisa la relacin, no es una relacin a plazo sino para la realizacin de un objeto determinado. Tal como est definido el contrato de consorcio, se entiende que no slo regula la participacin en negocios sino en empresas determinadas, supuesto en el cual estaramos ingresando al consorcio empresarial o, marcando un paralelo con la doctrina relativa al Joint Venture, estaramos ante un Joint Venture corporativo.

En el contrato de Joint Venture convergen las voluntades de dos o ms partes que convienen en aportar bienes, servicios, y derechos, con el propsito de desarrollar una actividad en comn y repartirse los beneficios en la forma convenida. En este contrato las partes no se unen para establecer una relacin jurdica permanente dentro de una forma organizativa societaria, sino que cada cual es independiente y conserva su autonoma. Es el contrato el ente regulador de las relaciones jurdicas de las partes con el propsito de cumplir las funciones establecidas en el contrato. Se trata de un modo contractual, tan igual que el societario, pero no tan rgido. El comportamiento del socio en la sociedad est regulado en la ley, en tanto que en el contrato de Joint Venture, son las clusulas contractuales las que determinarn los derechos y obligaciones de los socios. La doctrina del Derecho comercial, refiere al Joint Venture como un acuerdo por el que dos o ms empresas, se asocian para llevar a cabo un proyecto determinado, independientemente de la forma jurdica que dicha asociacin puede asumir. La funcin econmica del Joint Venture la encontramos en la facilidad que ofrece este contrato para que los inversionistas puedan desarrollar actividades en campos donde se requiere de recursos y de tecnologa avanzada. El Joint Venture constituye el molde ms adecuado para desarrollar este tipo de actividades, sin embargo nada impide que aceptado como es, pueda ser utilizado en actividades empresariales que requieren de la simple colaboracin. Cabe precisar, que la influencia del Joint Venture en la contratacin ha obligado a los pases a regular esta figura y as es como en la legislacin brasilera se desarrolla la figura contractual de consorcio, y en argentina a esta misma figura se denomina Unin transitoria de Empresas. En el anteproyecto de la ley general de sociedades, se ha optado por la denominacin de Consorcio, y sus caractersticas responden en trminos generales a lo que en doctrina se conoce como el Joint Venture. Si bien es cierto que el contrato de Consorcio se clasifica como uno de los contratos asociativos, no es menos cierto que estamos ante un contrato de colaboracin. As tambin lo entendi el legislador cuando al referirse a su tratamiento tributario lo refiri como un contrato de colaboracin. FUNCIN ECONMICA Podramos afirmar que as como la mquina permite la produccin en masa de bienes a un menor costo para la satisfaccin de las necesidades de la poblacin, contratos como el joint venture y el consorcio, satisfacen a las empresas en general y a las corporaciones en particular, para Iograr mediante la tcnica, los recursos econmicos y materiales la explotacin de recursos naturales, siempre con el nimo de satisfacer el internos de la colectividad. El desarrollo del conocimiento y de la ciencia absorbido por consorcios empresariales hace que el celo en su difusin no sea irrestricto sino tan solo en su aplicacin final a travs de los productos o de los servicios que se prestan. Esta situacin anima a los empresarios a conservar formulas o claves, que solo estn dispuestos a aportar temporalmente para el desarrollo especifico de un negocio en particular, valindose para el efecto de otro socio o contratante quien aportara bienes o actividades complementarias. La funcin econmica del consorcio la encontramos en la facilidad que ofrece este contrato para que los inversionistas puedan desarrollar actividades en campos donde se requiere de recursos y de tecnologa avanzada. El consorcio constituye el molde ms adecuado para desarrollar este tipo de actividades, sin embargo nada impide que aceptado como es, pueda ser utilizado en actividades empresaria-les que requieren de la simple colaboracin, y es en este sentido que la doctrina clasifica al contrato de consorcio como uno de colaboracin. OBJETIVO El consorcio persigue un fin, seala Barreda Graf, un fin que estriba en racionalizar la produccin con el objetivo de aumentar las ganancias de todas y cada una de las empresas consorciadas, o bien regular los precios de mercancas que producen o de los servicios que prestan, o en fin disminuir las prdidas que estn sufriendo, como consecuencia de la competencia y de la libre concurrencia en el mercado a travs del consorcio. PARTES Los consorcios operan a nivel de empresarios, en consecuencia, las partes deben de ser comerciantes y que exploten empresas, aunque para algunos podra darse entre sociedades civiles o mercantiles, tenindose presente que el fin del consorcio es la obtencin del lucro, lo que no corresponde a las asociaciones o sociedades civiles.

Las empresas que intervienen en el consorcio conservan su independencia jurdica, respecto a las actividades no comprometidas ni restringidas por el consorcio.

LA PARTICIPACION La participacin est dada a travs de las contribuciones en dinero, bienes o servicios establecidos en el contrato. La participacin vendra a constituir el aporte que cada uno de miembros de este contrato asociativo se compromete a realizar para la consecucin del objeto del contrato. En este sentido habr que tener presente que el objeto del contrato debe estar relacionado con el objeto de cada una de las empresas que integran el consorcio, y adems, debe tenerse presente que las partes se asocian para participar en forma activa y directa en un determinado negocio o empresa. Las participaciones se materializan mediante el aporte de dinero, bienes o servicios; las partes consorciadas se obligan a realizar dichas contribuciones con el propsito de cumplir el objeto del contrato. Dicha obligacin persigue a los socios hasta el extremo de que, en caso no se hubiese indicado el monto de la contribucin, las partes se encuentran obligadas a efectuar las que sean necesarias para la realizacin del negocio. Dado que el supuesto del art. 4399 est referido a montos y cantidades, se obliga a que los mayores aportes se realicen en proporcin a su participacin en las utilidades. La modalidad, oportunidad y lugar de las contribuciones estarn determinados en el respectivo contrato de consorcio, sin embargo, a falta de estipulacin se aplicara las normas que rigen para los aportes para las sociedades, en cuanto sean aplicables. Es decir, se estar a lo sealado en las reglas bsicas de la ley general de sociedades y en especial a las normas relativas a los aportes dinerarios, no dinerarios, a la oportunidad de la entrega y al riesgo del bien aportado. Del tenor del articulo 439fi, regla aplicable a los contratos asociativos, se tiene que los aportes o contribuciones consistentes en bienes dinerarios y no dinerarios, resultan transferidos a un fondo comn, cuyos propietarios son los consorciados, pero dichos bienes se encuentran afectados a la realizacin del negocio o empresa, sea para su transferencia al tercero contratante o para el uso del servicio contratado. La norma especial aplicable al consorcio seala que los bienes que los miembros del consorcio afecten al cumplimiento de la actividad a que se han compro-metido, continan siendo de propiedad exclusiva de estos. Lo cual descarta la afectacin de los bienes a un fondo comn independiente o a un patrimonio autnomo, puesto que la ley sigue atribuyendo la propiedad de los bienes a cada uno de los consorciados, segn su contribucin, lo que sucede es que su uso se encuentra afectado al negocio o empresa del objeto del contrato de consorcio. El articulo 446s establece que la adquisicin conjunta de determinados bienes se regula por las reglas de la copropiedad, CARACTERSTICAS DEL CONSORCIO Entre las caractersticas del contrato de consorcio se puede sealar las siguientes: a. b. comercial; c. d. e. f. g. h. i. Tracto sucesivo, no se agota al perfeccionarse el contrato; Aleatorio, por la imposibilidad de conocer previamente el beneficio o prdida; Oneroso; Contrato asociativo; No requiere de registro; Obtencin de un beneficio econmico; Las partes conservan su propia autonoma; Relaciones plurilaterales; Naturaleza comercial, debido a que las partes por regla general son comerciante, as como la finalidad que persiguen que es de naturaleza

j. k. l. m. n. o. p.

No da lugar a una nueva persona jurdica; El contrato debe constar por escrito como nica formalidad; Los consorciados mantienen su autonoma; Los integrantes del consorcio deben llevar realizar las actividades a que se han comprometido; Los bienes que se asignen al consorcio para cumplir con su finalidad permanecen en propiedad de cada integrante del consorcio; Cada integrante del consorcio adquiere derechos y obligaciones, a ttulo particular. Las utilidades y prdidas del consorcio se establecen en el contrato.

RESPONSABILIDADES En cuanto a las responsabilidades hay que distinguir aquellas obligaciones que asumen los miembros del consorcio con terceros en forma individual para el desempeo de actividad que le corresponda en el consorcio, las que sern a ttulo particular. Para que la responsabilidad sea solidaria entre los miembros del consorcio, se requiere que se haya pactado de esta manera en el contrato o como lo dispone a ley. De lo establecido por los artculos 445 a 447 se infieren tres supuestos: a. Cuando un consorciado asume la obligacin de realizar determinada actividad del consorcio porque se le ha encomendado en el contrato o

se ha comprometido, los derechos obligaciones y responsabilidades que adquiere lo hace a ttulo individual, sin que ello quiera significar en su caso que los logros individuales le pertenezcan ntegramente, salvo que as se haya pactado; ergo, no se vincula a sus consorciados con los terceros con quienes hubiese asumido obligaciones; b. Cuando el consorcio contrae con terceros y, por ende, asume una obligacin, ella ser solidaria slo si es que existe pacto que la declare o

si por ley se determina lo que concuerda con lo dispuesto en el artculo 1183 del Cdigo Civil pues la solidaridad no se presume; y

c.

A falta de pacto de solidaridad, o disposicin de la ley, cuando el consorcio asume una obligacin sus miembros son responsables

mancomunadamente conforme a los artculos 1882 y 1172 del Cdigo Civil, de modo que cada uno se encontrar obligado slo respecto a la cuota que le corresponde presumindose en las obligaciones divisibles que en el caso de deuda, la misma se reputa dividida en tantas partes iguales como deudores existan, y en el caso concreto de cuantos consorciados existan. ADMINISTRACIN La ltima parte del artculo 445 considera que corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades propias del consorcio que se lees encarguen y aquellas a que se han comprometido. Al hacerlo, debe coordinar con los otros miembros del consorcio conforme a los procedimientos y mecanismos previstos en el contrato. En este sentido corresponder al contrato determinar la administracin del consorcio, la que puede distribuirse entre los consorciados, o atribuirse a uno de ellos, o dependiendo de la complejidad del consorcio, establecerse un comit especial de administracin y control. La administracin de los negocios consorciados estar determinada en el contrato, debiendo en todo caso precisarse las facultades y responsabilidades que cada parte seale como propias o en conjunto, dejndose para tal efecto amplia libertad. A diferencia del contrato de asociacin en participacin, en el contrato de consorcio no existe el socio oculto, ambos asociados se dan a conocer frente al tercero, y es mas asumen una responsabilidad por el cumplimiento del contrato. El articulo 447 precisa que cada miembro del consorcio se vincula individualmente con terceros en el desempeo de la actividad que le corresponde en el consorcio, adquiriendo derechos y asumiendo obligaciones y responsabilidades a ttulo particular. Por un lado se tiene que cada parte del consorcio puede asumir obligaciones y responsabilidades en merito al contrato, y se obliga frente al tercero por dichos

compromisos, sin embargo, el mismo artculo 4479 precisa que cuando el consorcio contrate con terceros, la responsabilidad ser solidaria entre los miembros del consorcio solo si as se pacta en el contrato o lo dispone la ley. El problema de la responsabilidad debe ser cuidadosamente tratado en el contrato consorcial y en la relacin con los terceros, pues la responsabilidad con el tercero ser solidaria si as ha sido efectivamente pactada, o lo dispone la Ley. La Ley ha dejado en libertad a las partes para fijar la responsabilidad solidaria, de acuerdo a lo que estas convengan (art. 4472). De no convenirse habr que concluir que la responsabilidad no se puede presumir solidaria, y que cada parte responde por lo que se obligo frente al tercero. PROPIEDAD DE LOS BIENES El artculo 446 de la LGS regula la propiedad de los bienes que los miembros del consorcio afecten al cumplimiento de la actividad a que se han comprometido, los que continuarn siendo de propiedad exclusiva de stos, en cuanto a los bienes que se adquieran conjuntamente para el cumplimiento de la finalidad se les aplican las reglas sobre copropiedad. UTILIDADES Cada consorciado tiene derecho al reparto de las utilidades del negocio o de la empresa. Es un contrato que conlleva un carcter lucrativo, por ello el artculo 4489 hace alusin al rgimen y sistemas de participacin en los resultados del consorcio, presumiendo la Ley que en caso que este rgimen no est determina-do en el contrato, la participacin se har en partes iguales. Celebrado el Convenio Concursal, el insolvente entregara al Administrador Especial la posesin sobre los bienes que forman parte de la masa concursal, constituyndolo en depositario de los mismos y, asimismo, se le encarga la administracin y representacin legal de la masa concursal para todos los efectos de la liquidacin. BIBLIOGRAFA

ULISES MONTOYA, Ranfredi. DERECHO COMERCIAL TOMO III. Editoral Jurdica Grijley - pp.770

ULISES MONTOYA, Ranfredi. DERECHO COMERCIAL TOMO III. Editoral Jurdica Grijley 2004 - pp.765