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FORO TRBUTARO
BASES PARA UN ACUERDO
TRBUTARO NACONAL
Lima, 5 y 6 de julio de 2011
CESAR GARCA NOVOA
Catedrtico de Derecho Financiero y Tributario
UNVERSDAD DE SANTAGO DE COMPOSTELA
Presidente del LADT
PRNCPOS
CONSTTUCONAL-
TRBUTAROS ()
Funcin de la Constitucin.
Una de las grandes creaciones
polticas de la humanidad.
Un modelo de Estado, el Estado
Constitucional, basado en el
sometimiento del poder pblico al
orden jurdico.
Es algo ms. El Estado Constitucional
no se explica si no es sobre la base
del Estado de Derecho.
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PRNCPOS
CONSTTUCONAL-
TRBUTAROS ()
Es especialmente importante recordar esto
cuando tenemos modelos constitucionales
recientes del llamado Nuevo
Constitucionalismo.
Ecuador o de Bolivia, que hablan de Estado
de derechos.
El Estado de Derecho es un Estado
constitucional con ciertos valores de
justicia.
ESTADO DE DERECHO: ESTADO DE
JUSTCA Y SEGURDAD.
PRNCPOS
CONSTTUCONAL-
TRBUTAROS ()
La Constitucin como expresin del Estado
de Derecho recoge los valores esenciales y
los traduce en principios jurdicos.
Cmo se explica la transformacin de
esos valores en principios jurdicos?
Cmo se explica la preeminencia jurdica
de la Constitucin?.
La Constitucin se inserta en el
ordenamiento a travs de su positivizacin.
El logro de Kelsen. La preeminencia
constitucional garantizada por un Tribunal
que acta como legislador negativo.
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VALORES DEL ESTADO DE
DERECHO
JUSTCA,
Distintas acepciones de la justicia.
El Estado de Derecho habla de una justicia
material: igualdad de todos ante la ley
(isonoma).
El Estado Social de Derecho. gualdad
material.
No slo igualdad material. gualdad formal
que combata efectivamente las
desigualdades.
PRNCPOS CONSTTUCONAL.TRBUTARO DE LA
CONSTTUCON PERUANA
PRNCPO DE GUALDAD: El art. 2,1: entre los
derechos fundamentales de la persona se incluye el
derecho a la igualdad ante la ley. Nadie puede ser
discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma,
religin, opinin, condicin econmica o de cualquier
otra ndole.
CAPACDAD COTRBUTVA: NO SE RECOGE
EXPRESAMENTE EN LA CONSTTUCON.
Como en Alemania y Argentina: deriva de la igualdad.
ART. 74 CONSTTUCON DE PERU.
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PRNCPO DE CAPACDAD
CONTRBUTVA
La capacidad econmica de cada uno
determina la igualdad o desigualdad a
efectos de un tratamiento fiscal igual
o desigual.
CAPACDAD ECONOMCA
RELATVA: LA CAPACDAD DE
CADA UNO. APRECARLA
CORRECTAMENTE ES
FUNDAMENTAL PARA TRATAR
GUAL O DESGUALMENTE A CADA
UNO.
CAPACDAD ECONOMCA
ABSOLUTA
Configura los hechos y las situaciones
susceptibles de ser gravadas.
EL SSTEMA FSCAL NO PUEDE
GRAVAR HECHOS QUE NO SEAN
NDCATVOS DE CAPACDAD
CONTRBUTVA.
Por el contrario: se deben gravar
todos los hechos que pongan de
manifiesto capacidad econmica.
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PROYECCONES
CONCRETAS DE LA
CAPACDAD
Los pagos e ingresos a cuenta.
LA CAPACDAD ECONOMCA
MPONE QUE SU CUANTA SE
ACERCA LO MAS POSBLE A LA
DEL MPUESTO PRNCPAL, PARA
EVTAR ENRQUECMENTOS
NJUSTOS DE LA
ADMNSTRACON TRBUTARA.
LA REGLA DE LA
SOLDARDAD
En los ltimos tiempos, el Tribunal Constitucional
Peruano ha fundamentado determinadas figuras
tributarias en la solidaridad.
Para el Tribunal Constitucional peruano, en su
fundamento Jurdico 6, "surge as el tributo como
presupuesto funcional del Estado Social, considerando
las caractersticas del mismo.Por un lado, su
capacidad productiva y su flexibilidad, que le permite
adaptarse a las necesidades financieras de cada
momento y lo convierten en un instrumento crucial
para afrontar las crecientes necesidades financieras
del Estado Social" (sentencia del Tribunal
Constitucional de Per de 5 de marzo de 2007, que
legitima el TAN).
6
JURSPRUDENCA DEL TRBUNAL CONSTTUCONAL
PERUANO EN MATERA DEL PRNCPO DE
SOLDARDAD
Sentencia de 16 de mayo de 2005 (00053-2004-PI/TC).
Arbitrios MunicipaIes.
Fundamento B,4 de la sentencia de 16 de mayo de 2005.
En materia de arbitrios municipales la capacidad
contributiva no es un criterio determinante o de mayor
prevalencia en la distribucin de costos, "sino el secundario
o subsidiario, debiendo, en consecuencia, ser utilizado en
conjunto con otros criterios, en cuyo caso, la prevalencia de
unos sobre otros, depender razonablemente de la especial
naturaleza de cada servicio.
Sentencia de 21 de septiembre de 2004 (0004-2004-
AI/TC). e ITF.
El TF, al que, a su vez, como todo tributo, le es implcito el
propsito de contribuir con los gastos pblicos, como una
manifestacin del principio de solidaridad que se encuentra
consagrado implcitamente en la clusula que reconoce al
Estado peruano como un Estado Social de Derecho.
EL PRNCPO DE
SOLDARDAD
El Tribunal Constitucional Peruano
legitima la adopcin de medidas
fiscales recaudatorias,
extrarrecaudatorias y antielusivas
sobre la base del principio de
solidaridad.
CONSTTUCON: Art. 59: El Estado
brinda oportunidades de superacin a
los sectores que sufren cualquier
desigualdad.
7
EL PRNCPO DE
SOLDARDAD ()
Origen de la Solidaridad:
Modelo de Estado: Estado Social.
Precedente: Art. 20,1 Ley Fundamental de
Bonn.
Estado Social.
Concibe el inters generaI como parte de
su accin y que se legitima por una serie
de actividades finales prestadoras de
servicios.
Valor solidaridad; sociaI, interterritoriaI e
intergeneracionaI.
EL PRNCPO DE
SOLDARDAD ()
Estado del Bienestar: derechos sociales y
prestacin de servicios: FORSTHOFF:
Daseinvorsorge, PROCURA EXSTENCAL.
Gatos pblico: el tributo NO SOLO ES UN
NSTRUMENTO PARA LA OBTENCON
DE RECURSOS SNO QUE.
El Estado Social es un Estado Fiscal
(SCHUMPETER).
EL TRBUTO SE LEGTMA COMO UN
NSTRUMENTO PARA LOGRAR LAS
POLTCAS DEL ESTADO SOCAL.
8
EL PRNCPO DE
SOLDARDAD (V)
Del principio de solidaridad surgen
dos cuestiones de radical importancia:
LA PROGRESVDAD DEL
SSTREMA.
LA LUCHA CONTRA LA ELUSON
CRTCA A UNA CONCEPCON DE LA
SOLDARDAD AL MARGEN DE LA
CAPACDAD CONTRBUTVA
Esta concepcin de la solidaridad
HABLTA UN FUNDAMENTO DEL
TRBUTO AL MARGEN DE LA
CAPACDAD CONTRBUTVA.
La PROGRESVDAD del impuesto no se
fundamenta en la solidaridad, SNO QUE
ES EL NSTRUMENTO QUE PERMTE
HACER EFECTVA LA GUALDAD O
DESGUALDAD SEGN LA GUAL O
DESGUAL CAPACDAD CONTRBUTVA.
La solidaridad no puede servir para
fundamentar un tributo al margen de la
capacidad contributiva.
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CRTCA A UNA CONCEPCON DE LA
SOLDARDAD AL MARGEN DE LA
CAPACDAD CONTRBUTVA ()
LA CAPACDAD CONTRBUTVA ES UN
PRNCPO DE JUSTCA NHERENTE AL
MODELO DEL ESTADO
CONSTTUCONAL DE DEREHO.
El Nuevo Constitucionalismo pretende
configurar un Estado Social de derechos,
que sera un Estado Social de ruptura con
la frmula clsica del Estado de Derecho.
El Estado Social que ha hecho de la
solidaridad un elemento fundamental es el
Estado Social de Derecho, una evolucin,
que no una ruptura con el Estado de
Derecho.
NECESDAD DE AFRMAR LA
CAPACDAD CONTRBUTVA
En la lnea de los modernos sistemas fiscales:
Espaa:
EI TribunaI ConstitucionaI espaoI entiende que eI
deber de contribuir, como deber constitucionaI,
sIo puede entenderse si se conecta con eI
principio de capacidad contributiva (sentencia
182/1997, de 28 de octubre).
Los principios de iguaIdad y generaIidad se
Iesionan cuando se utiIiza un criterio de reparto de
Ias cargas pbIicas carente de cuaIquier
justificacin razonabIe y, por tanto, incompatibIe
con un sistema tributario justo como eI que
nuestra Constitucin consagra en eI art. 31 (STC
134/1996, de 22 de juIio, FJ 8)" (FJ 5).
10
TALA
La Constitucin taliana del 27 de Diciembre de 1947,
dispone en su art. 53 que: todos concurren al gasto
pblico en razn de la "capacidad contributiva
agregando que el Sistema Tributario es informado con
criterio de "progresividad.
Sentencia Corte Costituzionale 92/63 de 18 de
junio: Art. 53 de Ia Constitucin itaIiana: "vincuIar
eI principio de correIacin de Ia prestacin
tributaria con Ia capacidad contributiva de cada
uno, impone aI IegisIador Ia obIigacin de no
disponer obIigaciones que estn en contraste con
Ios principios fundamentaIes estabIecidos en Ia
Constitucin".
ALEMANA
Alemania: Recuperacin del principio de capacidad
contributiva.
Concepto de capacidad contributiva vinculado a la
igualdad, matizada por una progresividad que deriva
del concepto Estado social.
Lucha contra tratamientos arbitrarios.
Costumbre de admitir la alegacin por el legislador de
cualquier motivacin para que considerase justificado
cualquier trato discriminatorio.
Doctrina del Bundesverfassungsgericht como la "teora
de las peras y manzanas (pfel-Birnen-Theorie).
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ALEMANA ()
RECUPERACON DEL PRNCPO DE CAPACDAD CONTRBUTVA:
ACTVSMO DEL TC ALEMAN RELACONANDOLO CON EL DERECHO
DE PROPEDAD.
ARTCULO 14,2 CONSTTCUON ALEMANA.
sentencias de 4 de octubre de 1984 (BVerf.GE 67, 290), la de 17 de octubre
de 1984 (BVerf.GE 88,143) y de manera ms clara y contundente, las
sentencias de 29 de mayo de 1990 (BVerf.GE 82,60) y 12 de junio de 1990
(BVerf.GE 82,198), sobre el Kindergeld[2] o la sentencia de 8 de octubre de
1991 (BVerf.GE 84,348), que analiza la irrelevancia de ciertos gastos
deducibles para calcular el importe de las retenciones a cuenta en los pagos
a cuenta de los rendimientos de trabajo (Lohnsteuerabzug).
El tributo presupone la propiedad por lo que, y por pura lgica, la propia
ordenacin de la propiedad es un lmite al tributo.
Sentencia de 22 de junio de 1995, en Ia que se estabIece Ia doctrina de
que eI derecho de propiedad y eI principio de capacidad econmica:
eIiminacin deI Impuesto de Patrimonio.
CONSECUENCAS QUE SE DEBEN EXTRAER EN EL
REGMEN PERUANO DEL PRNCPO DE CAPACDAD
CONTRBUTVA
SOLO SE DEBEN GRAVAR
MANFESTACONES REALES DE
CAPACDAD CONTRBUTVA:
DEBEN EXCLURSE LAS
FCCONES TRBUTARAS.
Problema en relacin con las medidas
de carcter anitielusorio.
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VENTA NDRECTA DE
ACCONES
MODFCACON DEL TEXTO UNCO ORDENADO DE LA LEY DEL
MPUESTO A LA RENTA APROBADO MEDANTE DECRETO SUPREMO
N 179-2004-EF SOBRE LA ENAJENACON NDRECTA DE ACCONES Y
PARTCPACONES REPRESENTATVAS DE CAPTAL.
Si las acciones o participaciones que se
enajenan o las nuevas acciones o
participaciones emitidas como
consecuencia de un aumento de capital
corresponden a una persona jurdica
residente en UN PAS O TERRTORO DE
BAJA O NULA TRBUTACON se
considerar que la operacin es una
enajenacin indirecta.
EXSTE UN VERDADERO
PUNTO DE CONEXN?
LA NORMA ESTA DEFNENDO UN
PUNTO DE CONEXN: renta de fuente
peruana.
Existe un indicio suficiente para admitir
que hay una renta de fuente peruana?
S LA SOCEDAD ENAJENANTE NO ES
RESDENTE EN PERU LO MAS QUE
TENE ES UNA SUBFLAL.
Se puede tributar en el Estado de la filial
por las rentas de la matriz?
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VULNERACON DE LA
CAPACDAD ECONOMCA?
No hay una renta de fuente peruana.
Hay un intento, propio de pases
receptores de inversin extranjera, de
atraer hechos imponibles a su
jurisdiccin.
Ejemplo: Sentencia Vodafone: ndia.
EL TAN
Es la titularidad de activos netos una
manifestacin de capacidad
contributiva que debe coexistir con el
gravamen de las rentas de tercera
generacin de las mismas empresas
titulares de los mismos?.
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EL TAN ()
TRBUNAL CONSTTUCONAL: sentencia de 5 de marzo
de 2007 (EXP. N 03797-2006-PA/TC).
Grava a los perceptores de rentas de tercera categora,
cuya base imponible estaba constituida por el valor de los
activos netos consignados en el balance general de cada
empresa, deducidas las depreciaciones y amortizaciones
admitidas por el mpuesto a la Renta.
En este caso, el Tribunal reconoce que se trata de un
impuesto independiente que, efectivamente, grava activos
netos como manifestacin de capacidad contributiva no
directamente relacionada con la renta.
Pero el Tribunal no acepta la objecin de que el TAN no
grava una verdadera manifestacin de capacidad
contributiva. Ni tampoco entra a fondo en el tema de la
posible vulneracin de la igualdad tributaria.
Lo fundamenta en la solidaridad.
CAPACDAD CONTRBUTVA
RELATVA
mplementar mecanismos que
permitan determinar en cada caso la
adecuada capacidad econmica.
EN EL CASO DE PERSONAS
FSCAS.
TPKE: La capacidad contributiva parte de
la capacidad econmica:
Renta adquirida-Existenzminimum:
RENTA DISPONIBLE
15
LA TEORA DE LA RENTA DSPONBLE
VNCULADA AL MINIMO VITAL
Jurisprudencia del TC alemn: LA sentencia del
Kindergeld: LA DEA DE RENTA DSPONBLE SE
VNCULA AL NVEL DE PRESTACONES
SOCALES:
Las ayudas por hijo tienen una funcin similar a las
deducciones.
En 1996, la ayuda por hijo (Kindergeld) sustituye
automticamente la deduccin por hijo siempre que el
beneficio neto de la ayuda sea mayor que la
deduccin.SE CONVERTE EN UNA RENTA
NEGATVA
El TC. Alemn: el nivel de prestaciones sociales
recibidas FORMA PARTE DEL MNMO
EXSTENCAL
LA TEORA DE LA RENTA
DSPONBLE VNCULADA AL MINIMO
VITAL (II)
Solucin espaola: las cargas
familiares determinan la capacidad
econmica gravable:
Se reducen de la base imponible
gravada.
PROBLEMAS DE JUSTCA DE
EQUDAD VERTCAL: FAVORECE
A LAS RENTAS MAS ALTAS?.
16
EN EL CASO DE RENTAS DE
TERCERA CATEGORA
Principio del Neto. TPKE (Nettoprinzip).
Necesidad de deducir todos los gastos
necesarios para la obtencin de los
ingresos.
nterpretacin del artculo 37 de la Ley del
mpuesto a la Renta.
NTERPRETACON RAZONABLE DEL
PRNCPO DE CAUSALDAD.
SUNAT VENE MANTENENDO UNA
POSTURA ESXCESVAMENTE
RGUROSA
PRNCPO DE CAUSALDAD EN LA
DEDUCCON DE GASTOS EN RENTAS DE
TERCERA CATEGORA
Principio de causalidad.
No puede vincularse a un concepto estricto
de necesidad (gasto indispensable).
Tampoco a gasto conveniente (vulneracin
de la regla del del business judgement del
empresario).
Concepto de causalidad que tenga en
cuenta la racionalidad del gasto y que
reconozca la exigencia de que tal gasto se
encuentre afectado a la actividad
empresarial, procurando que no se trate de
gastos ajenos a la misma.
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PRNCPO DE CAUSALDAD EN LA
DEDUCCON DE GASTOS EN RENTAS DE
TERCERA CATEGORA ()
GASTOS FNANCEROS Y DE
TODO TPO EN LA ADQUSCON
DE ACCONES.
Si la adquisicin no es especulativa y
tiene como objeto reposicionar o
reorganizar LA ADQUSCON ESTA
ORENTADA A LA ACTVDAD DE
LA EMPRESA.
APLCACN DE ESTOS CRTEROS EN LA
APLCACN DE GASTOS DEDUCBLES
Este criterio debe aplicarse en todos
los sectores productivos peruanos,
especialmente EL MNERO.
Problemas especficos:
Deduccin de "Coste, Seguro y Flete"
en CF.
Menos ingreso cuando se conceden
descuentos sobre precios
internacionales del commodity al psar
de CF a FOB
18
REQUSTOS FORMALES DEL
GASTO
RELATVZAR LA EXGENCA DE
FACTURA O COMPROBANTE.
Negar la deduccin del impuesto soportado
por ausencia de una prueba preferente
(factura o comprobante) o por
irregularidades formales en la misma, es
una sancin impropia, esto es, una
situacin de desventaja que deriva en un
incremento de dicha base o de dicha
deuda.
PRACTCA DE
AMORTZACONES
La amortizacin, sin ser un gasto en sentido tcnico
jurdico, ES UN COMPONENTE NEGATVO DE LA
RENTA DE TERCERA CATEGORA QUE
COADYUVA A LA FORMACON DE LA RENTA
NETA.
No cabe imponer mtodos lineales de amortizacin a
partir de una supuesta fijacin de plazos de vida til en
la legislacin minera (artculo 74 del TUO de la LGM).
SE DEBE BUSCAR EL METODO QUE SE ADAPTE
MEJOR A LA NCORPORACON A COSTES DE LA
NVERSON (UNDADES DE PRODUCCON).
19
PROHBCON DE LA
CONFSCATOREDAD
Art. 74, Constitucin de Per.
Ningn tributo tendr alcance
confiscatorio.
CONFSCATOREDAD
CUANTTATVA Y CUALTATVA.
CONFSCATOREDAD
CUANTTATVA
Alegada en la sentencia de
bancarizacin:
: " (...) el derecho fundamental de
propiedad slo despliega su vigor
frente a los impuestos, en el caso de
que estos tengan un efecto
estrangulador (erdrosselnde
Wirkung) [Cfr. BVerfGE 93, 121 (53 y
ss)].
20
LA JUSTCA TRBUTARA EN LOS
TEMPOS DE LA GLOBALZACON
La crisis de la fragmentacin internacional
y los aspectos embrionarios del fenmeno
global.
La denominada globalizacin econmica.
CONCEPTO ESTRCTO DE LA
GLOBALZACON
Definicin: FM; Fondo Monetario nternacional:
"Globalization refers to the growing interdependence of
countris worldwide through the increasing volume and variety
of cross-border transactions in good and services and of
international capital flows, and also through the more rapid
and widespread diffusion of technology.
LO FUNDAMENTAL; por tanto; aumento de los intercambios
econmicos, nuevas tecnologas y libre circulacin de
capitales.
UCKMAR: Es necesario completarlo con otras; aumento de
la inversin directa e indirecta y procesos de produccin a
escala mundial.
21
EFECTO DE LA GLOBALZACON
Es un fenmeno econmico que se sobrepone a
consideraciones de tipo poltico y jurdico.
Visin negativa: Stiglitz, Bernard Cassens,
Salah: sectores concretos de declive de la
soberana del Estado; control de flujos
financieros, problemas medioambientales y
tratamiento jurdico de multinacionales
EFECTO DE LA GLOBALZACON ()
La empresas dejan de tener una dimensin puramente
interna.
Las relaciones econmicas internacionales dejan de ser
SOLO relaciones de intercambio de bienes tangibles,
escasas (POR EL PROTECCONSMO) y realizadas entre
sujetos independientes.
DFUSON DEL COMERCO NTERNACONAL. Progresiva
restriccin del proteccionismo. OMC creada el 1 de enero de
1995.
Aplicable a todos los Estados miembros
mediante la regla de single undertaking y con
rgano de resolucin de diferencias.

22
EFECTO DE LA GLOBALZACON (V)
Ya no producen en un solo Estado sino
que invierten directa o indirectamente en
otros.
- Libre circulacin de capitales.
- Atraccin de inversiones directas: se
favorece la deslocalizacin.
-Atraccin de la inversin en flujos de
capitales. Desregularizacin.
EFECTO DE LA GLOBALZACON (V)
La inversin extranjera: Se supera la
empresa multidomstica. Se reproduce el
modelo de la matriz.
El proceso de produccin se distribuye en
diversos Estados.
MPORTANCA DEL FACTOR
ECONOMCO.
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LOS TRBUTOS
EXTRAFSCALES
Dificultades desde la perspectiva
constitucional:
Art. 79, 2: El Congreso no puede
crear tributos con fines
predeterminados, salvo por solicitud
del poder ejecutivo.
La posibilidad de los impuestos
ambientales en Per.
LA RESERVA DE LEY
TRBUTARA
Art. 74: Los tributos se crean, modifican o
derogan o se establece una exoneracin,
exclusivamente por ley o decreto-legislativo
en caso de delegacin de facultades, salvo
los aranceles y tasas, los cuales se regulan
mediante Decreto Supremo.
RESERVA DE LEY EN LOS TRBUTOS A
FAVOR DE LAS REGONES.
Art. 193, son bienes y rentas de los
gobiernos nacionales: los tributos creados
por ley a su favor.
24
VARAS CONSECUENCAS
En el Plano estrictamente jurdico:
Nuevas Fuentes de Derecho: soft law.
EL PAPEL DE LA OCDE Y DE LOS
CONVENIOS DE DOBLE
IMPOSICION.
EL ORDENAMENTO TRBUTARO
SE NTERNACONALZA.
DESDE EL PUNTO DE VSTA
SUSTANTVO
Preeminencia de las libertades
econmicas frente PRNCPOS DE
JUSTCA TRBUTARA.
El tributo deja de ser un instrumento
para lograr fines de justicia para ser
un instrumento econmico.
O bien es un obstculo a las
libertades econmicas o bien un
instrumento para atraer inversin.
25
ROLES NTERNACONALES
DE LOS ESTADOS
Los Estados adquieren roles
diferentes y disean sus sistemas
fiscales en funcin de los mismos.
As: ESTADOS QUE MPORTAN
TECONOLOGA O NVERSON
EXTRANJERA.
-Deben actuar con import neutrality,
pero suelen MPLEMENTAR medidas
fiscales de atraccin de inversiones.
ROLES NTERNACONALES
DE LOS ESTADOS ()
Son Estados de la fuente:
Pretenden hacer valer su poder fiscal
mediante whitholding tax.
AMPLANDO EL CONCEPTO DE
royalties: asistencia tcnica.
mpidiendo el disfrute de los
Convenios por residentes artificiales
en el otro Estado: beneficiario efectivo
(caso Prvost).
26
NECESDAD DE AMPLAR LA RED DE
CONVENOS DE DOBLE MPOSCON
Los CD,s tienen aplicacin preferente
frente al Derecho nterno.
RELACON
TRATADOS/DERECHO
NTERNO
POSTURAS TRADCONALES:
Pluralistas y dualistas: Separacin absoluta entre los
ordenamientos (Triepel).
Seudomonismo: El ordenamiento internacional se
integra en el ordenamiento interno pero se subordina a
ste.
Monismo: El Derecho nternacional es lmite y
fundamento ltimo del Derecho nterno.
POSCON MAS DFUNDDA: Monismo moderado. El
Derecho nterno es autnomo frente al derecho
internacional pero debe respetar y subordinarse a
ste.
27
ARTCULACON CONSTTUCONAL DE LAS
RELACONES DERECHO NTERNACONAL-DERECHO
NTERNO
Los ordenamientos internos utilizan diversos mecanismos:
Ley Fundamental de Bonn; art. 25. El Derecho nternacional
Pblico es parte del Derecho Federal y prevaIece frente al
Derecho nterno.
Constitucin taliana: Art. 10. El ordenamiento jurdico
italiano se ajustar a las normas de derecho internacional.
Art. V Constitucin Americana: Observacin de los
Tratados estipulados, aunque no hay una regla de
prevalencia.
Constitucin espaola: Principal expresin del monismo
moderado: Art. 96. Desde que un Tratado nternacional es
vlido internacionalmente se incorpora al ordenamiento
interno.
LA EFCACA DEPENDE DE SU PUBLCACON.
NO SE DCE EXPRESAMENTE QUE EL DERECHO
NTERNACONAL PREVALEZCA FRENTE AL
ORDENAMENTO NTERNO, PERO ES UNA
PREVALENCA MPLCTA.
LA PECULARDAD DEL
OBJETO DE LOS CD.
Limitan la soberana fiscal de los
Estados.
NORMAS DE REPARTO:
Determinan cmo se ejerce la
soberana fiscal.
De modo exclusivo o de modo
compartido.
Las Disposiciones de los Tratados
van dirigidas a los Estados firmantes
no self executing-.
28
LA PECULARDAD DEL
OBJETO DE LOS CD ()
EN CUANTO NORMAS DE REPARTO NO
CALFCAN LAS RENTAS, LAS
CLASFCAN, ASIGNANDO LA
TRIBUTACION PRIMARIA A UNO DE LOS
ESTADOS CONTRATANTES.
Son normas de estructura.
De forma concurrente, excluyente o
prevalente.
No otorgan el Derecho a gravar, pues este
nace de la soberana fiscal de los Estados
miembros, pero s modulan y limitan ese
derecho a gravar.
LA PECULARDAD DEL
OBJETO DE LOS CD (V)
Son los CD,s normas de calificacin?
AUTORES QUE LO NEGAN
ROTUNDAMENTE.
La calificacin la hace exclusivamente el
ordenamiento interno.
ES POSBLE MAGNAR UNA NORMA
DE ATRBUCON QUE NO NCDA EN LA
CALFCACON DE DERECHO NTERNO?.
Pej; se puede decir que el Estado de la
fuente gravar regalas sin que tenga
incidencia el concepto de regalas que d el
CD ?.
29
LA PECULARDAD DEL
OBJETO DE LOS CD
Un sector de la doctrina: LOS CDS son
normas de calificacin.
Desplazan completamente a la legislacin
interna en un tipo de hechos imponibles:
hechos imponibles de dimensin
internacional.
SON UNA ESPECE DE MN-SSTEMAS
FSCALES.
No pueden ser interpretados con los
instrumentos propios del Derecho
nternacional.
RESERVA DE LEY
PRNCPO DE RESERVA DE LEY: Art. 74:
Los tributos se crean, modifican o derogan
o se establece una exoneracin,
exclusivamente por ley o decreto-legislativo
en caso de delegacin de facultades, salvo
los aranceles y tasas, los cuales se regulan
mediante Decreto Supremo.
RESERVA DE LEY EN LOS TRBUTOS A
FAVOR DE LAS REGONES.
Art. 193, son bienes y rentas de los
gobiernos nacionales: los tributos creados
por ley a su favor.
30
TPCDAD
Fundamento de la Reserva de Ley.
Principio de Seguridad Jurdica:
Es necesario mejorar la redaccin de
la Norma V del Cdigo Tributario.
EL PRNCPO DE SEGURDAD
JURDCA
CONCEPTO DE SEGURDAD JURDCA
La idea de seguridad
Derecho y Seguridad.
El Derecho como instrumento de
Seguridad. La seguridad del Derecho.
LA NECESIDAD DE UN DERECHO
APOYADO EN UN ESTADO DE
VALORES. EL MODELO ALEMAN
31
CONCEPTO DE
SEGURDAD JURDCA (
)
La seguridad jurdica y el Estado
Democrtico. La recepcin constitucional
Acepciones:
Seguridad jurdica objetiva
Seguridad jurdica subjetiva. La certeza del
ciudadano.
La seguridad como valor, principio y derecho
subjetivo del ciudadano.
CONCEPTO DE
SEGURDAD JURDCA (
)
La tutela de la seguridad jurdica; frente a
leyes y frente a actos administrativos.
La recepcin de la seguridad en el plano
internacional. Especial referencia al
Derecho Comunitario Europeo. Sentencia
Comisin vs. Pases Bajos.
La seguridad de la norma y la seguridad en
la aplicacin de la norma.
Los lmites a la seguridad jurdica.
32
EL DERECHO
TRBUTARO Y LA
SEGURDAD JURDCA
PECULARDADES DE LA NORMA Y DEL
ORDENAMENTO FSCAL.
Norma ordinaria.
Norma de injerencia. Legalidad como
tipicidad.
Breve mencin a los principios tributarios
convencionales. La interdiccin de la
arbitrariedad.
ndisponibilidad. La convencin como forma
de seguridad.
MANFESTACONES DE LA
SEGURDAD JURDCA EN EL
ORDENAMENTO TRBUTARO
La Seguridad derivada de la EXSTENCA
DE LA NORMA TRBUTARA. Los "vacos
normativos.
La Existencia de la Norma Fiscal. La
Publicidad y la identificacin de la norma
El Requisito de ESTABLDAD DEL
ORDENAMENTO. El contenido de la Ley
de Presupuestos.
LA CODFCACON TRBUTARA COMO
NSTRUMENTO DE SEGURDAD
33
MANFESTACONES DE LA
SEGURDAD JURDCA EN EL
ORDENAMENTO TRBUTARO ( )
Seguridad y contenido de la norma
tributaria:
La claridad del mandato tributario.
La congruencia entre el nomen iuris y
la categora realmente regulada.
MANFESTACONES DE LA
SEGURDAD JURDCA EN EL
ORDENAMENTO TRBUTARO ( )
LA EXGENCA PREVA DE LA
NORMA COMO FACTOR DE
SEGURDAD.
La Retroactividad de Ias Normas
Tributarias
El criterio de la "norma fiscal ms
favorecedora. La RETROACTVDAD
AGRAVANTE
El llamado efecto anuncio
34
LA RETROACTVDAD DE
LAS NORMAS TRBUTARAS (
)
La retroactividad respecto a tributos
peridicos
Casos dudosos de retroactividad; normas
aclaratorias y sustitutivas de otras
declaradas nulas.
Reduccin o supresin retroactiva de
beneficios fiscales.
Los cambios retroactivos de criterios
jurisprudenciales. Las declaraciones de
inconstitucionalidad.
MANFESTACONES DE LA
SEGURDAD JURDCA EN EL
ORDENAMENTO TRBUTARO ( V )
EL TEMPO COMO FACTOR DE
SEGURDAD.
El rechazo a las situaciones "de
pendencia. Las liquidaciones provisionales.
La funcin de la prescripcin.
El tiempo y la determinacin de la situacin
tributaria del particular. Caducidad y
perencin.
35
MANFESTACONES DE LA
SEGURDAD JURDCA EN LA
APLCACN DEL TRBUTO
Las facultades administrativas en la
aplicacin del tributo.Aplicacin e
interpretacin.
La incertidumbre en la interpretacin de la
norma. Las Consultas a la Administracin.
Criterios de interpretacin: nterpretacin
Jurdica versus nterpretacin Econmica
La aplicacin analgica del tributo.
MANFESTACONES DE LA
SEGURDAD JURDCA EN LA
APLCACN DEL TRBUTO ( )
LA APLCACN DE LA NORMA
FSCAL. EL LMTE DE LA
ARBTRAREDAD
LOS CONCEPTOS JURDCOS
NDETERMNADOS. ESPECAL
REFERENCA AL REGMEN DE LAS
VALORACONES.
36
MANTENMENTO DE LOS
ACUERDOS DE ESTABLDAD
EJ. de Acuerdos de estabilidad: Ley
26221 orgnica peruana de
Hidrocarburos (contratos con fuerza de
ley)
ESOS NSTRUMENTOS DE
SEGURDAD JURDCA CONLLEVAN
UNA PROTECCON CONTRA EL
NCREMENTO DE LA PRESON
FSCAL
SMPLFCACON DEL
ORDENAMENTO
Un ordenamiento con medidas activas para
acabar con la economa informal.
Medidas que han fracasado:
Para coadyuvar a la recaudacin del TF;
bancarizacin.
Sentencia del TC peruano de 21 de
septiembre de 2004 (FJ 3,9) 9, que "el
objetivo de la denominada bancarizacin es
formalizar las operaciones econmicas con
participacin de las empresas del sistema
financiero para mejorar los sistemas de
fiscalizacin y deteccin del fraude
tributario.
37
SMPLFCACON
TRBUTARA PARA LA
PEQUEA EMPRESA
Art. 59: El Estado promueve las
pequeas empresas en todas sus
modalidades.
LA SMPLFCACON PROMUEVE
LA GENERALDAD Y SRVE PARA
LUCHAR CONTRA LA ECONOMA
NFORMAL
EL RETO DE LA
SMPLFCACON ()
Los impuestos objetivos:
Razones a su favor:
Simplificacin y seguridad jurdica.
Los impuestos sobre rentas
potenciales.
La funcin productivista de los
tributos.
CRTCA
38
EL SACRFCO DE A
PROGRESVDAD EN ARAS DE LA
SMPLFCACON
USA: teora del flat tax o impuesto
nico sobre la renta (HALL y
RABUSHKA), 1983.
Surgimiento en la Europa del Este:
Lituania, Eslovaquia y Rusia.
Suele acompaarse con otras
apuestas:
Jugar con el mnimo exento amplio.
Suprimir el gravamen de los
dividendos distribuidos.
Eliminar el mpuesto sobre
Sociedades.
EL SACRFCO DE LA
PROGRESVDAD EN ARAS DE LA
SMPLFCACON ()
Recupera las teoras de KALDOR y
LANG.
EL SSTEMA NCLURA
Un impuesto sobre el valor aadido,
neto de salarios, a todas las
empresas.
Un impuesto sobre el trabajo
asalariado que permite personalizar el
sistema e introducir cierto grado de
progresividad a travs de un mnimo
exento.
39
MODELOS SMPLES Y
MONOTRBUTO
Modelo SMPLES de Brasil:
caractersticas.
Modelo MONOTRBUTO de
Argentina: Caractersticas.
Experiencias europeas: el MCROBC
francs
MEDDAS PREVENR Y RESOLVER EL
CONFLCTO TRBUTARO
El conflicto en Derecho Tributario es posible.
No hay una funcin pblica de inters general
que anule el conflicto entre las partes.
LA MPERATVDAD DE LA NORMA NO ANULA
LA EXSTENCA DE NTERESES
CONTRAPUESTOS: RECUADATORIO Y
PAGAR MENOS
Finalidad de la convencin o la transaccin:
prevenir, mitigar o eliminar el confIicto.
40
EL ORGEN DEL CONFLCTO
TRBUTARO
La Administracin: funcin de aplicacin de
la Ley.
Capacidad originaria para definir el sentido
de la ley.
LA FALTA DE PLENTUD DEL
ORDENAMENTO JURDCO.
Generalidad y abstraccin de la norma
tributaria.
mposibilidad de fijar pormenorizadamente
todos los aspectos concretados en la ley.
Masificacin del sistema fiscal. Tendencia a
la padronizacin para garantizar la
practicabilidad.
MEDOS PARA REDUCR LA NCERTDUMBRE DE
LOS CONCEPTOS NDETERMNADOS
La Administracin tiene un "privilegio
posicional de decisin previa.
Progresiva sustitucin de la resolucin
unilateral por la resolucin transaccional.
SE ENTENDE QUE NO VULNERAN LA
LEGALDAD S LA LEY LOS ADMTE
EXPRESAMENTE.
41
EL ESTUDO DEL ARBTRAJE EM EL MARCO DE
LOS MEDOS ALTERNATVOS DE RESOLUCON
DE CONFLCTOS
A LA RESOLUCN
TRADDCONAL DEL CONFLCTO.
LA RESOLUCON DEL CONFLCTO:
Fin del Derecho. nstancia
supraindividual (Rmellin)
La resolucin del conflicto por los
tribunales de Justicia: Consecuencia
de los Estados de Derecho
(composicin heternoma).
EL CARCTER
RRENUNCABLE DE LA
JURSDCCON
Relacin con el derecho fundamental a la
tutela judicial efectiva.
El contenido de la misma incluye "el acceso
a la tutela judicial y a una resolucin
fundada en Derecho as como la ejecucin
de la misma (sentencia 199/1987, de 16 de
diciembre).
Contenido esencial del derecho:
irrenunciable.
NECESARA NTERVENCON DE LA
JURSDCCON ORDNARA.
42
EL CARCTER
RRENUNCABLE DE LA
JURSDCCON ()
No cabe defender ese carcter
irrenunciable de la jurisdiccin de
modo absoluto.
El TC; admite la renuncia a la
impugnacin incluso a cambio de un
beneficio (sentencia 76/1990, de 26
de abril).
MECANSMOS ALTERNATVOS PARA LA
PREVENCON DEL CONFLCTO
Alternativas a qu?: A la composicin
autnoma.
RESOLUCON PACTADA Y NO
UNLATERAL.
LA SOLUCON: LA TRANSACCON.
La transaccin: Forma especfica de
acuerdo: OBJETO, recprocas
concesiones con la finalidad de acercar
posturas (aliquid datum, aliquid
retentum).
43
MECANSMOS
ALTERNATVOS A QUE? ()
La transaccin es un mecanismos:
Para prevenir eI confIicto: Fijacin pactada
de determinados elementos del tributo.
Para poner fin aI confIicto: La transaccin
o la renuncia como frmula que pone fin al
conflicto existente a travs de una frmula
autnoma.
Para poner fin aI confIicto: Resolucin por
terceros distintos de la Autoridad Judicial.
Solucin a base de recprocas concesiones.
LA NDSPONBLDAD DEL
CREDTO TRBUTARO
Se refiere a la posicin de la Administracin
como acreedora que NO PUEDE
DSPONER.
La indisponibilidad no es una cualidad
ontolgica de un crdito. Es una cualidad
atribuida por la ley que la ley puede
modular.
La Administracin tiene una posicin
acreedora.
El crdito es indisponible.
44
NDSPONBLDAD VERSUS
LEGALDAD EN LA DSPOSCON
Si la condicin de disponible depende
de una calificacin legal, bastara que
AS LO DETERMNASE LA LEY.
Ms que de NDSPONBLDAD
hablaramos de legalidad en la
disposicin.
LA NDSPONBLDAD BASADA EN LA
LEGALDAD FORMAL DEL TRBUTO
La Administracin tributaria est
condicionada por el contenido de la
ley tributaria.
La transaccin no rompe la legalidad
porque no supone una disposicin
libre de la Administracin.
BASTARA QUE LA LEY LO
PERMTESE
45
LA NDSPONBLDAD ES FRUTO DE LAS
EXGENCAS DE RESERVA DE LEY EN SENTDO
MATERAL
Reserva de Iey: tipicidad y seguridad
jurdica.
La indisponibilidad es fruto de la vinculacin
positiva de la Administracin (la
Administracin slo puede actuar cuando la
Ley lo permite y debe actuar cuando la ley
lo permite).
Est al servicio de la legalidad entendida
como tipicidad. Tiene su fundamento en la
predicibilidad exigible en los ordenamiento
de injerencia.
LA NDSPONBLDAD ES FRUTO DE
LAS EXGENCAS DE RESERVA DE
LEY ()
La indisponibilidad supone que la Administracin est
obligada a realizar el contenido ntegro del crdito
tributario.
PUESTA EN RELACON CON LA SOLUCON DEL
CONFLCTO SUPONE: Prohibicin de transaccin:
Transaccin: Es un contrato por el cual las partes,
dando, prometiendo o reteniendo cada una alguna
cosa, evitan la provocacin de un pleito o ponen
trmino al que haba comenzado (aliquid datum,
aliquid retentum ).
En la prctica, excepciones; La Ley Concursal y la
LGT permiten a la Administracin firmar convenios.
46
LA APLCACN DEL PACTO
O CONVENCON
La prevencin del conflicto: LA
FJACON POR ACUERDO DEL
CONTENDO DE CERTOS
CONCEPTOS ANTES DEL
PROCEDMENTO DE
COMPROBACON.
El porqu de su necesidad: El nuevo
sistema de autoliquidaciones.
LA CONVENCON Y LA RESOLUCON
ALTERNATVA DEL CONFLCTO
Breve referencia al sistema administrativo de
recursos. LAS VAS ADMNSTRATVBAS
PREVAS OBLGATORAS.
Admisin del arbitraje: siempre que sea de
Derecho es admisible el de equidad ?
No sustituye el sistema ordinario de recursos.
ESPECALMENTE NTERESANTE CUANDO
EXSTEN VAS ADMNSTRATVAS PREVAS
DE AGOTAMENTO OBLGATORO.
47
VENTAJAS DEL
ARBTRAJE
NMEDACON.
AGLDAD
ALTERNATVA AL COLAPSO
JUDCAL.
AUXLO JUDCAL EN LA
EJECUCON
PRNCPOS CONSTTUCONALES QUE
FUNDAMENTAN EL ARBTRAJE
Se funda en principios de raz constitucional:
Simplificacin (limitacin de costes indirectos; arts. 35
LPA y 34 LGT).
Practicabilidad
Eficacia (art. 103 C.E. s. TC 22/1984, de 17 de
febrero).
NCLUSO JUSTCA TRBUTARA:
La justicia del sistema tributario no depende slo de
que las leyes reflejen impuestos que respetan las
exigencias de capacidad econmica.
Depende de que la aplicacin de los tributos sea justa
y de que la justicia sea gil y pronta.
48
PLANTEAMENTO DEL ARBTRAJE EN
DERECHO TRBUTARO
El Arbitraje presupone cierto papel a
la Autonoma de la Voluntad.
En el marco del Derecho Tributario:
conjunto normativo integrado por
normas que incluyen mandatos
positivos de dar.
ORDENAMENTO NTEGRADO POR
OBLGACONES TPFCADAS
EXPRESAMENTE.
cesar.garcia@usc.es

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