Dogmtica Hermenutica ou a Cincia do Direito como Teoria da Interpretao

1- A dogmtica analtica x A dogmtica hermenutica

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A dogmtica analtica cuida, precipuamente, da tarefa de identificar o direito; Uma vez identificado esse direito, preciso entend-lo, fixar-lhe um sentido;

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Qual a tarefa, ento, da dogmtica hermenutica?

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A determinao dos sentidos das normas, o correto entendimento do significado dos seus textos e intenes, tendo em vista a decidibilidade dos conflitos.

Obs.: Trata-se, pois, de uma finalidade prtica: No se refere a um conhecimento desinteressado. preciso conhecer, tendo em vista as condies de decidibilidade com base na norma enquanto diretivo para o comportamento. Ex.: So garantidos a todos os cidados o direito de liberdade e igualdade que significa cidado? O

3- Ora, encarando a norma como um fenmeno comunicacional, o qual enseja entendimento, necessrio que a seletividade do emissor coincida com a seletividade do receptor. 4- Ocorre que a comunicao normativa se d atravs de smbolos. Esses, no entanto, por caracterstica: y So, semanticamente, vagos e ambguos y Sintaticamente, nem todos combinam entre si y Pragmaticamente, servem para propsitos os mais variados distintos: uso descritivo, uso expressivo, uso diretivo, uso operativo. Possuem, ainda, carga emocional 5- Ademais, os smbolos nada significam tomados individualmente. Para significar precisam estar em determinado contexto, dependem do seu uso. 6- A problemtica da determinao do sentido da norma nos coloca numa questo: y Como captar a mensagem normativa como um dever-ser para o agir humano? Como alcanar um sentido vlido de uma comunicao normativa, a qual manifesta uma relao de autoridade? Res.: Kelsen aduz que no possvel tomar a interpretao como um ato de conhecimento, no seria possvel descobrir a interpretao verdadeira. Segundo o mestre, os contedos normativos como j mencionado, so plurvocos. Possuem vrios sentidos. Cabe aos rgos competentes fixar um sentido dentre os possveis. Essa fixao, para ele, nada mais do que um ato de vontade.

Obs.: Nesse sentido, o saber dogmtico acaba ficando frustrado enquanto conhecimento racional do direito. Seu fundamento terico aparece, ento, como um mero arbtrio. 7- No teria nenhum valor racional buscar, nessa senda, um fundamento terico para a atividade da doutrina quando ela busca e atinge o sentido unvoco das palavras da lei? Res.: Existe, sim. Ora, o saber dogmtico enseja a necessidade de criar condies de decidibildade. Decidir significa a existncia de uma interpretao final que ponha um fim prtico s mltiplas possibilidades interpretativas. Mais do que isso, essa deciso precisa ser proferida com o mnimo de perturbao social possvel. Esse mnimo de perturbao social possvel se perfaz atravs duma interpretao que seja encarada como um procedimento racional. Obs.: Como se ver adiante, o fato de ser racional quer dizer que a interpretao no simplesmente um ato arbitrrio. Quer dizer que um ato arbitrrio social competente e neutralizado. 8- Posto isso, para entender-se como se d o processo interpretativo, faamos uma incurso sobre a origem da palavra hermenutica:
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Hermenutica vem de Hermes. Hermes, na mitologia grega, era um semideus e tinha um dom de conversar tanto com os deuses quanto com os mortais. Por isso, servia de meio de comunicao entre ambos. Desse mito decorre que a interpretao seja tambm chamada por hermenutica. Vejam que Hermes um terceiro responsvel pela comunicao (traduo) entre a lngua dos deuses e a lngua dos mortais.

9- Ora, assim como Hermes faz a passagem da lngua dos deuses para a lngua dos mortais, preciso haja comunicao (a passagem) entre a lngua do legislador emprico e a lngua do destinatrio normativo. Como ento realiz-la? Isso nos mostrar a hermenutica jurdica:
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Atravs do processo de passagem de uma lngua, a das prescries normativas (LN), para outra lngua, a da realidade (LR). Essa passagem se d atravs de uma terceira lngua a lngua tcnica da hermenutica dogmtica (LH) que tem como regra bsica a do dever-ser ideal, o qual tem por pressuposto fundamental a idia de um legislador racional. a essa terceira lngua que se atribui o enfoque privilegiado (competente) que confere sentido norma em face da realidade. Por meio da lngua hermenutica reconstri-se o discurso do ordenamento, como se o intrprete fizesse de conta que suas normas constituam um todo harmnico, capaz, ento, de ter um sentido na realidade.

10- O uso da lngua hermenutica pressupe, portanto, um uso competente. A idia de interpretao verdadeira repousa, pois, nesse pressuposto. A questo como, no contexto da lngua hermenutica produzem-se interpretaes que sero aceitas e outras que sero rechaadas, sendo umas tidas, por conseguinte por competentes e outras no? Res.: Isso se d em decorrncia do poder de violncia simblica. 11- Para entender tal questo (do poder de violncia simblica), preciso, mais uma vez, compreender a norma como um fenmeno comunicacional: - A norma enuncia proposies, isto , usa proposies (expresses lingsticas). Isso quer dizer que as proposies normativas so manifestadas, tendo em conta variadas condies, estruturas gerais de possveis situaes discursivas. a) Ora a primeira dessas situaes discursivas se consubstancia nas relaes sintagmticas: As relaes sintagmticas so as que se estabelecem entre os smbolos na proposio prescritiva, conjugando, pois, smbolos presentes. Ex Matar + por + motivo + ftil b) A segunda se consubstancia nas relaes associativas: As relaes associativas se do entre smbolos ausentes, conjugando, pois, smbolos que no aparecem no enunciado. Isso se percebe quando se atribui carga valorativa aos smbolos presentes no texto. Ex.: acentuao, no caso do exemplo anterior, da palavra ftil ou motivo.

Obs.: Observe que as relaes sintagmticas fazem com que os smbolos se conectem um aps o outro em linearidade. Acontece, porm, que ao interpretar, o jurista cinde, divide esse espao em alto/baixo. Isso quer dizer que alguns smbolos presentes no mesmo esto acima, em posio de superioridade em relao aos outros: da a dade alto/baixo. No fosse s isso, a interpretao verticalizada permite que o jurista veja tambm os limites internos e externos da norma: da a dade dentro/fora. Em outras palavras, ao valorar a norma, possvel delimit-la. At onde possvel interpretar? Quais so os limites da interpretao? Em ltima conseqncia, isso desemboca que o que est delimitado (dentro) est por alto. Por outro lado, o que est fora dos limites, est por baixo.

c) Acontece que nem sempre a relao hierarquia e participao congruente O . espao da comunicao ento cortado diagonalmente por uma terceira dade: claro/escuro. Diante dessa estrutura organizadora, o espao ocupado de forma cheia. Isso significa que o foco lanado sobre determinado smbolo d o enfoque.

Quer fizer, ento, que aquilo a que dado relevncia (iluminao) ser tambm o que est dentro e torna-se superior. Obs.: A estrutura formal da relevncia fundamental para o processo interpretativo, pois responsvel pela codificao dos valores dos smbolos em conexo. Nele se encontra o elemento ideolgico da comunicao normativa. 12- Como no existe um sistema ideolgico de valores para o mundo, no existe tambm um enfoque universal ou acordo sobre a interpretao dos smbolos normativos. Como se forma, portanto, a estrutura do uso competente que goza de confiana e que prevalece? Res.: A uniformizao de sentido tem a ver com um fator normativo de poder, o poder de violncia simblica. Trata-se, em verdade, do poder capaz de impor significaes como legtimas, dissimulando as relaes de fora que esto no fundamento da prpria fora. Obs.: Esse poder no coage, no perceptvel, no se substitui ao outro. Quem age o receptor. Poder, nessa esteira, controle, neutralizao: So conservadas as possibilidades de ao do receptor, mas de forma que este aja conforme o sentido, o esquema de ao do emissor. Por isso a neutralizao. Controlar, por isso, neutralizar, fazer com que, embora consideradas certas alternativas de interpretao como possveis, no sejam levadas em considerao. AS ESTRUTURAS DO USO COMPETENTE PRIVILEGIAM, ASSIM, UM ENFOQUE: O ARBITRRIO SOCIALMENTE PREVALECENTE 13- Como, ento, so neutralizadas, controladas, as alternativas de interpretao existentes? Res.: Atravs das relaes de poder (poder-autoridade; poder-liderana; poderreputao), que impe, respectivamente, determinadas condies interpretativas: a) Poder-autoridade/ Correo Hierrquica: Poder de demonstrar que a expresso objeto de interpretao tem, no sistema do ordenamento, respaldo em outras normas e compe com ela um sistema coerente. b) Poder- liderana / Participao consensual: Poder de demonstrar que a expresso objeto de interpretao atua na realidade conforme um consenso bvio, conquanto existam eventuais comportamentos divergentes c) Poder-reputao / Relevncia funcional: Poder de demonstrar que a expresso objeto de interpretao serve a determinadas finalidades, tais quais segurana jurdica ou justia. 14- Vejam que ao utilizar-se de critrios, os quais desembocam em mtodos, a hermenutica identifica o sentido da norma, dizendo como ele deve-ser (dever-ser ideal). Nesse sentido, realizada uma parfrase. Isto , realizada a reformulao do texto cujo resultado um substituto mais persuasivo, no um sinnimo, pois exarado

em termos mais convenientes para o legislador racional. Nesse sentido, ele realiza um ato de violncia simblica. A INTERPRETAO VERDADEIRA, PORTANTO, NO POR FIDELIDADE AO PENSAMENTO DO LEGISLADOR, MUITO MENOS AOS FATORES OBJETIVOS DA REALIDADE, MAS MEDIDA QUE SERVE A UMA RELAO DE PODER DE VIOLNCIA SIMBLICA. 15- Por fim, o que explicaria as divergncias hermenuticas? Res.: A possibilidade de se decodificar os cdigos normativos de maneira forte ou fraca, abrindo, portanto, uma grande margem de manobra ao intrprete. Ora, sabe-se que o legislador racional trabalha com ambos os cdigos. Tanto com o cdigo forte (restrito, rigoroso), quanto o fraco (aberto, extensivo: moralidade, probidade, etc.). O intrprete, de acordo com a situao existencial e atendendo exigncia de imperatividade global do sistema, variar, em nome do legislador racional, sua decodificao conforme um cdigo forte ou fraco. A parfrase interpretativa no se resume, finalmente, ao exerccio duma decodificao rigorosa, mas pode variar, conforme as circunstncias, desde que se reforce o poder de violncia simblica. Esse poder reforado sempre que se efetue o ajustamento entre o poder-autoridade (consubstanciado na correo hierrquica); poder-liderana (consubstanciado na participao consensual); e poder-reputao (consubstanciado na relevncia funcional).