actos propios. por Marcelo J. Lpez Mesa (*) El legalismo hace crisis y la hace tambin el positivismo riguroso.

El sueo jacobino de unos cdigos lacnicos y lapidarios con claras soluciones para todos los casos, como ideal burgus para empearse en el mundo de los negocios con una buena dosis de certidumbre, se desvanece... (**)

A) Las normas abiertas. Al ingresar al tratamiento de los principios generales del derecho, los standars y las normas abiertas (1), lo primero que no debe perderse de vista es que su utilizacin exige mesura y virtuosismo; los justiciables no cuentan con red de seguridad, porque se ha reemplazado la limitacin legislativa, abstracta, rgida e impersonal, por el criterio del magistrado, ms cercano a los hechos. La utilizacin de las normas abiertas o de los principios generales aporta al Derecho un contenido tico-jurdico, que provoca la crisis del legalismo y del positivismo riguroso, y conduce a un derecho judicial libre, pero con el riesgo de laarbitrariedad, por lo que se hace necesario dotarle de unidad y homogeneidad(2 ). Debe distinguirse perfectamente ese derecho judicial surgido del empleo criterioso y mesurado de los standars, de una mera justicia del Cad. Como dijera Diez Picazo,la justiciadelCadesla puradecisinindividual,que es, en el mejor -eventualmente tambin en el peor- (3) sentido de la palabra, arbitraria... no tiene pasado y no tiene tampoco futuro. Un derecho judicial praeter legem o acaso contra legemtiene que tener un pasado y un futuro. Tiene que tener primero una cierta uniformidad; segundo, estar fundado en unos previos criterios homogneos; y tercero, proyectarse hacia el futuro como criterio directivo que sea seguido por los particulares destinatarios de las normas y, dealgunamanera,comolneadeactuacin para el subsiguiente derecho judicial (4). Las normas abiertas o generales del Derecho privado son resultado, la mayora de las veces, de la generalizacin normativa, apoyada en decisionesque ponen felz trmino a una cuestin debatida. Pero esta generalizacin no siempre se detiene en el mismo punto (5). Las soluciones dadas a casos concretos se van acumulando, conformando una doctrina quevaganando en abstraccin lo que pierde en casusmo. Abstraccin, en general, resulta un trmino equivalente a vaguedad y es por ello que las normas abiertas son particularmente aptas para seguir de cerca los cambios de la realidad circundante.Pero esa vaguedad o indeterminacin que las hace aptas para adaptarse a los cambios, lleva implcito el peligro de su utilizacin disfuncional o caprichosa, el riesgo de una perspectiva judicial que ya no vea normas abiertas, sino pargrafos regios (6), juzgados por encima de cualquier texto normativo. El buen sentido indica que la paulatina conformacin y el posteriorempleo de una norma abierta, involucra necesariamente al mtodo de ensayo y error; se trata de un necesario proceso de sedimentacin, sobre la base de incorporaciones graduales y

prudentes y, como principio, no deben verse estos instrumentos como algo rgido, definitivamente consolidado. Por otra parte, resulta de invariable aplicacin el consejo de Robinson, que reproduce Puig Brutau, no usar jams una regla general cuando el mismo resultado pueda obtenerse con la aplicacin de otra regla ms especfica (7). El paso de la generalidad y abstraccin de la norma abierta a la concretitud de su empleo en un caso dado, implica un ejercicio especialmente intenso del arbitrio judicial (8). Nos proponemos aqu, repasar a vuelo de pjaro algunos perfiles y contornos del derecho judicial actualmente vigente en materia de actos propios. B) La doctrina de los actos propios: El principio cardinal de la buena fe (9) ha adquirido una presencia insoslayable en el foro,estando llamado a acrecentar su importancia, como prisma de anlisis de las relaciones jurdicas (10).La doctrina de los actos propios o "venire contra factum proprio, non valet" (11), derivacin de aqul, ha sido utilizadaenformaintensivaennuestromedio apartir de los ltimos quince aos (12 ), cumpliendo una destacable labor de moralizacin. Fallos judiciales de los ms diversos tribunales de nuestro pas, han resuelto que "Nadie puede ponerse en contradiccin con sus propios actos anteriores, a travs del ejercicio de una conducta incompatible con una anterior deliberada, jurdicamente relevante y plenamente eficaz" (13). Constituye sta una limitacin al ejercicio de los derechos que se basa en el rechazo de la sorpresa y la emboscada; el Derecho exige una conducta consonante con la confianza suscitada, requiriendo la coherencia del comportamiento con virtualidad respecto de terceros. La CSJN desde antiguo ha frustrado tentativas oportunistas de evitar las consecuencias desfavorables de actos o manifestaciones propias de las partes (14); lo ha hecho utilizando herramientas dismiles,a vecesinvocando la doctrinadelospropiosactos,otraslaadhesin sin reservas a un rgimen jurdico ( 15) o la renunciabilidad de los derechos patrimoniales(16).Pero no debe olvidarse tampoco, quela regla fundamental de que "nadie puede venir contra sus propios actos", no es absoluta ( 17 ) y no debe ser aplicada en forma rgida, ni antisocial. Como postulaba Cardozo, muy contadas reglas poseen una firmeza y aptitud tal, que evite que algn da puedan ser llamadas a rendir cuentas de su existencia como medios adaptados para lograr un fin estimado valioso (18). Toda regla jurdica debe admitir una aplicacin flexible, so pena de generar iniquidades en casos concretos bajo la apariencia de una perfecta formulacin general. Utilizando una inteligente observacin de Horacio Rosatti, pondremos como paradigma a "la regla de plomo de los arquitectos lesbios que se adapta a la forma de la piedra y no es rgida"( 19 ), que nos parece vlido para todo standard. El "venire contra factum..." no debe ser aplicado ilimitadamente ni con cualquier objeto. Se trata, otra vez, de una cuestin de lmites y proporciones.

C) El derecho judicial y los actos propios. El debate suscitado en torno al tema, en las IX Jornadas Nacionales de DerechoCivilylas"Primeras Jornadas Chaqueas de Derecho Civil y Procesal Civil"(20), la obra de nuestros autores y los fallos que han receptado el instituto, permiten asignarle determinadas caractersticas, perfiles y limitaciones, que se han ido consolidado. Veamos cuales son: 1) Los requisitos de su aplicacin son los siguientes: a) Una situacin jurdica preexistente, b) Una conducta del sujeto, jurdicamente relevante y plenamente eficaz, que suscite en la otra parte una expectativa seria de comportamiento futuro (21). c) Una pretensin contradictoria con esa conducta atribuble al mismo sujeto..." (22 ) Lo propio ocurre en la jurisprudencia espaola (23), donde es un principio corriente que Los actos propios, para ser tenidos como expresin de actuacin oponible, deben ser aquellos que por su carcter trascendental o por constitur convencin, o causar estado, definen inalterablemente la situacin jurdica de suautor,oaquellosquevayanencaminadosamodificaroextinguir algn derecho ( 24). Se ha dicho tambin que La esencia vinculante del acto propio, en cuanto significativo de la expresin del consentimiento, es que se realice con el fin de crear. modificar o extinguir algn derecho, con exigencia de que origine un nexo causal eficiente entre el actorealizado y su incompatibilidad con la conducta posterior, y fundamentado en un comportamiento voluntario, concluyente e indubitado, de tal forma que defina, de modo inalterable, la situacin del que lo realiza... (25). 2) Es un principio general del derecho que los juecesdeben aplicar. La doctrina de los actos propios constituye en los trminos del art. 16 del Cd. Civil, un principio general del derecho que los jueces deben aplicar cuando en el caso que selespresente,se renan los elementos estructurales que posibilitan su aplicacin (26). Luego de la reforma del Cdigo Procesal por ley 22434,establece el art. 163 inc. 5to del CPCyC. que "la conducta observada por las partes durante la sustanciacin del proceso podr constitur un elemento de conviccin corroborante de las pruebas, para juzgar la procedencia de las respectivas pretensiones" ( 27 ), lo que constituye un pie de apoyo significativa para la institucin. 3) No rige cuando el cambio se halla autorizado por la normativa: Como se dijo, no es la que estudiamos una regla invariable o absoluta. En ciertos casos, razones de fuste aconsejan admitir la volubilidad, o el cambio de actitud o pretensin, siempre que la misma aparezca justificada. La normativa ha establecido supuestos en los que expresamente se confiere a la parte la facultad de variar o modificar la posicin asumida.

Desde la ptica formal el principal ejemplo es la posibilidad de modificar o ampliar la demanda antes de correr traslado de la misma, que autoriza el art. 331 del CPCyC. (28). Dentro del mbito sustancial pueden sealarse diferentes disposiciones legales que autorizan volver sobre actos o manifestaciones propias. Tales, entre otros, los arts. 924, 925, 926 y 927 C.C. (los errores dehecho, esenciales y excusables, respecto de la naturaleza del acto, de la persona con quin se formara la relacin de hecho, sobre la causa principal, sobre la cualidad de la cosa tenida en mira, o sobre la cosa de que versare, vician la voluntad. El error de hecho no perjudica, cuando ha habido razn para errar, pero no podr alegarse cuando la ignorancia del verdadero estado de las cosasproviene de una negligencia culpable (art. 929 C.C.); 1150 C.C.(Las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido aceptadas, a no ser que el que las hubiere hecho, hubiese renunciado la facultad de reiterarlas o se hubiese obligado al hacerlas a permanecer en ellas hasta una poca determinada); 1202 C.C. (Si se hubiese dado una seal para asegurar el contrato o su cumplimiento, quin la dio puede arrepentirse del contrato, o puede dejar de cumplirlo perdiendo la sea. Puede tambin arrepentirse el que la recibi y en tal caso debe devolver la misma con otro tanto de su valor); 3824 C.C. (El testamento es revocable a voluntad del testador hasta su muerte. Toda renuncia o restriccin a ese derecho es de ningn efecto) (29).Fcil resulta apreciar que la autorizacin de la variacin de la conducta tiene diferentes intensidades y efectos segn sea el caso. En materia de revocacin de un testamento la facultad es total e incondicionada y su ejercicio no origina derecho a indemnizacin o resarcimiento alguno, pues fundamentales razones de moralidad tien de orden pblico la materia. En cambio, la facultad de retractar la oferta no es total, sino condicionada a los trminos en que se efectuara la misma, quedando ligado a ella quin se oblig a mantenerla por un determinado espacio de tiempo. Finalmente, arrepentirse en una convencin en garanta de la cual se hubiese entregado una sea,significa llanamente perder el valor que se estipulara en tal concepto, tanto sea si la facultad la ejercita quin la entreg o quin la recibiera. En los restantes casos, es decir, aquellos en que el ordenamiento noautoriza expresamente el cambio de actitud, numerosa jurisprudencia ha considerado que la exteriorizacin de una conducta contradictoria con una pretensin posterior, equivale a una renuncia tcita de derechos ( 30 ). Si bien no cabe descartar de plano tal principio, la cuestin no se presenta tan sencilla tcnicamente; en primer lugar,ello se opone el texto expreso del art. 874 Cd. Civil (31) y, en segundo, debido a las diferencias entre ambas instituciones (32 ). Por ltimo, no debe soslayarse que no cabe vedar absolutamente la alegacin de errores esenciales yexcusables al comps de la doctrina, aspecto que desarrollamos infra en los N7 y 8de este estudio.

4)Se trata de un principio de aplicacin residual: Tampoco corresponde aplicar la doctrina cuando la ley regula una solucin expresa para la conducta contradictoria, sea impidindola o permitindola ( 33). En ocasiones la variacin de una conducta est justificada por las circunstancias del caso o existen intereses sociales prevalentes que llevan al legislador a autorizar retrocesos o contramarchas (34). En casos tales, obvio es, no resulta de aplicacin la doctrina. Tampoco procede su aplicacin cuando la propia normativa sanciona o veda la contradiccin. Ejemplos de esta prohibicin de base legal de ir en contra de actos anteriores, son los arts. 624 (la aceptacin de pagos incompletos sin efectuar reserva de percibir los intereses adeudados al recibirlos, veda la reclamacin posterior de los accesorios)(35); art 1131, C.C. (imposibilidad de librarse de responsabilidad por los daos causados por animales mediante el abandono de stos); art. 1338 C.C. (veda del abandono de la cosa arrendada para evitar el pago de las mejoras hechas en la misma); art. 1619, C.C. (prohibicin de reclamo adelantado o intempestivo de la cosa dada en comodato); art. 2283, C.C. (el comodante debe dejar al comodatario o a sus herederos el uso de la cosa prestada durante el tiempo convenido, o hasta que el servicio para que se prest fuese hecho); art. 2353, C.C. (Nadie puede cambiar por s mismo, ni por el transcurso del tiempo, la causa de su posesin. El que comenz a poseer por s y como propietario de la cosa, contina poseyendo como tal, mientras no se pruebe que ha comenzado a poseer por otro. El que ha comenzado a poseer por otro, se presume que contina poseyendo por el mismo ttulo, mientras no se pruebe lo contrario); art. 2509, C.C. (El que una vez ha adquirido la propiedad de una cosa por un ttulo, no puede en adelante adquirirla por otro, si no es por lo que faltase al ttulo por el cual la haba adquirido); art. 3447Cd. Civ. (El derecho de los acreedores de la sucesin a demandar la separacin de los patrimonios, no puede ser ejercido cuando ellos han aceptado al heredero por deudor, abandonando los ttulos conferidos por el difunto). Finalmente la buena tcnica indica que tampoco debe emplearse la doctrina -si bien en algn caso se la ha mencionado- al caso de dao causado por la propia torpeza del reclamante, dado que all resulta de aplicacin la previsin del art. 1111 del Cdigo Civil (36). Como podr apreciarse en la resea anterior, se trata de un listado no muy dilatado de artculos que regulan materias dismiles, en las que el legislador ha previsto expresamente la prohibicin de variar de conducta (37), lo que torna innecesario o redundante el empleo del venire contra factum.5) Constituye una derivacin inmediata y directa delprincipio de la buena fe: La teora de los actos propios es una derivacin directa del principio de la buena fe y encuentra fundamento normativo positivo en los arts. 1071 y 1198 del Cod. Civil reformados ambos en 1968(38).

Con diferentes frmulas, en infinidad de pronunciamientos se ha dejado constancia de su relacin directa e inescindible con la buena fe ( 39 ), especificndose en algunos decisorios que se trata de un principio que integra nuestro derecho positivo (40); adems de ello, prcticamente la totalidad de losdoctrinariosven la prohibicin de marchar contra comportamientos anteriores como una derivacin directa de la buena fe (41). 6) Se aplica respecto de conductas judiciales y extrajudiciales: La formulacin ms clsica u ortodoxa de la doctrina parece encolumnarse en la posicin que requiere la existencia de un proceso para la aplicacin de la regla. As, Diez Picazo, dice que para nuestra jurisprudencia la aplicacin de la regla que impide venir contra los actos propios presupone siempre una situacin procesal... es en el proceso donde no se puede venir contra los actos propios (42). El caso es que esa opinin hoy ha dejado de ser ampliamente mayoritaria, pudiendo citarse opiniones en contra, como la de Gonzlez Prez (43).En esa misma senda, el Tribunal Supremo de Puerto Rico, elev sta doctrina al nivel de fuente autnoma de obligaciones, capaz de generarlas incluso fuera del marco procesal de un litigio (44). En nuestro pas, la SCBA ha aplicado tambin el instituto para el caso de confesiones y reconocimientos extrajudiciales, vedando la modificacin en el proceso de una postura asumida en sede administrativa o extrajudicial, conformando una doctrina coherente al respecto (45); la Excma Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y Laboral de Neuqun, tambin ha seguido un criterio equivalente (46). Morello y Stiglitz censuran esta tesitura ( 47 ) -con cita de un antiguo precedente de la Suprema Corte (48)- porque entienden que la cuestin se halla regida especficamente por los arts. 421 y 423 del CPCyC -que elevan a categora de plena prueba a una confesin efectuada fuera del juicio-; por ello opinan que en virtud de la vigencia subsidiaria de la regla, no procede valerse de la misma, sino aplicar la normativa. Posiblemente esta solucin sera tcnicamente la ms correcta; sin embargo, por sobre cualquier consideracin, privilegiamos la implementacin de una solucin justa y efectiva en cada causa. Sin que ello implique convalidar extravagancias o arbitrariedades, no nos desvela un pequeo desliz doctrinario, con tal de que se haga justicia (49); la flexibilidad en el uso de las reglas de creacin pretoriana, es de la esencia misma de tales normas y, a veces, lo mejor es enemigo de lo bueno. Por otra parte, nos parece que debe irse un paso ms all y aplicarse la regla tambin por ejemplo a las comunicaciones fehacientes. Dicho en otras palabras, creemos que cuando se halle suficientemente garantizado el derecho del manifestante y no pueda -o existan garantas suficientes, al menos- de que la manifestacin de ste ha sido libre, dirigida en sentido indudable a crear o modificar sus derechosy est rodeada de formalidades que la hagan seria y

reflexiva, laexpresin extrajudicial formal -sede administrativa o comunicacin fehaciente- obliga, quedando atado el manifestante a sus expresiones. 7) La doctrina puede aplicarse de oficio: Por la va del principio "iura curia novit", se ha aplicado de oficio el instituto, siempre que no se consumase un menoscabo para el derecho de defensa ( 50 ), criterio que apoy tambin el despacho de las IX Jornadas Nacionales de Derecho Civil (51). Basta con que la parte haya denunciado el cambio de actitud de la contraparte para que proceda la aplicacin de oficio de la regla, porque se cumple entonces la exigencia de congruencia y no se ultrapasan las alegaciones, pretensiones y defensas introducidas por los litigantes ( 52 ); consagrada doctrina ha postulado que lo propio autoriza la solicitud genrica de rechazo de la pretensin, cualesquiera sean los fundamentos del pedido (53).Procede la aplicacin de oficio, en especial, en casos en que ambas conductas: la vinculante -el objeto de la pretensin- y la contradictoria -constituda por toda una serie de cuestiones que se quieren introducir en el memorial- han tenido lugar en el mismo proceso (54);la directiva expresa de la Comisin Redactora del viejo C.P. C. y C. de la Nacin (Ley 17454) de procurar la moralizacin del proceso, faculta al juezaevitar artilugios y contramarchas que pudiesen violar la exigencia de buena fe (55). Con la reforma del art. 163 inc. 5to. del CPyC por ley 22.434, en el mbito federal, la cuestin ha sido resuelta por el ordenamiento procesal en sentido positivo, lo que aleja dudas interpretativas. 7) La contradiccin se configura objetivamente. Equiparando esta institucin a la doctrina de la apariencia, la mayora de los autores coinciden en que por encima de la voluntad del sujeto, debe tutelarse la situacin del tercero que se vio afectado por manifestaciones tal vez poco claras(56 ),En ese rumbo, algunos tribunales han sealado que "Lo decisivo en el venire contra factum no es tanto la existencia de una voluntad en el comportamiento antecedente, cuanto el no separarse del valor de significacin que a la propia conducta puede serle atribudo por la otra parte"(57). La SCBA ha expresado reiteradamente que "En el venire contra factum el efecto se produce de un modo objetivo en el cual no se tiene en cuenta tanto la voluntad del autor del acto como la confianza que ese acto suscita en el tercero, siempre que la expectativa no se encuentre en pugna con hechos de pblica notoriedad a fin de que pueda inhibirse al autor del acto si pretende contradecir su primera conducta"(58). Hasta all no nos surgen mayores diferencias y si, a lo sumo, alguna precisin. Pero otros tribunales han ido bastante ms all de ello; un prrafo aparte merece la decisin de la Excma Cmara Nacional Comercial in re Colombo c/ Apolo, donde a travs de un lucido voto del Dr. Jarazo Veiras, se sent una doctrina que no compartimos. Sustancialmente se dijo all queva contra sus propios actos quin ejerce un derecho en forma objetivamente incompatible con su conducta anterior y que semejante pretensin resulta rrita

al principio de la buena fe y particularmente a la exigencia de observar dentro del trficojurdico un comportamiento coherente. Luego se dej constancia de la total irrelevancia que reviste para el funcionamiento del instituto aplicado la disposicinsubjetiva del autor de la conducta contradictoria... ni que la misma haya tenido su orgen en un error... porque como se han encargado de precisarlo los autores la inadmisibilidad del venire contra factum se produce objetivamente con prescindencia del grado de conciencia o conocimiento que haya tenido el agente al realizarla (59). Y a estas alturas, si planteamos discrepancias;coincidimos en que, como principio general, en el supuesto de creacin de falsas expectativas en otro por error, debe aplicarse una solucin que prescinda de la intencin del sujeto; sin embargo, en nuestra opinin se ha ido muy lejos, puesla objetividaddelacontradiccindeconductatalcualsela plantea generalmente-configura una concepcin irreductible, que no admite matices ni excepciones, ni repara en diferencias. Suscribimos, sin duda, que quin crea culposamente una apariencia de comportamiento queda obligado; pero no vemos claro porqu en caso de alegarse y probarse la existencia de un vicio de la voluntad, reconocido por el ordenamiento como enervante de la declaracin,se cierra el paso o se tapa la boca (60) del excepcionante, obligndosele por la fuerza a ser coherente con un acto de voluntad viciado. Si lo que se quiere significar al hablar de objetividad es que carece de todaincidencia la existencia de vicios determinantes de la voluntad en la primera declaracin, esto es, que no posee efectos que haya existido violencia, dolo o error excusable, obviamente no participamos de esa idea (61). Creemos que la regla debe ser la acreditacin por la parte y la apreciacin prudente por el juez del vicio o de la justificacin del error alegado; lo contrario, implicara generar una temible dictadura del pasado, en busca de evitar la desproteccin de la confianza. Los justiciables quedaran as irremediablemente atados a sus actos anteriores, cualesquiera fueran las circunstancias, motivaciones y caractersticas de stos. Y no nos parece quela conducta "jurdicamente relevante y plenamente eficaz", a que aluden en frmula estereotipada infinidad de fallos,pueda ser aquella viciadapor violencia, dolo, error de hecho esencial y excusable, etc,a menos que se adopte para el punto un criterio de eficacia distinto al corriente. Y no estamos solos en ese rumbo (62). Con esassalvedades, adherimos a un criterio objetivista crtico, por llamarle de algn modo. 8) Los actos propios y la conducta invlida por error o violencia. Como dijramos en el acpite anterior, un importante segmento de la jurisprudencia y buena parte de la doctrina ha adoptado una posicin marcadamente objetiva, prescindiendo del aspecto intencional (buena fe ob causante); esta posicin asigna primaca a la proteccin de la confianza suscitada, por lo que desecha la invocacin del error, excepto cuando la otra parte hubiese sabido o debido saber

de la existencia del mismo ( 63 ). La doctrina espaola clsica adscribe tambin a un criterio restrictivo (64). Por nuestra parte creemos que esa postura hallevado demasiado lejos la proteccin de la seguridad jurdica (65). Entre nosotros, nos parece que en todo caso debe hacerse una distincin: la ley vigenteinequvocamenteadmitela subsanacin de errores de hecho, esenciales y excusables (66); si lo que se quiere es fortalecer definitivamente la seguridad jurdica debe modificarse el ordenamiento. El Proyecto de la Comisin presidencial restringe la alegacin de errores, receptando el criterio europeo del error comn ( 67 ). Con el derecho actualmente vigente no puede desconocerse virtualidad a los errores de hecho esenciales y excusables (68). Por ello juzgamos valiosa la tesitura sostenida por laSCBA en algunas causas de que la expectativa o la confianza generada en un tercero no puede hallarse en pugna con hechos de pblica notoriedad ( 69 ), puesellocomportaralacreacindeunbeneficiobasadoen una realidadficticia. El temor de generar una corriente de desconfianza y echar las bases de una infinita serie de incidencias, al permitirse la excusabilidad dedeterminados errores y de ciertos vicios, carece de asidero ( 70 ). Creemos que si la variabilidad del comportamiento apareciese justificada por un error de hecho que las circunstancias hicieran excusable, no corresponde emplear la doctrina, pues ello configurara una excesiva e inconveniente rigidez, que provocara un mal mayor al que se busca evitar con su aplicacin, excepto claro, que se modifique la normativa. 9) Debe hacerse valer como excepcin: Un autor espaol ha dicho con todo acierto que antes que como una espada la prohibicin de variar de conducta debe utilizarse como un escudo ( 71), siendo la funcin natural de la construccin servir debarrera o excepcin frente a un reclamo contradictorio a una anterior conducta del sujeto voluble. Sin perjuicio de ello, importante doctrina ha planteado que adems de su funcin primordial y originaria delmite a intentos de contravencin o violacin de la buena fe que no pueda evitarse por aplicacinde las normas legales positivas, tambin puede utilizarse la figura como basamento de un reclamo contra quin ha actuado en forma voluble ( 72), postura que han aceptado algunos Tribunales (73). Sin restarle mritos a la idea, compartimos los desarrollos del Dr. Alberti (74 ) y creemos que no resulta conveniente extender el instituto a hiptesis que se hallan suficientemente cubiertas por otras teoras, como la doctrina de la apariencia o la responsabilidad por induccin maliciosa o culpable en error, dando por reproducidas aqu las consideraciones que vertimos al respecto en este mismo estudio. No obstante, obvio es, si en un supuesto concreto se estuviese frente a un caso que con las construcciones tradicionales desembocase en un callejn sin salida, tambin podra en ese caso particular y concreto servir la doctrina a ese fin.

10 )La doctrina constituye uneficaz instrumento de comprensin en materia de mandato representativo: La prctica demuestra que es relativamente frecuente que, amparndose en legalismos extremos, una persona pretenda enervar un acto suyo anterior, generalmente efectuado en el lmite o al filo de lo admitido. Una situacin muy comn es que alguien otorgue un poder general amplio a un representante, que la procura contenga clusulas amplias que autoricen a ste a obligar al poderdante. El apoderado, esgrimiendo al poder, suscribe un pagar en nombre de su principal y al ser ejecutado el mandante, por falta de pago de la obligacin, se excepciona, pretextando que el rgimen legal exige un poder especial y no uno general para admitir que el apoderado obligue al principal (75), a travs de un documento cambiario. Acordar razn al excepcionante, partiendo de un anlisis estrictamente normativo, no conforma axiolgicamente(76); por lo que tanto la doctrina le ha conferido a los actos propios el rol de eficaz instrumento de comprensin en materia de mandato representativo(77). Otro supuesto corriente lo constituye el caso de que luego de suscribirse un contrato con un representante de una persona jurdica o fsica, en el que seadmitiera implcitamente la plenitud de la representacin, sin que nada lo autorice ni haya cambiado, se niegue luego vigor al acuerdo, pretextando la insuficiencia del poder o la carencia de facultades al efecto (78); tambin es comn la situacin inversa, alegndose la propia carencia de representacin. Obvio resulta que estas tentativas no pueden convalidarse. 11) Procesalmente opera como defensa de fondo: Procesalmente la doctrina opera como defensa sustancial o de fondo y no como excepcin de previo y especial pronunciamiento; y debe ser opuesta al contestar la demanda o el traslado de la pretensin que se trate. No configura una excepcin en sentido estricto, sino una defensa amplia, abarcadora, hbil para frustrar la pretensin desleal ( 79). Ello, obvio es, sin perjuicio de su posibilidad de invocacin de oficio, en los casos en que ella procede( 80) 12) No rige respecto de actos inconfirmables: "La regla "venire contra factum" constituye un aforismo que se vincula ante todo con la imposibilidad de impugnar un negocio jurdico que se ha confirmado tcitamente, de donde deriva que no ha de hacrselo jugar en supuestos de actos inconfirmables" (81) Afirma con razn un distinguido profesor platense, el Dr. Condorelli, que "la doctrina de los propios actos no puede otorgar juridicidad a un acto reido con el art. 953 del Cdigo Civil, insusceptible por tanto de confirmacin" (82). Es que, no corresponde convalidar que un acto insanablemente nulo por ilicitud o inmoralidad de su objeto, adquiera efectos jurdicos por una va alternativa ... en caso contrario la connivencia entre dos personas, o la inadvertencia de una, vendra a ser la va alternativa para que un acto insanablemente nulo adquiriera efectos (83).

13) Vincula a la Administracin Pblica: La SC de Mendoza resolvi con un brillante voto de la Dra. Kemelmajer de Carlucci que "Aunque con ciertas limitaciones, la doctrina de los actos propios tambin es aplicable a la Administracin pblica" (84)."La doctrina de los actos propios es aplicable tanto a materias regidas por el derecho privado, como en aquellas sometidas al derecho administrativo" (85). Por lo dems, la CSJN declar que corresponde la aplicacin de la regla del venire contra factum a la Administracin (86), en tanto que la SCBA resolvi que no procede convertir los actos propios en hechos del prncipe, para as escapar a previas obligaciones contractuales (87), aunque no termina all la contribucin del Alto Tribunal en la materia (88). El Prof. Alberti, postul con acierto que la inclusin de las personas de derecho pblico ( concepto que involucra entre otras a la Administracin), quedan vinculadas al deber de coherencia, porque esa conclusin parece la nica compatible con el concepto de Estado de Derecho (89). Extensosycorrectsimos desarrollos pueden verse en la obra de Hctor Mairal (90), a cuya lectura remitimos brevitatis causae, no sin manifestar que nos parece obvio que la doctrina vincula tambin a la Administracin, como que lo contrario implicara una dispensa inaceptable de la malicia, y una franquicia para cometer iniquidades, cuya base sera slo la presuncin de utilidad pblica del obrar administrativo. En esa lnea el Tribunal Superior de Neuqun, con cita de Mairal, resolvi que ms all de la ventaja procesal o patrimonial que el desconocimiento del factum proprium puede representar para el fisco, el intrprete debe valorar el nocivo efecto cvico que tal desconocimiento acarrea, al sorprender a los particulares con cambios de actitud que no seran tolerados en el derecho privado y, a la inversa, la repercusin moralizadora de un Estado que posterga un beneficio inmediato para el ejemplo de su conducta consistente y confiable (91). 14)La doctrina vincula tambin al obrar del Juez o Tribunal: La tesonera prdica de Isidoro Eisner sobre el punto, plasmada en su ponencia a las I Jornadas Chaqueas de Derecho Procesal Civil ( 92 ), ha ido rindiendo frutos y los tribunales han receptado la postura autoobligndose acumplir el deber de coherencia, criterio que ha merecido comentarios laudatorios anteriores de nuestra parte (93). Alejandro Borda, se pronuncia por la inaplicabilidad de la doctrina al tribunal, manifestando que los ejemplos que se han dado en apoyo del supuesto, son atrayentes pro no convincentes, y que existen otros correctivos para el caso de volubilidad del Tribunal, como el recurso extraordinario por arbitrariedad, o el postulado de la igualdad de las partes en el proceso (94). Decididamente no compartimos la opinin de Borda. La primera objecin que puede formulrsele es que no toma en cuenta la severa restriccin recursiva que viene implementndose en el pas, desde los tribunales de grado hasta la Corte Suprema; sta, en cinco lneas

puede mandar de camino al cesto el ms convincente y mejor fundado de los recursos, como que para ello no requiere expresar motivo alguno. Y lo peor no es que ello sea posible, sino que esa facultad se ejercita efectivamente, o mejor, recurrentemente. En tales condiciones, dejar para maana o para que el error lo advierta otro, puede ser suicida. Adems, es doctrina de la SCBA queconstituye una cuestin de hecho aplicar a un caso dado la doctrina de los propios actos. ( 95 ), lo que sustrae la aplicacin del principio de su revisin en casacin. La jurisprudencia ha ido progresivamente receptado la idea de Eisner,con la que coincidimos.En autos"Taubenfeld c/ Junta Grande",la Cmara Nacional Civil resolvi que "El Tribunal no puede exigir a una de las partes el deber de probar, cuando haba declarado la cuestin de puro derecho"(96). No es ese el nico decisorio en tal sentido. En algunos se ha hecho explcita mencin de la doctrina ( 97 ) y en otros se la tomado en cuenta, sin mencionarlaexpresamente. Creemos que el litigante no debe ser sorprendido, por lo que cuando se presenta un caso en que los institutos tradicionales no permitiesen salvaguardar los derechos de la parte, resulta positiva la aplicacin de la doctrina, en especial, porque lo contrario implicara un relativismo tico incomprensible. 15) La doctrina no rige en materia de nulidades: Como se anticipara en los acpites N 8 y 12, la doctrina no puede aplicarse cuando la primera conducta del sujeto fuera invlida, es decir, estuviera afectada de un vicio grave de la voluntad o el consentimiento (98 ). Lo contrario significara llanamente echar por tierra con todo el rgimen legal pacientemente construdo en materia de nulidades, vedando que quin ha participado de un acto alegue la existencia de cualquier vicio que hubiese padecido su voluntad.Como lo dijera el Tribunal Supremo de Espaa reiteradamente, las acciones rescisorias y de nulidad naturalmente implican la revocacin de actos anteriores, todo lo cual lleva a la conclusin de que ese principio de coherencia (la doctrina de los actos propios) nunca ha debido ser amparador de actos que por su ilicitud no han debido existir (99). Dems est decir que adherimos a este criterio. sin que ello implique convalidar abusos en el planteamiento de defensas fundadas en nulidades, porque en ese tema, no cabe apartarse del principio general de que la buena fe y los actos propios on prismas de anlisis de conductas y no valladares infranqueables. 16) No rige respecto de manifestaciones o propuestas efectuadas con nimo conciliatorio: Es doctrina del Trib. Supremo de Espaa desde antiguo que la manifestacin hecha en el acto de conciliacin no se puede conceptuar como acto que deje ligado a quin la ha proferido, no habiendo, como no hubo, avenencia entre las partes (100). La tendencia del derecho moderno a la superacin del conflicto, mediante el empleo de medios alternativos de solucin de controversias -de naturaleza no adversarial-, impone el deber de liberar a las partes de permanecer en afirmaciones o propuestas

efectuadas con nimo conciliatorio. Consideramos que este criterio debe ser seguido tambin entre nosotros, pues lo contrario dificultara indudablemente el arribo a un acuerdo conciliario, al inhibir a las partes no slo de cualquier propuesta, sino del mnimo acercamiento de posicionesentre ellas, debido al temor deprovocar indirectamente el reconocimiento de los derechos del contradictor. D) Conclusin: Nos parece que esta doctrina aplicada con prudencia, es el triunfo del buen criterio, el sentido comn hecho justicia; es que los tecnicismos, las suertes de prestidigitacin retrica, los juegos de birle y birloque a que son afectos algunos litigantes, deben encontrar un lmite y esta doctrina est llamada a ocupar ese rol. Constituyeuna teora valiosa que debe ser aplicada dentro de su marco, sin retraerse ni excederlo, pero no puede emplearse irreflexivamente, ni para cualquier cometido, porque se trata de una herramienta flexible y no de un fludo que se adapte a todo continente. Vista retrospectivamente la utilizacin del "venire contra factum", en general se observa un empleo correcto, que ha permitido superar rigideces que hubiesen llevado a soluciones disvaliosas; pero cuidado,en algunos casos se aprecia un desmedido entusiasmo que llevara a una innecesaria utilizacin del standard, en lugar de otros principios o normas ms corrientes. Peor todava, en supuestos excepcionales,fue esgrimido enhiptesis en que tal vezno corresponda hacerlo. Ese es el otro costado de la doctrina. En respuesta a estos excesos, nuestra doctrina y jurisprudencia comienzan a evidenciarunricorsorestrictivoquepropugnala vuelta al cauce natural (101 ). Dada la facilidad de su empleo, puede convertirse disfuncionalmente en un cmodo expediente para deshacerse de planteos molestos o comprometidos. Por ello, nunca es redundante advertir acerca dela mesura con que debe usrsela, como un cincel antes que como una maza (102). Siendoel derecho un mtodo y no un fin (103) y estando dirigido a seres humanos, dejar de plano a un lado las intenciones, los mviles, los vicios que pudieran tener los actos de las personas es dar el ltimo paso hacia la deshumanizacin de un derecho ya bastante deshumanizado. Los actos propios constituiran de tal modo un altar pagano donde se sacrificaran los derechos de toda persona que no obre con pleno conocimiento y exteriorice perfecta y acabadamente su voluntad. Y lamentablemente la realidad ensea que la mayora de las personas no hace ni lo uno ni lo otro, en muchos casos por falta de educacin o de posibilidades, en otros por apuro, por desconocimiento del derecho, etc (104). No se trata de negar entidad o proyeccin a la figura, que la tiene y en grado sumo, sino de recordar que como casi toda institucin jurdica debe aplicarse con mesura. En el foro todo, o casi todo, es cuestin de medida, prudencia y sereno juicio; ya lo sintetiz grficamente el estagirita: In medio veritas.

Prof. Lpez Mesa

Dr.

Marcelo

NOTAS
( * ) El Prof. Dr. Marcelo Lpez Mesa es Doctor en Ciencias Jurdicas y Sociales (Universidad Nacional de La Plata). Especialista en Derecho Civil (U.N.L.P.). Postgraduado en Derecho Civil (Universidad de Salamanca, 1995). Postgraduado en Derecho Mercantil (Universidad de Salamanca, 1997). Ha sido Profesor de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Nacional de La Plata y es actualmente Profesor Titular de Derecho Civil II (Obligaciones) en la Facultad de Derecho de la Universidad Catlica de Salta. Ha publicado ms de cincuenta artculos de investigacin en prestigiosas revistas cientficas argentinas, latinoamericanas y espaolas y tres libros que abordan diversas materias de derecho privado (La doctrina de los actos propios en la jurisprudencia, Ineficacia y nulidad de los actos jurdicos y procesales, y El abuso de la personalidad jurdicade las sociedades comerciales, siendo hasta aqu su obra ms importante la actualizacin del Cdigo Civil anotado, de Salas, Trigo Represas y Lpez Mesa (Tomos 4-A y 4-B de dicha obra). Co-fundador y Co-director de la revista jurdica Ley, Razn y Justicia. Ha sido director de varios simposios y congresos jurdicos desarrollados en diversas provincias argentinas. Conferencista y publicista. Ex Relator del Tribunal Superior de Justicia de la Pcia. del Neuqun. Actualmente es Director Provincial de Asesora Legal del Ministerio de Hacienda, Obras y Servicios Pblicos de la Provincia del Neuqun. Para mayor informacin sobre sus antecedentes y actividades, ver en Internet, el sitio http://usuarios.arnet.com.ar/lopezmesa/ o comunicarse al e-mail: lopezmesa@arnet.com.ar
(**)Luis Diez Picazo, prlogo aEl principio general de la buena fe de F. Wieacker, pag. 16). (1) Estas valiosas herramientas son llamadas "conceptos vlvulas por alguna doctrina nacional -entre otros los maestros Spota yGoldenberg- (Goldenberg, Isidoro, "El valor de la doctrina en la evolucin del Derecho Civil Argentino", en L.L. 1994-A- 736), recibiendo en la doctrina alemana el nombre de normas de goma (Mosset Iturraspe, Jorge, Clases dictadas durante el Curso de Postgrado en Derecho Privado, Neuqun, 16 de Marzo de 1996). (2) Wieacker, Franz, El principio general de la buena fe, trad. por Luiz Diez Picazo, Edit. Civitas, 2 edicin, Madrid, 1986, contratapa. (3) La acotacin entre guiones es nuestra. (4) Diez Picazo,Luis, prlogo aEl principio general de la buena fe de F. Wieacker, cit. supra, pag. 17. Al respecto apunta Galgano que El derecho de creacin judicial se sita en el centro del perenne debate de lacultura jurdica que contrapone dos exigencias diferentes, entendidas con frecuencia como irreconciliables entre ellas y de tal carcter que resulta preciso realizar una eleccin: de un lado, la exigencia de un derecho cierto, que haga previsible las decisiones judiciales. Se ha escrito miles de veces que el derecho, para ser tal, debe ser cierto; y otras tantas veces se ha repetido que un derecho no adecuado a la realidad constituye la negacin de la justicia (Galgano, Francesco, El negocio jurdico, Trad. Blasco Gasc y Prats Albentosa, Edic. Tirant lo Blanch, Valencia, 1992, pag. 455). (5) Puig Brutau, Jos, Estudios de Derecho Comparado. La doctrina de los actos propios, Edit. Ariel, Barcelona, 1951, pag. 98. (6)Lase al respecto las atinadas reflexiones de Wieacker, efectuadas en la obra citada supra, pags. 29/34. (7) E.S. Robinson, Law and the lawyers, New York, 1937, pag. 227, cit. por Puig Brutau, op cit, pag. 98nota 3. (8) Deca Puig Brutau respecto de Espaa que en la aplicacin de la doctrina de los actos propios existe el mayor desconcierto, pues no se evidencia la deseable claridad y precisinacerca de sus fundamentos y de los lmites de su actuacin (Puig Brutau, op cit, pag. 97). Respecto de nuestro derecho, si bien no cabe hablar de desconcierto,cuando menos debe decirse que la facilidad en su empleo o la sencillez de su cita, a veces hanllevado a una utilizacin innecesaria o inconveniente de la doctrina. (9)La moderna doctrina italiana asigna a la buena fe el rol de "regla de gobierno de la discrecionalidad privada", conceptualizacin que recoge la notable aptitud jurgena del standard y sus posibilidades de

empleo dctil (Nanni, Luca, "La buona fede contrattuale", Padova, Cedam, 1988, pags. 336 y ss.; Di Majo, Adolfo, "Obligazioni in generale", pag. 295; Giampiccolo, Giorgio, su estudio publicado en "Studi sulla buona fede", Giuffr, Milano, 1975, pags. 79 y ss).(10) El principio cardinal o deber general de actuar debuena fe tiene la funcin de colmar las inevitables lagunas del sistema legal; la ley, por muy analtica que sea, no puede preveer todas las situaciones posibles mediante normas concretas, ni todos los abusos que las partes pueden cometer la una en perjuicio de la otra. La ley slo previene las situaciones ms frecuentes, eliminando o prohibiendo los abusos ms comunes; muchas conductas reprochables escaparan a las espesas redes de la ley, si debiera considerarse permitido o lcito cualquier comportamiento que la ley no prohibiera. El principio general de correccin ybuena fepermite identificar otras prohibiciones y otras obligaciones no contenidas en la ley. Como suele decirse cierra el sistema legislativo, es decir ofrece criterios para colmar aquellas lagunas que se pueden manifestar en las cambiantes circunstancias de la vida social ( Galgano, Francesco, op cit, pag. 454). (11) Esta doctrina es una respuestaa problemas concretos y acuciantes dada, por ello mismo, solvitur ambulando; siendo tal cosa, no debe extraar que se hayan acuado para alcanzar similar objetivo diversos brocrdicos, entre otros, los siguientes: "venire contra factum proprio non valet", "Nemopotest mutare consilium suum in alterius injuriam", "Quod semel placuit, amplius displicere non potest", "Patere legem quam ipse fecisti", "Non est tolerabilis ignorantia in factum proprio", "Nemo licet adversus sua facta venir" (Mans Puigarnau, Jaime, "Los principios generales del derecho", Bosch, Barcelona, l947, pag. 25). (12) Con anterioridad al mes de Noviembre de 1983 en que se desarrollaron en Mar del Plata las IX Jornadas Nacionales de Derecho Civil, cenit de la doctrina, ya exista una importante corriente jurisprudencial que haba seguido el principio (Vid. E.D. 85-348; idem, 81-610; idem,85-539 y 83473;R.E.D. 11-81;E.D. 87-152; idem, 88-686 y 76-610; E.D. 80-544 y 75-370 y 81-157, entre otros).(13) S.C.B.A., 23/12/985, "Castilla de Bertres, suc. c/ Moyano, Jos y otros", en L.L. 1987-A-655; Cam. Nac. Civil, Sala B, 8/11/978, "Galarza, Jun c/ Heselman, Judka", R.E.D. 13-104; Sala D, Abril 14-983, "Bianchini, y otra c/ Municipalidad de la Capital", en L.L. l984-A-295: Cam Nac. Com, Sala E, Febrero 8-984, in re "Muoz, Mara c/ Italar SA", en L.L. l984-B-150;Cam. Nac. Fed. Civil y Com., Sala II, Junio 25-982, in re "Cabrera, Roberto c/ Gobierno Nacional", en E. D. 102-446; Cam. Apel. C.C. San Isidro, Sala I, 5/8/987, "Ballesteros de Senna, Manuel suc. c/ Aranchipe de Allievi, Nlida y otros", D.J. 1988-I1034.(14) Ya en el Tomo 7 de la coleccin oficial de "Fallos", (Fallos 7:138), resolucin del 22/2/868, a escasos aos de la constitucin del Tribunal, la CSJN hizo aplicacin explcita de la doctrina, vedando que nadie "ponindose en contradiccin con sus propios actos" hiciese valer en juicio una pretensin procesal autocontradictoria. (15) "El voluntario sometimiento sin reservas expresas a un rgimen jurdico comporta un inequvoco acatamiento del mismo, que determina la improcedencia de su impugnacin ulterior, con base constitucional,por medio del recurso extraordinario".(C.S.J.N., 6/11/933, "Perkins, Edmundo B. y otra s/ suc. c/ Provincia de Buenos Aires", Fallos 169-245; idem, 15/12/933, "Condom, Elvira c/ Caja de Acumulaciones, Subsidios y Pensiones", Fallos 170-12, etc). (A mayor abundamiento vid, Alsina Atienza, Dalmiro, El sometimiento voluntario a un rgimen jurdico y la impugnacin de inconstitucionalidad, E.D. T. 119-819). (16)"Sobre la base de la renunciabilidad de las garantas constitucionales de contenido patrimonial, no pueden invocarse agravios de orden constitucional cuando ellos derivan de la propia conducta discrecional del recurrente" (CSJN, "Palomeque, Vicente c/ Restaurant y Parrilla Mendieta", L.L. 1975B-919, etc).(17) C.N. Civ., Sala D,30/3/979, E.D. 83-473 (18) Cardozo, Benjamin, "Selected Writings", New York, 1947, pags. 133 y sigs. (19)Rosatti, Horacio, "Verdad jurdica objetiva, equidad mal entendida y sentencia arbitraria", en E. D. 104-828. (20) Los trabajos y conclusiones generales de esas Jornadas pueden leerse en J. A. 1987-II-632/841; vid asimismo J.A. 1987-II- 657/737 y Borda, Alejandro, "El homenaje a Augusto Morello y la teora de los actos propios", en E. D. 124-835.(21) El Tribunal Supremo de Espaa resolvi que para que los actos propios puedan ser tenidos en cuenta es necesario que los mismos representen de modo concluyente, trascendental y bien precisado la creacin, modificacin o extincin de algn derecho causando estado y definiendo jurdicamente la situacin del que los crea, pues de este modo se queda sometido a sus consecuencias y efectos (Trib. Supremo de Espaa, Sala 1, sentencia del 17/12/994,Ponente: Dr. Villagomez Rodil, en Revista Jurdica espaola La LEY, Tomo 1995-I-218/223, con cita de otras decisiones del mismo Tribunal y Salade fechas 5 de Marzo, 14 de Mayo y 27 de Noviembre de 1991 y 12 de Abril y 9 de Octubre de 1993).

(22) Conclusin Nro. 5ta. de la Comisin Nro 8 de las Novenas Jornadas Nacionales de Derecho Civil, desarrolladas en Mar del Plata en 1983. El desarrollo acabado de este punto amerita un estudio aparte, por lo que a mayor abundamiento remitimos a las consideraciones que efectan sobre los distintos presupuestos, los profesores Dres. Alberti, ("Prlogo", cit, pag. XVIII/XXII) y Compagnucci de Caso ("La doctrina de los actos propios y la manifestacin tcita...", en L.L. 1985-A-1002 y sigs.). Son presupuestos que hacen aplicable la teora de los actos propios:un comportamiento vinculanteyeficaz,uncomportamientoposteriorqueafecta las expectativas que surgen del anterior, e identidad jurdica de lossujetos actuantes en ambas situaciones(CNFed. Contenciosoadministrativo, sala III, noviembre5/991, Narvaiz, Pedro C. c/Corte SupremadeJusticiadelaNacin,LALEY,1992-B, 558yDJ. 1992-2-95). (23) Son requisitos de los actos propios, entre otros, que sean claros y explcitos, que hayan sido adoptados y realizados con plena libertad y que los mismos causen o puedan causar estado por ir dirigidos a crear, modificar o extinguir un hecho opuesto (Trib. Supremo de Espaa, Sala 1, sentencia del 19/6/992,Ponente: Dr. Martn Granizo Fernndez, Archivo 1992-3343, en Revista Jurdica espaola La LEY, Rep. XII, pag. 66, N 375). (24) Trib. Sup. de Espaa, Sala 1, sentencia del 26/12/991,Ponente: Dr. Almagro Nosete, Archivo 19922833, en Revista Jurdica espaola La LEY, Rep. XII, pag. 66). (25) Trib. Sup. Esp, 3 Sec., 5 S., sentencia del 23/10/991,Ponente: Dr. Esteban Alamo, en Revista Jurdica La LEY (Espaa), Tomo 1992-I,pag. 435). (26) C.N.Civ, Sala D, 8/6/1983, en E.D. 105-421. (27) Se trata de una disposicin que sigue las lneas del art. 116 del Codigo Procesal Civil italiano, que asigna el carcter de argumento de prueba a las conclusiones que el juez pueda formarse de la conducta observada por las partes en el proceso (Palacio, Lino, "Estudio de la reforma procesal civil y comercial", Abeledo Perrot, Bs. As. l982, pag. 208 y sig.), y posee el principal mrito de establecer expresamente que el Tribunal, de oficio, puede valorar la conducta contradictoria, aventando cualquier posible duda. (28) Expresamente se ha resuelto que no corresponde aplicar la doctrina de los actos propios al supuesto de modificacin o ampliacin de la demanda efectuado en los trminos del art. 331 CPCyC. La Cmara de Apelaciones de Mercedes tuvo que revocar un fallo en contrario, resolviendo a travs de un voto de la Dra. Marcelli que no existe "razn alguna para considerar que la modificacin de la demanda importe la contradiccin con los propios actos, de que da cuenta la doctrina de la Suprema Corte, antes bien significa una modificacin de las circunstancias fcticas invocadas que la ley expresamente admite" (C.Apel. C.C. Mercedes, Sala I, 29/4/988, "Arias, Hctor N. y otro c/ Alonso, Guglielmo Rubn y otro", en L.L. 1988D-92.(29) A mayor abundamiento vid. Alterini- Lpez Cabana, "La virtualidad de los actos propios en el derecho positivo Argentino", en L.L. 1984-A-877 y la ponencia de los Dres. Andorno y Garrido Cordobera a las Jornadas Chaqueas de Derecho Civil y Procesal Civil, en J.A. 1987-II-661. Adems de los ejemplos ya dados, constituyen supuestos arquetpicos en que no resulta aplicable la doctrina por autorizar la legislacin el cambio de actitud, los siguientes: 1) La revocacin del consentimiento para disposicin de rganos y materiales anatmicos provenientes tanto de personas vivas como de ablaciones cadavricas (arts. 13 ltimo prrafo y 20 ley 21541, texto ordenado por ley 23464); 2) Volver contra actos propios cuando la conducta vinculante es inmoral o contrara leyes de orden pblico (art. 953 C.C.); 3) Cuando existe pacto comisorio, quin solicit el cumplimiento del contrato, puede luego pedir la resolucin del mismo (art. 1204 C.C.); 4) La excesiva onerosidad sobreviniente por acontecimientos extraordinarios o imprevisiblesde una prestacin justifica .la solicitud de resolucin del contrato por parte del obligado a cumplirla (art. 1198 C.C.). 5) Como principio general, el mandante puede revocar a voluntad el mandato (art. 1970 C.C.); 6) Si al comodante le sobreviene una urgente e imprevista necesidad puede pedir la restitucin de la cosa dada en comodato con anterioridad al vencimiento del trmino de vigencia que comodante y comodatario hubieren convenido (art. 2284 C.C.); 7) El dueo que hubiese abandonado una cosa puede volver a adquirirla siempre y cuando antes no la hubiera tomado otra persona (art. 2607 C.C.); 8) El locatario de inmuebles urbanos posee el derecho. de resolver anticipadamente el contrato, abonando la multa que el mismo rgimen legal establece (art. 8 ley 23091); 9) Quin hubiese abandonado la pared medianera para librarse de contribur a su reparacin, tiene siempre derecho a adquirir la medianerade ella (art. 2739 C.C.); 10) Quin ha renunciado a la herencia puede cambiar de idea y aceptarla, mientras sta no fuera aceptada por otros herederos o personas llamadas a la sucesin (art. 3348 C.C.); 11) Quin ha renunciado a la herencia puede plantear la nulidad de su renuncia y aceptarla cuando: a) la renuncia no hubiese sido hecha con las formalidades exigidas; b) cuando fuera efecto del dolo o de la violencia ejercida sobre el renunciante; c) cuando por error se hubiese renunciado a otra herencia que aquella a la cual el heredero entenda renunciar(art. 3350 C.C.);12) La legislacin consumerista o de proteccin del consumidor autoriza a ste, respecto de adquisiciones efectuadas en su domicilio, lugar de trabajo o por correspondencia, a revocar su aceptacin

durante el plazo de cinco das corridos, contados a partir de la fecha en que se entregue la cosa o se celebre el contrato, lo ltimo que ocurra, sin responsabilidad alguna (art. 34ley 24240). Como podr apreciarse las razones que llevaron al legislador a autorizar estos cambios de comportamiento son variadas, conformado un amplio abanico, que va desde el principio de moralidad hasta la proteccin del contratante ms dbil. El plazo de reflexin (de cinco das, segn la ley vigente en nuestro pas) de que se trate) fue acordado para estos supuestos teniendo en cuenta la especial debilidad del consumidor en algunos mbitos, donde puede fcilmente ser sometido a un verdadero acoso,a engaos, manejos abusivos y todo tipo de fraudes. (30) Cm. Nac. Civil, Sala G, 25/2/986, "C. de A. I. N. c/A.I.R.G.", en L.L. 1988-B-607, etc.. (31) Dice el Art. 874 Cd. Civil, que La intencin de renunciar no se presume, y la interpretacin de los actos que induzcan a probarla debe ser restrictiva. (32) Vid. Alberti, Edgardo, prlogo a "La doctrina de actos propios", de Jos Luis Amadeo, Ed. La Ley, Bs. As., 1986, pags. XXIV/ XXVIII. Esa obrita, verdadera joya de la literatura nacional, de prlogo slo tiene el nombre,constituyendo un aporte meduloso para la recta comprensin del tema. Postula Puig Brutau, (Estudios de Derecho Comparado..., cit, pag. 113), que no hay que confundir la prdida de un derecho por efecto de la renuncia, donde existe un efecto querido por el sujeto, con la prdida de derechos a consecuencia de la aplicacin de los actos propios, que se produce ex lege, con prescindencia de la voluntad del sujeto y an contrariando a sta. (33) Numerosos tribunales dejaron sentada la residualidad de la doctrina;entre otros, Cm. 1, Sala 2 deApelaciones en lo Civil y Com. de La Plata5-7-994, Chiodo, Juan Agustn y otro c/ Cmara de Comercio e Industria de Berisso s/ Juicio sumarsimo,RSD-121-94, Sistema informtico Juba7, sumario B151136l; Cm.Apel. Civil y Com.Neuqun, Sala 1, Seplveda, Rubn Alejandroc/ Guasti, Luz Marina s/ cobro ejecutivo" (P.S. 1995-IV-618/621vta, Sala 1) yTrib. Sup. de Neuqun,Vialman c/ Pcia. del Neuqun s/ Accin Procesal Administrativa, Acuerdo 330 del 15/11/994, voto del Dr. Vidal). ( 34) Conclusin 3ra. del despacho de la Comisin 8va. de la Novenas Jornadas Nacionales de Mar del Plata, de 1983. (35) Respecto del art.. 624 del Cd. Civil, vid.LOPEZ MESA, Marcelo J. y VERGARA DEL CARRIL, Jun Antonio, "Extincin de intereses por aceptacin de pagos parciales sin reservas" (Los enigmas del art. 624 del Cd. Civil y algunas respuestas provisionales), de inminente publicacin en Revista La Ley. (36) En la buena senda se ha dicho que Si el perjuicio sufrido por el expropiado lo ha sido como consecuencia de sus propios actos, en virtud de la estimacin que efectuara del valor de su propiedad, suficientemente madurada, ese accionar torpe no puede generar responsabilidad de la contraparte (art. 1111, C.C. y su doctrina)(SCBA, Ac 38595,26-7-988,Municipalidad de Coronel Rosales c/ Potelia S.A.C.I.F.I. y otro s/ Expropiacion, A. Y S. 1988-II-635) y que Si bien es cierto que el conductor de un automvil debe poner toda la diligencia posible para tratar de dominar su vehculo ante cualquier eventualidad, no es menos exacto que no puede responsabilizrselo por la conducta imprudente desplegada por el damnificado (arts. 499, 1109, 1113 -2da. parte- Cd. Civil); pues, de no ser ello as, se estara conculcando todo el sistema de responsabilidad por los actos propios (arts. 499, 512, 902, 921, 1109, 1111 Cd. Civil) (Cmara Segunda de Apelaciones de La Plata, Sala 3, 29-12-994,Rodriguez, Andres Atilio c/ Soto, Fermn s/ Daos y perjuicios,RSD-317-94, Juba7 sumario B352054). (37) Alterini, Atilio A., Lpez Cabana, Roberto, "Cuestiones modernas de responsabilidad", Bs. As., Fedye, 1988, pag. 21; Borda, A., "La teora...", cit, pag. 90/91 La teora de los actos propios tiene una funcin residual cuando falta la solucin legal expresa, por lo que la conducta interpretativa sealada por el art.218 inc.4 del cdigo de comercio, sobre los hechos de los contratantes subsiguientes al contrato aunque reida en la teora de los propios actos, tiene vida propia y debe por s misma resolver los problemas que puedan plantearse (Cm. Civil y Comercial de Azul, 7-11-990, Alfredo Alejandro Scola S.C.A. s/ Concurso preventivo, RSD-180-90, Juba7 sumarioB1050069; en similar sentido, respecto de la posiblidad de revocar un testamento, Cm. Civil y Comercial de Azul, 10-7-87,Gourra Juan C. s/ Testamentara- inc. de terminacin de legado, RSD-116-87, Juba7 sumario B1050072).. (38) Cam. Nac. Fed. Cont.adm., "Narvaiz, Pedro c/ CSJN", D.J. 1992-II-95. Es ms, importante doctrina considera que del texto original del Cdigo Civil surgen esquemas jurdicos no formulados expresamente, pero que permiten deducir la regla que prohbe ir contra los actos propios (arts. 953, 16 y 1198 de ese cuerpo) (Cifuentes, Santos, Vlez Sarsfield y la teora de los propios actos, D.J.. 1987-I, pag. 690). . (39) As lo han resuelto,entre otros tribunales, la Cm. 1Apel. Civil y Com. Mar del Plata,Sala 2, 26-3991, Crditos Luro S.A. c/ Bianchi, Oscar Ernesto y otra s/ Cobro de australes,RSD-33-91, Juba7 sum. B1400193 y laCam. Nac. Civil, Sala D, 30/3/979, en E.D. 83-473, etc .(40) La doctrina de los propios actos deriva necesaria e inmediatamente, del principio general de buena fe y, por lo tanto, integra nuestro derecho positivo (SCBA, Ac 34713, 8-9-987, in re Banco Crdito Provincial S.A. c/ Juretic, Vladimiro y otra s/ Cobro ejecutivo,A. Y S. 1987-III-539; idem,Ac 39842, 2910-991, in re La Inversora Bahiense S.A. c/ Petrini, Augusto Enrique s/ Cobro hipotecario,A. Y S.

Tomo 1992-III-313 y DJBA Tomo 143 Pg. 11; idem,Ac 44212, 3-12-991, in re Sassara, Mario Guerino c/ Luna, Eduardo Alberto y otro s/ Daos y perjuicios -inc. de ejecucin de sentencia,DJBA Tomo 143 Pg. 61; id., Ac 40267, 22-8-989, Prack, Juana Mara C. y otros c/ Fisco de la Provincia de Bs.As. s/ Interdicto de recobrar,A. Y S.1989-III-69; idem, 12-6-990, Poggioli, Vctor y ot. c/ Banco Oddone S.A. s/ Incidente de redargucin de falsedad, en T. y S.S. Tomo 1990 Pag.899 y A. y S., Tomo 1990-II, pag.442; idem, 16-5-989, voto particular del Dr. Cavagna Martnez, en autos Mendoza, Ricardo c/ Polo Sur S.A.I.C., AyS Tomo 1989-II Pg.124; Cam. Civ. y Com. de Gral San Martn, Sala I, 26/3/991, "Muoz, Adolfo c/ Tagliaferro, Ariel", J.A. 1992-II-345; Cam. 1 Civ. y Com. de Mar del Plata, Sala 2, 26-3-991, Crditos Luro S.A. c/ Bianchi, Oscar Ernesto y otra s/ Cobro de australes,RSD-33-91, Juba7 sumario B1400193). (41) Diez Picazo, op cit, pag. 134; Entenza Escobar, Los principios generales del derecho contractual, en Revista de Derecho Puertorriqueo, num. 3, pag. 19, San Jun de Puerto Rico, 1962; Gonzlez Prez, Jess, El principio de la buena fe en el Derecho Administrativo, Edit. Civitas, Madrid, 1983, pag.117; Cifuentes, Santos, op cit, pag. 689; etc. etc. . (42) Diez Picazo, op cit, pags. 108, 188 y sigs. y 193). (43) Gonzlez Prez, Jess, op cit, pag. 125. (44) El Tribunal Supremo de Puerto Rico, en una decisin dictada en el ao 1976, aplic la doctrina a actos extrajudiciales. Se trataba dedeterminar si la financiadora (Barens Mortgage) de un proyecto de construccin realizado por un contratista (Concrete Builders) deba responder ante la suplidora de materiales (Intl. General Electric), acreedora del contratista, por los materiales que la demandante le haba suplido a ste[F1]. Sin que hubiera relacin contractual alguna entre la Berens y la demandante, el Tribunal le atribuyresponsabilidad a dicha financiadoraporque sta, en una comunicacin escrita que le dirigiera a Concrete, le expresaba que tena en su poder una carta de crdito que haca las veces de una fianza para el pago de materiales. El tribunal indica que el envo de dicha comunicacin constituy una actuacin generadora de confianza en un tercero, aplicando la doctrina de los actos propios para fundamentar laimposicin de responsabilidad (T. S. de Puerto Rico, in re Intl. General Electric c/ Concrete Builders, 104 DPR 876 (1976), reseada por Godreau Robles, Miguel, Lealtad y buena fe contractual, en Revista Crtica de Derecho Inmobiliario, Tomo 1992-I, pags. 310 y 311, Madrid, 1992). (45) La SCBA en diversos pronunciamientos impidi modificar en sede judicial una conducta asumida previamente en sede administrativa. Ese digno Tribunal in re "Seri c/ Municipalidad de Gral San Martn",utiliz la doctrina de los actos propiospara repudiar la pretensin de la demandada de rechazo de la accin, basada en una negativa del hecho central de la litis, que en forma manifiesta contradeca un reconocimiento suyo administrativo de ese mismo hecho, apiolado a la causa por cuerda.Se dijo all que Reconocido por la demandada el accidente de trabajo con anterioridad a la interposicin de la demanda, el desconocimiento en el escrito de responde del encuadre del infortunio en la normativa de la ley 9688, enmarca en la doctrina de los propios actos (SCBA, 17-8-993, Seri, Osvaldo Rodolfo c/ Municipalidad de General San Martn s/ Accidente (LL 1994-C Pag.453, con comentario a fallo de los Dres. Marcelo Lpez Mesa y Luis Arellano) y DJBA Tomo 145 Pg. 177). Similar tesitura se aplic en otros precedentes (SCBA,5-6-990, Ajamil, Hctor Orlando c/ Jockey Club de la Provincia de Buenos Aires y otro s/ Despido, enDJBA Tomo 140 Pg. 44 y A. y S. Tomo 1990-II pag.356; en igual sentido, SCBA, 5-3-991, Medina Alfonso y ot. c/ Jockey Club de la Provincia de Buenos Aires s/ Despido, en A. y S. Tomo 1991-I Pg.269.Finalmente, en otro fallo se dispuso queReconocida por el empleador antes de la promocin del juicio la ndole laboral del accidente invocado como sustento de la pretensin indemnizable, la conducta asumida por aqul en sede judicial desconociendo la naturaleza in itinere del accidente por el cual se reclama (ley 9688) implica una contradiccin con sus actos anteriores al proceso (SCBA, 22-2-994, Orellana, Miguel Isidro c/ Gargarello, Angel S.A.C. y otro s/ Accidente de trabajo, Juba7 sumarioB42827). (46) Con un voto del Dr. Vergara del Carril, la Cmara neuquina dio recepcin aese criterio en la causa "Tarifeo, Roberto c/ Empresa de Omnibus Lann SRL s/ cobro ejecutivo" (P.S. 1990-I-169/173, Sala 1). (47) Morello, Augusto Mario y Stiglitz, Rubn, "La doctrina del acto propio", en L.L. l984-A-868. (48) Ac. 27.099 del 2/9/980, in re D.E.B.A. c/ Manantiales Soc. en Com. por Acciones s/ Servidumbre de electroducto. citado en el trabajo referido supra. (49) A lo que se conoce como derecho pretoriano o flexible, Puig Brutau le llama derecho de juristas,manifiestando que "Si generalizar es omitir, y legislar es generalizar, juzgar es volver a aadir parte, cuando menos, de lo omitido", de donde el derecho de juristas presenta una aptitud extraordinaria para completar la previsin legislativa y armonizar el derecho escrito con las exigencias de la vida diaria (Puig Brutau, Jos, "La jurisprudencia como fuente del Derecho", Bosch, Barcelona, pag. 179). Como dijera el maestro Orgaz,: "En los casos "Siri" y "Khot", una vez advertidas la flagrante violacin de los derechos individuales y la gravedad del dao que en cada caso ellas producan en el orden

institucional y en los intereses de los afectados, el aspecto propiamente tcnico pas a segundo plano y qued enteramente subordinado a la solucin justa. No me preocupaba, en absoluto, la posibilidad de equivocarme tcnicamente en beneficio de los derechos constitucionales, sino, al contrario, la de acertar -si esto fuera posible- en contra de ellos... (Orgaz, Alfredo, "El recurso de amparo", Depalma, Bs. As. 1961, pag. 19). (50) Cam. Fed. de Cordoba, Sala A, 31/7/987, "Gilardini, Carlos c/ Agua y Energa", en L.L.C. 987-846. (51) Conclusin 4ta. del despacho suscripto por los Dres. Compagnucci de Caso, Goldemberg, Cazeaux, Gosende, Stiglitz, Sala, Ramrez, Tejerina, Mosset Iturraspe, Bustos, Lpez Cabana, Ricer e Iribarne. ( 52 ) S.C. Mendoza, Sala I, mayo 2/990, "Arrigoni, Ral c/ Direccin General de Escuelas", en L.L. 1991-B-47, punto 5to. ( 53) Diez Picazo, op cit, pag. 251. ( 54) C. Nac. Civil, Sala F, 27/5/980, E.D. 89-640. ( 55 ) De cualquier manera es doctrina de la SCBA que No resulta eficaz la invocacin de violacin de garantas constitucionales cuando el perjuicio sufrido deriva de la propia conducta del recurrente (SCBA,23-2-988, Prezzacco, Remigio c/ Expreso Caraza S.A.C. s/ Despido, A. Y S. Tomo 1988-I Pg. 134, pues El derecho de defensa en juicio no ampara comportamientos negligentes de los litigantes (SCBA, 13-12-988, Escalante, Flix Valoy c/ La Jirafa S.A. s/ Daos y perjuicios,A. y S. 1988IV,Pg.561; idem, 15-10-991, Sawczyk de Chordakmismki, Esperanza c/ Lanin S.A. s/ Ley 9688 (indita). (56) Alterini- Lpez Cabana, "La virtualidad de los actos propios en el derecho argentino", L.L. 1984-A879 punto c; Borda, Alejandro, La teora de los actos propios, Abeledo Perrot, Bs. As., 1993, pags. 70 y ss.; Ferreira Rubio, Delia m., La buena fe, Edit. Montecorvo, Madrid, 1984, pags. 201/210. (57)(SCBA, 27-9-988, Rojas, Jos c/ Municipalidad de General San Martn s/ Cobro de pesos, DJBA Tomo 135, Pg. 330; A. YS. Tomo 1988-III, Pg. 530 y T. S. S. Tomo 1989, Pag. 214; idem, 29-8-989, Spikerman, Elisa Beatriz c/ Rizbra-sociedad de hecho- y Loma Negra S.A. s/ Indemnizacin por antiguedad, etc., A. y S. Tomo 1989-III, Pg.172; idem, 17-8-993, Seri, Osvaldo Rodolfo c/ Municipalidad de General San Martn s/ Accidente, en L.L: Tomo 1994-D Pag.455(con comentario a fallo de nuestra autora) yDJBA Tomo 145, Pg. 177). Asimismo se encuentra presentela cita en numerosos votos particulares del Dr. Cavagna Martnez, expedidos en las siguientes causas: (SCBA,6-9988, Crdoba Iramain Construcciones Civiles c/ Municipalidad de Olavarra s/ Demanda Contencioso Administrativa, A. Y S. Tomo 1988-III Pg. 335; idem,Ac 34713, 8-9-987, Banco Crdito Provincial S.A. c/ Juretic, Vladimiro y otra s/ Cobro ejecutivo,A. Y S. 1987-III-539;Ac 34984, 8-9-987, Nuevo Banco de Azul c/ Zubiri, Hipolito Jose Luis s/ Cobro ejecutivo,A. Y S. 1987-III-546, LL Tomo 1988-A Pg. 109 y DJBA Tomo 1987-133, Pg. 429). (58) C.N.Fed. Contenciosoadministrativo, Sala III, 5/11/991, "Narvaiz, Pedro c/ Corte Suprema de Justicia de la Nacin", en L.L. 1992-B-558. (59) C.N.Com, Sala A, 15/3/985, Colombo, Antonio c/ Apolo Ca de Seguros, en D.J. 1985-I-832 y ss. (60) La institucin anglosajona del Estoppel ( stoppeth his mouth expresin equivalente aTapar la boca), emparentada con la doctrina de los actos propios, impide hacer valer en juicio una alegacin contraria a otra anterior, amordazando al voluble o inconstante (Rabassa, Oscar, El Derecho Angloamericano, Mexico, 1944, pags. 195 y ss y Puig Brutau, op cit, pag. 104)(61) Un excelente trabajo de los Dres. Bianchi e Iribarne, pone las cosas en su justo lmite, al decir que lo decisivo es la desarmona objetiva con el standard, concretado y actualizado -claro est- en la apreciacin judicial de cada caso ... sin perjuicio de que la conducta antecedente deba ser vlida, pues no podra usarse la prohibicin de venire contra factum para vedar la posibilidad de atacar de nulidad un acto viciaco (Bianchi, Enrique T. -Iribarne, Hctor P., "El principio general de la buena fe, y la doctrina del "venire ontra factum proprium non valet", en E. D. Tomo l06, pag. 858). En similar sentido,Peyrano y Chiappini, La doctrina de los actos propios en el mbito del procedimiento civil,en J.A. 1985-IV-818, Nro. V, 2. (62) Dobson, Jun, El abuso de la personalidad jurdica (en el derecho privado), Depalma, Bs. As., 1985; Bianchi e Iribarne, op cit, pags. 861/862. (63) Alterini, Lpez Cabana, "La virtualidad de los actos propios en el derecho argentino", L.L. 1984-A879 punto c; y jurisprudencia de la SCBA citada en la nota58. (64) La doctrina espaola ms difundida entre nosotros ha mantenido una posicin crtica a la posibilidad de enmendar errores, prohijando el cumplimiento de la obligacin de coherencia. Con toda claridaddicePuig Brutau, que en ningn caso de verdadera doctrina de los actos propios ser procedente la impugnacin por causa de error (Puig Brutau, Jos "Estudios de Derecho comparado. La doctrina...", cit, pag. 102 y 130); en similar sentido, Diez Picazo, Luis, "La doctrina...", cit, pag. 211).(65) Ha sido citado por infinidad de autores el siguiente prrafo de Ennecerus: A nadie es lcito hacer valer un derecho en contradiccin con su anterior conducta, cuando esta conducta, interpretada

objetivamente segn la ley, las buenas costumbres o la buena fe, justifica la conclusin de que no se har valer el derecho, o cuando el ejercicio posterior choque contra la ley, las buenas ccostumbres o la buena fe (Ennecerus, Kipp & Wolf, Tratado de Derecho Civil, Barcelona, 1950, 2 edic., T I-2, pag. 495). A partir de l se fue conformando una construccin que en nuestro pas creemos inaplicable, al menos en esos trminos. Diez Picazo, el comentarista de la doctrina ms difundido por estas tierras, plante hace treinta aos una difcil eleccin: si con esta doctrina se busca proteger la confianza que la propia conducta ha podido suscitar en los terceros, carece de viabilidad la alegacin de cualquier posible error sufrido; si en cambio lo que se sanciona es una contravencin a la buena fe apreciada en sentido subjetivo, como intencin leal, no habra mala fe cuando de lo que se trata es de rectificar las consecuencias de un error (Diez Picazo, Luis, "La doctrina de los propios actos", cit., pags. 209 y sigs ). Ese es el dilema en su formulacin clsica, habiendo tomado partido en general la doctrina y jurisprudencia por la primera opcin. Pero nos bast leer el prlogo de Diez Picazo a la genial obra de Wieacker ya citada, para comprobar que el mismo autor que plante el interrogante, lo relativiza.Dice all que es bien conocida la antiguo polmica entre la llamada concepcin psicolgica de la buena fe y la denominada concepcin tica. Para la llamada concepcin psicolgica de la buena fe el sujeto que ignora el carcter ilcito de su acto o la contravencin del ordenamiento jurpidico que con el acto jurdico se lleva a cabo. La buena fe sera de este modo siempre una crencia o una ignorancia. .. La concepcin tica trata de ser ms exigente. El sujeto que opera en virtud de un erroro de una situacin de ignorancia no es merecedor de la proteccin -o de la exoneracin de la sancin- que se otorga al de buena fe, si su comportamiento no es valorado como el ms adecuado conforme a la diligencia socialmente exigible. Por eso, habr que investigar la medida en que fue o no culpable de su error o su ignorancia. La diferencia es muy notable entre uno y tro modo de entender las cosas.En la primera concepcin cualquier tipo de ignorancia o error, cualquiera que fuera su causa y la situacin que lo motiv, puede servir para fundar una buena fe. En la segunda en cambio no, slo funda la buena fe un error o una ignorancia que sean estrictamente no culpables o excusables. Habr entonces que analizar la medida en que el sujeto oper con la diligencia normalmente exigible en esa dada situacin y dilucidar si con esa normal diligencia el error pudo yan debi desvanecerse (Diez Picazo, prlogo a la obra de Wieacker citada supra, pags. 14/15). Como se puede apreciaren este nuevo aporte, Diez Picazo lejos est de adoptar un materialismo inevitable donde el error obligue fatalmente, un derecho hecho fsica; ello se suma a la evidente contradiccin en la obra de Diez Picazo de que dan cuenta Bianchi e Iribarne, op cit, pag. 861. (66) Compagnucci de Caso, Rubn, "La doctrina de los actos propios y la declaracin tcita de voluntad", en L.L. 1985-A-1003; Bianchi e Iribarne, op cit, en E.D. 106-862). Los romanos aceptaban la invocacin del error slo por el sujeto que se haba comportado usando la diligencia de un buen padre de familia; "no se admita la negligencia crasa, ni la ignorancia supina, ni la actitud de aquellos que obran sin ninguna prudencia" (Spota, "Tratado de Derecho Civil. Parte General", T. I, vol. 3, pag. 561; Compagnucci de Caso, op cit, pag. 235).Lo propio ocurre en nuestros das; los jueces debenapreciar con prudencia las causales de ineficacia; labuenafesubjetivanopuedeestarbasadaenunprocederdisplicente, sino que ella demanda la observancia de unaconducta diligentedentro del contorno detodaslascircunstanciasquerodeanalnegociojurdico. Y lgicamente, en el caso de que quin se escuda en el "venire contra factum" hubiese inducido con su conducta al error a la otra parte, debe presumirse la excusabilidad de aqul. (67) El Proyecto de reformas de la Comisin designada por Decreto 468/92 prevee la sustitucin total del Libro Segundo del Cdigo Civil por un nuevo texto. Regula los efectos del error en el Capitulo I del Titulo IV de la Seccin Primera del Libro Segundo, en los arts. 629 a 632, manteniendo bsicamente el sistema del Cdigo, aunque dndole mayor precisin. La principal diferencia con el rgimen actual es que se establece que la parte que hubiera incurrido enerror queda sujeta a las consecuencias que emanen del negocio conforme al alcance asignado por ella, si la otra parte consiente en ejecutarlo de ese modo (art. 631). Se consagra as la doctrina del error comn, de raigambre europea, siendo en el tema la ms notable diferencia con el Cdigo de Vlez; de sancionarse el Proyecto, la virtualidad de la alegacin de error depender de la voluntad de la otra parte, pues la proteccin de la seguridad aparece como un valor de mayor peso que la voluntad individual (Reformas al Cdigo Civil, Astrea, 1993, pags. 98 a 100). (68)La excusabilidad del error, la "razn para errar" (art. 929 C.C.) debe probarse acabadamente en los errores espontneos o autoerrores, evidencindose con firmeza en los supuestos de error provocados por dolo; la excusabilidad del error se da por sentada si el dolo ha sido grave (art. 932 inc. lro. C.C.), esto es, idneo para inducir a engao a quin ha actuado con una diligencia normal (Brebbia, Roberto, "Hechos y actos jurdicos", Astrea, Bs. As., l979, pags. 362). En ese caso, la demostracin de que ha existido dolo y que ese vicio posee la entidad exigida por el ordenamiento, permite tener por acreditada su excusabilidad (loc y cit. anterior).

La esencialidad del error que si bien no impide la formacin del acto, ocasiona la nulidad a pedido de la parte cuya voluntad est viciada, se configura cuando ha mediado equivocacin respecto de una cualidad del negocio que se tuvo en mira y consider fundamental al contratar, una condicin sin cuya presencia no se hubiera contratado. Un supuesto tal puede configurarlo el error en la identidad o las cualidades de la persona elegida, en los contratos intuitu personae, debiendo demostrarse en esos casos que fueron las condiciones que se suponan existentes en la otra parte las que determinaron la celebracin del acto; ms amplio Cifuentes postula, que "no es necesario que la persona sea la causa principal del acto, basta que no sea absolutamente indiferente" (Cifuentes, Santos, "Negocio jurdico",Bs. As., Astrea, 1986,pag. 357, parag. 171). Nos parece que si el Cdigo Civil autoriza la invocacin del error, bajo condiciones prudentemente apreciadas por el Juez, no puede una doctrina de creacin pretoriana ultrapasar lmites legislativos. De considerarse que la doctrina de los actos propios impera ilimitadamente en nuestro firmamento jurdico, y que la misma permite ir ms all de lo autorizado por la ley, habremos transformado un standard de gran utilidad en una sentencia arbitraria. No se trata de justificar lo injustificable, de premiar al indolente, o de permitir la multiplicacin de incidencias dilatorias; sino de apreciar el entorno, la conducta de ambas partes, las circunstancias del caso,en las que se enmarca el acto viciado y de conformidad con ello admitir o rechazar la justificacin de algo tan humano como el error. (69) SCBA, 3/12/991, voto de la minora, in re "Sassara, Mario c/ Luna, Eduardo y otro", en DJBA 1433775.- Algunos aos antes, en igual sentido el mismo Tribunaldijo que Excede los lmites que seala el principiodelabuenafequienalega ignorancia de una situacin notoria para ella (SC Buenos Aires, marzo 17/981, Venturino Hnos., S. A.yotrac. Municipalidad de Quilmes, DJBA, 120-362y E.D. 94-408). (70) El Cdigo Civil ha limitado prudentemente la alegacin de tales vicios, acotndolos slo a aquellos casos donde pueda acreditarse que se trata de patologas graves del acto (vgr. que existi un error esencial yrazn para errar, violencia o intimidacin). No es un supuesto corriente, ni resulta sencilla su prueba, por lo que la aprehensin parece desmedida (Vid nota 68) (71) Carabe, citado por Diez Picazo, La doctrina..., cit. pag. 68, nota 29). (72) Alejandro Borda, (su ponencia a las I Jornadas Chaqueas, J.A. 1987-II-680); y principalmente Alterini y Lpez Cabana, en sus trabajos "La doctrina de los actos propios en el Cdigo Civil", en D.J. 1987-II-401 y "La virtualidad de los propios actos en el Derecho argentino", (L .L. l984-A-877), con cita de Minoprio (Revista del Notariado Nro. 742, pag. 1260) y de la Cm. Nac. Com, Sala B (L.L. 1977-C439), manifiestan su creencia de que tambin puede constitur la doctrina el antecedente de una pretensin contra quin obr actos contradictorios. (73) Cam. Nac. Com, Sala B, L.L. 1977-C-439 y ST Jujuy, Sala I, Vall de Alonso, Ester c/ Crculo del Personal Subalterno de la Polica de Jujuy y otra, 9/3/984,en E.D. 109-165).(74)Alberti, Edgardo, Prlogo, cit., pags. XXX/ XXXII.(75) El art. 9 primer prrafo del decreto ley N 5965 exige mandato especial para obligar a otro cambiariamente. (76)LaCam. Apel. Civ. y Com, Sala1 de Neuqun, dijo en un caso como el descripto que La apariencia exterior, la proteccin de la confianza suscitada y la seguridad de los negocios exigen que quien contribuye con su actuacin a crear una determinada situacin de hecho cuya apariencia resulta verosmil, debe cargar con las consecuencias (Borda, Contratos, T. II, pag. 542, Abeledo Perrot, Bs. As.). Se evidencia en el caso un sedimento culposo en el actuar del recurrente que justifica el sacrificio de su derecho en el altar de la apariencia. Como dice Borda, "cuando por culpa del mandante se ha creado una apariencia de mandato, como ocurre cuando el mandato se ha redactado en trminos ambiguos o equvocos que han podido inducir en error al tercero... cuando ha permitido que el mandatario se extralimite reiteradamente en sus poderes, creando la impresin que son ms extensos de lo que en verdad son, cuando le ha permitido actuar de tal manera que induce razonablemente a pensar que lo hace en su representacin" resulta aplicable la teora de la apariencia (Venini, Jun Carlos, "Responsabilidad por daos contractual y extracontractual", Juris, 1992, T. 2, pag. 208; Larenz, Karl, "Tratado de Derecho Civil Alemn", pag. 828)... la aplicacin de la doctrina de los propios actos resulta procedente, entonces, porque la actuacin de la demandada ha inducido culpablemente en error a su contraria (Baudracco, Neber Noem c/ Guasti, Luz Marina s/ cobroejecutivo", Prot. de Sent. 1995-IV-636/639, Sala 1, voto liderado por el Dr. Vergara del Carril). (77) Puig Brutau, op cit, pag. 123 y Ferson,all citado. (78) La oposicin a la pretensin del comprador de eficacia del contrato de venta suscripto, no puede hacerse por el vendedor acusando la falta de representacin con la que el mismo actu al realizar el negocio; con ello se ofende el principio de la buena fe en el ejercicio de los derechos, cuya observancia sobrepasa y se antepone al exmen de la norma, ya que el olvido de aqul principio, exigencia del art. 7 punto 1 del Cd Civil de Espaa, al tiempo que suscita un invencible rechazo moral, afecta al contenido del derecho mismo, cuya extincin ha de declararse si es que su ejercicio no puede serlo de otra manera...

la regla nemo auditur sua turpitudinem allegans, rechaza la invocacin de una normativa que fue voluntariamente contrariada por quin despus pretende ampararse en ella (Tribunal Supremo de Espaa, 1 Sala, 17/2/995, Ponennte Dr. Casarez Crdoba), L.L. (Espaa) 1995-Y-763). En similar sentido, Cam. Apel. Civ. y Com, Sala1 de Neuqun, in re CALF c/ Alen, Jos y otro s/ restitucin, P.S. 1994-II-253/255, Sala I). (79) Morello, Augusto- Stiglitz, Rubn, "La doctrina del acto propio", en L.L. 1984-A-873/74. (80) Vid acpite 7 de este estudio). (81) Cam. Nac. Civil y Comercial Federal, Sala II, 17/6/980, E.D. 90-601; Cm. Apel. C.C. Neuqun, Sala 1, Voto del Dr. Jun Antonio Vergara del Carril, in re"Peralta c/ Prov. del Neuqun" (P.S. 1994-III533/ 37, Sala 1). (82) Condorelli, Epifanio Jos Luis, "Etapa de verificacin en el proceso concursal: La doctrina del acto propio y la verificacin del crdito", en Revista del Colegio de Abogados de La Plata, Ao XXXIII, Nro. 53, pag. 83. Se dice all que si un concursado denuncia un crdito de un acreedor en su presentacin en concurso, su reconocimiento carece de efectos irrevocables, porque es el Sndico quin debe analizar la admisibilidad del crdito y proponer su verificacin o rechazo, y el Juez quin ha de resolver en definitiva. El sesgo publicstico del proceso concursal veda la adopcin de soluciones previstas para supuestos en los que existe libre disponibilidad de derechos por las partes (Condorelli, op cit, pag. 91 ); en igual sentido, Cam. Nac. Civ. y Com. Federal, Sala 2da., J.A. 1989-III-275. Con anterioridad a esta contribucin, la jurisprudencia haba resuelto que "deviene un obrar contra los propios actos, denunciar un crdito en el escrito inicial del concurso preventivo, admitir posteriormente que los instrumentos cambiarios han sido librados, y los negocios realizados, y luego pretender modificar la situacin alegando que falta acreditar la causa" (DJBA 124-183; en sentido equivalente, Amadeo, sus trabajos piublicados en JA 1992-IV-1058 yL.L. 1990-E-458). (83) Cm. Apel. C.C. Neuqun, Sala I, Voto del Dr. Jun Antonio Vergara del Carril, in re"Peralta c/ Prov. del Neuqun", P.S. 1994-III-533/ 37, Sala I. (84) S.C.Mendoza, Sala I, Mayo 2/990, "Arrigoni, Ral c/ Direccin General de Escuelas", en L.L. 1991B-38 (con nota de Alejandro Borda). En similar sentido se pronunci el Juzgado Federal de Junn, en sentencia firme del 27/12/991, "Paz, Salamendy y Ca. SA c/ Instituto Nacional de Previsin Social", en D.J. 1992-I-930. (A mayor abundamiento vid. Genera, Fernando, "La doctrina de los propios actos de la administracin y sus facultades discrecionales", en J.A. revista, Nro 5888, del 6 de Julio de 1994, pags. 13/15). (85) C.N.Fed. Cont.adm., "Narvaiz...", cit. supra. (86) CSJN, 26/2/985, "Kellogg Co. Argentina S.A.",E.D. 115-566.(87) SCBA, "Fasolo Hnos SRL c/ Prov. de Bs. As.", J. A.1982-II-141. (88) La doctrina de la cosa juzgada administrativa es una valla impuesta al mal uso de las facultades revocatorias de la Administracin Pblica, ya que determina que ella, por el respeto que impone el derecho de los particulares, deber concurrir a la justicia para obtener la revocacin por ilegitimidad de sus propios actos regulares de los que han nacido derechos subjetivos (SCBA,4-10-988, Monroy de Schiano, Anglica c/ Caja de Retiros, Jubilaciones y Pensiones de la Polica de la Provincia de Buenos Aires s/ Demanda contencioso administrativa,AYS Tomo 1988-III Pg. 655) (89) Alberti, Edgardo, prlogo, cit, pag. XIX y XX. Consideramos que de antemano quin contrata con el Estado carga con desventajas notorias, como para consagrar una verdadera capitis diminutio, liberando a la Administracin de un deber de mnima coherencia. Antigua jurisprudencia de la SCBA, sostuvoque En materia de contratos administrativos es indispensableatender alprincipio de la buena fe, aplicable con las debidasadecuaciones,conformeal cual al contratante no le es suficiente una buenafedisplicente,sinoque exige una buena fe diligente y activa, exigencia que para quien contratacon la Administracin pblica, es aun ms rigurosa queentreparticulares,por estar comprometidos intereses colectivos (SC Buenos Aires , julio 8 - 980, Cegelec, S. A. c.Direccindela Energa de la Provincia de Buenos Aires, DJBA 119-602; en igual sentidoSC Buenos Aires, junio 10/980, HaileHnos.c/ProvinciadeBuenos Aires, DJBA 119-523). Avanzar un paso ms de ello implica vulnerar el sistema republicano de gobierno. (90) Mairal, Hctor, "La doctrina de los propios actos y la Administracin Pblica", Depalma, Bs. As. 1988. Esa obra constituye, a nuestro juicio, una de las ms logradas contribuciones sobre el tema. (91) T.S. J. Neuqun, causa Vialman c/ Pcia. del Neuqun s/ Accin Proc. Adm., Acuerdo 330 del 15/11/994, voto mayoritario liderado por el Dr. Oscar Massei. (92) Eisner, Isidoro,"La doctrina de los propios actos compromete tambin el obrar del tribunal", L.L. 1987-C-820 y su ponencia a las I Jornadas Chaqueas, en J.A. 1987-II- 694/697. (93) Lpez Mesa, M. Denuevo sobre la doctrina de los actos propios,Revista de Jurisprudencia Provincial, Edit. Rubinzal Culzoni,Octubre de 1994,pags. 845 y ss, N 13. (94) Borda, Alejandro, "La teora de los actos propios", cit, pag. 135/136.-

(95) SCBA, Ac 36214, 12-8-986, Becker de Navarre, Cristina c/ Droguera Estomba S.A. s/ Daos y perjuicios, Sistema informtico Juba 7, sumario B8073). Pero an soslayando lo dicho, puede pensarse a poco andar en supuestos en los que no se configura arbitrariedad, ni se viola la igualdad de las partes en el proceso al volver el tribunal sobre sus actos(Si se suma un tema opinable, -vgr. la conviccin de lo innecesario de la apertura a prueba de una causa-, que en ese mismo procesoexistiera un cambio de magistrado por jubilacin, ascenso, etc, que provocase una discordancia entre lo dispuesto y el criterio del segundo juez, la cuenta sera la validez de la variacin del criteriosegn las doctrinas tradicionales, quedando desguarnecidos los derechos del litigante, pudiendo hallarse otros ejemplos equivalentes). (96) Cam. Nac. Civil, Sala K, 23/5/990, "Junta Grande SA c/ Taubenfeld, Irene", J. A. 1991-III-653. (97) C.S.J.N., 24/5/988, "Electromecnica Argentina S.A. c/ Provincia del Chaco", en E.D. 129-210; C.S.J.N.. 25/2/992, "Cneo Libarona, Angel c/ Andrilli de Cneo Libarona, Mara", en J.A. 1992-II-546; Cam. Nac. Com, Sala C, 24/5/984, "Moldama S.A. s/ quiebra", reseado en "Los actos propios en el procedimiento", de Jos Luis Amadeo, en J.A. 1992-IV-1053. El STJ Ro Negro, en resolucin del 1 de Diciembre de 1993, en la causa "Gimenez, Jun C.", donde en el voto mayoritario se expres que ...los sujetos del proceso no son slo dos -las partes- sino tambin el sentenciante. De all que la doctrina de los propios actos comprometa igualmente el proceder del tribunal, y en consecuencia mal podra exigrseles a las partes una conducta procesal diferente de la seguida, cuando el parntesis a la actividad procesal en miras al posible entendimiento o al arreglo que pusiera fin a la misma fue dispuesto y conformado por este Superior Tribunal de Justicia. La parte que confi en los sucesivos provedos dictados en la causa, para encuadrar su actividad en el proceso, se hallara sorprendida y vulnerada en su derecho de defensa si por causa de una posterior decisin judicial se le privara de alguna facultad o recurso con manifiesto menoscabo de la confianza debida y del principio de seguridad jurdica . El deber de lealtad es exigible a todos los sujetos del proceso sin exclusin del juez o tribunal (I. Eisner, L.L. 1987-C-820) (STJ de Ro Negro,en D.J. 1994-II-1253).Por su parte, La SCBA admiti la vinculacin de los jueces a sus actos anteriores, juzgando queNo resulta admisible que el tribunal del trabajo al tiempo de dictar sentencia se contradiga con sus propios actos procesales dictados durante la sustanciacin del proceso y alcanzados por la preclusin y con la postura asumida por las partes durante la tramitacin de la causa (SCBA, 14-5-991, Vargas, Ramn Martn c/ Provincia de Buenos Aires s/ Indemnizacin por daos y perjuicios, A. y S.1991-I,Pg.717 yE.D. 145 Pg. 330). La Excma Cmara 2 de Apelaciones de La Plata, a travs de sendos votos del Dr. Gualberto Lucas Sosa sostuvo igual tesitura; en el primero de ellos, consider que La doctrina de los propios actos que veda desplegar una actividad procedimental que se revel incompatible con una anterior, jurdicamente relevante y plenamente eficaz, lesionando el postulado de la seguridad jurdica involucra no slo el quehacer de los justiciables sino tambin extiende el efecto vinculante de los primigenios actos a la labor del rgano jurisdiccional (Excma Cmara 2 de Apelaciones de La Plata, Sala 1, 22-2-990, Maddia, Domingo s/ Sucesin, RSD-27-90, Juba7 sumario B250294). En tanto, en el segundo, dijo que ... es impropio intentar desandar consolidados estadios procesales, habida cuenta que al no denunciarse una nulidad sustancial que lesione el orden pblico cabe recordar que la doctrina de los propios actos que veda contradecir actuaciones previas, jurdicamente relevante y plenamente eficaces, es extensible a la actividad judicial e impide contrariar decisiones firmes y preclusas (arts. 34 inc. 5, 150, 155, 161, 163 inc. 6, 170, 260 y 261 del Cdigo Procesal, SCBA., Ac. 41610, del 20-III-90; Ac. 42704, del 14-VIII-90) (Excma Cmara 2 de Apelaciones de La Plata, Sala 1, 12-12-991,Devigo, Miguel Angel s/ Sucesin, RSD-258-91, Juba7 sumarioB250770). (98) Bianchi e Iribarne, op cit, en E.D. 106-858; Diez Picazo, La doctrina..., cit., pag. 201). (99) Sentencia del Ttribunal Supremo de Espaa del 30 de Diciembre de 1929, cit. por Puig Brutau, op cit, pag. 128. Reiteramos aqu cuanto dijramos de la prudente apreciacin que debe hacerse en cada caso y de que no cabe establecer reglas invariables.La SCBA decidi que Por aplicacin del principio nemo auditur propiam turpitudinem allegans, resulta inadmisible la pretensin de que se declare la nulidad de un instrumento que se reputa irregular formulada por quien, con su conducta, contribuy a su realizacin, con una participacin tan importante y determinante que sin ella resulta impensable su confeccin (art.1047, C.C. y su doctrina) (SCBA, 12-6-990,Poggioli, Vctor y ot. c/ Banco Oddone S.A. s/ Incidente de redargucin de falsedad,TSS Tomo 1990 Pag.899 - AyS Tomo 1990-II pag.442). (100)Sentencias del Ttribunal Supremo de Espaa del 9 de Diciembre de 1898,del 7 de Julio de 1905,del 24 de Marzo de 1911 y del 4 de Febrero de 1925, citadas por Puig Brutau, op cit, pag. 133. (101) En un voto de la Dra. Kemmelmajer de Carlucci, se dijo que "esta teora no es alquimia milagrosa ni puede ser al juez lo que la triaca mxima al mdico (cuenta Ortega y Gasset que cuandose haba perdido la esperanza en salvar al paciente, el mdico resolva reunir todos los elementos medicinales conocidos en una sola pcima; a esa combinacin surgida de la desesperacin del mdico se le llamaba

"triaca mxima" (S.C.Mendoza, Sala I, mayo 5/990, "Arrigoni, Ral c/ Direccin General de Escuelas", voto de la Dra. Kemelmajer de Carlucci que lidera la decisin mayoritaria, en L.L. 1991-B-38 y sigs. ). (102) Pese a su antigedad, creemos que todava conserva vigencia una frase de Robert Vouin, La teora de la apariencia, de acuerdo a al buena fe, posee un rol importante en Derecho Civil, pero no se trata de una regla absoluta e invariable ante la que deba inmolarse toda valoracin (Vouin, Robert, La bonne foi (Notion et role actuels en droit priv franais), Paris, Librairie Gnrale, 1939, parag. 241 y 242, pags. 448 y ss. (prologado por Julien Bonnecas). (103) Derecho y justicia no son la misma cosa: hay entre ellos la relacin de medio a fin; derecho es el medio, justicia es el fin. El producto suministrado por las oficinas del derecho es bueno o malo segn que sirva o no a la justicia... (Carnelutti, Francesco, Como nace el derecho, MonografasJurdicas, Edit.Temis, Bogot, 1994, Trad. de Sents Melendo y Ayerra Redn, 2 edic., pag. 81 y ss). (104) Esa perfeccin en el actuar que se requiereno contempla que el derecho de fines del milenio no es ni siquiera conocido en su totalidad por los letrados, que la gente comn se halla, en general, ajena a sus dictadosy que la igualdad es ideal y no efectiva. En tales condiciones, extremar ese tipo de exigencias implicara tanto como recrear un calendario de das fastos y nefastos.