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Da igualdade na Antiguidade clssica igualdade e as aes afirmativas no Estado Democrtico de Direito

Eder Bomfim Rodrigues


Elaborado em 08/2005. Pgina 1 de 2

Desativar Realce A A 1. A Antiguidade Clssica: Grcia e Roma Desde a Antiguidade Clssica, mais especificamente, na Grcia e em Roma que constituem a base do pensamento jurdico, poltico e filosfico do Ocidente, a igualdade sempre esteve no centro do pensamento humano. Na Grcia Antiga, apesar de todo o ideal democrtico existente, podemos perceber que, sob um ponto de vista moderno, no havia uma real igualdade entre os homens. Em Atenas, principal centro poltico da poca, somente aqueles considerados cidados que poderiam participar da vida poltica na polis, ou seja, apenas os homens atenienses livres e maiores de 20 anos possuam a cidadania ativa. Estavam excludos os estrangeiros, os escravos, as mulheres e as crianas. O mais importante, para os antigos gregos, era a poltica e a vida social em torno da polis. O que importava para o ateniense era a vida em comunidade e a concepo coletiva era a idia que prevalecia na democracia antiga, o pblico superava o privado. O homem s existia de forma plena enquanto cidado fazendo parte de uma comunidade poltica. "O ideal comum impunha-se a todos, e o indivduo era visto sobretudo como parte do rgo coletivo, do corpo social". (VILANI, 2000, p.20). A igualdade na polis foi muito bem retratada por Aristteles (2003) em duas formas muito claras, a igualdade geomtrica e a igualdade aritmtica. Contudo, antes de se analisar a igualdade na filosofia aristotlica, importante se refletir sobre a idia de justia que permeou o pensamento de Aristteles, pois atravs desta que temos o entendimento da concepo de igualdade para os atenienses. Segundo Aristteles (2003, p.103) "a justia aquela disposio de carter que torna as pessoas propensas a fazer o que justo, que as faz agir justamente e a desejar o que justo". A justia a maior das virtudes e pode ser dividida em duas modalidades: a

justia distributiva e a corretiva. Para a primeira, agir com justia dar a cada um segundo o seu valor, o seu mrito, ou seja, utiliza-se de critrios de proporcionalidade e uma forma de se manter uma sociedade totalmente hierarquizada. J "a justia corretiva ser o meio-termo entre perda e ganho" (ARISTTELES, 2003, p.111), sendo um fator intermedirio, equnime.

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Da justia distributiva que se depreende a igualdade geomtrica que conforme Galuppo (2002, p.48) "seria, da tica moderna, um critrio de excluso social", pois confere diferentes valores e direitos s pessoas tratando-as de maneira diversificada, o que foi, assim, essencial para a existncia da polis grega. Neste tipo de igualdade os homens se distinguem, proporcionalmente, uns dos outros pelo valor de cada um. A igualdade aritmtica aquela que advm da justia corretiva e que era a menos importante em Atenas, mas mesmo assim ela existia dentro da igualdade geomtrica, ou seja, ela formava a igualdade entre os diferentes na polis. Dessa forma, entre os cidados atenienses havia um tratamento igualitrio, o que no percebemos entre estes e os outros grupos. "Para o ateniense, o homem s podia exercer a poltica em liberdade e s podia ser livre entre seus pares". (VILANI, 2000, p.19). Isso tudo faz que a Antiguidade e a Idade Mdia, por influncia de Aristteles, tomem a palavra "igualdade", primariamente, como igualdade geomtrica (se bem que sem excluir, dentro da igualdade geomtrica, uma igualdade aritmtica, pois entre os integrantes do demos em especial entre os aristoi, ou seja, os melhores, possvel conceb-la, assim como entre os escravos tambm possvel concebermos uma igualdade aritmtica). Ento, a polis concebida como a harmonia de desiguais. (GALUPPO, 2002, p.48). Esta ltima forma, a igualdade aritmtica, ser a preponderante e a determinante para com os ideais de igualdade que estiveram presentes na Idade Moderna e que influenciaram as revolues burguesas dos sculos XVII e XVIII. A importncia de Roma para a histria do direito ocidental fundamental, haja vista que l que encontramos o incio do desenvolvimento de diversos institutos jurdicos

presentes at hoje no direito ocidental. E com relao ao conceito de igualdade no se percebe profundas diferenas da situao que ocorria na Grcia Antiga, pois, tambm, no havia uma efetiva igualdade entre os membros da sociedade. A base da sociedade romana era familiar, sendo que a famlia era uma entidade poltica na qual o poder era exercido unicamente pelo pater familias, de modo incontestvel e supremo, poder este inclusive de vida e morte. A desigualdade era um dos fundamentos da Roma Antiga, pois os direitos existentes eram distribudos de forma diferenciada entre patrcios e plebeus. Tambm podemos encontrar na sociedade romana o instituto da escravido que foi uma das marcas de dominao utilizadas pelo Imprio Romano. Os patrcios formavam a elite da poca, possuam o poder poltico, e detinham mais direitos e privilgios do que os plebeus que estavam excludos de muitos destes e se encontravam em posio inferior, no participando da vida poltica romana. Mas, ao longo da histria a situao foi sendo alterada e os direitos foram sendo estendidos a outros substratos sociais, inclusive aos povos dominados, no permanecendo unicamente para as elites dominantes. A estrutura social romana foi alvo de reformas durante o reinado de Srvio Tlio, estas foram concebidas em prol de se beneficiar os plebeus com mais direitos. Srvio Tlio luta por incorporar a plebe cidade. Para isso, ordena o primeiro recenseamento de que se tem notcia na histria. Deixando de lado as origens, toma a riqueza de cada um como base para a distino entre as pessoas. Desse modo, formam a classis todos os que tm meios para pagar impostos e que, agora, tm o direito de prestar o servio militar, honra mxima para o povo romano. Em compensao, ao dever de pagar impostos, adquirem ainda o direito de praticar o comrcio. uma reforma militar e financeira. No entanto, a reforma tem conseqncias de ordem poltica. Participam agora os plebeus da feitura das leis, em novas assemblias, reunidas no Campo de Marte, as centrias. Votam os plebeus contribuintes nos comcios centuriatos. (CRETELLA JNIOR, 2000, p.27). Na Roma republicana, os plebeus conquistaram o direito poltico participao no Senado atravs da criao do tribuno da plebe que era o representante do povo junto ao Senado, o que ocorreu por volta do ano de 493 a.C. A Lei das XII Tbuas representou uma importante conquista, pois ela ampliou e garantiu direitos. Nela j encontramos na tbua nona, que diz respeito ao direito pblico, uma afirmao de igualdade: "1. Que no se estabeleam privilgios em leis (Ou: que no se faam leis contra indivduos)". (LIMA, 1983, p.51).

de se salientar que os patrcios romanos, e at mesmo os plebeus, possuam mais direitos do que os no-cidados (estrangeiros e povos dominados). Todavia, esta situao de inferioridade sofreria mudanas no ano de 212 com o Edito de Caracala que teve um carter universalizante ao conceder a cidadania a todos os habitantes do Imprio Romano, afirmando a igualdade e a liberdade entre os povos dominantes e dominados. Um trecho de Ulpiano se refere ao edito, nos termos seguintes: Pela constituio do imperador Antonino todos os que se acham no orbe romano se tornaram cidados romanos ("In orbe romano omnes qui sunt ex constitutione imperatoris Antonini cives romani effecti sunt". Digesto, I, 5, 20, 17). (CRETELLA JNIOR, 2000, p.76). O Cristianismo tambm exerceria forte inspirao na busca pela igualdade, influenciando no s o perodo romano mas tambm outros perodos da histria da humanidade. A doutrina Crist consagra a igualdade de todos os homens perante Deus, no havendo qualquer diferena entre as pessoas. Esse entendimento o que depreendemos do livro de I Corntios 12:13: "Pois todos ns fomos batizados em um Esprito formando um corpo, quer judeus, quer gregos, quer servos, quer livres, e todos temos bebido de um Esprito." (BBLIA, 1988, p.201) E tambm na Epstola de Paulo aos Romanos 2:11: "Porque, para com Deus, no h acepo de pessoas". (BBLIA, 1988, p.175). O Edito de Milo, do ano de 313, ao proclamar a liberdade de culto no Imprio Romano, estabeleceu mais um ponto de igualdade, acabando com as diferenas existentes entre o Cristianismo e outras religies.

2. A Idade Mdia A Idade Mdia constitui, com certeza, um daqueles momentos mais controvertidos da histria da humanidade, pois foi uma fase de grandes agitaes, de instabilidade poltica e social e de uma pluralidade de ordens normativas. O incio da Idade Mdia e do feudalismo coincide com a queda do Imprio Romano do Ocidente, no ano de 476. O modo de produo feudal, que dominou este perodo, teve importncia para o direito, uma vez que da sua conjugao com as invases brbaras tivemos a fragmentao de toda a Europa em diversos centros de poder poltico com uma variedade de reinos e feudos. A desigualdade, a imobilidade social e os laos de servido e vassalagem, foram marcas essenciais da sociedade estamental feudal que era rigorosamente dividida entre nobres, clrigos e servos.

A sociedade medieval era, como na Grcia Antiga, uma sociedade que valorizava o coletivo ao invs de se focar no sujeito. A concepo de igualdade dominante no perodo foi a geomtrica, pois eram conferidos valores diferenciados s pessoas pertencentes a cada um dos estamentos. Conforme Vilani (2000, p.20) enquanto para os modernos o ser humano particular, com seus interesses e suas necessidades, tornou-se o valor supremo na constituio das instituies sociais, para os antigos, o ideal comum impunha-se a todos, e o indivduo era visto sobretudo como parte do rgo coletivo, do corpo social. Nesta perspectiva, a virtude cvica significava subordinao dos interesses pessoais aos ideais coletivos. O Cristianismo um outro fator que trouxe mudanas. "Com o advento do cristianismo, houve uma tendncia para se conceber a humanidade como a totalidade dos seres humanos". (GALUPPO, 2002, p.53). No Cristianismo temos uma profunda valorizao do homem que agora visto como fruto da mais sublime criao de Deus na Terra. Atravs do Evangelho todos estavam includos no Reino de Deus. Para Galuppo (2002, p.55) a igualdade aritmtica comea a ganhar importncia no pensamento jurdico e poltico ocidental e, apesar de a sociedade continuar a se organizar de forma estamental (...), essa noo de igualdade, que j prenunciava, pela escatologia crist, a mudana na concepo da organizao social que ocorreria na sociedade durante a Modernidade, provocar alteraes na cosmoviso no final da Idade Mdia e, em especial, do perodo da Reforma e da Contra-Reforma. Entretanto, na prtica, os valores cristos no chegaram a ser concretizados, pois o que se vivenciou foram desigualdades, injustias e uma enorme represso por parte da nobreza e clero. Mas, em meio a uma vida marcada pela imutabilidade social e pelo domnio de poucos sobre muitos, tivemos o surgimento da Magna Carta, do Rei John Lackland, em 1215 na Inglaterra. Este foi sem dvida o primeiro texto legal que veio delimitar o poder real frente nobreza e ao clero. Contudo, a Magna Carta "no traduz qualquer idia efetiva de abolio das desigualdades entre as pessoas, mas da manuteno pelos nobres e contra qualquer tentativa em contrrio do rei de seus privilgios". (ROCHA, 1990, p.52). O fim da Idade Mdia foi marcado pelo ressurgimento do comrcio, pela migrao do homem para as cidades, pelo impulso das grandes navegaes e pela emergncia dos valores individuais. Todos estes novos fatores proporcionaram a derrocada do feudalismo e o enfraquecimento do poder da Igreja Catlica com a conseqente formao dos

Estados Nacionais na Europa Ocidental e o surgimento de um novo conceito de igualdade que pde romper com as tradies e com os valores feudais no mais condizentes aos anseios do homem moderno.

3. A Idade Moderna A Idade Moderna foi um perodo de profundas transformaes e de rupturas. Tais transformaes, seja na ordem jurdica, poltica, econmica e social, foram fundamentais para o desenvolvimento de um novo conceito de igualdade e liberdade, os quais constituem um dos pilares da democracia. Foi, tambm, uma fase marcada pela transio do feudalismo para o capitalismo, o que proporcionou a convivncia e o constante conflito entre os 2 tipos de estruturas sociais. Diante desta situao peculiar, o homem adquire uma importncia significativa no meio social. Para Galuppo (2002) a Modernidade uma poca marcada pelos descentramentos, os quais foram causados por uma srie de fatores, que so, a nosso ver: o valor do indivduo, o ressurgimento do comrcio e das navegaes, a formao dos Estados Nacionais, o Renascimento, a Reforma Protestante e a Revoluo Cientfica. Todos estes foram essenciais para a ecloso de um novo conceito de igualdade, a igualdade formal (aritmtica), que comeou a se formar na Modernidade e se consolidou com a Revoluo Francesa e o incio da Idade Contempornea. Os valores individuais foram determinantes na Idade Moderna. O sujeito adquiriu importncia no meio social, diferentemente do que ocorria na Antiguidade e na Idade Mdia onde predominavam os valores coletivos. Na Modernidade primeiro se pensa o sujeito com suas particularidades e anseios para depois se pensar na sociedade que nada mais do que a juno dos interesses de cada indivduo. O privado supera o pblico e o indivduo prevalece sobre o corpo social. Se para os antigos, "a virtude cvica significava subordinao dos interesses pessoais aos ideais coletivos. Entre os modernos, o ordenamento das questes pblicas deve respeitar e refletir as preferncias individuais". (VILANI, 2000, p.20). O ressurgimento do comrcio no final da Idade Mdia e no incio da Modernidade tem haver com o fim das invases brbaras na Europa e com o "descobrimento" das especiarias no Oriente, o que foi causado em parte pelas Cruzadas e pela intensificao do comrcio das cidades italianas. Como conseqncia, uma nova elite emergiu, os burgueses, que apesar de possurem capital no possuam o domnio das terras e o poder poltico, pois ambos se encontravam nas mos do clero e da nobreza.

Com a intensificao do comrcio, os burgueses estavam encontrando permanente dificuldade em expandi-lo, devido pluralidade de moedas, impostos e barreiras alfandegrias existentes entre os diversos feudos e cidades, cada um(a) com diferentes poderes e ordens normativas. A soluo encontrada foi a centralizao do poder poltico na figura do Rei e a formao dos Estados Nacionais. Com esta centralizao deu-se o surgimento do absolutismo monrquico e a fundamentao divina do poder real O Renascimento das artes e das cincias propiciou uma nova mentalidade e uma nova maneira de se enxergar o mundo. Com o Renascimento h um deslocamento para o homem e sua individualidade, o antropocentrismo com o homem sendo o centro de todas as atenes. A Reforma Protestante, iniciada por Lutero em 1517, foi um outro ponto de extrema importncia, pois alm de questes relacionadas a fatores de ordem religiosa, ela veio contestar o poder supremo e absoluto exercido pelo Papa e pela Igreja Catlica, sendo que esta ltima representava um grande entrave para o desenvolvimento do capitalismo e para a afirmao da igualdade, visto que traduzia as antigas imagens e valores de uma sociedade medieval teocntrica. O reconhecimento da liberdade religiosa significa o reconhecimento da existncia de projetos de vida mltiplos na sociedade, que no pode mais pretender se ater a um nico esquema de explicao religiosa do mundo. O pluralismo de concepes religiosas crists significa o reconhecimento da existncia de um pluralismo de projetos de vida emergentes na nova sociedade moderna. (GALUPPO, 2002, p.67). Com a Reforma Protestante h a reafirmao da igualdade de todos perante Deus no havendo diferenas entre qualquer dos cristos. Ao afirmar que no haveria diferena de condio entre os cristos, e que tais diferenas eram criadas pelo homem pela lei (humana), Lutero repudia tambm a concepo aristotlica acerca da existncia de lugaresnaturais para os seres humanos na sociedade. (GALUPPO, 2002, p.67). Dessa forma, estas afirmativas combatem a valorizao que era dada aos clrigos catlicos e "isso significa que, para Lutero, os homens so aritmeticamente iguais. Da a sua revolta contra a diferena de tratamento, dispensada pelo direito pr-moderno, aos eclesisticos e aos seculares". (GALUPPO, 2002, p.66). A Revoluo Cientfica causou mudanas na forma de se pensar o mundo e de se fazer cincia, pois verdades universalmente aceitas foram questionadas, o que abriu novas possibilidades, quer seja nas cincias ou na sociedade. Ora, o fato de no mtodo cientfico e na sua explicao do mundo no mais se recorrer qualidade, mas quantidade revela uma mudana

gradativa no conceito de igualdade predominante na sociedade, porque a igualdade geomtrica aquela que atenta, antes de mais nada, para a qualidade dos seres, enquanto a igualdade aritmtica faz uma referncia direta sua quantidade. (GALUPPO, 2002, p.68). Segue-se que as estruturas da Idade Moderna comearam a ser a abaladas e questionadas na Inglaterra, quando das Revolues Inglesas no sculo XVII. As lutas e conflitos entre os reis absolutistas da dinastia Stuart e o Parlamento Ingls geraram grandes descontentamentos na burguesia e culminou com a deposio do Rei James II, a Revoluo Gloriosa de 1688. Tal situao consagrou a supremacia do Parlamento e na assinatura do Bill of Rights pelos novos Reis Mary II e William III, consagrando princpios fundamentais burgueses, colocando fim ao absolutismo e abrindo caminho para o surgimento das monarquias constitucionais e para a afirmao histrica dos direitos individuais. Contudo, mesmo diante de tantas transformaes e de rupturas, a sociedade moderna ainda permanecia com as marcas da Idade Mdia, ou seja, a igualdade geomtrica ainda se fazia presente e a diviso social entre clero, nobreza e povo era uma clara demonstrao de que mudanas necessrias deveriam ocorrer em prol da afirmao da igualdade e do fim dos privilgios nobilirquicos

Da igualdade na Antiguidade clssica igualdade e as aes afirmativas no Estado Democrtico de Direito


Eder Bomfim Rodrigues
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Desativar Realce A A 4. A Idade Contempornea O incio da Idade Contempornea marcado pela ecloso da Revoluo Francesa de 1789, que propiciou mudanas no conceito de igualdade e na derrocada do feudalismo e do absolutismo monrquico.

O fato que possibilitou o incio da Revoluo foi a convocao dos Estados Gerais, cujo critrio de votao, baseado na igualdade geomtrica, era por categoria. Coube ao Primeiro (clero) e Segundo (nobreza) Estados a defesa deste critrio, enquanto que o Terceiro Estado (povo) pretendia a adoo do valor aritmtico com cada pessoa valendo apenas um voto. Diante dos descontentamentos por parte do Terceiro Estado em aceitar tal critrio desigual e o incio do perodo revolucionrio, tivemos a instalao de uma Assemblia Nacional Constituinte com o fim de se limitar o poder real e de se editar uma Constituio para a Frana, a qual fora promulgada em 1791. Nesse nterim, a Assemblia Nacional editou um documento dos mais importantes do sculo XVIII, a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 26 de agosto de 1789 que veio afirmar a igualdade e os direitos individuais. Para Rocha (1990, p.33) "a inegvel importncia desta declarao repousa em seu carter de universalismo e atemporariedade". A Revoluo Francesa foi fundamental para a afirmao e consolidao da igualdade formal (aritmtica) na Frana. Como conseqncia de todo o processo destacase a figura de Napoleo Bonaparte na expanso dos ideais liberais e individuais pela Europa Continental e o Cdigo Civil Francs de 1804, marco deste perodo. Aps a proclamao dos ideais burgueses na Europa com a Revoluo Gloriosa na Inglaterra e a Revoluo Francesa, a burguesia pde, finalmente, promover a Revoluo Industrial, que permitiu um grande crescimento econmico e a proclamao da igualdade formal. Contudo, como afirma MAGALHES (2000, p.44)

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esse individualismo dos sculos XVII e XVIII corporificado no Estado Liberal e a atitude de omisso do Estado diante dos problemas sociais e econmicos conduziu os homens a um capitalismo desumano e escravizador. O sculo XIX conheceu desajustamentos e misrias sociais que a Revoluo Industrial agravou e que o Liberalismo deixou alastrar em propores crescentes e incontrolveis.

Todas estas mazelas e a incessante busca por novos mercados levaram os pases europeus corrida imperialista, buscando cada vez mais a expanso do capitalismo industrial. A realizao da igualdade ficou cada vez mais distante, pois o que se viu foi a explorao, a misria, a fome e profundas desigualdades. por estes fatos e injustias que surgiram vrias teorias e doutrinas que buscavam a construo de uma sociedade mais justa e igual. Destacam-se Karl Marx e Friedrich Engels como os grandes tericos do Socialismo Cientfico. Assim, coube Rssia em 1917 o implemento dos ideais socialistas, rompendo com o capitalismo e colocando fim igualdade formal e afirmando os direitos sociais e a igualdade entre todos. A corrida imperialista entre os pases europeus proporcionou diversas guerras, em todos os continentes, sendo que a mais importante e a ltima antes da mudana de um capitalismo liberal para o capitalismo social foi Primeira Guerra Mundial (1914-1918). Aps a Primeira Guerra Mundial o capitalismo assumiu uma feio social. A Constituio Mexicana de 1917 e a Constituio de Weimar de 1919 na Alemanha foram os textos constitucionais que espelharam os direitos sociais e a construo de uma nova sociedade. Todavia, estes documentos no foram capazes de impedir o surgimento do Fascismo, do Nazismo e dos Estados Totalitrios. O fascismo europeu e o nazismo tm em comum um discurso social, a prtica de uma economia dirigida voltada para a indstria blica, a violncia, sendo um movimento antidemocrtico, anti-socialista, antiliberal, anticomunista, antioperariado, ultranacionalista e, especialmente no caso alemo, anti-semita. (MAGALHES, 2000, p.66). Os Estados Totalitrios produziram grandes desigualdades e uma enorme represso ao povo. Eles foram a causa decisiva para a ecloso do maior conflito militar at hoje existente, a Segunda Guerra Mundial (1939-1945). Nunca se viu, em toda a Europa, tanta perseguio s minorias, principalmente aos judeus, como neste perodo. Estima-se que 6 milhes destes foram mortos em campos de concentrao. No final da Segunda Guerra foram criadas as Naes Unidas (UN), em substituio Liga das Naes que houvera fracassado como instituio responsvel pela manuteno da paz e dos direitos. Assim, diante do desrespeito aos direitos humanos a Assemblia Geral das Naes Unidas proclamou o mais importante documento internacional ainda hoje existente, a Declarao Universal dos Direitos Humanos que j em seu art. 1 consagra a igualdade entre todos. "O perodo ps-guerra trouxe o renascimento do Estado Social, assim como a expanso do Estado Socialista". (MAGALHES, 2000, p.67). A igualdade adquiriu uma nova forma, a igualdade material, possibilitadora da realizao mxima do bem-estar social, diferentemente da igualdade formal dos liberais at ento prevalecente.

Mas este Estado Social e esta igualdade material no foram realidades no Brasil e nos outros pases latino-americanos, que viveram longos perodos de ditaduras. A desigualdade, a opresso e a misria continuaram a prevalecer incondicionalmente. Alm da afirmao do Welfare State na Europa e at mesmo nos Estados Unidos, o ps-guerra caracterizado pela Guerra Fria entre Estados Unidos e Unio Sovitica. Com este conflito ideolgico apenas o ser humano quem perdia, pois a igualdade e os direitos humanos no foram respeitados em diversos locais, como por exemplo na sia com as Guerras da Coria e do Vietn. Com a crise do petrleo na dcada de 70, o liberalismo ressurgiu como alternativa de superao da crise ento existente, s que numa nova forma, o Neoliberalismo. Este possibilitou a volta dos ideais liberais e o enfraquecimento na implementao dos direitos sociais. Os anos 80, tidos como a dcada perdida, principalmente para o Brasil e o restante da Amrica Latina, assistiram volta e ascenso dos conservadores ao poder e ao Consenso de Washington que anunciou as novas diretrizes do capitalismo mundial, atravs da implantao do neoliberalismo. Com a queda do muro de Berlim em 1989 e o fim do socialismo como sistema poltico e a redemocratizao em alguns pases europeus e na Amrica Latina, o princpio da igualdade adquire uma nova feio com o Estado Democrtico de Direito. O Estado Democrtico de Direito veio para ampliar o espao de discusso e participao democrtica, possibilitando o pleno exerccio da autonomia poltica dos cidados, os quais, agora, so considerados co-autores dos processos polticos do Estado. No constitucionalismo social pressupe-se a crena de que a arbitrariedade ou o abuso dos direitos fundamentais pode ser evitado mediante o aumento do poder poltico do Estado para melhor controle das relaes baseadas nestes direitos. No Estado democrtico de direito h o pressuposto de que as causas destes abusos situam-se nas desigualdades sociais geradas pelas condies econmicas, polticas e sociais. Uma poltica eficaz para evitar estas arbitrariedades exige transformaes econmicas, polticas e sociais, atravs da participao dos cidados nos centros de poder e fortalecimento das instituies democrticas. (SOARES, 2004, p.219). (grifo nosso) No dizer de Canotilho (1999, p.94), o Estado Democrtico de Direito deve ser visto "como uma ordem de domnio legitimada pelo povo". Da a necessria participao de todos nos processos democrticos, tendo em vista a legitimidade do direito.

"Neste tipo de Estado de Direito, a garantia e a concretizao dos direitos fundamentais permitem aos seus titulares exercer plena, efetiva e socialmente a cidadania ativa do Estado". (SOARES, 2004, p.222). Portanto, "a cidadania ativa no Estado democrtico de direito pressupe um cidado poltico, apto a fazer valer suas reivindicaes perante os governantes, que devem arcar com as responsabilidades de seus atos". (SOARES, 2004, p.222). Assim, a igualdade procedimental do perodo contemporneo deve ser entendida como uma igualdade aritmeticamente inclusiva para viabilizar que um nmero crescente de cidados possa simetricamente participar da produo de polticas pblicas do Estado e da sociedade. (CRUZ, 2003, p.16).

5. Concluso: A igualdade e as aes afirmativas no Estado Democrtico de Direito A Constituio da Repblica de 1988 realmente um marco no direito e na histria brasileira, representando a concluso de um processo histrico de ampla participao e discusso democrtica do eleitorado nacional em torno da construo de uma nova sociedade marcada pela democracia e pela igualdade. Este processo histrico no terminou, em 05 de outubro de 1988, com a promulgao da to esperada Constituio Cidad, no dizer do Deputado Ulysses Guimares, pois a mesma (e necessita ser) construda a cada dia, para a realizao plena dos direitos e garantias fundamentais, j que "toda constituio um projeto cuja durabilidade depende de uma interpretao constitucional continuada, desencadeada em todos os nveis da positivao do direito". (HABERMAS, 2003a, p.166). O novo texto constitucional trouxe grandes mudanas, as quais so perceptveis no prprio art. 1 que consagra o Estado Democrtico de Direito, este representando um novo paradigma para o direito brasileiro, apto a criar uma igualdade inclusiva com vista participao legtima de todos nos processos democrticos, uma vez que "o paradigma procedimentalista do direito procura proteger, antes de tudo, as condies do procedimento democrtico". (HABERMAS, 2003b, p.183). A teoria do discurso explica a legitimidade do direito com o auxlio de processos e pressupostos da comunicao que so institucionalizados juridicamente os quais permitem levantar a suposio de que os processos de criao e de aplicao do direito levam a resultados racionais. (HABERMAS, 2003b, p.153).

O cidado adquire uma grande importncia, se comparado aos paradigmas liberal e social de direito. Agora, ele visto como autor e participante dos discursos polticos de diversas maneiras, "articulando e fazendo valer interesses feridos (...) na formao de critrios para o tratamento igualitrio de casos iguais e para o tratamento diferenciado de casos diferentes". (HABERMAS, 2003b, p.183). O Estado Democrtico de Direito veio para ampliar o espao de discusso e participao democrtica, garantindo direitos, promovendo a diversidade e o pluralismo. Assim, inconcebvel que os negros, que compem uma grande parcela da populao brasileira, fiquem inteiramente excludos do exerccio dos direitos contidos na Constituio. O paradigma do Estado Democrtico de Direito possibilita uma nova forma de se ver a igualdade, no mais como uma igualdade formal do Estado Liberal, ou uma igualdade material do Estado Social de Direito, mas uma igualdade que proporcione incluso nos procedimentos democrticos de criao legtima do direito, pretendendo criar condies de participao de todos na sociedade, onde cada cidado deve ser intrprete da Constituio e co-autor nos processos legiferante e hermenutico. A igualdade deve ser um fator presente e real num Estado Democrtico de Direito, pois a legitimidade do ordenamento jurdico construda a partir de processos democrticos onde haja participao igualitria, autnoma e discursiva dos destinatrios das normas. Uma ordem jurdica no pode limitar-se apenas a garantir que toda pessoa seja reconhecida em seus direitos por todas as demais pessoas; o reconhecimento recproco dos direitos de cada um por todos os outros deve apoiar-se, alm disso, em leis legtimas que garantam a cada um liberdades iguais, de modo que "a liberdade do arbtrio de cada um possa manter-se junto com a liberdade de todos". (HABERMAS, 2003a, p.52) A legitimidade do direito para Habermas (2003) um componente importante, pois esta no mais se apia em critrios consuetudinrios ou tradicionais, mas sim sobre a "facticidade artificial da ameaa de sanes definidas conforme o direito". (HABERMAS, 2003a, p.50). Deste modo, Habermas (2003a, p.138) entende que a legitimidade do direito apia-se, ltima instncia, num arranjo comunicativo: enquanto participantes de discursos racionais, os parceiros do direito devem poder examinar se uma norma controvertida encontra ou poderia encontrar o assentimento de todos os possveis atingidos. Trata-se da abertura de um amplo acesso aos discursos democrticos e participativos, com um mximo de democracia para o exerccio discursivo da autonomia poltica dos cidados e "em igualdade de chances, em processos de formao da opinio

e da vontade, nos quais os civis exercitam sua autonomia poltica e atravs dos quais eles criam direito legtimo". (HABERMAS, 2003a, p.159). A legitimidade um fator fundamental, pois aquilo que posto para uma sociedade deve estar no consentimento de todos os seus membros, ou seja, "o direito que regula nossa prpria vida legtimo porque criado por ns". (GALUPPO, 2002, p.205). O "princpio da soberania popular" exige que a legislao expresse a vontade da totalidade dos cidados, ou seja, que deixem de ser meramente destinatrios do Direito, mas tornem-se seus co-autores. (CRUZ, 2004, p.220). "A legitimidade de regras se mede pela razoabilidade discursiva de sua pretenso de validade normativa". (HABERMAS, 2003a, p.50). Logo, todos, sem excluso de qualquer pessoa, devem ser includos na democracia imanente ao Estado Democrtico de Direito, a qual indispensvel para o florescimento de diferentes projetos de vida e para a formao comunicativa do poder poltico. O direito deve expressar realmente a vontade da totalidade dos cidados, onde estes possam ser co-autores e no somente meros destinatrios das normas jurdicas do Estado. E por conseguinte, o princpio da democracia destina-se a amarrar um procedimento de normatizao legtima do direito. Ele significa, com efeito, que somente podem pretender validade legtima as leis jurdicas capazes de encontrar o assentimento de todos os parceiros do direito, num processo jurdico de normatizao discursiva. O princpio da democracia explica, noutros termos, o sentido performativo da prtica de autodeterminao de membros do direito que se reconhecem mutuamente como membros iguais e livres de uma associao estabelecida livremente. (HABERMAS, 2003a, p.145). Dessa forma incompreensvel que haja, no Brasil, a existncia de um sistema social, marcado pelo racismo e pela discriminao racial e que promova a excluso das pessoas negras dos processos democrticos de criao e participao autnoma. Um pressuposto bsico para a existncia de um Estado que se diga Democrtico de Direito a real igualdade entre os seus cidados e a vedao de prticas excludentes, pois "s garantindo a igualdade que uma sociedade pluralista pode se compreender tambm como uma sociedade democrtica" (GALUPPO, 2002, p.210), justa e solidria. De tal modo, no se pode falar na criao de novas prticas discriminatrias com o implemento de aes afirmativas em prol do povo negro no Brasil. A igualdade, hoje, (e deve ser) um fator de incluso, sendo isto o que se pretende criar com as aes afirmativas, uma vez que

quando a diferenciao social grande e h ruptura entre o nvel de conhecimento e a conscincia de grupos virtualmente ameaados, impem-se medidas que podem "capacitar os indivduos a formar interesses, a tematiz-los na comunidade e a introduzi-los no processo de deciso do Estado". (HABERMAS, 2003b, p.185). A ao positiva por meio das aes afirmativas pode ser legitimamente entendida como um critrio de produo de igualdade toda vez que ela implicar maior incluso dos cidados nos procedimentos pblicos de justificao e aplicao das normas jurdicas e de gozo dos bens e polticas pblicas. (GALUPPO, 2002, p.216). Portanto, as aes afirmativas, no Brasil, devem ser vistas no mais como um instrumento de reparao/compensao ou de distribuio de bens e vantagens aos cidados, mas sim como um elemento propiciador da igualdade procedimental e da incluso democrtica e participativa de todos, pois no Estado Democrtico de Direito h "a institucionalizao de processos e pressupostos comunicacionais necessrios para uma formao discursiva da opinio e da vontade, a qual possibilita, por seu turno, o exerccio da autonomia poltica e a criao legtima do direito". (grifo nosso) (HABERMAS, 2003b, p.181). A grande questo, portanto, promover o acesso com participao democrtica nos mais diversos setores da sociedade e do Estado. E est deve ser funo das aes afirmativas na educao, criando espao plural e inclusivo nas condies de uma democracia participativa e plural. Assim, podemos conceituar as aes afirmativas como uma espcie de ao positiva, que tem em vista a promoo de minorias socialmente discriminadas e a efetivao do princpio da igualdade no Estado Democrtico de Direito, visto que no se pode falar em igualdade sem a necessria participao e incluso de todos nos processos democrticos, pois cada cidado intrprete da Constituio e co-autor das leis atravs de formaes discursivas e democrticas