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DANIEL

PEAILlLLD
ARVALO
Versin para
estudiantes

NII' g ll'J:t parte de esta publicacin, incluido el dise - d l. ' .


11 ,1 t 1'\1 11 t el; en nlanera al guna ni por ningn medi o e a ,'t ' " 1 1 ( ' 1) I ( Id 111 1( 1.\, :d tll ;\ccll ada o
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e otocopla, SIn pe rrllIso previ o del ed il o' ,
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DANIEl , PCAIULLO ARVALO
El lfTORI.-\ L.J URDI CA OC CHILE
Ca rmCIl 8, 4" piso, Santiago
l{(' g i \ lJ'o (Iv Propi edad Intelectual
1""," ipric " N" ]:';5.289, arl O 2006
Sa nti;)(ro - Chil e
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S" t ( ' ) I ti i r I() de i 11) pri mi r esta cuarta ed iejn
d, ' '11111 " <'In" I;,, '(' s en el mes de junio de 2006
Imprenta Sales ianos S. A.
1,\ 11'1 I':N CIII LE / PRINTED IN CHILE
ISI\ N 956-10-1702-4
,

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DANIEL PENAILILLO AREVALO
Pmf eSOT de Derecho Civil
(Universidad de ConcejJcin y Universidad Catlica de la Stma, Concepcin)
LOS BIENES
LA PROPIEDAD Y OTROS DERECHOS REALES
Cuarta edicin actualizada
t

EDITORIAL
}URIDICA
DE CHILE

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ABREVIATURAS
art., arts. . ..... .... .. ..... . ... , . ..... .. . .. a rtcul o, a rtculos
CC. .. , ... . ...... ... .. . .. ,., . ..... . ......... . Cdigo Civil
e. de A. ....... . ........ . . .. ..... . .. .. . , .. Cdi go de Aguas
e. de e. ... . . . ' .... . , , , .... . ........... Cdigo de Comercio
C. de M. . . . . .. ... . . ... . .. ', . ....... . .... Cdigo de Minera
e. del T. . .. . .... . , .... ... . ... ............ Cdi go del Trabajo
cons. . . . . . ......... , .... . .................. considerando
COTo .. . . .................... Cdi go Orgni co de Tribunal es
CP, .... .. . . , .... . .... . . ' ,' ......... , .. . , . .. . Cd igo Pe nal

CPe. . , .. .. ..... .. . .. .. ... . .. ... Cdigo de Proccdin,i l' IIf() Civil


CP I
' ( ' . " 1' 1"
o o. ................. ..... .. . .. . . . . . \) tl(.1

CPP. . ... ... ....... ...... ... Cdigo de Procedimiellto 1'(' 11 :. 1


D .......... . ...... ... .. .. ..... ........ . . ... . .. 1) (: 1"( ' ( ' 11()
DFL. .. .. ......... . . ...... . ..... . Decreto con Fuerza de Ley
D L. ,., ........................... , . . , . ...... , Decreto Ley
DO .... . .................. . . ... ....... , . .. , Diario Oficial
D.S, . .... ..... .. , ........ . .. , . .. .... ..... Decreto Supremo

ed,c. d' . ..
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. e l Clon
Edit. ....... . .......... .. ... . ...... " . .. , . .... . . Editorial
.,
Fac. . .. ,., ...... .... ... , .. . , . . .. . ..... . . .. .... . . . Facultad
F. del M, . . ...................... , ... . ' . . Revista Fallos del Mes
C.T. . . . . , .... . . ... .. .. . .. ... ' ... . . , . Caceta de los Tribunales
. . . . . .
1I1C., IDes. . .................. . ..... .. ...... lnoso, InCI SOS
ob. cit. ... . . . ....... ..... ........... .. .. . ..... obra citada
. .
p., pp. . .... . . .. . ........................... pagIna, paginas
R., Rev. . . . .... . ......... .... ......... . ... . . ....... Revista
RDJ. ... .. .... .. .... . .... Revista de Derecho y Jurisprudencia
."
RegL ............................ " . .. ..... .. Reglamento
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1I IR InlrA nr: ( - ' -J!! f
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"B RE\ 'lA' 1'L' I{\S
RepcrI . , le- J ..... RI.-'penorio de LcgislaLin y.J urisprudetlcia
chilenas
. . . . . . . . . . . . , ................ , .. .. ..... , . , . . . s<;ccin
selll. . .... ................... .. . . ... . ...... SCll1t:Stre
SCIlI. .. . .. . . ... ... .. .. ..... ......... senletlC"i:l
sgt$ . ................... . ... . ..... . . ........
1., . . ., .... . ..... . ........... tU1l1U
Tl T" T' 1 T ' 1 ' -. .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. HU O. !tll OS
trad. . ....... . .. . .. . ' . .. . . ... . . .. lradll{:l"in, t raductor
L.. Lni\' .

. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . , ' ... . :. Ull iversidHI
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CONCEPTOS FUNDAMENTALES
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CLASIFICACIONES
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Captulo I
CONCEPTOS FUNDAMENTALES
.,
1. Referencia al plan: El Derecho de
los bienes trata de los principios de doc-
trina y preceptos legales que les son apli-
cables, tanto en su contemplacin esttica
como en ciertos aspectos de su dinmica,
al se r objeto de negociaciones j urdicas.
Impli ca, pues: determinar su concepto, cla-
sificarlos en base a su naturaleza material
y a otros fa cto res (que origi nan difere n-
ciados estatutos jurdicos), analizar el po-
der - pleno o parcial- que se puede tener
sobre ellos, establecer los modos de lo-
grar esa potestad y decidir la proteccin
que a ese pode r adquirido se confie re.
1 bis. Denominacin. En el le nguaje
j urdi co, el tema as resei1ado es conoci-
do con varias denominaciones: Derecho
de los bi e n es, Derecho de cosas, Dere-
chos reales.
Las dos primeras parecen ser las ms
difundidas e n el medio nacional ', so-
bre todo cuando se usan abreviadas: "bie-
nes", "cosas", lo que es frecuente, evocan
la distincin tripartita de Gayo: personas,
cosas y acciones). Pero 1\0 son muy des-
criptivas de la materia que incluyen. Ms
bien al uden a la primera parte, en la cual
se tratan los conceptos de cosa y bien, y
se los cl asifica.
En la doctrina extranj era es bastante
empleada la "derechos reales"
que, aunque tambin parcial, es ms com-
pre nsiva, y se centra precisamente en el
sector jurdicamente ms relevante.
2. Lmites. Pertenece al mbito de las
ciencias de la natural eza (fsica, qumica,
biologa, etc.) el examen de la estructura
material d e las cosas; empero, la separa-
,.
,

,
cin no impli ca en modo al guno ausen-
cia de relacin; por el contrari o, como ya
se ha insinuado, la estructura f sica con-
d iciona con frecuenci a los principios ju-
rdicos que las gobiernan, al punto que
muchas evoluciones d e la regul acin tie-
nen su explicacin en los progresos del
conocimi ento y de las aplicaciones de las
cosas como materi alidades.
3. Flmcin. En apreciacin integral ,
externa, el rol que cumple la di sciplina de
los derechos reales puede resumirse en
los trminos siguientes. Mienu-as el Dere-
cho de obligaciones regula el intercambio
de bienes y servicios para la satisfaccin
de las necesidades de los individuos, la
materia jurdica de los derechos reales:
a) o radica los bie nes en el patrimo-
nio de cada individuo (regulando los pro-
cesos o mecanismos para que se produzca
esa radicacin); y b) determina los pode-
res o facul tades que el ti ene sobre
.ellos (describindolos y regulando su ej e r-
cicio) .
Con lo dicho eS! fcil pe rcatarse de la
estrecha vinculacin entre estos dos cap-
ttilos. Las dos fu nciones estn rela-
cionadas: el intercambio se produce a
partir de bi enes radi cados en dos patri-
monios; y ll egaron una vez a radicarse en
cada uno, por un intercambi o anterior.
Esa relacin de las funciones provoca la
vinculacin entre las regulaciones res-
pectivas. Un ejemplo de esa relacin lo
proporci ona el contrato ms frecuente,
la compraventa, la cual , por una parte, es
el instrumento tpico para la realizacin
del intercambio y, por otra, solo o con la
ayuda de un modo de adquirir (segn el
13 WITORIAL JURJOI CA OE CHll,f
z
,
<
Los bit'llCS
sistema elegido por el legislador del
pcctiyo ordenamiento) , conduce a la ra-
dicacin del objeto ycndido e n un nue\'()
patrimonio (el del comprador). Se idn
viendo muchas demostraciones de esta
vinculacin, que termina conformando la
estructura del denominado Derecho
trimonia!.
La mencionada fijacin de cosas en
patrimonios, con la determinacin de
cleres sobl'e ellas, est,-l p r ecedi da por una
decisin fundamental: el campo de
cacin de la propiedad privada (que ser"i
tratada ms adelante; v. infra, NI.' 57).
3 bis. Relacin con la Economa. La
advertencia precedente cond uce a
tar la estrecha vinculacin que esta seccin
jurdica presenta con la disciplina de la Eco-
noma. Como es corriente tambin en ob"(lS
materias del Derecho, es e"idente la
dencia de las alternauY<1s econmicas' la
,
sin econmica de los bienes, determi-
nada por su aprovechamiento o utilidad,
impone decisiones <lue afectan y
mente invaden el ambiente del Derecho
privado. Desde luego, se puede apuntar,
por ejemplo, que la consjcleracin del rol
econmico que a los distintos bienes
corresponde ha influido decisivamente en
el surgimiento de las llamadas "formas
peciales de propiedad", las cuajes, con sus
especiales estatutos jurdicos, continan
perfilndose con incesante intensidad, has-
ta el extr emo de casi atomizar la uniyersaJ
nocin del dominio. En tre otros rasgos
de esa vinculacin pueden mencionarse:
a) las alternalivas econmicas
Llles que se adopten en un momento de-
terminado en un pas, como de economa
ms libre o ms dirigida, son las que a su
vez gradan la apropiabi lidad de bienes,
de modo que el derecho de propiedad se
extender a un mayor nmero de bienes,
o se conlraer , segn aquell as decisiones;
b). las medidas econmicas de control
bhco a la produccin y comercializacin
de .cienos (como los productos que
satIsfacen dIrectamenle necesidades
mentales de las personas), van
do la re,,!sin de la dogmtica del Dere-

...... ! lll l (1)ZI \1 ILWJI )ICi\ 1'1 l lll ll
14
--- - - - - --- - ------ - - --
cho privado que, desde luego, ha de
c.er IUl?ar a nuevas clasificaciones y
slficaclOnes de los bienes; c) en fi n, reC-
. proca influencia se observa entre la orga
nizacin jurdica de la propiedad territ.orial
y el desarrollo del crdito, en el sector
que es cubierto por la garanta territorial
; (hipotecaria ). Es qt,!e al muchos
tores de la CCOnOl1l1a por textos
legales, las relaciones son ineyi l.ables (v.
aderns, infra, Nl 57, Y lo dicho sobre
culacines en infra, NI.! 220, nOla).
Esta constatacin conduce tambin a
una frecuente r elacin con el Derecho
administrati\"o, sei1.aladamente -como se
ver- en los captulos de los
dos "rlomini o pblico" (incluyendo los
derechos reales administrativos), restric-
ciones a la propiedad privada y
bres.
4. Cosa y bien. La elaboracin de los
conceptos de "cosa" y "bien" ha ocupado
la l tencin de la doctrina, que ha
cido nutrida literatura sobre el tema y
(como es de suponerlo) , sin resultados
.. uniformes. Se describirn aqu las nocio-
nes primarias.
5. Como punto inicial, se puede
mar que "cosa" es !:Odo lo que ocupa un
lugar en el espacio; es decir, que tenga
corporeidad sensible (una mesa, un libro;
es el primitivo concepto romano
do en el trmino "corpora", ms tarde
tendido en el de "r es"). Que aquello es
cosa parece evidente, pero las dificultades
surgen de inmediato si se pretende
pliar la nocin de cosa a entidades que
carecen de corporeidad material.
Deben ser mencionados entonces los
bienes (o cosas) inmat eriales, como las
que nuestros textos denominan
ciones del talento o del ingenio (art. 584
del CG), cuya import.ancia no cesa de
aumentar por el desarrollo de las
ciones artsticas, cientficas y tecnolgi-
cas y, particularmente, con el
miento de la complllacin.
Se incorporan tambin las energas

(como la electricidad, los distintos gases,

ConceplOS y clasificaciones
cada una con sus particularidades fsicas),
cnyo enormc valor asimismo es
ble, aumentando los problemas jurdicos
a medida que la ciencia y la tecnologa
mejoran las posibilidades humanas de
cubri miento, captura y control.
Utilizando la excl usin se ha
do precisar la nocin de cosa mediante
una referencia a la persona,
dose que cosa es todo lo que no es
na; el postulado puedc servir como base,
pero puede verse que no determina. los
lmites del concepto. En cambio confiere
motivo para observar otra dificultad, cual
es la de si habra posibilidad de califi car
de cosa a ciertas partes del cuerpo
no, sobre todo cuando en la prctica se
celebran relaciones jurdicas respecto de
ell as (por ej., respecto de la sangre, la piel,
etc.; generalmente esas relaciones se
bran Juego de la separacin de tales
tes del cuerpo, con lo que -puede
ncrse- han dejado de integrarlo); el tema,
con actualidad desde hace ya algn
po, entre nosotros cuenta con vanos
tos legales y ha sido tambin analizado en
muchas de sus concomirancias .
5 bis. La patrimonialidad del conw
cepto de cosa. Constituye otro centro
de discordia. Se ha sostenido que una
va loraci n patrimonial, c n el sentido de
apreciacin econmica, pecunlana, es
indispensable en la nocin jurdi ca de
cosa, lo que justificara las r elaciones
jurdicas privadas sobre ellas; pero se
ha refutado enfticamente la exigencia,
extendindose el concepto a entidades
como el nombre, el domicilio, las cua-
les, teniendo naturaleza
nial, son gen eralme n te aceptadas como
objeto de relaciones jurdicas.
5 ter. La individualidad de la cosa.
Estrictamente, la individualidad no
ce ser indi spensabl e como elemento del
concepto jurdico de cosa; mas esa
individualidad resulta imprescindible al
pretenderse concluir relaciones jurdicas
sobre ellas (esa necesidad se observa
pecialmente en algu nas cosas, como los
1S
lquidos, los gases). La precisin es pedi-
da por las legislaciones, ent re otras mate-
rias, a propsito de la determinacin del
objeto del acto (entre nosotros, en los
arts. 1460 y 1461; el problema tambin es
planteado al tratarse el ms completo de
los derechos reales: el dominio; )' por eso
all se volyer sobre el punto) .
6. Los derechos como cosas. La
ficacin de los derechos como cosas ha
sido tambin lat.amente rl iscutida (el tema
se relaciona con la nocin de derecho
subje tivo y, en todo caso, se examinar a
travs ele la clasificaci n que se origina,
entre bienes corporales e incorporales,
cu)'a referencia es necesaria dada la
t.encia de nuestros textos que la contem-
plan; v. infra, NI! 12 Y sgts.) .
7. Cosa y objeto de derecho. La
trina no da por coincidentes los
tos de cosa y de derecho. El obj eto
del derecho puede recaer sobre cosas,
pero no slo sobre ellas. Con referencia
a los derechos subjetivos patrimoniales,
puede observarse que, tratndose de los
derechos reales, stos recaen sobre cosas;
el objeto del derecho real es una cosa
dete r minada y, como se observar ms
adelante, tratndose del derecho de
minio se llega hasta la identificacin del
derecho con la cosa sobre la que recae.
En cuanto a los derechos personales, su
objeto consiste en la prestacin del
dor, y esa prestacin supera el concepto
jurdico de cosa; si la prestacin consiste
e n dar algo, se aprecia una vinculacin
estrecha entre e l objeto del derecho y la
cosa (el objeto consiste, en cierto
to, en la cosa); pero si la prestacin es de
hacer o no hacer algo, entonces ya no
recae sobre una cosa, sino e n una
ducta, positiva o negaliva, que ha de adoJ-'
tar el deudor.
8. Bien. Por su pane, el concepto de
"bien" tampoco es descri to
te. Con frecuencia se 11:1 e ntcndiuo que
entre las cosas y los bienes exist e una re-
lacin de gnero a especie; biell es son
l.!lll(lIUO\ I IUJUDICA PI (1 111.1'
Los bienes
las cosas que, prestando una utilidad para
el hombre, son susceptibles de apropia-
cin; tambin se ha exigido que estn
apropiadas. Estas expresiones obligan a
formular algunas dudas. Es previo preci-
sar el alcance de esa "utilidad"; si se asi-
mila a la valoracin econmica, seglin se
ha visto, es exigida por algunos ya en la
cosa; dicha utilidad tambin presenta ca-
ractersticas de subjetividad y de relativi-
dad que sera necesario determinar en
cada caso concreto. La llamada "cantidad
no inferior a las necesidades humanas"
como principio de medida de utilidad
puede contribuir a soluciones, pero siem-
pre que la utilidad sea exigida. En cuan-
to a la "apropiacin": en ella influye la
naturaleza de ciertas entidades como apre-
hensibles O no por el ser humano y la
capacidad de aprehensin de ste; y debe
precisarse tambin la referencia a la cla-
se de apropiacin de que se trata, ya que
puede exigi rse que sea apropiable por los
particulares o estimarse suficiente que
pueda ser apropiada por la colectividad
(por la Nacin; por el Estado). En el re-
sultado influir, una vez ms, la natural e-
za del objeto (el alta mar, por ej., es
naturalmente inapropiable) y tambin la
reglamentacin positiva que puede excluir
arbitrariamente cie rtas cosas del mbito
del dominio privado.
9. Expansin de los conceptos. Si se
busca una tende ncia en la construccin
de estos conceptos (cosa y bien), se apre-
ciar su constante ampliacin, cada vez
ms comprensiva, estimulada por los nue-
vos elementos y circunstancias producto
d el desarrollo cientfico y tecnolgico (se
crean cosas, tangibles o intangibles, aun
virtuales; aumenta la transformacin; se
logra capturar y controlar cosas y ener-
gas que antes no era humanamente po-
sible; en fin, se inventan o descubren
m l TOKI ,\L URIDJCA DECH!LE 16
,
nuevas aplicaciones utilidades a cosas
ya existentes). No se le divisa pronto tr-
mino y, ciertamente, va complicando y
alejando la elaboracin de conceptos de-
fi ni tivos.
El Cdigo chileno no define lo que
es cosa, ni bien, y e n l queda entonces
abierta la discusin conceptual. Se ha en-
tendido que bien es una cosa que presta
util idad econmica al hombre.
10. Los anteriores no son ms que
puntos de partida o elementos de juicio
que pued en conducir a una nocin
aproximada de las cosas y los bienes y
permiten, con mayores antecedentes,
adoptar criterios y posiciones en situacio-
nes de duda.
y es la ocasin de sentirse eximido
del deber de formular acabadamen te el
contenido de estos dos conceptos. Entre
quienes se dedi can al examen de la ela-
boracin conceptual se tiene convenido
que, como al definir un trmino se recu-
rre siempre a otro y luego para definir
ste se utiliza otro y as sucesivamente,
para no hacer infinita la remisin es ne-
cesario dar por supuestos algunos con-
ceptos primarios, con una ace p cin
aproximada tcitamente aceptada. Los
conceptos aqu mencionados, sobre todo
el de cosa, pertenecen a esa categora.
10 bis. Textos legales. Siendo el cen-
tro de la materia el derecho de propie-
dad, tal como ocurre en la generalidad
de las legislaciones, en Chile la base est
en la Constitucin (art. 19 21 a 25,
destacadamente los Ns 23 y 24); el prin-
cipal conj unto de normas legales est en
el Libro 11 del CC. ("De los bi enes, y de
su dominio, posesin, uso y goce"); pero
tambin -como se ir viendo- hay mu-
chas otras normas a travs de todo el C-
digo y en leyes especiales.

Captulo II
CLASIFICACIONES ,
11. Advertencia. Desde los tiempos
Derecho romano el Derecho de los .bIe-
nes ha sido obj eto de una intensa sIste-
matizan, que tiene como de
puntos de partida su agrupaCIOt1 en <:hs-
lintas clases, en base a diferentes cnte-
nos.
Con el transcurso del tiempo algunas
de esas clasificaciones pierden
cia, en tanto que aparecen otras, debido
a la influencia de distintos fa.ctore; . Se-
rn consignadas las de mayor 1t1teres, no
siempre formuladas directamente por el
Cdigo.
1) BIENES CORPORALES E
INCORPORALES
12. Conceptos. El CC. esta
clasificacin: "Los bienes consisten en co-
sas corporales o
CorjJorales son las llenen un ser
real y pueden ser por los sen-
tidos como una casa, un lIbro.
, .
Incorporales las .que en . me-
ros derechos, como los credItaS, y las ser-
\.idumbres activas" (art. 565). . .
Para completar el cuadro pOSItiVO
deben agregarse de in mediato l os
arts . 576: "La, s cosas incorporales son
derechos o personales", y 583:
"Sobre las cosas incorporal es hay tam-
bin una especie de propie.dad. As, el
usufructuario tiene la propIedad de su
derecho de usufructo".
Despus de permanecer mucho tiem-
po en la ley, esos textos a
gana r consagracin constttuClOnal (e.
Po\., art. 19 N' 24).
-
13. Estos preceptos lo q:Ie
la doctrina suele denomll1ar cosIficaClon
de los derechos", decisin por la cual se
considera cosas a los derechos; al ser
si derados objeto de se ten11l-
na -como tambin se ha dlcho- en su
. . . . "
"propletanZaClon .
La clasificacin fue formulada ya en
el Derecho romano Y mantuvO presencia
durante toda la poca medieval; pel.o se
debi lit ostensiblemente en
ciones europeas (el CC. franees la omI-
ti), au nque fue acogida en algunas
hispan oamerica nas. . .
La doctrina extranjera actual la conSI-
dera, pero sin gran preocupacin (y, p.or
cierto, ha sido impugnada). Tal vez la pnn-
cipal objecin se refiere a que las cosas
corporales SOl: .el de los de rechos
(en una relaclOn vertical) y no
es procedente pretender luego estoS
a su vez son cosas, junto a los pnmeros
(en una relacin <:on lo cual,
adems, se posibilita la de
chos sobre derechos; en el mismo sen U-
do, consti tuyendo dos catego.ras
diferentes, no se trata de una claslficaclOn,
sino ms bien de una arbitraria agrupa-
cin. Se ha reconocido aquella
lgi ca pero, con base en la dil atada
cn se destaca su utilidad en el trafico
jurdico, en el que con se ob-
serva a los derechos funCI onando
objetos de derechos l? que la ceSlOn
de crditoS es un notOno ej emplo). .,.
As, aparte del parece dIfiCil
encontrar un ordenamIento en el que
haya logrado tan destacada
17
Conforme al texto, las cosas lIlcorpo-
rates son los derechos. Es claro entonces
EDlTORT,\l. JUR1DICA OECHtl1'
Los hienes
que donde no IMy derecho no hay cosa
incorporal. Pero aqu (como en el con-
cepto de "bi en") vuel\'c a surgir la in te-
rroga nte d e la patr imonialidad; es q ue
todos los derechos son cosas incorpo ra-
les, incluso los extrapatrimoniales (COIllO
los ll a mados "derechos de la persona") o
slo los patrimoniales. En el sistema del
Cdi go, una alternati\'a es concluir que
slo lo son los patrimoniales; esta postu-
ra puede ser sostenida si en el concepto
de "bi en " ya se exige la patrimonialidad ,
puesto que el texto d ispone que son los
bienes los que contienen las cosas corpo-
rales e incorpo rales; en el mismo sentido
puede .ui adi rse q ue ms adelante (en el
an.576) se dispone que se dividen en
reales y personales, y son los pcurimonia-
les los que son as clasifi cados. Pero tam-
bin se ha sos tenido q ue son cosas
incorpo rales, haciendo prevalecer el con
cepto que el Cdigo ti ene de las cosas
incorporales; aunque no son bienes, son
"derechos" y, por tanto, son cosas incor-
po ral es (todo lo cual tiene importancia
para la poster ior apl icacin del art. 576,
conforme al cual sobre las cosas incorpo-
rales ha)' una "especie" de propiedad),
Po r su parte, cllando el texto constitu-
cional asegura a todas las personas el de-
recho de propiedad sobre toda cl ase de
bienes, corporales e incorporales, presen-
ta problemas (qu es bien y
qu es bien incorporal ); como la Consti-
tucin ti e ne sus propios elementos de in-
terpre tacin, lo antes dicho queda para
ella como una ahernat\<l de comprensin,
14. Aplicacin. La aplicaci n prcti ca
de estOs textos presen ta en Chil e una evo
lucin no tabl e.
Durante mucho tiempo fue escasa-
me nte aplicado. Pero desde fines de la
dcada de los 60 del siglo recin pasado
ha ido en incremento, ta nto
e n el nme ro de casos a los q ue se trata
de aplica r, como en la naturaleza de los
derechos a los que se intenta extender.
En esa' poca se ini ci su empleo fre-
cuente e n la materia de vigencia de la ley
en el tiempo (ret ro::lpiyidad), -especto a

-.. IDI WI,r \ 1. JUR 1 nlCA 111 I tUl! 18
la legislaci n de arre ndamiento rstico.
Se dict un cuerpo legal que extendi la
duracin mnima de esos ar ri endos (a un
plazo mnimo de d iez cualquiera
hubiera si do el plazo inrerior pactado) y
en sus disposiciones transilOrias se orde-
n aplicable incluso a los contratos en
act ual vigenci a. Entonces,
afecwdos sostu\' ieron que aquellas nor-
lil as los pri\<.\ ba n del "der echo" a ped ir la
reslill1cin de sus inmuebles, lo que equi
vala a privarl os de una "cosa" dc su do-
minio (con cila de los tres preceptos antes
transcritos: 565, 576 Y Y qtl e esa ley
no reuna los requisitos de llna ley ex
propi ator ia; en estas circunstancias. esa
norma legal era inapli cable por inconsti
tucional. Los tribunales acogieron el plan
teal11ento.
Desde entonces, su aplicacin ha ido
aumentando incesantemente. el que se ha
vistO fa,orccido porque a aquell a consagra-
cin legal en los tres preceptos anotados se
han agregado dos textos concur rentes de
la Constiulcin: a) el are 190.''2 24 que,junto
c.on procla!nar la proteccin de la propie-
dad, consagra la propiedad sobre los dere-
chos (sobre "toda clase de bienes, corporales
e incorporales"); b) el art. 20, qll e establ e-
ce -como se sabe- el llamado recurso de
proteccin, para proteger concre tamente
diversos derechos constit\lcionalcs, entre
ell os el de propi edad.
Una observacin de los casos en que
se ha apli cado permit concluir que la
anudaci n de estas dos decisiones: q ue
los derechos son cosas y que sobre estas
cosas (i ncorporales) 11<1 )' lambi n tina es-
pecie de propiedad (si n mayor atenci n
a la prevencin de que se trata de una
"especie" de propi edad) , ha ori en tado su
aplicacin en el sentido de conferir pro-
teccin a la gene ralidad de los derechos
de los paniculares (y au n ms all , corno
lo diremos), lo que se traduce, por cier-
lO, en un intenso fortaleci mi ento de el los,
Esta proteccin se ha configurado,
e ntre otros. en dos impo n an tes campos,
caela uno con su propia \'a: .
a) En Irl proteccin de derechos ante
agresiones kgislat i,as, que se cometen a

Conceptos f\llrdamc ll ra les y clasifiGlcjones
travs de la re troactividad. Si una ley d is-
pone que ella se apli car incluso a si tua+
cio nes ya proclucirb s (por ej" una nueva
ley de ar rendamiento, qlle se dispone apli-
cable incl uso a k)s contratos en actual
ej ecuci 6n), y se detecta q ue vulnera un
der echo de un panicular (a rrendador o
arrendatario), ya adquirido, se aCllde CI
aquel r azonamienlO, se propone que esa
ley pri\'a de la propiedad de ese derecho
y que, por tan to, e-s \lila ley expropi ator ia
que, po r no reunir los requisi tos q\l e la
Constitucin exige pa ra expropiar, es in-
constituci onal ; y se concluye pidiendo la
declaraci n de inaplicabil idad de esa ley,
por inconstitucional.
b) En la prort'cci n de derechos ante
agresiones de una autoridad o de parti+
culares, que se camelen mediant e aclOS
admini strati vos o materiales, de v;l,riada
natur aleza, q ue se estiman ilegales o ar
bitrarios . Entonces se plantea que (a l
acto o hecho, ilegal O arbitrario, importa
privacin, perturbacin o amenaza de de-
terminado derecho del supuesto afec ta-
do, el cual acude al I'ecw:so el e prot cccin
(art. 20 de la C. Pol.); y cuando observa
que ese derecho no est directamente pro-
tegido por ese recurso, propone que, en
todo caso, es due1 0 de ese derecho y, al
agredrsele (en forma de pri\'acin, per-
turbacin o amenaza), se le agredien.
do (en la misma fo rma) su derecho de
pro pi edad, derecho que s es uno de los
que estn pro tegidos po r ese recurso (in-
cl uso, cuando el derecho su puestamente
afectado est directamente protegido, sue
le sostenerse que el acto o hecho ha vul-
nerado aq uel der echo y, adems, el de
propiedad sobre l).
Puede aprecia rse que por esta va ha
sido e no rme el fon aleci mienro de los de-
rechos individ ual es, de toda naturaleza.
Concr e tamente. en maleria de re lroacli\;-
dad, su pr otecci n , inicialmente estable-
cida slo por ley (arlo 9" del CC), ha sido
por este cami no el c\'ada a rango consti-
tucional. Como la norma que impide la
re troactiyieb d de las leyes es slo \lna ley
(el a rt. go::! del Cc.), y podra, por tanto,
dictarse una ley q ue, pri,ando de II n de
19
recho, expresamente se dispusiere rCl r o+
acti\'a (dejando inaplicable para esa
te ri a el arl. g!:! citado), ahora, con este
planteamie nto, mediante la proteccin
constitucional, se logra rechazar las leyes
r etroactivas cuanclo ,ulneren un derec ho
ad qui rido.
Por ltimo, debe advertirse que en la
aplicacin prctica de la materi a queda
pendiente la precisin de algunos temas
(di fcil es de abordar en abst rac to). En tre
ellos:
a) La di stincin enlre pri vacin y res-
t riccin de ejercicio, apli cada a un de re
cho; cundo una le)', acto O hecho, priY<l
de un derecho y cundo slo restringe su
ejercicio. La respuesta es import an te por-
que las normas constitllcional es auto r i
zan al legi slador disponer la privaci n del
d omi nio (o de SLlS atri butos esenciales)
slo mediante ley expropiator ia (co n
d as exigencias), que no es necesari a para
int roducir rest r icciones a su eje rci cio
(para ms exa men v. infra, N 57 bi s) ,
b) La cal ifi cacin de de recho; qu
eleme nto (s) di stingue(n) a un de recho
de meras expectati vas, si mples facultad es,
prer rogativas, situaciones, opci ones, e tc.
La respuesta es importante porque son
los derechos los calificados de cosas in
corporales y, por I,-llHO, sobre los que hay
(una especie de ) propiedad.
c) La de Lerminacin del mbito p ro-
tegido; si lodos los (a utlllicos) de rechos
(patrimonial es y quc-
da n incluidos en la calificacin de "cosas
incorporal es" , o slo alguna categora. con
la consecucncia ele que sobre ellos hay
(una especie de) propi edad y de que, por
tanto, quedan amparados (a t.ravs de
ella).
En las dos ltimas precisio nes la ju-
risprudencia, por una parte, ha debido
p ronuncia rse sobre vari adas proposicio
nes y, por Olla. ha resultado, al me nos
para decidir recursos de proteccin,
nerosa hasta el e;..;tremo.
d ) Aunque la ConsliLUcin ha con ce
bielo que hay, si1ll pl emen re, pro piedad
sobre los bienes i1lcorporales, para al g u
nos particulares e rectos y aun, en alguna
11l1I0i:I\1 Il IR1DI C\ 111' H ! i l
" " ,
'.
L

Los bkll cs
medida pa ra la interpretaci n de la nOr'-
Illa constitucional, c ul es el se nt id o de
la expresin "especie de propi edad"
pi cada e n el arto 583 del Cdigo.
. _ 15. Con base e n la formulada califica-
clon c!eI (bienes incorporales) se
licuara a continuaci n de los conceptos
eI,e derechos real y personal. Las clasifica-
posLCrio res se establecen con refe-
renCia fundamental a los bienes corporales.
. 16. incorporales. Corno se ha
diCho, segun el Cdigo "son derechos rca-
Jes o personales" (an. 576).
17. A) Derechos reaJes. El Cdigo d e-
fine el derecho real adoptando un Con-
ceplO que es consi derado el clsico
(art. 577). Se concibe Como una relacin
persona-cosa, inmedia L: 1., absoluta; un de-
recho en la cosa (ius in Te)_ Puede e nte n-
derse .como un "pode r o seoro" que ti ene
un sobre una Cosa. Cuando ese po-
d.er es compl e to, total, se est en presen-
Cia d el d e recho real mxi mo, el dominio'
ser pa rcial, ,i ncompleto, lo
c1COntcce e n los dcmas derechos reaJes
(usufructo, pre nda, hipoteca). El titular
es persona, pero p ueden tambin ser
yanas (como en la copropiedad) . y, debi-
a ese podero direcw, la cosa ha ele ser
sIempre determinada. Si debe necesaria-
ser corporal o podra ser incorpo-
I di, nos II c\'a nuevamente al problema d el
d e cosa, ya referido, y que esta-
Id sIempre presente en el estudio del De-
recho de los bie ncs.
Pcro esa concepcin del derecho real
u na relacin persona-cosa ha sido
se objeta que es
IInplOplO concebI r u na I-elacin entre una
y una cosa, e.n q ue
en Del ccho las relacJOnes JlI rd icas se es-
tablece n y es el obj eto d e
esa relaclOn e l que podr recaer sobre
una cosa.
.P,ur la con aquella
han surg Ido numerosas proposi-
CIones para la concepcin del derecho
real (que -corno es compre nsible_ t ratan
1'1)1101".\1 UIU[)I CA 111 UIIII
20
en el derecho real y el perso-
sIdo resumidas en n uestro texto
de .que luego ser citado).
hara refe re ncIa aq u slo al pl a ntea-
ba::ante ?ifundido, d e la ll ama-
da .0bllgacJOIl pasIvamente uni versal". Se
en ti e nde que entre el d e recho r eal y el
d.er echo personal no existe u na di fere n-
Cia substancial. E ltimo t r mino , el
d.e,f echo real importa una reJa-
clon entre sUJetos, pero mientras en el
derecho personal dicha relacin se pro-
duce entre acreedor y deudor, recayendo
sobre la prestacin, en el derecho real
esa relacin tie ne lugar entre el titul ar y
e l resto de las pe rsonas, recayendo, des-
de luego, sobre la cosa ele que se trata'
este modo, el titular ti e ne el
d e que se r espete por todos el ej e rci cio
de sus sobre la cosa, y todos
los la obligacin d e ese respeto,
abstenlendose de pertur-barlo.
. ClcLSificacin. El contenido de los d is-
tin tos d e rechos r eales conduce a aO"I'U-
parlos e n derechos reales de goce yb de
garanta.
.. reales de goce per mite n la
uUhzaclO1l cilrecta de la cosa ( uso ._
.. I . , pel
cepclOn (e fru tos) . El primero d e ell os
.e l es el de dominio; junt
a el estan otros con facultades limi tadas:
usufru cto, liSO, servidumbre.
.. derechos de garanta permiten
utilIZa! la II1drectamente, por su Ya-
lor de cambIO; Contienen la facultad d e
el auxil io de lajus ticia , su ena-
jenaclOn o.btener con el producto
una prestaClOl1 II1cumplida (prenda, hi -
poteca).
En otro sent ido,. carcter i ntegral
de r echo d e domllllO conduce a Co n-
separadamente, for mando cate-
ante los d e ms que, e n
de nominarse "d e rechos reales cn
cosa ajena".
La TeservCl legal en la creacin de d.erechos
reales. Por sus caracteres (como se ver lue-
go) los de rechos personales son infinitos'
tantos c Ll anto los particulares acuerden'
con .Ias que les impriman
com CIlI OS. Es allt lgua la discrepancia acer-
,
-
COlln;ptos I"lIlld<llllclltaks y dasitic;<I(ione,;

ca de la acti tud que debe adoptarse res-
pectO de los derechos reales: si la crea-
ci n d e de r ec hos r eales ( tipos) debe
quedar e ntregada a la volu n wd de los par-
li culares (nwllenlS aperlus) o debe quedar
limitada por la ley, en trminos de que
slo la l e)' puede establecer cules son los
derechos reales admitidos (numerus clan-
5/15). En favor del n mero abierto se adu-
ce, princi palmente, la autonoma de la
"oluntad y la mejor posibilidad de ade-
cuarse a las necesidades ele los negocios.
Para el nme ro cerrado hay fundamentos
de ord en polti co-econmico; el carcte r
de ord en pblico que tienen las normas
sobre la organizacin de la propiedad, en
esta materi a impide que se convengan v,1.-
riadas vinculaciones que entrabaran la ci r-
de los bienes, conduci endo a un
trastorno del rgi men econmi co (lIe\"n-
dolo a caracte res feudales); en este mis-
mo sentido, y con componentes tcni co y
prctico, se obse rva que ostentando el de-
recho real una respetabi lidad uni\"e rsal
(erga ollmes) para cumplir con ese respeto
es indispensable que est bien delermina-
do, bien definido y conocido: su conteni-
do, alcance y I-est r icciones; difusos o
desconocidos estos caracteres, no es pro-
cedente exigir aquel respeto; y una liber-
tad de los parti culares para su constitucin
conduce a una imposibilidad o, al menos,
a una inte nsa difICultad en aquella defini-
cin )" su conocimiento.
Los Cdigos frecuente mente omiten
UII formal pronunciarniento sobre el di-
lema, circunsta nc ia q ue fa"orece la dis-
cusin. Actual mente, e n la doctrina)" en
las legislaci ones (con interpretacin doc-
trinaria do nde los textos lo permiten) pa-
rece prevalece r la decisi n del nmero
cerrado.
Ent re nosotros, con un a nuncio no
del todo definitorio ("Son d e rec hos rea-
les")' el arto 577 menciona un conjunto
que no ha resultado taxativo. Desd e lue-
{n , casi a continuacin de aquel precep-
to el Cdigo agrega uno ms (art. 579).
Deben considerarse tambin los denomi-
nados "derechos reales administrativos",
que consagran algu nos textos legales
. ':
nacionales (como el derecho de aprm'e-
chal1lienlo de aguas, el d el conces iona-
ri o; s us pec ulia r idades rcql-l il're n u n
anli sis especial , que trata ll disciplina
corr espond ie n te). En al origt.n
(slo legal o tambin por particula-
res) e l Cd igo no fo rmula declaracin;
atendidos los textos y los fupcl arne ntos
antes enunciados, predomina la conclu-
sin d e que slo la ley puede crearlos; lo
compartimos (la opinin discrepante pos-
tula que son admisibles cienos d erechos
rcales no contemplados en la ley, con el
fundamento de que no hay norma que
expresame nte imponga reserva legal , y ll e-
g con la proposicin de admitir el de re-
cho de sujJnjicie, conocido en d octrina }'
legislaciones
Aunque puede haber quedado claro,
conviene precisar que la \"oI UI1lacl d e los
pa rt icul ares es gene ralmente la que o ri-
g ina los derechos reales en concretO. As.
pa ra que se configure u n usufructO ser
necesari o que un se l o conceda a
ot ro en un cOlwenio, e n Ull tes tamenl.U;
incluso e n casos como el lIs ufrucLO kgal
del padre o d el marido, hace fa lta q ue
para que tengan lugar,junto al precepto
legal que los establece se agreguen otros
supuestos (que haya matrimonio, por ej.)_
e n los que es decisi\'a la vol untad de los
pa rti culares. Pero el usufructo, como fi -
gura jurtc1 ica, est prc\'iament e di se l-laclo
e n la ley; de modo que cuando se pl an-
tea el proble ma de si los panic ul ares puc-
.den crear derechos reales, lo CiIlC se
d iscute es si citos podran elaborar, e n
sus pactos, un derecho real no conteln-
piado e n abstracLO por los tex tos legales.
18. B) Derechos personales. Tambi n
lo define el Cdigo (are 578) . En otros
t r millos, es el "nculo obligatorio e n e l
extremo del acreedor; es la contraparti-
d a d e la obligacin del deudor. Un <lcn'c-
d o r, un deudor )' u na prestacin (dar,
hacer o no hacer) constituyen los elemen-
tos de la relacin. El acreedor tiene el
derecho a exigir al d eudor la prestacin
yel deudor la obligacin de efectuarla al
acreedor (el tema tiene resen'ado un ca-
21 1 Illl ) Kl.., I UR IDICA 1), VIlI U
=
hienes
ptuJo especial, el Derecho de oblig'-lCio.
!les).
19. Las acciones. Luego dc definir el
derecho real y el dt.' r echo personal, el
Cdigo dcc:lara que de ellos nace n, n:s
pectivamente, las acc iones reales)' las ac-
ciones personajes (ans. 577 y 578). En el
Derecho contempo rneo es muy
di scutido, y ms bien negado, que la ac-
cin elll;'me del derecho (en tocio caso,
<:l i\l1,-ilisis jurdico de la accin es nlatc
ria propia del Derecho procesal),
20. Referencia a una clasifi cacin. Des
plls ele enunc iar los conceptos
res, el Cdigo aplica a los derechos y
acciolles la clasificaci n de los bienes cor-
porales en lll\lchles e inmuebles (a rL 580);
son muebles e inmuebles segn lo sea la
cosa en que han de ejercerse (derechos
reales) o que se debe (derechos persona
les); y agrCf:-ra que los hechos que se de
ben se reputl11 muebles (an , 581),
2) BIENES MUEBLES E IM ILEBLES
21. Advertencia. Segn se ha dicho,
esta clasificacin es apl icable lanto a los
bienes corpOl'ales como a los incorpora-
les (ans. 566 y 580); como ya se ha tr (lta-
do de stos, lo que sigue est;.i refer ido
fundamentalmente a los corporales,
22. Formulacin. "Las cosas corpora-
les se dividen en muebles e inmuebles"
(a rt. 566).
Nacida e n el De recho romano, pau-
latina mente esta cl asificac in file adqui-
riendo ililponancia, hasta transformarse
en una de las funcla Jl1entales, si no en la
ms importante, de las clasificaciones de
los bienes; la naturaleza y el rol econmi
co distintos imponen di\"crsidad de nor
mas en llluchas lnaterias.
Po r largo tiempo, y hasta la llegada
del desaJ'rollo indusu'ial , los inmuebles (el
suelo) consli tuan el bien econmico por
excelencia, representan tcs de podcr y prcs
ligio; desde en ton ces ha quC'dac1o establ e
ll'lh)IZf\ J jt'!Un!C\ JI (lUll
cida para <:llos una espe(' ial proteccin)
recogida en la gene ralidad ele las codifica-
ciones. Sin embargo, el progreso de la in-
dustri a ha ol'iginado la produccin de
muchos bienes muebles (instrumentos
electrnicos. medios de transporte, obje-
tos de propiedad inteleClll al, cte.), cuyo
yalor puede ll egar a superar el de los in
llluebles. Por ot ra pan e, la produccin en
gran escala, que necesi ta ele cU<1llt iosos re
cursos econmicos para sus instalaciones
industri ales, ha mo tivado el sllq,rimi ento
de ci ertas i nsli tuciones j urdicas. COIllO las
sociedadcs de capi tal, que a su vez ha de
ri\'ado e ll una panicular "movi lizacin de
los inmuebles" , al existir cienos ltulos
( C01110 las acciones), representati \'os del
\'alor de una parle del haber social y que
puedell u'ansferirse mcilmeme, Siempre los
inmuebles -por llaLUraleza- se han traspa-
sado de un Sl UelO a o tro slo en los ttulos
(y con\'iene recordarlo) , pe ro con estas
sociedades tales trallsfe rencias, y parciales,
se lllulliplican notablemente.
f COll lo expuesto puede concluirse:
primero, q ue el aparecimiento de muchos
muebles de yalo r debe Il e\'ar, y ha lIe\'a
clo, al legislador <1 proteger algunos de
ellos, dic l<l ndosc al efecto no rmas espe
ciales; e Jllo nccs, la proteccin a los in
muebles, como uno de los fundamenlos
de la di stincin , debilita (pero mantie-
ne su inters debido l que por su diversa
naluraleza y uti li dad estos bienes siguen
recibiendo distinto t ratamien (Q jurdico);
y segundo que, como puede verse carric n-
tcmeJ1 1e, el desarrollo de las reas urba-
nas y especficamente del comercio, ha
ido tambi n ,incrementando el \'alor de
los inmuebles: por su utilidad mercantil,
en seC!Ol'es cntricos de las ciudades alean
zan va lores excepcionales; y. concretados
en una edi fi cacin habitacional, siguen
ostentando una dema nda basl31Hc segu
ra y en gran can tidad. En este sentido es
fc il cons tatar que, en contrapartida del
aumento de muehl es valiosos, con el pro-
greso econmico general los inmuebles
estn reci biendo una constalllc mc:'jo ra
maleri al que incrementa 5\1 \'alor; en el
medio llrbano, en obras de urbanizacin
22

I

,
Conceptos runda m..:nl alcs y da;iricilcionc.:s
y nuevas edificaci ones habitacionales, co
merciales e inclusuiales, y en el medio
rural, en plantacil1!1eS (de bosques y fr u-
tales) y en i nslaL1ciones indust ri ales,
agroindllstriales, mineras, hidrulicas.
23. Apli cacin. En Derecho positivo
son in numerables bs d isposiciones que
establecen la dife rt'lll..'ia; se sc ilaJarn algu
nas contenidas en c-l Cdigo, la mayora
de las cuales conswyen prOleccin para
los inmuebles:
a) La compra\'c' ll ta de Bienes Races
es solemne, reql1ic're escritura pbli ca; la
de muebles es simplemente consensual
(arL 1801).
b) La tradicin de los inmuebles se
efectlla por la inscripcin de l ttulo e n el
Registro del Const,'T\'ador de Bienes Ra-
ces (art. 686); la de los muebles se crec
ta por la entrega mater ial O por diversas
formas simblicas P rt , 684 ) .
c) Para ganar por prescripcin o rdi
naria el dominio de inmuebles es necesa
r io poseerlos por un plazo mayor que el
exigido para los muebles (a rt. 2508),
el) Cuando se transmiten inmuebles
por sucesin por ClUsa ele muerte, para
que los herederos puedan disponer de
ellos es. necesario cumplir con ciertas di-
li gencias q ue no se exigen tratndose de
muebles (art. 688).
e) En las reglas de la sociedad conyu-
gal se establece que los in muebles que se
haya n aportado o que los cnyuges ad-
qui eren durante el matrimonio a ttulo
gratuito, pertenecen al haber del respec-
tivo cnyuge; los muebles que los cnyu
ges aportan o adquieren a cualquier ttulo
durante el matrimonio, forma n parle del
haber social (ans. 1725 y sgts).
f) L'1 accin rescisoria por lesin enor
me procede slo en la compra\'enta y per
muta de (art. 1891).
g) La enajenacin de inmuebles del
pupIlo elebe efectua rse con ciertas forma
lidades, como la pbl ica subasta pre\'io
decrelojudicial (arts. 393 y 394) .
h) Tratndose de cauciones real es. se
establecen dos instituci ones diferentes, la
prenda y la hipoteca, seglln la garanta
23
sca un mueble o Ull inmueble (arts. 2384
y 2407) .
24. A) Bienes muebles. Los defi ne el
art. 567, A su vez, se subc1asifican en:
l !l) lHw>bles por naturaleza, que se '-us
t.an al concepto del precepto ci tado; y
2!!) Muebles /J01' ml/ici/Jadn, Los con-
sagra el art. 57 1. Con eSla disposicin , son
ciertos bi enes inmuebles por natllraleza.
po r adherencia o por destinac in que,
para el efecto de consti tuir U Il derecho
sobre ellos e n fayor de otra perso na que
el duei'o, se re putan muebles antes de su
.'ieparacin del inmueble al que pertene
ccn.
Yal repUlarse muebles, se les aplican
todas las normas de stos, cuando Se tra
la de constitui r derechos sobre ellos a
fayo r de terceros (de ah, por la dis
posicin del are 1801, ine. 3),
Con el fin de aclara r la acepcin del
lmino "muebles", de frecuente uso, exis-
ten algunas disposiciones especial es, como
las de losarts. 574 y 11 21.
Para los documentos como cosas hay
varios textos especiales (para las energas.
que Cdigos del siglo XX califican de co
sas muebles, v, supra, NQ 4 Y nota).
25. B) Bienes inmuebles. El concepto
es consignado en el art. 568, Debido a
que el legi slador considera jurdLcamen
te como inmuebles a cienos bienes que
nat.u ralmente no lo SOI1 , se ha formulado
una conocida distincin:
1 Q) in muebles por na! II raleza.,
den al contenido ele la disposicin referi
da (sobre los lmites y las difi cultades en
su indivi dualizacin, v, in1'ra, 63 y 264),
2!!) fmmwbles jJor adherenria. Del art. 568
se desprende que son ciertos bi enes que,'
siendo muebles, se reputan inmuebles por
estar adheridos pennanentemente a un
inmueble. Y con esto se concluye que es
necesario que el bien est adherido al in
mueble, segn el teno r del art. 568. y que
la adherencia sea pe rmanente,
COIwiene aclarar que mientras per-
manecen ad heridos a su fuenle de ori-
ge n, los productos de la tierra y los frulos
1
Il I IOIZl\1 j URIDICA lH' lltl
1
_ _______ _ _ _ _ ____ _ _ -"' ,, 0'- ' b "i::: c'-"":.: "'--___________ _ _ _ _ _ _ l
-
"
,.
-
d e los rboles son in muebles, pues fi)!"
Illan con ella un solo todo; separados per-
manentemente, son muebles; y se reputan
muebl es, segn ya se ha dicho, antes de
su separacin, pa ra los efectos de consti-
tui r derechos sobre.. ellos en favor de otra
persona que el due o.
Ha sido discutida la cali fic acin de
inmuebles por adherencia de cien as cons-
tr ucciones, como pue ntes, lneas telegr-
ficas , elctricas, etc. Tambin la de edifi-
caciones constru idas e n terreno aj eno;
se las ha califi cado ya de inmue bles por
adhe rencia, ya de muebles por a nticipa-
cin. En las soluciones infl uyen, pri nci-
palmente, las caractersticas mate ri ales de
la adherencia, ms o menos pe rmanente;
se ha pre tendido que tambin influye el
domin io de la construccin, de modo que
si fue un tercero el que const ruy (no el
due iio del suelo), debera concluirse que
es mueble (con el art. 571) ; no parece
aceptable esa afirmacin y el precepto
tado no se refiere a esta situacin.
3) Inmuebles por destinacin.. Con el
art. 570, son cienos bienes muebles que
la ley reputa inmuebles por estar
ncntemente destinados al uso, cul tivo o
beneficio de un inmuebl e.
Para reputar inmuebles a estos bie-
nes la conside racin es eminen teme nte
prctica y fc il de percibir; se trata de
evitar el menoscabo de cienos bienes que
para su aprovechamiento
re n de otros elementos co mplemen tari os
(los ans, 111 8, 11 21 )' 2420 obedecen al
mismo objetivo). Como consecuencia,
lebrado un actoj urdico sobre un
bl e sin especirica r la s ue ne d e tales
objetos, ell os se en tienden inclu idos;
pero la \oluntad de las partes puede
clui rl os.
Con las disposicio nes del Cd igo , se
e ntiende que el bien debe estar destina-
do al uso, cultivo o beneficio de l inmue-
ble (no del propietario del inmuebl e) y
el destino debe se r per manente. Se ha
exigido tambi n que debe estar en el in-
rnueble, debi do a que es ste el que
mu ni ca su carcter; pero habra que
aceptar, e n lOdo caso, que pueden estar
I'DITORI Al j URI DICJ\
" - -
--------------
-- -

transitoriamente al ejados de l. Se ha
tenido que es necesari o q ue este destino
sea confer ido al bien por el dueo del .
inmueble; algunos de los ejempl os que .
menciona el ano 570 exige n este
to )" en tales si tuaciones no puede
tirse, pe r o la ley no lo establece e n j
trminos general", por lo que es
ble la exigencia.
24
Debe reconocerse, e n fi n, que para
solucionar las mltiples situaciones que
pueden produci rse sobre la calificacin de
bienes en estas categoras (y sobre lo cual
hay abundante jurisprudencia) deben
nerse e n cuenta las particularidades
teriales y circunstancias del caso. Se ha
resnelto que e n el proceso de esta
cacin hay cuestiones de hecho y de De-
recho. As, d eterminar si un bi en que no
es inmueble por naturaleza, est o no
tinado al uso, cultivo o beneficio de un
inmuebl e, es una cuestin de hecho, que
depende de la observacin de
cias material es; e n tanto que, establecido
ese desti no, de terminar (califica r) si es o
no inmueble por desti nacin, es una cues-
tin de Derecho.
26. Inmuebl es (predios) rsti cos y no
rsti cos; urbanos y r urales. Desde hace
ya varias dcadas, e n el Derecho chileno
ha ido adquiriendo inters una
ficacin de los inmue bl es, como
cuencia de la di ctacin de estatutos dife-
renciados para la actividad agropecuaria
y el desar roll o urbano. Originariamente,
las diferencias su rge n: por las caracte rs-
ti cas fsicas del suelo (que a veces con fo r-
ma, por ej. , una montaii.a de aptitud
restal y o tras una ll anu ra d e apti tud
agrcola) )' por la decisin de instalarse
u n asentamiento humano (con el que sur-
ge la ciudad ). La situacin se torna ms
compl eja a med ida que se torn an en
sideraci n ms fa ctores, que se
ran principalme nte por la inte raccin de
condiciones o aptitudes naturales del sue-
. lo con la i ndustria humana. En el med io
rural surgen las acti vidades agrcola, ga-
nadera, forestal; ms an, aparece la
vidad minera y la neces idad de regular el
!
uso del agua; incluso generan activida
des ostensiblemente mIxtaS, c?mo la
indusLrial (con el procesamI ento de a}-
men toS en el sector de origen) o la
(por ej. , con las
de celul osa). En el urbano c.omplcJ l-
dad es producida por el de
I
uelad v las variadas activIdades que la
a , , el , ( ,1
JoblaCn reunida deCide el e
requiere tambin de a.nalisls a p ro
. ' ito del derecho ele propIedad , por lo
pos "'e
que ms adelante se efectuaran otras I
ferencias). .
Explicablemente, la
cin ha sido frondosa y cambiante; y -como
se insinu- seclOrlzac1a (aunque
necen normas comunes: las fu ndamenta-
les sobre propiedad, en
Constitucin ; en gran medida las del
di go Civil; incl uso las de algunas leyes es-
peci ales, como el DL. sobre san ea-
miento de ttulos de dom\l1IO).
A di ferencia de lo que acontece en
otros ordenami entos, entre nosotros; en
el medio rural, la legislacin no .es.la
unida en un cuerpo orgnico y 111
ra es posibl e destacar textoS
califi cables de fundamentales;
te existe una multitud de
ciali zadas (si algu no debe menCionarse
en p,-i01er trmino ha de ser el DL. 3.516).
En el mbito urbanstico los textos fun-
damentales son la Ley General de Urba-
nismo y Construcciones Y la
General de Edifi cacin y Urba11lzac lo
n
.
El contenido de esta legislacin es d e
suficiente compl ej idad y .C01110
para de di carl e estudi os espeCIali zados
(por eso es que aqu ha
do esa notable diferenClaclO
n
, con
nas explicaciones). Se hace SI ,
una precisin conceptual
que estamos for mulando claSI ficaCiones
de los bienes).
Los numerosos textos relati\'os a
materias h an incurrido en una confuslOll
terminolgica que ha algun.os
conflictos; en al gunas ocaSIOnes h .lIl
dictado di sposi ciones para los prediOS ur
ba nos y luego para predios
contenido excl uyente, en Clrcunstancms
que por obedecer a distintos esos
pueden coexistir (un predIO
de ser urbano y rllstico): As, se defin i-
do el pred io rstico como "todo lIlmueble
susceptible de uso agr.cola, ganadero o
forestal , est situado en sectores urbanos
o rurales" (art. }2, letra?) de .la derogada
le)' 16,640, ele Reforma Agran a) , Los que,
no sean susceptibles de aquellos lIS.OS, ha)
que considerarlos, en
di os no rsti cos. En cambiO. ha!, que
tender por predi o urbano todo
que se encuentre siu.lado dentro del
te urbano de las ciudades, y por predIO
rural el que se encueltre ubicado .fue,:,
de ese lmite (que es una lnea imagmana
trazada en torno a cada en
formidacl a la legislacin pertinente; v.
fra NI! 57 quter). .
, Como puede apreciarse, la
clasi fICac in de inmuebl es e.11 r.ustl cos. y
110 rs ticOS se basa en un cn teno !lLrl a o-
1l.al la di slincin entre urbanos y
se funda en un criterio geogrfico. Ese di S-
ti nto criterio cl asifi cador trae como
secuencia que en un inmueble determi-
nado a mbas cla5irica c iones
coexistir, y hay inmuebles que son
cos y urbanos (porque
de uso agrcola ... )' estn u?lcados denuo
del radio urbano de una Ciudad). .
Si se Lltilizara una sola de estaS
ciones al dictarse normas para el amblto
como opuestas a las pa ra
el de las ci udades, se evitaran
(en materia de subdivisiones de
por ej. , ha habido textos legales que pala
subdividi r predios "urbanos" ordell.L"\n ob-
tener autorizacin de cierta Y
para sllbdiyidir predios
la autori7.an ele otra, un
confl icto cuando el predio es sllTIultanea-
25
mente urbano y rstico). .
El Cdiao hace tambin referetl Cl a a
esta di sti ncin (por ej., arts. 407, 749,
1756), pero al no en el un
concepto de predio rstiCO de o.rden
cional, parece aceptable ConclUl,r que
!i z la base de ubicacin geografica, que
ha sido la habitualmente empleada (Y.
" 5- . )
adems, inrra, N ' quater.
fDlfORI ..\ 1 lURIDICA D , CH I II
=
,

- - ------------------------------------------------------------------------
------ --
__ ---' Los hi C "'CC 'cc:,,, " _ _ _____ _
BJEl\ES "EDI OS DE
PRODLCCION y BIENES DE

27. Conceptos. En trminos genera-
les, med ios de produccin son bienes des-
till ados a producir o tros bienes. Bi ellcs
ck consumo son desti nados c1i -
n . .: cta me nte a la sar isbcci<,' )l de necesida-
des
COl1\'jell c aq u destacar dos obsen";t-
.
nnl l CS:
a ) Por la final idad PI-oc! ucl i\"(I que los
clraCleriLa, los medios de producc in son,
el e est ructu ra compleja y de
apreci able yll or. Esa estructura )' ese \'a10r
\"a ran e nonnelll enlc; el incremento de: l
proceso produuiyo tan to en ca ntirlad
como en de bi enes producidos
explica fcilmente la complejidad y "ari e-
<bd que presen Lan estos bie nes, Es bas-
L;ln te comn qlle cue nte n ell1re sus
pone ntes con llllO o ms bienes ra ces que
les si n 'en de as ie nt o; la r;':lbri ca, medi o de
produccin por excelencia, ex hi be co mo
uno oe S\1S elementos substanciales un
dio e n d ond e se inswlan los dern<is ck-
lllenlOS que la componen, Desde el punto
de , 'ista del Derecho Ci,il patri monial p Ul'-
de apreciarse que, consli turendo estos me-
dios d e produccin una agrupacin orga-
nizada y armnica de bienes -usualmente
siguiendo prin cipios cientfi cos y lcnicos-
cada Hno d e estos componentes es, a su
Yez, susceptibl e de clasifica rse en las cate-
godas tradicionales de bienes, especialmt'n-
te entre muebl es e in muebles. Pero ade-
ms, con el concepto ampli o de inmuebles
ya examinado, que comprende tanto los
inmuebles por naturaleza como los por
d estino, un medio de pro-
ducJi (COIll O un sol o lodo) puede se r
Gllif caa o C01110 un inmuebl e. partiendo
del asiento territori al a que hemos hecho
refeFencia. PLiede n tambi n consti tu ir una
segn se dir llls adela nte.
b) Con frecuencia la ca lificacin de
un bien determinado es cl!.: pc-nd ieme de
Sli sit micin respecto de otros; en ciertas
condiciones un bie n puede SCl' de
mo, en tamo que en otr as p\l ede ser (pa r-
26
le de un) medio de produccin (por ej.,
se e ncuentra rormand o parte d e
una unidad econmica mayo r) .
La irnpo rtancia de la clasificacin es
eyidente ; e lla IXTmite constatar
te cmo la rllncin eco n mica de los
ti n,tos. bic l1c.:s influye d ecisivamente e n su
trarall1ien to jur dico. US;l ndo la, las doc-
tri li'as que una socializacin o
en las cs tru Cll1ras ccon-
proponen la ill apropiabili d ad po r
los 'panic ul ares de los med ios de prod uc-
cin, los cuales - post uIan- de ben
nccer e n d o n1illio de la sociedad, r e pn.:-
se nt ada por t.:I Estado,
En lodo caso, la.s legislacio1lt.' s de los
pases que no se incorporan al pla nt ea-
miento mencionado cont ienen normas
que excepcionalmente establecen la i l1-
apfopiabiJid;d de algu nos medios d e pro-
dlH;: cin de la economa clel pas respec Li -
como las indust r ias O ac t ivi dades
de nominadas "estra tgicas", particularmen-
te para el eco-
nmi co nacional. -'!atiza ndo los principios
rer riclos, en algunas legislaciones se in-
t roducen las organizaciones de cooperaLi-
vas y de amogestin, en las que la propie-
dad de ciertos med ios de produccin
queda entregada no a la colecLi\'idad sino
l f{uielles laboran en ellos.
Entre nosotros, la G PoL establece
unas normas q ue a este respecto resultan
trascendentales: las del a rt. 19 Nos 2] a
25 (v. adems, inf"ra, Ns 45 y 57) .
Por l timo, en los bienes de consumo
suele d isLi!lh.l"uirse en U-e esencial es y no
ciales, considerando su carcter de impres-
cindibles o il O para la normal subsistenci a
y desenvolYimiento de las personas (ali-
mentos bsicos, co mo pa n, leche;
, 'estual;o de liSO ordi nari o; etc., penene-
cen a los bienes de consumo esenciales,
que entre nosotros han sido denominados
"artculos de pl"imera necesidad") . Por cier-
to, . la lnea divisoria es d ifusa (quedndo
muchos en d udosa .cali ficacin) .
Las no rmas legales sobre fijac i n d e
precios mximos, de almace namiento )'
distribucin, ha n iclo confi gurando posi-
l i"amcnte 1;"\ subdistincin,
,
, Conn'pto$ ____ _
4) BIE1\ES eOi'SUMI BLES y NO

28. Conceptos, Por su naturaleza, esta
clasifi caci n es aplicable slo a los bienes
muebles. Se e ncue ntra con rusamellle COIl-
te nid a en el a rt o 575 del Ce.
Se ha llegado a precisar e n esta clasi-
ficac in una distincin ent rc cu nsumibi -
lidad y
Son objl'livflmel/te cons1l1l1ib/rs los bie-
nes que atendida su natural runci n se
destruyen por el pr imer uso, Y se
ben una dest ru ccin natllral )' una ciriL
Se destfllye n n;u uralmen te si
ce n fsi camen te O sll rren IIna alteracin
subsla ncial; se d estruye n ci\'i lmf.: llle si su
uso implica e naj e nacin. As, los ali men-
tos son naUl ral mente consumibles (pues
se altera n substancialmente o desapare-
cen con el primer uso); las monedas so n
ci vi lmente consumibles ( p ues su \.I SO
impli ca enaj e narlas) . Son objf'livomenle no
collswnibh:s los bienes q ue, consirle rando
su natu ral fun ci n , no se destruyen ni
natural ni civilmen te por el primer uso
(conw Ulla mesa, un automvil).
SOll subjetivamente cOllswnibl/'.!i los bienes
que, atend ido el destino que les asigna su
actual ti tular, su plimer uso importa enaje-
narl os o desU"ui rl os, Son subjpfivamenfeno (01/-
swniles los bi enes que, atendido es/.: destino,
su primer uso no importa en,-ue narl os,
Combinando ambas clas/.:s de conslI-
mibi lidad, puede haber bie nes que pe r-
tenecen .3 u na de las cons1I11libilidades )'
no a la otra. Po r ejemplo, los li bros de
una libre ra son consumibl es subjetiva-
,
me n te para e l ll brero, pe r o son no
consumibl es objeti\"ame n te; u na botella
de licor o un elaborad o producto alimen-
ticio son o bjetivamente consu mi bles, pe ro,
destinados a exposiciones o muestras, son
no consumi bles, En otr os
casos, el bi e n es consumible desde am-
bos pumos de , 'ista, co mo los alimentos
de un al macn , c ue so n consumibles sub-
jevame nle para el almacenero, }' tam-
bin consumibles.
Por ci eno, el carcter no consumible
de un bien no se o pone al paubt.ino d e-
27
lc rioro ocasionado po r el uso, de te ri o r o
que e n determi n<1das siluaciones es con-
side rado por la ley para ciertos efectos.
Algu nos autores llegan a confi gurar una
categor a espe cial , la de los bien es
deteriora bl es, inter med ia entre los COIl-
su mibl es y los no consumibles.
Esta cl asificacin, en sus nociones obje-
tiva )' .subjetiva, aunque pri ncipal lllcnle en
la pl; mera, ti ene imporl.:."1ncia en la celebra-
cin y ej ecucin de ciertos aClOS que utor'"
gan derechos slo de uso y goce de una
co.sa, que posteriormente debe l"estituirse.
As, por ejemplo, el usufructo no puede re-
caer sobr e una cosa consumi ble, que pre-
tende 11tilizarse en su natu ral destino.
Dentro d e los bienes consumibles hay
una categora especial , la d e los bi e nes
llamados "corruptibles", que debe n co n
sumi rse en brcye tiempo, pues p ro nto
pi erden su aptitud pa ra el cons umo; como
algunas frutas, ciertos medicamentos, CtC,
Considera ndo lales caractersticas, en oca-
siones la le)' los somete a un t ratamien to
especial (as, por ej ., arts. 488 del ce. y
-1 83 del e pc.) .
5) BIENES FUNGIBLES Y NO
FUNGIBLES
29. Conceptos. No obstante los di,"e r-
sos criteri,os existeIlles para abordar esta
clasiIi cadn, en genera l puede decirse que
so n fungibles las cosas que po r presentar
entre s u na igual dad d e hecho, se les con-
sidera COmO de igual pode r liberato rio,
En o ri enwcin exclusivamente fsica, son
bienes rungibles los que perte necen a un
mismo gne ro y se e ncuentran e n el mis
1110 estado.
La noci n es, en todo caso, o bjetiva,
n o posic in a ot ra subjetiva a que luego
se har refe re nci a.
. Esta clasificacin y sus aplicaci o nes se
han ido extendi e ndo d ebido al incremen-
to de la pr oduccin ind usl rial masificada
que c rea , e n gl-andes canti d ades, bienes
de iguales caractersti cas y fun ciones.
Sin 'embargo, la noci( n ele fungibil i-
dad slo puede pbnlear."c en trminos
15.
lPillln\I jURI DI CA n I t H!l1 -
z
<
-,
generales, que neces itan de adaptacin a
las var iadas circunstancias en que se apli-
ca , esto es, cuando en una relacin de-
termi nada se pretende reemplazar un
objeto por otro. Adems, la si militud es
un califi cativo graduable y, entonces, casi
siempre la fungibi lidad va a depe nder del
grado con que esa semejanza se exija.
Desde otro punto de vista, el concep-
lO amplio inicial mente expuesto per mite
aplicarlo no slo a las cosas, sino tambin
a los hechos. As, habr hechos que se
considerarn fungi bles (como aquellos
cuya e;jecucin no requiere de condiciones
o destrezas especiales) , y otros no (como
la pintura de un cuadro, en que tiene im-
portancia la persona que lo ejecuta).
En Cuan [Q a la naturaleza mueble o
inmueble de los bienes, aunque habitual-
men te la fungibilidad objetiva es aplica-
da a los muebl es, en ciertas situaciones
es lambi n apli ca ble a los inmuebles
(como e n los lotes de terrenos, sitios).
En el Ce. chileno parece aplicarse slo a
los muebles (art. 575, inc. I Q) .
3D, Consumibilidad y f ungihilidad_ Ge-
ne ral.mente, las cosas consumibles son al
mi smo Li empo fungibles (as Ocurre, por
ej ., con la mayora de los alimentos); pero
ambos caracteres no van necesariamente
unidos. Hay bi enes consumibles no fungi-
bl es (como una bebida exclusiva y cui da-
dosamen te preparada). Y hay bie nes fun-
gibles n o consumibles objetivamente
(COIll O los libros de una misma edi cin,
las varias reprod ucciones de una obra de
arte). Entonces, slo puede afirlllarse que
a menudo concurren ambos caracteres,
pero son independientes.
Una ap reciacin general permite con-
clui r que la fungi bilidad es ms frecuen-
le que la consurnibili dad, ya que muy co-
rrie nle men te la fun gibi lidad concurre en
las cosas consumibles y adems se pre-
serna sola; a'l acontece en todos los artcu-
los de uso habitual , durables, generalmen_
te producidos e n se rie.
Lo anterior puede servir Como explica-
cin de la confusin en que incurre el
art. 575 del Cdigo, segn el cual las cosas
f.1l1T01U,\1 }URI OICA n[ eH1 1 r
28
biclles
consumibl es pertenecen a las f1.mgi b!es,
nificando que las cosas consumibles son una
especie de las fungibles, u n grupo de ellas.
A propsito de esta misma d isposicin
conviene aclarar la situacin d e las espe-
cies monetarias; sin duda son fu ngibles,
ya que las de igual valor tienen idntico
poder liberatori o; son consu mi-
bles, pues empleacFas en su normal desti-
no, pe rece n, desaparecen, se d estruyen
civil menle con el primer uso. Cuando el
Cdigo afi rma "en cuanto perecen para
e l que las emplea Como tales, son cosas
fungibles", debe enmendarse el ltimo
t rmino y concluir "consumi bles".
En todo caso, son muchas las oportuni-
dades en que se hace referencia a las cosas
rungibles (arL., 764, 1656, 2196, 2198, etc.) ,
31. FWlgibilidad subj etiva. Si n que sea
aceptada unnimemente, se ha propues-
to una acepcin subj etiva de la fu ngibili-
dad. Conforme a ell a, dos o ms cosas
son subjetivamente fungibl es cuando el
in te resado les atribuye igual valor econ-
mico y de uso y, en todo caso, igual po-
der liberatorio, si n que intervenga el va-
lor de afeccin (tal ocurre, po r ej. , con
una persona que necesita ndo u n auto-
mvil y un cami n, acepta reci bir uno,
luego de pagar el precio del otro).
Con es ta nocin, hay cosas q ue, sien-
do objetivamente fungibles, subjetivamen-
te pueden no se rlo; Ocurre princ ipalmen_
te cuando es t presente el llamado valor
de afeccin (as, un reloj corri ente, Como
muchos, por ser un antiguo recuerdo de
famili a puede no ser fungible para su ac-
tual propieta rio) ,
Acogida esta idea de fungibilidad sub-
jetiva adquiere impon ancia en instiLUcio-
nes como la dacin en pago, las obl iga-
cio nes a llernativas, la compensaci n
convencional.
6) Bl ENES PRINCIPALES y
ACCESORiOS
32. Conceptos. Bi enes principales son
aquellos que ti enen existencia indepen-
,
Conceptos fUl\d,I!HClltalcs y clasilkaci():es
l
' t ' sin nccesidad de otros. Bi enes ac-
c lell l" ,
, ,' ()S los que estn subordlllados a
rc':.Dtl , , .
" s sin los cuales n o pueden subSistir
otl o. .
(el SllClo es u n ejempl o de la pnmera
clase; los rbol es, de la segunda). .
El Cdigo no c1aslfi ca-
" - ,ero la reconoce lmphcltamenle en
(Ion I , .
llluchas de sus d isposi ci o nes ( por ej .,
"rts, 587, 1122, 1127, 1830), ,
La clasi fi cacin no slo se aplICa a los
bienes corporales; tambin. a los
rales o derechos (as, por,eJ, la
bre es accesoria del de recho d e dom1l11 o
sobre el predio en que la
(jerce, la hip?teca es acceso na del credl-
to que gara nti za, e tc) . ,
Son varios los factores que se <:onsl-
deran para decidir, entre dos o mas C?-
sas, cul es accesoria d e la otra. El mas
fr ecuentemente considerado es el sub-
sislencia (por lo que tal factor se II1cor-
pora al concepto) , pero. son much.as .. las
silUaciones e n que se a tI ende a ouos. el
que eSln destinadas al uso, cultivo o be-
neficio d e otro mueble o inmuebl e (la
vaina de una espada, los ele
labranza -llamados entre nosotros It1mue-
bi es por desti nacin-, ete. ); . .
c) Cosas accesorias en sentzdo estncta:
gunos aUlores as a. cosas que SIl1
ser integrantes nI pertenenCIas de otra, por
voluntad de las panes se incluyen en
que se reputa princ.ipal, sin con esta
una unidad de destmo economlco. _
Sin formular estos conceptos, e l Co-
di go da reglas sobre el ele estas
clases de cosas u tilizando siempre e l
principio de que lo sigue la suer-
te de lo principal pero basandose. como
se ha dicho, en diversos cri terios
r sobre el punto al tratar la acceslOn; v.
inrra, N' 90),
7) BIENES DIVISIBLES E
It\ DIVISI BLES
valor (como en la rel acin motor-com- 34. Conceptos. Desde un punto de
bustible); la finalidad (como en la visla fsico, tocios los bienes corporales
C' ,o'" , va,na-sable)', el volulJlen, etc. En I I
. I son divisibles, y es conocido e avance (e
<"l.cUuncin , los ans. 659, 660 y. 661 ap 1- las ciencias naturales en la bsqueda de
ca n estos criterios I)ara de termlllar,l a, ac- ,
I l i la unidad mnima de matena. . c"soriedad y, en consecuencia, e eCJ c Ir " d I el
... Jurdicamente, hay concepLO,s (e -
suerte ele los bienes acUuntos. visibi li dad, uno mate n al y otro lIltelec-
La clasificacin ti ene imponanci <!
I,i do l la existe ncia del principio . , .tual. , ' .bl I b'
a) Son materialmente dlVm es os le- lo accesorio si<oT ue la suerte el e lo pnncl- I el ' lll
I b a nes que al ser fraccion,ae os, c . a a panco m" - I,al, u'c\spasado Ull derec 10 so re, llnL 1 , o
. . I tiene la estructura, [unclon y \'a 0 1 p i -
cosa princi lJal , ge neralmente se en ll ene e . . I d I todo o",' g" llal' ("o p,' erde la
I
PorClona e , ' , "
t,
-'"spasado el derecho soble as _ I opor
., . hOlll oO"cneidad, funclon llL va 0 1 pi .-
'
,,'a S', extinguido un ,derecho sO,ble una ti I )" ,1,
ci ona!). Un lquido (como e agua -
cosa principal, se extingue el de l echo so- \; sible; un animal es indivisible (al fracC!o-
brc las accesorias. . ' _ I estructura
l l nad o, caela porclOll tene ra
I-I ay autores, e incluso ci ertas a- distinta a la del animal fraCCIonado y, aele-
ciones, que d istingue n tres especies de ms, no cumpl ir --en proporcin- su
cosas acceso n as, cin); un diamante se.ra in-
divisible, porque al fraccionarlo dlsllimuye
siCTnificati vamente su valor (las partes, e n
c;njullto, tendrn un. valor
mente infe rior a la pIedra pnmlt1\ a): De
lOdos modos, es difci l efectuar la cahfi ca-
cin abstractamente; en cada caso o,bran
muchas circunstancias: ubicacin,
substancia , destinacin, cte., que inflult'an
33. a) Partes i ntegrantes: si n ostentar
una definicin uni formemente aceptada,
son los componentes de una c.osa que,
estando incorporados a ella, pIerden o
carecen de individualidad (como las par-
lI ..:s de un reloj , la lana de un animal) ;
b) Pertenencias: son cosas muebles que
li enen una propi a individualidad, pero
29 11'1101([ \l I LJR.I O[ CA DI CHln
,
,
-
-
"
,
,
,
e
"
-

..
-
-
,
"
"
<
Los bienes
trina seJiala, discut ib lclTicnte, tambin
otras, C0l110 la sociedad conyugal, el patri-
monio del fallido, el patrimonio reserva-
do de la lll lucr casada y aun el patrimonio
general de lada pel"SOna.
39. Sin prete nde r que las diferencias
entre universalidad de hecho y de Dere-
cho sean fciles de observar, e n l tima
instancia, micluras la unidad en la uni-
versal idad de hecho es configurada por
el hombre, en la de la universali dad de
Derecho es impuesta por la le)'. Pero, ms
al fondo, la d iferencia est a SLI vez basa-
da en una ci rcunstancia anterior: la uni-
versalidad de hecho se funda e n la real
unidad 0, al menos , cercana, de los bie-
nes que la componen, caracterstica que
trae consigo una natural unidad de desti-
no, que el titular vie ne a confirmar, O a
definir entre varios posibles; en lajurdi-
ca, inicialmente slo hay u na masa de bie-
nes, heterogneos, sin ningn vnculo real
entre ellos (o, al menos, no necesaria-
lTIente con uno), pero surge un inters
general , externo al cortiunto, que acon-
seja conferirles tratamiento ni co para
ciertos efectos y, entonces, sensible a ese
inters, es la ley ]a que viene a imponer
traLO nico al conjunto, surgiendo as la
universal idad de Derecho.
Como la universalidad de hec ho pre-
se nta una real unidad de destino (gene-
ral n1ente econmico) ms que slo jur-
dica, frecuentemente las legi slaciones
positivas le aplican el rgimen que co-
rresponde a los bienes singulares que la
componen. En cambio, la unive l"sali dad
de De recho es u'atada por la ley como
una unidad puramente jurdica, aplicn-
dole nor mas particul ares sin considerar
la obj etiva naturaleza de los bienes que
la integran. Eso explica que la mayora
de los negocios jurd icos que pueden ce-
lebrarse sobre bi enes especficos pueden,
asimismo, celebrarse sobre la u niversali-
dad de hecho (venta, donacin, aporte a
u na sociedad, ar riendo, e tc.); en cambio,
no siempre son admitidos respec to de la
unive rsalidad de Derecho (puede verse,
por ej., la restriccin para la compraven-
I'!)rrt11\ 1.\r IURIDI CA lli; O ll lr 32
ta, conforme al art. 181 1; la conocida e llta-
jt"llaci"n de u na .herencia no implica, al
menos respecto de terceros, sino
so del activo hereditario).
Por lo mismo, suele afirmarse que slo
la universalidad de hecho puede consi-
: derarse bien, en el sen tido jurdico
usual (porque etS'Jel se ntido real de cosa,
slo lo son los bienes si ngulares que la
componen), de modo que la u niver-
sal idad de Derecho sera tan slo una abs-
traccin jur dica.
En Derecho posi tivo no exis-
te una reglamentacin de las universali-
dades lo que, por lo dems, es comn en
las legislaciones. Esta circunstancia ha pro-
vocado tambin entre nosotros discusio-
nes, especial mente a propsito de una
universalidad de creciente apli cacin, ya
mencionada: el establecimiento de comer-
cio. La distincin entre bienes uni versa-
les y si ngulares tampoco est expresamen-
te formulada.
Sin embargo, tantO la distincin de
bi enes singulares y un iversales como la
de universal idad de hecho y de Derecho,
se suponen por el Cdigo (pueden citar-
se los ans. 1317 y 2304 para la d istincin
ent re los bienes singulares y universales;
el a rt. 951 se refiere a la herencia como
universalidad de Derecho y el ano 788 im-
plica un caso de un iversalidad de hecho).
9) BIENES SIMPLES Y
COMPUESTOS
40. Conceptos. Segn su estructura,
los bienes p ueden ser simples o compues-
tos. Bi en simple es el que tie ne una es-
truct ura uniforme y no admi te divisiones
en partes que adquieran propia indivi-
dualidad. Se ha d icho tambin que tal es
son slo los bienes creados por la natura-
leza (un animal, una pl anta, un trozo de
madera) .
Bien compuesto o complejo es el for-
mado por dos o ms cosas simples uni-
das, fusionadas o mezcladas, que pierden
su individualidad en la composicin . Se
tiene entendido que estOs bienes son pro-
Conct:plOS fundame ntales r e!<lsificilUlleS
duelO slo de la accin del hombre (como
Uil automvil , un edificio).
Tratndose de las cosas compuestas o
complejas, la jurdica reca.e so-
bre el todo sin neceSidad de espeCl ficar
caela una de las partes. Asimismo, si tem-
poralmente .uno de los
se parado, Sigue perteneci e ndo al bI e n
wcln (como cuando se ha separado la rue-
da de un carro); en tal caso, la relaci n
jurdica sobre el todo sigue afectando a
di cha parte, temporalmente En
otro sentido, es posible que e n CIertos
casOS un componente recupere su indivi-
duali dad , en cuyo e\"ento puede tambin
ser objeto de una reiac injurclica distin-
ta (C01110 si se separa defin itivame nte una
rueda del carro, que se enajena como tal,
luego de ser reemplazada) .
Formulada la disti ncin entre cosas
simples y complejas, en estas lti mas se
ha llegado a subdistinguir entre: cosas
compuestas, aquell as formadas por una
unin f sica de componentes; y cosas
colectivas, aquell as formadas por una
unin p uramente econmi ca o de d esti-
no (como un rebao o una explotacin
industrial o comercial). Y a travs de es-
tas clasificaciones se ha ll egado tambin
a la nocin de universal idad de hecho
(como puede verse, la clasificacin est
vi nculada con la accesoriedad , ya exami-
nada) .
10) B1ENES PRESENTES y
FUTUROS
4 1. Conceptos. Atendiendo a la exis-
tencia real de los bienes al momen to de
crearse ti na relacin jurdica, pueden cla-
si!icarse e n presentes y futu ros. Es tam-
bi n , como se ve , una clasifi cacin pura-
me nte jurdica, porque en la reali dad slo
SOn bienes los aqu llamados presentes.
Presentes son los que a un momen to
determinado (al cel ebrarse una relacin
jurdica) tienen una existencia real; futu-
ros, los que a esa poca no existen y tan
slo se espe ra que existan.
a) La future idad puede considerarse
desde un punto de vista objet i\o o desde
el punto de vista de alguna de las partes:
en este l ti mo sentido, la cosa es estima-
da futura cuando, existiendo real mente,
no perte nece al slUeto, pero se espera
que en el futuro la adqui e ra.
b) la futureiclael admite graduacio-
nes, tratndose especialmente de cosas
compuestas (as por ej emplo, a la poca
de la relacin jurd ica un edilicio pucc\t;
encontrarse en una etapa inicial de cons-
truccin, y entonces puede resultar du-
doso su calificativo de bien aClUal o futu-
ro).
33
c) Asi mismo, existe una graduacin
en relacin con las probabi li dades el<.:
existencia de las cosas fu turas. En este
sentido se distinguen bie nes futuros d e
existencia esperada )' de existe ncia al ea-
toria, segn haya ms o menos probabi -
li dades de existencia (el fruto de u n -
bol es ejemplo el e los primeros; e l pro-
ducto de una pesca, de los segundos).
Se trata de conceptos eminentemente re-
lativos (, .. arts. 1461 , 18( 3) .
1 J ) BIENES COMERCIABLES E
INCOMERCIABLES
42. Conceptos. Los bienes se clasi!i-
can en comerciables e incomerciables se-
gn puedan o no ser objeto de relaciu-
!les jurdicas por los particul ares.
. Bienes comerciabl es son los que pl H'-
den ser obj eto de relacio nes jurdicas pri-
vadas, de manera que sobre ell os puede
recaer un derecho real o puede consti
tuirse a su respecto u n derecho pe rsonal
(v. ans. 146 1, ,2498) . Bienes incomercia-
bles (o no come rciabl es), son los que 110
pueden ser objeto de relaciones j urdicas
por los particulares; no puede existir a su
respecto un derecho real ni personal.
Entre estos bienes incomerciables puc-
den distinguirse:
a) Bienes income rciables en razn c!t:
su naturaleza (como la alta mar, el aire);
en realidad, estas cosas (llamadas "cosas
comunes a todos los hombres" confornH;
al art. 585), SOll las nicas que no son
I I' II O IU\I jURIDICA 1'0 ( 1111 ;
-,
,
,

decisivrtmentc en la cal ificacin del obje-
lO (\'. al respecto el ar t. 1337, N 1) .
b) Son intelectualmente divisibles las co-
sas que puedell fracc ionarse en partes
ideales, imaginari as, aunque no puedan
serlo materialmente.
Desde este pUI1 to de visla. todos los
bi e nes son divisibles. Lo interesante aqu
es deslacar que: por 511 naturaleza, a l no
te ner consisteJlcia fsica, los bienes incor-
porales, derechos, slo son in telectual-
Illl:ntc diyisibles; y por disposicin legal ,
h:ly cienos derechos q ue no pueden cl i\'i-
di rse ni siquiera intelectualmente (como
e l der ec ho de servidumbre, confor me a
los arts. 826 y 827).
En cuantO a los derechos reales, den-
tro de IllleS{ro Derecho posili\'o algunos
sun indi\'isib1es (como los derechos reales
d e se ryidumbre, arts, 826 y 827; de pr en-
da, an, 2 ..!O5; y de hipoteca, a rLo 2-108) , La
situacin del dere<.: ho de dominio es espe-
cial. Frecuenrcl1l cllle se sosti ene que el de
recho de dominio es lpicamentc di\'isibl e;
pero efccmar una aclaraci n: dis-
tilHa eS la diyisibil idad del derecho de do-
minio de la del objeto sobre el q ue recae.
Di\'i dido el bien que se tiene en domi n io.
ste se sigue ejerci endo indi \'isiblemente
sobre cada una de las partes, El dominio
puede un derecho di\isibl e
en cllanto es el tpico dcrecho real q ue
admi te desmembraciones, al ser posible
desprenderse de \lna ms facultades de
las q ue ' concede, )' cons tituirlas en o tro;
as, es el derecho el que se divide, aunque
el objeto sobre el que recae no sea tocado
(en este sentido, la ms usual de las divi-
siones que se imprimen al dominio es
aquell a en que el propietal'io mantiene la
nuda propiedad y confi ere a un tercero
las facul,tades de uso y goce, con lo q ue el
d erechO. real de dominio o r igina o tro de-
recho el de lIsufmclO) , Por o t ra par-
te, se tine general mellle entendido que
si sobre un mismo vari as perso nas
ejercen el derccho de dominio, co nficru-
. o
rn dose "una cOlllunidad sobre el objeto,
no hay diyisin del dominio; en [al caso,
d,da steto todo el derecho de domi-
nio, slQ. que limi tado en su (jercicio por
,
11 ' I HfI'L\ 1 g rRID!CA PII III! 30
el derecho de cada uno de los otros (se
yoker;. sobre e!':itc pllnlO al O'atar la copro-
pi edad, En cuanLO a los derechos perso-
nales, l'i tClll a es tratado en el captulo del
Derecho de obligaciones; en todo caso,
est vinculado a la di\'isi bilidad de su con-
u-a parti da, la obli gacin, con sus re-
gIas: clltrc noso tros, los arlS. 1524)' sgts,) ,
H) l\lENES SINGULARES y
UNIVERSALES
35, Conceptos_ Son bienes sing ula res
los que const.itllyc n ull a unidad , natural
() artilicial. Son bienes lI niyersales las agru-
pac io nes de bienes singul ares q ue no tie-
nen entre una conexin fsica pero que,
rclacionados por un deter minado \'ncu-
lo, for man una unidad funcional.
En la rea lidad, slo existen los que
aqu se han llamado cosas si ngulares,
como puede desprenderse de los concep-
toS anotados,
36. Las llniversali dades. El tema de
las Il ni\'c rsalidades constituye en Derecho
un captu lo arduo y de dilatadas contro-
\"ersias doct rinarias. Aqu se formu larn
tan slo algll nos alcances fundamentales ,
1\11";'\ avallzar conceptos, se proceder a
establecer la difundida dis tincin ent re
universa lidades de hecho y uni\'ersali da-
des de Derecho oj urclicas,
37, Universalidades de hecho (univer-
sitas Jact i). SUcJCil delini'se como el con-
j unto de bienes que, no obstante conservar
su indi\' jdualidacl , forma n UIl todo al estar
un idos por II n \' nculo de igua l destino,
gcneralmcnte econmico,
En la acwalidad la I-estr iccin a los
bienes ll1uebl es parece estar superada, Ini-
ci almen te se impuso debido a textos le-
ga les (de o r denamientos que tenan
presenlc los autores) ya la influenci<l que
cn la gesl.(\ ci n de estos conceptos tuyo
la doct rina mercantil. Ella c1esen\'olYi la
nocin de universalidad de hecho con
1110ti ,,0 de l an;Uisis del establecimie nlo ele
comcrcio )', por Olra panc, en esos ticm-
1-- -
I
1
!
--- -------------- - - - - ---- - --"' ,
COIH.:ep(os fllllc!alll(' llta1c, r clasifi cac i olles
pos se sustentaba el principio de que todo
lo inmueble es civil.
a) Los bienes que la componen pue-
de n ser de la misma natu raleza (como
los animales de un ganado, los libros de
una coleccin) o de naturaleza d iferente
(como el conj ull to de bienes corporales
e incorporales q ue compone n el llamacl o
"establecimiento de comercio" q ue, en
ciertas circu nstancias, puede estimarse
una de hecho, aunque e l
punto es discu tido) ,
b) Los bienes que la componen
tienen su propia indiyiclual idad, funcin
y v<l lo r, por lo que no se consideran uni
\'crsal idacles de hecho las meras partes o
fracciones de un bien si ngu lar (as, \I 1l
saco ele trigo no es una unjyersalidad de
hecho, porque los granos aislaclamente
considerados son slo partes de un bie n
singula r que es el saco de cereal ) , Lo mis-
mo ocurre con cie n os objeLOs que ad-
q uie re n "alar slo apareados (como u n
par de zapatos); se trata de cosas singu-
lares, pe ro indisol ublemente unidas. que
ai sladas pierden util idad ,
c) El \' ncul o que une a las cosas sin
guIa res para formar la uniye rsal idad de
hecho es el de un comn destino o finali -
dad, que generalmen te es de carcter eco
nmico, La precisi n del fin da lugar a
situaciones di scuti bl es, especialmenlc tra-
tndose de las ll amadas "destinaciones
genricas" (como el de una habita-
cin , l<ls herramientas de un artesano).
el) La doctr ina entiende que la uni
versalidad de hecho slo comprende bie-
nes, es deci r, sJo elementos activos y no
pasivos, deudas, que seran aceptables ni-
camen te en las universal idades jurdicas,
e) Dentro de las universali dades de
hecho se ha ll egado a disti ngui r dos cateo.
goras: las colecci o nes y las ex plotaci o nes,
Las de obj etos estn cons
titui das por bienes singulares de natura ..
leza homognea (como el rebai'lo, la
bibl io teca) .
Las explotaciones estn constituidas
por bienes si ngul ares de diferente
raleza y muchas veces incluyen tambi n
bienes incorporales; en lales condiciones,

3l
la finalidad comun, como \'nculo unifi-
cador, adqui ere una especi al relevancia
(el establecimiento de co mer cio es ci ta
do COIllO un tpico ejemplo de esta cate
gora de un i\'ersali dades),
Finalmemc, para algunos autores lrt
uni\'ersalidad de hecho requ ier e que el
destino comn del conjunto de bi enes sea
conferido por el propietar io de dichos bie ..
nes (as, por ej" IIn conjunto de vest uario
en un local de ropcwt:j ero no constituira
uniyersali dad de hecho, porque su duei\o
no le ha impuesto un destino delermina-
do al conj unto )', por lo mismo, est dis
puesw a enajena r se paradamen te cada
prenda especfica, en tan to q ue en manos
ele un coleccionista podra constituirla).
Luego, impreso el desti no u nifi cantc, se
mantiene la uniyersalidael aunque algunas
ele las cosas sean objeto de negociacin
separada, Y cesa la uni\'crsalidad por la
\'OIUn Lad cont raria, que la hace desapare
cer, \'olu ntad que ha de manifestarse por
hechos exteriores que la con
c\'idencia, As, para su existencia, la uni
\'crsali dad depende en gra n medida de un
problema de interpretacin de la volun-
tad del que la configura.
38. Universalidades de Derecho (llui-
ven'itas j uris). Estn constituidas por un
de bienes y relaciones jurdicas
activas y pasivas, considerndose que ju-
rdicamente forman un todo indivisible,
a) En doctrina dominante, C0l110 ca
racterstica dist intiva estas uniyersalidades
contienen tanto elementos acti\'os como
paSl\'os.
b) Exi ste una correlacin funcional
e nt re los el ementos activos y pasivos, de
modo que el activo est precisamente para
respo nder del pasivo existe nte o eventual.
c) Dentro del conjun to de bienes que
componen la uniyersalidad funciona talil
bin, como norma general, e l principio.
de la subrogacin real, por el cual los
bienes que ingresan al continente unj ..
\'ersalidad a' costa el e otros que salen, pa-
san a ocupar la posicin jurd ica de stos.
En el Derecho chileno la universali-
dad jll rdica' rpica es la herencia; la doc ..
IPIIPIU\I JlirU[)I CA 1'1 (11 111
.
/.
.
Los bi!.:!lcS
---------""="'------_._-- - --
obje to reJaciones j urd icas e n gene ral
y las ni cas a las que se puede aplicar la
expresi1l de cosas que estn fuera del
comercio humano; ms an, si en el con-
cepto de bien se incorpora la apropi abili-
dad, estas cosas no son "bienes' (\l. su-
pra, Ng
b) Bie nes incomerciables en razn de
su des/il/II. los que, siendo naturalmente
comerci ahles , se han substrado del co-
mercio jurdico para ded icarlos a un fi n
pblic(); como las pbzas. calles y ot ros
bie nes ll :ICollales de uso pblico. Puede
obse rva rse que puede n ser objeto de cier-
tas relaci ones j urdicas, au nque de carc-
te r pbli co, como las (o17(('sioncs que
otorga b autoridad ; slo desde el punto
de ,ista del Derecho p rivado puede n ser
considerados tambin incomerc iables (v.
i nfra, Ni! 18).
Hay bienes respecto de los cuales exis-
te una prohibicin de celebrar determi-
nadas re laciones jurdi cas, generalmente
prohibi(in de enaje na r o de cel ebrar ac-
tos y contratos. Es impuesta por la ley, el
juez o la yoluntad de los parti culares. Esas
prohibiciones son establecidas a \eces con
caraClcn's absolutos, otras slo en ciertas
. .
Clrcu ns ta llCJas; a veces per manentes y
otras temporales; por ral ' "
de intert's privado. Ta les bienes son co-
merciables y tienen solamente limitada
su conll.'rciabi lidad (as ocurre con cier-
tas obras decl aradas patrimonio nacional,
con cien os productos qumicos explos i-
vos o txicos, con los bi en es embargados
jud icialmente o cuya propiedarl lit iga,
etc.).
Incl uso hay cien os derechos que no
slo no pueden enaj enarse, si no que no
pueden en general traspasarse, como ocu-
r re con ll?s llamados de rechos personal si-
mas; cu;\ndo su contenido es patri monial
(como el derecho de uso y habitacin) su
cali ficac in como bienes comerci ables es
,
discuti ble.
En cuanto a las llamadas "cosas desti-
nadas al .culto di"ino", bie nes que estn
destinados al cultivo d e la ac tividad rel i-
giosa (a , ellas se refieren , por ej ., los
arls. 586.',587, 11 05), son hienes comer-
, "

!DlnlIU\1 IUR I DIC\ III \ 11III 34


cia bles; la ley ci"i l chilena no los excl uye
de las relaciones jurdicas privadas; los
preceptos citados que, por la poca en
que fueron d ictados, se refieren a la Igle-
sia Catli ca, demuestran la comerciabil i-
dad de estOs bienes, en cuanto pueden
ser obj eto de relaciones j urdi cas pri va-
das.
12) BIEi'\ES APROPIABLES E
INAPROPIABLES
43. Conceptos. Relaci onada con la cl a-
sifi cacin precedente, ahora en base ex-
clusiva mente al dominio, st a distingue
ent re bienes apropiables e inapropiabl es,
segn sean o no susceptibles de propie-
dad. Son inapropiables las cosas comu-
nes a todos los hombres (antes califica-
das de absol utamente incomerciabl es).
Dentro d e los apropiables pueden
distinguirse: apropi ados e inapropiados;
y apropiables po r los particulares e in-
apropiables por stos.
44. 12. 1) Bienes alJropiados e inajJropia-
dos. Tnapropiados son los que si endo sus-
ceptibles de apropiacin, carecen actual-
I
.... ,L . 1' 1";;0 I) "[' clc .. v, .. . "' ,. 11'1'"
" ... .. ........ ... ...... e h .. d... JL ....... ....
nunca hayan tenido propietario (yenton-
ces son ll amados n:s nullius), o pueden
haberl o ten ido, pero fueron abandona-
dos por el duc ii.o con intenci n de des-
prenderse del dominio (en cuyo caso son
llamados res derelictae). En el Derecho chi-
k-no. la de bienes inaprooi a-
dos (ll amados "mostrencos" CU<l llliu SVIJ
muebles y "vaca ntes" cuando son inmue-
bles), queda limi tada slo a los muebles
(por lo dispuesto en el are 590).
45. 12.2) Bienes susceptibles de ajJrupia-
cin por los IJorticularcs ) 1 no susceptibles de
aprojJiacin I)ol" los particulares. La organi za-
cin de la sociedad ha impuesto siempre
la necesi dad de que cie rtos bienes, por
su naturaleza susceptibles de apropiaci n,
no queden entregados al dominio de los
pan iculares, sino que han de pe rtenecer
a locla b cO.Jnuniebd , para la satisfacci n
,
.'
I
I
,
I
I
I

I
i
I
I
,
I
I
,
I
,COIlC!.:plOS y dasi litacioIles
de necesidades generales. Determinados
bienes, especialmen te inmuebl es, como
calles, caminos, ete., siempre se han con-
siderado indispensabl es pa ra la vi da so-
cial y, por tamo, se declaran inapropia-
bles po r los particulares. Sin embargo, la
inapropiabi lidad por parti culares de otras
categoras de bienes, con10 los ll amados
"medios de produccin", origina una de
las diferencias ms profundas entre di-
versas concepciones poltico-econmicas
de orga ni zacin de la comun idad, y las
consecuencias de las distintas alternati-
vas son fu ndame ntal es. De ah que las
legislaciones consagren en textos la deci
sin del poder gobernante. As, en los
pases en que ri ge un princi pio de li bre
apropia bilidad, el grado de inte r\'encio-
nismo del poder pbli co se va reflejando
en la cantidad e importancia de los bie-
nes reservados a la propiedad colectiva.
Por otra parte, respecto de cienos bie-
nes que se esti man de importancia fun-
damental en la economa o en otras acti-
vidades de i nte rs nacional (como la
seguridad o la salubridad pblicas), se
con fi gu ra u ll a propiedad compartida:
mediante la formaci n de sociedades, per-
tenerP1l 17 Qado y a pani culares, distri-
buyndose el dominio a travs de las co-
rrespondientes "acciones" .
:rvl s an, respec to de esos bienes de
importancia trascendental, en ocasiones
el Estado decide reservarse excl usivamen-
te el dominio. Tambi n suelen quedar en
su dominio por imposi bilidad o extrema
difi cultad de los parti cul ares de apropir-
, ..I'd ....1 . "
.. ,C!)!'" o ,1 1<1 magr :; : ;'i", o e J;)
inversin que signifi can .
Desde Olro pu nto de vista, no siem-
pre queda cl aro qu bien es pertenecen a
la comuni dad por reserva de maneJa que
no sea posi ble a los pa rticulares apropir-
sel9S, y cul(i; ot ros pen e nece n actual-
mente al Estado por diversas raz:ones, pero
que son susceptibles de apropiacin por
los particulares, los cuales podran e\"en-
tualmente adquirirlos del Estado O eb-
borarl os ell os mis mos. En el hecho, lo
que generalmente se fija, y tampoco siern-
pre de ma nera completa, son las (lrth,j ..
dadfJ a las que los particula res no pue-
den tener acceso. En una norma que re-
sulta fundame ntal para los ordcnamicn-
lOS j urdico )' econmico del pas el art. 19
N 23, la C. PoI. establece, C0l110 regla
genera l, la libre apropiabilidad; en su con-
j unto, los Ns 21 a 25 del art. 19 consig-
nan las bases y la ori entacin sobre la
malen a (v. adems, su pra, NI! 27 e nfra,
NQ 57).
46. En el De recho chileno se acos-
tumbra de nominar a los bienes de domi-
nio de los pa ni culares "bienes pri vados"
(o bie nes parti culares") , y a los de la
nacin toda, "bie nes pbl icos" o "nacio-
na les", subdi stingui ndose e n stos los
"bienes nacionales de uso pblico" (o
"bienes pblicos") y los "bi enes del Esta-
do" (o "bienes fi scales") (el art. 589 del
Ce. establece tambin esta clasificacin).
13) BIENES PRIVADOS Y PBLICOS
(O NACIONALES)
47. Bienes privados son los que perte-
necen a los parti cul ares. Bienes pblicos
o nacionales son "aquellos cuyo dominio
pertenece a la naci n toda" (art. 589) . El
estudio de la regulacin de esta clase de
bienes corresponde a las dIsciplinas del
Derecho pblico. Se destacar,-ln aqu slo
algunos conceptos, princi palmente a par-
ti r de las pocas disposiciones contenidas
en el Cdigo.
48. A) Bienes nacionales de us o p-
blico. Son aquell os cuyo dominio perte-
nece a la nacin toda y su uso a todos los
habitantes (ar t. 589) . El mis mo Cdigo
se encarga de se ilalar algunos ej emplos
de estos bienes (plazas, ctl ll es, puentes,
cami nos, mar adyace nte). La tuicin de
estos bienes qued a encargada a distintas
autoridades, segn su nat uraleza: Munici-
palidades, re partici ones del Minis terio de
Obras Pblicas, Fuerzas Armadas, Di \"isin
de Bi enes Nacional es del ivlini sterio de
Bienes Nacion ales. Leyes especiales regla-
ment.an cada sector (v. l esl C respecto la
liltTOK1\t ]l HUnI C\ 1>1 (1111 1
-,
,::;
-"<;
Los bkncs
imponante regla d e l art. de la Le}'
Cene ral de Urbanismo y COll sl rucciones).
Presentan caractcrsC<lS como las si-
glllt'ntcs:
a) SU LI SO pe rtenece a rodos los habi-
lantes de la nacin.
b) Aunque en el Cdigo no se ex-
presa que estos bienes son incomercia-
bles, por SlI destino estn fuera del co-
mercio. As, se ha resuellO que sobre ellos
no es posibl e posesin exclusiva o domi -
nio privado; por lo mi snlO, los particula-
res no pueden ganarlos por prescri pcin
(art. 2498); y son inalienabl es (e n SLI ca-
rcter de bi e nes pblicos no pueden ena-
jenarse ni gravarsc).
e) Pero la autoridad puede otorgar a
paniculares "permisos" y "concesiones"
sobre ell os 0 , ms usualmente, sobre par-
les de bi e nes nacionales de uso pbli co,
para ser des tinados a fin es especficos de
los que se beneficie tambin, en lti mo
trmino, la comunirlad; en el Cdigo, los
arts. 598. 599 Y 602 se refieren a estas
tOr izaciones. La natural eza y caracte res
etc los derechos que adquie ren los be ne-
ficiarios de estos permi sos y concesir)nes,
sobre todo en lo no preci sado en el acLO
de autorizacin, han sido di scutidos en
la doctrina, especialmente administ rati va
(se han pro puesto desde antiguas con-
ce pciones de de rechos rcales civil es has-
la la rormulacin de toda una teora ge-
neral d el derecho real administrat ivo,
manteni ndose, para ci enas si tuaciones,
1<1 califi cacin de simples permisos de OCl-
pacin: asimi smo, con rrecuencia los tr i-
bunales han te nido que emitir decisiones
al respecto) .
Tambin puede ser necesa rio o con-
\'cniente para el Estado desprenderse del
dominio de a lgunos de estos bi enes; para
cllo es menester que se "desafcCle" de su
condicin d e bi e n naci onal de uso pbli-
co, el imin{indose le tal calidad y destino
(\'. ac1ern::.s, lo di cho sobre \'inculaciones,
c n infra, N 220, nota).
Pal"l el anli sis de los distintos
lOS legales de estos bienes, e n el Derecho
pri\'ac1o nacional se acostumbra distinguir
diferentes "dominios": dominio pbli co
JllIlllIU\L URI OICA IH C/ IIII 36
mantllno, terresu'e, fluvial }' lacustre, y
areo. Se consignar un pano rama nor-
mati\'o de cada uno (s u estudio ms de-
ten ido pe rtenece al Derecho admin istra-
tivo; ms allll, algunos son la base de toda
u na disciplina especial ) .
1
2
. Dominio pblico martimo. En este
mbito, en el Cdigo los texlOS principales
son los arls. 593 y (en la nueva re-
daccin, dispuesta ley 18.565);
bin los arts. 585, 604, 612,613,614.
Pero fuera de l , son muchos los lexlOS
legales alingen tes a eSle dominio, inclu-
yendo Tratados, Convenciones, Declara-
ciones, subscritos por Chile con otros pa-
ses (cuyo examen pertenece a la disciplina
del Derecho internaci onal).
2. Dominio pblico lerres(re. Compren-
de rodas los bienes nacionales d e uso pli-
bUco de la superficie del territori o del
Estado (calles, plazas, ca minos, etc.; las
normas estn en los arts. 589 y 592 d el
Ce. y en numerosos textOs especiales).
3
2
Dominio pblico fluvial y lacustre.
Comprende todas las aguas del territorio
nacional. La materi a ya ha conformado
toda una disciplina (el Derecho de
Aguas), con su texto fundamental (el
digo de Aguas) (este dominio se refiere a
las aguas lerreSt res, porque las marti mas
conforman el aqu llamado domin io p-
blico martimo; as lo expresa el art. 1"
dclC.deA.).
Con anterioridad a la vigencia d e la
le)' 16.640 (de 1967, sobre Reforma Agra-
ria), haba aguas que e ran bienes
nales de uso Pllblico y otl<:lS que pertene-
can a los particulares. Desde esa ley
(actualmente derogada), todas las aguas
existentes en el territorio nacional son bi e-
nes nacionales de uso pblico (art. 595 del
Ce., en el nue\'o texto que le dio la citada
ley; art. 5" del C. de A). Los particula res
pueden servirse de algunas aguas para
determinadas necesidades, medi ante el
denominado "derecho de aprovechamien-
to de aguas", el que es cal ificado de dere-
cho real (art. 6 del C. de A.) , con reglas
especiales en el Cdigo. La Direc-
cin General de Aguas es el organismo
administrativo encargado de la materia.

tI!.! . Dominio jJbUm areo. La doctrina
gene ralmente est ima que el espacio, con-
side rado entidad yaca en la que se mue-
\"c n los objetos corporales, no es un bien
ni una cosa. El aire que se encuentra en
l, si se estima una cosa , en estado natu-
ral pe rtenecera a la categora de .... cosas
comunes a todos los hombres".
De lo ante rior reslllta que cuando se
expresa que el propietario el e un predio
es dueo del espacio existente sobre su
inmuebl e, lo que se qui ere expresar es
que tie ne derecho a ocuparlo (con cons-
trucciones, pl antaci ones, ete. ), con las res-
tricciones que la ley imponga. De la
ll1a manera, cuando se dispone que el
Estado tiene sobe rana en el espacio ubi-
cado sobre su te rritorio (ar t. l !l del C.
Aeronutico), quiere mani festarse que l
es el facultado para regular la utilizacin
de di cho espacio. Sin embargo, especial-
Ill ente con el desarrollo de la aeronavega-
cin, se han discutido ampliamente las
facul tades que corresponden a cada Esta-
do sobre el espacio y los lmites hasta don-
de se han de ejercer. Al erecto se han
formulado planteamientos, se han suscri-
to Tratados lnte rnaciohal es )' han surgi-
do disciplinas jurdi cas (el Derecho a-
reo )'. Delec1),9 ,espac,i_al , o
enlre nosotros, con un texto
tal , el denominado Cdigo Aerom\utico
(se volver sobre el tema al tratar los l
miles material es del derecho de dominio;
\'. infra, N' 63) .
49. B) Bienes fiscales. El Estado pue-
de ser sujelO de d erechos priyados. Son
los llamados bi en es fiscales los que cons-
liw)'e n el patrimonio privado del Esta-
do; le pertenecen en cuan lO sujeto de
relaciones patrimoniales pri\adas. Con
el ar t. 589 puede deci rse que eslOS bie-
11<.;S fiscales son los bienes nacionales
cuyo uso no pe rtenece a la naci n toda.
Aqu la expresi n Estado ha de ellten-
derse en un a mplio se ntido, que incluye
<1 ci e rtos patrimonios separados, ms o
menos autnomos, como los bienes mu-
nicipales y, en general, d e todos los esta-
blecimientos pblicos; en ltimo trmi-
37
no, es tos bi e nes perte necen al [ st"do le-
niend o prese llle que, segn el Derecho
positi\'o, pueden formalmente perten e-
ce r a personas jurdicas d e Derecho p-
blico distintas del Fi sco.
Teri camente, el rgill1C1l j urdi co
de es tos bienes sera el de las normas
de De recho pri\'ado. Si n embargo, sie m-
p re s-e han dictado leyes especi ales qu e
reglamentan la adquisicin ,
ci n y di sposici n de cstos .bienes (a c
tualmente, DL. 1.939; Y deben tenerse
siempre presente las dis po-
siciones d e los arts. 19 Ni.! 21 Y 60;\)!.! 10
el e la C. Pol. ).
Las decisiones que torna el propieta-
rio comn para admin istrar su propiedad
se adoptan, respecto de estos bienes, me-
diante normas legales y reglamentarias. Dl:
esta mane ra , las disposiciones del De re-
cho pri\'ad comn adqui eren s610 un \'<1-
101' supletorio (v. por ej., el art.. 2497).
La DiYisin de Bienes Nacionales del
Ministerio de Bienes i'\aciunales es la ins-
timcin que princi palmente administra
los bienes fi scales.
Entre e ll os pucden menciunarse: bit.>
nes muebles e inmuebles afectos al run-
. cionamiento de los sen-jeias pbli cos: bi e-
nes que componen las he rencias en que
sucede el Fi sco COIllO heredero intestado
(art. 995); nue\'as islas que se forman en
las ci rcunsta ncias que sd"lala el Cdi go
(art. 5(7) ; la denominada capwra bli ca
(an. 6-10); las li erras que , ubicadas elPIl -
tro elel territorio nacional. carecell de olro
dueilo (an. 590) .
En relacin con este ltimo precep-
to. se estima que establece ulla
ra presuncin de dOll1i nio a r"\'or del
Fi sco, de ma nera que quie n le d isput e
un inmueble de be acredita r do min io,
aunque tenga la posesin (COIl el lo, el
art. 590 constituye Ulla excepcin al
arl. 700, que prCSlll1l t: dueilo al posee-
dor); la con clusin parece a propiada si
se ti e ne en Cuenta la di ficu ltad que sig-
ni fi ca para el fi sco probar el hecho II t'-
ga ri\'o de que el bi e n no t ie ne otro
dueiio. A es te res pecto se k\ resuellO
que lo que e n la cilacla d isposicin se
IURIDI CA nllUIlt


"


~
,
.' ..
Los bienes
establece es una presuncin de domin io
y no de posesin, por lo que si el Fi sco
pretende en tablar acci n posesoria so-
b re un inmueble, debe probar la pose-
sin a t\ que esa accin protege, como
..
, .".
.

! I,l!O!! :: U RIDI CA 1' 1 (11 111
,

38
se exige a quien entabla accin poseso-
ria (l a si tuacin de las minas 110 se r
refe rida aq\l ; su estudio, con el Cdi go
correspondiente, es tratado en di scipli-
na di stinta; en el Cc., v. are 59 1).

..
I

,

1
I
I
I
I
I
L

..
S EGU N DA PARTE
..
LA PROPIEDAD Y LA POSESION
..
..
II JI H lft l-\ 1 IUIU ["'IIC/\ P I ' ti
,

Captul o [
,
LA PROPIEDAD. CONCEPTO, EVOLUCION y CARACTERES
50. Advertencia. Antes de acometer
este tema conviene prevenir que, por su
naturaleza y trascendencia, dista mucho
de haber unanimidad en sus
nes fundamental es. Su concepto, sus mo-
dalidades en pocas primitivas, la clase
de bienes que han de ser suscepti bles de
propi edad privada, las facultades que de he
significar para el propietario, las restric-
ciones y cargas que debe soponar, moti-
van controversias interminabl es. La lite-
ratu ra sobre tales malcri as es abundante
y difundida, los postulados jurdicos se
relacionan y suele n confuncli,rsc con los
econmicos, soc iolgicos, polti cos y, en
defi niti va, la di scusin te rmina centrn-
dose en dife rentes conce pciones fdos fi-
cas y de organizacin social.
Tomando en consideracin las lt i-
mas dcadas qu izs slo una ge n e rali-
zacin puede formula rse: de una con-
cepcin muy liber al del dominio , que
otorga las amplias facultades a l pro-
pieta rio para el ejercicio de su del-echo,
se ha evolucionado en el sen tido d e im-
pone rl e r estricc io nes y cargas a fin de
que de ese ejercicio pueda obtenerse
provech o n o slo para e l propietario,
sino tambin para la colectivida d , ten-
dencia que culmina e n la d ecisi n de
reservar para el dominio de la comuni -
dad, represe ntada por el Estado. cier-
tos b ienes de importancia bsica e n la
vida nacional. Pero tal tendencia nun-
ca ha estado exenta de o bjeciones, al
me nos e n e l grado de su int ensi dad.
A continuacin se consignarn slo
algunos alcances en los puntos a ludi dos,
antes de tratar una materia ms tcn ica
en el De rec ho nacio nal, como es la ati n-
,11
gente a los modos d e adquirir la p ropie-
dad.
51. Legislacin. Con lo di cho se com-
prende tambi n que las bases estructura-
les se consagren siempre en la Consti tucin
Polti ca, de manera que la reglament.:1.cin
legal se somete a esos textos, superi ores y
de mayor estabil idad (como ya se ha di-
cho, entre nosotros fun damentales son las
reglas eld arL 19 N' 21 al25 ele la C. PoL) .
Por Q(ra parte, la natural eza de la ins-
titucin conduce a que normas rdativas a
ella se encuentren - di spersas o agrllp:lcl:ts
en temas- a t ravs de todo el 01 den.l
mientojllrdi co; sobre tudo C()tl b CI ( ( ;1 ' 11
te i ntervcncin de l podcr p l'lId ; 0 ,
aprecia una creacin conSl.lI1( t ' de llnll11.1\
legales a su respecto (agrari :l'i, 1111 1, 1111 ,> 11
cas, labora les, t ribut arias, Iwn: lI (' s), p , 1I . 1
t ransformarlo, reslI-i ngirl o o protC/{l'llft.
El ce. la trata en el Libl-o 11 (arl s. 5H'l
y sgts.) . Aunque normas relati vas a la pro-
pi edad se enc uentran a t r avs de todo
el Cdigo, ah estn las fundamental es
en cuanto a los modos de adquirirla, sus
restri cciones por existe ncia de derechos
r cales limitados)' su proteccin. Su trans-
ferenc ia por la va d e la contratacin )'
su t ransmisin mortis causa, terminan po r
vincular al derecho de propiedad con
toda la regulacin del Derec ho patrimo-
nial (v. tambi n supra, NI! 3).
52. Concepto. El Cdigo decl ara que
"el dominio (que se ll ama tambin pro-
piedad) es el derecho real en una cosa
corporal, para gozar y disponer de ella
<lrhi l ra riarnc nl.e; no sie ndo contra ley o
(h"I(' CIl0 :!i e no" (ar t. 582, i!le. JO).
I1 HI\II1I \1 I ll lUDI CA
::
, .
<
;f
.-


1,11 ddillil in es de una
4 ,'II! ! ' Pl 1('11 1 (II/rJllim del domini o, que lo
1 , , 11111 11' ,illl h) Ull conj u nto d e fac ultades
1 I l'I"ll lig,H i , ';'> idclHifica b1es r de cierta
.lItl o lllllll i. \ ), por tan l o. con un cri terio
(1I.II II il.lI;'O ..;c dedica a ('n \lll1 erar las fa-
11111,1( 1, ... qllL' t'I c!Ol llill i o co n fi ere al pro-
) l it ' l. lli ll .,obre el nl:jelO de su d erecho.
,'"11' " l lOlll' a el la b cuncepcin sinldim,
' pI(' 1,) (Ollci l){' como UIl .'>ei'lnro lll onoJ-
Ilt l' ti 'Iltkr p h:nu sobre e l obj eto de 1<1
[1I 0I ,i t'd:l d , con prescindencia de bculta-
d , .... id" lI lili cabk.s que puedan d escribi rse
., tp.lI ,uI.1I1W!lIC y COIl :\uwnom a; gellc-
1, 1, 1" 11 (!l ' , lo, \1 11 : 1 (\ ,,:fi11 icin d is ti nta q lle ,
111 111 )\. 11 dI ' , ' l l ll llltT: l r E. lcldlades, c on di-
11' I ' '' 11 111. 11 11.11;',1 " l' redl lce a d escribir
'I' 1,11,11 II lt ' .... \ Il' . ,r ,. Ic .... t r iccion es a cse
" ,

dI 111' 11.,,1,1 (. lIl nl l.' ''', 11 1;lndo se traten


lO d, I!' llit " H',dl" li ltlilados se pcrci bi-
1 111 , "" . ' ", 111 "1'" dt ' " ... 1:1" d irerel1 tcs con-
I' tHII . ... )
1',,, 1 l . 1 111111 () " .11 I.i 1 ra r ied "d" que in-
,111 \", ...... 1 eI , ' 11I1I. Hlll b .1 "ido cali fi cada de
,1.1 ', 11 , l . d i 11 11 lit i.lI Hlu"' t' , ' 11 e !l;1 un COl1tc-
111, 1., ,d, ... ,.lll!'l . illtli\idl1a li .... l;t, desp roYi sto
11" 1""'" 1111.1' II so ci; d . Pero pued e ob-
... , ' 1 \ .1 1' " '1 llt l'l (,o lll pkllH.'IlLO ("no sien-
,1, 1 t"IIII.\ In' o con tra de n:cbo
III' I llI itt ' , ol,r:l d alllc nle lIl origerar y aun
III '1 wd il 1: 1 :Irbilr;\riedad y el abuso; laju-
1 ' ''' 1!1Ildl' lI( i: t y, desd e IlIcgo, e l legislador
( . 'JlIlO "' (' vx plicl r pr0l11 0 a l tratar la fu n-
, 1011 ... , '. ;tI ), 11 :111 qUl' d :\do Elcul Lc'1dos para
1 , 1111 1111 i 1 LI 11 ... 1 i 111("i,')I1 ll lcdian te est.as res-
lI " t 11 Hit' ... IIIH' jJ., ... ihilian e la bo raci unes
1', 11 . 1 ' 1' 11 ' t 11111 p l.l "dc("\ la da funcin; en
' .. ,', ,. 1111 1111\.... " "' lil ll ,IIt1 US q ue e l conce p-
io . j", ,d", 11" V Ikx ih k (v. ta mbi n infra,
\j'! ,,!)
1 II.III\>' III1IpOlll'll1CS SOll destacables
! II , ''1. 1 !ldllli l i" III : :1) l:l cal ifi cacin de
",1 1' 11 '\ I H" ' , (11 11 LI dt'r i\'ada cal ificaci n de
1) ) l., (,ollsign ;,cin d e los atr ibu-
" ... dI ' Il'U (i ln plcito en uno expresado ,
,, 1 de g Il( l'), goce y dis posicin (se
111.1" ,HkL' lltc) , con la amp litud de la a r-
1)11 1. 11 c) las in mediatas rest riccio-
II('S g't: ll l'icas, ley)' derech o d ) un
1 :1I11 1)t) d,t: a p li caci n, cosas cor po rales
11 11(' ,; 1 con ti n uacin ('1 1" t. ;')83) . es alllpl ia-
,.
IPII.\I' \t Jl -!R10IC\ PI' j,,! 42

do a las co,<;as incor po rales, pero Ina til.: \-
da mcnre (a l cali fica r <:1 pod e r sobre c1 l:ts
como u na ' e sp ec ie" de p ropi edad ; al ITS-
peclO, \'. supra N'" 12, 13 )' 14; una p ro-
posicin pani cu la r, e n la q ue el lrL 582
estara defi n ie ndo ,<;lo la calego ra de pro-
p iedad sobre cosa cor poral , y las de los
prcc<:nos sigu ie n tes seran ol ras es peci es
de un gner o n o d efinido, pero cuya ca-
racte r st ica fu ndament al es la "excl usivi-
dad", en 14, fi nal , nOla),
Pero si b ie n cuando de d efi nici n se
t rata .... e !lOS p rese nla d e inmed iato el
to de; :i n. 082 c ilado, e l concepto
t e t iene o t r o p un to de p a rt ida, p o r
e xp lica c in j e r t rqui ca , la ConsLitu cin
(arl, 19 N' 23)' 24) . Est, \s no rmas se r'ln
prontO examinadas,
53. Evolucin. Entre los investigado-
rt:s de las pocas p r i 111 i lvas es mater ia d e
d iscusin la for ma primaria ele propie-
d ad }' el sen t ido el e la cvol uci n . Con rre-
c ucllci a se qll e rue la propied ad
cokctiva la p r ed o mi na n te e n los ini cios,
yo de all se hal, r a llegado a las formas
comu n itarias o fa m iliares, hasta con fi gu-
rarse la indivi d u al; pero tambin se ha
afirmado la exis tencia de d ispersi n, a pa-
\"(;'cic n clo, e n d istin lOs lugarcs, a lte r nad a-
me nte di sti ntas for mas,
54. Evolucin; conti nuacin, En rela-
cin con los obj e tos de l dominio, tal COI1""IO
se ha dicho en oU"a ocasin , hasta los ti em-
pos de la revol uci n ind ustr ial era la p ro-
pi e d ad te r r i LOrial la funda me n ta lmente
importa n te; e l s uelo y sus edificaciones
consti tu a n d e fin it i\'a me nte la r iq ueza
maler ial de mayor e nvergad ura; d e ah
q ue los est udi os sobre la evolucin d e la
institucin e Sl n siempre refe r idos a la
pro pied ad inmue ble, Es a panir de aq uel
acontecimie nto que van a parecie ndo bi e-
nes muebl es e inmater iales de apr eciable
valo r y, po r lo m ismo, \'an influyendo tam-
bi n en la estr ucturaci n y ca racteres ju-
r d icos de! domin io.
55. Evoluci n ; estructura,. Desde un
p u nto de \i sla ms bic:: n tcn ico, a t ravs
l
L.a propied.,d y la posesi n
d e la hi sto r ia d el Derech o en dos pocas
se h a observado la existenci a de una es-
truclll ra de la prop iedad: en los
t ie mpos de l De rech o roma no clsico y
durante e l sis te ma fe uda l. La conce pci n
roma na primil iva se asentaba e n u na p ro-
p iedad simpl e, con caracte res sirn ila rcs a
los conocidos en la actua li d ad ; pero con
la extensi n de l Imperi o se produj e ron
d ifer e nc ias d e regmenes, pri nci pa lmc n-
te para los "fu ndos itli cos" (p ropied ad
q ui ri la ri a) y para los "fund os provinciales",
La si tuacin pe rsist i hasta los lie mpos
de J usliniano, e n que ya se vol\'i6 a la
u n idad, Pero pro nto despus de produc i-
d a esa sil11 plili caci() n , a la cad a del Im-
p e ri o (e n Occide nte) se ini c i Ol r o
sistema, altn ms co mpl ej o , e n el fj ll C se
asen l el re udalismo , y q ue se ll1a n l ll\'O
(a l menos rormal me n t e) h asla fi nes del
siglo XVI II. A pa rtir de a rre nc!;'lIn ientos
p erp elllos y numerosos otros cont ratos se
fue ron configu rando u nas a tri bucion es
semejantes a las concesiones, como e l
"fe llel o" y e l "censo" , e n cuya \"irtud se
fue descomponiend o el d o min io ent re u n
ti tul a r del o bj e to y el co ncesionario d e
l; el "seli or" era el ti tular de! d omin io,
u-as e l "vasallo" o "tena nciero" que real-
mente ten a, ocupaba la cosa, pe ro si n
tene r la propiedad; con e l ti e mpo, po r la
exte nsin de los derech os d e d isfru te del
vasallo y po r su perpet u idad , se le fue
considerando ta mbin C0111 0 una es pecie
de propie ta ri o; e l seilor ten a entonces el
"do mini o d irecto", y e l vasall o el "do mi-
ni o ti l"; y q ueda as est r u ctu rado un sis-
tem a con d os prop ie tar ios sobre ll na
misma cosa, sin q ue h aya d ivisi n entr e
e llos, pe ro concebidos como d erechos el e
propi ed ad de distinla naturaleza. Esa d es-
composici n se ll eg a a m plia r, p rodu-
ci ndose una esc a la j erarq uiza d a d e
ti lula res. Ya al [mal del pe rodo se \'(1 acen-
tuando el de recho del vasall o .( d domi-
nio ti l) a quien se ll ega a tene r como el
,
p ropie lari o, co n wn slo u na se ryi d ll rn-
bre o carga e n ravor primit ivo seii o r,
ca rga respect.o de la cual van " Ix\recie n-
d o inte n tos po r extin g uir b . Se co ncluye,
pu es, e n una es pecie d e cxpropia ci()I1 al
43
concede n te, obr,l n c! ose i mpercepliblc
mente u n d esplazamien to de la propic
ci ad hac ia e l te n anci ero; la evolll<:i n
estaba ya con sumndose al tie mpo d e la
Rcvolucin Fra ncesa. Con la Rc\'oll1 ci(',"
desa pa rece n definit ivame nte las C: tI'g,l 'I
feud a les; e l Cdigo d e 1804 11 11 :1
pr o piedad libe rada , nica, pe ro Ctl lI 111 1"
regulacin que la d ejaba con Ii SOnlJllt1.1
illdi vi d ualista, Corno Olros, e l Ojdi go {111
le no reci be esa co n cepcin.
56. Evolucin; final. Desde all , ... 1111
pIe nuc, 'amentc en su estruct\l r; " 1)(' 1"
con escueta regu laci n, con :-\ll) pli: l" l il e
rrogalivas d el t itular sobre el
inicia otra evoluci n in cesalll t , Il:"lI " I!!!. 1
en la exp resin "funci n soci:d",
57. Orie ntaciones actu; les. El C'llIlI p "
de aplicacin y los pt'incipi os lt' I ' IOII '''I1
equidad en el reparto y e n el :'PI'O\l('l " 11
miento. El t rata miento de (:.. lt ' 11'1 11 ,\ d I l it
ini ciarse con lo que pllt:: (k dCII() llti n,II '.('
u na d ecisin fu nd;\ll H: llt: d . d t ' .11 ,11 II I
poltico-econ mico: la ckl ((/1111'" di' 111"'1 ,1
cin de la. projJiedad jJrivada,
La naturaleza de las co .... ;\ ... )' 1.", J! .. ... tI"
Ii dad es racionales el e la vid :\ ' tI( i,d l " , IH
yen los dos eXlre m os, La pl opil' d ,ld
p r ivada no pue de ser el irnillad:1 (111111'1, '
ta me nte (teni endo prescn lc Io.s \d.j. ,lo' '''
d e li SO pe rsonal ) y no se Plll:dt.: ' .x ll ' ll d l' l
a la toralida d de las coS;) S (ll'tlit ,tl dl l 1"1 '
sente la necesidad de una c; lk) .
As, part ie nd o d el Sll p tL ( .... 10 dt ' '1'11"
sie mpre ha brn d e exisl ir hit: lu ... 1\ ( ' 1I1 1I
piedad p rivada y b ienes de propitd ,ul. "
le cl iva (formalmente pe rt Cl1 l'1 i(' u lt '! ,ti
E. stad o, O a la nacin loda ). b dn i, ioll
re d uce a establ ece r el lll1i te , hit ' II I ''j
pe rma nece rn en pode r de 1:1 (' 0 11111111
dad y cu les que dar n e ntrc!:'.' Hlp'I ,ti di'
mi nio de los pa rticul ares. En la lij, l( iOl '
de ese lmite (o confeccin del "i " \'l'IlLI
rio") surge u na di \Trsidad po .... iriullt "
fi losfi co polticas, q ue estn siclll lH l' PI( '
sen tes en la vi da social. En esOs pl :lll t( ' ,1
mienLOs h a n a parecido tambi n lCITl' I,I"
posicio nes, como son las llamadas 1) 10
pi ed ad cooperativa, p ropiccLtd cOll1 \1 tL i
,
L
1 DI 11'''1,\1 IURH)lC\ 1'1 t Hltl ....
Los hicnes
1:11 a, por las cuales se propone que cier-
los bi enes sean, no de propiedad colecti-
1,1:,\ ni privada, sino de grupos sociales (por
<':1, los laborantes de una fbrica, que se-
1 tl n dueil0s de eIJ a) .
La decisin es di nmica. Va adoptan-
do dive rsos matices y sufriendo cambios
(' 11 d istintos momentos histricos, por los
( :. mbios que experimentan muchos de
Ins fa clores influyentes y por la alternan-
( ;,. d e ideologas en la autoridad gob e"-
11 ,.nl ('.
Examinada la real idad de un pas en
d l' l t" 1I1illado momento, considerando la
Ill d:ll idad de los bienes conforme a las
,111( ' 1 n : lIi\':lS n.: feridas (que siempre coexis-
11I,I1I ),:-oC,' podr apreciar que quedan con-
11 HI " ,u los "sectores" O "reas" de propiedad
1111 (, l'Iiv:I, d t: propiedad privada y, aun, de
Illupi t'Clad inlt.: rmedia, que se van restrin-
gil' lldo () extendiendo, como resultado de
:lCjllcl :dlldido dinamismo, y lo hacen en
1011 (' l:! cin, como en reci pientes comuni-
t , 1111 c.::-. ,
( :II :lI1do cn casos concretos se adopta
1.1 i"it')11 de que cierto bien quede en
colt..:nivo y a la sazn est en
I j 1I partictliar, para lograr aq uella
111I ,tlld"c! hahr de extraerse acudiend o
,11 jurdico disponible para
.' ferro: la expropiacin por causa de
IlIillc l.. d pbli ca (pero tambin la exp ro-
,,1 ,11 Inl l pII Cc\C utilizarse pa ra redistribuir
1.1 1Ill lpi t;' dad privada; en Chile, las leyes
!I(' !t'I()[ 1lI:l agrari a <lue se han dictado
1 OIlI t' 1l1pJ:h:tn la ex propiacin de predios
(011 l. , li n:tlidacl posterior de ser asigna-
110'1:1 Clil l i,,; .dore.'\ e n dominio individual,
1' " 1II1i(l:td(:s de dime nsi oncs bmiliares).
1,: ... hil'ncs Cll e q uedan en dominio
11 (' 1 Jo: '1l. ldo ;1 vcces SOl! excluidos de toda
III ' g ll( i:l(.' i()1! COn los paniculares }' o t ras
'1 t1t1 dI' lirnir.aclas acwacio-
11(':-' ( ' I )tl t: ll ns, 1l1 edi alllt: fi guras jurdicas
/)1110 1)(' l'Il1i sos y las concesio nes (tra-
1,1 11 ,1" ( ' 11 Ikl'l'dlO admin islrativo).
1'01' I:t t l' ,l"cl' ll clt'llcia qlle tienen para
1.1' 1IIlllllli ebd , :\qncl1:t rebtada decisin
1IIIHI.II11 l' III :11 )' v, ll'ios de SIIS ca rac teres
"1111 di setlado", ('11 SII S rasgos rl lnclarne n-
1.111' '1 , 1'01' b COII Sliltlf' it'1J1 11 (:1 respectivo
)14 11111, 11 \1 \1 IlJl l lnH:A 111 {IIIII
44
pais, III Chile, por cieno la Constitu-
cin dispo1le dc norll1as al efec to (se ve-
rn pron to),
Talllo en la que se ha llamado deci-
sin fundamental como en la regulacin
especfiGI de los di stintos temas de los
derechos reales intlu)'e n, en diversa me-
dida segn la materi a, numerosos facto-
res de variada naturaleza: actitudes filosfi-
cas, ideales de justicia, individual y social,
necesidades econmi cas y sociales con-
tingentes, experiencias e n el propio pas
y en otras latitudes, la naturaleza de cier-
tos bienes, su fundn (principalmente
econmica), sus caractersticas hi stricas
artsticas, la trascendencia que algunos
Uenen en la economa nacional (que ha
conducido a llamar a algunos "bienes es-
tratgicos" ), la magnitud de las in versio-
nes que requieren, el riesgo de la empre-
sa de crearlos o desarrollarlos (v. adems,
supnl , Nos 27 y 45 Y lo dicho sobre vincu-
laciones en infra , NQ 220, nota).
Al t ratarse aq u de formular una des-
cripcin de rasgos fundamentales de di-
versa natural eza, procede tambin con-
signar el postulado (ideolgico ms que
tcnico) conforme al cual se concibe a la
propiedad como supuesto d e eficacia de
a lg unos otros derechos fundamen tales
(slo los propietarios son libres; sin pro-
piedad no hay libertad); hay que supo-
ner que al blandirlo no se est, ciena-
mente,jerarquizando derechos o va lo res
sino, como recin se destac, se trata de
advertir q ue la contraccin excesiva del
campo de apli cacin desvanece la efecti-
va vigencia de o tros derechos (y decimos
"contraccin excesiva" porque la negacin
absoluta de la propiedad no es razona-
blemente concebible),
En un proceso de sntesis se destacan
algunos jJrincijJios on"entadores, que tambin
p,ueden enunciados como preocupa-
CIOnes mas constantes, con parti cular n-
fasis en los ti empos recientes:
a ) Equidad en el reparto, Creados los
bienes para servir al hombre, a todos los
hombres, con ellos tambi n debe reali -
zarse aquel valor, Y esta realizacin se des-
ennlelve en una equidad ('1/ el 1"{'IN,rio, de

La propiedad y la posesin
, ,
nlOdo que todos tengamos acceso a ellos,
al menoS en lo ms incli :;pensable para
lUla aceptable calidad de vida,
b ) Equidad en el a/JI'Ovecha1lliento. Pe r-
tenecie ndo las cosas a dueiios privados,
stos debe n explotarlas, obtener de ell as
beneficio, no simplemente detentarlos
por ostentacin de: poder u otras consi-
deraciones equivalentes, y esa explota-
cin, apro\'echando inicialmente al pro-
pietari o, reporte beneficios la
comuni dad. Se ha smteuzado en la blCn
conocida expresin "funcin social de
la propiedad" (sobre l que se volver
pronto) .
Est0S principios frecue ntemente estn
presentes tanLO en la elaboracin de lex-
tos legales como e n su in terpretacin y
aplicacin, d e modo que son verdaderas
constantes}' rasgos di stintivos del actual
Derecho de cosas.
Debe aiiadirse que la intensidad de
estas restricciones y deberes provoca tam-
bin pol mica, en trminos semejantes a
la aludida al t ratar el tema de la decisin
fundamental (tambi n deben tenerse pre-
sentes las excepciones al carcte r exclusi-
vo, que se vern pronto, infra, NQ 59).
Finalmente, la infl uencia de aquellos
dos principios en la dictaci n de normas
legales per mite concluir que, en la dog-
mtica del derecho de propiedad, la. consi-
deracin de la funci n o utilidad (general-
men te econmica) que tiene el objplo, es
un criterio que incide decisiyamelllC en
su reglamentacin (y, supra, N 3 bi s),
Desde Otro punto de vista, y sobre
todo con las restricciones de ri vadas de la
funci n social , puede apreciarse que la
propiedad ya ha superado el concepto
simple de "derecho". Para expresarla con
realismo, obse rvando cmo se prese nta
efectivamente, adopta la lisonom,l de una
"situacin jurdica", constituida por una
posicin jllrdica que tiene un sujeto ante 'lUla
cosa. y compuesta po' estos (res ele-
mentos: un poder dominador integral (en
el sentido de que cubre todo el
cienas restricciones; y ciertos deberes, En
la propiedad inmueble (el suelo), la ecua-
cin poder-restricci ones se va marcando
,
intensamente con la eco-
sistrnica y la ,.
Siendo tantas y tan distiqtas las fun-
ciones )' utilidades que prestah las cosas,
se han ido confi gu rando divers.os estatutos

legales para di stintas calegoras de bie-
nes, que van debilitando la nocin unita-
ria del dominio, atomizndola. . Y por este
camino han ido apareciendo las llama-
das "formas de propiedad" (a las q ue se
har referencia pronto).
57 bis. La base constitucional chile-
na; el campo de aplicacin; la proteccin;
la funcin social, l a reserva legal, las res-
tricciones y privaciones y la afectacin de
la esencia; la privacin o afectacin sin
indemnizacin y su consecuencia; la pre-
servacin natural y cultural . Ya se ha ad-
verti do que, atendida su trascendencia en
la organizacin social y econmica de una
comunidad, es universal la decisin de
incluir las normas bsicas de la propie-
dad en el texto constitucional. As acon-
tece tambin entre nosotros; y con noto-
ria dedi cacin,
En primer luga r, y !lO obsl:-tntc \:.t :tIll o
. dida atencin dispensada, inclu)'c lldo HlI,I
.afanosa proleccin, la COI! Oj li lllli, ',,, 111,1.1
defini , En tal es ]>:11 ( ' (" 11 ,1
turalla re misin a la I' t:c i: n IlH'lI. 1'111.1 . 1.1
del Cdigo, sobre I.Odu comidl ' I:IIU[O
aludida flexibilidad, que se a C(lII10(1:! ("111
obstculo) a los subslanciosos prece plo,>
q ue impone la Const itucin,
Las reglas constituci onales se r efieren
al campo de aplicacin, a su funcin so-
cial, a su protecci n, a los at ributos o b-
cultades esenciales y a cienos obje tos es-
peciales. Por cierlo, cuanto dispongan al
respecto las leyes ha de acomodarse a ell a.
En cuanto a los atributos o hlcultades
esenciales, se examinanin luego ( infra,
NQ 60; Y sobre la posibil idad de su priva-
cin, se \'olver pronto, en este mi smo
prrafo) (reglas particulares para ciertos
obj etos: minas, aguas, propiedad intelec-
tual, son tratadas en di sci plinas especiali-
zadas) ,
45
El campo de aPlicacin. El texto es el
art. 19 Ni! 23, que establece C0l110 princi-
tDI I OKI\ l JURI DI CA nI
-

,-
/
bicnes
__ o __
1110 1 11111 ) ' ge ll c ! :11 , "l a lihcrt;ld para adqui-
111 1'1 1I001Ii ll i,1 de toda clase d e bienes";
C' (. 1 111 11d all h' lI1al norma se traba "igor o-
", 1111( ' 111(' cnll (1 1 r:l , la del art o 19 N!l 2 1, que
11 ' ( (111l11'l' V 1m Ilcge "el ch.:n..:cl lO a desa-
1 1 1 ti 1,1" l" Il; 1 (ji 1 il '1' ac d Id econlll i ca. , , ";
1' 11 (1Ill jl lllll) , ,ielHan las bases del rgi-
que sc consolida c(jn la
,1,...,( 1 ipe l n (11 ' los caracteres fUlldamen-
1.1lt- 'i 'JIu;; se 1('("(l nOce n al dominio y la
jl l lI l( ' (cin qul' se le. brinda, e n el art, 19
;\'" 1 ,\ \ 'i (' respa lda (j un io a otros)
t' " t' l :l ll ,
1 ,1 ,'11 1Jllil ll d rllcd ;.. deterrnill ada e n
' I!fido ... ; 1. 1 gl' lll" l";]iebd de las cosas
'01 ' 11 '111\ ' l' lllilll" " de propi edad pri\"ada
1\\I I' ) \Ju": \ ) , \' \t'illcJllyc n lascosascor-
1' 1 ti . d; "1 , 1 n t \ 11 lit \1 ,ti (" -; (\'. :-. u bre es le p u 11 -
111 1" clH I nl t 11 \\ 1111, 1 i\"" 12, 13 Y 14; e n el
1 \ I 11,11 ,11.1 1I1"l llific:H' in d el dere-
IllI t 11 1111" , 1". 1 \, 1' " 11111:1. Si,; advi e rte la
11111111 1 ,J,I 1111 1' 11111\('1111', ele prescindir
dt 11 Idl 11 11111 ,1' 11111 ; P,lIo1 1:1 adquisi cin
11, 111 11 11 11 1111 " , ' 11 11111 :1' Iro ll h'rizas, y, in-
111 , i\ j 1.1 1, 1111 ,.1, \ II/il:I) . '
I f/ /11/1(, '/1/11 1/ . SI" ini cia (on la procla-
111 ,' eII' \1 1 (de la propi e-
,1. 111 ,11 IlJlli 1 id, I). Se di s pone reserva legal:
P,II ,1 11 , :.I :lhkeill l it'nto de los modos de
,HIIJlli! ir d d pminio y pa ra imponer res-
11 11 1 itl ll t"\, ohligaciones)' pri\"aciones (se
\ ( ' 1,111 plOlllo, ("1) este mismo La
jll' \'.I ' 11)11 (ex\,i"opi:!ci6n) es dctcnidamen-
11' It' g lJl.ld:l \ '\, -; lrin gif ndnse as el cam-
1"1 f( ' g lll. ld l) po r b le)'), Se Yue l\"c a
",t gll' ,11 (1'"11,) ,1111\ d ("lll;s derechos p ro-
It f',H 1I I'd 1 l' 11' ( lt 1 1 HH'dc :lf"cc tacla en su
111 11 11 ' 11111" 1" "111 i, tI " (;l rl. Ni! 26). Ves
1111 1, 11 .1., l' l lll " 111, d("l('chos prOlcgidos por
,11' '111 ',1, lit' \ 11 1 J ("l "(" i 1'11 1 (:Ilt . la
11 1111111 1,11 11I" t l"(( ' ic 'lI \ h rindada por las le-
\ 1 "1 \ , 1 111 11 ,1, .. 11; 11 le. N 2!')S y sgts,) .
I ti I II I/f/tl '/ \/1/;(1(, 11/ /'(' .'iel'Va If'gal, las
11 \(III I /rl lln )' / ' !1to(";oI1('5)' la apetarin de la
'\I'/HIt/, l'ol l,;u Hlo base cn aquellos que
111 ' 111 11 ' 1I :1l11ad n pri ncipios orientadores,
' t' b,1 di l'UlI d :do a mpliamc l1lC la expre-
' 11111 jlllt rin \ .,/'ial di' la pmfJiedad, para ad-
\ ('l lir q u'l' el . lomini (en torno al cual
).; il ,lIl de re chos r('ales) debe ser
, ' jl' l (i do C01l "," )Il s id c r(l cin ele los intere-
ses de la sociedad y no slo de los parl i-
eliJares riel propietari o . Ya se observa su
in tl ut'nci a e n la deci sin sobre la titulari-
nan, para pr ese rvar un obje to en pode r
'del Est.ado o e nl regarl o al do minio de
los parti c ula res; pero se desenvuelve e n
' la regulacin esjJec[fica de la p ropi edad p r i-
,. \"<.lda y en gen cr al de lOdos los derechos
:, reales, Y esa regulacin e nt o nces implica
. ;1cometer tilla tarea que en la generali-
. dad d e las legislaciones se ha erigido en
e l cCllIro d e Ull a discordia social, poltica
y jurd ica: el hallazgo ne In salisfocloria ecua-
cin que (//"J/lOI1;re el infl'rt'J individual (f'llt-
jJ!rIZ(fr!o 1'1/ ('/ t/{'/"('("}o subJivo) COI1 el colectivo
(ajil/({((Io ('I/ lo fUl7cin social ). Se man i1i es-
ta principalmente en la illlroducc in de
"1 i 111 i lae 10 n es" (o, ,. res triccion es")
)' "obl igaciones" (o, mejor, "cargas" o "de-
beres") a la pro piedad pri\'ada; y llega a
su e xtremo con la "privacin" del domi -
n io que, en la generalid ad de las legisla-
c iones, con ro nna la ex propiaci n (que
". imp lica ind emn izacin),
Entre I1nSOl ros, la Constitucin ha d is-
puesto para esta. materia \lila "rese rva Ic-
;, ga l"; "slo {(I. //')1 puede establecer el modo
de adquirir la propiedad, de usar, gozar y
d isponer ele ella y las li mitaciones }' oblif,ra-
ciones que dt::ri\'cn de su rUllcin social"
(an. 19 NQ 24 inc, 2!:!; la cursiva es nuestra) ,
y agrega que la funcin social compre nde
cuatro objeliyos (el tercero descompuesto
a su "ez en dos) (concebidos, como es espe-
,. rabie en u n texto de esta natura leza, gen-
r icamen te), Por cieno, si es j ustificado exi-
gir ley par<t imponer reslricciones, lo
es para disponer la plivaci n d el domini o;
y la Constitucin as tambi n lo establece
(en el inc, 3
11
del N 24 del art. 19), La pri-
vacin t iene tambin mencionados sus 01:r
jetivos; dos (asimismo e nunciados gen ri-
camente) . y confiere indemnizacin (que,
antes que en las normas de la ley ele expro-
piaciones, tiene un a -proljja- re6Tu lacin
constitucional , en el mismo ille. 3) . En
otros trminos, en u"e nosotros la "reserva
legal" esr disp\ll;sta para la p,ivacin del
dominio y aun para la sola restriccin o debm:
46
En la doctrina general la nocin de reserva
legal h a sidu concl'bida con una intensi-
,
i
!
L

1..:\ propiedad y posesin
dad graduable y e n G:lda ordenamiento es
habitual la di scusi n acerca del rigor co n
el que los respecti,os preceptos la han aco-
gido; ante nuestros textos constitucionales,
los autores n acio nales de Derecho pblico
man ti enen asimislll o la discusin para nues-
tro rg1 men (que rrecuentemente es redu-
cicla al dilema: resen ',l absoluta O relaLiva ,
para su rgir luego la proposicin interme-
dia), En materi a de propiedad, entre noso-
tros parece adoptar estrictez, consideran-
do lo dispuesto e n los .1 9 N
9
24, 32
N' 8 Y 60.
Las restricciones y los deberes pue-
den estar d iri gi d os genricamente al con-
tenido (respetando e l esencial ), a cie rto
a tr ibuto (sin que se configure la priva-
ci n d e uno esencia l) o a algunos de los
caraCteres del domi n io (en esta alte rnati-
va e l ms alcanzado es el car;:ctcr absolu-
to, a l puntO que, habiendo sido, desde
que apareci incorporado e n las defini-
ciones de d ominio, el centro de l comba-
te, e n \"irtud d e la int en'e ncin hemos d e
tene rl o p or su perado) . Por ot ra parte , se
vinculan a o tros principios (COIllO la doc-
trina del abuso del derecho).
Positiyamente, se concretan en normas
sobre \'ar iadas materias, Entre nosotros es-
t n diseminadas por todo el Cdigo CiYiI
y e n innumerables leyes especi ales, tanto
de sectores p roductivos C0l110 habi t.-'1cio-
na les; tanto industrial como agropecuario,
minero, urba nstico, ere.
COIwiene tambin p Ulll ualizar.los t r-
minos con que se consagr la pri\'acin
(en e l ne. 3), Notablemenl e, junto a la
!Jriva"cin total (exp,:op iaci n, cn su signifi-
cado t radicional, ert la que es extra[c!a toda
la cosa), la regla concibe tambi n la priva.-
cin pmdal (que implica expropiacin par-
cial ); y no se trata de u ll a pri\"Clcin par-
cial de la cosa, sino d e l der(!cho. Si un
particular li ene, por UI1 predio, natu-
ralmente puede ser expropiada una sec-
ci n de l; esa seccin es ntegramente
,. sustrada del domin io privado, que es
ladado a l expropian te, Pe ro el lexlo agre-
ga que asimismo nadie puede pri vado
"de alguno de Jos atributos o L!cu!1ac!<:s
esenciales del domini o" sin 1111:\ ley l'Xp ro-
-17
piaror ia, Esto Slgnili ca que el conslituyel1
le concibe la expropi aci n ele una !m,.(I'
del drrec/o, permaneciendo la cosa 1:: 11 d
IXlIrimonio del expropiado pero COIl t' l
derecho cercenado. En consecuencia, ddw
p rocede rse como en toela expropi ac it"I1I ,
c umplindose las exigencias que e l 1t.' Xlo
di spone para eHa; destacadamenlc, pOI
cierto, la inde mnizacin. Adoptada J: :11
liwct de proteger intensamente el d Oll ti
n io, la decisi n de los redactOres (' x lIII 1/'
agudeza y real ismo, porque po ne <:1 deL"
c ho a ,'esguardo de ate nt ... dos CSCl1t i:d\"l
que adopten formas de res tri ccion es IJi ,III
tClliendo (formalmente) el d o minio l'll t"!
titular (y q ue, de penetrar, C\'it; L1';111 111'1
reclamos, las diligencias y, sobre tod o , 1.1
indemni zacin, a q ue da luga r -"i l1 dlltl.l
la expropiacin integra l) .
La expresin o f:t( 111 1,1111' '1
esencial es" debe se r aplicl cJa <011 d ' PII
tenido que la clocuina civil le :Ill ilJlql ' (,
que p ro n to ser refe ricJ: ; iul l. " NU il)) 1' 1\
Olros trminos, estimamos (I tl l' :ul'lI ' II ,1 j "
presi n empl eada e n el le xlll :tI,ld c' (, '" "
"inculada) a los atriblllOs Ctlll ll ' nitl t l'
sicamente) e n la defini cilI cid Cotl iw 1 ( "
vil}' que son los reconocidos It,l tl iri l lll. d ,
secularmente por la doct ri na y la .. II n ll ,""
fue ntes (decimos "bs icanH.: n ll''' I)t'I( II,t' , 1
los emergenres de la dcfini c;6 11 dd ( :, ItIl
go debe agregarse Olros: 1: 1 ex<.:hl :-. i\'ll.lfl ,
la administracin)' la reivincli cabili(J:,d '1 ,
menos formalmente, la pcrsl'cll(' (1l1 , qll e
se mencion an lambi n e n infr:\ NI! (;0) (\
ta mbin el art. 6
2
de la Ley Org:l1ic;1
tirucional sobre Consecion, s M i , . ... ) ,
Por otra parte, el prccc p lo , 11
mona con 10 di spuesto en el NIl ' I' H' ,
insistiendo en el resguardo de la gC lll' l,1
lidad de los derechos runcl;.lI1H..'11 1;t! c -;, .h \1
d e a la nocin de cont cni do l' S(. ' IH 1. 11 ,
di spo niendo que se asegura (l si llli sll HJ (jll t'
las leyes no arectarn a los de rcc ho" l' "
su "esenc ia", Tratndose de l dcrn' ho d t'
dominio, aqu res ulta protegi do <... 011 d
otro mtodo; ya no (co n la COnCt: P( iOIl
anal tica) med ia nte el recurso a 10:-' :tt 1 i
bUlOS esenciales, sino (en la ;tUl
cliendo a la "esencia", Estimamos q " (' ("'1 :,
esencia O cOlllcnido ese ncia l cncl lt...'1\ 1 1 , 1
11'11111;1\1 IlIIUIlIC/\ 111 ' 1\11 1 Ql,
o
- "
Los bic llt:s
su significado bsico en la ya citada
presin "auibulOs esenciales" pero, inclu
yC:: ndolos, la supera, con una frmula ms
integradora, prescindente de atributos in
dividualizables que la conforman por
SUlIla )' que pueden dejar intersticios; este
contenido esencial traduce un exclusivo
y di recto aprovechamiento in tegral de las
ro!>:\s e n sus posi bilidades actuales y po-
It: llcialidades futuras, con posibilidad de
intc.: rGlInbio y pode r de persecucin,
En suma, la Constitucin autoriza a
1.1 1(.:)' (y slo l la ley): para imponer res-
II;rriofl"s y deberes, por cierto sin indemni-
I,U i(lIl (como que se imponen con base
(' 11 1:. fun cin social), y para privar del
dlllllillio, in tegral (expropiacin e n su
... 1I11c!" lradi cional ) o parcialmente (por
1" i\.I<.i('n de un auibuto O facultad esen-
t .d) , :Iqu nlcdiante ley expropiatoria y.
pOI 1;III! O, con la consecuente indemni-
"l("il; II , \dems, vuelve a asegurar que la
k y 110 podr afectar el derecho (en nucs-
11 u CI'\O el de propiedad) en su esencia,
En la confrontacin de aquellos tex-
lo ... (011 detcrminadas que intervie-
1It' II 1'1 {krecho de dominio, pueden
l"t' WII1.II !>l: situaciones en las que ser di-
111 d IU l'( isal' cundo se estar e n presen-
41.1 tk 1111.1 n',\ ("'ccin y cundo de una
'"111(1(//11/ d' /lit atribulo esencial; y si se ha
, Ikt 1,I( I n (1 11 0 el d Cl'echo d e dominio en
'W 1'\1' //(/(1 (que t: n trminos de controver-
\1,1 lu\ p,'lti cldilrcs afectados podrn plan-
1( ' ,1 1 ) dl' hecho han plantcado- al
11 hUIl ,.! ) , EII definitiva, ste \'iene a erigir-
... (' ( ' 11 d rOllll icLO fundamental qllc entre
1141\(111)\ pl ese nt a estt: ca ptulo. pero ya
110 t.llll p O I imprccisi6n const itucional,
"' 1\111 111,1' hit'1I por los en que la
ley 11 ' >; 1)('4 li":1 :H'Ollll'h: la
':kl li\, 11I H' 1I1 <,', s Ul: k ' ocurrir que la le-
hl " !.\( 11111 Plu(' l,tk ,1 illlt'fvt'llir la propie-
d , HI dt, (11' 110' si1l e mpl ear la
nli "ln,1 dI' l0" ll'XlOS supe-
1 Itll I ' '! , ) ' ,1 VI ' I ( 'S t tlll t'l\ p rt' ... ionl's que ms
1111 ' 11 " 1/;11' 11' 1111'11' M' 11: l! ,lI:l s610 de res-
IIIt t 1 .. 11( ', 1IIIt ' II\,I'; ,\ 1 .. ... LIt'lIllades del ti-
Ild,ll , 1' 11 ,ti 4,11111.111 dI' " It " lri cciones",
qlll 'd,III .11I 1111 IIlId,l " "11 1.1 IlIll cin social
) 111) 4 "1111' 1111.111111111'1111111,1' i' "'l1. pe ro en
,) 11 01 1"" '4 II IH1PIl "111 ' 111 11 48
los hechos a veces -al menos segn el
dUCllo- const ituyen verdaderas privacio-
nes (parciales) del dominio, el cual (for-
malme nte) es mantenido en manos del
o o
propl ctan o,
En doctrina y jurisprudencia extranje-
ras la materia ha sido bastante agitada, La
casustica, por los campos de donde sur-
ge. es muy similar a la que se est presen-
tando aqu, y las soluciones oscilan entre
las mismas alternativas nuestras, Pero con
dos diferencias tcnicas respecto de nosotros.
que se manifiestan en el razonamien to;
prirnero: autores y textos (frecuentemen-
te menos explcitos que los nuestros), pres-
cinden de la expresin "atributos esencia- ,
l es" (que parece irse abandonando,
producto del decaimiento de la concep-
cin del dominio como suma de faculta- '
des) y la conuoversia es planteada pura-
mente como un atentado al "contenido
esencial" del derecho de propiedad; y, se
gundo: no llegan a exigir expropiacin
(que es reservada slo para la privacin
tolal de la cosa); as, frente a leyes agreso-
ras imprecisas, o se estiman restricciones
fundadas en la funcin social y. por tanto,
no indemni zables, o se considerd.n priva-
ciones d e contenido esencial, con6ri n-
dose la respectiva indemnizacin,
Entre nosotros los textos legal es han
recado, hasta ahora -como en otras lati-
tudes- principalmente en los mbitos ur-
banstico, ecolgico e histrico y artstico;
y las controversias prClicas, sobre todo
en los dos ltimos, Ms especficamente.
un ejemplo de esta siluacin lo propor
ciona la legislacin (pronto ser consig
nada) que ha afectado intensamente el
dominio d e predios forestales, llegando
a impedir la explotacin de ciertas espe-
cies amenazadas o en peligro de exti n-
cin; si un predio determinado tiene
como valor exclusivo (o ampliamente do-
minante) esa especie, para el dueio la
prohibici6n equivale (o se asemeja mu-
cho) a privarlo del dominio,
En primer lugar, conviene advenir
que en el reclamo no se csL<'i cont ra la
conveniencia de protege r e l bien a la
tegara de bienes a los qtl<: se dirige la
o
-----
ri\'acin o pretendida restriccin (la
P . e \'egctal amen'l'lada, el monurnento
peo . bO d '
hi strico o artstico, Cle.); lo ,0 o e,s
uc esa proteccin o beneficIo persegUl-
para toda la se logre a
cosla de un solo particular o de un gru-
d
e dueos de predios con esos carac-
po 00 h o
o s De ah clue la Ilnpugnaclon a)a
tetC, , '1
,o lo sustentada en las garanuas de 19ua
SIC o bl" d
reparticin de las cargas pu lcas y e
igualdad ante la ley, " , .
Con sus textos, la Consu lUClo,n viene
a ofrecer dos mtodOS para solUCionar el
conflicto; y e n ambos el ,problema es de
(alificllcin, , ,
-Con los incs, 2 y 3!!, quc dl stll1guen
t
re res triccin )' pri\h<1cin de atributo
en , '
esencial y exigen ley para
esta ltima, se trata de calificar SI la 111lcr-
"cncin al dominio que la norma Icgal
impone constituye restriccin (o deber)
o privacin.
-Con el N 26. que protege la
cia del derecho, se trata de resolver SI la
ley agresora afecta o ,no al d e
propiedad e n su " ,
Por cieno. esa callfi caClon ha
prenderse objetivamente,
cia de los trminos que la ley IIltervIllIente
emplee,
Es imponante destacar C)ue se traca
de mtodos distintos para solUCIonar el con-
ni CLO cada uno con su texto. y. por tan-
to, deben se r (como ha o c urrido en
alO"unos casos) confundidos o mczclados
(sin peljuicio de que, en su aplicacin
prctica, puedan plantearse en
si dio del otro); y ellos hacen
acudir a la equidad (como tambl e n ha
acontecido) ,
La !Jrivacin o afectacin
(il1)' su consecuencia, Si la cahficaclOn es
de reproche, es decir. si
la le)" ha impuesto u na de aU 1-
buLO esen cial sin los reqUI SI toS de una
ley cxpropiatoria (sobre lOdo sin confe-
rir indemnizacin), o ha afect..1.do al d e
fecho en su esencia, hay que detcrrninar
la consecuencia, En ambos caminos la
conclusin es la inconstitucionalidad ele
la le)' que impone la intervencin (en el
primero, por contravenir los . i llCS, 2!.' y
3'1 elel N\! 24; en el segundo. por contr;.\-
venir el N9 26),
Pero en la prctica se ha intentado
ot ro remedio: la illdemnizacin,:que es de
mandada en lugar de atacar la, norma k
gal invasora, la cual qe
e ntonces, vigente, mantel11endose la P11-
\'acin d el atributo esencial o la afecta
cin de la esencia, E.n cienas
(sobre todo en las llamadas se r"Idumbres
administrath-as), en algunas de
hasta podra dudarse de Sil, cal,lficaClon
como de restricciones o privaCiones d e
atributo esencial, los respecti\'os texto.s le-
gales confieren indemnizacin. con
sos procedimientos, Pero . quedan
(que irn a ume ntando) SIl1 el remccho
expreso o
Con el Plimer mtodO no parece POSI-
ble; aqu el planteamiento es que se tI;H<1
de una ley que expropia n<,'
las exigencias que la ConstltUC10n lmpolH,'
a toda lcy expropiatoria, d e modo que- ,lo
que procede es simplemcnte 111 -
constitucional (a menos que 111
elos los requisiLOs s .\\yq b 11111 ,
porque entonces, al 1.1 '> 1111.1
cin queda ;1 1.1 ( ,1111,>111114 14011)
Con el segundo l'S dll(\n,\u: d 1( ' ,>tl l ( 1'1
NI.' 26) garanla qU(' \;J o.; Ic.')'c, " "U pudl ,111
t , .. I
afectar los derechos en su l:SCIH. I;\ : .1 IH"
ma legal ha afectad,o el
cial, quedando aSl, l,<t l11CtJlI:-\-
tituciollalidad; la llclemlllzaclOn no es
contemplada; tampoco es negada; ,ento
n
.
ces, es la indemni zacin un remc:110
una ley que contra\i.ene la
'Queda re mediada la contr3\'enClon a
de una indemnizacin al afectado? La
respuesta inmediata es nega\'a; pero
dra postularse que como trata de
garanta a las personas, puche re se r un
medio aceptable, cuando el afectado, mIs-
mo lo ha pedido, Tamb.in esUl11ar-
se que con la indeml1lZaClOn el
no ha sido "afectad o en su escnCIa ( p Ol-
que en el patrimonio del dueii.o se ha pro-
ducido ulla real. en la cual, el
dell'!"i4" () ha sido reemplazado por la 111-
dCIIll1 i,.\(" i (III),
/
'.
Los bknes
En la prctica, al me nos hasta ahora,
no se ha procedido siempre con claridad
en el empleo de estas alternativas. En
siones, con motivo de un recurso de pro-
tecci n , se ha pedido la declaracin de
inaplicabilidad por inconstjtucionalidad,
y ha sido acogida. En otras, sin impugnar
la vigencia de la ley se ha demandado
puramente indemnizaci n, )' ha sido
cedida; pero mezcl ando - estimamos que
inde bidamente- los mtodos aqu descri-
tos. En efecto, no se ha resuelto explci-
tamente que se trate de una formal
riccin que implica una real privacin
de atributo esencial; mantenindose el
bunal en la sede del inc. 2
Q

lI ('S) se ha optado por esti mar que se
1: 1 ele restri cciones graves que atentan en
con lra del conteni do esencial del der e-
cho de dominio y, ante la ausencia de
norma que confiera indemnizaci n (las
restr icciones no la confi eren), se ha
ferido. Se ha acudido a varios
tos. Uno frecuente es la garanta de igual
reparticin de las cargas pblicas (a ve-
ces con el agregado de igualdad ante la
ley). Se aade que si bi en al referirse el
inc. 2" a las restricciones no confiere in-
demnizacin , mm poco la niega. Se ha
e mpleado tambin la regla de que en los
estados de excepcin constitucional se
confiere indemnizacin por las limitacio-
nes a la propi edad (art. 41 N' 8 de la C.
Pol. ), deduci ndose que si en esos esta-
dos se confiere indemnizacin, con ma-
yo r razn procede por las restricciones
impucst;ls cn estado de normalidad (olvi-
d:llldn <lIl C a ll se u-ata slo de una m-
propil'd; c! d e lenguaje, porque el
t U)'l' llt C agrega quc se trata de limitaciones
qll t..: il'lIponcn pri vacin de atributos esen-
ciaks, con lo que queda claro que se
la all simpl emente de "privaciones" de
a tribulO esencial, si tuacin en la que evi-
dentemente procede indemnizacin,
forme al inc. 3!l) . Se ha agr egado la equi-
dad (es equitativo concederla). En fin, se
ha hecho expresa r eferencia a la
sabilidad del Estado y, dentro d e ella, a la
llamada "responsabilidad po r h echo
to" (en.: Chile afrontada principalme nte

IDll l1ft IAlIURI D ICA DI: CI!II.r
50
por la doctrina administrativa) con la cita
de preceptos como el art. 38 nc. 2
Q
de la
Constitucin y el art. 42 de la ley 18.575,
Org. Constit. de Bases Generales de la
Admi nistracin del Esmdo.
Esta llima referencia merece una
observacin. Estimamos que el problema
no es de responsabilidad civil; al menos
atendidos nuestros textos (sobre todo el
inc. 3
2
) , no es necesario acudir a esa va
(y, po r tan lO, no es necesaria - ni proce-
dente- la confrontaci n con todas las exi-
ge ncias o elementos propios de esa res-
ponsabil idad). Si la norma constituye
privacin de atributo ese ncial (o afecta
el derecho en su ese ncia) y, prescindin-
dose de la ley expropiatoria y de la
constitucionalidad, la situaci n va a ser
remediada con la indemnizacin, esta in-
demnizaci n pertenece al mbito de la
indemnizacin expro piato ria, que
luye valor, y no en el sentido que tiene
en la materi a de responsabilidad civil. En
la respo nsabilidad civi l se trata de
rar un dao causado con dol o o culpa O
aun sin ellos (si se trata de
dad en la que el daii.o se pro-
d ujo como consecuencia de la actuacin
del Estado dentro de su actividad, dai1 0
que no es el fin perseguido y es rns bien no
deseado; por lo mi smo, el inters
ca no se be nefi cia con la exacta actividad
que provoca el dao. En cambio en la
indemnizacin expropiatoria la autoridad
agrede directamente al derecho de
minio, en ejercicio de sus potestades y
JJam obtener un fin de utilidad pblica.
Nos parece que simplemente debe indem
nizarse, con la justificaci n (remota) de
la igualdad ante la ley y del igual reparto
de las cargas pbli cas y, en trminos
medi atos, con la mi sma j ustificacin que
explica la indemnizacin expopiatoria (in
tegral), de proteccin a la propiedad, por-
que lo que se produce (conforme al nc.
3
11
) es una privaci n parcial del dominio,
privacin parcial del derecho, no de la
cosa, en la cual aquella privacin \'iene
luego a proyectarse ; instalada en el dere-
cho, ms preci samente la agresin se
c1ica (e n trminos de la concepcin do-

La propiedad y la posesin
mini cal tradicional) en los atributos esen-
ciales, o (en expre.siones de la concep-
ci n unitaria del dominio) en la po ten-
cia o magnitud fundamental (en e l
contenido esencial) del poder del pro-
pi etario.
La preservacin natural y cu.ltuml. En
tiempos recientes, la funcin social ha re-
cibido una destacada Larea de preservacin.
Aunque proviene desde antiguo, esta pre-
ocupacin se ha impuesto ltimamente
con gran persistenci a, por razones bi e n
conocidas, hasta llegar a entrar en con-
fli cto con el progreso material.
mente, se refi ere a dos mbitos:
1
11
La preservacin de la natumleza, para
mantener el ambiente con caracteres be-
nfi.cos para la vida humana, amenazado
por la contaminacin industrial y por ele-
mentos derivados del congesLionamiento
urbano (v. C. Pol. , art. ] 9 NO! 8 Y 24, inc.
2
Q
). Como se ir viendo, se refleja en
riadas materias. En trminos genricos, en
una multitud de res tri cciones y cargas al
derecho de propiedad; en trminos ms
especficos: en el uso de bienes muebles
(vehculos motorizados, insmlaciones
dustri ales, produclOs y residuos qumicos,
agua); y en el uso de inmuebles, del suel o
(en las relaciones de vecindad, en las ser-
vidumbres, en las explotaciones mineras).
Entre nosotros, el Cdigo ya conti ene al-
gunas normas (por cierto
mente) ; pero posteriormente el aumentO
legislativo no ha cesado (muchos de esos
textos se irn mencionando en capullos
siguien tes). El t&:xto nacional que aparece
como uno de los centros de donde se
ten restricciones es la Ley de Bases del
Medio Ambiente. Las reuniones de Go-
biernos, que culminan en Tratados y Con-
venciones Internacional es, y la acci n de
Organizaciones no gubernamentales, han
influi do notabl emente en las legislaciones
internas (slo por introducir un orde n en
la exposicin y consulta, podemos
g uir una normativa restrictora con inme-
diato fundamento ambiental y otra con in-
mediato fu.ndamento sanilmio).
2
2
La del patrimonio cultuml que la co-
muni dad va acumulando co n el tiempo,
51
que selvi r para cimentar nuevos pl llgl e
sos y para el disfrute y enJiquecimit'lIh
del espritu. La legislacin ha ido rcJl (:i:1I1
do tambin la preocupaci n . Enllc !In, ,,
lros, falta an. El pl;mer texto d(
es la Ley de Monumentos Naci o n;-\t- '1 (\
C. Pol. , art. 19 NIl IO, ine. penltimo) ,
57 ter. La planificacin tcnilodal. " \
uso del suelo, la divisin predi".1 y In c' cll
ficacin. Las diversas fun ciones <\lC (11 11 1
pie el suelo en la producci n 1. 1"
instalaciones industriales y COlll t' 1 (i :d, ', .
la vivienda y en ge neral e n la Gdid:ld dI'
vida de la comunidad, han COlldll ci d(. "
los legisladores a reg ular su uso y d l\'l
sin imponi endo as inte nsas ro ll il. 1< 1
nes a la propiedad (ge ncJ:.lld nM ,Iljlll .
como en otros captul os, ti n cnlljl 11 1111 11 \"
mativo posterior y para lelo al d e lo ... ( \1
di gas Civiles). En e l mbi to 1111,:11 10, p,ll.-
proceder a regularl o se corni( ' II/:1 P I 11 lit 1,1
actividad previa , la planifi c:lCi(lIl .
En el diseii.o general y t.'11 1:1'.. d .. , 1' '',
nes especfi cas surge n C() IIII ()\, ll,i. I"', (' 11
las que confluyen fac to res lcni ( o" IIdl,'
nsticos, sociolgicos y :lllll pOl l1rOS, (JlI
destacada presencia de b i 111 efl n g, lI 11( ' " .
bre el grado de restriccioncs a l 4[11 1' '"
puede ll egar sin deSna \Ul-: di 7:1J" c-I 11( 11111
nio. Por o tra partc, frenl C :1 dCltIIl .r II ,I(1. 1
realidad de una comarcn, CII )'O Ch' 'i. III O
lIo se planifi ca, entre los e xperto .. ' III W' II
variados objetivos a los q ue se (,fl ldi"I\ ' 1I
di stintas prioridades: la f"un cioll :did.ld \11
bana, la prese rvacin de l ill1lhiClIl! ' y 1. 1
vinculacin de la persona COII \: 11 :111 11.1
leza, la conservacin del p:1trilll ollio ( 111
tural ; se van refl ejando e n la ('ni" Il !.1
planifi cacin y se impone a lg uno f) M' 1" 1
mina en soluciones de compromi so.
Debe tenerse prese nte q lll '
en el de las i"i d:lf\- '
que ahora sern reseii.adas sl.lrg(' COII 11(1
toria frecuencia la regulaci n all1l>i l' IILd.
en cada una de ell as puede resll lt :u' 111 ' ( '
saria una evaluacin de impacLO :lmhi t' ll
tal (entre nosotros, conforme :\ I:t k v
19.300 y su Reglamento).
1". La fJ lanifica.cin lel1itol'ial. Es e l ( ' ,It I
j unto de deci siones, instrume ntos )' 11 01
ID(IOIUM JURIOICA 1'1 (11111
Los bi cll cs
con las que el Estado regula e l uso
Il vl !'l uci o ubicado en el ter ritorio nacio-
11,11 .
Ell t rc nosotros, actua lmente esta acti-
\ tll.ld M: d esarrolla fu ndamentalme nte en
c' [ :-.t' lIO,. u l"bano. El t exto bsico es la Ley
( : " I H: r : t1 d e Ur banismo y Construcciones
( 1,(:lJC.) . compl ementada po r la Orde-
ILII II. I Cl'lll.: ral de Urbanismo y Construc-
! 101lt, (OGUC.).
Stguil' ndo t' n buena medida una ten-
d t" ' ( 1,\ gc..: 11 eral e n las legislaciones actua-
It''!, e 11 11 r O I'Il\ C a !os textos vigentes la
1.I , II It1I ( , I ( (,II : ;t ) fija polticas (define ob-
JI 11\ 11'; i:tl l' s y econmicos relativos al
11 1111111 io ) ; b) zonifica (fUa zon as; es de-
1 11 , [l\lth' til la gran superficie -en base a
l. , de \ , itlll adlllinistrativa d el territoria-
I 11 11 H I. t ... tl Sl't,:torcs; }' e) asigna 1/S0 a cada
"' C' C ( i Ji ( I'l'."iclcncial, actividades producti-
\''', ('q ll ip,lI ll ie nto, i:reas verdes, e tc.), en
111 1 g' .1(10 q IIC pode mos lla mar gen rico.
I 11 (, 11 1., pn.di o, e l uso especfico (d entro
.[1 1 i(' 1) irn pll esto} es determinado
111 .' , ,1 p,upic lar;o (si el predio est ubi-
1 , 11 1" ( ' 11 1111 .... c ('tO t' productivo, e l propie-
1,11 111 tlt"lill( ' la :lClividad produc ti ya
l"I I'e ' ( 1111 ,, :, 'lil e lo deslina r ) .
1 ,1 1'l.llIilir:lci lI se desenvuelve con dos
,cll " 1 111( ". 11 110 gcogn fi co y tino substan-
11\ ' . eJl cinco mbitos con
/''' 111 o IJ" ul. ,(1 ([('creciente: nacional, regio-
lI .d , II lt(' l l1 Hllll ll d, comunal y seccional.
\"/)\/11111"'0 1111' 11 11', med iante los ll a mados
"11 1 ... 11 11I1ll' II[OS de plan if icaci n te rritorial"
( 1' 11' ' 1111 los lllCd; os O her ranl ientas con
1.1 " ([\11' St t.j ('c llta esta plan;ficaci6(1); se-
1I11 1, tIOS teXtos son: [a Polti ca Nacio-
lI ,d d,' I k :-. .lIlOlI o lJ rh;\ll/l, el Plan Regional
d (' 1)"".11 1,1111) Urhal\o, el Plan Regulador
111 11 ' 1. 0 11 Il 11 1.11 ti el Plan Rc-
( :Olllllll :d. l' l P1:1I 1 Sccc ional )' el
1,llIl itl' l h l,;1I1 0 (:11 1.... . :H dc 1;. I .CUC y 2. 1.2
.1 .. l., ()( :Uc .).
1' 11 t'I .lid,it" 11 , 1( ;011 .- 11 . se lija una "Pla-
1' " ti . 11 1(111 1 h 1..111.1 N: u ;0 11 <1 1", '1"(", como
"' C' tillO J, dd 11 1(' ,,1 ,je t i\ 11'\ .... o ( ;:,[ cs )' (;con-
lll1 e II '! 11 ' 1.11 i\ 1 J'" :tl l i " , il\ll ; 1) . Se 1Il ;t1 (; rializa
1' 11 "II'I'HJ' (le 1:1 :lIl1 o"dad
1'1 ' 111111 ' 111 ( ' (1'1 ... II l io de Vivil..nda y
1
1
11. , 1111" 1111 )(. 111 '.!qdl I. I I .( : t l ( :. ).
... 11'111,,'1\1 )t l1tl l lh '\111 111111 52
En el ,lll0ito reg ional, se confeccio-
na un "Plan Rt:gi(Jll a l d e Desa rrollo Ur-
bailO", aplicabl e ji los cent ros urbanos de
las regiones. Se mate r ia li za bsicamente
e n un Plano )' tili a Memoria explicativa.
Lo elabora la Se re mi de Vivienda y Urba-
ni smo respectiva y existe un procedimien-
to al efecto (an s. 30 y sgts. de la LGUC. y
2.1.5. de la OGUG.).
En el mbito in te rcomuna l o metro-
pol itano. se puede confeccion a r un "Plan
Regulador Inte rcomunal" (o "Metropoli-
tano") , apl icable a las ,'cas urbanas y ru-
rales de d ifere n tes comunas que por sus
relac iones se integran en una unidad ur-
ba na. Se ma terializa en u n Plano, una
MemOlia explicativa y una Orde nanza. Lo
e labora la Seremi de Vivienda )' Urbanis-
111 0 y existe un proced imiento a l e fecto
(a rts. 34 de la LGUC. y 2.l.8 de la
OGUC).
En el mbito comunal , se confeccio-
na un "Plan Regulador Comunal", aplica-
ble a los centros poblados d e la Comuna.
Se materiali za bsicame nte e n un Plano,
una rv1emoria ex pli cativa y una O rde nan-
za. Lo elabora la Mu nicipali dad y existe
un proced imiento al efecto (arts. 4 ] )' SglS.
de la LGUC. y 2. 1.1 0 Y sgts. de la OGUC.
Se dispone tambin qu Comunas y cen-
tros poblados debe n contar con Pla n Re-
gulador Comunal).
Delllro de la Comuna pue d e es table-
ce rse uno o \<1r ios "Planes seccionales",
apl icables a una porc in d e la Comuna.
Cada plan secciona! se mate rializa en un
Plano, una Me mo ria explicath' a y u na Or-
denanza. Lo elJ bora la Municipalidad y
existe un procedi mienLO a l erecto (an s. 46
de la LGUC r 2. 1.1 4 y sgts. de la OGUC.).
El "l mite urbano" (an tes ll amado "ra-
d io urbano") es una lnea imaginaria, cur-
va, plana)' cerrada que, dibl!jada en un
p lano (si hay plan comunal ser e n el Pia-
no Comunal ), defi ne el lmi te de los cen-
tros poblados, d iferenci ndolos d el resto
de l rea comuna! ( por cierto, es estable ci-
do considerando la r eal idad urbanstica
existente al tiempo de conr(' cc io narsc y
sus proyecc iones) (ans. }' Sg'I S. d e la
LGUC. y 2. 1. 16 de la OGUC.) .

,
L1 propiedad)' la

Ciertamente, cada plan se adecua al
del ni vel superior; cada UIlO detalla al su-
perior, d ent ro d e su mb ito (art. 2.1 .3 de
!a OGUC.).
2{! . El uso del s'urlo. Actualmente la ge-
ne ralidad d el territorio nacional tiene uso
regulad o (para estos e fectos se incluye
un concepto de u so e n el art. 1. 1.2 de la
OGUC. ) : pero con normas diferenciadas
para el uso en reas u rbanas y r u rales.
a) El 'uso del suelo urbano. Tal como )'a
se insinu, la regulaci n d el uso d el sue-
lo urbano se establece e n base a la zonifi-
cacin (consig nada en e l Plan) ms una
lista legal taxativa d e usos establecidos.
As, se zon ifi ca (es deci r, el ter ritorio
comprendido e n el Pla n es divid id o e n
zonas, cada una con su nombre) ya cada
zona se asigna u n uso (o \'ar ios usos) de
entre los que la n o r ma establece (e l
ar t. 1.1.2 d e la OGUC. define lo que se
entiende por zona).
De las zonas, h ay algunas q ue ms que
creadas p or el hombre (planificador), son
"respetadas" por l , por d ive rsas conside-
raciones (como las "zonas d e proteccin
natural", "protecci n cos te ra" , en el ob-
jetivo de preserva cin de la natural eza a
la que recin se h izo referencia; v. supra,
N' 57 ter).
Los liSOS establecidos son : reside ncial;
equipamiento (q u e a su "ez incluye LISOS
cientfi co , comer cio , cultO )' cultura, de-
porte, educaci n, esparcimiento. sal ud,
seguridad, serd c ios, social); ac tividades
productivas; infraestructura; espacio p-
bli co; rea \'erde.
El uso r esidencia l se e nti e nde si e mpre
admitido sako que el respecth'o instrumen-
to de pla n ifi caci n territorial lo prohba
expresamente (are 2. 1.25 d e la OGUe.).
A una zona se pued en asignar dos O
ms usos sirnultneame nte (por ej., in-
dustrial-residencial ) (con lo que se am-
p lan a l p r o pietari o las alte r nativas
especficas) .
Si dentro d el lmi te urbano hay pre-
dios que p o r su especial naturaleza y ubi-
cacin no son edificables "no pod n'in
subdi ddirse y slo se aceptar en ellos la
instalacin d e actividades tra ns itOrias,
mant.C lli ndose las carac te r sti cas rsticao;
del predio" (art. 60 de la L.G UC) .
Cu ando se aprue ba e l Pl<l n que di stri-
buye e l uso por zonas, las construccioufs
existentes en cierta zona)' q ue
nen e l u so asi gnado a e ll a, se n'lantie ne n
(se "congelan", n o se destruyep, sal\'o si
se trata ele ciertas "industrias" molestas o
datiinas ) ; n o se pueden a umentar (a m-
pli ar) n i es posible <;. jecutar ll ue\"as co n<.,-
t ru ccion es contra el uso asignado (aunq ut.:
s est admitido obras consen '(l-
tivas y aun introducir mejoras a lo exi s-
tente). En cuanto a las actividades que e n
esas const r ucci o nes se desa rr ollaban, s i
contravie n en la asignacin d e uso conte-
n ida e n e l Pla n , cOlllina n , por el tiem
po permitido segn las habil itaciones
vigentes (permisos, patentes, autorizacio-
nes sanitarias, etc.) , pe ro por innue ncia
de estos y o tros me canismos admin istrati -
vos, se va tendiend o a adecua r el uso es-
pecHico a l genri co dispuesto (por ej ..
no se r enue\'a la pat e nle del local) . ) ' en
el futuro, respecto de IHLc\'as aCli\i(Lldl.o;.
el predio slo podn s(' !' (k SI;l lado :1 1111
uso es pecfico delltro di'l \1 " 0
asignado a la J'e s pl' CI i\':1 I C. l l. 1 ( . 111 , .. -, - \
sgts. de la LGUC. ) .
.. Por cierto, la e x prcIpi: l(' i '1I1 1111 11 1111 1
ye a consumar e l II S() pl ;tll if l! .I([ o
Puede ooscnarse fjll l' 11
do "cambio de uso del sudo" ('tlll l O 111 l ' -
tensin partic ul a r e illlllediat;1 (!t- un
propietario, en el med io urbano 11 0 ('s
posible. La nica posibilidad que UIl pro-
pi e ta r io tiene d e lograr el cambio d e uso
d e su predio es esp('ra r a que SI:: prod uz-
u n cambio en el Plan ( por el cual e l
uso as ignado a la zona e n la que es("i su
Jre dio cambi e al uso a nhelado) .
b) hJ uso de! suelo )'um[. En el mbito
ru ral ([ue ra del lmi lC urbano) se dispollt'
una regla general: el predio ru ral tien e
como d esti no genrico el uso nhtico, es
decir, agrcola, ganadero o foreslal (dentro
de ese uso genrico, el propiet<\Jio d ecide
el uso especfico y, por cierto. puede cam-
biar librcrnentc de agrcola a ganadero <l
for estal o vice\'crsa) (art. 55 ine. I !:! el e la
I.C IJC. )"'I r! . 1" del DI.. 3.516).
'11111'111 11 IURI I"'r C\ 1': \1l1:1
Los
Ese uso puede ser cambi a
M
( Om o aqu no hay Pl an, el cambio no
IHl cdc referirse sino al que solicite el pro-
pi(" I:lrio respecto de su predi o (a di fe ren
M
l'ia de lo que acon tece - como se dijo- en
(' 1 :llllJi tn urba no). y ese cambi o est reM
gll lado. El cambio de uso est vinculado a
b (rJ/I\ /I'/( tr;n . Mientras nada se
r ,l, 110 Se requiere autorizacin para
hiar el li SO (por ej. , de estarse desarro-
lI :llIdo Illl a actividad agrcola, ganadera o
Inl l , ... t :! 1. puede cambial-se a la extraccin
dI ' ,il ido .. ), Si .'w pretende edifi car es
11 ''1, 11 11 1 ohlt ' lH' r I; autorizacin para el
I ,lI ldllO di ' 11 ... 11 ()/ I'.-. t :1 :IlHorizacin es
d i , . 1. 1 ' 11' " "' Igllt' .. i(' lIdo lI ecesaria: la
Itll lI . , 1" 11 di ' 1. 1 \) (){\ 1. p:" .:\ la respectiva
11 111 11 It 11111) SI' " " pli n t' autori zaci n de
11 '111 l' 1,11 1. 1 I{q;LOll. d l\ lillislcrial
nll l D. 'HI II II!! III ,' , ( 111llpl idos cienos
'1'1 1>. 11., "1, lli lll ' (' 11 11 "' 1., j>ll'st' lllacin de un
1" 111111 (, 11 1'1, t,r, y rdi dc b LGUC. y reglas
d, l.. ()( , \ I( :, ). ( :011 los ill l rmes favoI'-a-
1,1 ,'" 11, ' I ll ' ll.l '" (lIras la Sere-
11 11 I" lIlh' 1111 : \ tl'solll ci6n au to rizando el
I ,n llh io d I' liSO Y ce rti fica esa autorizacin
1' 11 el pl :lIl o. Con la resolucin y el plano
t t' ll ilieado, c:1 propi etari o acude a la DOM,
)' , ...(] ici l;\ la autori zacin para edificar. Hay
(i n 'las obras cuya <: jecuci n no requi e-
1 l ' d l'l f :nnl; io de LI SO.
El ('; 1l 1l1 )o de uso puede ser parcial
( 11, 11,1 ( ;1' 11 :1 sll pc rf ici e ele un predio) ; y
1111 ' C' lH't (' ... il:l di vi d irlo (no hay norma que
1111 1" l.. di visi611 y 1I0 !:i e \c
lH 11. 11 , 1 '\ igil l:l) , Pero IJlIcde pedirse
111 11 1.1 1111 ' 1111' t'I c ltllhio de uso co n la
d l\ l'llI n. (C' II !t llt .... no inf'eri ores a 0,5
1,111', 1) COII IU ... , ' \'t' r: , e n esta situacin se
\ 1' 11 111.01: (:Llllhill dL: liSO, divisin yedifi-
1 , 11 L" II" Aqlll t'u l1 vit' I1 C fo rmular dos ad-
\1 ' 1 11 ' 11 1 \'1' : :1) :11 St.: 1' dividido el predio en
\, 11 '1 , '1 II 1Il'S, el c<.I ln hio puede ser parcial ,
1 '1 dc, ir, t'I propi t.: tario puede mantener el
11' '' ,lgI ( ola, ga nadero o forestal para uno
,) 1l 1:s (It: los lot.es; y b) la autori zacin
p,II ':1 ambas (cambio de uso y divisin) es
( ol1ccdjda por una sola autoridad (l a Se-
1{' llli de Agricul tura). La Seremi expi de
"Ila sola resoluci n, que incluye las dos
para el cambi o de LI SO y
1111111" 111 IURIDICA Dltlllll 54
para la divisin, y certifica en el pl:tlLo,
Con la resolucin y el plano certilicado el
propi etario puede ir de in media LO (sin
pera r a enaj enar) al Conse rvador, qui en
subinscribe la resolucin al margen dc la
inscripci n de domini o, y resolucin y
no son agregados al fi nal del Registro de
propi edad; y con copia de esos mismos
instrumentos acude a la DOM. y soli cita la
autorizacin para edificar,
El ca mbi o es del genrico i ni cia l
(agrcol a, ganadero o forestal ), a otro, de
entre los genricos que se establecen, tamM
bin en lista legal taxativa (art. 55 de la
LGUC. ) : constmcciones industrial es; equi-
pamiento (con las mi smas especifi cacio-
nes del concepto ya designadas respecto
del suelo urbano) ; tu rismo; pobl aciones.
Desde entonces (desde aquel p ri mer
cambi o), la autorizacin para cualquie r
nuevo cambio ser de compe tencia de la
Mu ni ci pali dad respectiva (es decir, se pro-
ced e como si fue ra urbano) (ar ts. 55 y 56
de la LGUe segn interp retacin
lada por alglll' os comits insti tucionales
del rea).
Cuando un predio rural obtie ne cam-
bio de uso (por ej ., a industri al) , en todo
10 relativo a las normas regul adoras de
ese nuevo uso queda some tido a la DOM.
Pero eso no significa que cambi e su cali-
fi caci n bsica; sigue siendo pred io ru ral
(porque est ubi cado fuera del lmite ur-
bano) y, por tanto, salvo norma expresa
en contrario, queda sometido al estatuto
de los predios rurales.
Debe tenerse presente que los pl anes
regul adores (comunales, intercomunales
y, evidentemente, regionales) pueden ex-
tenderse a sectores de suel o que estn
ubi cados fuera del lmite urbano , asig-
nndoles usos deter minados, fundamen-
talmente de proteccin y riesgo y de uso
r stico (por ej " "de inters silvoagropeM
cuario") (arlS. 30 y sglS. de la LGUe. y
2. 1.5 Y sglS. de la OGUe.). Estimamos
que la ci rcu nstancia de que un predio
ubicado fuera del lmi te urbano qued e
incl ui do en un Pl an Regulador n o 10
vie rte en predio urbano y, por tan to, no
qued a someti do a las normas de stos;

L'\ propiedad y la posesin
sigue siendo rural. Es el lmi te urbano el
que deci de califi caci n y estatuto apli ca-
ble; por tanto, en cu anto a su (pri mer)
cambio de uso ese predio queda
do a las regl as mencionadas para el suelo
rural.
Por otra parte, de ntro del lmite
bano puede haber predios r sti cos. Esto
implica afirmar que un predio puede ser
al mismo ti empo u rbano y rstico; es lll-
bano, porque est ubicado dentro del l-
mite urbano; y es rstico porque est
ti nado a uso agrcola, ganadero o forestal ;
ya se ha di cho (v. supra, N' 26) que aqu
se est en presencia de dos
nes, cada una con su propio ractor: r sti-
co y no rsti co (e n base a la funcin o
rol); urbano y rural (en base a su ubi ca-
ci n geogrfi ca resp ecto del lmite urba-
no). Como el Plan Regul ador asigna uso
a todo el suelo urbano (y dentro de los
usos no est el r stico ). entonces, si un
predi o urbano en el hecho (en la
dad) est desti nado a un uso rstico (est
destinado a una actividad agrcola, gana-
dera O forestal) , como est sometido a
todas las normas del suelo urbano,
tras su dueo en nada innove, puede
tinuar destinndolo al uso agrcola,
dero o forestal (y puede efectuar cambios
dentro de las alternativas rsticas: de agr-
cola puede cambi arlo a ganadero, ete.);
pero si qui ere edifi car, ha de S0I11eterse al
uso que correspo nde a la zona en que
est ubicado, conforme al Plan.
3
2
La divisin predi aL No corresponde
tratar aqu todo proceso de particin
de la comunidad (que es estudiado en la
denomi nada partici n de bienes
rios, en el cap tulo de la sucesin por cau-
sa de muerte, donde el Cdigo dispone
normas que son de apli cacin general a la
particin de comunidades de otro origen,
sin pelj uicio de n ormas especiales para
gu nas, como las de la parti cin de ganan
ciales de la sociedad conyugal). De lo que
aqu se trata es de las restricci ones que se
imponen, precisamen te, a la divisin del
suelo, sea que se produzca porque un
di o se va a di stri buir entre SIIS vari os
muneros o que un nico ti tular va a di \'idir
-
55
su predio para enajenarlo por par lCs. " ,
tratndose de una comunidad, sea qu . 10 '1
comuneros han llegado a serl o por SUt t '
sin por causa de muerte, por di solll (11 1
de una sociedad conyugal, por disoluci oll
de una sociedad civil o comercial, o pOI
que 10 adquiri eron en comn por COI"
pra, donacin, etc.
En su gran mayora, las normas
ladoras de la divisin del suelo SOI1 1. 1'1
mi smas, sea que se trate de di vi.si( ll di '
un predio que se tiene en cOlTl ull id:H\ ti
de divisin de un predi o ele un solo pi I I
pi etario,
Los trminos "divisin", "suhdi visio ll "
y "loteo" suelen usarse ind ist int.:IIlIt ' ll lI'
(en el lengu aj e corriente, y :ltlJl k g, d, f'I
trmi no "l oteo" ha conqui stado 1' 11 hl1 ( '
na medida la prefe rencia e n b s t 11 "1'111'
nes para fin habi tacional).
La regulacin de la divi.s in ( 'S 1 0 11 1 t'
bibl e aun sin planifi cacin pn n, 1111 111 1('
existe, la regulaci n divisoria ( 'S ill tt ll C' 1I
ciada por ell a; entre nosotros, :I'i :11'111 11"
ce en el medio urbano; en elllll ,d, 1.1
regulacin de la d ivisin est ckt e llll ill ,
da princi palmen te por la categora t' S;( ti
ambiental del suelo y por d ivc rsfls )II I.S
faclores. En los dos mbi tos Stl q .j(' , ('(1 11111
parti cular punto de con troversia, el dc ' 1. 1
superficie mnima permitida.
Como ya se ha sugeri do, se in'l HII1( ' 11
restricciones diferenciadas Sq.p ll M' 11. 11( '
de suelo urbano o rural.
a) La divisin del suelo urlHII/O, 1':11 t I
suelo urbano las consideraci ones M' 1 (' llf'
ren al raci onal desarroll o de b s r hu !. 1
des, que i ncl uyan apropi ados CS p:l{ \ 11 '1
para la vivienda, el comercio, la indll '!
tria, el equipamiento, el esparcimic lll o )'
el contacto con la naturaleza,
Desde mucho tiempo en el pa s SI'
han ido di ctando normas regul adoras d('
la divisin predial. Actualmente, se COII
signan e n la LGVe" con el compl Crll l' 1I
to de la a GUe. (deben tenerse e n CUt; lll ;1
tambi n: la ley 16,741 sobre
en situacin ir regul ar y el DL. 2.695 so
bre saneamie nto de ttulos de la pcque-
la propi edad , respecto de los cuales se
\'Oh'er ms adelan te) ,
InIToRI .... l IURIDICA
Los bienes
En el medi o urbano la di\'isi6n est
vi nculada al uso del predio y a una de
sus caractersticas, su urbani zacin. Es
ci l percatarse de la justift cacin de estas
\' inculaciones. Al uso, po rque e l dest ino
d el predio impone la necesidad de cier-
tas super ft cies que permi ten lograr satis-
ractoriamente la finali dad proyectada. A
la urbani zacin, porque al aumentar los
predios (con menor tamao) aumentan
las posibilidades de mayor densidad po-
blacional, con la secuel a de d ificultades
que trae consigo, y e ntonces la urbaniza-
cin contribuye l mejorar la calidad de
vida que la congestin tiende a deteri o-
rar (el concepto de "u rbanizar" se obtie-
ne relaci onando los arts. 134 de la LGUC
y 1.1.2 de la OGUe.).
Con la constatacin de que el uso y
la urbani zacin influyen en la regulaci n
de la d ivisin, procede referirse a la su-
perficie mni ma de los lotes prod ucto de
una d isin. Nuestros textos (como acon-
tece en la gene rali dad d e las legisl acio-
nes en este punto) han optado por evitar
la imposici n de una superficie mnima
ni ca naci onal y se entrega la limitacin
a la autoridad local, con la instruccin
de mantenerl a vinculada a aquellos dos
fac tores. As, se ha di spuesto que toda
subdivi sin debe al Pl an Regu-
lador respectivo (especialmente a su Or-
de nanza, art.71 de la LGUe.) . En la
Ordenanza de cada Pl an Regulador se fti a
la superfi cie mnima que ha de rener cada
lote de una di "isin; y esa supe rficie m-
nima es fijada para cada zona de uso es-
tablecido e n el Plan.
Con estos antecedentes, para di"idir
un predio urbano es necesari o obtener
aUlOrizacin de la DOM. respectiva (que
se materializa e n una resolucin)' una
constancia en el plano al que se har re-
rerencia pron to, suscritas por el Director
de Obras Municipales).
Para obtenerl a, las exigencias estn
d iferenciadas.
- Divisin de jJredios urbanizados. Han
de tenerse por predios' urbanizados aque-
ll os cuya urba ni zacin sea declarada suji
rienle por la DOvl. Entonces, el propieta
I nrrmu \1. JURI Ol e A m CH I ! 1: 56
rio que est.ima que su predio est en esas
condiciones solicita la declaracin de su-
fi ciencia. Si la DOM. as la considera emite
una resol ucin decl arando sufici ente la
urban izacin (es conveniente conducir
esa resolucin al Conse rvador
le que de ella tome nota al margen de la
inscripcin d e domini o, y la agregue al
final del Registro). Detti rada sufi ciente
la urbanizacin, debe presentarse a la
DOM. una sol icitud con un plano (y otras
especificaciones (am. 65 de la LGUe. y
3.1.2 de la OGUe.). La DOM. emite una
resolucin autoriza1do la divisin y certi-
fica en el plano esa circunstancia. Reso-
lucin y pl ano son p resentados al Con-
servador de Bienes Rafees; el Conserva-
dor subinscri be la resolucin al ma rgen
de la inscripcin de dominio y ambos ins-
trumentos son agregados al final del Re-
gistro de Propiedad (arLS. 3.4. 1 y sigui en-
tes OGUC). Ahora (el predio est di vidi-
do) el dueo tie ne "varios predi os" (y
puede e naje nar cada uno).
-Divisin de predios no urbanizados. Para
subdividirlos es necesari o urbanizarl os.
Aqu es destacable el art. 136 de la LGUC.
que impide, con una gran amplitud, la
celebracin de actos y contratos que cons-
ti tuyen ttulos traslaticios de domi nio (y
aun otros que se les asemejan) sobre par-
tes de predi os, mientras no se cumplan
las exigencias de urbanizacin y las auto-
ri zaciones que dispone, sea que la parcia-
lidad e naj en at iva se refie ra a lo tes
desl indados o a cuotas del predio (por-
que, entre otros actos, impide expresa-
mente la "formacin de comunidades").
Para obte ner la autorizacin de did-
si n debe presentarse un proyecto de ur-
bani zacin (que incluye, por ci eno, u n
plano) . Ahora vemos que, ms concre ta-
mente, la divi sin est vinculada preci sa-
mente al p royecto de urbanizacin. Y las
caractersticas de la urbanizacin van a
depe nde r de las caractersticas y cantidad
de los lotes que se pretende formar, y del
uso que le corresponda al predio seglin
la zona en que est ubicado (arts. ] 34 y
sgts. de la LGUe.) . En suma, tratndose
de pred ios no urbanizados el proyecto
,
La propiedad y la posesin
incluir, integradarnente, la u rbanizacin
)' el diseii. o dell oteo (como es expli cable,
las actividades no se han concebido sepa-
radame nte: primero proyectar y ejecutar
la urbanizacin)' despus proyectar y efec-
tuar la dhi sin) .
Aprobado el proyecto, se pueden ini-
ciar las obras de urbani zacin. Ejecuta-
das las obras, la DOM. procede a su
';recepcin" y emite dos resoluciones: e n
una reci be las obras (trmite que cumpl e
la funcin de controlar la coincidencia
entre lo p royectado y lo ej ecu tado); en la
otra autoriza la d ivisin y. certifi ca en el
plano esa circunstancia. Resolucin y pl a-
no son presentados al Conservador de Bie-
nes Races; el Conservador subinscli be la
resolucin al margen de la inscripcin de
dominio y ambos instrumentos son agre-
gados al final del Registro de Propiedad
(art. 136 de la LGUe.). Ahora (el predio
est dividido) el dueii.o tiene "varios
dios" (y puede en<ti cnar cada uno).
Se contempla tambi n la "garanta de
la urbanizacin". Es posible obtener au-
torizacin para enaj enar lotes sin que el
predi o es t urbanizado si se garantiza la
posteri or ejecucin de las obras (ans. 129
a J36 de la LGUe.). Es f cil percibi r la
util idad de esta al te rnati\"a, que ayuda al
pro pietario en el financ iamie n to de las
obras; por lo mi smo, en la p n.ctica es
frecuentemente uti lizada.
Reconocindose realidades, se han des-
tinado normas para divisiones que - d e he-
cho- se han efectuado e n te rre nos no
urbani zados, sin cumpl ir la exigencia pre-
via de urbanizar (y sin garanti zar la eje-
cucin de las obras) (art. 65, c. de la
LGUe.). En defi ni tiva, la LGUe. consta-
ta la situacin y dispone que las obras
debe n ejecutarse. Como novedad, agrega
que el "proceso enaj enativo" no se podr
efectuar mi entras no se ejecute n las obras.
Debe n tenerse presente ad ems dos tex-
l OS represores, que inducen poderosamen-
te a evitar que la situacin se produzca:
el an o 138 de la LGUC. , que tipi fica un
de lito para quienes de hecho dividan y
e n;:cnen sin urbaniza r; y la ley 16.741
(ll amada de "Poblaciones e n situacin
irregular", tambin conocida po'pulannell-
te como la ley de "Ioteos bnti"os"), que
asi mismo establece un delito (art. 70).
Se impide a los ConservadoTes inscri-
bir toda transferencia o 3cljuclicacin de
te rrenos sin un certificado de la DOM.
que acredite el cumplimi ento de las no r-
mas sobre urbanizacin (art. 136 de la
LGUe.).
b) l.a deL suelo ruraL. En el suel o
rural los factores co nsiderados se refi e-
ren a la productividad agropecuari a, )' es
te ma polmico y complejo el determinar
la extensin mni ma aceptable bajo la cual
no debi era ser posible subdividir. Se han
ll egado a dise liar "unidades" m tricas va-
ri abl es, que son aplicadas a las d istintas
regiones de un pas segn las caracters-
ti cas productivas de su suelo,
El concepto de "mini fundio", exten-
sin de suelo que, como unidad aislada,
resulta antieconmico expl o tar, surge en
el debate como elemento destacable (aun-
que el progreso tecnolgico, que ampla
las posibilidades del cultivo intensi\'o, ha
ido alterando antiguas medidas mnimas
de n:ntabilidacl ) .
En Chil e, desde muchas dcadas se
han ido dictando no rmas legales que im-
ponen rest riccin. Actualme nte el texto
rundame ntal es e l DL. 3.516. Es posi bl e
dividir un predio e n lotes d e hasta media
.. hec trea fsica como supe rfi cie mnima,
nor ma que puede cal ifi carse de bastante
(y tal vez excesi\'amente) generosa (are } Q
del DL. 3.516).
5i
El texto legal declara que en lotes
iguales o superiores l 0,5 hectrea se pue-
de dividir Hlibremente" , pero luego se im-
ponen exigencias formales que conducen
a concl uir que ese adverbio debe ser ma-
tizado (aquella pr'ocl amada libertad no
es tan absoluta). Se puede dividir li bre-
mente en el sentido de que no es necesa-
rio cumpl ir requi sitos substantivos (pedir
autorizacin, con demostracin de causa
j ust ificante); sie ndo los lotes resultantes
iguales o superiores a 0,5 hectrea no hay
discrecionalidad en la autoridad; hay re-
quisitos formales (objetivos), que la auto-
ridad slo constata como cumplidos; y
H)l n'RI.\ L JURIOICA m O llu
L
,
..
<
-
.'
(' 1 1 10 11 n.:S debe..: cllli lir la certj [i cacin res-

11(' ( 1 I V: ..
Ilecidido a dividir su predio, el dueo
4 1 ' lll' .... 41Iililar al Se rvicio Agrcola y Gana
d( ' IH (SAC)(o a b DOM. cn cierras espe-
\ l,d4 ''1 ,, \111 ,14 1UIIC,S) lllla "cerLificacin" de que
'I' 'I(( 'S tiene n una superficie
'Ii ' I,d 11 " '1'('1 iur a aq uel mnimo, acompa-
' 1. 11 H h, \J 1I pl:loo qut: grafique los lotes, con
I ('II,I'" C\I": lclersti ccL<; , y \'arios otros doc\J-
1I It ' llt U,S. El SAG (o la DOM. e n su caso )
('IlI il e.: nna resolucin certificando aquell a
\ IICl ltl slancia y hace otro tanto en el pla-
no, Resolucin y plano son presen tados al
( :OH'C..'I''':ldor de l3i enes Races; el Conser-
\,:1(1411 "l lliI IM' l ibe la reso lucin al margeli
41 (' 1. 1 11 1"'( 1 ipI i4'11I de dominio y ambos ins-
tltlllll'lI!i ... ,lglt 'g, Hlo,; al final del Regi s-
111 ' tll 1' 1111 ,1( '\ 1.,.1 no se presente
d t 1111'.\ 1\, ld' II , t ' lI 1, 1 el predio
1"111 '"'"41 111111 ... ,,141 ), 1\ ll ora (el predio
, I t dt \ hltdll) "101111' 1111 t1('111,; "vari os pre-
(\ 11\\ ' ,l. ,11,'1, ' 0 , 11 1. ld, III IIO).
11 It \ 11 ' dl\lulIH' 4111 l' c:lda lote est
, 1 ti' t. , 1 1.\ 1'" d 1 d !t l 1, n I dI ' el [1l bi a r su des-
tltlll (. L11 1
11
tl cl ll! " :\ .!) I( i) (porque un
"1 ,L111111" dI' '. "' 0" ,kIJl' St; r sol icitado yau-
H 11 11 ,111 u . UIIIIO )' " SI,; dUo) (arts. 55 y 56
di ' 1.1 1 ,CUC), Al Licmpo d e t ransferirse
\ , I\I; IOl e, de ben presentarse al Notario
(' '1 'las d c :lQIl Cl1 os mismos instrumentos;
y ('11 1:1 t:scri tu ra d ebe expr esarse la pro-
hihi(' j(HI (qll c t; n lOdo caso es legal), baj o
1 de nu lidad abso luta (art. 1"
dl ' l DI .. :U Il i).
No tn(' Il'le los predios que durante
j' l 111 '1 11 " ") de l tex to actnal nunca se han
t 11\ ,III(I II, ... i !liell igualme nte no pueden
,111 d '1 ,11 (k ' l' O s: d\'o que 10 p idan y oh-
II ' II H, II ' (t t l lll O )/:1 :-o e d!jo) , no tienen sin
, n dt ' '' H') 11I 4, hihi ri{m (legal ) expresa
\, 11'" 14, 11\1 "11 111, l1ill gtlna en sus tt ulos
("oIh'l qlll ' 1'1 Ihu..' ilO la hubiere pactado
t 111 1 , II ).{ III ( II ) , I)(.'sdc la d iclaci n del DL.
\ 1, 11, 11 1" ('( lill <tiC se divide recibe la
1111 ' 11 1011 ,1(1.1 proh ibi cin (legal) expresa
()I 'pH' :1L!1: I1 I:IS queda estampada e n la
, .... ( , IIl lI a cOI1 que se inicia la enajenacin).
1': 11 cic rt.:ls circunstancias est permiti-
d.1 I:t e n lotes de superficie infe-
1101' :1 O,:' l.i\:ct:hea.
,
. ,.
- Inll"I\I,\1 JlHUD]CA Df CJlILf
-
11'1" '1'1 \1 Il lrUDICA 1' 1(11111
58
La divisin de predios (rul'aks )' '"
banos), origina n uevos ro les d e :lv:dt'14IS
(para los lotes resultan tes), asig nados p Ul'
el Servicio de Impuestos I nternos a pe ti-
cin del propielario.
Se impide a los Nota rios autor izar es-
crituras pblicas de enajenaci n que no
se ajusten a las exigencias estableci das, y
a los Conservadores inscribir tales escri
luras (DL. 3.516).
4
2
La edificacin. Luego de la inte nsa
regulacin precedente, todava se aaden
restricciones al d ominio e n la activi dad
constructiva (las justifi caciones son, e n
general, las mi smas que se ha n venido
mencionando par a las actividades prece-
dentes) .
Toda ed ifi cacin, urba na o rural, debe
ser auto ri zada po r la DOM. respectiva (t-
lulo 1II de la LGUe. y OGUe.); y requie-
re siempre de urbanizaci n , sea el predio
urbano o rural (s lo que \'aran las exi-
gencias) (art. 116 de la LeUe. y OGUe).
La DOM. fija las caracte r sticas de la
urbanizacin requerida segn la edi fica-
ci n de que se tr a te. Tr atndose de pre-
dios rsti cos, h ay cambio de uso
de suelo, como a h se presenta un ante-
proyecto d e construcci n y la divisin es
autorizada por la Seremi de Agr icultura,
esa resoluci n fIja las condiciones mni-
mas de u rbanizacin que la DOM. ms
tarde slo d e tall a,
Di spuesto a edifi ca l', el p ropie tario
pide a la DOM. que e mila un "certifica
d o de informaciones p r evias" (art. 116
d e la LGUe.) . Gon tal informacin , pide
a la DOM. un "permiso de construccin",
adj untando los a nteced entes propios del
anteproyecto de que se trate. La DOM.
tiene un plazo d e 30 das para pronun-
cia rse. Concedido e l permiso puede ini-
ciarse la edifi cacin. Deber aj ustarse a
los pl anos, especificaciones y dems an-
tecede n tes apro bados po r la DOM. en
el per miso (toda modifi caci n debe ser
autori zada). Ejecutad as las obras, la
DOM. procede a su "r ecepci n", y si las
estima ajustadas al proyecto aprobado,
e mite el "certificado de recepcin muni-
cipal" (arts. 142 de la LGUe. y 3.4.1. de
54
La propiedad)' la posesin
la OGUc.) (si se trala de copropiedad
i nmobil iaria, se debe obtener adems el
certiti cado que acoge el inmuebl e a ese
r gime n y seala las unidades enajena-
bl es dentro d el condominio, conforme
al art. 10 ele la ley 19.537 sobre copro-
p ied ad i nmobili a ria) .
Adems, se d isponen nor mas para: zo-
nas de remodelacin; zonas de construc-
cin obligatoria; demolicin de o bras
ej ecutad as en contravencin a la norma ti-
va vigen te; terminacin de construcciones
inconclusas; y repa racin de construccio-
nes mal conservad as (arts. 72 y SgL'i. y 148
Y sgts. de la LGUe) .
En la obtencin de las diversas auto-
ri zaciones mencionadas y e n la a plicacin
de sanciones por supuestas infracciones,
suele n presen tarse dificultades (especial-
mente d e inte rpre tacin de textos y d e
calificacin d e obras ya ejecutadas o que
se p retende acomete r ) que en ocasiones
han motivado r ecursos de proteccin.
Finalmente, tngase en cuenta que las
normas regul adoras de estas actividades
(pl anificacin, uso , divisin y ed ificacin),
estn infl uenciadas directamente por la
realidad econmica y de mogrfica; como
sta va cambi and o, aqullas ti e ne n una
limi tada perma nencia; cada cierto ti e m-
po ha n de irse modifi ca ndo (v. adems,
supra, N' 26).
En cuanto al subsuelo, se tratar pro n-
lO (v. infra, N' 63).

58. Las llamadas formas de propiedad.
La concepcin t radi cional del dominio se
ha caracteri zado no slo por imponer es-
casas restricciones a la propiedad, sino tam-
bin por oste ntar una regulacin unifonne,
con normas aplicables a la generalidad de
los bi e nes, cualquiera que sea su naturalc-
7..3, abund ancia o calidad.
La insistencia en el be neficio COmn
. ha ido quedando r efl ejad a en la legi sla-
cin y fueron apareciendo preceptos le-
gales modificatorios a las reglas comunes
que justamente iban desti nados a una de-
terminada categora de bienes. Las dife-
rencias d erivan , precisa men te. de la
di stinta funcin o rol (principalmente eco-
59
nmico) que corr esponde a las v;rias \ l.,
ses de bienes.
En un comienzo, esas normas dik
rencad as eran escasas y no alcan':d);I 11 .1
constitui r un estatuto rela tivame n te e q l ll
pleto. Entonces, la propi edad con tinu"
ba u na sola, con algunas reglas es pt..'cl. J I"
para cuando el obje to d el cl Oll llllio ('1.1
una habitaci n, u n predi o rt'l slifo, 1111.'
mina, el producto d el talen to, e t(' . 1't' li'
con el tie mpo fueron aument:wL!o t.,I n
disposiciones especiales, al punto de 111 '
gar a constituir un verdadero est;) t lito p.1I
ti cular, regulad or de todos los ;1 "' 1)1 ' 1 to ..
fu ndamentales de la mate ria , rigiendo 1.1 '1
normas comunes tan slo d e 11 1:\1 1(' 1.1 ""
pletoria. Paral elamente, la (\('tivid:ld d nl
trinaria desar roUa principi os )1
normas, y luego comie nza :1 11:1((' 1 I- I( '
rencia a una ll ueva "forma c!t: Jl , opi '(1.ul ",
se han ido confi gurando a ... dC ' 11I II ld
nadas propiedad ag raria, r" i "n.I, Intl ' ll t
toal, e tc.
Como es tas di stintas fOI I":" d, ' 1" "
piedad se van de lineando p:lld:ltill .lIl1l "
te, son pocas la ... caract.e rsti cas ( 011 1111 1(' ''
que p ueden detectarse, ya qlle 1\0 ti ld,l"
se e ncuentran en un lIl isJl1 0 n l :l{!o dI '
d esenvolvimien to normativo, dcn t 1 11 1:\' il t
Y j u risprude ncial. Puede s a ; rm: 1I ., ( . C 111 " ,
estando los. nuevos estatutos Il)uliv: tlo",
fundamentalme n te, por la p(i rli clIl.lI 1/1/
turaleza y funcin del objeto regllbdo, \ ''1,, '"
criterios debe n consi d e rarst..' [,111111 11 ' 11
como un elemento importa ntt 1' 11 1,1 1/1
l(.'Tprelacin e integracin el e ! ( I .. 1111 ' \" 1'1" "
legales y d e las negociacio ll es Ipll ' "1 01111
la materia pac ten los
59, Caracteres. Desde mucllo tlc" " I,q
la doctrina tiene asignados al ci t , ('( 11\1 d I'
dominio estos caracteres: re;ll , :\hso lll tH,
exclusivo y pe r petuo. Pero, conlO \,('1 ,1,
deben ser mati zados ,
a) Real, Es el derecho rea l po r ('XC ( '
lencia; empleando los trminos <Id Codl
go, se ej e rce sobre una cosa sin tll
de de te r minada persona 577 r !iR:.!:
v. supra, N' 17).
b) Absoluto. Confiere al titul a r la pos;
bilidad de ej e rcitar sobre el obj eto b s
m ITORL-\ 1 JUR1DICA \)I IIU"
".,,, .. ,, .. .. .
bienes
:lI npli as facultades, de manera soberana,
ilimitada e independiente. Siguiendo las
codificaciones de la poca, el Cdigo es-
tabl ece este carcter absoluto expresan-
do que su de recho lo ejercita "arbi traria-
Il H; ntc" (v. supra, N 52).
Esta es la caracterstica que ha sido
pi ill ci palmc nte alte rada en los trminos
que se han reseado, in troducindosele
1 <--'<.j I ricciones de variada naturaleza y mag-
11;1 "(\ , a travs de la genrica y ya r eferi-
lb ex presin "funcin social". Pero nues-
111) lexto soporta esta masiva incursin
( ,I .. i si" rese ntirse porque a aquella arbi-
11, 11 icdad aliadi de inmediato dos fron-
11' 1,1'" ( la h.;y Y el derecho ajeno) cuyas
11 ,IIIII :ll l:S rl10vi lidades dejan a ese arbi-
11 il) (' 11 1111 estado muy susceptible ele ser
IIIt1dd;lc1 o, con lo que el concepto del
dHlllillio queda bastante fl exible; y. por
11, II1 i'i ITlo, dej an adaptable la fr mula e m-
plc:IC!a pa ra definirl o y, entonces, con bas-
lallle ca pacidad de sobre\;\'encia (Y. su-
IHa, Ni! 52).
(:ollsiderando esas restricciones ya in-
" ' )4 1 ,ub .. al conceplO de propiedad, suele
1I ' (,llIpl:i /:\rsc e l nombre de esta caracte-
I I ... t It .1 por el de "generalidad" del domi-
'110, en cua nto el propietario puede ob-
1 ' 111 1 locla uLil idad o provecho que la cosa
proporcionar sin necesidad de tex-
10 n :llllOrizacin especial, salvo las res-
ti in legales y las limitaciones
\' ,l d :lS de otros derechos reales sobl-e la
l1d'ill1:t cosa; y se le agrega que es un d e-
1 "independiente", en cuanto no pre-
supone la existencia de otro derecho r eaL
F. SIOS rasgos destacan al contrastar el do-
Ill inio con Olros derechos reales que ca-
I c.:Cc n de aquella generalidad, otorgan
s6lo a lg unas facultades especiales (como
1:1 de uso, o las de uso y goce), y son,
:ldems, dependientes, pues presuponen
b existencia de un domini o radicado en
otro slUelO.
e) Exclusivo: Se r adica en un solo titu-
lar, y no puede haber dos o ms propi e-
t:lri os, independientes uno d el otro, so-
bre una mi sma cosa con iguales poderes
.s obre ell a. Las actividades de de mar ca-
ci6n y ce rrami ento son manifestaciones
II)II OIU,\I JURIDICA I)fUtll1 60
de la exclusividad del dominio (arts. 842
y 844; v. "Imbi,'" art\'. R7ti, 878, 942) (para
la trascendellcia rlllldamt.: llla l que la ex-
c1usiviebcl ti cne (; 11 la nocin misma de
propiedad , v. supra, NSI 14. fina l, no ta).
Una importante furma de concrecin
de esta caracterst ica es la ll amada facul-
tad de excluir; consiste en el poder o pre-
r rogativa que tiene el du eo de impedir
a los dems el uso o goce o disposicin
de la cosa de q ue es pr opie tario. Como
puede verse, esta es una forma ostensible
de hacer valer el dominio en la vi da dia-
r ia; fundado en sola situacin de ser
dueIio, puede impedir que cualquier otra
persona penetre en el objeto, se instale
en l, lo gobierne (o tan slo lo toque,
con su cuerpo o con un obj eto conduci-
do por l; slo que en la realidad las in-
vasiones mni mas, a veces producto del
congestiona mi ento humano, debe n ser
calificadas con prudencia). Por cierto,
comprende intromisio nes jurdi cas y ma-
teriales, pero es e n stas en do nde con-
viene tenerla presente en cuanto terce-
ros pueden \-incularse a la cosa ajena, por
descuido o aun porque pretenden q ue es
admisible por la circunstancia de q ue no
la estn daIiando.
Deben destacarse importantes excep-
ciones, que desde mucho ti empo se han
ycn ido elaborando:
l \l , EL derecho de uso inocuo. Es el q ue
se tiene en la cosa de otro para ob tener
un provecho sin causar al duelio peljui-
cio alguno O causndolo en medida in-
significante (para una actividad especfi-
ca, v. el art.620). Ha}' Cdigos q ue lo
establecen expresamente. En todo caso,
su ejercicio requie re de esp ecfi co con-
t rol y prudencia,
2. El derecho de acceso forzoso (o coacti-
vo). Es el que se le reconoce al dueo o
administrador de una cosa para entrar,
transitoriamente, a una propiedad ajena,
a ejecutar algn acto relati\"o a la
cin de aquel obj eto (por para
ger frutos cados en u n predio vecino,
para reparar un muro, etc.). En Chile hay
textos aislados a este respecto ( por ej.,
art.s, 620 y 943 del CC.).

La propiedad >' la
3
2
El jJrincilJio del lila! /IIerlO!: En su
virtud, cualquie r persona puede aprove-
charse de una cosa para salva r una
cosa o un bie n jurdico de mayor valor
que el dao que pueda causar, an te un
pe ligro inmine nte (v. u n ejemplo en el
art. 36 inc. final de la ley de copropiedad
in mobiliaria) .
Estas proposiciones se vi ncul an esu-e-
chamente a la nocin de funcin social
del dominio; en definitiva, constituyen al-
gunas aplicaciones concretas y, por cier
to, contribuyen a confer la verdader a
dimensin del derecho d"e propiedad. Por
otra parte, en Sll funcionamiento prcti-
co r equieren de crite ri o prudente y fir-
rne control.
d) Perj)etllo. Significa que el dominio
sobre una cosa persiste mientras subsiste
la cosa, No se exti ngue por el solo trans-
cursO del tiempo o por el no ejercicio del
derecho; por lo mismo, se tiene conclui-
do q ue su accin protectora, la rei\i ndi ca-
tOda, no se extingue por el solo t ranscur-
so del ti empo. lVl edi ante ti empo pueden
perderse cuando un tercero posee la cosa
y ll ega a ganarla por prescri pcin (adqui-
sitiva), teni endo lugar lo dispuesto en el
arlo 2517: "Toda accin por la cual se re-
clama un derecho se extingue por la pres-
cripcin adquisitiva del mismo derecho".
Debe tenerse presente, adem6.s, lo dispucs-
lO en la Constitucin (art. 19, N 24, ine.
g!l, que pe rmite la privacin del dominio
slu llIediante expropiacin, con la res-
pecth'll inde mni zacin) (\'. L1.mbi n los p
rrafos sobre: extincin del dominio, infra,
N 65 bi s, y prescripcin de la accin rei
\indi catoria, con una di scusi n, Ilfra,
N268).
Los ordenamientos jurdicos suelen
con templar situaciones de domini o sin
perpetuidad o, al menos, sin perpetuidad
cierta; dicha esta ltima posi bil idad en
senti do inverso, con eventual termin<lcin,
que impli ca un dominio temporal. Se trata
de un do minio revocable. Condene dis-
tinguir la n'Vocacin de otro gnero de
causales de ext inci n del dominio (q ue
se ms adelante, inft-a, Ni! 65 bis).
La revocaci n se produce por una causal
61
. ,
lI1tnnseca que, como genne'n in tcnlo,
puede llegar a provocar su extincin ; el!
tanto, se reservan para ser tratadas ((IlH 1
ca usales de exti ncin del domin io, las V: I
. . .
nas Circunstancias que, como agcn tes ('"
ternos, 10 exti nguen_ El domin io l:S I nl.
cab le cua ndo se asume su l:\TIlII LlI
extincin y, por lo mismo, q ue e\ 1 CI. ' di
su vocaci n de perpetuidad. l ,: IS (JI 1 , ... I ,111
sales lo destr uyen no obstant .. :lIl' w l l. l \11
cacin de perpetuidad; nalllr:t!IIIt ' .III 111 1
petuo (tenido por pe rpclllo) , 11 e l I rI' .11 H' '
lo extinguen. Entre Ilosot ros, J: ... i 1 1 .. 11 11 H 1
ms tpica de dominio 1"('\'1)(,11,11 ' j '" 1. 1
propiedad fiduciaria (an. \'1 ' 1,1111.1"
adelante); en la expropi:t r i/ lll l'S ( I H H H 1
da la ll amada "ret rocesin", tlll ' 1.11111111 ' \1
implica una eventual exn.: pcitlll :1 C<' 1. 1 1.1
racterstica del dominio (l's\.(,: (' - lr, Cl( '1 ( ' 'O
ca la sucesin por C<JUS;-l d(' IIHIt ' III ., qlll"
se presenta como un Ill cdio 1'.\1, . ni 1\1
lO modo extender, si (''i po ... i l lk, 1.1 pl IIII '
tui dad del do minio llI, 'i :tl l.l el l' 1.1 \ 111.,
del titular).
e) Abslmn-i l/ \' ,.11/\1/1,,1111/ 1 11 1" \1,,,
trina 11.111 111,. 111.11111 ,' 111 1" , '1
tas dos C: Ir:I CI! ,. ... li l. l ... d 1 d"llI llI j" 'IIH
expl ican nwjlll d' \ ' I ... , I ... \ 1111011 " ltll '1111
cretas. F,s :11,,,, 11,11 111 , '11 I 1 II lId l. d I IPH
el poder <lt'! lilld,11 t'\ IIldl " " IId ll 1111 dI
sobrc) i. .... Llllilr , ldn '11\1 11'11 HI ,111
su contcl1idll : ele ,dll I/ lli . 011111'1'11 1111 1
facultad , ill CIII ... o ... l" llil ,rI , ', 1
n1cnlC) cXlra ig,l . 1111111 0111111
sin ll H 111 "' 11 , 11 .1 1 'di
mado que 1:1 ![llf'd,1 P'III lH i.tI
men te dentro del dCIl: l hll , 11 1, 1'" II W II <>\1. 1
inhibida y es slo el t.;jl' rcicin d t' 1.1 1.11 Id
tad lo q ue ha pasado a 011"1) o , p , I ... , 1I , 1
ot ro, el tit ular queda inhibido ( .. .. 1 0111
rre, respecti vamente, en el , ... ,dlll. tn )
e n la convencin de no Rd.l
cionada con esacaraclerstica cSl; l; (1It . l ,
la a partir de su b;,sic;1 , .1)(.1
cin de pleni tud, el poder tiene 1:1 vi 1"1 lid
de contraerse y expandirse; al COIl C\l11 il
otros derechos reales d e inferior .il'I .11
. qua, se contrae, para expandirse (; 111( 1/
m;:ti camente) en cuanto cesa ese den' l 111'
que lo comprima; este carcte r ex p li( ,1
la situacin que se produce, por ej., e11 (1
lPlJ(lI:lM )URIDI CA 1)1 ' 111 1'
t::.
" ' 111 111< 111: t 11:IIHlo 1..'1 ::.e cxLiIl-
)',1 11 ', el d ClIllinio se cxp: lIldc de inmcdia-
lel , e( "lll' I,1 0,, \1 p!t:llillld, sin necesidad
ell ' I1I 1 1111(' \,1) an0 (rcsliwtorio),
(iO. Alribu(os (o bcultades). Uso, goce
(.' 1 ( ' 11101' 1\0), di s posicin (las zonas froo-
Il' li/.llo.). Es'! concepc in d e l d o minio
ll lt ltl 0,, 11111 :1 ele pre rrog-:llivas individuali-
a l p ropietario est as tres
1.11 ul t.ldts (1I :lI nadas la mbin "at ributos")
1IIIl dalll t' lIlal cs: li SO, goce y d isposicin del
Id,jt ' 10 de SIL dominio. Pa ra efectos cons-
1IIIIt illll :d es, IJIIl..'d en ser conside r adas
"nl ' tU ,,!I n ": )' l" im:nlos que (para los
1111 \ 1111 1\ "kl l ll ') . 1 (' lbs ha dc agrega rse:
1, 11 1\l l lcll l ,tl ld i l.ld , 1.\ de admi-
111 ,t I . H 11 ' 11 r ,,1 ' 11 w f, 11 111 , ti tlle ni e cs el ms
IIldollH \ ' 1111dll ,1111t' cit ' " \1 '" c racte res, la
1 1 I IIIhl.l ,1I (\, 1'.11 ,1 (' 0,, 1:1 Itl tirna, su pra,
N 11 IIIt ,d , IH I !' I , r. 1' , 11 : 1 1'1 con le n ido
I 1 I H I ti , 11 1\ ' 111 1 ,d , \' NV [) 7 bis).
1) 1 " /II,/dll/ '/ (" /tI O (jll\ IIlnuli)signi-
I h 1 11"1 ,1 111 '1 1111'1.11111 l)lw([t: uli li zar o
, It 1. 11 " " ... 1'.1 <:,",di go (como su
IIH lt11 l. , II . HU ( ... l . 1111 1I1('I!C'itlll;J separada-
1IH 11(1' j ''1 11 ' ,.t l il llllo, lu q ue ha conduci-
dll . 1 (' l ll c llcll-r qu e lo incluye en la
Lll ltlt. HI dI ' gtllT. ,\S apa rece tambin en
l." dl'linil iOlles de II sufruc to (art. 764) y
.111 ( ' lI d :llll kIl I O (arl. 1915), en que la fa-
," II. HI ell' l ISO t.:s t.:vi d enle; con ms cvj-
d l' llI 1,1 :11; 11 :Iparcce e n la defi ni cin d el
d l'II ' ( h"II':1I de li SO (;-Irt. 8 11 ) . La refiere
n pe" i,tl lllt'lIlC, s. (' 11 Ol ras di sposiciones
( 1"\1 "l . ,111"'.11 1 ... . :}i:" 1916, .1 9 16, 2174,
" '."10) 1'( ' lli ,., c!:tro ( Ile se Irala de dos
1, 11 ,tll.lo1l ''1 tll , II II1 :I" (:tI It I<I'IC en la reali-
tI ,ld , .. dtlH ti '111(' e l goce concurra sin el
.) . \' 11 ,1\1 t"etl ptO'" qll e se refieren a
llI lh.l"I '1f' I',II ,III.ltllt' IItc ( ar L"i. 592, 595, 598,
/111 '1) I' , lj (111 ,1 p:1I11' . si la cosa se extin-
HIII ' 1' 111 t'I plillllT uso (obj e tivamente,
1 11""' 1111 ,di ,ll HIIIO. (1 para el tilul ar, como
I I tllIlI ' lIl ) <'1 liSO pasa a convertirse en
111 11'1 1111111 . "
h) /.a fat I/lIad de goce Uus fruendi) sig-
1I!11( .1 Ijue t,:I duetlO puede be nefi ciarse
(1111 los rr ulps y productos de la cosa. No
,tll' 1.I III C qd-c e l a rt. 643105 ll a ma
1" ... . 1;, d od.rina siempre ha distinguirlo
<
.
ni UIIt I
...
62
IIIS pnltlUCIOS el e tos EsLOS ,'tltllllP'1
sun los que la cosa da pe ri d ic:llll e llll ' .
ayudada O no de la induslri a htlll1: ltl : 1 y
sin detrimento de la cosa fncl11 aria ; t:I
produclo carece de periodicidad y d isnli-
nuye la cosa (es claro, por 10 mismo, e l
a rt. 537).
Con lo anteri or no resulta justifi cado
re currir a la accesin -como lo hace e l
Cdi go (arrs. 643 )' sgrs.)- par a conferir
al propie tario de una cosa los frutos y
prod uctos de e ll a; pertenecen al dueii.o
por la mencionada facultad d e goce (v.
inrra, Nos 81 y sgts.; v. ad e ms, e l usufnl c
to, infra, N' 228 Y sgrs. ).
Incluida en esta facultad, e n las lti-
mas d cadas se ha d esenvue lto la caracte-
rst ica del enlomo.
Ante e l in tenso dcselwolvimienLO de
la proteccin ambiental,junto al estmu-
lo de situ(lciones concretas, se postula que
las caractersticas ambientales que rodea n
al o bj e to (sealadame n te al inmuebl e)
inlegran tambin e l derecho de d omin io
y quedan, por tanto, tambi n p r olegidas,
como los at ributos.
1
2
. Estimamos que no alcanza a e ri gir-
se e n un au' ibuto d el derecho; si se ll ega
a califi car de atributo, por regla general
no h a de considerarse esencial; se trata
ms bien de caractersticas de l obj e to que,
en consecuenci a, quedan cubiertas po r la
p ro leccin que a l se le prodi gan.
2. Entonces, al igual que las pa rtes
integrantes de la cosa sobre la que recae
e l derecho, ese entorno en p rincipio
da intangible ante illlenlOs de alteracio-
nes por la aut<?r id ad o por terceros.
Decimos "en principio" porque, al igual
que el objeto propiamente, puede ser al-
terado e n cie rt(lS circunstancias y con de-
terminadas exigencias; esas caractersticas
de e ntorno no podran quedar ms prote-
gidas que la cosa misma, Adems, esa in-
t.angibilidad debe evaluarse ti'ente a o tros
factores ' y, sobre todo, debe cotejarse con
las necesidades de modificacin fisica d el
ento rno motivadas por inle rs d e la co-
munidad (que se incluyen e n la funcin
soci al del d omini o); de no ser as, la in-
tangi bilidad absoluta del e ntorno, debido

La propiedad}' la posesin

a f]ue es parle del d o minio privado, lrae-
ra consigo la - insostenible- paralizacin
(o congelamiento) general del ambiente
del pas y, eventualmente, del planeta, a l
menos e n las zonas en que est distribui-
do e n pro piedad privada. Debe consi de-
rarse asimismo el d e recho de los d ems
propi etarios privados cuyos res peclivos
rechos de d ominio d ebe n ser tambi n
petados. Entonces, las difi cultad es se
conectan con las "relaciones de vecindad "
(v. infra, N' 64).
3\l. Como resultado de la evaluaci n
compara tiva podr concluirse si ese en-
torno merece se r protegido o debe ren-
dirse a la alte racin.
Para esos efectos, pue den conside-
rarse los siguie ntes e lementos d e juicio:
a) No todas las ca racte rsticas d el entor-
no han de quedar p rotegidas. Ntese que
se pretende que quedan incluidas e n el
a tributo d e l goce o disfrute; luego, ha de
tra tarse de car acters ti cas posi tivas, bene-
fi ci osas para e l pre di o . Y esta califi cacin,
efectuada por el tr ibunal, debe resultar
de una a p reciaci n o bj e ti va, en lugar de
obedecer a la pretensi n proveniente del
pro pi etari o (que frecue nte mente eSl..: '1r
impulsado a ]a intangibilidad po r vari a-
das motivaciones y no slo por un objeti-
vo be n e ficio) . En eslas condici ones,
qued a ran fuera de la proteccin las ca-
ractersticas objetivamente peljudicialcs y
aun las inocuas. b ) Por otra parte, para
concluir si la alteracn de la que se est

quejando un propietario merece o no pro-
tecci n, debe confro nla rse tambin con
la situaci n d el r esto de los veci nos, por-
que pudiere ocu rrirlique ci e rta caracters-
tica de l e ntor n o, que para el quejoso es
benefici osa, para e llos es peljudiciaL En
tales situaciones, la relatividad de los d e-
rechos y los principi os y reglas sobre las
relaciones de vecind ad deben tambin ser
conside rados. e) Por ltimo, debe asimi s-
mo averiguarse si , a l adquirirse el objeto,
tena ya legtima y definili-
vamente, la caracterstica que ahora se
altera.
En tre n!Jsotros hay algunos preceden-
tes j urisprudenciales.
63
c) L a facultad de abuso o disposicin (j1 1S
abutendi) d e riva de su carcter absoluto.
Significa que e l dueilo puede dispo n er
de la cosa seg (n su volun tad y arbilra ria-
me nte . Pero las limi taciones de la ley)'
d e l derecho ajeno surgen aqu en toeb
su fuerza y conlroversia, como ya se ha
r eferido.
En esta racultad de disposici n pUl'-
den distinguirse d os categoras:
- El dueo p uede disponer l1wlnifll
mente de la cosa, modificndola, dCSlru
yndola. Pe ro d eben tenerse p resen le la ..
limitaciones conten idas en la legisla ci 11
pro t ectora de obras de arte y mOnU1I1ClI
tos hi st ricos, y de la naluraleza (ya men-
ci o nad as e n supra, N 57 bis); Il mbi {' ll
leyes econmi cas impide n una d eSIIIl'
ci n caprichosa de artculos de (011'1 11 11 11
esencial (po r ej. , alimentos).
- El due o puede di spo ne r Jlllfr/UfI
mente d e la cosa, cele brando i. 1f 11I
nes con terceros respecto de e ll a: d ,1 IIdl d.1
en arriendo, comoda to , gravndol. l l (1 11
pre ndas, hipotecas u carg:l" y, ,' 11
fin, transfirindola (v. adcm;.s, die hit
sobre la d isposicin mortis ralt.\a a l 11.11 ,11
el carcter pe rpe luo d e l d o minio (' 11
N 59, Y lo que se dir sobre la cXl illci{u l
d el dominio, especialme me sobrc l'I :IIX\l l -
dono, en infra, N{I 65 bi s) .
Las zonas fronterizas. Es frCCtl l' lll e (' 11
las legislaciones la imposicin d c ir
ci o nes para la negociaci n inJi1o !)i ti , .. L.
en las d e nominadas zonas frOIl H' ! i/.1'1 )',
especficamente, para confe rir dl' I'I' \ hll"
reales o pe rsonales (dispo nc r, en 1111 ," ('11
tido a mpl io), a eXlranjeros o,.tI 11 u_ 11 o", . 1
naci o nal es de pases limtro rcs y :1 10"1 1'"
tados limtrofes mismos. Enlre II l l"o ll ll "
hay var ias impor tantes (y se agl'qp 1I ,ti
gunas pa ra zonas cosle ras). Por Cil' l t ll ,
son dictadas por razones de segu r id:1f I 11 . 1
cional (v. el art o 57 de l ce.).
61. Estipulacin limitativa de la fl\ (' lIl .
tad de disposicin. Es la conve nci n ,.)(1I
la que el propietario de un obj elO se obli-
ga a no di sponer de l. Recordando ' la ..
categoras de disposi ci n, teri ca nl c lI ll'
puede r efer ir se a no di sponer mateJ'i ;\ ()
H" I'ORIAl J UR 1 DI CA 111 ( II!JI
-
"

-
<

jurdiGlmente. La est ipulacin de no dis-
po ner materialmen te no presenta mayor
diHcul tad y, al menos entre nosotros, no
es frecuente. La de no disponer jurdica-
mente, no enaj e nar, es ms aplicada y pre-
senta conflicto.
La doctrina ha mantenido discusin
acerca de la , 'alidez de esta estipulacin.
En sntesis, los planteamientos antagni-
cos son los sigui entes. Por una parte, se
est ima que la facultad de disposicin en
lt imo trmino garantiza la libre circula-
cin de la riqueza y la libertad de comer-
cio, de modo que el establecimi ento de
trabas a la di sposicin podra si gnifi car
una alteracin substancial al sistema eco-
nmico, que podra adquirir caracteres
verdaderamente feudales; as, hay un in-
ters pblico comprometido en mante-
n er en los propi etarios la libertad de
dispone r de los objetos de su domi nio.
En contra, se o pta po r la libertad de los
particulares de contra tar los convenios
q ue estimen y. en lre e ll os, la de limitar la
mencio nada fa cultad dispositiva.
En el Derech o chileno, en algunas
materias especfi cas se p roh be la estipu-
lacin de no e naj e nar (ans. 1126, 1964,
203 1, 241 5) Y e n Ot r as se p ermite
(am. 751, 793, 1432) . Y no existe una nor-
ma que en trminos expresos y gene rales
se pronuncie al respecto, circunstanci a
que posi bil ita tambi n aqu la discusin
para las materias restantes. En sntesis, el
pro bl ema se ha debat ido en los siguien-
tes trminos.
a) Se ha sosten ido la validez de estas
est ipulaciones, con los siguientes fu nda-
mentos: 1 . No hay una prohibicin ex-
p r esa general d e es t os p ac tos, y es
princi pio ge neralmente aceptado el que
en Derecho pri vado se puede efectuar
todo lo que no expresamen te pro hi-
bido por la ley. 2
2
Hay ocasiones en que
la ley prohbe expresame nte esta chiusu-
la, de donde se desprende que por lo
general es posible conveni rla. 3. Si el pro-
pi e tario puede desp renderse del uso, goce
y disposicin, caso en el que enajena la
cosa, ms bie n podra desprenderse de
slo esta ltima facultad. 4
2
. Por ltimo,
{DIIURI,\t. ) URIDI C\ mUllII 64
el Reglame nto del Registro Conservato-
rio permite precisame nte inscribir, en el
Registro correspondiente, "lOdo i mpedi-
mento o prohibicin referente a inmue-
bles, sea convencional, legal o judicial, que
embarace O limite de cualquier modo el
lib re ejercicio del derecho de enajen ar"
(an. 53, N' 3) .
b) En contra, haft' sido rechazadas, es-
timndoselas nulas, porque: P. Atentaran
en contra de la libre circulaci n de la ri-
queza. Esta libre circul acin y, por consi-
guiente, la proscripcin de lrabas propias
de la poca establ ecida en dife-
rentes disposiciones del Cdigo y en el
Mensaje, es uno de los principios funda-
mentales del o rdenamiento jur dico y pue-
de tenerse como una no rma de orden p-
blico. 2'1. Si en detenninadas si tuaciones
las clusulas de no enaj enar estn expre-
samente permi ti das, de all se desprende
que generalmente no se ti enen por vli-
das. 3. El arlo 1810, dando a entende r tam-
bin q ue slo la ley puede prohibir enaje-
nar, dispone que pueden ve nderse todas
las cosas cuya enaj enacin no est prohi-
bida IJor h')'. 4. En cuanto a la disposici n
del art. 53 del Regl. (citado), como se tra-
ta de una nOlma reglamentaria no puede
cL: rsele efi cacia en lo que no se acomode
a la ley y, rechazndose estas clusulas por
la ley (el Cdigo), el Reglamento no po-
dra establ ecerl as (pero se ha soslenido
que habindose di ctado el Reglamento en
virtud de una d isposicin del Cdigo, el
art. 695 tendra fuerza de le}'). En eslt1. po-
sicin, las convenciones de no enajenar
adoleceran de nulidad absoluta por fal ta
o ilicitud del objeto (arl.';. l O, 1461 , 1466 Y
1682) .
c) Finalmente, ha sido aceptada la va-
lidez en trminos relativos; si se estable-
cen po r un tiempo no prolongado y existe
una justifi cacin. Se aduce para este efecto
la norma del art. 1126 a contrario sensu (a
la q ue se confi ere una apl icacin gene-
ral) .
Esta ltima parece ser la sol uci n ms
aceptable. Con ella quedara desvirtuado
el argumento del atcntado al pri ncipi o
de la libre circul acin de los bi enes quc ,
-
p OI' su naturaleza gencral (y no de un
!l lerO part icularismo d isposi ti\'o), parecie-
r,-t ser la razn ms contundente para ne-
vali dez a estos paclOs. En esta mi sma
lajurisprudencia tie nde a ace p-
tar la validez de la estipulacin por tiem-
po determi nado}' prudente, y conjusti fi-
cael o motivo. En al guna ocasin tambi n
se ha r echazado.
En cuanto al contenido de la esti pula-
cin , impone una obligacin de no hace r
(no celebrar acto enaj enati\o). Supuesta
su validez, si el deudor la infringe, es de-
cir, enajena el bien de que se trata, sera
apl icable el art. 1555 (en lo concerniente
a la inscripcin de la prohibici n cuando
recae sobre inmuebles y los efecws de esa
inscripcin, v. infra, NQ 128, final).
62. Algunas cla.,ificaones
- En base a su titularidad, la propie-
dad puede ser individual, asociativa o co-
lec t i\"a, segn el pro pi e tari o sea un
particular, un grupo de indi vi duos (for-
mando generalmente una pe rsona j ur-
cli ca, como es el caso de las coo perat\'as)
o el Estado. .
- Desde el punto de vi sta de la natu-
ral eza del obj eto sobre el que el do mi nio
recae, puede ser pro piedad civil o comn,
agraria, urbana. intelec tual, minera, ho-
ri zontal, etc.
- En cuanto a la integridad ele facul -
tades del derecho de propiedad, puede
haher propiedad plena O 'twda. La prime-
ra cstil provista de los at r ibutos ya men-
cionados de uso, goce y d isposic in; la
segunda conticpe slo el der echo ele dis-
posicin jurdica el el obj e to e n el q ue re-
cae, perteneciendo a o tro las Llcultades
de liSO y goce, configur ndose e n ste un
derecho de usufructo (a rt. 582, nc. 2!l ).
- En cuanto a su duracin, se distin-
gue entre propiedad absoluta, que no est
sometida a duraci n o trmi no, )' flduria-
It, que est sometida al evento de lras-
pasarse a olro si se cumpl e una condicin
(art . 733).
63. Extensin material. El subsuelo.
Para cuanclo el dominio recae sobre co-
"
sas corporales, resulta necesario fo rmu-
lar algunos alcances sobre los l mites has-
ta los que se exti e ncl e f siCamente la
propiedad.
Tratndose de bie nes muebles, los
contornos material es d e la cosa constitu-
yen su lmi te. La d ificultad la ofrecen los
fluidos (como el agua y otros lquidos,
los gases), en cuanto se necesita proce-
der a su indi\'idualizaci n como cosa, con
el auxil io de el e mentos externos, como
un recipiente en que se cOIllengan o una
medida tcnica (como el "gasto" r espec-
to del agua) . Individualizados as estOs
bienes, all q ueda rn igualmente establ e-
cidos los lmites de su dorni ni o.
65
Es en los inmuebles donde hacen fal-
ta mayores preCIsIOnes.
En el jJ{ano horizontal, los deslindes es-
wblecen la exte nsin de cada propi edad;
y si ellos no estn claros, se recurre a la
operacin de "demarcacin", la que se pue-
de complementar con la de "cerrami en-
tO" (arts. 842 y sgrs., q ue se tratarn en el
captulo de las scrvi d un1bres; las difi cult a-
des que suelen surgi r e n la indi\'idual iza-
cin de los predios sern consideradas al
tra tar la accin r e ivi ndicatoria , infra,
N!l v. tambin lo d icho en N!! 25).
En eljllano vertical se pl antean dificul-
tades, que se traduce n en la cxtensin
del dominio haci a el subsuelo y hacia e l
espacio (o "vuelo").
Es conocido e l antiguo poslulado:
'por arriba hasta el ciclo, por abajo hasta
Cl in rcrno". Con esta conce pci n no ha-
bra lmi tes en este pl ano verti cal haci a
el espacio, y hacia el subsuelo ll egara has-
[a el centro de la Tierra (las lneas y pla-
nos seran convcrgentes hasta el ccntro,
fo rmando una pirmide ilwert ida o ulla
figura geom tr ica semej ante).
El o tro ext remo signifi ca la inocupa-
bi lidad de estos elementos, limitando al
p ropietario a eje rcer su derecho sola-
mente en la superficie del inmueble (ac-
ti tud que p rc ticamente impide o , al
l1l<:nos , restringe exccsi\'alnente la utili-
zacin el e los inmuebl es) .
Por la ruerza de la r eali dad (en cuan-
to el efectivo e;. je rcicio ele! domini o impli-
IDllnKI-\1 j URIOICA llIt (lf
-,
Los bienes
1.1 J. , 11(' 1 ( ... dad de emplear espacio y sub-
"' ,1( ' 1,1 \ " ' C Ul OS a la superficie) y el avan-
11' Ik 1.1 '; 11.:s tri cc iones al de r echo de
d'lI lI ill ip, !-o(' ha ido impo n iendo, en la
111>( '1 ill ,1 Y ( . ., !; s legislaciones, la posicin
11 11 1' llIll'di :) y (li le se nos presenta corno
111 ,1" 1.1I01l "lhk, flmdada en la nocin d e
1I/f/(JUtl. El propit..:tario del inmueble ex-
11 (' ll t h- den . .: dlO a l espacio que cubre
(' 1 illllllll bk Y al subsuelo, e n la medida
1' 11 qll l' el il lt (' r y provecho del ejercicio
.11- "' \1 dl llll illi o lo jllsti fi ca; y quedando
"' 11' 1111" l' .. s: lI vo las limitaciones en el in-
11 ' 1 l '" \ /111111 11. Este planteamie ntO (atribui-
.1'1 , 1 1III "i ll ).{) l'S seguido en muchos
t .. el( ' ... iglo XX. Ge neralmen te, es-
1" " 1, \ 1" ... 111 11>11 )' 1'11 :11 due l-lo del sue lo la
1 ti ti!! Id d I 1111 11 /. 11 el l'sp:\cio y e l s ubsue-
111 11111111111' 1 d('1( ' II( ): \ excl uir la intro-
111111\11 dI 11 11 "H I"', 1' 11 la 'Hcd ida en que
1. 111 111 '1 111 I H I , ' I " '; " Jl I I\' t..'c ho (salvo el
11 " 1111111111) 11I ,lIlI k"' l. llIdo, t..:x presamen-
11 11 11 (11/1/1//1/ 11 1/ ' 111 /1 . II II C nl ;''i s all no '
1"1t d I ""I wll ll 1. 1 t lli li; \ci()ll po r ext ra-
1\0 , .. (1,lIId lll '!! g l II C I. dIIlCIl( C d ljil n a sa lvo
1.1 1 111" ( " p n i:tI d e las aguas y las
111111. 1"1): 1t' (1) h"hilll;t!IlH.: nte no se pro-
111 11 11 1. 111 , ,,1111' la tilll lar idad de esas zo-
11." (1' 11 ddi ni(i vit qui n es e l duei'io); ni
d. 1. 1'; 1.1( ' u(i li aci n atr ibuida a l duei"io
111 de 1;1" Ilhirad:t s rms all. El r eferi do
1'( " ,"l. ldu p:lrl'cc acepta bl e para atribui r
( . ' I! 1.\ 111 11 :1 doncl e se d e muestre inters)
1111 ' 010 1. \ II li li/:l(' in cxclusiva y exc1u-
\1 111 (' ( ... 11 \'11 (' 111"' '' ill0('1I0) , sino tambin
.1 ,IIHlll1l l1l , ,11 111(1'11' 'iC ubse rva ms \'igo-
\I I'HI 11,11 ,1 .' 1 "' ''!. ''' \l e l, ) (en lo d o caso, tra-
1_111 ' 111't" 11.1 \ 1\1 ' 1/1 11I IS Jeferi mos a l espacio,
IIp Id . 11 11') . 1\ 1. " :1I1:i, lucia la pro fundi -
, 1,, 1 \ 111'''' 11,1(1 ' ' :-. o hl(, I; zo na utili zable
1'"' ,,1 .111 (' 110 primero, las alter-
11 ,, 11 \, 1'\ Ik /1' \ 111111;'0 u de propiedad d e l
1'''' 1,1,1,1 (1011 el conccpto de sobera na) ;
\'. IIWg' l, (." I lI lI a s allll m- s lt:ianas de la
'l 1l H' III( it', b nocin d e cosa comn a
l'Id" .; lo'i hOl nbn..: s (y su examen integra
'I , I" di sriplillas, COIllO el Der echo areo
y cid <:\ p:\c io).
d Derecho chi leno, en cuanto a l
"I/U/( lO ,11 mosfri co no hay disposi ci n ex-
I 111 ... ; \ su domi n io e n favo r d e l pr o-
:> .
11'11"1'1 \1 lU}UDI CA I)! 66
pietario de la extensin de ti e rra corrl'S-
pondiente; pe r o h ay d isposiciones que as
lo dan a e nte nder, como los arLS, 93 1 y
942; con e ll as, interpretadas a la luz de l
postulado antes me ncionado (yadmitien-
do que es contr overtible) , bie n pued e
concl ui rse que le per tenece (el espacio,
no el a ire). en la medida de la utilidad
que puede obtener; en todo caso, con
limitaciones que se imponen en las nor-
mas urbansticas y sobre aeronavegacin
(v, supra, N9 48, 4
Q
). En cuanto al subsue-
lo, igualmente, no hay d isposicin expre-
sa q ue lo a tri buya (e n domi nio) a l
propi e tario, El :ul. 942 lo d a por supues-
to; po r lo d e ms, resulta indiscuti ble e n
a lguna medida, si se considera que para
pode r su d o mi n io el p ropieta rio
necesita siempre de la part e inmedia-
tamente infe rio r a la supe rficie (para cul-
tiYos, cimientos de construccin, etc,) .
A"imismo, interpr etado el texto con la
concepci n d el inter s O provecho, pue-
de concl uirse q ue e l su bsuelo pe rtenece
al propietario, e n la me dida en que ten-
ga u n inte rs o le ' re porte una utilidad.
Las legislaciones minera y de aguas d is-
ponen limitaciones en este punto (v. t am-
bin los arl<. 625 y sglS. del ce. sobre
tesoros) . Ms all, e n la prorundidad, ya
no tie ne dominio, aunque puede l utili-
zarlo, pero sin impedir e l uso de otros; y
en cuan to a la titularidad de esa zona,
tambin las alterna tivas son: o es res nu-
Ilius o, como parece ms aceptabl e, es
del Estado (con e l ano 590 y el concepto
de soberana) .
Las necesidades de la vida actual, con-
cretamenLe las derivadas del congestiona-
mi ento urbano, que incitan al aprovecha-
miento de los es pacios d e n t r o de las
ciudades, han confcl;do notable importan-
cia al subsuelo, que ofrece atrayentes posi-
bilidades para diversos usos, especialme n-
te e n estacionamien tos de \'eh culos, lneas
de comunicacin, vas de transporte (de
personas mediante trenes, de energas me-
djante duetos). Existen algunas normas re-
guladoras, pero se hace necesal;o un cuer-
po legal ms compl e to y preferentemente
sistemati zado, que oriente las fu turas in-
. ,
,-

La propiedad y la posesin
versiones en obras su bterrneas (si se pre-
te nde estimula rl as). Asimismo, en los pla-
nes reguladores (especialmente en los co-
munales), ha de inclui rse el tratamiento
del subsuelo. Y en esa regulacin tendr
que distinguirse e ntre el subsuelo de in-
mue bles que son b ienes pbl icos (nacio-
nales d e uso pt'lblico y fi scales) y el de
inmuebles que son bienes de dominio pri-
vado. En tocio caso, congruente con lo ya
manifestado sobre la utilidad, tratndose
de obras (como aquellas recin mencio-
nadas) que se ejecul.:-1n a gran profundi-
dad, n o parece necesario obtener la auto-
ri zacin d e los titulares d e l suelo ni
imponer expropiacin.
64. Las relaciones de vecindad. El uso
y goce de la propiedad, p rincipalment e
territorial, diariamente da lugar a varia-
das r e laciones en tre propi etarios. vecinos
cercanos. Est as "r elaci ones" pueden
mantenCI"se en trminos de armona y,
ms d eseable me nte, d e cooperacin, para
la solucin d e proble mas comunes del
vecindario o comarca, o puede n adquirir
caracteres d e coli si n de pretendid os de-
rechos, con una sucesin imprevisible de
consecuencias. Los caracte res d e derech o
absoluto y exclusivo que e n trminos ge-
ne rales se asignan al dominio, constitu-
yen e l punto de pa rtida en la soluci n d e
tales confli ctos pero, adems, habr que
tener en cuenta las nuevas orientaciones

d e la p r opiedad hacia una uti lid ad colec-
tiva, as como otros pri ncipios generales,
especialmente el del re pudio al abuso d e l
d erecho, Y ms espeoficamente son con-
venien tes a lgunas normas que dispongan
a lo me nos a lgunas frmulas gener ales y,
e n casos d e t er mi nados, incluso algunas
san CIones.
Entonces, normas sobre relaciones d e
vecindad son el conjunto de reglas que
se refi eren a los derechos y d eberes d e
las personas debido a que viven e n esta-
do de \'ecindad, proximidad o ce rcana.
Los problemas y, por tanto, la necesi-
d ad d e soluciones, se presenta n en los
sectores rurales y urba nos, pero sin duel a
son ms y agudos c n las aglo-
67
meraciones ciudadanas. Por cierto, la crc-
ciente aplicaci n de la propiedad hori-
zonta l contri buye a la aparicin d e
desasosiegos vecinales (y cobr a mayo r
efectividad la se ntencia "no tendrs paz
si tu vecino no lo quiere").
Para regular la materia e n la gen e ra-
lidad de las legislaciones se contienen nOI"
mas di seminadas a travs de todo t:I
ordenamientO jurdico, y habitualrnellll.'
no se destina un cuerpo o r gnico a l e rec-
to. Desde luego, es e l derecho de propit.: -
dad e l cent ro de estas re laciones y. por
tanto, d eben buscarse en primer l ugal'
las reglas del do minio, que (como se h;1
dicho) estn contenidas, a su vez, e n lILl L
ch os cue rpos legales. pero b;sic::lnll'lIt t
e n la Constitucin y e n e l r especI ivo en
digo Civi l.
Entre nosotr os, de la Consl il ll l itl ll
puede seii.alarse, fundame ntalmc ntt', 1.1111
vio labilidad d e la propi e tbc1 PI i V, lIl.l
(art. 19 N 24) Y el derech o a vivir (." 1111
ambiente libre de contamill lCi lJl I (: 11 L 111
NI.' 8); en el Cdigo Civi l h ay 1111 ('tUllid"
d e d isposiciones legales re la tivas ; liI \,('
cindad; estn ubicadas especiallll c l1h.: 1' 1\
los ttulos de: la ocupacin , la acct.:sir'l n,
las servidumbres}' las acciones poscsori a",
particularmente las especiales.
Deben consid erarse tambi n l ;ls 1111 -
mcrosas disposici ones d el Cdi go P<,' l1 :d
(especialmente las r elativas a b s
de la Ley General de Urbani smo y COII I/
truccion es, de la Ley de Organi :Ic ioll y
Atribuciones de las Municipali eb.dl' ,s y di '
la Ley de Copropiedad Inmobi li aria '1\
gene ral , puede verse la ampli a refen' lI l i.1
a textos legales fo rmul ada en e l e p 141 :11 1'
"Las restricciones por justifi cacio ncs :\111
biental y sanitaria"; supra, N 57 le r) .
Si n embargo, las fuentes de
son tantas que jall"ls podrn los textos le-
gales te ner respuesta para cada uno dc
ell os; de ah que sea necesario
alguna nocin bsica que pueda servir de:
di rectriz para olientar la innumerable ca-
sustica (y que puede surgir del espri tu de
la legislaci,n, con base e n textos especfi -
cos como'los sealados). Se ha propuesto,
acertadamente, que las colisiones han de
LJ)I IOHI AL jUfU DI CA nI' ( I tll!

L.os bicm:$
.. a pli cando Ull criterio de l1ormali-
dod C' II: l.'l I-jc..: rcicio de los derechos que a
,ul., \'l:tinu corresponde y en el destino
d t, bic..: ll c..:s que fsicamen te o r iginan la
'illlligi'iclad; as, qu ien se aparte de ese
cj t' l ' ido () uso normal, en considc-acin a
l. ,,,, ("; II :II'ICI s ti cas Inaleriales, ambientales ,
,,!lltlt, tl c:-, e tc , del wcindario, se pondr,
.t lo tl1l ' nOS e ll principi o, al margen d e lo
4jllt ' de nominarse '; !cita relacin de
\ 1' ( IlI d:t (I", A lo anlerior puede agregarse ,
,1111111 1' !vIlH'!lIQ compleme ntario, la n ece-
''111 1.111 d t' I[ll l' e ntre todos a q u ienes
td"1 1.11 1 t','i: I' .. rt'laciones, lI na recproca tole-
, . 1111 1.1 I le n (10 de ese concepto de nonnali-
d ,u t, fll l( ' ''s 11t- xihle y relati\'o,
( :0 11 do!' l'acLOrcs coincide n tes: el a u-
IlIt ' II[ O )' Ctlll Ce lllracin de la poblacin
\ t'I (\( .. . \I'I'ullo in d ustrial (q ue pro\'oGt y
di .. t' llI in:1 :un pliamente la contaminaci n
d, ' v: lri :lda n atu ral eza), en la actualidad
11:1 )' dn!' GlraCLc res destacabl es q ue a d o p-
1.111 n l:,s rebciones: a) por una parte se
( 11/1'1 I ir,h." 11 1, IS sltietos in\'o lucrados (agru-
Il.1dl )'i t'tl junt<ls ele \'eeinos, cornits de
.1l11lIilli 'i l r:H.- in, asa mbleas d e copropie-
1.11111", ) . )' h ) po r otra, se extiende el (0111/)0
dI ' , H ( I'HI de' las agr esiones, d e las de-
j( ' I\\ " 'i )' li nalmcnte de las normas, aba n-
dllll.ll l(!tt la sol" interpre dialidad (col in-
11 ,1111 <,,). e xpandindose a zonas muy
(' :\ !t' II";: ";, llllq ue sigan siendo los cerca-
no'i \'t' cino!' los ms inte nsamente afec-
t:I(\ II .... ( :on estos eleme ntos, e l te ma se
, i IlClll:1 a fa funcin socia! d e la propie-
1I,Id ( i nc luyen d o la plan iri cacin terri LO-
1 Ld ) . i1 \. H'gularin a/l/biental, y a la res-
IJOfl\ flu i!idad civil (y d isfnll a d e la ant igua
\' he r ramienta d e las "acc io-
,H: :- p opula r es").
Por l t imo, sta es (otra ) ocasi n d e
11-' ( ore!;r el d e recho a \'i"ir e n u n ambi e n-
[t ' libre d e contaminaci n (consagra do
l' l! la Constitucin -art. 19 Nt! 8-}' clese n-
\' IIc1to e n textos especiales) .
65. La propiedad familiar. Para logTar
ql\l ..: a la pro pi edad tenga acceso la g ran
11I ;I )'ora d e la po bl acin, es fn: cue ntc en-
contrar, en di stintas legislacioll cs . b (e ll -
(il' ll cia al fomen to de la denolllinad;t pl 'O-
IPII\lRI/\1 JUIUD1CA I) nHll1 68
piedad Pue d e c lltc nderse po r
propieeb d f<uni liar (o d e di me nsiones fa-
mi liares), la que se afec ta a l fin d e man-
t enimiemo y p rogreso de una fa milia. La
casa habitacil1, las peque lias y medianas
explo taci ones indust riales , artesanal es y
agrcolas, constituyen objetos en que se
concreta.
Ha si do en e l sector agrario e n do n-
de los imentos de difundi rla h a n conse
guido mayores res ul tados, q u izs por la
naturaleza d e las explotaciones agrcolas.
En p ri me r lugar de)Je n m e nci onarse for-
mas familiares d e pro pi edad de origen
puramente consu etudinari o, en las q ue
la fue rza d e la costumbre ha ielo co nfi g u
rando un patrimon io de familia que se-
cular me nte se ha ido tra nsm itie ndo d e
gene raci n en generacin (como el case-
lio \'asco )' la casa aragon esa e n el norte
de Espacia, el masso chi usso e n e l n Orte ele
Itali a) .
La introducci n d e esta p ropi edad ha
reque rido, en much as ocasiones, de alte-
raciones a pr incipi os y legislacin tradi-
cionales; d e ah que se h a llegad o a esta-
blece r en leyes esp ecia les o medi ante
modifi caciones al Cdigo Ci vi l r espec ti-
\ ' 0, Cdigos Ci\'iles ms recientes la es ta-
blecen d irectamente. En Esp aii a (/Jatri-
monio familiar), e n I ta l ia (patrimonio
familiare)' mnima wlil coltura/e), en Esta-
dos Unidos (homestcad), se ha constituido
la propiedad fa milia r e n pe queas em-
presas agrarias, con a lgltn xito. En las
legislaciones lati no americanas, las leyes d e
refor ma agraria han sido una "a por la
cua l se han ll egado a constituir, e n mu-
chos pases, explotacio nes agrcolas de d i
me nsiones familiares cuando, luego d e
las expropiaciones de predios mal exp lo-
tados o de excesi"<l exten sin , se asignan,
entre o tras fo rmas, e n medi anas exte n-
siones a cultivado res d irectos,
Una gran diricu ltad q ue enfrt.; nta la
instilll cin, )' q ue en buena parte Cllt ra-
ba su di fusin, es e l de la ti t ul aridad, Al
no consti tu ir la fami li a una pcrso na j ur-
dica, no es posibl e tenerla cuntO el s uj t.; to
ti tu lar de la propied ad fami li ;r. En ddi-
niti va, sob re todo para rcLl r illll l' S con

-wrceros, los bi e n es que componen ese
pa t rimonio deben quedar radicados con
certeza e n una persona natural , ge-
neralme n te el padre; de ah que lo que
se ll ega a lograr es impone r determina-
das limitaciones a una propiedad, en ma-
nos d e lI l1 padre de fa mil ia, )' mediante
ellas se obtiene que quede , en la p rcti-
ca, a fect a al beneficio del grupo familiar,
Como limitaciones y caractersticas
ms sobl-esali e ntcs , se contemplan las dc
inalienabilidad (mientras. se mantengan
ci e n os supuestos, como hijos menores ,
por ej. ), inembargauilidad e indivisibilidad.
Es ta ltima es la carac te rstica imprescin-
dibl e para Sll su bsistencia, Se di spon e
como indivisible tanto por actos en t re vi-
vos como e n la tra nsmi sin por causa d e
muerte. En caso d e d el ti -
tular, si n o es posibl e mante ne rl a en co-
1111lllidad, se disp one su asignacin a u n
solo h ered e r o, configura ndo Ull "derecho
de atribucin pre ferencia!", mecl ia m c un
orden d e prelaci n que se establece, n o
sie mpre coi nci den te cun los rdenes suce-
so rios tradici o nal es. Con ' esta at ri bucin
a un solo h e re dero se logra tambi n c"i-
tal' los inconven ie ntes d e u na ilimi tad a
d i\' isin d e in rnuebles (que en la agricul-
t ura se t racl uce en la fo rmacin de mini-
fundios) con variados pe tjui c jos e n la
prod ucc i n, La indivisibi lidad gcneral-
mt.;nte se establece respecto del inmue-
ble q ue es base de la p ropi ed ad famili ar,
utiliz ndose lu ego los conce ptos d e in-
muebles p or adherencia }' por destina-
ci n ,
En Chile, igua lme nte ha sido la ac ti-
vidad agrar ia la que ha posi bilitado en
alguna me d ida la impl a ntacin de la pro-
pi edad fa miliar; de todas for mas, su dcsa-
n'ollo ha s ido escaso. La Constiluci n de
1925 conte na la di sposici n n e que e l
Estado ha _cle p ro pender "a la cons ti tu-
cin ele la propie dad familia r" (art. 10
N'.1 4) , texLO que p o r much o ti e mpo pe r
maneci c omo di sposicin puramellte
program tica.
Res pecto de inmuebles u rbanos, <-11-
gunos antiguos textos de la legislacin
habitacio n a l introduj e ron dete rmi nados
."
.,
;"


'.' . ,
el e me ntos de propiedad ell ('1
d e nomi nado "hogar obrcro";/ se tJ-at.ah,1
d e estatutos que d esarroll aron p!;ncs d, '
construccin de \'i viendas C0l1 arucl:t di'
fondos p blicos o semip blicos, qll e cl i'i
pusie ro n la inalienabi lidad , in c lllh:ll g,d ll
li dad e indivisi bilidad (con u n rt g illll'll
de dcljucli caci n preferentc) de !:Ik ... Ll1
muebles, a unque slo en d ('lct IlIill ,ld .l"
condiciones (ley 1.838, d e 1901i , "' 0111 1' 11,1
bitaciones obreras; le)' es di '
Y 7.600, d e 1943, org n ica li t' 1. 1 ( :: 11 .1 111'
la habitaci n p o pular; pe ro IHl cdc ' 111"1' 1
. . .
\ 'a rse que esas car.:tCten stlG\ 'i 1)(' I 'i 1 'i 1 t' 11 1.1 11
slo para inmuebl es consl ruido'i :1 11.1 \ I"i
.d e esos siste mas y su ;,I!Jli cICi l'lll 1111 1111 '
.. m u)' extendida).
En e l medio ag rario SI' 11:11 1 11 Ig L ,ltI "
ot ros a\'ances, aunque no di' gra o i 111 p' 11
!,tancia. Pri mero, la k gi..; 1:t ci l')1 1 fi li e ( 11' 11
. una Caja de Cololli ,acic'1I 1 :' gl C'ol. , (,11 IIt .tI
men te fusioll <l(\ " {'Oll (JII.I 'i ill .. til ll' 1'1 11 1'"
d e l Estadu: ho" dI ' III"H, 1 " 11 111 1
- n1crosas lIlodilil :1\ illlll ''' IU1'i H' ILil 1\ ''i \ 11 11
tarc! c slIstilllid:lllclll.lll '\ I, t ,tlt " ti 1'1 1,1
estab lcci 1:1 ( 11 ' ,111011 d i "11, 11 1, 11 111\ 1
IlI lId,ull 'i 11 ' 111"111 11 " _1111 1
. colas d I..' 11 11111'1 1' 1'"11'" 1.111111111 ' ItI IIH )
p a llll l' llt l' c' 11 1""111 " " t l'l\ ,e l" 111i 1\ 1
parcelas , ;1'i igll .UI.I 'i ,. 11,1 111 , Id ,1I 1 1, 111 .111
caracte re .... d i' illlll\ l'il llI1111. 1, 1 1 H it 1111111
gahilirlad, Ilt' l ll 'i1)ltlllll' II t l .I\ .. ' , l lllI l dlll l
1',lIa 11111 1. 1 111\111 11 ' H. II .1
I
sistema, en lodo 1;1 'i(l , "'! 1I" 'i, III I, II "
-cua ntit.ui\;JIllCIlIt' , t'll tl'lllllll' )'i .!j IlC 11.1
I bI es, \,rUs tarde , la prilllt'l,l In' ti \'
, maagraria ilIlP!.IIII"
1. la llamada " pro pieebd f:lI llil i;ll' :\)!. 111 ,d,I ",
I
con caracteres si mila res; lo;.; dc ' :'qlh' I1.I 'i
' parcelas; y. por l timo, la segund,1 <!l-
.Re forma agraria (Nl! 16J:HO de I ! )! i 7) , t ...
t ableci la "unidad agr cola ; ull il iar", 11' 1t'
ll eg a t ener alguna \'gc ne ia p I'<nic ',1
Luego d e la expropiaci n d e UIl p red io ,
-para incorporar lo al proceso de rdiH 1\1 ,1
e l siste ma cOllle mplaba la C(; lp:\ de ' 1" "
paracin . tra ns itoria , el e ascnta lll in l( ll ,
po r lres a ci nco ailos; al li na l d e eS: 1 (' (.1
pa, e l o rga nisl1lo apl icado r de la rd o , 111. \
deba d ('s tina l' e l predi0, tc ni e ndp COIII' I
prinu"'\ a ll tTIl ;l li"a l:t de :lsig'na rl o, ('11 Inl
I I >1:1\1 1\1 IlI'l
_________ ..:'"..os hicl u'"
111 .1 eh- LIUid,l d cs fa mil iares, a
I , 1I11 )(,' s i IH IS, (' 11 do min io ind ivi dltal. Fue
1 id :l de..: los caracte res de inalienabi-
lid:lt l e ill t..' lI lbargabi lidad, tcrnporalmcn-
1(' , y de ind ivisibi lidad pcr pclUa, tanto por
.It 10s l'IlI rc vivos cumo por causa de mue r-
le , cOl1 lc rll pt ndosc ta mbi n el derecho
lI l' a l l ihll Cill prefe re ncial a un solo he-
t {' dero. Con posle rioridad, esta legislacin
111( ' :l nl!Jli:ull(.: ntc moditi cada y fi nalinen-
11' d CI og:t d a. .
1.:1 ley 19.:135 ha implantado lo que
d C II 0 11I ; 1I : 1 "bi e nes fa mili ares" (introdu-
I l' lI do UII p:rr:lfo, el N2 2, con ese nOI11-
lltl' ( ' 11 1' \ 'l' lldo VI del Libro 1 del CG,
\1 L'j 1 11 Y 'gl ".) ( .... 11 est udio corresponde
d ll l 11 ' 1 Il o .t e 1.11 11111: 1) . Aqu slo se dcsta-
, 11 ,11 1 d l: IIIIII .. l'! (' III ('ll tCIS de SLI estruClll ra.
(11I eHI 11 . ' 1 111,1 I,. e ... h, t, se dispone que "el
1111111 111,1. d .. I'IlIl' i(' II ,1I1 dc ambos cn}'U+
H I " 1 i , It ,d Po lit H) (1 C' (' 11 os. q ti C si rva de resi-
d. 11. 1I 1' 111 1, 11 I,d I I!- b l:ull ili a, y los muebles
'P" H I I ,I I III"I' U d IlC ig: U', podrn ser de-
I 1.11. 111 'i l il. I I C ... I.l1 tt ili :lJlS y se regirn, en-
'''li t ' ''' . 1)"1 l., .... t H ll t ll a s de este prrafo,
t II .I ' I' I H' I.\ tpl( ' :-O C :l d n : h'; !lK Il de bienes
!I d t l l. l ll i I Il Utli(i " (:In, 141 , ine. } l.l ) . Efec-
11 1. ld,1 1. 1 dcdar:lI..: i lI (medianle un proce-
dilll it' lll o I,, pido que la ley establece) "no
...c pod r:n o gravar \'oluntaria-
11I( ' llI l', ni prometer gravar o enajenar, los
1Ii ,' I1<' S Euniliarcs, sino concun;endo la \ '0-
11I 1I !:\( [ de altl bos cnyuges, Lo mismo re-
J,.il ,1 P,II ,1 I:t lT1cbr;lCin de contratos que
" 1111 ('(I.ltl dl't l'chos personales de uso o
d i' H'" e .... . dn (' bi e n fa mil ia r "
(, 11 1 ill (. IV), Los cnyuges, de co-
11 111 11 , 11 ItI ' Hltl , pllnlcll desarecta r un bien
1,IIII il I,II y 1,1 I ('nl }' lI gc propietari o puede
lti d ll ,d 1" 1' 1 1. \ dl ':-o af'l' Clacin fu ndado en
' 1' 11' 1111 1 ... 1. 1 ,lllll :tlllI t: ntc desti nado a los
IHlt ,( de l. , 1I ... tilll ci n (art.. J45). Por otra
II,Hl t' , l., dl' ( la l:u.: i n de bien fami liar pu-
I l u lI ' ,tl g' Ht :1 pruteccin respecto de los
. 11 !l''dlll e ll cua nto los cnyuges pue-
dl' lI "' xigt r que an.tes de proceder contra
lo,> l,i l' nes bmiliares se persiga el crdito
( ' 11 (lI t os bienes del deudor" (art. 148), go-
I.Llldo as de lo que en materia de fi anza
M ' dell0tnl na benefici o de orden o excu-
.... i')l 1. Cornp puede verse, los caracteres que
.
.
1 III1111>1 'L jURrOrCA NCII II I 70
suden atribui rse a la propiedad
mencionados al comienzo (i nalienabi lidad ,
inembargabilidad y, sobre todo, indivi sibi-
lidad ), aqu no son acogidos, En todo caso,
en esta conSL:'ltacin no debe verse u na
porque, en otro sentido, esas alu-
didas caractersticas pueden presentar se-
ri os inconve ni e ntes econmicos por la
limitaci n que ilTlplican a la fl uida ci rcul a-
cin de los bienes,
Finalmente, para nuestros efec tos debe
menciona rse la gran reforma introducida
al Cdigo Civil e n materia de fili aci n (con
repercusi n sucesoria) por la ley 19.585.
se sabe , el texto est dirigido pIin-
Cl palmen te a la igual acin (destacadamen-
te en materia hereditaria) de los derechos
de los hij os de fi liacin matrimoni al con
los de Ii liaci n no matrimonial y a faci li-
tar la inveslibracin de la paternidad, Pero
ta mbi n n el texto, conti nundose en una
tendencia (que se vena desenvolviendo
en textos precedentes), se consignaron re-
formas sucesorias a favor del cn}'Uge so-
brevivien te, Entre ell a<i , se la im-
pon ante institucin de la atribuci n
preferenci al de la vivi enda famili ar, que
implica, por lo que aqu impor ta, su indi-
visibilidad , caraClerstica que, como se ha
di cho, es u'lll importante en la propi edad
familiar, Si al fallecer un cnyuge ha dej a-
do entre sus bienes la vivienda famil iar, el
cnyuge sobreviviente tiene derecho a
atribursela, con el mobiliario que la guar-
nece, con cargo a SlI CllOta heredi tari a,
con preferencia a los dems herederos, y
si el valor de ellos excede del valor de su
cuota, en el exceso puede pedir derecho
de habitacin o liSO vitalici o y grat uito
(art. 1337 N' 10) . No se trata -como es
fci l percatarse- de la consagracin de una
propi edad familiar; simplemente se intro-
duce en la vivienda familiar un rasgo cer-
cano a la indivisi bil idad (tan importante
en la propi edad familiar): al fallecer el
titul ar, si estaba casado, el cnyuge sobre-
viviente (que, confor me a las nonnas de
esta misma ley, le hereda) queda como su
dueo .excl usivo o, al menos, como duei10
en parle y us ufr uctuario vitalicio en el res-
to, Cuando el valor de la vivi enda excede

La propiedad y la posesi n
a la cuota que le corresponde, es cieno
que en el exceso no es dueii o (la nuda
propiedad del pe rtenece a los de-
ms herederos) pe ro , como queda como
usu fructuari o vitalicio , e n la realidad la
vivienda se manti e n e si n di vidirse (que
-C01110 se ha dicho- es la caractersti ca
que, j unt O a otras rol mencionadas y que
aqu no se presentan, conforman los rasgos
fundamentales de la propiedad familiar).
65 bis. La extincin del dominio. El
Cdigo no contiene una regulacin siste-
mtica de la materia y la doctrina nacio-
nal no le ha dedicado mucha atencin,
Puede terminar por va rias causas. Sue-
le d islinguirse entre modos absolutos y
relativos, Con los pr imeros desaparece el
derecho (si poste riormente la cosa ll ega
a adquirirse po r un nuevo titular, la ad-
quisicin es ori gina ria. Con los segundos,
slo cambia de titular (producindose un
traspaso) ,
a) Entre los absolutos, los hay con y
sin voluntad del dueii.o, Pueden mencio-
narse: la destnl cci n de la cosa (puede
ser voluntari a o involuntari a) , la recupe-
racin de la libertad de los animales cau-
tivos o domesticados (es sin \'oluntad),
las especies al pa rece r perdidas (es sin
voluntad), la income rciabilidad (es sin
voluntad ), el abandono (por defi nicin ,
es voluntari o).
Tratndose de la destr uccin material,
fr ecu entemente quedan reslos; residuos
o despoj os (que pueden ser valiosos, como
en el caso de la joya que se fu nde); aun-
que se ha que nacera un nue-
vo de recho de propiedad sobre ell os para
el nuevo dueo, parece preferibl e con-
cluir que es el mismo derecho que ahora
recae en el objeto reducido o transfor-
mado; as, frecuen temente lo que acon-
tece es una destruccin parcial (o una
transformacin). En todo caso, ame el
concepto de destr uccin fsica, para el
mbi lo de los de rechos reales lo que ha-
bitualmente ms importa o ti ene mayor
inters es la prdida de la funcin, o rol
econmico de la cosa, que se percibe e
influye sealadame nte en la extincin de
los derech os reales limitados (v. SlIp",I,
N0s 3 bis y 57 bi s sobre la proteccin 11 .1
tural y cultural),
En cuanto a la recuperacin de libl' l
tad de cie nos animales, entre noSOllo'>
hay reglas en el tlUlo de la
(arts . 608, 619, 620, 621).
Respecto a las especies al parece r Pl' l
di das, aunque tambin pudiere cOIl :-. i<l 1'
rarse una transferencia, esti mamos Cl " l' 11 1,1'"
bien es una extincin para el pCI ded o l.
de modo que, de producirse b suhas!:\, 1, 1
dominio es adqui ri do odginari aJl1Clltl' P' )I
el subastador (las reglas eSl, ll l' \\ 1" ..
a rts. 632, 633, 637,642).
71
Sobre la incomerciabi lidacl , cUy: ls hl
ptesis ms factibles se relaciona n ('011 1.1
transformacin de una cos::' CII bi e ll 11 ,1
cional de uso pblico, enlrc 1I0 .... 0!1 O" Po'
neralmente tendr luga r por 1:, Vi. I dc ' 1,1
expropiaci n (que ser alud ida pt (l H IH.
en la siguiente catcgortl ), lby lo
nes que podran queda .. il1l htid,l" ,\11
111
(en cuanto prdida del (\Ol l1 ill io [II I\. L
do) , como son las que PUCt! l' ll PII' 1111111
se e n la f orma c i n ck UII I. q!, 1I cl l '
domi nio pblico (v, supra, NU /IH, 11' 11. 1)
o ro, o - algo ms espcrablc- po r l11 :1111
bio de cauce de un ro, en pred io'> p:1111
culares, El dueii. o perdera el dOlll illi n !l d
sector del predio que ahora es In le n 1)
cauce (al menos res pecto dd C: IIII l ' d '
ros, se ha resuelto que es bie n ti : \{ iOll ,tI
de uso p bli co) .
El abandono tiene interC$: llIH' lt i'l lll l l, l
y ha recibido atencin de la (]I)(' II i " ,1. SIl( '
le menospreci arse su examell P t l1ll'l(' Il' O
dra escasa apli cacin, pero p:rc( ('
cobrando ' in ters con la abund:lll ( i,l 1'
residuos (con distintas denOrTli,, :lt' i( II II'"
especfi cas: basura, chatarra) <\le p :l1,1 ,11
gunas pe rsonas pueden carece r dt.' \ ' . dl ll
y, ms aun, pueden ser indeseables y. P,II ,'
otras, pued en result ar valiosos; y Slll glll.
adems, los bien relevantes residuos "16xi
cos" (que llegan a trascender al DCI'l:cl ttl
Inte rnacional) . Desde luego, respecto dl'
estos ltimos hay ya bastante rCg' ub cj () 11
que debe ten erse presente (v, algunos !t.'X
tos aplicabl es en supra, N2 57 bis, tlt il1):L'>
n0las) .
10 1T<)R1M j URI DI CA 1l I I II ILI
Los hienes
En su aplicacin surgen varias imeno-
WUII.CS, Desde luego, sobre su admisill,
parece predominar ampliamente.
( :u;l ndo se pierde el dominio, al momen-
del abandono o cuando otro se apro-
pi :\ c!t: la cosa aban donada? Puede retrac-
1.11 M' el aba nclonante?, se puede abando-
11 : 11 ' lila parte fsica?, se puede abandonar
1111:1 CIl Ola ( por e l linico t itular o por el
nlllllll c ro) ? Qu acontece con los de re-
\ ho.., rcalt' s y personales constituidos en la
' 11"' ,1 !J I ereridos a ella? y con las obliga-
i ;nnn: jJfo/)!er 1111n que puedan estar gra-
\. 1111141 :11 til ula r abandonante? Si se trata
ti" 1111 biell registrado, debe o no efec-
III .n .., (' : dg llll i1 gestin en el Registro?
I\qlt Italaremos algunas.
':'l titll:lIIlOS que entre nosotros es ad-
tnt 'li hlt- . Puede acudirse a los arts. ]2 y
del C6r1igo, y al are 52 NQ 3 d el Regl.
Ikgi ... u'o Conservatorio (v, tambin los
, " 1< , Y 858 del Ce,),
S( ' trata d e un acto d e d isposicin,
IlIdbt e t ;r1 )' no rece pticio, de modo que
('1 d Ollli n io Cllcc1a extinguido por e l acto
dl ' l :,h;nldol\o.
( :II.uHln se trala de inmuebles, p .:)[ el
, 11 I t,ljO 1,1 Vbco adquiere el dominio ori-
Y de pl e no Derecho por el
111 01111 d c :lIlquirir ley; si se trata de mue
I ,14 t"1 1' \ 1' 11 U 1;\1 posterior adquir ente ad-
qnll' lI ' {' I dOlllillio, asimismo, originatia-
111 "1111 ' (1'01 ocupacin ),
1',111 " l' JI\) habe r incon ven ien te e n ad-
Il lI tll <li t' el C'l11une ro abandone su cuo-
l.1 , 111.1 'l tlil ci l es adlllilir el abandono por
1111 IIlI i ( o tilular. de una cuota o de una
P,lIlt ' lisic:l d e la cosa (por esta va , sobre
hlel ll n i 1.1 (!ltilll;I, se pod ra pretender
"llI t' jOI, I\' '' la cos:! que se manti ene).
'l'1.1.I Hl ost' di: d e rc<.: l! os reales en cosa
.lj CIl.I , telHlt' : 11l <li t.: mallte ne rse no obs-
1.1I11 {' t"1 ;lb:ltldnII O; 1l1 s tard e, e l nuevo
,lIlql lil('nl c lt.: llclra que respe tarlos, En
11.111111;1 los dt'l'\' c l los pc r!'i ollalc!'i, la d ifi-
1111 1. 111 lt' ndra (P IC .':i OlllCiollarse por e l ca
",","" \1 jl JIU I ) 1, ' 1\ \1 1 ( 11111 72
mino del inc lIIIlpli lllil' Il10 contract ual;
algo scmej;'\IHc u'lldra qlle <lco ntecer res-
pect o d e las obliga<.: iollts IHojJ!ftr UflJl las
c ua les, e n LOdo Caso, gravaran a quien
ent re ms tardc e n el do minio o pose-
sin de la cosa, con forme a los principios
y reglas de esas obl igaciones.
Como el Conse rvador slo efecta
cambios en .el Rc.-:gistro con la presellla-
cin de inst rume ntos pblicos (el punto
se ver luego), si e l aban clonan te p reten-
de sin efecto su inscripcin, sera
necesaria una d eclaracin de abandono
por escritura pbliq., con la cual reque-
rir la cancelacin. El Conservador po-
dra negarse a fundado en que
el art. 728 n o contempl a esta causal de
cese d e la posesin inscrita, pero parece
no jus tificarse; aqu se trata del abando-
no del domin io, n o de la posesi n inscri-
ta (adems, la taxatividad d el citad o tex-
to est di scu Lid a , como se ver ms
adelante),
b ) En los relativos puede distinguirse
entre la transferenc ia voluntaria y la que
se p rod uce con p rescindencia de la vo
luntad del titular, E.n la primera se inclu
ye la tradicin con todos los ttulos tras-
laticios. En la segunda habitualmente se
incl uye n diversas for mas de la accesi n,
la expropiacin, la p rescripci n adquis i-
tiva (pero es muy discutible e l car;:lcte r
relativo -en el selllido d e tra ll smis ivo con
el q ue aqu es empleado e l trmino- de
estas extinciones; es sostenible -y se ha
sosteni do especficamente respecto de la
expropiacin y de la prescripci n adqui-
sitiva- que el adquirente adquier e el do-
minio originari amente; en tal posmra, que
es la que compartimos, e l exprop iado y
el anti guo duei"lo sufre n una p rdida de
las aqu llamadas absolutas) (como e l
tema -segn puedc verse- se relac iona
tambi n con la pe rpcmidad del domi nio,
v, adems su pra, NQ 59, en que se trata la
revocac in; tambin infra, N 268) .

Captulo JI
". ,
LA COPROPIEDAD
66. Descripcin general. En la doctri-
na y en los textos legales se observa fre-
cuente desorden en e l e mpl eo de varios
trminos relaci onados con esta materia:
"indivisin", "comunidad", "condominio",
"copropiedad" .
El prime ro, "indivisin", pal-ece se r el
ms comprensivo y puede ser utilizado
para referi rse a los otros; y en cuanto a
los dos ltimos , "condomini o' )' "copro-
piedad", se les tiene generalmen te como
. . '
Sl nonlmos,
Suele denominarse "comunidad" a la
indivisin sobre una un iversalidad jurdi-
ca (como la here nc ia) y copropi edad o
condominio a la que recae sobre espe-
cies o cue rpos ci e nos. Pero, e n otro sen-
tido, se propone que la comunidad es el
gnero: indivi sin d e c ualquier d e recho
que pertenece a dos o ms sujetOs )' que
se eje rce sobre un mi smo objeto (comu-
nidad de propi edad, de usu fruc to, de ser-
vidumbre , et c,); y l a copropiedad o
condomin io es la especie: indivi sin del
derecho de dominio.
Se seguir aqu la ltima nomcnclatu-
ra, Queda dicho, entonces, que hay co-
munidad cuando dos o ms tienen
un derecho de idntica naturalezajurLdi-
ca sobre la total idad d e un mismo objeto,
\' hay copropiedad o condominio cuando
dos O ms sl.Uetos ti enen el dominio sobre
la totalidad de un mismo objeto.
Desde otro punto d e visla, se conocen
las comu nidades proindiviso y prodi\iso.
La primera es la autntica cOllluni-
dad, e n los t r minos antes definidos, en
la que el derech o de cada COlllunero se
extiende a la totalidad del objeto comn.
Pero tambin se ha con cebido la deno-
73
,
,
minada comunidad "prodh:i ... o" , "11 1. 1 IJlI!'
el derecho de cada StUClO '('cal' ..,0111( ' 1111 ,1
parte fsicamente d e terlllin;ld:1 <11-1 o ll )! '
to de que se trata, ejerci0ndnlo (' x. I " .., i
vamente sobre esa pane , y adt ' lll. .., :-.c
extiende a otros sectores ele 1: 1 (' 0..,;1 ( ' 11
que hay efecti\"l cOlllu nin co n lo ... 01 I (1'"
comuneros; estas pa n es COI 1111 1 l!.:.'" I//U' /I 1. ",
distin tas secciones exc1u'ii":I'i de In ... illdl
visal-ios. Es el caso de la itl
mobiliar ia en la c ua!. j lllllr) ;1 i' II( ,..,
bienes comu nes (COIlIO d "' llc lo ). 11 .1\ 1111.1
comunidad pru di \'i o d . :tI );III I. I'" 1"lIl n
( por i\Heril )r '" d ,' ( ,1(1.1 11
to de hahil H.:i'lll ) :-. , .111 " 1...., ' 111' 1,111.1 1
llIunc r() t:jet'( l' dt - lf ' ( 11 1) .., 1111 ('\ 1 111'< 1\hll'\
(v. in rra, N
V
1\ 1. ", , ' \ Io !cIH, I ,, 1 1 1
cin ell los hl( II I'I ( ... (1( , < ","'11111 111'11 .I
t inad os a e"'.\( i'lIl.l1 l1l1 ' lllp d. IIldllll ..
e n los tpl C (' 11 h ,I"'( ' . 1 ,I, "ht ld, " '1 11 1" 11 111
c<ldos e ll el "' 11 IIIH '1 \ 1111
ca les, se d"II " 11 1 .., 'H I l.tI .1I 1.1I11( IIH
por vari os tilllbl l"' .
67. A di ferc ll c ia dI.' .tl glllIll '" 1"( .( (
d e ntes legislni\'0s, e l C6digo 1 ltikllll d, '
dica un ttul o e sp ec ial a b lIJlll1lt1 id .l d .
a la que trata como Cllasicollll a lo. I( ' gl l
lndol a, en consecuencia, ('JI el lih n l di '
las obligaciones (ans. 230'1 )' sg"t'i., I "' p i
r ados directamentc en cnsetl,lllZll S d('
Po thier; como se ve r p ro n to, el c ll a ... i-
contrato no e!'i el ni co origen el e la (' o
municlad) y n o en el de los bi e nes ("(111111
acontece en otra s codifi caciones). \ d t'
ms, h'lY muchas otras clispos icioll t"i
a travs elel cuerpo k g:d ,
Deb e n tellerse presen te, asimi smo, 1:t ..,
reglas sobre la p anicin ele bi e nes h t'l l'-
elitar ios (arls. 1317 y sgts.) las quc , I I( }
IPlhlRl,\1 jU1UOI CI\ 1'1 (11 111
Los biens
n!)SI;\llI C su ubicacin, tienen aplicacin
g( ' II L'r:tl en. virlud de disposiciones ex-
1' '' ''''' ("rl.s. 1776,2115,2313) .
(iH. Las dos concepciones. Dos son las
1)1 i l1("i p:dcs conce pciones elaboradas para
(''' pli e n' 1:\ naturaleza de la comunidad y
tlll l' , ordinariamente, han inspirado las
di !'(' II'II ICS reglamentaciones.
I.(f do(lril/ fl romana la considera una
Il lC 11 1:11 idad del dominio, en la cual cada
( 0 111\11 1<':: 1'0 tiene una cuota-parte en la cosa
\ 01l H'111 , y, adems, tiene derecho a la cosa
C' II tc, l:diebd. Cada comunero tiene una
, //1111/ , 'jll(' l'S ;I hslr<tcta o ideal puesto que
1,1 e e 1" . 1 !l O dividida materialmente,
' , l ' I ' lil e ihe ill lt:lcclualmente; es, pues,
ti 11 1 111 1 1' \( 1 111', i\'(, ek esa cuota o fraccin
lt tl t le e 111. 11 ,11 ' 1.1 rosa y, en cuanto tal,
] H H d , ,11111 ,11 (c (' I("h l":l1" : H.': lOS) sobre ella.
t Il\ pd,I"I ,III. , 1.1 (,)sa ("n su totali dad, to-
tI, 111 ' 11111 ' 11 ' ( II P :\ ell a, pero el dere-
1 htl 111 ' 1,111. \ 11 110 limitado por el
I ' HlO 111 'I' l l k lll " dl" lI l:s, de modo que nin-
HIII I' I lll H'l k I,: j n t ilar aClOS materiales o
"' 0 1111' e lla sin el consentimiento
ele Il1dlJo. los ot!oS (es el derecho a veto,
,11 '1 111..' ItI L'go se har particular referen-
1 ;:1) ( pt"l" Sl' ll1<1 lambin otras dos caracte-
I que se describi rn pronto).
En b co ncepcin adq uiere primaca
(' 1 de rcc ho cid individuo (es, pues,
dl .:disl:\) }' ('slima a la comunidad nada
111 ," t1I l' como (lI'l ,l modal idad del domi-
Ido 1' " .. 111 1: 1 p:\l' , permite a cada cual
,11 '1]1111 11' 1 tl l .... n ("\101: 1 y, porolra, entrabar
, 11 111 'i d' III : ... 1:1 lllili/;l cin de la cosa. Con
.Ul d, .I .. 1.11 1 11 1. Id("s disnjnuyc ostensiblemen-
11' 1,1 lit,,lllcli vi( bd de los bienes comu-
'H' 'I 1' .... 11 ( a recta de trascenden-
, 1.\ 1' 11 1{111l1. 1, d(llldc siempre se estim a
1.1 111 111111L id:H! C0ll1 0 un estado transitorio,
IJI" IIHI :I liqll id:lJ"sc y, por lo mismo, natu-
l,dI1H' I\! C pasi\'(). En el Derecho actual,
, 1, 111( le .... 1: obse rvan con frecuencia !llasas
ele hil'llL'$ en comunidad que se mantie-
Ill' ll 1..'n 1ll00"imiento productivo, esta con-
i..<: pei n resulta insuficiente. De ah que
;lI(:luso c9"dificaciones que han adopL:1.do
b nocin.: romana le introduzcan modifi-
c:lcio nes '{as, Cdigos modernos conce-
' ..
11 111< J! UAI U:RID1CA
.
74
den a la mayora de los indi visari us la
cultad de tomar decisiones sobre la admi-
nistracin de la cosa comn, obli gatori as
para la minora, lo que implica una
nucin del poder indi\idual en benefi cio
del grupo, es decir, en beneficio de una
suerte de personalidad colectiva, que cons-
tituye una idea bsica de la concepcin
germnica) .
La doctrina germnica. abandona la
cin de propiedad exclusiva; adopta una
concepcin colectivista o comunitaria, en
la que predomina el derecho del grupo
por sobre el del indi\'iduo; por otra
te, se entiende como una situacin per-
manente, estable, beneficiosa para cier-
tas funciones econmicas. Segn ella, la
comunidad es una propiedad colecti va,
llamada tambin "de manos juntas" o "en
mano comn" (gesamle hand), en la que
el objeto pertenece a todos los
ros considerados colectivamen te C0l110 un
solo titular. De esta manera, no se tienen
derechos sobre cuota; todos tienen un
derecho ele goce sobre el objeto,
tivamente igual; pero parcial , porque est
limi tado por el derecho de los dems; en
su funcionamiento se introduce el meca-
nismo de toma de decisiones por
ra (y, en ocasiones, incluso se ll ega a ne-
gar a los comuneros la accin para pedir
la particin de la cosa comn).
La doctri na nacional estima que el
Cdigo chileno adopta, fundamental-
mente, la doctrina romana. Se concluye
as por los antecedentes considerados
para la elaboracin de estos textos y por
el contenido de varios preceptos, en vir-
tud de los cuales se reconoce la nocin
de cuota (que -como se ha dicho- es
rasgo distintivo de la concepcin
na) y se permite al comunero celebrar,
como dueiio de ella, diversos actos sin
el consentimiento de los otros (luego se
precisarn algunos de esos actos; v. in-
fra , N 70). Mas, hasta qu punto se ha
adoptado esa doctrina es un tema en el
cual se ha discrepado (y surge, particu-
larmente, en la comunidad sobre uni-
versalidades, a la que pronto se har re-
ferencia) .
La propiedad y la posesin
L"l. materia relativJ. a derechos, obliga-
ciones y responsabilidades de los comune-
ros, y extincin de la comunidad, se regula
fundamentalmente en el prrafo del cuasi-
contrato de comunidad (arts. 2304 y sgts.) .
Silenci el Cdigo el importante tema
de la administracin de la cosa comn, pro-
bablemente por estimar a la comunidad
como una situacin transitoria, a la que
se pondr trmino tan pronto como se
subsane algn impedimento; textos pos-
teriores han remediado en parte la defi-
ciencia (c. de C. art. 852; CPC. arts. 651,
653, 654. 655) (sobre los frutos en la co-
munidad v. infra, N 87).
Aunque no corresponde tratar aqu
la administracin (es estudiado en e l exa-
men particularizado de las fuentes de las
obligaciones), conviene formul ar una re-
ferencia a un importante elemento que
puede surgir en e lla, el llamado "dere-
cho a velO" ("derecho a prohibir", origi-
nariamente jus jJrohibendi), por constituir
una notoria concrecin de la doctrina ro-
mana y que, por lo mismo, contribuye a
distinguirla. Consiste en la facultad que
cada comunero tiene de impedir las ac-
tuaciones de los otros en la cosa comn.
Como aquella concepcin de la comuni-
dad postula (segn ya se dijo) que cada
comunero es dueo de su cuota, resulta
que ninguno, ni la mayora, puede adop-
tar decisiones sobre la administracin de
la cosa comn (menos, por cierto, sobre
actos dispositivos), porque afec.taran las
cuotas ajenas. En otros trminos, cualquie-
ra puede oponerse a que en la cosa se
ejecuten actos jurdicos o materiales (cual-
quiera puede Puede obser-
varse que esa conclusin constituye un
serio inconveniente de esta concepcin
de la comunidad, que llega a ser parali-
zante. En nuestros textos no aparece es-
tablecido expresamente, pero se tiene en-
tendido como vigente, considerando que.
entre nosotros se ha seguido la
cin romana (con su nocin de cuota) .
La doctrina ha acudido a diversos me-
canismos para sortear el inconveniente
del jus prohibendi (que impone la unani-
midad). As, se ha propues to considerar
75
que el comunero que acta lo hace conl O
un agente oficioso de los dems. Ms
fusin ha logrado la denominada doclri
na del mandato tcito y recproco (s('
mejante al concebido en la solidaridad ) ;
se entiende que entre los comuneros exis
te un mandato que es tcito (no f"ontlll
lado expresamente) y que es recproco
(cada uno Jo ha recibido de los dCIH:s) ,
con el cual cualquiera puede efcclIl ,lr ,I (
tos de administracin de la cosa COflll 'Ll1
(en las legi slaciones es frecu ente (' 11(' 1111
trar consagrado ese mandato e n 1:) $(11 il"
dad, cuando no se ha desi gnado :Idl lll
nistrador), Entre nosotros la vig'(;' lI cb Il c'
este mandato tcito y recproco cst: cl i..
cutida. Se ha sostenido que s, con 1:1 1 11
ordinacin de los siguientes ICXtOS: l" lI ,LL I
do en la sociedad no se ha COllrl.1 do 1. 1
administracin a lino de los slwi n.'l, c' l
art. 2081 entiende que e ntre los .'l (i i' l'l
existe un mandato tcito y recproco 11 ,11 ,1
administrar; el art. 2078 di spll l1 e ,el
administrador corresponde Clli cbl' ele l.,
conservacin del objeto soc i:lI ; y 1' 1
art. 2305 dispone que el derecho d(' { , Ii 1.1
comunero sobre la cosa conlllll es 1111 "
mo que el de los socios e n el lt :dH' 1
cial. En contra, y no ohstan le el :11'1.
se ha negado la aplicaci n d c l 1l1 :lltd:II\I
a la comunidad; principalme nt c 1'01 1111\ '
en la sociedad existe un vncul o "Ohllll. l
rio en el origen y se manti e ne (1111 :111 1('
ella, que justifica ese mandat o, el 11.1111.\
do affeclio socielat.is, elemento qll l.,; 110 exi"
te en la comunidad; se controv(' ,'1I' I.IlIi
bin el alcance de la remisi n del (' I: .. lc,
2305; y se destaca la regla de l a,' 1,
texto que, respecto de las deudas qll l' t I \11
trae un comunero, incluso e n bc.: lI l'1l llo
de la comunidad, deja obli gado s(,111 ,d
respectivo comunero, solucin CUI.; t' xlllI
ye el supuesto mandato. Especfi c: \!!I (' 1I
te respecto de los actos de admilli t'o ll ,1
cin Uurdicos y materiales), se 11 :'1 l' t'o ll
mado que cualquier comunero pl1( ' ([ ("
ejecutarlos si tienden a proteger la r(l'l, 1
comn (medidas conservativas) sin l1 e l\'
si dad de acudir a la doctrina del rn:\II<1 :1
to, sobre la base de que de ese modll
est protegiendo su (propio) de rccll i"l
I-OI TORIM jUR1DI CA 1)1 \ 1IIIt
Los bienes
( Il o ltl tivo; se ll ega a precisar que pued e
t' jccuwrl os cuando ese acto sea la nica
I;l :tll c ra el e proteger su de recho
vo, y en esa medida,
E. n dive rsas oLasiones la
(ia nacional ha empleado la explicacin
dd III :l l1da1o tcito y recproco para con-
lil ln:. r aelOS de administracin,
(11) rOI I \( ) soporte legal los arts, 2305 }' 2081,
Pu r cierto, para evitar esas d isputas
la altcrnati va de un administrador,
(11 )' 0 nombra miento puede pro\'cnir de
111\CI .. a.. fuc ntes,
1,; 1 doctrina suele advertir que e l lc-
f1, 1'I Lul ol (c hil cno) no favorece el es tado
dI ' Illd ivi .. i/m. fundame ntalmen te po rque:
I OIl\ II III )'t' fucnte per mane nte de
d ,.1 (' lIl rl' los comuneros en el apro\'ccha-
1111(' 11 10 de la cosa comn; in hibe las
1
'
( ... jl ,i li(bdcs de inversiones}' mej oras, por
1. 1 I\( t,: rtiel umbre sobre la suerte defi n iti-
\': 1 dc l obj eto; impide, en fi n, la libre cir-
(llbci6n de esos bienes comu nes, En el
IIl i .. nH) sentido el Cdigo d ispone que la
1), lIli rin el e la cosa comn "podr sie m-
1"(' pedi rse" (ar t. 1317, de donde se ha
11('1 \" do que la accin de part icin es
11 11 p 1 i plible),
Clases d e indivisin
.1) S" K1 1/ el objeto sobre el que recae,
1'lIt ' ll l' l! :dH.:r comun idad sobre una lI niver-
H'"I"rI u l oMe una cosa singulal: Es sta la
1l1I1i.' clasiri cacin que reconoce el Cdi-

Desde luego, puede adve rtirse que
1.1 ( b ..; ili cacin trae consigo la d ific ul tad
lI hl' rc..: lI lc al concepto de uni\'ersalid ad
(\" SlIpra, Nm 36 y sgts,),
1':11 cuallto a la cl ase de uni \'c rsal ida-
des sobre las que puede haber cOllluni-
fI .ld, e n la doctrina nacional no habi do
111\Ir ll as precisiones, En todo caso, no exis-
le acue rdo,
1 la)' C]u ic ncs entie nde n que Pll ed e
I! :, be r comunidad tan to en Ull i\'c rsalida-
(ks de hecho como cn ur,'c rsalidadcs
de Derec ho (o j urdicas), y corno c; jc m-
plns de estas l timas sCli :dall b herencia
( < II C eS el eje mplo q lll' 11ICl\ci (IIl ,1 e l
: 11' 1. la que qlll'd" :d d i"oh'c\'se la
I)I I() IU\I JUR I DI CA PI {IIIII
sociedad cll yll g;ll , I:t (j lle q ll cda al disol-
ve rse una socic.;dad civi l o comercial y, e n
gene ral, cada \ ' Cl. que la comuni dad re-
cae sobre UII patrimo lli o o nl asa de bi e-
nes con acti\'o }' pasivu pro pios, Pero esa
proposicin ha sido ll egad a, Se ha soste-
ni do que sie ndo un rasgo d isti ntivo de
las uniyersal idadcs j urd icas el que
gan un pasivo (v, su pra, 38), e n Chile
no puede habe r comunidad sobre
versalidac1es jurd icas, porque, e n virtud
de lo dis puesto en los arts, 1354 y 2306,
habiendo dos O ms comune ros el pasivo
est siempre, por e l;olo ministerio de la
ley, dividido entre los copartcipes, De este
modo, esas (ci tadas) unive rsalidades, que
quizs podrn ser j u rd icas cuando perte-
necen a un solo ti tul ar (habra que anali-
zar cada caso con los conceplOs gene rales
sobre uni versalidades), cuando perte ne-
cen a dos o ms sluetos son u ni versalida-
des de hecho, pues carecen de pasivo ( no
tie nen pasi \'o com n)_
76
El pun LO se relacio na con el de la co-
municaci n entre la cuota y los bie nes,
que se ver a continuacin,
Cuando la comun idad recae sob re
una universalidad surge un probl ema que
merece una refere ncia especial, por el al-
ca nce prcti co que d e ri\'a de su solucin:
el de si existe o no comunicacin en tre la
CUOta y los bienes que integran la uni ver-
sal idad.
Para plantearl o y resolve rlo, convie-
ne formul ar algunas adverte ncias previ as,
Ya se ha dicho que la ge ne rali dad de
la doctri na nacional tie ne ace ptado que
el Cdigo chi leno ha seguido la noci n
romana de la comunidad, Pues bien, esa
conceJJn, en lo que aqu interesa, exhi-
be estas dos caractersticas:
Ji, En la partici n de la comunidad,
asigna a la acudicacil1 un efecto atributivo,
L'l comunidad puede termi nar por
vari as causales (an, 23 12) , Una es la par-
ti cin, Ell a puede efectuarse por
do entre los comuneros, por juez partidor
o por decisin del ,causantc (cuando la
comunidad es de origen he redi ta ri o),
La partici n es e l el e actos
te ndientes a distribu ir los bi(' ll cS COIl IU-
,
!les e n tre los CO!II Ullc roS ell pro porcin
a sus cuotas, La es el acto
por el cual el comuncro recibc un bi en
dete rminado de la comunidad, en pago
de su cuota,
Con fe rir efecto atri bulivo a la adjud i-
cacin significa rcsoh'c r que cuando a u n
comunero se le adjudi ca un bi en, l es
duc iio de ese objeto desde el da de la
adj udi cacin, Constituye', pues, ttulo tras-
lati cio de domini o ; al en tregarle la cosa
al comunero, se configura una e naj ena-
cin (la adj llclicaci ll"arribll)'c" dominio) ,
El efectO atribul i\'o se'opone al efec-
to declarativo de la acljudicacin, por el
cual se consi dera que el adj udica Lar io es
d ueilo d el obj eto acUudi cado desde el da
en q ue se ori gin la comunidad, Se le
confie re, pues, un e feClO retroact ivo; por
una \'erdac1era fi cci n se consi de-a que
ha sido duei10 exclusi\'o de ese bi en
de el dLa e n que se origin la comHnidad
r. reCl procamen te, se asumc que nunca
tuvo de rechos e n los dems bienes,
dicados a Otros comun eros (l a aqjudica-
cin "decl ara" un duminio ya existe nlc),
La importancia de optar por u na II
otra alternativa se puede obse rva r en las
enaje nacio nes efectuadas o los grav me-
nes consti tuidos por uno solo de los co-
muneros a favor de terceros dura nte la
indi\'isin , Po r u no de ell os (s in
acuerdo de los otros) constituye usufruc-
to sobre un obj eto de la comunidad; y
des pus, ese bi e n es adj udicado a l (a l
que constituy el usufructo ), Con el erec-
lO atributi\'o, el usufructo fue constiw ido
por quie n no e ra dueo, porq ue lo es
slo desde la part icin, Con el efecto dc-
c1a rati\'o lo constitu)'6 el cl UCI-\O, pues lo
es desde quc se origi n la conlll l1 id,lcl ,
En este plinto el Cdigo chi leno opt,
Se apart aq u de la concepcin romana
}' consagr e l efecto declaraliro de la
judicaci n (are 1344; el an , 7 18 seii ala el
mi smo efecto para la posesin, pero ti e-
ne un alcance discutido, corno se \'cr",
ms adelante; infra, N2 ] 66),
2il. , En cuan to a la relacin e ntre la
cuota)' los bi e nes que integran la unive r-
sali dad (la concepci6n roma na) los COI1 -
77
"
sidera comunirados, Esta comitnicaclon
exisLe e n dos sentidos, Por un sign i-
fica que la cuota en la Se:
aplica o imprime c n cada uno ge los hi(>
nes q ue la illlegran y en cada pa rl e <1 ,
ell os (as, si en la comun idad existc lI 1111
aULOm\'i l, una casa y un CId :, 1 tI
mune ro ti ene una cuota e n el ;l lll OItIIH d,
la casa)' el fundo), Y, por Olro, ,1
que la naturalcn de los bienes qlH'd" 1111
presa, o se refl ej a) en la Cll O\:!, dI ' 111 0,1, 1
que la naturaleza de sta sc..:r:i 1. 1 qll l' l i ' lI
gan aqull os (as, con rcfc n ' ll ( i,1 ,1 1. 1
tincin de bi enes en muebles c: ""111ellln,
si en la comunidad hay St'J!" nllwl,II' '', L.
Cllota es mueble; si slo il1l1 l1 ll'hll ",
es inmueble, y si hay de ; lI llh, \ s cI .... n, 1'"
mixta) ,
En este punto el Cdi go chi ll'llo " "
expres alternali\'a, Y l u.: ah el 1' 11.1 111 '
ma, Acogi o no la C0!l1lll1ic:lI'i "1 1I Cldll '
la cuota y los bienl:s, ESI: d i,"t Illido,
Una opinin, al P:IlI ' It'l 11 ,.1. 1\ 1,'1 1,1
mi nante. aclmi lic" dl) Q ll1' ,1 ( : . .. 11 ,',,1 , 111
,leno seinspiraclll. , t ll ll( <<' 1111' H'I'II II,II' ,' ,
esti ma que esa (/)11 1 q 11 illtl 11 1' " 1 ", 'l '
'guido, sin Cnd l, lt gll, 11 ,..,(, 1 " .. Ir II III " I
sosti ene qnc no .. c PltHIII ' t' 1. 1 1"'111 11111 l'
Ci n en tl'l' 1" nH)(, \ ) 1" .. tI..,'I, ,!tI', Idl 111
e l derecho dc (:l d,1 (OIlHIIII '" H, , 11 H
bre el Lodu COII IIIII , ,.1",11 .11 (,11111 I1II ,ljl
side rado, !l O SOI'I I' Ll < .(1",1 '" ' 1 l,ll ,.
'materiales dd miSllll) , <:111111' " ' gl lll l! I!I,, ',
de tal conclusit'J11 ,'1 ' Ilf,cII ' I . 1"1 11' 1'1,.1
l!l e nte: el art. por el tjtl t ' t"I (1' 111'1111 '
del derecho de hen': lI cia tl l I(" IHII III (' 111 '
la exislencia de bienes dCll.' t'Illi ll,1111 " , "'1 '"
slo de su calidad de ] crc..:c! crtl , qll<' ",, '
j ustifi ca precisame nLc porq ue SIl dl' ll' l 1" ,
recae nada ms q ue sobre la lItli n ' r .. ,di
'ciad; el an , 686, que ol-dena la
ci n del domi nio y de o tros c1 cl'l.' c lll"
reales cuando recat: n sobre i nnltl cbk:-,
1.10 me nciona al derecho real de lt erc lI
ci a, lo que se ele be a que , por recaer so
brc una abstracci n, no es inmue bk (lIi
mueble); el efeclO decl arati\'o d e la <Utl
d icaci n, establ ecido expresame nte Cll el
Cdigo (arts. 718 y 1344), o p uesto a l ck,
to atributivo que ten a en Roma, set'' 1
tambin contrario a la comu nicacin,
fPlIOIU\l IURI01CA 1) ' (tlllI
Los hienes
l 'l ' IO I:nllhin se ha sosten ido que, ha-
hil I1(\o ..... e ;Iduptado e n n uest ro Derecho
1.1 {t)tl{ CIKilI 'omana, la comuni cacin
{' IIIII ' 1:\ ('IIOl a y cada lino de los bienes
d (' la u)t1l11 llidad (caracterstica de esa
(O IlC,Tpci {l ll ), 110 es t exclu ida. Los
. 11 t 'i . 95 1, ine. 2
1l
y 580 demuest ran la
111 iCIlI :ICilI COllcn:la del Cdigo respec-
10 de la cumunidad e n cosa universal; lo
!j lle tiell e n los cOlTI uneros son bie nes )'
Jl O 1111; 1 me ra abstraccin jurdica. Se agre- '
g:1 lIe el efecto declarativo de la pani-
1 i{ 1I no puede tenerse como argumenlO
1011( ltl r l t1Il ' para rechazar la comunica-
' 11111 , "' OIJll' lodo te ni endo presente que
1,1 1' ,11 11111'111 11 1) es d nico medio de po-
n / . l." 01 1.1 1 IIlIlllnidad. As, puede (am-
I!! . n 11 ' 1 "" 11. 11 pOI 1:1 reu ni n d e las cuo-
l ." , Ii 1",1,1, 1" ... 1 "I11\III t: ros en ITlanos de
IHI .,d" ' 11 11' 10, "' 'g lill t"! ano 23] 2, N2 1 y,
, 11 101 1 'd lll,ll "'11. I i1'l t:Ullcnle no hay efec-
110 dI , 1,11 ,111 \ 11 1111 (' omullero enaj ena
,ti, 11"101 1' 11 111 1 IUI ' 11 ( .... pcdfico y despus
I dl l 1" 1 '\11 ".1 . 10111 11l1l 'l'U o extrao, re-
Ilnl 111 ... 1 lll d ..... J.I " (\l OLaS, no se reputa
IIIH lito d('1 lod" dC 'scll' el o rige n de la co-
IItlllIid.ld . PIlC'S :l q ll 110 hubo d ivisin y
1'01 I CH1 ..... ig uiell l e no se aplica n los
.111 .... 7 1 Y 1 no hay nonna con la cual
di "' pOlltT la ineficacia de la enajenacin
\', 1)(11 1:111[0, hay que concl ui r que subsis-
11 ' 1. 11 cII:!jl'l laci6n c uotativa y d eber ser
1 n [H'I :ld:t por este posterior adquirente
lid lodo COI I1 (II1. Queda as demostrado
IJlJ( ' t .HI. I 11111111!)ITO li e ne, desde un co-
1111( ' 11 / 11 . 1111.1 11111[: 1 e ll cJ da obj eto. Por
1""11111 , ( 11 . 111410 ... . t, ... ,; ell presencia de la
1 lOlIlI lIlId , ld ItCll'di l:lr i:l, d e be dis tinguir-
'H' f 11111 ' 11 411 ' 11 '1110 1'(';-11 d e herencia, que
.11(, , 14' ' 0111( ' 1. \ 11 11 i\'C,' rsa li(bdjurdica que
1 '1 1 .. 111' 11' 11 1 I,t, )1 1:\ comunidad ele domi-
111t, 'pU' '0 1' 41 1 igi n:\ c ntn:: lodos los here
1I1 . ,,'t , ' 1Ibt l' los bit 'nes del causante (ca.
I lI l uud.ul q11t' l ecae sobre una universali-
d.tll d e h'dlo puesto que no tiene pasi\'o,
\. 1 '1"1' 1:1... deudas estn di vi d idas, segn
1' 1 , \1 1. I cn esa comu nidad sobre el
. 11 dvo lt el-,editario, la CUOla de cada co-
1111 1111.:"0, como se ha d icho, se comunica
. 1 (.l da hit:.A de que se compone la cOllluni-
d:I(1. En eJ mismo sentido p uede aii.adir-
11011! 1111 ,\1 Itl.IDI CA nI {111 1 1
"
78
se tambin el a rto 1268; aparte de la ac-
cin que tiene para perseguir su herencia
(o cuota) poseda por otro (la accin pe-
ticin de herencia), conforme a ese texto
el he redero (el (mico o cualquiera de los
varios) tiene la accin reivindicatori a so-
bre las cosas singulares; puede reivi ndi car
cosas especficas que sean posedas por un
eXLrao; esta regla revela que, al tiempo
q ue es heredero (titula r del derecho real
de herencia) es dueiio (si es nico) O co-
ducilo, comunero, de [os bi e nes (porque
junto con el derecho de herencia se for-
m u na cOlllunidad uni versal de domi nio
entre los va rios herederos), y si puede rei-
vindi car cosas, es porque en esa comuni-
dad (universal de dominio sobre el con-
j unto d e cosas) no slo tie ne su cuota abs-
U' acta (se h a di c ho "Oo ta nte"), sin o
tambin der echo cuotativo en cada cosa.
Las consecue nci as ele cada alternati-
va son de evide nte importancia. Si no se
produce la comunicacin, la c uot a no
participa del carcter de los bienes que
compone n la comuni dad. Con ell o, esca-
pa a la clasificacin de los bi enes en mue-
bl es e inmuebles. Esto, a su vez, trae vari as
consecuencias; por ejemplo: si se
na la cuota, su tradicin no requerir de
inscripcin conservatoria,)'a que ella est
establecida para la en'0enacin de inmue-
bles y la cuota no lo es, por ms que haya
inmuebles e n su cOl1lenido concreto, y
bastar, por lo mismo, cual qui e ra de las
formas d e tradi cin para los muebles d el
arto 684, que cons tituira la regla gene ral;
si el indivisar io. es incapaz, para e najena r
Sll cuota no se requiere de las formalida-
d es habi litan tes prescritas para e naj ena r
bienes races suyos.
Si la comunicaci n es admitida, las
consecuencias anotadas se transfo rman en
las inversas (v. infra, N2 147).
Si Ja comunidad recae sobre una
singul ar, no hay duda de que la cuota de
cada lino se radica en el nico objeto de
la comunidad y, por tanto, participa de
su carcte r (art. 580). En consecuencia,
los actos sobre la cuota estarn someti-
d os a las reglas de los actos sobre el res-
pcctiyo objeto. Si es un inmue ble, la
,
La propiedad)' la posesin
tradicin de la CUOla r equerir inscrip
cin, la de la cuo ta pertene-
ciente a un incapaz n ecesita r de las
cor respo ndi en tes fo r mali d ades habi li tan-
tes, podr rescindirse por lesin enorme
si se cumpl e n los dems supuestos, etc.
(aqu hay acuerdo).
b) Segn su origen (o fuente) la comu-
nidad puede d eriva r d e un hecho (como
ocu rre con la comuni d ad hereditalia, que
nace con el hecho rn uerte del causante);
de la voluntad del titular (dos o ms perso-
nas adqui eren e n comn un bien deter-
mi nado, o un propietario una
cuola) , o de la ley (como en la mediane-
ra, las servidumbres, la copropied ad in-
mobi li aria) .
c) Segn su duracin pueden ser tem-
porales o peljJeluas. Las comunidad es tem-
porales, que por regla ge neral son inde-
terminadas e n el tiempo, pueden tener
duracin determinad a e n vi rtud del de-
nominado "pacto de indivisin" el cual,
por la adversidad legal a la comunidad,
est sujeto a limitaciones (art. 1317) . De
este modo, si no se ha ce lebrado un pac-
to, la regla es que la particin se puede
pedir e n cualquier tiempo (an . 1317).
Las comunidades pe rpetuas las esta-
blece la ley, aunque en el fondo derivan
ms bie n de la naturaleza mi sma de las
cosas (corno es el caso d e la comunidad
que tie ne lugar e n la copropiedad inmo-
biliaria, la medianera, e tc.).
d) Seg.n su fu.ncionamiento pue'd en ser
activas o pasivas. La frecuencia con que
se d esarro ll a n en la actual idad comuni -
dades que funciol'W1n como patrimoni os
d inmicos, en productiva actividad eco-
nmica, ha permi tido establece r esta dis-
tincin entre comunidades activas y pa-
sivas. Las p rmeras constituyen una masa
d e bienes que funcionan d esar rollando
una determinada actividad econmica
(como es el caso d e la copropiedad de
las naves, que en el Derech o martimo
es regulada integr almente, o de muchas
sucesio nes hereditar ias; e n las que hay
un establecimie n to come r cial o indus-
tri al que conti n a indivi so yen produc-
cin en ma nos de los h erederos). Las
79
segundas no son ms que un conjunt o
de bi e nes que est ti camente esperan I:t
remoci n de a lgn obstculo pa r a Se l
di vididos e ntre los comuneros. De 1.\ In
tlIra d e las normas d el cuasicontrato di '
comunidad se coli ge que el Cdi go l k
ne ms bien la visi n de estas comlllli
dades pasivas,
70. La cuota_ Con la c0l1cepci611 I fI
mana, e n nuestros textos los de recho .... y
o bligaciones de los comuneros en la t u ... . t
comn se preci san a t ravs de la 1l 0(.i611
de CUOta o cuota-parte. Es la porci n i(k.tI ,
determinada o determi nabl e, fi lie ('; 1(1 : 1
comu ne ro tiene e n el objeto d e la fOllH t
nidad. Estas cuotas pueden ser i;ll :dl' s !I
desigual es; a falta de prueb"l e n ('OHI1 ,1
r o, han de e n tenderse iguales (:1 11 ". 1 0
1
11-1 .
2307) . Se expresan gene ral1l1c lI! (' <.' 11 11, 11
ciones o porcentajes (u n lerdo, 1111 111 .11
to, "ci nte por ciento, etc.).
El comune ro p uede di spOltl' l' ld ll "
mente de su CUOta po r (' nl1 (' VI\ ' I' "
(por ej., am. 1320, 1812,2117) " P'" , .",
sa de muer te (art. 1110); [)111..:dl l' eivil1di
ca rl a (art. 892); p uede se r
(ar t. 524 d el CPC.) . Ell o sin pt.: l:jll i( j o d e.-
los actos materiales que los COlflll1H'IO'"
pueden ejecut a r en la cos a ( Oll1(lIt
(arts. 2305 y 2081), pudi e ndo cllalqnit ' l,J
ped ir el cese del goce gratuito qlle d c 1.1
cosa comn hace otro comune ro (: 111. or,rl
del CPC.).
71. La coposesin. Se ha d icho <II(' 1.1
coposesin es a la posesi n, en los hl ' ( IlOS,
lo que la copropi edad es a la propk(b<l
en el De r echo. La coposesi n tie ne 11I K, II
cuando dos o ms personas delcnl:ln r Oll
nimo d e dueii.o, poseen, un mismo uhjl'
too El Cd i go a d mite la posib il id :td
(am. 718 y 687) .
los princi pios posesol ti ... ,
el nimo de dueo d ebe inspi rar a LOdos
los coposeed ores, aunque no todos (it'.
tenten materi almente la cosa que en co
m n se posee; basta con que u no d e ell os
la posea a nombre de todos.
Al igual que e n l a posesin, la copo-
ses;n pued e o no ir acompaii.ada de l do-
EDI'IORliU JURID1CA 111 (ltlJ l
Los bit:nes
l!Linio; en otros trminos, los coposccd-
1 t.:S pucde n se r o no dueilos d e la cosa de
que Se..; lrala; cuando n o lo son, adq uiere
t' s pccial importancia, desde que en vir-
ud eh; clla podrn llegar al dominio me-
d i;U11 C l a prescripcin (se e 'ectuarn
ll11l' \' 05 alcances sobre el punto al t ratar
10:-' p roble mas d e la prescripci n ent re
t 0111 11 1 1(': ros, v. inrra, N 267; de la rcivin-
di c lI 'i611, v, infra, NG 267; Y d e las accio-
l it ., post'sorias e ntre ellos, v. infra, Ni,,> 273) .
72. La copropi edad inmobiliaria. Las
del d esarrollo urbano, la esca-
"I t' / !Id suc io, la necesidad d e li mi tar la
1'1\. 1 t.xle nsin de las ciudades y mu-
,h(l'I (IIIOS f;lctores, ha n originado e incre-
1III'III.Ido la construccin d e edifi caciones
dt ' :111111' ;', en algunas urbes con caracteres
Itlll'i il :ldos. Ci e rtamente, tales construccio-
II( 'S illlplica n su propiedad entre di stintos
IIII!:.I'(,'S, que utili zan panes d e ell as con
(' xc lllsivirbd. Pero, gestada as u na forma
d e propi edad, ha seguido
1I < ,11 :'l( \OS(, con el de nue\'os facto-
I n , b han conducido ta mbin a su
'!jlll( :I( i<'.n a conjuntos urbanos de una sol a
pI.UIr.\ (dl' 1111 solo piso).
Imt ' lt a l.' ll el mbito de lo que puede
d( ' llI nlli llarse "propiedad urbana", la ma-
1" 1 t,\ b,1 ll egado a ide ntifi carse mediante
1111 ,1 " XIII(' si n reservada especialmente
1',11 .. e lla : 1:1 ll amada "propiedad horizon-
l,tI " 11 (an ualme n te e nlre nosotros)
pll lpicda cl inmobil ia ria".
Se le puede definir corno un rgimen
dc pro piedad en e l cual se es titular del
d(Jlllinio exclusivo sobre dete rminada
tI ,ld dt, 1111 e difi cio o seCLOr d e suelo, y
I odueilO de modo pe rmanente y en
( pio inTtlunciable de e lementos
III ' S, i IIdi s pensables a la exi s tenc ia y
di ..... rnll c d e aqu ll a.
1':11 Chile, los lcxlOS legales fundamc n-
I:d(' s SOIl 1,1 ley J 9.5:\7 Y su Reghllll c nto.
U tl a slltesis d e es ta reglame ntacin
(' 'i b siguiellte:
I'J . E.I Director el e Obras rVlullicipales
1 ('s pt:ctivo es q ui e n , c umpl idos los requi-
sitos It.: !.{: des, exti e nde e l c(" rlili n ldn q\le
:I( Ogl' e l COll dolllinio Il de co-
IIHIIlII l.\ 1 JllR1D1 CA 111 \ 111 11 80
propi edad illlllUhi li:tt'ia ; all Se fijan las
unidades de que !w ('onlpo lle ,
2'1 , Se d e be d icla r un rcglamen to de
copropi edad , con c l contc nido mnimo
que di sponc la It.:y; en lo no previsto por
l, rige el reglamc nto de la ley. El p rimero
debe ser otorgado por la persona ( natural
o jur dica) q ue sca d ue li a del condominio
(con ci e rtas limitacio nes). Una vez otor-
gado debe reducirsc a escritura pblica e
inscribirse en el Registro de Hipotecas y
Gravmenes del Conservador de Bienes
Races; y slo entonces puede obtenerse
el certificado que aeoge el condominio a
este rgimen d e copropiedad, y desde e n-
tonces es obl igatorio para los adqui rentes
y ocu pan tes d e cada u ni dad. En u na sec-
cin especial del Registro d e propiedad se
archivan los pl anos del condominio, que
deben estar aprobados por el Director de
Obras Mu nicipales y el al udido certifica-
do de acogimiento al rgimen .
3
2
. La copropiedad inmobi liaria est
constituida por la unin de bienes (uni-
dades) de domini o excl usivo con bi e nes
d e d o minio cOlTIlin.
41: , Son bienf's (unidades) de dominio
exclusivo sectores de un edificio implanta-
d o en suelo comn (que cons tituyen pi-
sos O pl a ntas, d e partamentos, oficinas,
locales come rcial es, bodegas, estaciona-
mientos); o viviendas d e una sola pl anta
en suelo comn; y aun viviendas con una
s upe rfi cie de suelo (ms extensa d e la
que cubre la conslruccin) unidas p o r
suelo comn.
Bajo el impe r io de la origi nal ley
6.071, e l rgimen e ra posible slo e n edi-
ficaci o nes de varios pisos con suelo co-
m n ; modi fi c a c i ones pos teriores l o
hi cieron a pli cable tambi n a construccio-
nes de un solo p iso, con suelo comn , y
en una nm'edad de n otable importancia
la n ueva ley p e rmite el dominio exclusivo
de lotes de S1.lelO e n el que se asienta la
constru ccin (tambin de dominio exclu-
s ivo), unidos ent re s por sucio COll1lln.
Son bienes comunes los necesarios para
la exisle ncia, seguridad y conservaci n d el
edificio o conjunLo; los que permite n e l
u so y goce de la propi ed :\d ('xf'lus i\'a; )'
otros que, SlIl tell er esus caracteres, sean
declarados comunes (en el reglamentO de
copropiedad o por lo:) copropietarios}. La
ley seliala algunos (en edifi c ios: e l te rre-
no, muros exteri ores y soponantes, cte.).
Oc la enumeracin legal se despre nde que
son tantOS que, en los e di fi cios, el propie-
tario ms bien tie ne derecho a la exc1usi-
\'idad y privacidad del qso y goce ele lo
que encicr/'{t su piso o d epartamento.
La regla general es que los bienes co-
munes no pued e n d ej a r de se r comunes.
Bastante rgida e n la primera legislacin,
en la a ctual se ha flexibil izado; e n ciertas
circunstancias y por acuerdo de la asam-
blea, p ueden envjenarse , darse e n arre n-
damie nto o gra\'arse (art. 14).
5
Q
El d omini o exclusivo es ejercitado
con modalidades especiales derivadas de
la naturaleza y carac te res d e esta forma
d e copropiedad. Las controve rsias elllre
copropietarios)' e n tre stos)' e l admini s-
trador rel ativas a la admi ni st racin del
condominio, son d e compete ncia c1eIJ uz-
gado d e Polica Local.
6
2
El derech o d e l comunero sobre
los bienes comunes se determina por el
avalo fi scal de cada unidad; y en la mis-
ma proporcin debe contribuir en los gas-
tos comunes, sa lvo acuerdo di stinto; con
la mi sma base se dele rmina el \'oto en las
asambleas ele copropietarios; }' la cuota
que a cada uno corresponde en lo que
resta d e los bienes COlllunes (cuando e l
rgime n le rmina por exti ncin parcial ,
segn se dir).
7
2
. La unidad se puede lransferir,
transmitir, h ipotecar. g ravar con o tro
recho real o cOI1\'e nir c ua lquie r d erecho
personal , libremente, sin el consentimien-
to de los dems copropie tarios,
8
Q
El derecho sob re 105 bi enes comu-
nes es inseparable d e l dominio, uso y goce
de la respectiva unidad; cualqui e r nego-
ciacin sobre sta z.l ca nza a aqu l.
Se disponen no r mas sobre la ad-
ministrac in d e l conjunto )' las relacio-
nes de vecindad. Para la admini stracin
sc establecen rganos: la asambl ea de co-
propietarios, el comit de administracin
)' el admin istrado r ( para las causas con-
81
,
' 1
cemientes a la adminislrac il'i y conSl'r-
\'acin d el edilicio, el admi n isJrador lie-
ne la faculla d de represe nta'f' e n j uicio
activa y pasivamente a los copropi el ari o .... ,
confo rme al arto 23) . .'
lO!.' . Los copropietarios dchen ('01111 i
buir a los gaslos comunes (eu prol)'1I
cin al valor d e su uni d ad, como se dlj4' )
Si una unidad pe rtenece a dns 4) 111.1 .... 11
llIlarcs, son obli gados solidari:ltlH'1111 ' 1 1
admini st rador pue de procnln ('j t'( .111 \ ,1
me nte contr a e l de udor; se (fl ll .... . IIH
especial ttulo para e l"k, 1" ( l.,
copia del acta d e la asalllhk:1 {' II Cjllt ' ..
hayan acordado las expclISas (' 011111111' .... ) .
En la totalidad de lo adl'ud:ldll n .14 ' 11
_dar quien sea e l titular de I:t IIlI id:ld .tI
ti empo d el cobro (es decir, el :ICIII :I1 lilll
lar responde d e los gastos COtllllll1'.'i :11 14 ' 11
d ados aun antes de adcJllirir 1;\ II lIid.lt l )
11
2
, Es posi ble cOllrt.'ril t'I 11 .... .. \' g r. , l '
exclusivo de cie rlos hicn(' 'i (01111111 <"': 1 III H'
o ms copropi e l;'l rios (e t\ l i\ " li '
glamento o po r ,1('11('1,11. 11, It, .... ' 1" \ 111 111 '
ros).
En (' 11 :111 14. ,ti 11'11111 11 " ,I r 1 l ' 1', '
me n, b ley :1<'111,111111 ti 111 ' 11 1 ' 1'" '\. 1 \
. dircct,lIl lClllc :1 l.. tll ,III ' II .' 1'1 '1 1 1101 \ ," Hit
. nas nOI'l l\ :I ..... :tI 11 ' .... 111'11 .. ' \.... 1, 'd l . d HH ul
dad orc!t- I1 :1 1.1 d (' IlI I.lti 111 11 , 14 I o ll d, ,11 11 11 111
se di sponc qll t' 1,1 . . .... . 11111,1 ,, 1 '.I! ",, !tu I ti
proceder 1\111(11) '. (. II! :\1) . \ tllt l> .1 ,
C!:ita cxprcsi(')lI ( :d>\' l.. dl 'II ,h.r 1'''1 .1, l.
comun idad. T:III1I.il 11 .... 1 1 lIl t ' l lIl' l. , 1, 1 11f '
sibilidacl de <1 111.', (1111 , (' tttl .... 14 41'" '\ l! .. '\.
la asamblea pu('ci;( !:i oli cir: 11 ,1 1:1 1)11"( 4 11111
de Obras Muni cipaks q\l c p llJ( t ' {I. I .t 1111'
difi car o dejar si n efecto 1;1 dl't Llt ,11 11'1 1
q ue acoge e l condomin io:1 eSIL'
(art. 38); en tal situacin, 101 (oprnpil'l l:ld
inmobil iaria qu(;da c01l\'cnirb e ll Si lllJlIc
comunidad, que h a de regirse por J:s 11 0 1'-
mas del Derecho comn (que af] u se h:111
rescliaclo); la comunidad proc1i\iso Sc C4 11 1
vierte en comunidad p roincliviso.
72 bis. Situaciones semejantes (tielll
po compartido y cementerios). Por p:111 1
eulares ractor es se han d esarrollado 1;\111
bin otras modali dades cercanas ; 1:1
comunidad lradicional que merecc' u :.1
l Plloj{It\l IURIDICA I1 f ' 11 111
-
tlI( ' II(IS \lna rdcrcncia: el ti e mpo compar-
IIdn y los <': cllH.:ntcrios.
,1) '1't' IIIIJO rOlJl l)(lftido, La institucin es
4 4HI\II ida c OIl diversos nombres: lllultipro-
1'14'41.111 , 1)l4q)iedad por turnos, derecho
,le ,1111 (1\'('( 1L :lIniCll lo por tu rnos, tiempo
1lI llpil " li l"l lLpo (omp<lnido ("time sha-
IllI g" c LI, el ,n Ll, i[o :Ill glosajn ); lo propi-
41(1 dI ' b dt:lLoll1inaci n se vincula a los ;
11 ' 1 ll1illOS t.' 1\ ('JIu,,: se establece y a la califi-
\ ,H i11 qll e se l e atribuya (como se ir -,'
\ iell do), SIL origen es relativamente re-
I iellle: St: ha desarroll ado panicul ar men-
le \.'1\ illlll ut:bles, en el sector turstico o
dI ' 11 '( 1l': u' ilI. ,
1.' 11 d. ,.;(, riprin inicial, consiste en el
.1, ... 1, HII ' 11 11 hi l ' lI ;t1t e rnadamente e n-
II I 1III1I.Il( S, (,ollvin indose el pe-
Ilod ,. 1I ( '\ I, II ... i.'III )' IlTlJa de cada aii.o)
1 1111. 111. , t .. II ... I .. IIlC I .' I ; a cada uno.
1111 ,1111 ,11011 III! ' inl !tl )'e sectores d e uso
, . III ', II "jlIlIHI ,II '''' II.lIill ... nllnunes(como
d. l HI" top,nl.lLl illlllobiliaria). Asi-
"ti 11 111 , 1" 111 ,1'1 11t ,( 111 ' 1111' es que incluye
l .l ll . III'IIII,,J'l l l. lIltl .
11., Ilnr la mutua conve-
1I11 ' lIt 1,1 1' .11 .1 liS involucrados. El inve r-
"' '' 1111 ... 1.1 log ra 11l(jorar la rentabilidad del
/J1'l'I\l ; los llsua rios, evitando soportar el
c! n '.u!, 1 ('\,)Sla de u n inmueble en domi- '
" io logran disfrutarlo por cier-
tll perodo en la poca que eligen (al
111('110'" d l' lItro d e sus posibil idades eco- .
11' IIlIi ( ;t .... y l' ll Sil perso nal percepcin d e
1.1 , (' 1.1( jl"1I c:did: ld-prcc io).lncluso, como
"" ,d'I ' . : l.. posihi li dad de in tercambios
I 11 (,1 (' 11 ' 1 I il io dd cll'l't'dlO (racilitado por
1,1' ,1 " 11' 111 11 11 ,11 l. .... "", O( ' icd;<! cs d e in tercam-
1,14 ," ), ... , ' .11,,"le t'I al l ar th o de diversificar
1, ,,. h"'" II. ''1 )' ( ' I H 1I dI'
1',,, 4d' ,II',III",purEllta d e control su
1'1111'1 PIII 11 .1 (' lI gl' lLd l;do algunos abusos
('1111 '. ,11 " , IIt' I ' ('f st.: km ido salvando) y,
1';11 t 11 1111 , vacos e interrogan-
.. '1, " , . 1" ( ... l'III :111 , aq u como en otras ma-
11 ' 11 ,1'1, IHIl el J'rt:cuente ad elan to d e la
1 I ' . .tU LId ,1 la regulacin j urdica, En otros
(111l1ilLOS. S il se encuentra
(' 11 gnl:ll'i,;n, con di"erso grado de avan-
(( ' CIl diferentes ordenami en tos, con-
... i ti l' I que en varios pa ses ya se

I ' ' 11I ll' I \ j J{J R DI CA ni 1'11 11 I 82
cuenta con textos legales y ( OI11l' l1[ ;lI lO'l
de doctrina.
Para la apropiada compre nsi n del
tema y, en parti cul ar, pa ra aborda r t:l
importante captulo de la calificaci n de
su naturaleza j urdica, estimamos
niente dar cuenta de estas dos cons tata-
ciones: a) Las normas q ue e n algunos
ordenamien tos se ha n d ictado suelen
contener ciertos rasgos substantivos que,
por ci e rto, inJluyen e n la fin al califica-
cinjurdica, pe ro gene r al men te se han
dedicado a imponer con t roles, especial-
mente mediante exigencias fo rmales;
b) Ante la falta de estatuto r eg ulador,
e n la prctica e l negocio se ha dese n-
vueho con gran varied ad de modal ida-
des, tanto en las caracter sti cas del obje-
to mate ri al (i n mueble) sobre e l que se
contra ta, como en el d isei10 jurdi co
pi cad o. En cuantO a las primeras, se ha
a pli cado a un inmuebl e (un edi ficio), a
"ar ios edi fici os interca mbiables dentro de
un conjunto, a ed ificios o conjuntos ubi-
cados en distintos lugares del mundo,
e lC. En cuanto al segund o, se h a n toma-
do C0 l110 modelo' o, al menos, como pun-
tO de refe re ncia: la pro pi ed ad, con mo-
dificacio nes (por ej., con excl usin de
su ca rcter perpemo); la propiedad con
su modalidad de comunid ad (a su \'ez
con diversos matices); otros derechos rea-
les limi tados (especial mente el usufruc-
to); la sociedad, el arre ndamiento, etc.
En suma, en la base, las opciones giran
e n torno a las, nociones de derecho r eal
o personal (la alte rnativa del d e r echo
real se relaciona con e l p robl ema d e si
los particulares pueden o n o c r ear dere-
chos reales no establ ecidos e n la ley, que
ya fue referido al comienzo). De be ' te-
ner en cuenta tambi n que las pos ibil i-
dades de xito d e cad a una de estas pro-
pos icion es n o sOl o dependern del
afinamiento conceptual si no de las nor-
mas que e n e l respec\'o ordenamiento
rijan p<lra la correspondiente insti tucin
y que se impongan como inmodificabl es
( po r ej., ent re noso tros, la alte r nati va de
la comunidad tro pezar con la impres
crip bilidacl de la <1ccin de particin y
. .

L1. propied:td )' la posesin
la limitacin del pactO de indh'isin, con-
fo r me al art. 1317; la del usufructo tiene
el ncOlwenicllte' de que es Intra nsmISI-
ble, e tc. ) .
En las legislaci ones que han regula-
do la materia se ha optado po r dive rsas
soluciones (as, por ej., e n Franci a se
adopta la forma soci e tari a; en Grecia, se
le ha asimilado a un arrendamiento con
especial es caracte rsticas; e n Espa i1a se
confiere la opcin de regularlo como d e-
recho real o pe rsonal ) .
En Chil e no se ha di ctado u n estatu-
to sobre la materia; no o bstante esa ca-
rencia, e n la prctica el negocio se ha
concr e tad o y hay varias instalacio nes con
esta forma de a provechami ento (aunque
su incremento se ha desatado al parecer
con r itmo irregular), Para el acue rdo e n-
tfe el inversioni sta y los us uarios se ha
acudido principa lmente a la constitucin
de usu fr uc tos (incluso con varios usufruc-
tua ri os para un mismo perodo, ge ne r al-
mente pa ri entes e ntre ell os, con derecho
de acr ecer, pam sortear la dificultad de
la i ntr a nsmi sibilidad que -como se sabe-
por norma est impuesta para este d e re-
cho real).
Estimamos q ue en la d ecisin acerca
de la na tu raleza jurdica y sobre tod o
para e l cli se ilo del conveni o que d e be
suscribirse e n t r e el inversionista y los
usua ri os (mientras los textos legales no
impongan uno), debe consider a rse l a
substancia p revaleciente que se pel=sigue,
e n t r e la j)roPiedad de l objeto o el servicio
que se p resta con base e n l; el objeti\' o
predominante ency. e n tra en los esque-
mas jurdicos el instrume n to propicio:
el derecho r eal o e l derecho personal.
Por lo mismo, si -como parece ser- los
usuari os persigue n el obje tivo d e encon-
trar efi cientes y oportunos senri cios ms
que adquirir u na cuota de las in,s taJacio-
nes mate rial es, con las cargas que siem-
pre traen consigo, el de recho pe rsonal ,
con la correl ativa obli gacin (desc r itos
apropiadamente e n el contrato) se pre-
serlta como el instrumento ms propicio.
b) Cemenle1ios. Corno se sa be, e n el
pas el tema evoca inJl u)'e ntes e pi sod ios
83
d e la vida nacional, gestados sobr e 1:1 11
mediata ci rcunstancia de que d esd e >; il 'l
comienzos y por mucho tiempo S il (J I
nizacin y funcionamiento se mall lll \ 11 '
r on "incul ad os a la Iglesi a Catli c l.
Por cierto, la refere ncia q ue aq 11 r '1 (' 1,1
for mulada est dirigida al captulo ell ' 10'1
derechos que se tienen en el prtT ... 1I 111
gar d e la sep ultaci n.
Luego de un precepto del c( :. (.-1
art. 587 del ce" segn el cual (' 1 11 "' (1 r
goce d e cementerios en predios d e p :lltl
cul ares pasarn con ell os a q u ielll's :111
quieran los predios, salvo que se di spllll )..:. 1
otra cosa po r testamento o acto e n tre ' "
vos), los principales textos son: el Cdi go
Sanitario (Libro VI IJ, a r ts, 135 y Sg' l o.; . ) ; 1.1
ley 18.096, que di spone el traspaso de (1 '
me n terios de de Salud, :1 1:1" 111
nicipali dades; el DS, 357, Regl:
11 11 l
' lIltl
General de Cementerios; el 0171,. N" 1 11
111
'
determina las materias que rccni, " ( ' 11 , 111
, . ,.
tOnzaclOn S3l1l tana expres{\.
Conforme a estos textos:
1. Ce menterio es u n "cSl:1 hh' < ill1H' IH"
d esti nado a la in humacin o a I:L illc 11 11 '
racin de cadveres o d e restoS hlllll : \lII ....
y a la conservacin de ce ni zas pro\'( ' lI i nl
tes de incineraciones" (Rcgl. Cl'lll'L':d dc '
Cementerios, art. 2
Q
),
2. Existen cemen terios (o
p bli cos) y par ticulares. Los p ri nll' l o 'l
son los que pe rtenecen a alguna i ll Sl ill1
cin del Estado (como los del Sl' l Vjl itl
Nacional de Salud -SNS,-, los de las 1\ 111
nicipalidades); los particulares Son 141 '1
d e cultos reli giosos, los de colo ni:t ' t ')t
trallj eras, e tc. ( Regl. Gene r al de CCll ll' l1
terios, ar t. 15).
3. La instal acin y funcionami e nHI d('
cementerios, pblicos y pri vad os,
r e a u torizacin sani ta ria expresa (I)FI ..
N
Q
t , art. P , N
Q
26).
4. Slo en cementerios legalll1c ll IC.
a utorizados podr efectuarse la in h uma
cin d e cadveres o r estos h uma nos (sa l-
vo autorizacin d el Director General ck
Salud) (Cdigo Sani tari o, arto 135).
5. Slo el S,N.S. podr autonzar la
instalaci n y fu ncionami ento de cemell-
teri os (Cdigo Sani tari o, a r t. 136) .
WI!'(lIWd JUR1D1CA !I! (Hllt
Los bi enes
(l. Corresponde r a las Municipalicla-
d e'i instalar ceme nterios, previa aproba-
(' ( JI I cid SNS., en los l llgares en que no
lo!'> hu bi e re o fueren insuficientes (pu-
dkllclo adquirir O expropiar terrenos para
l' 1 ..: f"l: c to) (Cdigo Sanitario, art. 138).
7. Los terrc nos dedicados a cemente-
I jo..; ckhenn ser nica, excl usiva e in'evo-
r: !1>klllclltc destinados a este objeto (Regl.
( :l ' ll (" r;d dc Ceme nter ios, arto 16) .
)-) . Se d islnguen dive rsas clases de se-
IHlIlllras ( mausoleos de famil ia, n ichos
1)1' 1 pl' HlOS y te mporales, sepu lturas en tie-
11 ,1 PI. ' ''I)('III<l S y temporales, etc.) (ar t. 29).
J ,: 1 silUac in jurdica de la sepullll-
1,1 , 1. \ naturaleza del derecho sob re o
11" IH' Clo d e..: clla ha sido d isculda en la
dHj Id11:1 )' e..:n nuest ros textos n o gueda
m. IPIIORI\I. IUR IDI CA DlLlII II 8-1
definida. Han si do .,ostc llidas las ms va-
r iadas alternativas. La circunsta ncia de
exislr celllcnlcl-ios pblicos }' privados,
con duce a di stillguir para ('sos efectos.
En los pbl icos se ha propuesto la cali fi-
caci n de dert:cho re al , d e recho perso-
nal , derecho rea l admin istrali\'o, " permi-
so especial de..: liSO" . En los privados , e l
derecho que surge del contrato que se
celebra entre la sociedad q u e crea e l Ce-
men terio y el adquirente del der ech o de
sepultacin asimism o h a sido objeto de
\'ariadas calificacio n es: d e derech o real
(dominio, de propiedad p rodiviso, de de-
recho real limitado) y d e derecho perso-
nal (y en esta ltima se ha aiadido el
cOlnplemento de "derech o per sonal in-
nomi nado", in mueble).


Capt ulo 11l
LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMI NI O
,
PRRIFOI
D ESCR1PCl>: DEL SISTEMA
73, Conceptos y alternativas. Par a la
transfep-:ncia de bienes por acto e ntre \"i -
\'os, en la historia de l Derecho se han id o
configurando dive rsos sistemas.
Con precedentes romanos (a los q ue
p ronto se har referencia), en muchas le-
gislac io n es, entre ellas en la n uest ra, para
la t ra nsferencia dcl dominio)' dem::S de-
rechos reales, y aun personales, se exige
la concurrencia de d (JS d emen tos jur di-
cos: UIl ttulo y un modo de adquirir.
Titulo es el hech o o ac to jurdi co que
sin'e de anlecec1e me para la adquisicin
de l dominio. jHodo de adquirir es el hecho
o aeLO j urd ico que produce e fe c\'a me ll -
te la a d quisicin del domin io.
Con e l solo t lulo, pues, no se..:
re el dominio de las cosas: de l nace sola-
me nte un d e rec ho personal , el derech o
de exigir que poste riormente se transfiera
el dominio por e l obligado, mediante el
correspondiente modo de adquirir. El
ejemplo ms claro lo proporciona la com-
pr:l\'enta: p e r fecc ionado el cOlll rato de
compra.\"em1, el comprador an no es dut;-
110 de la cosa comprada ni el "endedor \a
ha hech o ajena; con e l contrato, e l vende-
dor se ha obli gado a transfe rirl a al C0I11-
prador; poster iormente, el dominio se
transfie re cuando el \'encIcdor efecta al
comprador la entrega o tradicin de la
cosa \"endida. De ah que suela expresarse
que son los modos d e adquirir las fuentes
de donde emanan los derechos rcales.
En la prClica, esta dualidad frecuen-
teme n te no se pe rcibe con ni tidez. As
S5
acontece en e l tlll lo 111:1"; 1\, 111 1(' 1111 1 111
pleado, la compra"en! :L 10 11l'1 ,1!", 11111
es consensual; el modo SI H' lt , '! ' g I111 Ll 11
inmed iatameme al ttu lu , <1I l" 1 ,l' . '1' ' >11
fun d en: se produce acue rdo (' 111.1 ",1 \
en e l precio e ... . ' . ' llt l.
ga la cosa Yenclida. Pe ro se d i"' li ll g l l!' ll
claramente eH la compra\"t' 1I1 :1 de illllll ll '
bies, en la cual primero St n ' ld,l' (' l . 1!11
trato po r escrit \lr:l J1'lbl ir: 1 ", 11t "IC' II" 1
mente, cumpli l' llcln ... 1 (llll!I ,IIII , I,d IHld"
sc inscribe e..:1l l1 Reg i"' l lll ; 1111 1 l "" , 11 t, 1
d e inscripci t'Jl l - J\lllll. l . " 1 1I I 111.1
la I.racli r ill d. iltll lll("I ,I , '., ., ,' 1111 11(1111 1 j
transft. ... ' Il! ,i.t d. ' I IJ" lll llll"
Lo", liHdll"' IIII . ' 11 , 11, 1111 . 11 ' 1'11' ('1 11'10
rior lr:ul , Jt' I. ' II . 1.1 d. 1 d, '11111 111' '. 11" IItHI!
d os t wlo, 11 .1,, 1.1 11. 1'1" .1, d .. ll l1nlo ",. n 111
J1Ulllcr;lh lt , ... , 1" g, d ulI n i. tl11 l it H+ H HH
l11rncl'Il n ' II ,HI. , \ 1111111 111 II \ r dll 11 1111
ma y caraclt l i' li.,I' .j IW , 11 111 tri, 1111 1 111111
cubres. .1111 ' 1 11.111 1.1 l . ' 1 11 1 I h
contratos: '111.1 , 111' 1 111 11 1. 1, ji, 111. 1' h ,11
en propi cd:ld ;l 1111.1 "'1 U l. 01 ,11 1 1. 11 I ,
el sistema denominad,) Ij) lll ,111 '), ,1" 1 1111 1111
)" modo, o del efe..: clU JIl.r ....oll:d (JI ,1 1. 11111 ,11, I
Adems de l Iluest ro, sig lH"1l l'I "' 1( '
ma, por los Cdigos l'Sp.ltll.t , ;1\ 1, t l l.l
co, S II izo, ruso y \'a rio.'; la 1 i 11 o: tlll l' I J( : 1111 l'
(incluido el nuevo Ce. brilsiko d(' :!OO'2)
Fren te a l se conoce el sistnll ,1 1.11 1
sensual, o de l efecto rea l de l COlll!":IIII , . ' 11
cur a ,, rlud el solo tiUllo es s u licit' ll l(' P,II , 1
p ,"oduci r la t ransfe rencia de l dOl1lilli ll, ' 11 1
necesidad de rccurrir al modo. FII (' (' '' 1.1
blecido se ii aladame n lc por el C6digll ( .1
\'il r de all adoptad u plll . 111 11',
pUl' t; i., los d e al gunos pases btioo:lllll ' ll
y poste riurme ntc e l ilalia no. ('1 1)1 1I
tll gll l' :-', el de Q\l bcc.
IlllhlRl\1 JUR1J)1< ,\ I'III1L I '-o
Los bienes
orge nes surgen en e l Derecho ro-
U L III O : 1 partir de la dualidad, yen su no-
1.t!lk \'\III II C;(II1, con setialad a infl uencia
1.1 ' !1 .ldi c;unes fieLas, va gestndose la
dl "' PI ' I"' ;I'111 (v. ;nfra, NQ 11 5)(debe adver-
111 ' 1' <lit' :11 11 0 se r termi nantes los
.Il1 lt ( n!t-ntcs, los his LOriador es d iscuten
IInl( ap reciaciones) . A los inicios de
"' 11 ,l pli ClCit'Jtl en Roma (precedida, como
,, (' por la J/umci/Jatioy la injuTecessio)
L. II :LC li c;{1l1 estuvo orie ntada, fundamen-
l, dlll( ' lI tl', :l la posesi n , a l cambio poseso-
1111 (11 0 ;1 I; d e derechos);
111 ' 11111( 1.1 .d :Idejlt irente e ntrar en la pose-
11 1 1. 1 1 n .... :\. I\w o t ra parte, y pued.e
111.t, '" ' ''' 1' ' 111( ' P/I!" 1; 1 propia razn an te-
IHIt 1111111. 1 .11111.1 (ol! ct'pcin sensi ble o
1111 11 lI .d d /! 1)"1( '( 110, antes q ue todo se
1III I d l , ' III 111 11111 1I 11.l In de e ntrega lnate-
1I ti 11>. 11 , 1 11 111 d 11( ' llI pO, la transforma-
11"11 1111 .111,lll t l( ' ll do , ' 11 ambas direccio-
111 " '1I1H) modo de transfe-
111 1.11111/ 11' 11 d dOlldl li o,)' desligndose de
'< 11 l .n ,1I It'I 111 :lIl' l i:l1i /; 1do. Por imposicin
d\' 1.1 1 (. lI id. lI1. <II C e ll lll uchas situaciones
Iln; 1 cllt l cga de la cosa de
111. lno :1 11I :II IU su peso y volu-
11 11 ' 11 y I:i C:l p:lCid:1d rsica humana) ya en
1.1 t' I)( ICI lcl De l' cchojustinianeo se halla-
1,,, 11 1..'11 pll-no d('sa rroll o las tradiciones fic-
(l ... i1Hhlicas, q ue fll eron reemplazando
1' 11 gt.11I IHcdida la e n trega real, incluso en
" l lit' I OS ('11 qt ll..' 6 ta era posibl e . Este des-
"II\III \ llIli(, II IO cOll stitll ye u na d esmme ri a-
h/. 11 1II1 1 dc 1.1 1! ':l(li ci(1I 1 (tambi n llamado
lit 1 11 1 ",1 J 111 ' "1' '' 1 Ji I ; 111:1 1 i";lcin "), que res ul
111 11 .1"1 j lI d ' III.t! : IHI ('t'sc') e n el futuro, ex-
11 "d .. 114111 '<. ' 1' 11 :tpli cacin e inten sifi-
I ,i nd"'lI ' d l'IlIl' !('(I , lI \('d ia nte frmulas pu-
1,11111 ' 1111 ' IJIII! I:I{ IUalcs. Con n uevos
IIn 11/ JI 'u ,'1, It" 111 Ol't. ( k'o d a filosfi ca, el pro-
" . .,.. I 11111111111 :\ li!les cid siglo XVIlI en un
\ ( I t 1.1111'1 (1 d e( \O rea l de l co n trato, por el
1[111 ' (,1 ... ell l l U)11\'C ll io t ransfiere domin io,
I 11I, ,, .q.'; I:ldo, COlllO se ha dicho, e n el C-
di go fl :U1Cs (art. 11 38 y de ah seguido
1)( 11 \,: 1";05 otros).
Una observaci n de ambos sistemas
1 )(' Il llitt: que en su funcionamien-
lo COJlcreto ninguno mantiene su pureza
( ' 11 tod a rcunstancia. As, e n las legisla-
..
1101101' 1\1 IUIUDICA mUIIII, 86
ciones d e e fecto real del contrato se d ebe
recurri r a la tradicin o a un acto seme-
jante cua ndo el contrato se refi e re a obl i-
gaciones de gnero o alternativas, en que
con el solo ttulo no queda individuali za-
da la cosa que se transfiere. Y entre noso-
tros -como se p odr apre ciar ms ade-
lan te- h ay situaciones e n las que se llega
a configura r u na especie de efecto real
del contrato, sobre todo en la transferen
cia de bi e nes incorpo rales (el autor del
Cdigo, apart n dose del p recedellle ro-
ma no, exigi t radicin no slo para el
domini o, sino tambi n p ara los d ems de-
rechos reales, y aun pe rsonales, originn-
dose e n ell os alg unos inconven ientes; con-
cretame nte , aunque la ley lo impo nga, es
difci l efectuar una a utnti ca t radicin
para transferi r los derech os d e usufructo
o liSO sobre mue bl es, o de un derec ho
pe rsonal no docume n tado; se \'olye r so-
bre este pun LO).
Debe considera rse tambin la in tere-
sante alternativa adoptada por el Dere-
cho
En nuest ro Ce. configur-an el sistema,
rundamentalrn ente, los arts. 588, 670 Y 675;
pueden mencionarse ta.mbi n los textos que
definen los plincipales ttulos tra51aticios de
dominio, como los ar15. 1793 y 1897, con-
forme a los cuales el vendedor, el pennu-
lante, se obligan a dar la cosa; tambi n es
claro para este efec to el arto 1824 (la defi-
nicin de la donacin del art. 1386, que es
otro destacado tulo t raslatici o de domi-
nio, es justamente objetada por la impro-
piedad de su redacci n a este respecto).
Los mod os d e adquirir estn esta bl e-
ci dos en la ley y, po r e l ca rcter
cional de la materia de propiedad, no
pueden te n e rse como tales sino los que
el texto legal me l1 ciona (en tre nosotros
la C. Po I. as lo d ispone expresamen te el
art. ]9, N9 24). Los e n umera e l arL 588.
A ell os debe agregarse la propia ley (por
ej., se adquieren por ley el usufructo le-
gal d e l marido sobre los bienes de la mu-
jer, y e l del padre sobre los bien es del
hij o; la jurisprudencia h a resuelto que en
la expro piacin la ley constituye ttul o y
modo de adqui rir e l bien expro piado).
La propiedad }' la posesin
74. Clasifi caciones
a) Originarios y de,ivativos. El modo es
OIiginario si pe rmite adquiri r la propie-
dad ind ependientemen te d el derecho de
un antecesor; as ocurre e n la ocupacin,
la accesin, la prescripcin (aunque se ha
di scu tido, como se ver al lra tarl a ). El
modo es deriva tivo si por l se adqui e re e l
dominio que es tras pasado de Otro titu lar
(que, por tanto, es e l an tecesor ); pertene-
cen a esta clase la tradicin y la sucesi n
por causa de mue n e. La di sti ncin tiene
impo rtancia para determinar e l alcance y
caracte rs ti cas del derecho d el adquire n-
te. Si se adquiri el domini o po r un modo
o r igi na rio, bastar exami n ar e l acto o he-
ch o que con figu ra e l modo, y la cosa so-
b re la que recae. En cambio, si se ha ad
quiri do por un mo do d e r iva tivo, ser
preciso ade ms examinar los derechos que
tena el an tecesor, pues "nadie puede tr-a ns-
ferir ms derechos que los que ti ene". As
entonces, si el trade nte, por ejemplo, no
era dueii.o de la cosa cuya tradicin efec-
ta , no adquiere dominio el adqui rente
(art. 682) ; igualme nte, si la cosa estaba gra-
vada, el adquire nte (o el hered ero, en la
sucesin por causa d e muerte) la adquie-
re con tales limi taciones.
b ) \ ttulo universal ya ttulo singular.
Se clasil.ican as segn se puedan adqui-
rir con ellos universalidades jurdi cas o
bienes determina dos. La ocupacin y la
accesi n permite n adquirir sl0 4 bienes
esp ecfi cos; son modos d e adqu irir a ttu-
lo singular. Por la sucesin por causa de
muerte se puede n .adquirir bienes deter-
minados (legados de e specie o cuerpo
cierto) y u niversalidades (h e rencias). La
tradi ci n y la prescripcin son modos de
adquirir generalmen te a ttulo singular,
p ero excepcionalmente lo son tambin a
ttul o u niversal (as acontece cuando un
h eredero transfiere su d e recho de he ren-
cia, y cuando un heredero aparente ll ega
a adquirir por prescripcin la herencia
que h a venido poseyendo).
c) Por aclo entre vivos y p or musa. d e
muerte. Segn presuponga o no la llluerte
del titu la r del derecho para q ue el mod o
opere. La cl asi fi cacin ti e ne lugar debido
87
precisamen te a la existenci a de un modo
de adquili r que se configura a la mue rt e
d el causante, la den omi n ada sucesin por
causa de mue rte; los d ems son modos d e
adquiri r por actos entre vivos.
d) La gratuidad y la onerosidad. Suele
apli carse a los modos de adquirir la cla;; il i-
caci n de actos en gratui tos y onerosos; St'
agrega que la di stincin se fo nnuhl Stp,t'11l
signifiquen o no una conlraprestaci6n pI.'
Clll1bria para el adquirente; y se COnChl }'l'
que pertenecen a la Plime ra clase la O( l '
pacin, la accesin, la prescripci n y la
cesin por causa de muerte, y que lIi Hl i
cin , por su especial naturaleza, tienc.: 1111
cark ter que lo determina el ttu lo qut' le-
sirve de antecedente; si ese a ntecc..: de ll ll' (."
un aclO gratuito (como una dOll:l C;6tl ).
un modo a ttulo gratuito, y si i,.''l 1111 .11 tll
oneroso (como una compr:.l Wnl:I) , 11 I '1( '1,1
a ttulo oneroso (v. infra, y 1):1) , 1'\11
nuestra parte, estimamos qm' lo." II l1ldll'l
de adquirir son ajenos a la lll l II Cioll . '1 1.1 d1"
tincin. Desde luego, clla se.; 1 d ic. 1 (' .1 , te h ...
jurdicos, y ocurre que a lgun u", IIHldl.'1
(como la accesin) ni siquiera eq:l ll t 111, ... 11
tuidos por actos. En definitiva, y 1:\ 1 tl lllll)
se aprecia claramente en la t raditlI , t'''; d
t.tulo el que tendr una LI 011,1 G'lli li c u iOIl .
75, Aplicacin. Hasla aqu se 11: 1 11('
cho referencia a los modos de atl qtLi, il
en re lacin con la adquisi ci n cid dOlll
n io, pe ro mediante e ll os se ;ldq nil'lt' 1I
tamb i n los o tros derechos rc.::t k s y .111 11
d er echos personales (o crdiLOs) .
Segn antes se h a di cho, las 1'11 (' 111( '",
d e los d e rec hos persona les son los ;u 111 "
y conLraLOS (la materi a se estud ia l. ,
de n ominaci n de fuent es de las nhli g:,
ciones) y las fue ntes de los de rechos n ':1
les son los mo dos d e adquiri r; pe ro 1: \1 11
bin es posible la transferencia dc 1111
de recho personal ya existente, que 1c.: 1I -
dr lugar a t ravs de un modo de
rir. As, un acre edor, que lo es porq\H;
prest u na canti dad d e dinero, puede \'e n
d e r su cr d ito y en tal caso tendd q ue
efectuar la tradicin de ese derech o pe ro
sonal al que se lo ha comprado, e l c ua l
entonces 10 adquie re .
Hlll OIU,\t j URIDICA DI CIIIII
Los bienes
76. Se puede adquirir por un 50]0
modo. resulta c\'identc. los tribu-
debido precis,lrlO: no es posible
:ldquu",II IIn bien por dos o ns modos.
1,; 1 apho:.:acin de uno de ell os' hace inne-
n : sari o ( ms an, ineficaz) otro (as como
" V s<': pll cde hacer lo hecho, no se puede
l;nllpoco adqujrir lo ya adquirirlo; los fa-
",ns se k i li re fe rido a CSOS en qlle, allte e"l
de f]lI e se pueda discutir la existen-
\ 1:,1 () v: t1idt..: z de un modo de terminado, el
III' g: lIllt' :lduce otro, a IHavor abundamien-
lO: P(!!, l:i " se afirma adqllirido por
'\ 1I ,I I'S,lI,)I\ por causa de muerte y por pres-
I I IP( I()1l ) ,
77. La exigencia del ttulo en todos
I lIodos de adquirir. No ha sido ddini-
1 1\' .111 1 <..' 1.11 l' rcsue]:l en (:hile la :1migu; con-
111. Vl'rSI:1 sobrc Ll exige nci a de un ttulo
' 11 Illd os los 1110dos clt' adquirir. Es claro
{Pll' Cl I:1I1 c1o d e la tradicin se trata, se
l 'xig"t' 1111 ttulo lr:ls1aticio de d omi nio para
tpl(' ope !"e U,lo (75). y precisamcntl' por
1' 11 0 >: !,nr la frecuencia de su apliClCi
n
p i , 11 IIC, l ' S qut' -como se ha di cho- im-
\ IIII H ' la c lraclcl-tst ica de la dualidad ltu-
In In: Hlo l' ll nuestro sistema de
1 t' th 1.1 Il c bient's, Pe ro cuando sc trata de
\ \1'1 dt ' llI: i:-; Ill udos de adquirir es tamuin
. Wt CS: I! ' tl) un lindo precedente?
St' h,1 res polldido afirlllati\'<tIl1l'lltc.
'\ 111 1 CU:Hldo n n h;l)' preceptos Cjuc lo l'sta-
,p:\ra <lcn1<.s modos, es as! por
leg-ales que se con-
11
1
).1.<1 11 : pnnclJ?almCllle los arts, 703 y Y
... .l' ,ll 1. \ se dispone que ti nCll-
1', ll !O,ll, :\,(CCStOI! \. son tltlllos
\ OI ISllll tll\'OS ele dominio y, en la llima,
Ij l ll' l' ll :Uldu se :tdquierc por sucesin por
\' ;II ISd dt' muerte, el ttuln es e llCSlalll t'tltO
\) I:t ley, segn si ti SUct' sin st'.!
I, nia En los modos OCUlx\ cin,
,1.CCCSIOH y preslTipci{)1l -se Cl)ncllln'- el
IIUtl O se confunde con d modo. .
L::n enlura, se ha Sl)slenidn q\le el l-
l iti O. exige s()II) c \l ;\ l1do 1l[Crell": la
COIllO 10 expresa \. Cx-
t'!X IOILdmen tl' dan. 675. ( :Il;llld o el
.I n : 703 tll c nci on:"\ los t i tlll ns (' tl Il S[il\lli\'os,
\ .tllri candt) as a 10:0> I n' :, nlO(\\) s de adqui-
1!l1101,1o\1 1l 1RI DIC. \ ( )j I
88
rir set
7
1alados, los cst;i rt:liri e ndo no al do- ..
mLI1IO, sino <l la posesin; all son tlulos
para poseer (ClI :1I1do, por falta de requisi-
tos i.t otras circll ll stancias, n o funcionan
como modos de adquiri r el dominio). Si
se rechazara la existen cia de est ... lS dos fun-
ciones diferent es entendi ndose que siem-
pre la ocupacin, accesin y prescripcin
son ttulo y modo, se llegara a la incon-
gruencia d e que q uie n comienza a po-
seer sera ya aueii.o.
Al parecer, la polmi ca no se ha tra-
ducido en prcticas de im-
portancia, y los tribunales no han t enido
apropiadas oportunidades para d irimirla
(como ya se dijo, al explicar la expropia-
cin por causa de utilidad pbli ca, la ju-
rispru dencia ha p untualizado que en este
caso es la ley el ttulo y el modo de ad-
quirir, de lo cual pudiere despre nde rse
que ya ha tomado partido por la exist e n-
cia del ttulo en todos los modos de ad-
quirir; pe ro han sido declaraciones indi-
r ectas, e n que el centro d e la discusi n
n o ha sido el te ma aqu tratado).
PARRAFO 1I
LA OCUPACIN
78. Concepto, Es un modo de adqui-
rir e l dominio de las cosas que carecen
d e due i1 o, consiste n te en su aprehensin
material con la. intencin d e adquiri r la
propiedad .
Es este e l modo d e adquirir ms anti-
guo y n atural y, por lo mi smo, ms inde-
pendiente ele un a consagraci n legal; sin
embargo, e l Cdigo le d edi ca minuciosas
disposiciones, para va rias clases de obje-
tos ocupabl es, segn particulares caracte-
rsticas (Tt. IV del Libro ll , arts. 606 a
642; la prime ra disposicin, redactada con
apariencia d e concepto, slo me n ciona
los bienes susceptibles de adquirirse por
este modo).
79. Elementos. Son dos: aprehensin
material e intencin d e adquirir el domi-
nio (preci sament e por no aparecer estos

,
La propiedad y la posesin " ,
e lementos en el arlo 606 es que esa di spo-
sicin no proporciona una nocin de es le
modo),
Ambos el e mentos, fsico y psquico ,
deben concurrir copulat ivalllcnte, De ah
que no es posible que qui enes carecen
de voluntad, como los dementes y los in-
fantes, puedan adquirir por este modo
(del art. 723, ine. 2\2 se podra despre n-
der que los impberes que dejaron de
ser infantes seran hbiles pa ra adq uirir
po r ocupacin) .
Se tiene entendido que la aprehensin
material existe n o slo con el apodera-
mi ento fsico, sino tambin cuando ya es
inmine nte (como cuando el cazador J\'ctn-
za hacia la presa ya h er ida por l) . Pe ro
deben concurrir sufici e ntes elementos de
hecho para establecer esa inmin encia con
sufIcienle precisin (arrs. 617 Y 618) .
79 bis. Campo de aplicacin. Funci o-
na como modo d e a dquirir el dominio
siempre que:
a) La cosa aprehendida carezca de
cluei10 (art, (06). Son , las denominadas
-re.\" nullius. Pued e tratarse de cosas que
nunca han teni do propietario (como los
llamados po r el Cdi go ani males bravos) ,
O que han te nido d ucrlO p ero dejaron de
tene rlo (como los animales domesti cados
que recobran su libertad n atural), o q ue
han sido abando n a das por su due i.o al
primer ocupante ( ll amadas "/"('.\" (/rre{ic!ae,
como -en el ejempl o histrico- las
nedas que se arrojan a la lnultitud),
Establ ecida esta e xi gencia de cosa sin
dueo, con lo presc ri to e n el are 590 d el
Cdigo resulta que este modo de adqui-
rir el dominio e n Chil e slo se aplica a
los bienes muebles,
Si la a pre he nsi n con ".n imo de ad-
quirir la cosa para s recae sobre una cosa
qut: tiene d ueii.o, no operar la ocupa-
cin como modo de adquirir e l do min io,
pero permitir al ocupante entrar en po-
sesin de la cosa, y podr, despus de un
ti empo, llegar a adquirir e l domi nio por
o t ro modo : la prescripcin. La ocupaci n
entonces funcionar como "ttulo para
poseer" (la situacin se aplica en estos
89
,.;.
trminos a los muebles, pues respecto rll-
los inmuebles es n ecesario e fectuar ot
d istingos, que se vern ms adelante).
b) La adquisi cin no est pro hibid :1
por las leyes o el Derecho internac io ll.d .
Esta advertencia no es exclusiva aqll : c'"
ms bi en un supuesto de toda ; IClII : 1 i. '11
jurdica. Pero se menciona p,lrl r(' t " 11,1. 11
que en ciertas actividades (COII II) 1.1 \ w ..
ca, la caza, la guerra) en !: \'; ql w I:t , \ 11
pac in es aplicada am pli ;lllj(t llt ', ' 111 )\ 1' 1 I
numerosas restricciones 11'.1. .;: 11 .. " (: 111111 ti 1,1
das en el are 622).
Se suele agregar qUl', 11111 1.11 1.1 d. ' 1
elemen to aprehen sin ntatl'ri :d, 111' ('" 111'
sib!e la aplicacin de este l!lodo :1 11 ,... I.ie '
nes incorporales, derechos, CjIH' .... {,Ie'
abstracciones, Y quedara as lilllil :lf ln :1
las cosas muebles corpor<l 1cs (' 111)(1 :' IIt.l
sin se examinar,l la poscs i(-)ll I)i ..
nes incorporales; si sc acepel 1:1 I' 0 ... ih ill
dad de posesin de I,des l .i( ' II1 ... , POIlI I, I
q uizs aceptarse 1:.t nCl Ip:II OII 1 , '1111 , IlIt " 1, ,
d e adq uiri r e l <!olllillio d l' t' II' I", 1' 111' '' 1\'
que la o cu p;1Cill illl11lH ,1, 1 '11111 , 1.11"1"1
sin, tencllci:\ (" 011 .1111 11 10.1. dl t( 11" \
infra, N !.! I
80. Reglas pal' l in daH''' , I 1I \ 1 1 111 t j,
ria el Cdi g l. Id l l'l l ' 1111 \, 111 ,,. 1,, \ 1111 1.111
ca C01UII lu de 1. ,11 ,1 1"1 1".1, 1 . 1.
distinta n :ltll r;](' ;" t' )l ld.I! ', d. ,1.1 11' 11
rirse por o cup:lci( ) ll. I l.tlH!l l.dllH tll l
agrupadas as:
- Reglas rX1ra 1:1 (1(111)'(( 1.111 dt , i " ', t'l
animadas, que in clu}' l' II 1. 1 (.1/,1 \ 1.11 ,( " 1,1
(arts, 607 a ( 23);
- Reglas para la oCllpa c i(')11 dI' (' '''', 1'''
inanimadas, que incluye n Lt ill\'l'llf i' HI.,
ha ll v:go (are 624), las cosas ;t!':III ([(HI.I
das al primer ocupante (are e l d I''''
cubrimi ento ele un tesoro, que \111.1
forma de hallazgo tiene normas p : l1 I i
culares (arts. 625 a 628 y 786) )" ht dellO
minada captura blica (an s. 640 a
- Reglas par a la ocupacin dI' (' s!,!'
des al parecer perdidas)' especies 11.111
fragas (arts. 629 a 639),
En to do caso, estas disposicione s d ('
ben complementarse con numerosos C1\('1
pos legales d e cadcter administratiyo.
j DITt)IU..\1 [UR!DI Ci\ 1'1 1 I1111
Los bienes
PAltRAFO 1II
LA ACCESiN
H l. Concepto. El arl. 643 del CC. de-
, 1. 11 ,1 qll c...: " la accesin es un modo de ad-
' pll lll pUl' t.:I cual el dueii.o de una Cosa
1'.1 ', 1.1 '(.' 110 el e lo que ella prod uce, o de
IlIlple" , (' jltl1ta a (.; lI a".
. :\\ .l:rl;t(b lll clltc, la doctrina objeta la
I Jl I 111 ' 1011 el e la accesin entre los modos
d (' ,ldqlli rir. Por ulla pane, como luego
poll d :'prcciarsc, ell las accesiones no se
.t til ' lIdl' a la \ulullLad del supuesto adqui-
JI ' nll. \f d I 1111:,d que aparece como fun-
,[ ,11111"111. 11 l' ll los dems modos de adqui -
i H, 1" . 11 ,11 ("\ 11 :11111":11. Por otra, se entiende
11'14 1.1... 01 1 1 t', i," us consliluye n general-
1111 111. 11 11 01 1II. III ik' I:lCill del derecho de
dHIIHIII II , , ' iI " 1 I.It l!ll ad de goce, lo cual
' . , 1'10 ' 1,11. 11 11 1" ". dc la denominada ac-
1" 41 '1 1I ,1,I II II 'I'(V. ' llp r: I, Ntl 60),Entodo
t ,"tI , 111 101 " ' h' lIl.llic \ del Cdigo est'
1I 01 L .. I, 1 , I 11111 ' 111 1 I UI It 1 ti d e adq u i ri r el do-
Ud lll ll (. 11 1' iiQ) ,
I )1 I 1'1 ", Jl I 1 ,1 1 l . t ) se desp rcnden dos
11."'1 ... ,It ' .1I ( l', illll , .
Hl. \) Ae..:csibn de frutos. Es denomi-
11 , .. 1.1 LlIllhi l- 1I "accesin discreta" o "' acce-
'* 1111 1'01 producci n". En \irtud de esta
.h ! n ilI , el dncli o de una cosa lo es tam-
111 1' 11 Ik 11I que la cusa produce, Es claro
1 I1 ti' , If I111 1;1 COII SI n I(.: cio n terica de la acce-
\1 , 11 1 t " i 1111 ("( t' ,,: n"ia: 1 (J quc una cosa produ-
' " /"1 111.1 lUI ' I) JII lodo con ella y no hay
11 1,1'\ ' /11(' 111 1,1 (xl(,ll\ i' )1l f1sica del objeto del
tl ' llI ll !ll l l. 1, 11 111 111 ' 11 es fundamen-
Ip 11, 11 , 1 1,1 .I'''I"i , il i,"JI el c:jcrcicio de la fa-
li d t ,11 1 l it ' H' 11 e 1 IIIl' 1 I JI di ere el domin io.
H' I. 1"1 lit 0 '1 y productos. La doctrina
t I! 111 1' 0 1 lIi ' lilllOS l' SIOS concep LOs, em-
1,11 , HI ,, 'j C' II :dgllll :IS dis posiciones del C-
III H" Se (' lltiende por fruto Jo que una
1, ,'1. 1 tl. l jJcrilJdic;llll cll le y sin detrimento
dI ' ' 11 (como los frutos y flores
dI' 1" ... , . boles); es jJroducto Jo que una
111\, 1 tb peri ocl ici dad o con detrimen-
to de .'. \1 est r uctura (como las piedras de
Iln:1 r: lIlI (,,: r;"\).
11' 11"1'1\1
90
El Cdigo (a rl. 643) d ispone que Ios
productos de las Cosas son fru tos ... ". El
precepto confunde los trminos, hacin-
dolos si n nimos; sin embargo, hay algu-
nas otras disposiciones que distinguen los
dos conceptos, en el sentido antes descri-
to (por ej ., arts. 537 y 784). La di stinci n
entre frulO y producto r esulta de inters
prctico pues hay textos legales, y puede
haber acuerdo en lre parti cul ar es, por los
que se conceden a alguien "los frutos" de
u n determinado objeLO.
Los fr mos pucden ser natural es o ci-
,il es (an. 643).
84.1) Frutos naturales, "Se ll aman fru-
tos naturales los que da la naturaleza, ayu-
ci ada o no d e la i n dus tria humana "
(an. 644). Para un adecuado concepto de
esta clase de frutos debe recordarse la
di stincin doctrinaria entre fr uto y pro-
referida. De acepta rse que
esa dt stJnCJon e ncuentr a cabi da en nues-
t ros textos, hay que tener pr ese nte que
los fr utos naturales (por ser frutos), de-
ben reunir los cara.cte res de periodicidad
y conservacin de la substancia d e la cosa
de la que emanan.
o tro punto de \i sla, el p recep-
to Citado comprende a los frutos natura-
les pr o piamente tales, que da la cosa
espontneamente. y a los deno minados
"frutos industri ales", que pro duce con la
ayuda de la industria humana (como el
vino, algunos aceites).
En cuanto al estado en que pueden en-
esto,s frutos naturales, el Cdigo
dlsungue entre frutos pendi entes, percibi-
dos y consumidos (art. 645). La distincin
adquirir importancia cuando el pro-
pletano celebra negociaciones con terce-
ros sobre la cosa que los produce (tam-
bin en la de predios rsti-
en que, a la poca de efectuarse hay
fl"lItos pendientes cuyo domini o e indem-
n! zacin pueden discutirse entre el expro-
piado y la insti t ucin expropian te). '
85., Frutos civiles. El concepto de
fruto CIVIl es una creacin jurdica. Fruto
civil es la utilidad equivalente que el due-
.-
La propiedad y la posesin
i. o de una cosa obtiene al conferir a un
tercero el uso y goce de ella. El Cdigo
no lo define; se limita a ofrecer ejemplos
(art. 647), de los que se puede despren-
der la noci n. La renta de arrendamien-
to es el ms tpico de estos ejemplos. El
precepto me nciona tambin como fru-
to civil el inters ele capital es exigi bles;
sin embargo, co n la legislacin ac tual ,
en muchos casos puede ocurrir que un
denomi nado inte rs no sea ms que el
r eajuste de una suma clIyo valor hay que
actualizar debido a la depreciacin mo-
netaria; fruto civi l, inters, habr slo en
lo que exceda de la cantidad primitiva
debidamente actualizada (v. ley 18.010,
so bre operaciones de crdito y o t ras
obligaciones de dinero).
En cuanto al estado e n que pueden
encontrarse estos frutos, el arL 647 dis-
pone que se llama n lJe1ulientes mientras
se deben, y fJercibidos, desde que se co-
bran (ms bien debe entendcrse que es-
tn percibidos desde que efectivamen te
se pagan ).
86. El do minio de los frutos. Segn
se ha dicho anteri ormente, los frulOs de
una cosa pertenecen a su due i10 (as lo
dispo nen pura y simplemente los ans. 646
y 648; v. tambi n e l arto 1816). Es as por
la facultad de goce que corresponde al
propietario y porque, tratndose de fru-
tos naturales, al fo rmar ell os un solo todo
con la cosa que los da, quedan cubiertos
por el domini o de sta (y si el fruto es
separado, no h ay razn para que la titu-
laridad cambie), No es necesario recu-
rrir al concepto de "accesin.
Como se indica e n el mismo arto 646,
puede haber situaciones excepcionales en
las q ue los frutos no penenezcan al due-
i.o, ya sea por disposicin de la ley o po r
voluntad del propietario. Ejemplos de la
primera posibilidad son los llamados usu-
fructos legales, el caso del poseedor de
buena fe que hace suyos los frutos de la
cosa que posey sin ser dueilo. De la se-
gunda, cada "ez que el chlclio 10 decida;
as, puede ocurrir que el chlclio entregue
la cosa a un tercero para que S le obten-
91
ga graluitameI1lc los frutos que p roduz-
ca. En los casos de usufructo 0, ms cla-
r amente, de arr endamie nto, citados por
el referido precepto, debe ad\lertirse que
si bi en es cierto que los frutos
pertenecenl. n a un tercero y no al duein,
l est obteniendo una suma de dine ro
en contraprestacin, y entonces est
pre adquiriendo frutos, ahora civiles.
87. Reglas especiales. Aparte d e
no rmas contenidas en la accesin, h:ly
numerosas otras disposiciones relati vas :\
frutos, a propsito de di fe rentes materias:
en el usufructo, en la r eivindicacin , 1.: 11
el a rrendamiento (especialmente d e P I l' -
dios rsticos) , en la anti cresis, en la .'.0
ciedad conyugal, etc. (hay tambi C:: n nOI
mas parti cu lares r elacionadas COII 1.1
materia en la regulacin de las so('kd ,1
des por acciones, t ratadas por l' 1 D l ' li '
c ho comercial) .
La situacin de los frul os 1'11 la ('()1II/1/11
dad merece una referencia cspcci:II , Si n
necesidad de textos, es evide nte Cjll l' "1 '1
fruto de la cosa comn es comlt ll " (( (111
secuencia de que "las cosas producl' 1l p , ll . 1
su duei o") . Emre nosouos, esa n.: gb 1." 1; 1
con signada para la comun idad hc rcdil ,'
ria en el art. 1338 N
2
3 (que l.,
proporcin ); se desprende cJa raml.: lI ll' (. 1
contrario sensu) para la comunidad ( ' 11
general, del art. 2310 (que tambi n pl C
cisa la proporcin); y es aplict\eb e l (J II II 'j
preceptos (por ej., en el arto 2308
1'0 de un fruto civil). Pero ocurre (1' 11" .
por otra parle, el art. 655 del CPC. di ,' pl '
ne que "Para poner trmino al goct.: ).\ 1,1
tuito de alguno o al gunos de los COIIIII
n eros sobre la cosa comn, bast31' :' b
re clamaci n de cualquiera de los in tt.' 1 ('
sados; salvo que este goce se funde l' lI
algn ttulo especial". Y ya se ha dicho
que "goce" significa, fundamentalmcilll',
pe rcepcin de frutos. Entonces, mientnt s
los primeros textos dispo nen que los frll -
tos de las cosas comunes son comunes, e l,
ar t. 655 citado (a contrario sensu) es!;!
permitiendo que cualqui er comune ro
pueda "goz(lr" gratuitamente de la cosa
comn (slo que cualquier otro puede
lUlTllRIAl )URIDICA 1)[ (. 11111
Los bielles
{'11 cualquier momento pedir que ese goce
g l:ltuito cese). Podra pre tende rse que si
lI i ll ;lll1 comunero entra a gozar (a perci-
bi!' frut os) gratuitamente, regira la r egla
d I' q ue los frutos son comunes, pero que
I lI aleplicr comunero puede gozar g ratui -
1:llll l' l1lc mi entras no haya r eclamacin ;
1':-. 1.1 solucin impl ica simplemente hacer
Ill l'\; !ece r el art. 655. La otra alternati\'3
(1111t' preferimos), es que en el texto del
( :1' ( :. d trmino "goce" est tomado en
1' 1 ' (' III ;do de " LI SO")' que, de este modo,
1. 1 II ' gl. l <I d domini o comn de los frutos
11(1 (' '1 ;t! lc nlda; mi entras no haya oposi -
11011 , 1 II.dqui era puede usar la cosa co-
11111 11 , PI ' IO Ivs frutOs (natural es O ci\'il es)
"11 HI IIH' vi u hlclllente comunes. En este
1111 ' 11111 ' (' Ini do milita el art. 208] (ubica-
d .. ( ' 11 1. 1 soci edad, pero apli cable a la co-
1lllI llid:ld por el art. 2305).
B) Accesin continua. Es la accc-
' 1111 1 1)lopi:un ente tal (o "por incorpora-
I ion "): t 'S la uni n permanente de dos o
111 ," I ,,'a-: originOlriamen te separadas, que
11.".111 :1 fur ma!' un todo indivisibl e.
1.:1 lll1i{)1l puede ser obra de la natu-
I . tlf ' /.l 4) del hombre.
f\ 1.11( ' 1 ialmcnLc, la si tuaci n es la mis-
111 ,1 ' ( ' ,1 Qll (' los objetos unidos penenez-
,11 1 ,1 di lcrelltcs propi etarios o sean de
1111 ,nlo dll c lio. Pero es en la p rimera si-
rll,l( illl\ en la que el acontec imi ento ad-
qll il ' ll' releva ncia j ur d ica, pues precisa-
111( ' 1l1l' St: trata de decidir a qui n ha de
Ih' 11I.1l l'(cr t.:I todo formado. Para con-
I1 (' 1:11 ' I:t decisin el Cdigo ha r ecurrido
. 1 1:1 \(': clli ca de calificar este hecho ele la
IIllil ',tl - quc llama accesin- como un
1111 ,dll de adquirir el domin io. Cuando
1111.\ (osa se u ll e a otra r, por disposicin
d t' I:t Il')', el duei10 de sta h a d e ser el
el e la primera, se di ce que ha ope-
1 .Ido 1:1 acccsin como modo d e adqui r ir. '
1,: \ PI inl cra ha accedi do a la segunda. El
Ihll'ilO dc la segunda ha adqui rido e l do-
111 111 10 de la pr imera por accesin .
F.s habitual agregar ,1(l'l quc ;tI c;;ta-
hkn.: rsc cs le modo ele adqllil ir IIU se ha
Ilt' cll o sino aplicar t.:I ;-\lltigllO y 1{lgico prin-
I ijJio de que "lo accesori o 1:1 SlllTle
.j
... 111I11l1(1,\I )l Jl'UUI CA 111 (11 111 92
de lo principal". 1' 01' cit..: l'lo, en trminos
gt..:ncralcs, parece dirci l discutir la vali-
dez del pri ncipio, pCIO las dificul tades
apa recen con frccuencia en las situacio-
nes especficas, cuando se trata de deter-
minar qu es lo accesori o )' qu lo princi-
pal entre dos objetos que se unen. La
jitucin, el valor y hasta el volumen son
criterios a los que se puede recurrir para
obtener las soluciones; el Cdigo los
ge e n los \'a rios p receptos que dedica al
tcma.
Siguiendo a los textos, la doctrina na-
cional estudia este modo de adquirir a
lrays de las siguie ntes situaciones:
89. 1) Accesin de inmueble a inmue-
ble (ans. 649 a 656, que fo r ma n el pr ra
fo denominado "accesiones del suelo").
En esta forma de accesin, llamada tam
bi n accesin natural, se pueden di stin-
gui r las modalidades de:
a) Al uvin (a n s. 649, 650 Y 65 ! ).
En cuanto al dominio del o cau-
ce, se ha resuelLO que forma parte del
ro, de modo que si ste es bien naci onal
de li SO pblico, tiene la mi sma cal idad;
as se despre nde d e los a rts. 649 y 650
(\ .. tambi n los " rLS. 30 y 35 de l C. de A.).
b) AHI!sin (art. 652).
e) Mutacin de lveo O cambio de
cauce (ans. 654 )' 655).
d ) Formacin de nueva isla (art. 656) .
El ano 653 se re fi e r e a ulla situaci n
especial de "inundaci n" de un predio
que, por Sil conten ido, se ase meja ms al
aluvin que a las otras formas de acce-
sin que se ha n seialado: si las aguas se
retiran del predio den tro del trmino que
el precepto indica , slo se est en pre
sencia de un caso de i nterrupcin natu-
ral de la posesin , como lo dispone el
ar t. 2502; si el re tiro se produce despus
de ese plazo, se siguen las r eglas de la
accesi n para el dominio de los terrenos
descubiertos.
90. 2) Accesin de muebl e a mueble.
Se oligina cuando se une n dos cosas mue-
bl es pertenecientes a d istintos dueos
(arts. 657 a 667). A t ra\'s de estas reglas


La pnlpiedad y la posesin
se soluciona el problema principal que e n
estas situaciones se produce, para lo que
se utili za el principi o referido de que lo
accesOIi o sigue la suene de lo principal.
AJ darle a plicacin concreta el Cdigo va
fijando criterios para la determi nacin de
lo princi pal, que es el problema que prc-
ti camente se presenta: el val or (\enal o de
arecc in), la funcin, el yolumen.
Con las reglas del Cdigo)' la nomen-
clatura el e la doctrina se disti nguen, como
fo rmas e n que puede presentarse esta ac-
cesin de mueble a mueble:
a) Adjuncin (arts. 657 a 66!);
b) Especificacin (ar t. 662) (es obj e-
rabI<.: c0 nsiderarla como una forma de ac-
cesin ; no hay aqu una uni n de dos
cosas, que caracteriza a la accesin, si ll a
simplemente agregacin de trabaj o a una
materia prima, que la modifica; y
c) Mezcla (arl. 663).
Se agregan al gunas reglas COlllunes
a estas tres formas de accesi n (arts. 664
a667).
91 , 3) Accesin ele mueble a inmue-
ble. Es denominada tambin acces in in-
dustrial (arLS. 668 )' 669) . En esta acce-
sin los preceptos hacen refe re ncia a las
modalidades de edijimrill )' ){({l/tarin o
siembra q ue estn, en todo caso, someti-
das a las mismas reglas. Los probl e nus se
plantean , y el modo de adquir ir accesin
ope ra, cuando se construye, planta o siem-
bra con mate riales o semillas que pe rte-
neCen a persona distinta del clUClio dd
suelo .
Incorporados dcfi niti\'ame me los ma-
teri a les al suelo o arraigadas las semill as,
por cieno sin la existencia el e un pacto o
" ncnlo cont ractual entre los pa rticipan-
tes, el Cdigo apli ca una vez m<s e l prin-
cipio de que lo accesorio sigue la suene
de lo principal; y e n esta male ri a, por su
o ri entacin ter ritor ial , entiende siem-
pre el suelo es el elemento pri ncipal. El
dUe-lO de l predi o adquiere po r accesin
lo edifi cado, plantado o sembrado.
92, Indenuzaciones. Para eVlfar un
enriquecimiento injustificado, se clispo-
93
nen normas para indemnizar (l quie n en
d efi niti\'a nada adquirid. Se imponen
ferentes soluciones segn sea el duciio
del suel o qui en ed iFica, siembra o p lanta
con materiales aje nos o sea el dut' li o d I'
los mate riales quien edifica. o
planta en terreno .. (arts. 66R y
Una tercera situacin, la del qlH.' ('di li( :\ .
siembra o pl anta con materi:lln :\jl ' I H l'
en el suelo tambin C!jeno. nI) (01111 ' 111
piada expresamente , pu edt' di '
modo solucio narse con It)s 11 '\
tos. Estas reglas n:.' ];ll' i()n: lll." (\.11
las de las prestaciones 11lU I II; I 'i de 1. 1 1t'1
vindicacin (como lo cxprt's; (,1 :nl.

PA Jl.R.MO 1\ '
L\ T R:\U!CI:-.i
1. Desrri/HilI ,I.!/III' ,."I
93. 1) Concepto)' It.'xlo .... ( :(111 ,1111'
cede n tes en l' 1 1) (' 1 l'\ h (1 1 ( '111.11 11 l . 1 1 (., .11 1 , ,
li ados en 1<1 Ed:H I p.II. 1 1.1 11 .111'11 1
rencia el e bi el1l' s 1'1 ( :otll
h
" I 1111 11 ,,' 111111 1+
se ha di cho- (. 1.1 d ll ,III,J ,11I 111111 "
)' modo eh: adqll il il (\ ' 1Ipl" . f\,:' 'i'\ . 111
fra, N\! 11,:)). F.' 1'111.1 .!JIII . H 11' 11 di 11I1,\dll
t radicin en dlllHk .11I11 111!!
cLllar claridad -> el 11111111 1,1', '1 1I '111.
tiene lugar, segn ;t! gIIIH) ' (.". 11 HIIIII II
El ano 670 ti tll'lillt' (IIIIIH " 111. III ,H III
ele adquirir el do mini o dl' l." 11 "'." \ 1 ' 111
siste en la ent l'f'ga q llC el r! 1U'I H' 11.11 (. di '
ell as a otro, por Iln:l p dl1l ' 1.1
facultad e in tt: ncin de (,1 di)
minio, )' por ot ra la capacidad l ' il1l('n
cin de adqui rirl o" (ine. ] \1) .
Las 'eglas se conti enen en los .. r b. ti 70
a 699, Adems, deben considerarse:
- Las di sposi ciones del Reglame nto
del Registro Conser\'atori o ele Bi e nes Ra -
ces, para la trad icin de i nmue bles;
- Arts. 1901 )' sgts., para la tradi cill
de derechos pe rsonales;
- Disposiciones del Cdigo de COllll'l
cio, para la lradicin de crditos mcrc'ln-
til cs (su estudio corresponde al Derecho
comercial).
liC
1lII!PItI\L ni (I!III
Los bienes
!14. 2) Cantctcres.
.1) 1/1/, modo de adqllir'r derivativo. El
. LC ltlll inIIIC deriva su domini o de otro su-
JI ' [n, el Il'aden tc, a diferencia de otros
Illod", (It.; adq u iri r, como la ocupacin y
1.\ .1 l t (,si<l tl . No d ebe olvidarse esta carac-
1( ' 11 ' 1 ica dc la t radicin, para determinar
li IS que el adquirente obti e ne
l u n dl a. Sit.' ndo derivativo, este modo n o
11. 1I1 , jit'l'c:t1 ;ldquircme ms derechos que
lo, (II u: tcna el t radente y, concretamen-
It ', , i {-Slt' 110 e ra ducil o d e la cosa tra di-
d ,l , 11( lo Mr; el que recibe ("nadie pue-
il, ' It, lIl\l j' li r m;is derechos que los que
111 ' 111' '': ,tI 1', ;H'2 )' GH:1) ,
1, ) jo.., 1111 11 WIIlII' I/(il1. De la d efi ni cin
, 11 1"[1 IIHlt l,) , t ' tll ... prc nde s u carcter
I 1' II \t IIl li tll ,d , le 111' ldo d c \'olnntades que
1"O/ ,lu'l ' i ias j ul' dicas. Con ella
Hit '11 III ,111 i/lll CS - con lo que sc-
111 i ' 11 111 .,111 IlltTis;\tllente se extin-
P,1 1t Illdlhg. li Itn1c '" (llIl lrad;-ts en e l ttul o
' 1111 II .l111t ledl '. 10' 1 \'('l1ckdor, e l permu-
t,lut/ , / I 1111 11 ,11111 ', t'I a ponante e n socie-
eI ,u! , 11 .. lj,lm!it' I( ' 11 (' n el respectivo con-
II,!!' ) t., 10 .... 1 \'t'll tlj (b , pe nnutada, donada
11 ' lJII 11 l ad a, sino qlle se obligan a transfe-
r il 1.1 . Ih, t 11: llI do el t rade n te efecta la
l ' ,11 li{ itI I, ('un este ac LO voluntario y COI1-
\ 1' 11 1 illl1: d lo quc hace es extinguir su obli-
g. l( il ')11 t' ol\lr;,da; o si se qui e re, cumplir-
1.1 : l' " Ikl i ll iliv; l, IH/grl/:
1 ) I':s I ulI .\I'( lIi'!1 ria de un ttulo. Ha
'l"t( l.ltl o di i /ltI 1' 11 la expli cac in ante-
1II It 1' 11 ' / 1I1' ,II (' ll ll' lIl c se d ice que la tra-
tI !IIIIn t'" 11 11 IlIodo q ue p uede serlo a
IIltd'l I', I,lll1ilO 11 iIIl C I'OSO. Ms propia-
'Hi ' IIU' , tll ' l l!' C'X IIII 's;ll 'se que e l t tulo del
IlltI ' 1 " I I H'I1( 1; \ puede se r gratuito
11 illlt 11""
t" . :q Apli t:ilcin. Su vigencia en la
\ 11 1.1 tll l dil : \ t'S ill1cns,1. La aplicacin dia-
I I,! , 11-1 (01111':1 10 dc compraventa t r ae
11111111 ( tIlI MC uCI I<.: ia directa la de la t radi-
l 11111 dt' los ubj e tos vendidos, en cumpl i-
111;1 '1110 de l contra to.
Por pane, mediante este modo
' l. ' ])II cc!t:n adquirir tanto el d omin io como
11 1:\ ni r os derechos reales (art. 670, inc.
y los ' dercchos personales (art. 699).


11'111' 1:1\ 1 URI DICA Ilt l llll.! 94
En este sentido, la ocupacin y la acce-
sin aparecen como modos de aplicaci n
ms limitada. Pero, aparle d e algunas di-
fi cultades quc presenta la tradicin de las
cosas i ncorporales (como se ir viendo a l
tratar aqu d e a lgunos), e l tenor d e l
art. 670 inc. 2
9
termina sien do matizado
(porque lo que se di ce eJ el dominio no
puede extc nderse pura y simplemente a
las cosas incor porales, atendi da su natu-
raleza); ade ms, su amplitud es meno r
d e lo que parece ( por el de recho d e
uso y habitaci n, por norma no puede
transferirse, art. 8 ] 9); por eso es que no
es correcto e l arto 686 inc. 2
Q
cuando se
refiere a la tradicin d e l uso; se trata ms
bi e n de una inscr ipci n pa ra su constitu-
cin. Tampoco pueden ser u'aclidos los
derechos de ser vidu mbre, prenda e hi-
poteca, porque son d e rech os accesorios;
se transfieren con los respectivos obj etos
sobre los que recae n . Pero, e n todo caso ,
esta di stinci n e ntre constitucin y trans-
rerencia (por t radicin) ti ene su COnlI'Q-
\'ersi a, que se r :-il udida ms ad elante (v.
infra, N' 219, Y nota).
Por ltimo, la tradicin funciona ta m-
bin como modo d e adqui rir la posesin;
tal ocurre (segn se expl ica r ms ade-
lante) cuando el tradente no es e l \'erda-
dero dUCll0: el adquirente no adqui e re,
por cierto, e l domini o , pero la tradicin
le sir\'e pa ra e ntrar a posee r la cosa y
ll egar a adquirirla por prescripcin (v. in-
fra, No' 109, 164 Y 169) .
Suele agregarse que, comnmente, es
un modo de adquiri r a ttulo singular,
se lialndose la excepcin de la tradi cin
del derecho de her encia. Nuevamente
conviene puntual izar q ue ello es conse-
cuencia del cad c;: ter del tt ulo. Terica-
mente, parece no haber inconveniente
en utili zar la tradicin para la transferen-
cia de unive rsalidades; lo que ocurre es
que en nuestr o Derecho no sie mpre es-
tn ad mi Lidos los contra tos conducen tes
a l traspaso de universalidades (v., por ej. ,
los arts. 1811 , 2056); siendo posibl es
(como cuando se trata d e una herencia o
cuota heredita ria ) co bra de inmediato
"
,
La propiedad y la posesin
aplicacin este modo de adquiri r (y slo
se discute, como se dir luego, la forma
como h a de efectuarse la tr adicin de esa
universalidad) .
96. 4) Entrega y tradicin. En la d e-
finicin del art. 670 el Cdi go prescribe
que la tradici n consiste en la entrega ...
Efectivament e, e l e le me nto ce ntral, que
da consistencia a la tradici n, es la en-
tr ega del objeto tradido. Pero tambi n
pueden darse situaci on es de entrega ma-
teri al de una cosa sin que se ll egue a
confi gu rar la tradicin. Cua ndo la e n-
trega se efecta con intencin de t rans-
fe rir el dominio (u otro d e recho r eal) ,
queda confi gurada la tradicin. Esa in-
tencin que concurre en la tradi cin , se
manifiesta til mbi n e n el ttulo del que
la t.radicin es consecuencia; e l ttulo es
ll a mado "ttul o traslaticio de d o minio" ,
como la compraventa, la pe rmuta, la do-
nacin, e l a po n e a una soci edad, ele. Si
lo que se ha pactado, por ej ., es un COI1-
trato de arrendamiento o un prstamo
de uso, la entrega se efectuar sin la in-
tencin de t ransferir el domi nio, y e l t-
tulo mi smo , llamado "ttulo de me r a
tenencia", demuestra que la e ntrega, sim-
ple entrega mat eri al, se efec ta para con-
fe rir al que r ecibe slo la mera t e nencia
de la cosa. En suma, con la inte n ci n de
transfe ri r e l do minio, se est e n presen-
cia d e t radici n; sin esa intencin, la en-
trega es ta n slo una si mpl e e n trega ma-
terial.
El Cdigo no .si empre emplea estos
trminos en e l se'ntido que a ntes se h a
a notado; a veces los es tima sin nimos
(como en e l arl, 1824, e n el q ue expresa
"e n t rega o tradicin"); o tras u tili za "en-
t r ega" siendo ms preci so "tradicin "
(art. 2196); otras expresa "tradicin "
siendo ms preciso "entrega" (art. 2174;
e l a rt. 1443 emplea la expresin "tradi-
cin", lo que a ll es parcialmen te ade-
c uado); fi n al me n te, hay ocasi o n es e n
que s se aj usta a las acepc io nes expues-
tas (arts. 22 12,2174 ine. po" 2197; esta
ltima di sposicin incurre s e n una r e-
dundancia) .
95
11. Requisitos
97. 1) Presencia de dos personas, t l':l
dente y adquirente. Siendo una conve n-
cin, requiere de dos personas. Empl e;ln-
do la tcnica de la teora gen eral d e
actos jurdicos, m,s propia menle se n I.:
cesila la concurrencia de dos partt:.'i (('1
arlo 671 hace referencia a ambas).
El lraden/e. Debe ser pl enamente t ,t
paz. El p recep to (art. 670) parece d i", 1 i
minar entre tradente y adquirent e e n 1 ... 1"
materia, ya que en el tI'ad e nte exig(,; "1,1
cultad" para transferir y en e l adqui1'l': III ('
"capacidad" para adquirir, con l o que p"
die ra e nte nderse que n o se le exige (,; Ip.l
cidad al p r imero. No es ese e l a!t; lI lt ( '
que ha de darse al texto; sie ndo ull a (011
venCn, e l trad ente d ebe ser pkll :1JtIt ' 1l
te capaz; si no lo es, la sancin ;11 :11 lO 1'"
la q ue ordinariamente se cSl:thln l' 1' ,11 ,1
los actos de los incapaces (dq Wll dit ' I!l 11,
de la clase de incapacidad) .
Se preci sa que debe tel1t: r 1;1( 1 tll ,Ii 1 (11 '
transferir el d ominio para <. h.:jar (Sl.tldl '
cido que requiere el deno rnill adl) jlPtll "
de disposicin (legitimaci n) (lIt..: illl [lll t
ta idoneidad de l SlUeto pa ra (t'le bl ,1 1 1'1
acto de que se trata. As, si el Il"'adt1I1 t t"1
u n representante legal que c nlll.' )!. :\ 111 1
bien del representado, debed Clllllpl il 1.1 '1
formalidades correspondi en1 es. I.I '!
cuales n o tiene pode r para en: \jt' ll :lI 11
bremente. Si no tiene esa r;lCull :ld , l., "1, 111
cin se en contrar e n los prc.; Ce!, I,, 'I (1'11 '
regulan los actos respectivos (Sl'g l'UI l., II,t
turaleza del objeto, e tc. ); i ll dll.,O (' 1 11 11 ',
1110 titul ar de l derecho (r lI e ,ICl,b pUL
s) , por norma legal espec ial qll c :\ll ' nd l
da su situacin le es aplicabl e, Pllede ( , 1
recer de ese poder d e di sposicin (v, ,11
respecto, ans . 1796, 1447 inc. lin;)l , I !'j 7:1) ,
En defini t. iva, tanto la capacidad COIIIO 1,1
[acuitad estn ya exi gidas en rcgb s d i'
otras instituciones del Cdigo, que cobran
precisa a pli caci n en la tradicin. Oc ahl
que las sanciones se encuentran e n (lfJllt'
11 0s tex tos.
El tradente debe se r tambin ductli. l
de la cosa que transfiere. Si no lo es,
fiere los derechos que sobre la cosa tena
ID1T01l IAL JURIDICA nt (ttll l t
Los biclles
al tie mpo de efec tuar la lradicin (a rts. 682
y 683; al tratar los dec lUs de la tradi ci n
se examinar este punto) .
1:.'1 adquirente. Debe ser plenamente ca-
paz, por la razn indicada para el t raden-
te; est celebrando un acto j urdico. La
sa ncin por falta de capacidad (como tam-
bin se d ij o para el tra dentc), se r la or-
dinaria para e stos casos .
98. Se h a dicho q ue gene ralme n te la
u'adicin constit uye un verdadero pago,
p llCS e ltradente la efecta porque se obl i-
g-(l a e ll o en u n ttul o precedente . Esto
conduce a relacionar las d ispos iciones de
t'SIc.:' 1Il odo de a dquiri r con las reglas del
P,lg'O (a n s, 1568 y sgts.). En ma teria de
Ilq ll isil. oS que de be n concurrir e n quie-
11(-, S cl'l<: bran la convenci n , debe n tenc r-
... , ' prese n te los a n s , 1575 y 1578 N2 lo
[.a primera de estas d isposiciones se-
1I :lIa q ue si paga quie n no es d ueio d e la
(OS: I pagada, el pago no es vffido, y an tes
'il' ha dicho que la tradici n hecha por
quil'n n o es due li o e s \'li da, sl o q ue no
p rod uce su normal efecto d e transferir el
d Ollli 11 io, pero o rigina otros efectos jur-
di cll'i, l lay qui e n es e n tien de n que lo co-
11 ('{ lO est en la regl a de la tradici p y
""'1141 11 :1)' una impropi edad de
('11 el :1I' lo 1575. Pero parece claro q ue
( Il.lllc1o e l arlo 1575 seala que el pago
111\ ('s v lido, afi rma precisamente que es
1It1 10 )' e llo trae como resultado q ue e l
:Il'rccd or puede pedir la declaracin d e
IIId idad el e ese pago )' continuar deman-
da ndo la p res taci n que se le debe, Rela-
(' ionand o esta ltima afi rmacin COIl lo
dich o e n base a los arts, 683, puede
(,() lIc1u irse q ue el a eLO por el que el deu-
dor e ntrega al acreedor una cosa
l' n pago de l a d e uda, es vlido en cuan to
t radic in )' al entrar en posesin de l ob-
jeto puede el acreedor llegar a ganarlo
por prescripci n; pero es nulo en cuanto
pago, p ud iendo por tanto pedir su nul i-
dad, restituir lo r ecibido y continua r de-
nlandando el pago al deudor.
99. 2) Consentimi ento de ambac; pal'-
tes. Nada n uevo se agrega aqu, desde que
1IlIIORIAL URI D ICA DI, 'HII I 96
se ha d icho qlll' 1.-1 Iradicin es un acto
j ur d ico bi lale ral. Ue bc.: s precisarse que
ese consenti lllienl.o ha de impli car la i n-
te nci n deter minada de ambas panes de
t ransfe rir y dqui ri l', respectivamente, e l
domi nio (a rts.670, 672 Y 673) . Se ver
pronto la estrecha vinculacin que e n tre
nOSOtros se dis po ne entre la tradicin)' el
ttul o que la j ustifi ca; esa re lacin expl ica
que en la t radicin el co nsentimiento d ebe
ye rsar sobre e l tlUlo, sobre la cosa objeto
del twlo y sobre la pe rsona a la que en el
t tll lo se convino t ransfelir la cosa.

100. Reglas sobre el er ror. Como en
lodo acto jurdico, e l conse ntimiento de
que aqu se trata d ebe estar exe nto de
vici os. Los vi c ios de que el consentimien-
to puede adolecer y las normas a que se
somete su a nlisis, so n los comunes; p ero
el Cdigo ha dispuesto para la tradicin
algunas r eglas especiales relaLi\'as a l \; cio
d e error. Puede recaer en la cosa tradida
(an. G76, relacionado con e l art. 1452),
e n la pe rsona (a r t. 676) o en el tt u lo
(art. ( 77) .
a) El e r ror en la "identidad d e la espe-
c ie", Se recordad que el e rror llamado
esenci al pued e recaer en la natural eza del
a cto o en la ide ntidad de la cosa
ca (an. 1453): aqu se trata d e ese.l segun-
da \'ariedad de erro r ('sencial. Po r otra par-
te, aqu el elTor padecido en la t radicin
(no en el ttulo que le antecede): e n cum-
plimi e nto d el contrato, se entreg una cosa
creyndose que Sl' entregaba otra. o se
cib i \Ina cosa c rc)'(' ndose q ue se reciba
otra (t's especiallll l'11Ie fa ctible en las tra-
dici ones fl etas) , Para la p rue ba de que
hubo e rror (y no, po r <:j,. u n a inte nci n
compartida de dacin en pago , d e la que
ahora se a r repiente una d e' las panes) , el
pumo de re fe rcncia cs la d escipci ll con-
tenida e n e l t tu lo ,
b) El e rror e n "la persona a quien se
hace la entrega". Plle de acontecer q ue
qui e n efcCllla la tradicin crea que en-
tr egaba la cosa a cie- rta p erso na. en cir-
cunstancias q ue se la ha e 111 regado a otra .
Como acto i nluilo !)!TSOll{/(', d e m ostrado
el error, la tradicin es im-.lida.

La prupiedad 1<1
c) El error "en el t t ulo". Producin-
dose el e rror en el ttulo, la consecuencia
ha de encont rarse en las rcglas respecti-
nlS: as, para e se efectO, el p recepto
(art. 677) no resulta n ecesario (si n embar-
go, corno \'eremos pronto, constituye otra
demost raci n -julllO al fundamental a rlo
675- del carcter causado ele la t radicin) .
101. Tradicin por represen tan tes.
Segn es regla general en Derecho ci\'il
(art. 1448), la t radicin tambi n se pue-
de e fectua r a tra\'s d e represe n tantes,
legales o voluntarios; el Cdigo lo confi r-
ma expresamente (ares, 67 1, 672, 673, 674,
67 ; para la trad ici n d e inmuebles v. ade-
ms infra, NQ 137),
102, La tradicin en las enaj enacio-
nes for zadas. Como e s sabido, confo rme
a las nor mas p r ocesales. si un deudor no
paga lo que debe, pued e e l acreedor (clis
poniendo de un ttulo c:: jccuti vo) c mba r-
garle bienes, rematarlos)' paga rse con e l
producto; entonces pue d e n su rgir dudas
ace rca de la lega lidad ck la tradicin por
la c ual el subastador' adquiere el obj eto
que se aclj ud ic e n el re mate, )' a que el
deuclor p ropi e tari o est lejos de consen-
tir en cf'eclllar la t rad icin d e l o que se le
re n1 Ha. Para tal situacin se di spo ne que
ell esas ventas furzadas e l j uez es el re-
presen tan tc legal d e la persona cuyo d o-
minio se t ra nsfi e r e. As, e l consen lill1i e ll -
10 es otorgado po r e l juez en su nombre
(a rt. 671, inc. 3
Q
). Sie nd o u na si lUcin
excepcional, para que esta re presentacin
legal proceda d ebe n darsc las condicio-
nes que deter minadamc ll te p rescribe el
precepto. Conc re La me n te, d e be t ratarse
de ven tas fo rzadas y no si mpl e me nte de
rentas de las que se e fect an "por e l mi-
nisterio d e la jus ticia" (como las que se
hace n de b ienes de c ie rtos incapaces;
ano 394); en estos casos se siguen las r e-
gias gene ra les (lo confirma el arL 894 d el
ere.; y as se ha resuelto).
Se ha planteado que el p recepto refe-
rido no soluci on a defi n itivamente un pro-
bl e ma d e fondo e n estos casos el e ventas
fo rzadas. cual es el de ra ila de real con ..
97
:
se ntimi ento del deudor cuyo dOl1l i ll io
lranstlerc el j uez; ste el r C1,'n'(,st'III: 111
te legal, pero lo cierto es que e l 'ej ecl1 c ldc)
no est consi ntiend o, El p roblema S(' pi 11'
de solucionar acogiendo la doc[rill :l de ' l. ,
representacin modalidad eh.: los :1{'1\ 1', jll
r cl icos, q ue entie nde que 1" \'() h ll ll ;,,1 41111 '
contrata no es la d el represe nl ;u !o, l. ,
de l representante. Se ha ofrec ido Lllldlll 11
solucin a este pun to (1l'6rinl) , ,11 , 1111111
do al ll amad o derecho de PI ('nd.1 ,',1 ' 111 1,11
de los acreedores (a rt. jllIl 1' [ 111 .-1
el deudo r, al con traer 1111:\ (1Ill lg,I! 11\11 , .... 11.1
que h a d e responde r el t' l' [I:t ( I 111 11 H [1 1'1 '. , 1'"
bi e nes, actuales y fUlu ro'i r. ('11 111111 l .... ,ti
con trae rl a esta ra COll silll il' ll do , ' 11 111 1 ..
e \'entua l for/,:0 .1 pO'de ' l H '1
' para pagar su deuda. ESI:' l'xI )li t ,11 11I1 .
aceptable pa ra ejecucio nes fl1l1d,td. t ... C' ll
obli gaci ones surgidas de CI )ll! 1.11/ <'" In
suficien te para las qUl' reslI lI :11I (k
,ciones no (('01 1111 1.1 ... d ,, "'1
nadas al pago de illr1Vllllli/,1I il \1 1 [11>1 Iltl
hecho il ci to), 1'01' 011 .1 IJ.I11C , dl ,I,I ' .I,H
'g arse que si hi (, 1I cll)I I'I I' I' 111 1 1t .1i[ 11 " '. 11
blece la reprl' Sl' lll :11 iOJl [q .. !,.11.1 1.\ 1I , ldl
ci n , n o lo II :H( ' t1 111 ' ILlll l1 ll1, 1111' ,[
ttul o, la \ ' ('11[ : 1; [II' HI t1 ( .1'1 10 1 01 1'0 1'011 11
' e n fo rma e1: 1I :l .:11 111('111 1'1 11'1111111/1 11 ,1 1"
'pe cfi u lI lll'Il[(' ,1 1.1 ", "11,1'1 1,1 dI 111 HIIlI III,
> \ , 1. 1111111 111 , JI 1, 1/(" 1 41,
532yt:)\)i! cklll liqllll( :IIII! /', (I )
103. 3) Ttulo I HI,, [ I1!1llu 111 .111/111
nio, " Pal ';l q ut' \;l1 g.l 1.1 ILldH 11111 , '. 1 11
quiere u n t n do U';I ... 1.lI it lel 011 ["111111I H
como el de \'(' nL1, 1H'1' 11 111I.I. dllll .1l 11111 ,
e lc." (arl. (75).
Luego d e lo dic ho 1I:1 'i I;I :lflill 1' 11 111
cien a que el e los cOll tra tos ... ln 11.1( 1'11
' d er echos personal es)' slo ( 1111 el lll l Hltl
d e adquiri r se adquie ren los clere(' ho ... 1 (' .1
les, a h ora , descr ibiendo lI11i t<lri: l1l1 ll1lt , ,1
, sistema)' pani t'ndo del modo o d('1 ! 1111
10, puede mani festarse qUl' ti t r,Hl i j Hl
requiere d e un ttulo traslati cio IH'('('('de ' lI
le, o que el ttulo t raslatici o de dlJllIi tl HI
re q u iere. para cumplir lo pacladn, 1[111 ' le
siga la tradicin. Esta relacin COI1(]IH f ' , 1
cons iderar al ttulo como la caUS:1 (J. l. ,
t radicin (como se d ir pronto),
'-
fIJ IIOl n.\1 jllRI D1 L A e'l' 11 11
Los bienes
1,, 1 L'X pn'S i() 1l "ttulo" se utiliza usual-
111(' 11 (1.' l' lI d os a cepciones: una de carc-
1(' 1 ( ... 11 il.c \lll e lltc jurdico y otra ms bien
nl. l! t 1 ;: 11 .
1.1:IIII :lse ttulo al acto jU'lidico que sir-
\( ' 41(' :Ull t.:cc([ t: lll e ms o menos prximo
,1 1.1 :ltl qll isic i6 n cid dominio o a la causa
111 II1 Cdi :ll jl de 1111 derecho. Pero tambin
{'''; II :ul! :ld o ltlll o el ducumento que contie-
11( ' 1) da <..: nnslall c ia de alguno de los ac-
IIIS jlll'tl icos d e n o minados ttulos en la
.l( { ' IH iI\ ant e ri o r. El Cdigo emplea la
('\ I JI (., il'nl e ll a mbos sentidos (y lo llega a
I Io H 1' 1 (' 11 1111 mis mo precepto, como es e l
' ,1', 11 111' 1.111. El trmino se emplea
,"1111111 l.. pi 11l ,,-'!' a acepcin.
( 0 111\1 \ ,1 , (' 11 :1 di cho, los ttulos trasla-
Ild"'1 dI ' ,II' III .H ,'III m:l.s rrecuente son la
t 11111 111 ,1\1 ' 11 1.1, 1. 1 1lt' 1111III:I, la donacin, el
'111111, 111 1"' lllj('l I. III :llIlla scicdad, lano-
\ 11111 11 ( 11111' .1" .1I),l( lil.' t' [" dacin en pago,
11111 1. 1 ,ll lI t' II " II, i.1 ( le que su naturaleza
I '111111 1111 11 , I 11.,, 1. 11 ('i n 11 :\ sido di scutida).
l o .1 11 l!1) .'qt1i so hre el ttulo y el
In. 1, 111 .. (' 11 ., I .... pl, ,; \do ll1<is bien en rela-
11\111 I un (' 1 d , lIninio, pero es aplicable
1,1I111JII ' 1I . 1 los dt ' ll1,is de rechos reales. Mas,
t " 1I, 't ( ..... lI i" (:!'cc tl.lar, para cada uno de
t lllIs. :lI g llII ,\S precisiones (que se vern
., I1 :11 :t r!oS, lIl,s 'ldelante).
101. El ttul o d ebe ser vlido. Para que
1. 1 II.l d i, 'i, ')l 1 proc! II ZGl su efecto normal de
11,I 11, lt ' l i! d dUln illi o , el cbe lener como
0111 11'1 n l('lI lt' 1111 l llll o v;iliclo (a rt. 675).
I( H h l.'l. l. .. en la tradicin,
d . 1" 111 11 11 11 IIl1lidad dd ttulo. Tradicin
11 11 "111 11, o t i h .... 1 n 11.: 1;1. Sie ndo una entrega
1 I'n jlll 1' 1 \( H 11 t l it- 1 ":lsbda r d dOlninio, na+
1 H,dIIIl' II1I " , .... ( ' Jl1 ccbicla con un ttulo
111 1\ ' " 111 ( ' 11 ('1 1'11 :11 Si..: promete la entrega,
t '1 11 ,11 )./, 111\ ,1 ( (llltr:IjJreSlacin o sin ella
(, 111 111 1"(' (.' ll ic I'Hlll.: nt e es concebible una
Ilt ll .1 Lr7ls1alicia sin ttulo), Pues
1' '' ' 11 , C I1 lel ac in con ese ttulo, terica-
11 11'111 1..' la tradi cin puede ser concebida
( (1 1110 c; s ada o a b stracta. Imponerl a
(un l U significa establ ecerla vincu-
1; 1(1: 1 :d ltul o , a l negocio, que es su causa
'1 :ltll cccden te ; por tanto, Sil "alidez y, en
11'1 1!1I11\ 1 I:U RI DJCA nI t:li ll l 98
general, su eficacia traslativa, dependen
de la validez y en general de la eficacia
del ttulo, El ttulo es vi nculado funcio-
nalmente a ella; el ttulo es concebido
como un requisito de la tradi cin; por lo
mismo, las vicisitudes que acaezcan al t-
tulo han de infl ui r en ella (aparte de la
nulidad, los albures a que est sometido
el ttulo son los ha bituales en la
cin: resolucin, revocacin, incluso la dis-
cutida inexistencia) ; especficamente, la
fa lta o nulidad del ttulo dejan inexisten-
te o nula la tradicin (reducido el proble-
ma ,1 la nulidad: "nulo el ttulo, nula la
tradicin", sin peljuicio de que tambin
pueda ser nula por deJectos propios de
ella; en trminos ms comprensivos: in-
eficaz el ttulo, ineficaz la tradicin). En
cambio , imponerla como abstracta signifi-
ca establecer que transfiere el dominio
con la sola voluntad d e transferir, pres-
cindindose del negocio (causal); por tan+
to, para calificar su validez y, en general,
su eficacia, se prescinde del ttulo; las \';ci-
situdes que le acaezcan al ttulo no han
de influir en la validez y eficacia traslativa
de la tradicin; el ttulo es desplazado de
la tradicin; la tradicin se abstrae del t-
tulo; en la realidad e! ttulo existe y es
realmente su justificacin, su causa, pero
jurdicamente se prescinde de l.
Puede apreciarse que en la opcin in-
ciden, destacadamente, por una parte, la
preocupacin por el titula r del dominio y,
por otra, la preocupacin por la seguridad
de! trfico, que implica la proteccin a los
terceros adquirentes (v, adems lo dicho
en "Descripcin del sistema", supra, N 73
Y notas). .
En el Derecha ch ileno el texto bsico
es el art. 675, ya citado (al que puede
agregarse el tambin referido 677), Su
examen conduce a la conclusin de que
e n cuanto modo de adquirir el dominio
ha sido concebida como un acto causa-
do. Dispone que para que la tradicin
valga, debe estar precedida de un ttulo
traslaticio, y que ste debe ser vlido, De
modo que si no lo hayo es nulo, la tradi-
cin es invlida; nula,
Pero el alcance de los efectos de esa
nulidad no queda bien definido. Esta in-
La propiedad)' la posesin
definicin se advierte en relacin al efec-
to posesOlio de la tradicin, Pronto se dir
que la tradicin deja al adquirente en po-
sesin de la cosa tradida. Y si el tradente
era duei1o, el adquirente adquilir tam-
bin el dominio, Ahora bien, cuando del
art. 675 se desprende que la falta de ttulo
o la nulidad de ste anula la tradicin, no
queda claro si esa nulidad la priva de todo
efecto, h asta el punto de estimar que no
slo no transf-iri el dominio sino que, ade-
ms, nunca el adquirente recibi la cosa
con nimo de duei1o, es decir, que nunca
entr en posesin; o es que es nula en
cuanto rnecanismo que traslada el domi-
nio, pero que, en el hecho, s dej al
. . -
qUlrente en poseslOn .
La primera soluci n se apoyara en el
categrico efecto retroactivo de la nuli+
dad, que e limina lOdo efecto o conse-
cuencia del acto declar ado nulo. Pero la
segunda parece ser la respuesta ms con-
forme con el sistema general implantado
por el Cdigo: a) Desde luego, la parle
final del art. 675 muestra que la regla pa-
rece estar dirigida ms b ien al traslado
del dominio, sin referirse a la materia po-
sesoria; b) Por otra parte, como se dir
ms adelante, el art. 704 t iene por ttulos
injustos para poseer al nulo (N 3) Y a l
a pare n te (N 4), de modo que all se
conside ra que el que recibi por un ttu-
lo nulo, o en virtud de una apariencia de
ttulo, tiene ttulo (slo que injusto) "para
poseer"; es decir, se le est calificando de
poseedor (aunque irregular), puaiendo
llegar al dominio por la prescripcin ex-
traordinaria; c) Adems, como tamb.in
se dir, hay que r etordar que el Cdigo
considera a la ocupacin u n "ttulo" para
poseer, lo que equivale a admitir la pose-
sin sin ttulo, porque el que entra a po-
seer por ocupacin no da verdadera jus-
tificacin de su posesin; decir que se
posee por ocupacin (poseo porque ocu-
po) es como afirmar que se posee por-
que s , que no es justificacin; entonces,
si est admitido poseer por ocupacin
(que equivale a decir sin ttulo), no pare-
ce coherente impedir la posesin si exis-
te ttulo, pero nulo; d) Pero, con ttulo o
sin l, y sobre todo concebida la pose-
99
sin como un hecho, lo cierto es que e l
que recibi la cosa inici su tenencia con
nimo de seor; las vicisitudes que acae z-
can al suceso por el cual inici esa situ:l-
cin real no podrn eliminarla.
En suma, entre nosotros, si d espus
de efectuada la tradicin se descubre qlll":
no hay ttulo o que es nulo, no se tr:1 II S
fiere e l dominio; en esa circunsl ;)!l (' i:. ,
nuestra tradicin carece de efecLO
tivo (por ej" si la tradicin se efcct1l 6 dc
bielo a una compraventa que despus ('s
declarada nula, e l vendedor con tin \ 1:1I :\
siendo el duei1o); pero el adqui re nte 11 :,
br entrado en posesin; el due i10 COIl-
tratante pedir la restitucin de la cosa
al adquirente contratante, ej e rcit.a ndo la
accin restitutoria que confi e re 1:1 l ilil
dad (art, 1687) y, ante terceros, plldl': l l'
\indicar (art. 1689) ; pero esto slll o 11: 10; 1.1
que el poseedor logre presc rihir ( pOI < II ( '
hab a entrado a posee r).
Con lo dicho puede cOr\ c!tli nw qlll ' ,
en Chile, en cuanto mecaniSlllQ <" (' 11 . 1'1
lada el dominio, la t radici n l.'1'I 1111 : 1( II!
causado; requiere de un ttll1ojll St ifl t ' III
te, conectado a ella y, po r lo nli slll() , 'ji 1
eficacia traslativa depende d e b \'a li<l ("
de ste. Pero, en todo caso, CUII
pendencia ele l, deja al adquire nLe (,' 11
posesin. La jurisprudencia no ha sido
explcita en el tema, aunru e t' lI
tenderlo en el mismo sentido.
Evaluando la opcin, nos pkg: II11()S :1
la decisin de la tradicin GIUS:U.b , IH' I' 1
atenundola para proteger a CiCrl(JS 1( ' 1' ('
ros en aras de la seguridad dd 1 I : li t 1 I
Sigui endo a la generalidad de los Cd iW 1'1
Civi les del siglo XX, mientras el OI: jt' IO .'H'
mantiene en poder del adquirent e p:1I l '
apropiado aplicar su carcter caus:\do, dI'
modo que la ineficacia del ltulo traig:' 1:\
de la tradicin y el objeto ha de \'01"l:1" :t1
enajenan te; pero respecto ele los lCJ' C<..: 1, 1"
debera diferenciarse: la ineficacia dt..:l 1
tulo por ciertas causales (nulidad, resoltla
cin, resciliacin, declaracin de falso he-
redero por accin de peticin de he re n-
cia), no debera afectar al tercero q11 e
adquiri de buena fe a ttulo oneroso. Con
todo, en lugar de intervenir las reglas el e
la tradicin, parece preferible lograr <.:1
lDIWRI /\ 1. JUR1D!CA n f ("1 111 1
Los

l:l:cto imponindolo en las normas que
regulan aquellas agresiones al ttulo (al
n:gu lar la nulidad, la resoluc in, la accin
de peti cin de hercnc ia , ctc,), establec ie n-
do que ell as no confi ere n reivindicatoria
conlra terceros que hayan adquirido de
buena fe a ttulo oneroso (se \'oh"er so-
bre eSle punto al tratar el Regis tro; infra,
N'" 124 )' 125, Y su crtica, NI.! 144).
105, El conflicto terico con la no-
('fi n de contrato real. L a tcn ica del COI1-
11,110 rcal (<-lbanc1 onacla por a lgunas legis-
1.11 IOIH' S) , ocasiona ent re 110sotros un
( ( oIdl il'1lJ con el sistema antes descrito.
l' 11 ('/ t' I' IO, como estos contratos se per-
1, ,( (i/1I1:l l1 por la entrega de l a cosa
(, 111 , I,II :{) , y en a lgunos de ell os (COIll O
1' 11 e l 111111110), esa entrega es t rad ic in
jlPllpl e Iransfiere el dominio d e 10 c n tre-
g, Hlp (arl. surge la interrogante de
.... d)('1" ctltl es el ttulo de esa t radi c i n , ya
<[lIl' a ntes de la entrega no hay contraw.
1,; 1'" d os allCrnati\'as posibl es so n igual men-
Il ' iI IS;ll isractorias: O se entiende que luy
,Hlll 1111a tradicin que no requi e re de
III1 dn (C(lIIlO deste mplada excepcin al
, i' lcllla) () q ue aqu el ttul o y e l modo se
"llIllll1d c ll , nacen si mult neamente.
1 O(i. 4) Entrega. Ms que nn requisi-
10 . 1,\ C'lll rcga es en realidad e l elemento
'1 l1h' !:llll i\'o de la tradicin, alrededo r del
( 11 ,11 hall de cumplirse las dems exigen-
I LI '" anoladas.
El carcter ms O me nos material y,
t"Oll c n: l.aIllCnle, las formas ele esta entr('-
g, l . n .: qui crcn de u n anli sis especial (que
... t' :lbord ar< pronto).
111. Efertos
l07. a) El efecto normal de la tradi-
(i n. Es transferir el dominio d e l lraden-
ti ' al adquirente (art'i. 670, 671 , 1575).
Siendo un modo de adquirir d eri\'C\ li -
\ ' ('1 . cste efeclo normal, en el que la Iradi-
r in dcsempetia precisamente su fun c i n
de I"nodo d e adquirir la propi edad, se pro-
(h ice siempre que el traclCllle haya sido
j 11111\IIIHl j URI DICA 1'1 Ul il! 100
duetio dc la cosa que transfiere; si no lo
e ra, se origi ll arj n otros que se Ye-
r<ln (l continuacin. Por otra parte, si el
tradente te na e l obj e to sometido a grav-
ment' S reales, el adquirente lo adquirir
con las mismas cargas; todo siguiendo el
ci tado principio de q ue nadie puede t rans-
ferir ms derec hos q ue -los que ti ene.
Pero, adem.:is, produce el efec to de
nejar al adquirente e n posesin d e la cosa,
Esto porque , en la tradicin, ambas par ...
tes tienen la intencin de que el adqui-
rente quede como pueo. As, ste la len ...
eI r considerndos dueo. Como con la
tradicin quedar, gen e ralmente, con la
cosa a su disposicin , a su merced (aun-
q ue no la a t rape fsicamente), entonces
reunir los ele mentos de la posesin, exi-
gidos en el art. 700; tiene una cosa, con
nimo de duei'"lO. Ser, e n consecuencia,
c1ue i1 o y poseed o r.
Se ha d icho que "gene ralmente" quc-
dar< con la cosa a su dis posicin, porque
mediante las tradiciones simblicas pudiera
darse el excepcional caso de q ue alguien
efecte l otro la t radicin de una cosa
que, adems d e no perten ecerl e, nunca la
haya teni do a su di sposicin (por ej ., erec-
tLla la t radicin mostn..nclosela. conforme
al ano 684). En lal caso el adqui rente. si
bi e n tiene e l nimo d e due lio (rwimus)
porque recibi e n tradicin, no te ndr po-
sesin, po rque le falta r" e l e leme nto te ...
ne ncia (c0I1J/ls)(sera la situacin de alguien
que vende una cosa nunca la ha
detclltado, e fectlia al comprador la tradi-
ci n simblica mostnlndosela, )' luego ele
dos a li os el adquire nte pretendi e ra que la
gan por prescripci n e intenta rei\'i ncli-
carla elel d uello, q uien a todo esLO no tie-
ne noticias de la maniobra, porque l Illlll-
ca ha sido turbado e n la posesin d e su
obj e LO; aqu el adqui rente n o gan pose-
sin -por bita de tenen cia- ni la ha per-
dido e l verdadero dueilo),
Este efecto d e que la tradi cin dcj:t <11
adquirente e n posesin (sal\'o casos t'XI"a-
lOS, como el recin d escrito), tielle lugar
cuando el trademe es clue llo, cl la lHl o ('S
slo poseedor y, aun, c ua ndo es llH'fI 1 le-
nedor; siempre el adquin.: nle (JllI'r1.l ('11

La propicebd r la poscsiu
posesi n de la cosa (as, el arto 730 exp re-
samente resuch"e que el que recibe de l
mero tenedor queda en posesin; con ma-
yor razn si recibe de un poseedor). Por
esto es que bi en p uede decirse (como se
ha dicho) que e l primer e fecto de la t racli-
cin es dejar al adquircme e n posesin, y
que produce el otro,. el de transferir e l
d o minio, cuando e l tradente era duelio.
108. b) Si el tradente no era dueo y
tena otros derechos. Si c; areca del domi-
nio sobre la cosa que e ntrega, pero ten a
sobre ell a o tro(s) derecho(s) transferi-
ble (s), por ej .. un usufructo, lo(s} trans-
fie r e con la tradici n (are 682; esta dis-
posicin expresa derechos t ransmisibles,
debiendo decir transferibl es, como se ha
denunciaclo) .
Aq u queda el adq uirente como po-
seed or d e 1;:'\ cosa, y dueilo y poseedor d e
los d erech os que el tradente te na .
La solucin que da la regla es d e cali-
dad discutible. La u' adicin se e fectu
para trasladar el dominio; sa fue la in-
tenci n del u'ademe y, sobre tocio, d el
adquirente, qui en pudiera le ner sus I"a ...
zones para re pudiar esa parcial adqui si
cin. En cie rta medida se le estn incrus-
tando en su patrimon io derech os s in su
voluntad; l manifest \'oluntad pa ra ad-
qui r ir e l d ominio, no derech os ek infe ...
rio r categora o menor e nve rgadura.
109. c) Si el tradente no e ra ducilo;
el efecto posesorio. Si no era d uello, cier-
ta n1eHe e l adquire nte no adquirir e l do-
mini o. Pero entonces (como ya se h a di ...
cho) la trad icin descmpeJia Olra funcin:
confi e r e posesin al que recibe la cosa;
lo pone e n posesin de la cosa y, p o r lo
mismo, en \'as d e ganar el dominio por
prescripcin (art. 683) . Aqu queda sim-
p le me nte co mo poseedor.
A.I di spo n e r que da dere cho a ganar
por p rescripcin, el p recepto ci tado pue-
de inducir a postula r q ue la t.r,tdicin
se ra t tulo para posee r. No es as . En
mate ria posesoria -como SI..' \'er- SC' 1ll C'Il '"
cion an C0 l11 0 ttulo tros modos de ild-
C]uirir e l dOllli ni o. Ill as no a b tradicit)11.
111 I
lo que es pro pi o, puesto que la 11";1(11
ci n es consecuencia de un tLUlo. 1 k
rn a nc ra que el ro l consiste en POII l' l (' 11
posesin dc la cosa al que la r ccihl.'. (1)11
10 que llegar a ganarla pOI 1'1
cripcin. As, al examinar I:t II' :Hlil It H \
decimos que ella re qui ere cll' 1111 111111"
y, al e swdi ar la posesi n , dil'l'I\\l I" 1. \111
bi n que ella re qui ere ele UII lId l l, 1'''' 41
mi smo (por ej. , la COlllpr:l\t ' III ,I, ,11 11 11
continuar el anl isi s sig-n illl ,\1 1.1 ,lll t 1111 ,1 (
se en el campo d e la
110. d) Otras pal'tindarid;ul( ... , 111 11
tro ele los efectos ck la Ir,Hl i( itlll , 1.1111
bi n debe IMcc rse n: k'l"t'Flcja :\ :tl g lll H \ ...
pu n toS especfi Gl 11l e 11 1e 1 1: \ (t 1 I'i .
111. Retroactividad. Si l'111:"l t' llI (" ni.
era eluc ll o de la cosa qllt' 11 ,1 1'111I q .', \d .. \
posterionnel1tt a dqllicl l' d d"lllillll1 .1 1
e IL:\. la tr<lI1sl'en ' IHi.\ :tI ,ld lJ1HI (' III I' ' l' (' 11
tiende producid,] 1' 1111 , 1.1111 1' 1 11 111 1'
se e f'ectll(') L, 11:\tli , iOI\ (, 111 1,1'\" 1111 '1
en concordall ( i:\ 111 11 1' 1 ,11 1 IHIt) l 1 11'\'
re ptu es 1 11 1\\ 1 \1(/ n , 1 1 1'1 It ti
ca, pero 11 0 1111 1\ ... .. II ... I. 1t 1"lll t 111 I Ill t l\
lgica pOIl11l 1', lid" tl ll I 1,111 111 I \
en el lil tl!P" H' "d!. t 'I IH '''II14t d lIt 1
t tla r L' ll r:II II 'III I' 1.1 11,lt l1. 1'"\ (1 \1 II11t h lll
C!tIClio no 1)('Hho "1 41 1111111\111 '111111' 1, ,1 1,1
1110dlll t', 11 111 11 ,'11 11 IIIt 11111
d t" tltllllllllO' (" 1 11 1 dI
enero algui l."1l d(' ( 111.1 , 1 ,'111' 1.11 1,11111 11 111
de una cosa ajell ' \. \' ('1 :\( 1 lid 11 11 "1
el tradenlc adqui ere t"l dOIl I; \lill dI' ,11111\'
lIa especie, se c nl ie ndl.' qll<' (' \ .dqlllll11
te es ductlO de e ll a clt' s(k el l ') (k (' 111 ' 1 It ,
pero como el pritllitin) ItI "i).: 111 11
siendo hasla el dI.' CIH'I"O, n ..... llILI !JI (\'
dura nte ese IllL'S dos l/U"I ' II
cin}' aUlnOl1lame ll te , !J;lbr:1I1 :-.i do Ihlt'
il0s del mi smo
Una d ificultad nOLOria (1101 11 :1\011111 ' 11
t. e agitada e ntre 1I0S0l1"OS) t 'S 1:, dI" ... i 111,
erectos de la tradicin Se prodll("( ' 1l 1 ttll 11
sin rl' lroaCli \' idad al l1HJlllt'nlo (\(-1 111 Id! )
El :tI L in('. ::!H J"cci C: 1l Ci:ldo. 11:11 t' l t'
' \1])41111 '1 '111 l" 1\\' h:I )' 1l"lrt l;lrti\'id:l\l : (' 111. 1
,i lll.l\ Ii I tI '1 111 ' 1 eg l d:], 1:1 n III ,,: 1).: I ;1 ... ( d, I 11.1...
1.11.111 .11111 Hin; (\111 loclo. " ... d i ... 1 Hlilll ',
..
\f'
bie ll cs
I 12, poca para exigir la tradicin. Para
,!c!(tltt in;lr desde cundo se puede exigi r
J., 1I .l di citl de lo que se debe, hay que
I t' ( 111 ' il ;11 ll ll lo IVJjJecl ivo, d el cual -como
'H" 11 . di( 110- la tradicin es una conse-
"11' 111 .I . All constarn la o bli gacin d e
1'1, ., ll l,n 1.\ )' I:t poca en q ue el acreedo r
1",dl .1 exigir e:-.a tradici n; all se dete r-
111111.11.1 d ndc clI J ndo la obligaci n d e
1' 1( '1111,11' la tradi cin es exigible. As, si
1'11 t 1 1111do se so me te la ent rega a una
1II IIdi<..i(n, que esperar que la COIl -
,Ii( jl lll "e n lll1pla; si se somete a un pla-
", Illego qll C el plazo se cumpl a (ar t.
j ,H 1 ) , Si 0:1< 1:1 se cunvino, se r exi gible
,1, ' H 1/ ' 11 111" ,.., 1' 1' l" 1 fL-ccione e l ttulo (se n-a-
11I ,I,J, 11I1.1'illlig,ICi ( n pu ra o simple, que
,, 111"1:1.1 1', (' 11( ' 1,11) .
1111 .11 11 111111 ', 1' 1H'(k ocurri r que, exigi-
Id, \ I 1.1 II,Idl. 1"11 . " '1llit" 1l debe efectuar-
j ,1 'H 111'1111'111(" 1111.1 1 ('M .Jlt<..: illj udicial por
I1 ' p" ', ( h , " d l' lU' 1.1 II.: tt"lIcin, embargo
" I",dld l1 ( t'"1 111 ' .. Id)!,l !" ac tos y cont ra-
1'1'4 11 ' 1)(' l it dI ' 1" de hido, antes que e n-
t i ' 11" 11 , ,1 Ij( ' H I ,ti . 11. Icedor (ar t. 681) . En
1,11 'dl ll ,lIlIlIl, (' ll1hl ig: ld o debe abstenerse
01, ' 1'1 (" , 111.111.1 , ]1tOtl ll cindose, si la efec-
111.1, III O d('( lOS ind icados en los ar ts. 1578

I I 'l'hldicin sujeta a modalidades.
r-. 1. I.., pIOpi :tl lH"llle q ue la t radicin, los eJec-
11/1 .1,, ' 1:1 Iladici(1I1 puedc ll someterse a m0-
d,did.leJe,o ("'('gl',JI lo permite c..:l arto 680). Y
, '1 1,( 1111 u I dil ,j' j. '\l 1 dt' le lS e rectos -como e n
J,I "1I 11 .1l1'"1 .1 1I1 .. " iOl - ."' 1' establece en el
11111111 11 "' 111"' Ino; tk IIll1do que ha br q ue
11 .1 d P,II,I (1I II On: r si hay o no
1111" J,tl ll l,IIh' o. 1 l. .... . pw '1 l1nle n sometidos.
1'''1 1" 1111 'UII II . IlId.1 1. 1 11'01 b de las condi-
I Hnlt''' (" II1t H. II 1'lIln c(l lldicionalcs) se ha
.1. ' II ,J ',11 ,1 1.1 {UI (t: 1l este e n te ndi-
nll, 111, ) IJ ,11 1, " HU.:1I IlIl' nos en su ne. 1
2
,
11 lit Ig, tl
1 .1 11 ,I d it it)11 pl1t: d c someterse a u na
" 11 11 11111'11 101 1 ('kno suspensivo para el
(A do na a B un automvil ,
(j lll." "' l' lo desde l uego, para que
1\ lo 11 :lga dCCli v<llllcnt.e suyo si obti e ne
1111 li l,tlo Ill1 ivc rsi lario). En la especie se
11.1 1:, ([1: utla tradicin an tici pada, d e
102
modo que si la condici n se cumpl e, el
dominio se t raslad a d e ple no Derecho en
ese instante (en el insta nte e n el que la
condicin se cumple).
El pacto mencio nad o co nstituye u na
apli cacin de la deno minada "clusula de
reserva. de do minio" (de a n tigua construc-
cin). Como su n o mbre lo ind ica, consis-
te e n el pacto por el que el u-ade nte man-
ti ene el domini o d e la cosa trad ida has ta
el cumplimielllo dc una condicin o un
plazo; por cicno, prese n ta u na visible fu n-
cin de garant a, Po r n uestros textos, la
regla es que la c1;:.us ula puede ser acor-
dada v,lJ idamente y o r igina el efec to co-
rres pondiente e n cualquier tt ulo tJ'asla-
ti cio y b<ljo cualquier condicin o trmino,
Pero u na si tuaci n especial es con-
troven ida. El a rt. 680 inc. 2
2
la pe rmite
ex presamente, con su efecto normal de
rnantener el dominio en el tradente, cuan-
do se pacta bajo la cond ici n de que se
pague el precio; por los t rminos del pr e-
cepto, se concluye q ue est refe rida a la
compravema (slo e n ella hay precio, \'en-
deda l' y cosa venditla, que son los t rmi-
nos utilizados all ). Pe ro el arl. 1874, re-
guland o prec isamente la compraven ta,
d ispone que la cl<l. usula d e reserva d e d o-
minio hasta la paga del precio no produci-
r olm eJerto que poder dema ndar el cum-
plimie nto o la resoluci n d el contrato (el
efecto del a r to preceden te); es d eci r, nin-
gn efecto especial, e n todo caso no el
efec to literal de efectiva reserva de domi-
nio, y el adqui r ente recibir el dominio
desde la en trega misma no obstan te el
pacto.
Se ha soste n id o q ue e n la pug na debe
prevalecer el ltimo precepto por ser d e
ca rcler aplicable precisame nte
a la compraventa, El argume n to no es d e
valor decisivo po r 'c ua n to -como se ha
advertido- no obstante su u bi caci n el
precepto d el a rt. 680 est dad o para la
compraventa (ad e ms d e los trminos
empleados, as queda demostrado tam-
bi n por los orgenes de la cl usula) . Con
todo, pa r ece ad ec uado sol ucionar el
confli cto a favo r del a rt. 1874 , por las d i-
ficultades q ue puede traer consigo la re-
' . La propiedad y la
ser va d e d omi nio, que podra establ ecer
se con frecuencia e n las compra\'en t.:1.s con
pago a plazo, con .la consiguie n t.e confu-
sin de propie ta ri os, especi alme nte r es-
pecto d e terceros; ade ms, r eserv ndose
el dominio, el vendedo r podr a gravar la
cosa con d erechos reales, que afecta r an
al comprador a un luego d e pagar tod o el
precio. Sin recurrir a la clusul a, si el com-
pr ador no paga el preci o, el \'end ed or
e ncue n tra proteccin en el arto 1489 (y
respecto de terceros, se d ispone de los
ar ts. 1490 y 1491, que no correspo nde t ra-
ta r aqu) .
- Pued e some te rse asimi smo a tina
cond ici n con efecLO resolutorio pa r a el
adquiren te (A dona a B un au tomvil y
se lo c nt rcga, establ eci ndose e n el acto
d e la donacin q ue lo resti tui r si obtie-
ne u n t tulo universitar io). En esta situa-
cin se ha plan lead o la co nt roversia d e si
el a rto 680 se apli ca tambi n cua ndo ope-
ra la ll a mada condicin resolutoria tcita
(d e l a n o 1489), como cuando el compra-
dor de una cosa no paga posterior me n te
e l sald o de precio y por tal motivo la ven-
ta se r esuelve. La d ificultad , e n defin iti-
va, no me rece plantearse; es evide nte q ue
si a l incumplirse una obl igacin de las
con ten idas e n el t tulo se r ecurre al
a r to 1489 y se obti ene po r sente ncia j udi-
cial la resolucin del con trato, po r apli-
caci n de los principios de la resoluci n
q ued ar sin efecto la t radici n y d ebe res-
t itu irse lo que se recibi en virtud del
t tul o resue lto; p rescind i ndose d el
arto 680, al r esultado d e la restituci n
igualme n te se lI ega.por los efectos de la
r esolucin (que son tra tados en el est u-
di o de las obli gaciones condicio nales).
- Tambi n pued e so me te rse a u n pla-
zo (aun cuando no lo expresa el ar t. 680).
De be re pe ti rse que tal modalidad y sus
particul a ridades habr q ue b uscarl as en
el ttulo, Con plazo suspensivo, la situa-
ci n ser poco comn; debe obse rvarse
q ue no se t rata aqu de q ue la obligacin
d e efect uar la tradicin se postergue, sino
q ue se conviene que la trad ici n q ue aho-
ra se efecta comenza r;: a producir sus
e fec los desde q ue ll egue u n cierto da.
103
Se lrata t.ambin aq u d e una
anticipad a; vale lo dicho para la clusnl:t
d e reserva de d omi nio. Te ndr l ugar I:t
t.rad icin a plazo extin\o si se pacta CIH'
ll egad o cien o d a se exti nguir el dOltl i
nio para el adquire n te (aq u, como l"1l 1'1
caso de u na co nd icin co n efecto resoli l
tor io pa ra el adquire n te, p uede cOllfi g ll
ra rse un usufructo o un fideicomiso , q lw
ser n tra tados ms ad e lan te).
IV. Form.as de qerluor la ImdirilI
114. Distincin. Al consign:l r 11( 11 1)1 :1..,
ele muy d istinto conte n id o respecto de
fo nnas de efectua r la t radici1I , diJ"c 1 (" 11
ciad as especial men te p a r a 111llt 'l> k l- ( .
in muebles, la legislacin naciona l
a ded icar u n captulo especial al tl.lI l.1.
115. Referencia a la e \' oluci611 .
se ha dicho (supra, N2 73). los
de nuestro sistema d e l t hdo y l' l 1110<11'
surgen en el De recho romallO: 1,1I1t1IWII
se al; ad i que e n la evoluci6n. q ll(' 'l tI
mi n en un cambi o, infl uy el I
d e las tradi ciones fi Clas, las cuales (il1<'\ I
tables) siempre h a n es tado prcst..: ll tt :-' , ' H
el funcionamiento d e l siste ma. As . el ( :, I
digo chil e no (al igual que otros q U(.' :-.i
guen el mecanismo) p e r mite vari;t l:l:-i lill
mas d e efectuar la t radi ci n , q l l{' "t'
a partan de la fo rma fundamcn l:tI de (' 11
t rega material (entr e las q ue dehe 11 1<' 11
cionarse la ms inevi tabl e, la de ll l1llll '
bies).
Puede a nti cipa rse q ue prccis:\l IH' III1 '
e n algunas d e estas t rad icio nes fi e t:' .. , t'
observa u n no table debili tamiento del ... i ..
te ma, que ll ega a acercarse mucho, ("( 111
ell as, al otro, d e transfere nci a por (: 1 solo
con u-ato. En otro senti d o , la desmatel ia
lizacin desvirta e n ci erto modo un:, j ll "
ti fi cacin d e la t r adicin, cual es la ,k
conceder publi cidad a las transferenci:l s
d el d ominio, Si con la e ntrega la
cin patenti za la mutacin de do minio
ante los terce ros - l os que tomar n cono-
ci miento de ell a- y evita que el vend e-
dor, conservando el o bj eto en su poder
!' I)ITClItIAI, jUR1DICA
Los
_.
d e "ende-r!o oste n te "m pat rimonio
rll :i<; v,d ioso q ue el real, la
r( tT () di smin uye cuanClo la tradic in se
l.: kct 'Ja Ikticiamente, po r actOs que no
irtrportan lII inmediata entrega material.
. Pa ra est udia r las di stintas formas de
t'l l" CIUar la Iradici6n conviene proceder
:1 1:\<; Siglli t.: l1lcs d istinciones: A) tradicin
d ... dt' n: chos reales sobre bie nes muebl es;
Ir ;ul icin d e derechos reales sobre bie-
l\l ':-' ill IIIUl'bl cs; e) t radicin 'd el derecho
Il. r! d v hlTc ncia; O) tradicin d e d ere-
,11( , .. pn
I I H. A) Tr adici n d e derechos r c a-
INI :-, c)h .... Hluebles. Regla me n tan esta
1I1 .l lr' l i: los <t rts. 684 }' 685 d el ce.; d e-
111 ' 11 " 1 ;g l' l'g;lrse algunas normas d e l C.
dI ' ( :. )' le xtos especiales (como la leg is-
I.l t io n solHc almacenes ge ne rales ele d e-
pII .. iIO).
1'. u;I trata rl a es necesario fo rmula r
111 1:1 d islinci n fu ndamental entre t radi-
I ,'III 1(': 11 y tradici n fi cta o simblica (es-
lit" dll " , llimos tl: rminos se emplean.n
"' 11" lotlH I "irH'ulil!lOS; hay quienes les asig-
11.111 drll ' H II(" :I<.i).
1 17. 1) T.adicin r eal. Esta forma es
1,1 1' IIII' ... il)lI n;ll lI l'a l o a utnti ca de la t ra-
d I! ' 1111 . r llll la cllal se cumplen las justifi-
1.11 It 1l1l ... dI' publicidad y posesin, origi-
.1. 11 1. 1" l it- modo de adq uirir.
Jo.. l., ti"e se efecta por una e ntrega
11.tI (o. COIllO ha solido ser ll amada por
1.1 d<H tI in;l. tradicin "de mano a mano"),
1' 11 dl a la cosa tI-adida es mate rialmente
t' lll r t'gad;, por el tmdens al Qrcipiens, curn-
d e ms requisitos, q ue antes
\/' 11 ;\11 nWll cionado.
1\ ' 1"0 pI(,:d e observarse que, por s u
1I. IIlIr;r ka. esta tradicin mano a Ill ano
(' :-, ;lplica ble a las cosas que por su
"IlI Il IlI CII )' peso permi te n esta entrega
lu.IILria l d e \l na pe rsona a ot ra.
r.sl;' \ tradi cin rea l no es clirt.:c La 0 , al
IIl l IIOS. cl,lrame nlc me ncionad" pUl' el
C6c1i go, pt: ro , d esde la ckll nici n d el
II Uldo, e n tocla su estrucl.l1rfl lc ni c no
< l (' da dllda d e que es la prirnn:\ f"ortlla
dt efecll1 ada.
Jl JlU DICI\ PI tllltl 104
Una btu.: na parl e <IL- h doctrina (na-
cional )" ext ra nj e ra) consi de ra tambin
como tradici n 1'(',11 la del N2 1 r aun la
d el NIl 2, }' hasta la dd NQ 3 del ' ano 684
(entre nosotros. slo el Prof". Barros Err-
zuriz niega cl ara me nte esta cali ficaci n ,
estimando que todas las formas seii.ala-
das en el an . 684 son fi etas; compartimos
este e n tendimien to, sin olvi dar q ue a lgu-
nos grand es come ntadores d el De recho
romano no extienden tanto la calificacin
de for ma simblica) _

118. 2) Tradicin fieta O simblica.
Es la q ue, sin que el tradente e ntregue
fsicamente la cosa al adquiren te d e mano
a mano, es efectuada mediante aClOS ju-
rdicos, hechos o gestos que rnanili estan
la \'oluntad d e Iransferirle el domin io.
El art. 684 contempla las siguientes
formas:
1 . "Permiti ndole la aprehe nsin ma-
o 1 d "
ten a e u na cosa p resente.
La doc trina exige aqu la presencia
simult<-tnea d e trad cnte y adqui r ente, la
presencia d e la cosa a la vista}' alca nce
de ambos y la aprehe nsin de e ll a por el
adquirente, sin oposi cin d el t r ade nte,
asindola fsi camente (los t rminos e m-
picados, empe ro, inducen a pensa r q ue
bastara que se "permita" la apre hensin).
2
Q
, i\ lostrn dosela". Su po ne tam b i n
la pr ese ncia de ambos a nte la cosa t racli-
da. Es la forma tambin llamada "traeli-
cin d e larga mallO" (tollga lIIrt1l1l ), po r
suponerse q ue el adquiren te la a p rehen-
d e fictic ia mellle exte ndie nd o sobre ella
una larga mano suya (e ra tambi n llama-
da occulis el aJJecli; por los qjos r la in ten-
ci n ).
3! . '; Ent regnclol e las Ih\\"es del g ra-
ne ro, al mac n, cofre o lugar cualquiera
en que est guardada la cosa".
Mientras pa ra algunos auto res es sta
la fo r ma de t rad icin simblica po r exce-
lencia, e n que las llaves constituyen e l
bol o de la e n trega, o t.ros, en cambio. han
e nte ndido q ue tambin es sta u na for-
ma d e (rad icin real, al pe rmitir las ll a-
ves la posibil idad de la t0111 <1 inlll ed iata
de posesin por parte d el adquire nl e.

1.;1 propiedad r la
- .-
t\ uestro p recepto 11 0 exige que el al-
maCt ll , cofre, etc .. est a la vista de las
panes. L'l e n t rega de las II m'es, p ropi a-
me.nte, d ebe ser real.
4\1 . ';Encargncl ose el uno de poner la
cosa l disposicin d el otro e n el lugar
convenido" .
Esta forma es particularmente intere-
san te (e igual rnerlle \'iene desd e anti guo).
Del teJl or del p recep to se obse rva q ue
aqu queda efectuada la ent rega por COI1-
\'cnirse el e nca rgo; se trata de u n
d ero manda to por el que el tradente se
encarga d e poner la cosa a d isposicin
del adquire n te en cien o lugar. Como no
se exige- que se cumpla el encargo (lo
exiga un proyecto), la tr adici n queda
efectuada, d esde luego, sin esperar a q ue
efeclivamente el t radente ponga la cosa
donde se oblig. Puede 1l0tarse que e n
este caso hay u na especie de tr adi cin
por el solo contrato, convenida que sea
la clusula en q ue se enca rga el tradente,
cl usula que se po dr acordar en el mis-
mo ttu lo (ve nta 1I o t ro). qlledando d es
de entonces el tr ad e nlc con la cosa como
mero tenedor, e n calidad de mandatario.
En el fondo, la si l uacin es similar a 1J
contemplada e n el NI.' 5 siguiente.
SQ. "' Por la \'enta, d onacin u otro t -
tulo de enajenacin con fe ri do al que ti e-
ne la cosa muebl e como usufructuario,
aITe ne!at;lrio . comodatari o, ckpositario, O
a cualquier Ol ro ltulo !l trasJaLicio d e
dOlni ni o" ( N!.! 5 , prime ra pa rle).
Es la ll amada u-adi cin por "b re\'e
ma ll o" (bwvi manll ; no se alcanza a
bi r ). Se ha concebido esta forllla para e\"i-
tal' un 1ll00-imicn to mat e rial , pll es normal-
mente e n estas situaciones el a rrendata ri o
ti otro te nedor d ebera restitui r la cosa al
ducii.o y luego ste l1 ue,'ame ntc ent reg r-
sela, ahora en t radicin. Se entiend e que
la tradi ci n aqu est represC"ntada por la
entrega q ue antes se efectu por el d ue-
o <11 mero tened or, cu mpliendo el con-
trato de ar re ndami e nto ( l! ot ro) . Esta
const r uccin e \"ita reconocer quC' slIn
se est en p rese ncia d e una
transferencia de d o minio por el solo con
trato .
6. " ... )' recprocamente por e l IllCIII
contraLO en q ue e l duci'to se
usufructuario, comodatario, arrcncL.lI;lri ll .
c te." (NQ 5, 2'! parte) .
Esta forma, inversa de la ,m1l"riol , , ....
la de nomi nada "constilUW poo,;l''' Ot 11 1"
(cOtlsti tut wnjJ055I'SSOJ1wn). Como l' 111.1 "'( 11.1
cin precedente, se evita COII l' .. Ll 'I HIIC.I
una d oble entrega, en qm' el !1.ll lc II II
p rimero e n tregara la cosa qlH' (1.1" .. 111 I1
Y l uego cl adquire nte st .b (JIII!'}.' .. II ., , 1 "'1
vez, ahora cu mpliendo t"I CI)lrt l. llIl .1 ,
arrend amiento u ot ru <[111' r " klll/ ' "
Asimismo, vale tambin la Oi)<; l' l ' ", il l' H I d (" 1
nl\ll1erO a nte r ior, d e quc. :11 1111' 1111'" 111.11
ti c<lmente, se est,l en prr 'St ' \H i. 1 d {' 11 11.1
transfere ncia d e domin io " 1)(11 1"1 11 11'1 11
con trato".
A las formas el e Ir;ldiri{)11 IHt " {'Ik"
tes deben aCTn"!lai"se 01 1'; 1<; di "l"lIl i l1. ld ..... (. "
..
la legislacin, para ciert os nhi"I , ' " l' lI I It" I
las circu nstancia'i; pll l'dvlI HIt ' ll l , 111 , 11 '"
las contenidas l'l1 1"1 ( :. dI ' ( :. (. 11 .... ll H \
149), e n la h:y .IItU.I' "11 ("0, 11 1 1 ,dI '1
d e dep6siw (: 11 1. (' 11 ,\ dllll ., '" 11 ., \
cie n os biclll's 1l1 11t"l)I, ... 1 11 \ .1 11'lll1,1 d. 11'
'dicin es di :-. ( tl !i d.l. 1"1111 1 l., ., 11 1\ 1', \ 1I
aeron;\\'{' s ( p.II.1 \1 ' 111111 1,," 111'11' >lll Id l l
t c rresl.ro. ,'. ldl .l. t\:" 1 lH)
119. Prim:ipio. 1., .II I1 II1 ,ld.l'I 11 d!! 1
ren tes [u nua" d ... 11.11 1111(011 111 1. 1 pll l .1 , 1" 1
cibirse la idc; \ ("011 .... 1.11 111 ell ' 111 1 111 \ 11 11111
de e llas el adqllil {'I l' Ijllt".1., / ' 11 1.1 /1/'\//11
lidad dedisjJOJ/er iIlIlI Cdi .I1.IIIlt'I III di ' 1.1 l' ' 1
t I<:\dida. Aun el1 el CI !'o O d I' Ijl l(" Ijl l"tll
material me nte t: ll p'lder tkl !1.HII \ll t,
como en el constitutu pIN':SOI io . tkhc 1 ('
cardarse que ste q ueda SI) lo ( Ulll11 1111' 111
tened or, y si el adqui re nte 110 ]Jtll'dl ' ;\11 11
d isponer d e la cosa lllaterial lll t: IlIl' , 11 11
'di calll e n te di spuso, en el acto 11Ii sll lr .. tI
ace p tar q ue q uedara la cosa e n pod .... r ti c-!
t rad e n te, por un acto \"ol untar io su}"o.
119 bis. Prueba. Consideralldo la illl
ponancia que tiene, en un caso COIU 11'
r.o, demost ral- que se efectu la trad i( il lll
de cieno obj eto, y que -coma ba podic 111
obsenarse- este hecho no exige ro nn.\ ...
docume ntadas, cOIl\"iene dejar COll st;l\1l i.1
IllR1DICA 1'1 111'1
Los bit' IWS
1 ... 1 I il;1 d t.: Sil reali zaci n (po r ej. , en el
IIli ... III O l tll lo , usualme n te comprave nta,
11 '11 \ (' II CII' : :Ig n.: gar q ue "en este mismo
,1 111 1 ",. e rcC!(\:! I; t radicin de la cosa
\4 1 j lit 1. 1 , el \'e ncleclor al ca m-
1" ,111 111 ") .
1' 11 tl .do caso, d e be record arse una
1 1 111 \ ("11 i(' 1 H (' pr<'SII ncin de habel'se efec-
11 1. 111, ) 1;1 11' :I<l icill , consignada en las no1'-
111,\ '" de 1.1 posl.: si n (a rt. 702, inc. final) ,
I :l O, TI'adicin d e muebles por antid-
1' :11' ;611 . El :1 1' 1. tiR!j establece una regla ge-
IWI ,d p.II,1 I:! trad ic in d e esta clase d e
IlIt 11t ',\ ( il ll ', 1
11
) . Es!;\ d isposicin est eq
l' I ti 11 111 t , 11 1 (' 1 : 11 1. :17 1 , pe ro no hay co n-
111 ,1 .. ,,1111' 1'1] 11 \ ( 0 11 111 pa rece
dI di ' 1111 Ld ll' ). po rqll C Iratan mate-
111.111,11111 1", 1' 1 ,111. :)7 1 cali fi ca de
111111 I d . , j 1 ti 1'1 Ilit ' lI n, /jIU ..' so n llamados
11111' Id, ,, 11111 . 1111 11 II)!II i'n l; ,. " la ntO que
I " ' , ,11', 111 1 I u 1 ... "l lI len. la forma como
, / 111111,1 1. 1 11 .11 1111011 d t.: (' stos bienes. El
111 1 , 1 1 ,11 I I J ,I 111 1:1 rumia d e tradicin
1 ! ,d, , 1 1 I "! .... 1 d li I q 11 t ' la II'ad i ci n se veri-
111,1 1' 11 1'1 111 011 11 ' 1110 de la se paraci n d e
1''1111 \ 1I IIiltIIS. 1':11' :1 que valga co mo trad i-
1!t 111 l ... Ilt(t ... :ll io q' le esa separacin se
del t ll l' " lOIl pe rmi su del d ueii o", pues
.d l l n l : , IJrt,.' ('i s:-trne nte, la \'oluntad del tra-
dnlr l'.
,' ,.; " 11:1 di .s nl l ido si la trad icin de es-
1,, \ I, ic ll cs se Pll cd c efectuar por alguna
d i' 1. 1 ... I IIJ 11 1. \ .... d e Ir:l d ici n fic tas del
,111 (,H 1, " dnll , ... d t' la fo r llla real q ue in-
d ll ,l ,, 1 ,11 1, (iK!, ( :11111 0 110 se viola clara-
111' I lIt ' II l1 lg UlI .1 11tH t ll:' , b con\'en ie ncia
1 " 11 1 1 h " , 11 1 11 ' ''' '1,1 b ; li I lil a 1 i va,
1, 1 1111 dl 1 . 11 1. ()H!j consigna lI na
"1\ 1111. ,1(1'''' . 1 b Ill'opiedad iuena, d e
'd"I! 11 '1 pl " tt il tl ( 1111 :Icr{;{; dor prete nde
' 1111' " 1' 11 ' p.lglI l l o 1[ 1Il': se le debe, pero
1," 111' 11 .... 111.1,11 la pnlpied ad ajena; si el
,It 1111 ,,, "' 1' IlI' g:lre pe rsistente mente. el
,1I1 1' 1'1 1IH Il'Ildt: que ejercita r las acci o-
111" '1 tl l 1 l l ltll) respec tivo; si le de be n la
,tll l cg:t d e esos o bjetos por un cOlll rato,
II, dll .\ intllmpli miento de lo pactado ) .
Co n lo d ic ho. la trad icin de u n bos-
I I' H" frecue nte y ha bitualmen-
h ' d e va lo r econmico importante), se
",,,,,"j\1 JtJ1U DJC/\ !HUIII) 106
puede efecllla r ya por alguna d e las ro l'-
mas d el a r t. 684, ya por la indicada en e l
a rto 685 ine. 1 (p uede s obser varse una
d ife re ncia: acudie ndo al arto 684, u n solo
aclO, por ej e mplo la muestra del bosq ue,
efecllh la tradici n del conjunto de r-
boles, en tanto que empleando el a rto 685,
la tradicin se va efectuando por cad a
rbo l, conforme se vayan co rtand o) .
121. Reser va legal de las fo rmas fi e-
taso Se ha discut ido si es o no posible
que la tradi ci n fi cla se pued a e fectua r
por fo r mas di stint as d e las se ii a la d as e n
el a rt o 684 (aparte, cie rtame nte, de las
situaciones en las que leyes especia les
d is pone n o t ras fo r mas) . Algunos a u to-
r es no ve n inconve nientes , as ta mbi n
se h a resue lto. O t ros niega n tal posi-
b ili dad ; se sosti ene que estas formas fic-
tas so n c reaciones de la le y, siempr e ex-
ce pcionales; y sobre todo por que d esd e
el p u n to de vista de la posesi n, que
tambi n se adquie re -y qui zs es lo que
pr incipal me n te se adquie r e- con la t ra-
d ici n , el C di go dispon e que la pose-
si n se adquiere po r la a prehe nsin ma-
te ri a l o lega l (an. 723), y no pue d e
ha be r aprehensi n legal d o nde la ley n o
la esta bl ece; se hacen notar, asi mismo ,
los t r mi nos perentorios, l imi tati vos, d e l
a rto 684, antes de inici a r la e nume ra-
..
C1 on.
122. Val or comparativo. Se ha d isc u-
ti do e l igualo dife re nte valor que se les
ha de a t r ib ui r a estas dos posibil idad es
de efectuar la .tradi cin: real y simblica.
La a use ncia de desplaz.amien to fsico de
la cosa t radida en la fi cta d a mayo r oca-
sin para el confl icto, Puede ocur ri r que
un t raden te efecte u na t radici n fi cta y
luego la real, de la 111isma cosa, a d ifer en-
tes personas (X ve nde a Y un mue ble, y
se acu e r d a que X lo conse n 'ar e n su
poder como a rr endata ri o; posterior men-
te lo vende nuevamente a Z y le efect a
su tradici n real). Ent re nosotr os, e n
pri nci'pio, e l art, 1817 soluci o na el pro-
bl ema p a ra la venta; se d ispone all que,
en tal simaci n, el comprad or q ue pri-

La propiedad y la posesin
mero haya e n trado e n posesin de la cosa
ser pr efer ido. En e l caso prop uesto,
como la posesin se adqui ere al cambiar
el ni mo, aun co n la f1CU'1 , ha-
bra q ue concl ui r que Y, el primer adqui-
re nt e, es e l prefe r ido, teni e ndo el segun-
do s lo ull a accin de inde mni zacin .
Pero slo d eci mos q ue e n princi pio se
sol uci o na el pro bl ema po rque e n la doc-
t ri na se ha d isc utid o a rdua men te el pun-
to d e si e n caso de contl icto e ntre ambas
formas de tradicin ti e ne n las d os igual
\'alo r. Con n uestro a rto ] 8 17 se sostiene
que, co mo el p rece pto no d isti ngue, ha
de pr efe rirse al p r imer o, aun cua ndo la
trad icin q ue se le haya efecmad o haya
si d o la ficta , lo que impli ca asignar a a m-
bas igual valo r (po d ra estimarse que e n
la coli si n d ebe atr ib uirse mayo r valor a
la trad icin real, parti cula r mente por u n
pri ncipio pro tecto r d el te rcero: la trad i-
cin fi n a, al efectuarse por actos re pre-
se nta tivos, e n trega d e las ll aves por ejem-
plo, no da no ti cia a los te rceros d e l
cambi o de situaci n de la cosa; ello es
ms evidente e n la situaci n del NQ :) d el
art. 684, e n que e l ca mbio d e posesi n
de la cosa al adquire n te se e recta tan
slo po r un cambi o de ,1n iI11 0; esa publi-
ci dad slo a par ece e n la trad ici n r eal,
en que los te rcer os pueden darse cuenta
de la mutaci n ocu rrida; as, el segundo
adquirente, que respecto de la primera
adquisicin e ra un tercero, no esta ba e n

condi ciones de sa ber que ya compraba
cosa aj ena y, p rotegindole. habra de
co nceder se ms valo r a esta trad icin
real ) . Por ltimo, debe notarse que e n-
t re noso tros el pro blema p uede presen-
tarse con ms dud as e n contratos di sti n tos
de la compr a\'en ta , e n que no se d ispo-
ne del citado art. 18 17.
123. B) Tradicin de der echos r eales
sobre inmuebles. Seg n es nor ma e n la
o rganizacin d e la propied ad terriwrial
e n los tiempos mode rnos, con la dicta-
cin del Cd igo se estableci enlre noso-
tros un sistema d e transfere ncia pa ra los
de r echos sobre in muebles, en base a un
Regist ro. El ar t. 686 d el Cdigo d is pone:
"Se efectua r la trad icin del domi nio d e
los Bienes Races por la inscripcin d el
ttulo e n el Regist ro del Conse rvad o r,
De la misma mane ra se efectuar b
t radicin de los derechos de usufructo O
d e uso co nsti tuidos e n Bi e nes Races, d e
los derechos d e habitacin o de censo y
d el de recho de hipoteca.
Acerca d e la tradicin d e las minas se
esta r a lo preve nido e n el Cd igo de
Mine ra".
Relacionando est a d isposici n con
o t r os textos vigen tes, puede
C] lIC la t rad icin d el domi nio y o t ros
c hos real es sob re inmuebles se CrCCl l :1
po r la inscr ipcin del ttu lo en e l Rq .!, is
tro d el Conservado r d e Bie nes R: I t" .-''l
(a n . 686) , con excepci n de la I,rad ki(',,
d e l d e r echo r eal de servid u mbre, q ue '1 ('
efect a e n l a forma prcsc ri l:t t' tI (' 1
a rt. 698 (salvo el caso de la st: \ \' id l ll ll l)l ('
de alcan tar ill ado e n predios 11 1 hal lo 'l, 1' 11
e l que se vuelve a la regla dt: 1 : ,1 ' 1. (I/'i O,
e fectu ndose por inscripcin ( ' 11 1' 1 R('
gist ro d el Conse rvad or) , En (' 11:1 11 10 .1 l. ,
t r adicin d el de r echo r ea l d e h l. l l' ll t 1,1,
entre noso tr os la forma de Ck CIJ1 :1I 1. 1 C'I
di scutid a (segn se tr ata r m;1s :Hkl :tI I
te; v. i ll fra, N 152) .
Como resume n an ti cipado y cOl1sid e-
ra ndo d iversas di sposicioees del Cdi go
y leyes especiales, la inscPrilt, c n n lll ...
t ro Regist ro inmobi liari o, cumpl e 1;1 ..
gu ien tes funci o nes:
a) Consti tuye tradicin d el do tn ill io y
d e otr os derechos reales sobre i ll ITI IH,.: IJ!( ''',
107
b) Conforma la historia de las 111111 :1
cion es (o cambi os), gravme nes y n :SII ir
d ones en la ti tularidad real de los iltl ll ut'
bI es.
c) Confi e re publicidad a esas l11u wcio
n es (o cambios), gravmenes y restri cc io-
nes d e titularidad (y aun a ci enos c;.uH-
bi os e n el estado d e ciertas pe r sonas,
como e n la inscri pcin d e las in terdi ccio-
nes) .
d) Discutibl emen te, constituye -requi-
silo, prueba JI gamnlia de posesin de inmue-
bles.
e) Di scuti blcmen te, consti tuye SO(N II. -
nidad d e ci e rtos actos o contratos sobre
mm)!UAl j URI DI CA \)[(' 11111'
Los bienes

inmue b les (del us ufructo sobre inmue-
bl es por acto entre \'i\'os, arto 767; del liSO
sobre inmuebles, a rto 8 12; del fideicomi-
so sobre inmuebles, por a c to entre \ ' j\,OS
o por testamento, arto 73.7; d el censo:
:11" 1. 2027; d e la hi poteca, arts. 2409 y 24 lO;
d t' 1,1 donacin irrevocable d e inmuebl es,
'''l. 1400) .
124, El Registro, Descripcin terica
(la naturaleza de la funcin registral). En-
la propi edad inmueble na-
I oll :d incluida en un sistema registral , se
(l ll ... algunos anteced entes bsicos
I:1s d ist intas alte rnativas que se han
para estruc turar un
d I' I'ropil' d::d r-az, se mencionarn a lgu-
1111 ... de los ms d if und idos)' lue-
1 'i.' d escribi r el Registro chi len o, en
"' 11 OIg: 1I1i /.acin yen su funcionarnienlO.
En el De recho romano, y aun en el
:lllr i.p lO Derecho espai101 (vige nte en Chi-
1(' anLes d e l Cdigo), la tradicin d e l do-
Inil l io d e los inmuebles se e fectuaba,
((ln lO es la regla general, por alg una de I
la, f'OJ"lIl<l S simbli cas que an tes h an sido
Ilt',(' ri l;ls (pe ro a ntecedentes registral es I
rk sde a n tiguo).
t JI1 Registro puede implan "lrse para
\. 11 Lld:1S Cfl leg01ias de objetos; ele h echo, exi s-
11 ' 1\ bi enes tan diversos corno las aguas,
lo-. Vl'ltculos motorizados terrestres, las na-
vn, las ae ronaves, y hasta para actos sin
1 d l' n ' ll cia a cosas materiales, como el de
1. 1 propiedad intelectual o ciertos actos mef-
c lI lliles. Pero ha sido e l d e in muebles el
de mayor presencia y trayector ia (el p rxi-
n l O re lato terico est d irig ido al Regist ro
inmubili ario, sin peljui cio d e que puede
se]' aplicabl e al registro de Ol.ros bienes),
La importancia d el terna y la comple-
ji d ad que ha llegado a prese ntar la orga-
ni 7acin del Registro con sus consecuen-
c ias jurdicas han tendido a confi gura r,
rd'crido a la propiedad ra z, una verda-
d e ra discipl ina q ue aun no pa rece ser re-
conoci da, mantenindose como u n cap-
lulo, bien identifi cable, d entro de l campo
de los derechos reales. Con cli\'e rsas d e-
lIo minaciones, parece predominar la de
"De recho registral inmobili a rio".
. nIIORI.\ 1 JURIDICA ni (llll t
108
Podemos .:1l [{,llCl..:'!" po r re-

inmobi li ario el d e p ri n-
cipios y n o rmas qll C rcgulan la organiza-
cin y fUllci o n <. llli c llt d e l Registro, la
determinac i n de los o bj e tos y actos ins-
cribibles y la forma y e fectos de la i ns-
cripcin.
Se conj u gan , pucs, lemas orgni cos
(el fu no na rio y sus atribuciones), subs-
l:lnti\'os (determina cin de objetos, actos
)' de rechos inscribibles y efecLOs d e la ins-
cr ipcin) y aclj eti\'os (formas: d e acceso
al sistema, d e las inscripcio nes, de las im-

pugnaclOnes). .
A eSte propsitO cOl1\'iene r etener la
ci rcunstancia d e que' la solidez eco nmi-
ca que si empre ha implicado la propi e-
dad inmuebl e y, p o r tanto. la calidad que
OStCnta la garant a territorial para la d i-
fusi n d d c r dito , h a generado la conse-
c uc,n ci a d e que siempre la hipoteca h<l
tcnldo Ull a plesencia d estacada en la es-
truc ll lrac in d e l Regist r o. As , algunas el e
las caractersticas el e esa caucin han in-
fluido l'tl las que se inlpo n e n a l Registro;
po r Olra p ane, la hipoteca ll ega a con-
q u is tar ci e rtas excepciones res pecto el e
n:q u isiws o e fectos que se imponen como
ge ll erales. para la s el e m;.\ s ac t ua ci ones
(como acontcce, po r ej .. en los sistemas
es paliol suizo); y, en algunos o rel en.l-
lI1 ic tllOS (imbios dl,ctrinal v docC'nte in-
c luicl os). la mate ri a hipolC'caria ha llega-
do tl capt u rar en su sed e a la registral o,
al Ill c nos. h all ll egarlo a ;1 Jl u n"ciarse y
:uad as \ De rec h o reci stra l e
1
. "
lIpOtl'cario o hipott'l'ar io y registral ) .
Dcsde o t ro pu nto ck \-is ta, cOll,'ie ne
que a es te c aptu lo j urdico le
lI11p01"I:1 (al m e n os t;'n princi pio ) . la di-
dmica de b const itucin 1.) adqui sicin ,
traspaso. lll odiricaci n \' extincin d e los
ckrechos y no. en condicill C' sttica,
s u o cOIHc:"ni d o. ni las fa cul-
ttl? es, p o deres y d ebt''I"cs que confieren
O ltllpOnen t"s percepti ble una
re('proca intluenci:l t"iltl"t" ambos pla-
nos ) .
El trmin ...'1 Registro es t" ll1ple.l d o en
di\l..'rsos st' n t idos: Cl'lIll Q ins titucilI (e l
Registro ) . comn cOlHt.lnc ia () ( mi

reg istro ), como acti\idad (ro regist ro ).
Inst it ucional me nte, se c , ic nc! c por Rl'-
gistr o 'e l conjunto de
mentos en que se va d eJ<lIldo constanCIa
d e la titul aridad d e cienos bienes o dere-
ch os y d e las mutacionesjurdi c:l s que se
,'an produciendo en o respecto d e e ll os.
Cuando es r e fe r ido a los bienes in m ue-
b les, se le denomina Registro inmobi li a-
r io (de la p ropie dad inmueble, territo-
r ia l, raz, Cl C.).
El Registro da cuenta de la titulari-
dad d e l obj e to r egistrado p e ro, substan-
cialme nte, la titularidad se ges ta e n el n e-
goc io que le antecede; .de este
obe deci e ndo a ese negoclO, e l cambIO es
llevado a l Regis tro , e n donde la muta-
c in se asie nla (sal\'o la inscrip-
c in, e n la que no hay u na mutacin ,
sino se t rata simpleme nte del ingreso, la
incorporacin o la llamada "in rnatr icula-
cin"). Aho ra bie n, para la bcili dad d el
trfico, e l negoc io puede celebrarse en
cualquier luua r, pero su registro es Cf>l1 tra-
/izado e n e l h lga r en donde est ubicado
el predio . Aqu, cnLOnces, apa rece su pri-
mera u tilidad: pa ra a\'eriguar la titu lari-
dad y, en ge nera.!, el eSlado jurd ico del
pred io, ya no se hace necesaria esa ,bs-
qued a universal que implica descubnr el
negocio, si no basla con ac udir al lugar
predio ("luga r" cu)'o nombre depc ndera
d e la norn e ncJatura que se ernpkc p ara la
sectori zacin admin istrativa del territorio
en e l respcct i\'o pa s, cntre nosotros, la
comuna); a ll estar e l Regislro que ha
de exhi bir el estado jur dico de ese p re-
dio ( por ci erto, en e l futuro b computa-
cin supe ra r<.i esta caracterst ica).
La tiwbriclac1 (el dominiu d e l predio)
es e l da to bsico ) pero habitualrnc nte el
Registro es aprovechado para exhi bi r l,un-
bi n otros acontecimien tos q uc con tribu-
yen a conforma r el estado j urdi co d el
obj e LO regist rado, que son impo rtantes
pa ra evaluar: la seguridad d e la t illlIari-
d ad, la libe rtad d e circulacin d e l obje to ,
y su actual }' futllro aprovechami e nto
te rial todo lo cual se t raduce, e n d e filll- ,
tiya en la aCtual "aloracin econ mi ca

del bi e n inscrito. As, se te rminan r egis-

, .'
l ranclo tambi n hipotecas, fi dc icomi ... ,)"
condiciones pendientes), usufruc!os. ll "( "',
se rvidumbres , embargos , pro h ibi ciol1n \
hasta de rechos personales (COl1l0 : 111 ('11
d ami en tos).
Por otra parte, al irse praCli c , ndo 1" ...
asientos que d ejan consta ncia dI ' 1.1 '" 11111
taciones, los datos prec(' c! t'lll l ... \ .111 '1 ' H
dando superados, p e ro - CO IIIII ( .... d ., ' "
pone r- se conse n 'an.
As, con aquell a intcg l ;1\ i. , 11 \ ... [. , ""
sen'acin, el Registro puede Ikg.'1 ,1 1 I 1
girse e n u n retrato .illrd it n 1III IIIlI'
bl e : actual, histrico y ("I IIII
n OSOt ros -como se id "i"lltlo I H' II ,' j
tocio) .
En otro sentido, \'l' I"Sa !l(111 d ' 11C'
lo del pas, e l Regi stro inmobi li :n i" ( ' 11 1\' 1
(Te como una institucin (k il/II 'II " /IIIIII/(I)
b . 1 I
po r referirse a l derec ho 1>:1 11 111111111.1 ' 11 1
damcn ta!, la propied ad : 1'111 ... 11 r 1, . "" 1' 11
denci a econ(lllli c\ (fJ11" ,"' " 1,1II ir" 1' 1\ l..
seguridad dc l lnflro il11110hill.'I II , \ 11 1,1
recauc!ct Cil l riblILl l i.I ), II'H "' 11 111. " II,n
con la sr:gllrid,l d Il :1! l' 111 .11 (. 1.111 , 1"
q ue l ... el . ' ''' 14'111', 11 . 1", I1
respe(ti \':l II :I ci. ,,, ),
Con lo 1 ;-" P1H, lu 11 ,1 1I1!1 d Illdo d,
11 111 ' (' ... 1, 1 " 11' 1 1111 l' 1"11 111 IIH
Ill C!lt; d ]>1 I ' ... !. 1 , 11111 Ilh \, 111. 1 1111
i lidacles: Si ll (' lIrI),II ).', O, 1'" 1. 1 1/}://lldolrl d, 1
I trfi co illll 101, ili :1I i'l , lIH' d' ,lI llt 1.1 lIlId lt
- dad de blill din id,ld \ dI'! ... t.lt l., IUI . )1. 1.11
109
del predi o, el It llltl ,III14 Il I, tI d I
un Pl'cdi :d: (1I111 11n " ,ntd" .d }: I ti
. .,
po social (a los l1alllado ... '" " ' 1 11' 111 '" 1 1 " t
si tuacin d e l p redio, lil'\ 1"111' 111 I.d( '" ,\11
quirc ll tes se animan ; 1 IIl')!,IHi,ll , Illg l ,lll
dos e Ilui clcz e n la c ircubci ">!l illllJ()hill ,t
r ia )' en e l crdito COII ga!',ll1I" Il'l i,rI
Ahora se est"l en cl111dl CIClIH' ...
d e enfrentar el lema (o - tal \ ' {' 11I I'ilH
la contrmersia) de la nalumlr:. a di' /" jl/ /I
ciII registra!. Efecti,'anH.' lllc , <.' 11 I:t 111
na (extr' \l1j era) el p u n lo sc ha di:'I 11I idl '
la ta mente.
Una posicin, al parecl' r y" "bolllll "
nada la acerca a la fun c in
, .
nal (destacando una vincul ac in 1:111
t recha con ella que ll ega a se r c: tlil i( ,Id.l
de cuasUudicial ) . Incluso, se l..' s t ill 1.'
'-
fIlITl'I:'1\1 I URI 111CA 1'1,111 I
Los bient's

dc otros), )' de la congnU'lIria e ntre la ch:s-
ni pei n del pred io en el t wlo )' sus r ea-
les c; ,ractcrsticas fsicas
d I..' Sil superfi cie, deslindes )' co ntorno) .
1): 11": 1 este ltimo obj etivo se requie re de
1.1 organi zacin d e un catast ro coma rcal
) I I Il p la no por cada predio. Las transfe-
1 <.'l1e i:l " o g ra\lmenes futuros (que con
,Hjl l r l con trol inicial se ir,"i n r egist ra ndo
11 1. 1" l'x pccl itamenle), se rodearn tambin
d I' precauciones que sigan asegurando el
( , 11 ,11 I l']" ind ubitable del sistema. Este con-
11 111 p n('dl' t: ntregarse en una pri mera ins-
1. 1114 i :1 :d fu ncionario, con recurso a un
' 11IIf ' l iql .icr:rqui co nacional , o al j uez (or-
dlll ," 111 ) ,
11 ) / ," flbjl mcrin causal consiste aqa
(1 H 11 q 11 l.' f k 11 t.' ot r as d iversas apl i cacion es)
(." ,111' 11.1<.'1' (se parar, desplazar) la inscrip-
t i OIl d l" su ttulo j ustifi cante; es decir, im-
I Hl ll t' l 1:1 inscr ipcin (o el acto de pedi rl a
,ti 1111I!.'iollario) como acto abstracto, des-
VI I1/ t d:ldn del LllI lo, impi diendo as q ue
1. ", vil i"i1lldes cid ttulo repe rcutan en la
111 ' 11 ilH illll ( por t.;j ., si el contrat.o en base
,11 f 11 ,11 ... 1' II.'gi"l nl u n p redio a nomb:'c
dt ' Itl l 1I11{' \ ' t) ;ldquircnte resulta nulo o
I n lldll l , M' d c [e rmina que esa n ul idad o
11"" ,III! (111 11 ( 1 ll egue a alterar la situaci n
1' 11 1' 1 o la altere slo mi en t ras
! I 111' 11 1!) lransl'erido permanezca en po-
el l ' ! th' l :1fl q \lirente, pero no si ha sido
11.111 ... 1(01 idu ;1 un terCero en ciertas si n la-
I t lll t"" d e bue lla fe que haya adqui rido a
11111141 Ol\{' roso (que es lo que prefer illlos,
141111 \) S(" dir I1l L.S adelante ) (v. tambin
"" l pla , N'J 104 bi s, sobre la tradicilI ca u-
"', I ( I:I )f ahsl raCla) .
1)01' Ot ra pa rte, la invulnerabi lidad de
11 1 ... :I"il'ntos registrales puede ll egar a oca-
... lIllar pCl:jui cios a titulares que, por \"a-
11: 1(\ :1" circu nstancias (po r e:: j" por un man-
lIollO :tplrcnte) , en perdi dos sus derechos;
l ' III011 CCS se impone la indemnizaci n (en
d i 111. ' to) al pelj ucl icado (e, jl"nd ose em;-
<[1 11.'ciln ientos injustificados); pe ro lo ya
1 se mantiene (sal\'o situaciones
( 'X II Cll las, principalme nte de bido a fal si-
li( :Iciones).
Pued e pe rcibirse que un alto grado
de seguridad registral consti tuye ull a ca-
IIHIPI(II\I )URIOI CA PICflllL 112
rac te r sti ca CII )"; \ illlplalll<t cin puede r e-
sultar cumph..:j ;l r Cost osa , y ms intensas
se tornan estas difi c ull.<,c\ es e n un cambio
profundo Iltl sistcll\a de b-Ua segu-
r idad que ya t icnc cubic n a la general i-
dad de u n ter ritOrio (como ocurrira en-
tre nosotros, segn se ir. a precia ndo);
pe ro es de gran lIli1idad para un p as, al
dar seguridad)' ceneza a los derech os
sobre inmuebles (c,itanclo liti gios estri-
les), facilitando y agilizando su negocia-
ci n y desarrollando el crdi to con ga-
ran ta terri torial. En defin itiva, es co n ulla
intensa seguridad como un Regist ro se
acerca ms a cumplir las fin alidades q ue
j ustiru:an su instauracin.
En los il imos t ie mpos han alcanza-
do especial renombre dos sistemas regis-
trajes que parecen estar fu nciona ndo, por
,arias dcadas, con a pare nte xito: e l lla-
mado sistema prusia no o ale m n (\'igen-
te en Alemania en sus caractersticas ac-
tuales desde 1936 y adoptado por varios
pases como Aust ria, Hung ra , Suecia,
Noruega) )' el sistema denominado del
Acta Tor rens (en honor de su me nto r,
Roben Torrens, vigente en Austra lia des-
de 1858, con algunas enmiendas poste-
r io res, adoptado tambin, con modifi ca-
ciones, en otros pases de Ocean a, Ingla-
ter ra, Dinamarca, Canachi , va rios Es tados
de Estados Unidos ele N.A., Re plibli ca
Do minica na) . Estos sistemas se orga nizan
bsicamente por predios (so n registros de
folio real) y la inscripcin t iene u n al to
g rado de invulnerabi li dad; en todo caso,
no han estado exen tos de crticas (algu-
nos d e los caracteres dcscritos, especial-
me nte el foli o real, han sido recomenda-
d os en var ios Congresos rnternacio nales
d e Derecho Registral) .
126. El sistema registra1 chileno. El
Registro Conservatorio de Bi enes Races.
L1.s normas legales fu ndamentales sobre
la matelia est n conteni das en los an s. 6HG
)' sgts. del Ce. y, en virtud de lo
e n el art. 695, e n un cuer po n'g"I :IIIl l" tl -
tar io, conocido como RegJ;.U ll l'lIl (1 d l' l Re-
g i st r o Cansen'atario de Bit"IHS I{" < ('''' , 1':'"
un DFL. d iCtado por 11l : W c]: 1 o dl'l , 11 1,
.
La propiedad )' la posesin
,
Jas se ha resucito) . El texto original ha
sufrido modifi caciones por leyes posterio-
res, \l il a d e las cuales se refi ere a una
espec ial organizaci n del Consen'ador de
Bienes Races de Santi ago. se han
dict.ado nume rosos textos legales que es-
tablecen normas r egistralcs espec iales
pa ra in muebles q ue se encuentran en si-
tuacin registralmente irregular; se trala
dc leyes denominadas "de saneamiento
ele ttu los", l las que se ha r referencia
ms adel ante (infra, NI! 143), Po r lti mo,
leyes especiales ha nencomendado al Con-
sen'aclor o tras fun ci o nes a parte de las
o ri gi nar ias, para llevar e l registro de ac-
toS relativos a o tros bienes que los inmue-
bles, q ue tambin se me nciona rn luego
(infra, N' 148).
127. La organ izacin y el funci o na-
miento del Registro estn consignados en
el Reglame nto )' en el COT (ans.446 r
sgts.) .
a) Funciona C01110 una ofi ci ll a en cada
comuna o agrupaci n de comunas que
constit uya el te r r itorio j urisdicciona l d e
j uzgado de le t ras, a ca rgo de un funcio-
nario de nominado Conse n '<\ dor de Bie-
nes R;'lces, cal ifi cado d e Auxiliar de la
Ad min istracin de Justicia)' considerado
minis.t ro d e fe p blica (a n s.446 y sglS.
del COT. ) (e n Sant iago, el ofici o est a
cargo de tres funcionarios). En muchas
corllunas el Notar io, o uno de los va ri os,
es al mis mo tiempo el Conservador.
b) Los libros f undame ntales q ue all
se lleva n son el Repertori o , el Registro \"
. . . .
el 1 ndl ce General. Pero es el Reglslro el
celltro del sistema; los otros dos constitu-
yen sus. (importantes) compleme ntos. Es
anual. Creado o r igltl ar iamelltc para los
intll uebles, leyes poste ri ores han ent rega-
do al Conser\'ador e l 11l<\nteni miento de
otros Regbtros pa ra ciertos bienes o ac-
tos, COIllO el ele comercio, el de prenda
agraria, el de p renda ind us t rial, el ele
prenda de cosa mue ble vendida a pl azo.
El Hl'jJf'l"lorio (an s. 2 1 )' sglS.) es el libro
de ingreso de la ofi cina; en l se debetl
allo{({r( odos los ttulos que se preSe nl etl al
Cottscl"\"ador, por orden <..:ronolgicu de
llegada, cualquiera que sca su l1<lturak /.l
Ca n s, 2 .1 y 27); es tambin anual (<.lI b.
)' 38) . La anotacin debe COntener ci e rto ...
d atos (q ue menciona el art. 24).
El Rfgislro, considerada la (; X\)I"I. . ."" i' -11 1
C01110 cuer po del sistema, est, i 111 (.g 1, 11 1, 1
por tres Registros particul ares: (,: J ...
tro cle Propiedad, el Registro d I 11 111' Ilf '
cas y Grm,imenes)' el Regislto d t l1l h ' l
d icciones r Prohibici ones dI ' l lI , q t ' I1 , 1I
(an. 31); tocios son atlll,t11..S (: n l.
, t ' t
"Se inscribi rn en el pl"ill1t"IO 1." 11.1 '
laciones de domi nio (o J: , 11 , 1I 1 ... 1(
rendas, transmi siones )' adqui "it 11 111( ... 11111
prescri pci n) .
En el segundo, las hipotcc,I "', 1o, ( 1 1
sos, los derech os de llSUl"r\l ("1 11 , 11 ' 0 ' 1,,1
bitacin, los fidei comisos, 1:1 ... Sl' l ,"irlIt H I
br es y o t ros gra\'mcll es
En el tercero, J:s illt e l di !" t illll ( ... \ 1)1' 1
h ibiciones de (" ilt'l Wc! 1I1 11'1I 111"
relacio nados e ll d ;Uf(ltll l rl ' l , 111 11111 1'1
"9" ( 3") ;J _ art.. _ .
" E 11 ca(L! lIl ll 1 <1 (' 11 1 ... 11 11' 111 lO 111 , 1' 1, ,., H 1
gistros sc in'( 111111.111 1.1I1dlll 11 l." ti .\11.
, a .'i c;tttn' b i l llll"" ... tl lIlI .. l IIf IlIIIIH ' 11 1
COll("('11I 11 1I1 1 ... , 1 1. 1'1 1I1 l111111 101(11
h cc h "l'i t , tt (,l it 1..," (, ,11 \\1
Esto" Ik J.!. i"' II H' 1' , '111, .1' 1 Ihtll!l l!jl
dassu s c :l r,IIII ' I I ... II I,P' " I ,l l11Id "' (1(1 1I
ysglS.) .
Se ha 11"t 1.. 1I1 ' 11]'1 1"11 I l t . l l
t icaela e n U 11 ... ll(l ll' lI ' 1", I lltll " I!lIIH'1
es nula abs o l lllal ll l II I\ ("' 1,1 11 1' 1.1 111" 111 '. 11
da de esta l1ul dad 1." 01\ d I 1 1111 ]11('1 111'1 I H , di '
absoluta, se \o!vt::r; ud ... : ldl' I.II1(" , 11111 , 1,
N' 141 ) .
Cada Registro parri;] (Oll l i( " I 1111 11/
diCl' por orden alfab.c() ("Olt lu, IIPII1
bres d e los owrgalllcs (arl. 4 1 ): \, ,,, 11 ' 1111 11
ce eti de especial i lllpon:t l l ci; 1 PI ,in i\ ,1 11 , ! I ,!
la ubicacin de las inscr ipciolltS r ("(11111 1
buye a carac terizar t I Regi'il!"O, COlll0 IlI t '
go se did. Adems, "en Utt ({!,,:/u!tu' d I '
cste ndi c e se itlv(, ll tar iar:.i n d O("tllllt ' lI
tos agregados al !in dc c d ; 1 Regi"" 1
( ;Irl. tI2).
,,:/ l/ rliu' (:"1/1-)'(11, junto COH lo" lldll l"'"
tl l" I :Id :l l{q., i"lro p;lrl"i:t1, pl"l"llli!(' ('1 11111
( iOIl.lI l1il'llll1 dd ", i 'I' I1 ' ;' 1.11 ( 1' ; 11110 11 11
d LI I1I (' dI! 1'" '-1 ' "hi ( .I11 1. 1" i l1"' ( 1 i p t iIIH" (, 1
lo" " ,
3
Los bienes
di l qlll ' ... t' :"il nila ra a lajursdicci n vo-
1111 11 .11 i.l , Olla. dest.lcando la calidad d e
'.1 ' 1 \ 11 11 1 I'" bli c.: u de la actiyidad, la consi-
. lcl ,1 1111,1 1IIIlcin administ rati va. En fi n,
P,II t' ( (' 11It'tloll li nar la concl usin de que
\ 1' 11 ,11 ,1 d (' UII:! fUll cin no asimil able a
11\1, 1:', 1 n Oll uc'ndose semejanzas con
,llld ' ,I".
' ,' 1\ (' ''' le illtt: lllo por determinar la na-
IIII. lI l'/: 1 de la rllllcin estimamos funda-
Ill t1I1.1I (' ,\ 1:1 cOll sLa Lacin: e n el estad o ju-
IH li , () :ICHl a l - (lt:bic1o e n buena medida a
1. 1 ... I h ... ti t ll :1''; opciones de o rgani zacin del
1 t' F, I"' !!\! Y a los di stintos intereses a los
il 'H 1111I' d (' l/Iol gar primaca- exisLe una
\ 1Jl,l il " 'I. 1 ulfl Ht' ll( ia tk la legislacin e n la
I 1I111 tlll ,11 11I I1 (k l' l ... plTl iyo sistema; por
I 11 I 111 , l. . 11. '1111 .11 1\'.1 d(' 1 r(' s pccLiyO ordena-
IItI. 111.1 j '1 (' 11 1, 1 resultado califica-
111111, \ '1 1, 1. 1 l ,ddH .Hi ,i n ck pender, en
,p.1I 1 111' t lid,., di ' 1.1 jlll\ ici{,tl que se asigne
,d Itllll l' ''I ,Pli' otras insti tucio-
111 1" 11.1 14 d (' 1.1... 1:1( llilades que, en ex-
l' 11 '1 1t ' 11 ) 111. ,hlllll itl,ltl , :.c :uribll)'an al fun-
IIIJH.1 I1" P,II:' ( :dil iclr previamente la
I JlllI l ' d(' lIt i . 1 dt" la ill 'i tTipc i n ; d e la na tu-
l ,tI' / ,III JtI :-' lill lliv; l" decl arativa que se asig-
111 ' , 1 J. l ill \ ( ripcill ; ci d objeto inmediato
1I1 \ 'l il,;1;1.; (si se inscr iben actos o contra-
It . .. 11 ... /',IIJ la llHII;1ci n rea l) . Entonces. en
1(/(111 f lld"II(lI l1 if'lllo se ll egar a un a particu-
1.11 ( ,tl il;1 :ll itJtl de la funci n regis tral con
(' 1 1 ' 1Il jllllll1 tk c!CI1I<': ll tos incidentes (en
I",tl' ';" l)l idq, ( 1111 los Clr:ICl e r es del siste-
111 , 1 II.ti " ,",11 q lH' \ e i l ,1 11 dl'sCl"ibie ndo, llle-
H"I, l'IIIII .II '1I1IIil ti li a ".JIIl'lusin propia
" ,11 ,111 1), Itl 11'1 1 11111 ' 11 , ,).
1:': . I , 1 lt l', IIII HI' 1I1 del
IIHII III 1111111 111.11011' 1111' nlll un rgano y
Hlhl 11111111111 (1 ' 1 111111 iOIl :ll' io y su ac tua-
It " 1 111 ' i ," 11'11 I! III . n la (' onsta ncia o asien-
t :tlll ' '1 "l1lcs d c ladoctri nay
1,, '1 1' '' I'' ' I'II ' lIt ;,1 ", del rllll ciona rn iento de
11 '141\ 111 ' " 1' 11 1:1 pl' :iclica, .se h a n ido d ise-
1I . llIC l o .ll lt ' I Il:lli vas e n varias caractersticas
t' ntl l' LI s cuales se puede opta r para la
(111I ... 1I 11l< i611 de \I n Regis tro Territo ri a l, y
"' l' 11 ,11 1 p f'npucsto ci ertos jnincijJios q ue ,
,1\ il1li \ 1l1 0 , pnt.:dcn () no se r acogidos (o
e ll ;l! g(m graclo) . Y escrlllando
TltlC,I I'1"1 Il JlU I)!( 1\ 11 1 \ lI tl 1 10
con e ll os uno d e te rminado, se Jo puede
describir o rd e n adarne n te.
Entre las carac te rsticas (alternati vas)
se destacan las sigui ent es:
a) Registm personal o Registro, real, En
la organi zacin d e u n Registro, esta es
una disyuntiva fundame ntal.
Registro pe rso nal es el que se o rgani-
za en base al n o mbre de las pe rsonas a
quienes afec tan las constancias que se
asi e n tan en l. En este sist e ma, esas cons-
la nci as gen eralment e se van estampando
cronol gica mente, segn se vayan so li ci-
tando por los inte resados; se agrega el
import a nte comple mento d e los ndices
pa ra recons tituir la historia de un inmue-
ble, que se confeccion a n en base a los
nomb res de los inte resados ord enados al-
fabti camente, cer rados por p e rodos ti c
tie mpo (an ua les, semes Lrales, cte.).
Registro real es el que se organ iza
en base a los p redi o s, que se individuali-
za n con un nme ro de o r d e n u otro sig-
no y algunos otros datos mater ia les d e l
inmue bl e, en una cartula ini cial; a con-
tinuaci n, fo r mando un cue rpo indivi-
dual (fol io O carpe ta) p a ra cada predi o,
se van agrega ndo las cons tancias de las
mutaciones jurdicas que van teni endo
lugar en el bie n . U n catastro o plano
po r regiones del pas, y u n plano o cro-
quis para cada predi o son de evidente
util idad en un Registro y pue d en esta-
bl ecerse como compl emento ya del pe r-
sonal, ya del real (p e r o , sobre t0do, e l
plano por predi os es ms fac ti ble esta-
blecerlo en e l real; d e h echo, e n ste
h abitual mente est p r esente). Desde lue-
go, pued e o bse r va r se que e n esta fo rma
organizativa las as piraciones de seguri-
dad y sobre tod o de r apidez ti e ne n me-
jores posibili dades d e ser log radas.
b) Inscripciones o transcripciones. Las
consta ncias a que se h a hecho referencia
provien en de ttulos en que estn conte-
n idos los actos o contralOS celebrados por
los particul a res re lat ivos a la pro pi edad
regislrable, y son esos t tulos los que se
presentan o e xhiben a l funcionario co-
rrespondie n te. Ahora bien, esas constan-
ci as pued en consistir en "inscri pciones",
La propiedad r la posesin
esto es, extractos o resmenes de los t tu-
los exhibidos, o en "transcripciones" , es
decir, copi a ntegra (fotocopia) de dichos
ttulos.
c) Inscripcin conslitutiva o declamtiva.
Es constitutiva si es ell a la actuacin que
e fectiva mente produce la rnutacin real;
es declarativa si slo deja constancia de
(o publica) mu t.acin )'a producida
fuera del Registro.
En t r e los princiPios ms di fu ndidos
puede n mencionarse:
a) La publicidad. Los regi stros)' de-
ms instrumen tos de l sistema son de li-
bre acceso a los usuarios y el funcion a rio
debe extender las certi fi caciones que se
le so li cite n .
b) La rogacin. El fu nciona rio slo
acta en virtud de pCLi cin d e los usua-
rios ( n o de oficio).
c) La leg--dlidad. Se confiere n al fun-
cionar io a tribuciones de control pr e\'enti-
vo sobre: I Q la existencia y estado jurdico
d e l d er echo inscribible (con d e te r mi n a-
cin de la validez y eficacia de los ttulos
- actos- que consti tuyen los anteced entes
jurdicos para la inscri pcin) , y 2 la con-
gn lencia entre la descri pci n del predio
e n e l ttulo y los caracte res que presenta
e n la realidad.
d) La prio ridad . Los confli ctos de ti-
tular idad so n di rimidos por el orde n e n
que se h a acudido a reque rir la actividad
registral (para lo cual se ha de dejar cons-
tancia del instante en q ue se presenta la
resp ec tiva soli citud) (prime ro e n e l ti e m-
po, primero en el de recho).
e) El tracto Las inscripcio-
nes re lativas a un pred io van vinculadas
e ntre s, e n trminos que , salvo la p ri me-
ra, cada una deriva d e la anterior (y es el
suste nto de la sigui ente).
f) La legitimacin regi st ral. Es la se-
gurida d , even tu alme nte con garanta del
Estado, de que e l d erecho inco rpo rado
al Registr o efecti va me nte exist e y con los
caracteres de que da cuenta la inscrip-
ci n ; implica, pues, una presuncin d e
exactitud de la conslancia registral (aqu
se centra el grado de invulne rabi lidad que
se d ecida in fundir a la inscr ipci n ) .
111
g) La fe pblica regist ral (d e ri vada (k
la legiE.iJ11acin). En su \;rtud aq ue llos da
tOS, tal como a pa recen constan tes e ll (,1
Registro, se ti e nen por \'erdade ros rcsptc
ro d e los Le reeros, de modo que cuandll
cont ratan findose de e llos, los
son amparados no obstante cualq uie r in
exactitud que posteriormente sea de lc..'( LI
da (para ellos su rge la inopon ibi li (l;d f I-
lo no inscri to, de lo no "publi cado") ,
Las dos ltimas estn indisolubl l' ll1l ' lI
l e \'inculadas (al punto que suel en 11:11.\1
se como dos face tas del con cepto II l'
gu ri d ad regist ral) ; la pri mera es ;1<1 11 ( ;/1 ,1
po r e l titul ar inscrito a nte u n S\lPll l'SIII
ti tular extrarregistral (real o matc.: ri:II ), )'
la segunda por el tercer o que adqu it,: 1 '
d e l titul ar inscrito, a nt e cUfllq uit: l; qll t'
le dispute su derec ho po r d c f'eCl os d e l di '
su a n tecesor (frecuente me nt e St.: illllOtlll
cen excepci ones, e n las que.: e l ,, '1 ;1 ' 11 111
registral es d esobedecido, por f:d -: ili(. H 1.1
nes u ot ras circuns ta n cias CXI Il' II I,I") . 1' 111
d e verse que en la confecci n di ' 1111 'I1rt
te ma, ambas estn a su \"el. vinl , 11 ,1 (1.1 -: 1 1111
la legali dad y, p o r o t r a parte, ( 'ti :11'11
cacin los tres son con ceptos g: radll .dd "1
Para el preciso obj e Li\'o de CII I, ' I ;I 1111
a lto grado d e seguridad (medi ante la
macin y la fe pblica) h ay dos cl n l;ll.I
dos dispositivos que pue d e n c l11pka-:.e )'
que suele n actuar combinad os: d ( c)t111111
p revenLi\'o y la abstraccin; e l prinll't'o dt '
n a tural eza e mine n tement e regisl ra l y 1. 1
segunda ms bien de De recho
(y que, por lo mismo, suele eX\I llill :U'i!'
en el tema de los modos de adquir ir) ,
a) El control preventivo eSL
por un conjunto de precauci o nes P;l1 :1 (' 1
ingreso de un d e rech o a l Registro y h l('
go para sus sucesivos traspasos (y qUl,': COIl
forman la ll a mada legalidad). Al incfll '-
po r arse po r prime ra vez un inmue ble :11
sistema (en la d e no minad a "inmatri c lll:!
ci n") ha d e procederse a un ri guro:-.tl
examen de sus antecedentes jurdicos ( PI('
d e muestren su p e rtene ncia y estado ,H
tllal de l d erech o (con especial pro rllltl -
c ia miento sob re la validez y eficacia d e los
actos, po r substa n cia y forma, y con rcla
cin a d erechos real es limita dos a favor
l)l( IIH I
________ . ". '-',, 'c: "cc" ________________ _
11.1 \'t .<; de SIlS titulares) y se puede rccons
I ll1i l b h islOria de los inmuebles parti end o
di ' ,dglllltlS (kl tos eleme ntales. Se construye
pHI n i d el! al Elb ico de los otorga ntes, )'
' .... C j; 1111l ;lr: :\ medida que se vayan hacien-
dc 1.1" Imil 1 ipciones e n los tres Registros.
l ' 114'1 .." :.1)1 las mismas partidas que e n
t'lill di, (' 1':llli cl1lar" (art. 43) . Es igual men-'
11 ,111I1,tI (: 111. liS). Tiene caracteres mate- '
11,11 (":- regulados (en el arto 46, en ,
i{111 ( 0 11 los arts. 22 y 23).
1 .. 1<; 111t.:lI c ioncs que contienen los n- :
41 ;<\., .. n 1:l l dt.:lcr mina das (en e l ar t. 44). '
,
l ) El es pbli co, y e l
\, ldOI " .. I: obli gado a da r las copias y ce r-
I d 11 ,Idll " cJlu se le so li citen (arts. 49, 50 Y
, 1) 111111 l'" t"I quC' deja constancia d'e
"-ti" ljl o d l lulo en el Registro;
,1 1 ', 1111 1\1,1 ( ' 11 101 I op;a del t tulo que se
1,11 ' 11 111" .11 ( '\ 1I1 "\' l v: ldor para la inscrip-
111\11,1 11' 44" d ( :tHl :- l"rv:\(Jor de\1.1el\"e
d 1l1H 11 " ldc l, ,IIICH ,1 11111 e S:1 certi fi cacin
ti 1111 d 1'1 Ht, " Hli ). SOl1 I:llnbin fre-
c l it n l l " 1" " d t'l lllLll i ll :,dos de
, 1'01111 11 111 \ lg"l1lc". (11 quc el Conserva-
,1 , ,1 d I 1,1 ' 1 '1 1 .. 1.11 IC i:1 de < II C cie rta inscrip- ,
, 1111 1 dc ' tllI lll i ll io, a 1lombre de cie no ti-
Ild,ll , 1' .. 1.1 :t tlll ;]II H,: n te (a la fecha d el :'
c ' 11 ti H :Ido) "ge n te ; de "gravmenes", en
IJlI!' (fltl sl; 1:\ existencia O inexi stencia de
' ,11 g: l<; (pOI" ej . h ipOleG1S, usufructos), y .'
di "Jl lll hibi c io n es", e n que consta la exis-
I, IIC i, 1 (1 illl" xish; ncia de impedimentos al
Id 'l l (" jt" n ici o de-! derecho de enajenar
I lf' llo 111t 1l1 l("bk ( por ej ., embargos) . Pue-
Ilc ' e l "n: r lifi cado de re perto-
11 " ", '1"" " 1' IL Il" l1 c in na r; l uego (i nfra,
N" 1' \")
1' 11, 1l, ' ll{c ' ILH" 1l 1t" :- t: piden todos y e l
( 1111 '11' 1'. 111,11 11,," ('ll1 il t: t: 1I 11\1 so lo instru-
1114 111"
1,' 1 C" ,lI IWII Ikl I{eg isl ro y, por tanto,
1. ' '1 1/'1 dI( , H I/ II CS, :-'(' n.: l rotraen en el tiem-
11 " .. 1.1 1'1 1.1] """ d t..: la prescripci n ex-
ti dUl.ll '" 11' 1t..: cOll sol ida la situacin
1I'p, I .. tr " d " . .. in <lit..: p ueda ser removida
I"Q .. illks defec tos anteriores.
( : llll O e l Regist ro es pbli co, esos cer"
11I i , .Idos pueden evi tarse, y el interesado
1' 11 adqu irir el dominio u otro derecho
1 (, tI pncde e xaminar pe rsonalment.e los
l UltlDICA D I Cl lIl !. 114
lihros (y. e n cierto sentido, podra ser lo
ms segUl o y acwal). Pero, aparte d e la
como didad y de la pericia e n la
da, los certifi cados emitidos por el
servador d eslinda n responsabilida d . Si e l
asesor d e l interesado examina y comete
error, l le r esponder. Si se pide e l certi-
fic aelo y contiene un e rror, la r esponsabi-
lidad es d e l funcionario.
Convienc precisar esta ltima conclu-
sin . Qu ocurrc si el ccrtificado resulta
errneo; por ej ., dice que el predi o no
tiene h ipoteca, y e n e l Registro existe una.
Es claro q uc el Registro mantiene sus efec-
tos. Los a sientos e n e l Regist ro ti enen va-
lidez y efica cia con inde pe nde n ci a d e las
cenificacio nes que res pecto a e ll os e mi ta
e l Con se rvador. En tal caso, a l pe ljudi ca-
do slo le q u ed ara el recurso d e p e r se-
guir la responsabilidad del funcionario,
intentand o i nde mnizacin.
As, pues, en la prctica estOs certifi-
cados constituye n eleme n tOs indisp e n sa-
bles pa ra una negoci aci n sobre inmue-
bles. En e llos e st la formal comunicaci n
al interesado e n adquirir e l d o minio u
o tro d e rech o real , sobre el estado jur
di co del inmueble . Y por lo mismo son
habitualmente exi gidos para el estudio de
los ttul os, previ o al negocio (sobre est e
ltimo punto, v. infra, Ns 215 Y sgts.).
el ) En cuanto a la responsabilidad del
Con servador, est dete rminada bsica-
mente por las atribuciones de co ntrol que
le confier e el Reglame nto; stas e me rgen
d e las causal es por las cuales debe n egar-
se a inscribir, contenidas en los arts. 13 y
14. que se examinarn pronLo (e n infr a,
NO; 133) . Como se yer al trata rl as, con-
ro rme a esa s causales sus atribuciones de
control de la va lidez y efi caci a d e los ttu-
los no son muy a mplias; y e n cuanto a la
corresponde n cia entre la descripcin del
predio e n el twlo .y sus reales caracte rs-
ti cas, simpl emente carece de poder con-
trolador. Po r lo mismo, l no gara ntiza n i
esta congr uencia e ntre el ttulo y los ca-
racteres materiales de los predios, ni la
cali dad de autntico propi e tario que pue-
d e tener quie n aparece como dueii. o en
la inscripci n (sa1\o e n cuanto est obli-

,
,
L1. propiedad )' la posesin

gado a negarse a inscribir, conforme a
los preceptos citados). Esta caracterstica
es fundamen tal e n la o r ganizacin de
nuestro sistema regis tral y asimismo bsi-
ca pa ra su califi caci n (v. ad ems infra,
N' 133) . ,
Entonces, su responsabilidad funcio-
na ria se co nfigura e n e l conjun to norma-
tivo que r egul a sus funcion es, atribucio-
n es y discipli na. Bsica mente, esas no rmas
son: el Regl ame nto (con esp eci al inOuen-
c ia de los arts. 13 y 14, Y 96 a 98), yel
COY. (ar1.S. 446 y sgts. ms las no rmas d e
los Notari os, e n lo que les fueren
bies, conforme a l art, 452, y 530 Y sgts.);
y en cuanto a indemnizac in por daii.os
causados a particulares en e l desempeii.o
d e sus fu nciones, deben aii.ad irse las re-
glas d e los arts. 2314 y sgts. del CC. La
respo nsabilidad pena l se ri ge por las nor-
mas del Cdigo del r amo, especialmente
las relativas a d e litos come tid os po r fu n-
cionarios e n e l d esempeJio d e sus cargos.
e) En cuanto a la remune racin, no
percibe sue ldo fisca l sino der echos
celarios que cobra a los in te resados e n
las diligencias que all se efectan (con
ellos paga igualmente a los e mpleados que
le coltt bor an).
128. Ttulos que deben inscribirse y
ttulos que pueden inscribirse
a) El art.52 d e l Regl. e nume ra los
ttulos que deben inscribirse e n el Regis-
tro .
- Primero se refiere a la "traslcin "
d el dominio y otros derechos reales y lue-
go a la "constitucin" d e los mismos
re chos. Entre los "trasJaticios" el
texto inclu)'e e l refe rente al derecho de
uso y habitacin, pero es un d erecho per'-
sonalsimo y, por tanto, intransferible e
intransmisible (conforme al art. 819) .
- En cua n to a la sentencia que decla-
ra la prescripci n adqui sitiva, deben con-
si derarse los arlS. 689 y 2513."
- La "constituc i n " d e l fide icomiso
sobre inmuebl es est me nc ionada, pero
no la "transfere ncia"; es porque est in-
cluida en la primera pa rl e el e l NQ J (la
propiedad fiduciari a, como toda p ropi e-
da d , es tra n sferible y, si afecta a inmue-
bles, debe i nscribirse) .
- Sobre el supuesto de que e l dere-
ch o al que se renuncia est inscri to, la
ren uncia debe inscribirse (no basta-co rll O
pudiera estimarse- una mera subinscri p-
cin) .
- La disposici n d ebe complemc nt :\r ..
se con varias del Cdi go, que regulan b s
inst ituciones a q ue se refi ere ese prece p-
to. Adems, d istintos textos legales ], ;111
dispuesto tambi n la obl igacin d e ill s
cribir ot ros t tulos (como los re lati\'os ,\
la sucesin por cau sa de muert e , sctl:Il ,\
dos e n los an,. 55 del propio Regl. y
del Cdi go , sobre los que se vo lved 11l :s
ade lante; el que indica la ley (). 977 P:II ,I
adquisicin de la ele l :] CII1
tarilJado e n predios urbanos; el di s l)lIl' S
to e n la Ley de Quiebras, ar! . 5:l NI,) H f' ll
relacin con el art. 72, :l.\lllQllc.: ('S .. , d.
para la o ponibilidad de la n.'solll( \In qll c'
decl a ra la quiebra; el de l <l it" di '
clara a una pobl acin e n si lll ;\( 1011 Ill t'
guIar, confo rme a la Icy IG.7' 11 '1 ldIl C'
Poblaciones en situacin irregul:u .. 11 1 P',
e l d e la ley 7.600 sobre indivisitJlI (' i ll" 11I
bargabilidad de l hogar obrero, :\11 ", (, H V
70; el d e la r esoluci n que co nj it.;rc l l l d(l
saneado de un inmuebl e, conrormc:1I 1) 1"
2.695 sobre sanea miento de t tulos d e 1:.
p equei13 pro piedad ra z).
- En cada una de las situaciunes (' 01 '
templadas e n el art. 52 y e n los dl ' LII ,I';
textos citados, la inscripci n cumpk 111 1.1
d etermi nada funcin (o una p ri1H ;!), d),
yen al gunas, debi do al cOlllc l1 idtl de 1,
textos resp ectivos, se discute el ro l d, ' di
cha in scripcin. Como sea, la COl1 Sl.'( l1 t' IL
cia por la fal la de inscripci n d c ptl1dt' L , L
del rol que en cada situaci n le COl'! n
po nda desempeii.ar. Y cuando se CX; LLni
na cada una de las instituciones a que se
refi e r e el art. 52 se aborda el punto de b
fu ncin que corresponde a la inscripc i()l l
(por ej ., cu and o se anali za la instituc in
d e la hipoteca, se examina el r ol d e 1;1
inscripcin h ipotecaria y la conseC\lcn c ;:\
d e su omisi n , ete.).
ll!\
b ) El a r t. 53 menci o na los ttulos que
pueden inscr ibirse.
1.1)1 rOLlI ,\l JURI D! CA nI ( llIl l
Los biell es
- El N'i I se refiere a la inscripcin
de la "condicin"; d ebe q ll e
lel que se presc lltar,l a l Registro es e l tlll+
Jo t ' ll e l q ue la condi cin consta.
- El N 2 se refiere a g l<1\' menes c1 is-
rinh l" de los menci onados en e l arto 52;
..,;; 11\'0 las servidumbres, los men cio nad os
;d li son los rcales, p o r lo que aqu que-
d :Ul incl uidos los gravme nes personales.
1.0 " rtx:t.os no proporcionan un concepLO
cll ' por lo que q ueda i ndefi-
nido d alcance del preceplo y, por ta m o,
[lllC' d t, :-' llrp; ir duda acerca de si cie rto t-
Ildn ( fJIU' impone alguna obli gac in res-
1' 1' 1 1t1 :t H it inlll ueble ) est incluido aqu
tI 1111. 1
1
;11:1 estns efeclos (d e comprensi6n
de 1.1 podemos entender por gra-
\' llIH' 1I inmll e ble no real ( p e rso na l) toda
obligaci n qnc se imponga a una perso-
11 :1 c.'ll ya prcstacin signifique un lll e nos-
( , li J e) ele..: un inmueble suyo o restriccin '\
:- 11 d <: n:cho de d ominio. Pued e n mencio-
11 ;1l"e. ( 0 11'10 ejempl os de stos a q ue se
1 diere la nurma, la an ticresi s (arts. 2435
v tambin un derecho d e caza o
d t, pesca e ll cieno pre di o. Ha sido di scu-
I id;\ la cali fi cacin d el arrie ndo como tl" r:l-

\',lllten; y ms bi en negada p or consi d c-
1: 11 't' que el arre ndador o bti e ll e en COIl-
Il.tpartida la renta , de modo q ue lejos de
C1Jll st ilUir ptlra l un gravame n puede
('(lll st iluir un be nefi ci o o , a l Illenos, u n
C() ll ll lutativo negocio ( pero la c il'cull slan-
c i:\ de que tenga cO!1lrapani e\;t no clt.'s-
I ru)"c la califi cacin de g ranlme n para l;
un conceptO es el g rava me n r o tro e l t-
1111 0 - g ratuito \1 oneroso- al que se cons-
t. ituye), En todo caso, para estos erectos
d e la inscripcin no s urge p robl ema, p or-
que fue expresamentt' mencionado 2.
parte final) ,
- En Cllan lo a las sen'i dutnbrcs (como
se dir al examinarl as ) e l Re gl. y el Cdi -
go ad o ptaro n la lll Uy ill conve ni e n te d eci -
sin de dispone r su tradicin por esc rilu-
ra pblica ( no por inscripcin) ,
a l ttulo como de los que p ued e n inscri -
birse,
- El precep to tambin d e be cOlllple-
mentarse con var ios d el Cdigo que regu-
lan las ins ti tuciones respectiYg , Asillli " IlH),
ID1101\l\.! IURIPI CA l), 1 1
i
[
I I G
- ----
Olms textos It' gaks ]>erl1l i H; I\ la insc ripcin
de cienos actos (como el de l art. 2438; el
elel ano de la Icy de: 1(\ C<a de Crdito
Hipoteca rio). En CSIS silUaciories la lIlili-
dad de la inscripci{Hl debe encontrarse asi-
mismo examinandQ los LCXlOS que regu-
lafl las correspondicme o; insti tuciones. As,
en el ttulo d e las o bl igaciones condicio-
nales se encolltrar<l la uti li dad d e la ins-
cripci n ele la condicin (are ]491); en el
lllllo del alTendamienw, la de la inscri p-
ci6n del a rriendo (art. 1962), etc.
El NQ 3 del .trt. 53 me rece una refe-
re nci a especial con rel acin a las prohi-
biciones judiciales; el CPC. h a di spuesto
que ciertas medidas, prohi biciones de ce-
le brar actos y contratos y emba rgo, cuan
do recaen sobre inmuebles n o produce n
e fecto respecto de terceros si no se ins-
criben (arts. 296, 297 Y 453; Y debe recor-
d arse que se ha entendido que la ex pre-
sin embargo ti ene un alcance a mpl io,
comprensivo tambi n de otras medidas
judiciales que li mit.e n la disposic in del
por el p ropie ta ri o , como el secues-
tro, elc. ) .
En c uanto a las prohibi ciones COI'l\'e n-
cionales, e l pli nto d e su \'alidez. )' d e su
c1icacia respecto de te rceros ya ha sido
tratado (supra, N 61) . Si la estipulacin
recae so bre inmuebles, puede inscri birse
(an . 53 I\' 2 3 del Regl.) , Esta ci rcunstancia
no es d ecisiva e n la controycrsia sobre s u
validez (a unque es e mpl eada como argu-
mento), pero -supuesta su \'a lidez- influ-
)'e en su eficacia res pecto de tc rceros, se-
gn )'a se ha d ich o (por el ano 149 1) .
Inscr ita b pro hibicin (co nvencional)
de se ha d iscuti d o la actitud que
debe adoplar el Consen:adol' c uand o el
obli gado a no enajenar - infringiendo su
obligacin- y se pide al ru ncio-
nario q ue inscr iba ese ttulo (para efec-
tuar as la tradi c in). Debe negarse o
debe insc ribir? discu tido.
Se ha sostenido que d ebe negarse, e n
base al ar t. 13 d e l Regl., po rque scra un
caso en qlle la insc r ipcin es
inadmi sible". Se configura -se ha d ic lto-
u n "impedi mento de regis lro": ;11 t.xi"til
una prohibicin d e ill sn ira , vi-

gente, la coherenci a del Registro condu-
ce a considerar legalme n le inad mi sible
un ttul o que cont radice aquella inscri p-
ci n. Y ese impedimento registral-se agre-
ga- es i ndependiente de la suerte que en
trminos substan ti\'os, civiles, tenga la es-
tipul aci n,
Pero ta mbi n puede sostenerse que el
Conservador d ebe inscribir la
En pri mer trmino, elebe recordarse que
la validez. de una ta l es d iscu-
tida (v. supra, (1). Luego. si se admite,
e lla genera una o bligaci n de no
de modo que la no illlpona
sino Ulla infraccin ele esa obl ig-.Icill , q ue
el Conse r\'ador no es e l llamado a contro-
la r o j uzgar; a est.e respec to, se tie ne en
cllenta que el pri ncipio ge ne ral en Ch ile
es que el Conse r\'ador debe inscribir los
tt ul os que se le p resente n (sie ndo autn-
ticos y rtlati\'os a inmuebles), sal\'o limita-
das excepciones q ue deben in te rprela rse
reslri ctiv'unente , de manera que es escasa
la ;'legalidad" registra\. Por (ltiIllO, e l art. 13
se refi ere a las inscripciones que por ley
son inadmisibles, no por acu erdo e ntre
particulares, de modo que para fundar la
negat i\;-\ debera p recisarse el precepto le-
gal que declara inadmi sible la inscripcin.
La jurisprude nci a parece inc li narse
por esta segunda alternaLi\'a (\'. a dclll "i
inrra, N9 133) .
Fin alme nte, cOll \'ienc una aclaracin
sobre e l e nunciado d e este tema. La ex-
presin "ttulos que d e bul in scribirse"
debe e ntenderse no como u lla orden a
los in\'olucrados e n el ttulo o a l funciona-
r io, sino como una e xi gencia pa ra Ull efec-
to; es decir, los in leresados sie mpre son
libres para pedil ' o no la inscripci6n; pe ro
si q uieren lograr el Pjertujwiiro jl/I/domental
/JJwislo en el tilulo, han ele inscribir ( por
ej. , si se u-,ua d e u na compnn'c nta de in-
mue bl e, )' quieren \'er efccti \'amclltc t ras-
ladado el domin io conlO lo han conveni-
do en e l ttul o , deben inscribir). Po r su
pa rle, la ex presin "ttul os que pueclen ins-
cribirse" csti refe rida a Lu tl os CUyo efectO
fundalllcntal no est somet ido a inscrip-
cin , pe ro resp ecto de los cuales, en lugar
de prohibirse la inscripcin, se permite,
I I 7
--------
'de ri \, \1ldo con e ll a Sn lIt!
eb rias al efecto fundame ntal del '(' 011 (1.111 "
entre ell as, la uponibiliebd <l los ttH.. lIO'
en \'irwd d(' la publi c idad q Ut' CIlll' l gl ' .tI
regist rarse e l acto.
128 bis. Del modo d e proct:d, ' , n I:l't
inscripciones, de sus forma )' s olt ' ll1ll id.ld
Estas materias estn rt ' g ll bd.1' IHIt\< IJI,tI
me nte en los Tts. \ ' 1 ,. \ ' 11 dI"! I{\
(ans . 54 y sglS.) .
129. Comuna (o ( ' 11 11111 '
debe practicarse. Es :1fltll ll., dI ' 1. 1 11 1111 .1
cin del p"edio (an.;. [',1 d e l J\. cgl \ ,X,
del CC) . Si se p rac licl ('11 1111 .1 \ (Jlll llll.l
(o ag ru pacin ) qlle lIU ('01'tl ... ltllIld". t11.1
ser intil , te ni e ndo ;\pli cal il11I eI .1I L Iltlt ,
del Ce. (ya se c1Un -s llpr;l . 1\" 'Ill t' '1
es practicada ell 1111 I\ q !,'"11II 1[11\ ' 1\t l lt l
rresponde , se l! ;1 t'(' '' lwI1l 1 /j I1\" t" unl.l ,ti ,
solutame nt l).
Se ha di sClllilltl 1.1 ' 11 11.11 11' 11 t 11 ' 1111
pcneneci c lldo \ 1 illlll lwl! lt' .1 ti,, , lO 1111
CUIllllllas (o :Igll lp.U l"llt " 01, " tt '"111 1 j
se 01l1il l' b ill' t lil!1 1" 11 t 111111.1 ti, t 111
Se ]; I S() Slt'l li lll tl l lC' t i, 111 1111' 1'11 lt+1\ lit
cri to e ll 1:\ p.Illt , 1 11t>I' lt oH l . "111 ' 11 \, I I
jurisprll d (' IH i.l ' 1' 11.1 111' IIn.1>I ,. llllt 1\ 111
efi caci :1 de , "[. 1 1I 1' t 1'1" 11111 \ 11, 11' lltdll
el prt:dio 1"111 111 1 ill " l llt! 1 11 t ,lud.l!!
el t tulo c ' l t1:t l i\1 1 ,1 l it, , 11 IIt ,I' lHlIll lt
bies, illSl..:r ilo e ll 111 1. 1 t ti ll ll lll.l .q:l lllll
ci Il) esa ill "<Ti pri l 111 l ... 11t' 11t ' l 1.1 .11111'11 14
la ill sCripci<'Jl l p:lr,1 d 1/1 11 ' 111111l tll dl 111
su comuna (o ;1g'!' llp,H t lt l ) 11 11 'l 1 11 1 Hit
o quede c\ e fec l \lOS;!.
I-lar norlllas ,Il11bi l- l1 p.tl.1 1.1 111 " 1 q I
cin de los dC'etns (Ito i 11 lcrd i( ( 11 JlI \ 1"1 .
h ibici n (ans. 56 )'
130, Qui n puede requerir J: ill 'l'I ip
ci n. Necesidad de la p e li cin , 1 .. 1, 111 /1
Illas son los <'Irt s, (iO til (\ . . 1t1t '
ll1 <:ls illrra, N\! 137) .
El Regl. no c Ollt ie lle ulIa 1 egl. l gl 1l 1
ra l que expresame n te di spoll g-a (JIU l., 111 "
cri pcilI debe se r !)L:di eb, sin <jllt ' l'! 11111
ciollario pueda actuar d e o lic ill (n l. ,
llamada "rogacin" ) ; pe ro el e dill I,. I' dI '"
POSIC1(JI1 CS se d espre nde as (n d\.l ' 11 ,11
II11'IPlt \
Los bit' Il CS
11' 11 SlIpuesto); por ej . , de los
. 111 ... , J'2, 10, 24, 25, 27, 51, 57, 58,60,
Id , lir' :1 t>9, 71, 78, 79, 81, 85. Est
1.lft l) 1), 11 .1 de oficio en
d t, errorcs, omisiones o cualquiera
IIll1d ilit: tci l')ll <; qui valente (art, 88). Y e n
1. 1'1 1,111( ebciones expresamente se le nie-
b :tUII:U,; i ll de oficio (art. 92).
131 . Categora de instrumentos COI1
11 ),-; t ill e se requiere la inscripcin. Refe-
I'ellt' ia a las minutas. La inscripcin debe
... , '1' ... \1l icil :\ (1:\ ex hibiendo copia autnti ca
del 11tt ]() o ci d d ecreto judicial en su caso
elel Ce. y 57 del Regl. ).
\II IHI III' 1: 1 Rcg1. no lo di spone ex-
1'II " .I1111 ' 1I 1l', Jche co ncluirse que se ad-
IHIII H .1 111 ... 11 ip, ic'lI \ s610 instr umen tos
IItlllllln .. , \ "' 1 "' 1' I ')lldll )' <:: a) por la segu-
IId,pIIJIW 1llldwlI,: eq: categora de
1IIIIIu 111.1 '., '1'11' jln lllil <.: la m nima esta-
1lllltI ,ld 1111 I '" LI I,I [I ,l la qll e el sistema
1111I'I d,1 '011 111 111 11111 ; 11) por yarios pre-
, ; 1,111" ti . 1 l{q:1 , q n\" lo d all a e ntend er
11 "1 1 ' 1 '" ) !, II I " , I , ' _, h. ' ,
11,,, tl' \ !O'" l el i("1I ri l;ldlh alude n a ins-
111 11 11 1' 11 111" ",n l1 t, tll ir os", Se sabe que el
( Id ig' , t ' Ill plt-:1 esl t.: trt11 i no e n dos acep-
1111 11 (' .. : ( 11I n O sinnimo de "pbli co"
(, \1 L 1 Y COIIlO opuesto a falsificado
(.11 lo 17), El conte xto de aquellas reglas
\, ( ' ti l ... l't'cj: tI , d le nor del a r t. 62,
1(' 11 ,1 (1I Il ellt;!' que cmplean el adj e tivo
f' ll el ... i"Pl ilil':t dtJ de "pliblico",
1-'1 Rq.; 1. ,lgl q{:t f]\ IC "se e xhibirn tam-
I'U' II JI' ''' 111' 111.;" dO( lllllCIHOS necesarios,
'" .111 1' 1 d dI lO" 11 PI i\' ;I<!os" (arlo 57), Esta
tll ' IHI .. H 11111 , Jll ltlq a tl ll ';\S, ha d esa rrolla-
d, 1 C 1 , 1 11 111 ' 11111 de "ll1i Il1l 1;\", que convie-
111 I1 ql1l 111, 11 ( :1111 1. : ISt' t'll va ri os precep-
tll " .11 I Ikgl , l' tI eJ regist ral se
11 11 10 11 111' 1".1 "11Ill1l l1 ; " un instrumento
111 !\ , 11 l." "L 1 .. 1 1 i tI 1 pOI' lus in te r esados y re-
1. 11 1\0, 1 l ml lip' tl es l:1l el Registro. Alu-
dl ' l l , L 1'11. .... \' :lI ios text os (los a rts, 694 del
( ( :, )' ; ,7, 1'2, 10 1 d el RcgL). Conforme a
1' ... 10 "; pll 'ccplOS, su funcin es suplir de-
.. ig ll, Ll il)llt:s defectuosas o insufi cientes de
lo, t t tdos, con el requi sito de eslar [ir-
ln:ula ... por qui e nes tengan inters e n su
1 tllll l' nido, Y es el mOlTlento d e reco rda r
[6 11'11 ')11 \1 IUIUDt CA ni Ctll!1 118
la regla del art. 82, nc, 1!1, por la cua l la
falta absoluta en los ttulos de las
naciones legales requi e r e escritura pbl i-
ca. Pues bien, en la prctica (al parece r
ya no actual) se han come tido algunos
excesos al proced e rse a efectuar "inscrip-
ciones por minutas", que han originado
peljuicios a lerceros, der ivndose e nco-
nados li ti gios y demostrndose con ellas,
al mi smo tiempo, las deficie ncias del
gistro,
Fundamentalmente, es d el ttulo de
donde se extraen las me nci o nes que, se-
gn cada clase, debe contener la insc rip-
cin, co n complementos d e otros instru-
mentos, seglll1 se ha adelantado recin
(v, infra, N' 137) ,
Leyes posteri ores al Regl. han ido exi-
giendo otros documentos para ciertas ins-
cri pciones; e ntre stos, el muy conveniente
Plano (por ej " la ley de copropiedad in-
mobi liari a, las normas sobre saneami ento
de twlos de dominio, las que regulan la
subdi\'isin p redial).
'Hunbin hay normas pa ,'a la inscrip-
cin de instrume!llos otorgados e n pas
ext ranj ero (am. 63 y 64 d el Regl. ) .
132. La anotacin en el Repertorio.
Es el asiento o constancia que se d eja e n
este libro, de la presentaci n )1 recepcin
de un ttulo para su inscripcin, Esas ano-
taciones se van efectuando po r estricto
orden de presentacin a l Conse rvad or y
contienen las mencio nes indicadas en el
arto 24 (ar15, 65 y 66) , Es, co rno se ha
apuntado, un libro d e ing reso.
Ya se ha dicho que el Conservador
no examina la legalidad d e los tulos,
puede s rehusar inscribir en cie rtas si-
tuaci ones, pero "en ningn caso" dejar
de a notar e n el Repe rtori o el ttulo pre-
sentado, salvo que el requirente se d esis
ta de ell a (arts. 15 y 67), Parece s acepta-
ble el rechazo del Conse rvador a a nOta r
e n el Repertorio si lo presentado no pue-
d e ser considerado, ni remotame nte, un
titulo referente a inm.uebles, a tendid a la na-
tu rale7..a de la d el Registro.
Si, anotado el ttulo en Re pertorio,
el a continuacin se niega a
L. propiedad )' la posesin
,
inscribi r, por alguna de las causas por las
que puede hacerl o (ar15. 13 y 14) , el Reg!.
se iiala e l procedimiento a segui r (ar ts. 14
ne. final, 25, 18, 19 Y 20; v. adems infra,
N' 133),
La anotacin en el Re pe rtorio es pre-
suntiva y cad uca a los dos meses desde su
fec ha si no se convierte e n inscripci n , 10
que tiene importancia cuando el Conser-
vadO!- deyuelve el ttul o sin inscribir para
que se subsanen defectos (ans , 15 y 16) .
COJwertida en inscripcin, sta surte efec-
tos desde la fecha d e la anotacin; opera,
pues, retroactivamellte (art. 17). Se ha re-
suello que esa caducidad no se produce
a los dos meses, si la imposibi lidacl de
inscr ibir se debi a una prohibicin j udi-
cial, de modo que alzad a la prohibicin
se puede efectuar la inscripcin aunque
hayan t ranscurrido ms de dos mesc.::s, su r-
tie ndo efectos la inscripcin, como siem-
pre, d esd e la anotacin en el Re pertorio.
Se ha fall ado tambin que subsanados los
defectos d elLttl lo, debe requeti rse al Con-
se r vador nuevame n te para que inscriba ,
no pudi e ndo ste proceder de ofi cio.
Efectuada una anotacin en el Reper-
torio. pa rece cl aro que se puede n efec-
tuar otras anotaciones, incompatibles con
la primera, relativas al mismo inmueble.
Pero, se puede lambin inscri bir a n tes
que caduque la primera anotacin? Y si
ell o es posible, la inscripcin provenien-
te de la segunda anotacin, adquiere va-
lor c uando caduca la primera al cabo de

los dos meses (parece ser 10 mas acepta-
ble) o incluso antes, cuando consta que
se subsan el vicio del ttulo pri me rame n-
te a notado sin qu se r equiriera la ins-
cripcin? Son ,in terrogantes di scutidas,
Asimi smo, se ha discutido si es posibl e
inscribir un , ttulo cuando, despus d e
y mientras se su bsanaban los de-
fectos, se ha anotado una prohibicin ju-
dicial. Se ha resuelto que es n ula la ins-
cripcin, efectuada sin previa anotaci n
e n el Re pe rtorio, por omitirse u n lrmi te
previo y necesario, establecido en consi-
deracin a la naturaleza de la inscripcin
(art. 1682), ell o sin peJ:iuicio de las san-
ciones que correspondan al Conservador,
Por lo mismo, se ha resuel to la n ulidad
de la inscripcin efectuada despus de..:
caducada la anotacin en el Repertor io.
Algunos autores han propuesto la posibili-
dad de una "renovacin" de la anotaci n;
pe r o no parece aceptable porque el Regl.
no contempla una tal dili genci a (as p:I
rece desprenderse de un fallo) .
Cualquier requi r ente puede solicil:1I
el de nominado "certi fi cado de Rc p(' I1(,
ri o" en el que consta la crcunstanci :l d e
existir o no anotaciones e n el Repc rt lH lO
respecto de un determi nado in ml lt: hk
(art. 69; este certificado ti e ne impo rl :1I 1
da por el efecto retroactiyo d e b s i 1L S
cri pciones a la poca de la a no taci n ).
133. Obligacin d e inscribiJ' y (;; 111-" 11-
les de negativa. La regla ge ne ral es !jll ('
el Conse rvador est obligado a ill ... f I ill ll
los ttulos que se le prese n tc n (; 111 ",
13,14,25 Y 70). Y debe h:l Ct' t1o 11.LI
do (arts. 13 y 70),
Excepcionalmen te puede IWg, I1 'W, IIt .1
alguna de las causales SC'-l:II :ul; '1 ( ' 11 1 .. "
a r15, 13 y 14,
En caso de negativa, 1,1 11111
tivo en el ttulo (art. J4, inc. fin:.I ), t k j,LlI
do constancia en el Repe rtorio (: 11 t. :l:I) ,
El peljudicado pued e reclan1ar (: Irl s, IH y
sg15.).
1) En el ar t. 13 h ay s lo \I na C: HI S, tI
-genrica- ilustrada con vari os t.: jc tnplo .. ,
Puede rehusar inscribir "si la inscl' ipri oll
es en alg n sentido legalmente iu:tdltl i, i
ble". Es lamentable que la f( rn llll;
imprecisa en materia tan import:1I11 l',
La imprecisin consisLe e n qtlt' " "
queda definido el alcance d el textO l ' lI
cua n to a la naturaleza - fo rmal O subSl:1I1
cial- de los defectos por los cuales d 1'11 11
cionario puede rehusa r la inscripci 6
11

Est claro que defectos formales del tllt


Jo constituyen fundamento; los ejcmpllls
se refi eren a defectos d e esta caLCgorb.
Pe ro es dudoso si se refi e r e slo a estos 1)
tambi n a substancial es del acto o COII-
t rato contenido en el instrume nto. Si se
busca respuesta a travs de los eje mplus.
slo uno es de alcan ce dudoso sobre Sil
naturaleza (formal o substancial ): el pe-
119
LDITORt\!, URIDICA
l4
Los bienes
.

lIltimo, "si es \isiblc en el tt ul o aign
vicio o defecto que lo <lIl UIt-
lI,; "; y su aclaracin va a incidir e n el al-
cance general d e l precepw. Por un,l pa r-
l e. siguiendo la nawral eza de los otros,
!>od6a entenderse refer ido sl o a \icios
lonnales del ttulo q ue provoqucn n uli -
(bd y que no estn incluidos en los ante-
I iores; ademis, en el Regl. , como en ge-
Ilnal e n la materia rcgist ral, el trmino
"ltlllo" se emplea principaln1clltc en el
instrumental (formal ) . Por otra,
1'/)<11 b c.stimarse que se refiere a defec-
.. de roda. naturaleza, formales O subs-
1.111( cid acto, que proYoq uen nuli -
tI.1f 1 :1I )';ol1 l1 a, ya que la norma no distin-
HIII ': II( IlISO, re cordando que puede
pO'l l u l:II M' q ue la dhin entre nulidad
,tI,.."IIII :1 y n: lati\t\ es slo aplicable a los
.ll lo:-. s ubs t'lI1\'os y no a los for males (o
"101111;15") (\'. nf ra, N
2
141), puede argll-
IlIellt:lrse q ue al referi rse el texto a nuli-
d:ld absoluta, se estara refiriendo slo al
:H lo :mbstanti\o contenido e n el ill st ru-
1I1( ' lIto que se presenta al Regist ro.
F:d lo s que se han prollunciado ante
II ' { 1.11110S por negati\'as del Consenad or
p,llt ' U' 1I c.:l1lcnderlo e n II n semido arn-
Idlll , t IJlllpn': ll sivo de ambas categoras de
ddn In .... , aunque con mayor inclinacin
, 1 111" dt'fl'CLOS formales.
1': 11 tocio caso, entendido este t:jemplu
(i 111 l tI:dquicr significado, ampl io o res-
11 illKido, presenta dos limi taciones:
.1) conforme a l texto, para poder negarse
dl'be tralarse de d efecto que conduzca a
1I1 dicl ad y, espec fi camcnte, absol uta;
11 ) ('on forrnc a di\'crsos que se hall
Inollllllciado sobre el sClllido de la expre-
sin '\ 'isible en el ttulo" , debe U. Harse de
vicios o d efectos que puedan pc rcibi rse
con el solo exarnen d el t tul o respecti\'o,
sin que sea necesario confrontarlo COIl
nt ros antecedentes o documentos (este sig-
nifi cado es equivalentc a la comprensin
de la causal por la cual el juez debe decla-
r: u' de oficio la nulidad absoluta, contem-
plada en el art. 1683 dd CC.).
2) En el art. 14 ha)' dos causales bien
eSlx:cfica<;. En todo CClSO, la segu nda es de
extrema impoltanci a para el f'uncionamicll-
\1. JU ti Dl eA PI ( Hlll 120
.' .
, '
t6 del sistema (estrictamente, (QI)tiene a la

prilllera). Se trata de formales
( no de la su bstancia del negocio).
Una apreciaci n d e conjunto pe rmi-
te concluir que las atribuciones de con-
trol conferi d as al funcionario son limill-
das, )' principalmente, a las
formas de los t tlllos, en relacin con el
orden y func ionamiento del Registro (con
la e\entual excepdn d el ejempl o -am-
pli o- penltimo del an, 13, como se ha
l ckcrtido, y que se ra el que \endra a
justificar el empico adyerbi o "prin ci-
palmente" en lugar de "exclusi\'amente" ).
Carece 'ele {'acultades amplias de control
sobre la substancia, sobre defectos de los
{[tos contenidos en los ttulos, restriccin
que es explicable porque esa es una la-
bor 11I ,\S compleja y que, habitualmente,
r equiere d e deba tc y prueba, acti\idades
conducentes a UIl juez (y si bien hay sis-
temas el e alla legalidad q ue confieren al
registrad o r \'igorosas at ri buciones de \'e-
rificacin pre\'ia, ella!> se compadece n con
todo el resLO de su organ izacin).
El sistema \'igente no cOllt ro la, pues,
ni la yalidez >' eficaci a de los acLOs (sahu la
excepcin }'a comentada), ni la con'ela-
c i6n ent re la descripcin del predio con-
signada e n el ttul o y sus reales caracters-
ti cas; a este lt.imo res pectO es d estacable
la de exigencia de un plano o c ro-
quis d e cada predio (sah'o cn determina-
das situaci o ncs, debido a leres especiales,
como se ha di cho; \'. supra, l\' Q Por
cierto, esta bll ta ele control preycnti\o im-
plica q ue se cfecta cvcnwalmcnte a pos-
terio ri y ell !>cdc judicial ; es decir, impli ca
la c\'cntualidad de liligios poste riores (q ue
d e hecho [an surgido y numc rosos).
Porpl/Himer aS/Neto, surgen lit igios de
nuli dades (s ubstanc iales), resoluciones,
reyocacioncs, e tc., de los actos o contra-
tos inscritos, y de nulidades formales (de
los ttulos, eu)'os defectos sortearon e l con-
t rol que pudo e fecl\la'se, y cle la!> inscrip-
ciones debido a e n'ore!> u omisiones que
dentro d e l ofi cio suelen producirse) . Por
el segllndo) surgc n con troversias ele deslin-
des y cabidas, median te acciones d e de-
marcacin, rei\'indicacin, etc.
,
Lo t rascendente para el sistema es
que el resultado p os itiyo de csos li t ig ios
re/wntle en el registro; si las accion es de
nul idad, r esolucin, reyocacin, d e mar-
cacin, re i\indicacin, etc., son acogidas,
se procede a u na alteracin e n las ins-
c ripciones (frecuentemen te se cancela la
hasLa entonces \' igente )' revive la ante-
rior; o se practica una nueva; o se corri -
ge mediante subinscripcin). No hay una
norma que expresamente imponga esta
repe rcusin; pero es indiscutible (y no
est discut.ida, sal\'o en cienos efectos cs-
pt.:: cl1cos, Clue son tratados en Derecho
de obligaciones) . Es as en virtud de va-
rios preceptos del Cdigo: a) t.::l arL. 675,
que para la validez de la tradicin exige
un ttulo y v,.Iido; esta norma (ya co-
mcntada en e l NI) 104 bis) es fundamen-
tal para la materia porque, siendo la ins-
cripcin de domi n io d e inmuebl es la
fo rma d e efec lmu- s u tradicin (art. 686),
al dispone r u n efecto directo de la suer-
te del tlulo en la tradicin subsecuente
(y no imponer excepcin relativa al Re-
g istro) la n ulidad del .ttulo p rOYOGl la
nul idad de la inscripcin-tradicin; b) e l
art, 1687, quc como efecto d e la nuli-
dad entre las partes da el derecho ele
\'olver al estado a ntcrior a la celebracin
del <1CI.O; c) el ano J 689, que com efcc-
I.p de la nulidad respecw de te rceros COI1-
fiere acc in rei vindi catoria en contra del
te rce ro poseedor: el) el arto 1491 en los
{'rcctos d e la resolucin, etc. Al no dis-
pone rse excepcin por lo obrado en e l
R<:gislro (sah'o en la resolucin), los efec-
tos d e las se ntenc ias decJa rati yas dest ruc-
toras O reformadoras de los t LUlos ll e-
ga n hasta l (\'. lo dicho sobre b tradicin
causada en supra, NI! 104 bi s),
As. por las nor mas subSlanl i\as de la
u'adici n y de las causales de ineficacia
d e los ttulos, no excepcionadas en el Re-
gistro, se concreta la aludida falla de se-
guri dad de los asientos r egist ral es.
133 bis, Plazo para inscribir. El Reg l.
no trata expr esamen te los t emas desde
cundo y hasta Cl4lndo se puede proce-
d er a la inscripcin .
121
Algullos principios generales p ueckn
cnunciarse al respecto.
a) Como la inscr ipcin es consecuen-
cia d e l t tul o, es ste el que debe exami-
narse pa ra concluir desde y hasta cw..ndo
procede inscribir.
b ) En ese examen, la indagaci{Hl 11111
damclHal tendr que orienta rse :\ :-' 11 1,1 I
cacia al t ie mpo en q ue se pn'Il'IICk il '"
cri bir. As, se r. aceptable la ill '" lilli 11111
desde que el ttulo inicie 1,1" ,111. 1 \
mientras la consene, Esto ('11 1 (' 1. [( 11111 , 1
la func in o funciones <[lit 1:1 il"'llll)1 HIII
cumple en el caso de ([1 1\' se ti ,lit' .
Por ejemplo, s i s(' Lral: 1 di' 111!.1 (HIII
praventa de inllllll'ble, se podr:i il1 .... ( 1 il Jil
dfsr!e que sea exigible la dI'
cfectuar la tradicin (lo cual (J( l lrll,
ne ralmente, desdc que se pe rfen.: ioll ,1 l' l
cOlltrato). Y por eso es que , e n .... .... I\..' ca .... il ,
debe relacionarse el punto COIl III di. 1111
sobre la tradicin (, .. sllpl-a, t"!l I
y es aceplable inso-ibir e ll ClI :dqllil ' l
t iempo (ese mismo ttulo COIllPI.I \l III , i)
mient ras esa obligacin d e Cfl 'l 111,11 1.1 11.1
die in est yigentc (en lalltll 11(1 .... i (, .. 1111
ga por otros medios). ,1 '01 1
punto, el tema se: \'incub :1I 41 4' 1.1', 1.1' 111
tades que el Conseryador iVIIl' 11.11 ,1 1 ,1
Ininar la \alidez y eficacia dl' !() '> 1111 1\11" \
por ende, las atribuciones p:lr;1 11I ) ',.II ,i ,1
inscribir (que ya se han trat;.ulq ). \ ,11 Iti
la Llcllllad concedi da en el lilld" p.II .1
rC'lll c rir la inscri pc in, que sc Yt:I . pllHI
lO (infra, N!l 137) (puede ocurrir ([IH' 1.1
obligaci6n de efectuar la tradicin e .... \, ,
por ej. , prescrita, pero tal ci rcunst:uui.1
no consrar-, como para que el COIl "l' n ,1
dor repud ie la inscripcin).
134. Inscripci n por avisos, RCSPl( 111
d e inmuebles quc no h an sido a nlt::-, il .....
critos, se establece un proceso espc ci :tI
para incorporarl os al sistema (arL'i, 69:"1 (kl
CC. y 58 del Regl.). Se ha di scutidu 1"
,'i,lI1cin que genera el incumplimicn!O dl'
las formalidades cstablecidas para esl;1 111'>
cripcin en el art. 58; se ha sostenido,
la nulidad absoluta, ya la inoponibilirhd
al tercero a quicn dicha inscripci n p ll
d ivr(' pCljudicar.
WI"IOHl. \! IllRtDIC/\ 1'1, 1111
... ., .... " ... "
--
':sl :IS formali d ad es e xigidas en la ins-
( I ipcin por l\isos se establecen para la
Il .l ll "fi. r{ nci:1 por ac to entre \'i \'os o para
1.\, oll\ Iilnci n o t ransferencia de otros c1e-
1( ' ( lP ls I( ' des, pero no para una primera
111 '" I illt ion c..' n base a o lros a n teceden tes,
I j I 111I t 11:llldo se adq uiere por prescrip-
'101 11 " "l' q llicrc inscribir la sen tencia que
..... 1 111 11, '( la nl, o pa ra las inscripciones o ri-
g llldd: IS l'tl la adquisicin mediame succ-
, ioll por ca lisa de muerte (luego de apl i-
t :Il' iones impro pias de cste procedimie nto,
(', In pl,.; ljuicio especialmen te para el domi-
nio (11..: predi os fiscales, su vigencia ha si do
1c'\lri ngida).
135. Inscri pcin d e ttulos anteriores
11 In vip;t' lJcia del Reglamento. Se estable-
t 11n jllo('cdimien to especial para esta
'11 111,1.111 11 (. 11 f. 10 1; deben tenerse presen-
1, 1" ... 11 h . :\q \. t;!j) .
,
I '111. d e o rde n y forma en
1,1, .... I.H iOH d e las inscripciones. El Regl.
,11"1" '111' \ ,1 1 jI " pormenor es de orden y
1" '11' ,1 l pll' d('he ll cumpli rse en la confec-
\ 11111 {I!- 1.1 ' in:.c r ipciones en el respect ivo
IZq.!, I"II" (a rl s. 73, 75, 76, 77).
I:n . Contenido de l a inscripci n. Fun-
d; Il ll'lltal mcn te, la inscripcin es u n (' x-
I/MIo {) resll me n d el ttulo d e que se tra-
1.1 . diri gi do (cua ndo se trata del domi n io
11 olloS derechos reales) , a su conte ni do
II I i<len real. El ce. y el Regl. seJ;ala n e l
111l1 1t' lli do o menciones precisas que la
in\( 1 ipcill ll d e be incl uir y que varan se-
J: 11:lll lralcz: \ d el ttulo (arts.690 y
'g" , .1 ,, 1 Ce, y 7R Y 'gIS, del RegL),
1)11" 11 h'1 1Cion(' s merecen una refere n-
\ 1, 1 1'\1'('j j.-d.
( :II :lI ldo se tra la d e la inscripci n
d. 111 1 111 111 0 Ir:lsLt ticio, deben fir marl a las
11. 11 te, o SII S repl-esentanlcs (art. 78; v. tam-
111( ' 11 los arL"i . 83, 60 Y 61) . La exigencia se
1l1\ lilil'a por cuanto lo q ue se est reali-
1. l lIdo es el acto j u rd ico denominado tra-
di( 'l'1I 1 d cual, siendo una convencin (se-
f!, lll se lie ne ge neralme nte aceptado),
1 ('q ui e re el consentimiento de ambas par- :
les (: IIIS, 670 y sglS, del CG),
- 11111 " 1;1\ 1 JURI01CA nrCllll1 122
Pe r o tambi n est permitido actuar
po r apoderado, q ue p ued e qued a' fa-
cultado en el mismo ttulo que h a de
inscribi rse (ar LS. 60, 61 y, especialme n te,
78). Con esta base, en la prctica es muy
habitual q ue e n el ttul o se incor pore
una estipul aci n q ue pa ra inscri-
bir, con un a r ed acci n como la siguien-
te : "Se faculta a l portad or de copia a u to-
r izad a de esta escritura para req ue r ir y
fir mar las anotacio nes, inscripciones y su-
binscr ipcio n es q ue pr ocedan " (tngase
p resente que, t r a tndose d e la subasta
e n juicio ej e cuti vo, el a rt. 497 d el cre.
d eclara autor izado al subastador para re-
que r ir y fir mar, por s solo, la inscrip-
cin conse rva to r ia).
Tal eSlipulacin fa cilita la d ili ge ncia
registral, eviland o la concurrencia perso-
nal d e las partes. Por otro lado, al ut il i-
zarla pucd e n surgi r d ifi cul tades, sobre las
q ue se cie rne la posi bl e nulidad d e la
inscripcin-t radicin. As, despus de otor-
gado el t lulo y antes de practicarse la
inscr ipcin , p uede fa ll ece r, inca pacilarse
o retrac ta rse de la concesin d el poder
una de las pa rtes o ambas; surge en ton-
ces la dud a sobre la valid ez de la inscrip-
cin (tr adi cin ) efectuada despus, a pe-
tici n d e un porlador de copia d el ttulo.
Pa ra las soluci ones es d ecisiva la de te r mi-
naci n de su na t u ral eza j u r dica. Con fr e-
cue ncia se le ha cali ficado de u n manda-
to a persona indete rmi nada. Pero, dentro
d e esa tcnica, pa rece ms preciso d isti n-
gui r d os e ta pas: al confe r irse, surgira slo
una o ferta d e mandato a persona ind e-
te rminada (no puede ha ber mandato por-
que a n no hay mand a tario); y ms tar-
d e, cua ndo algui e n acepta el encargo,
expresa o ulcitamente (requiriendo la ins-
cripci n ) , quedar a configurado el ma n
dato. Hay ta mbin o tro plan teamiento,
e n Chil e con menos base legal, pero no
por eso desca rtabl e, p uede concebirse
como un acto de "apoderamiento", u ni-
lateral, que cobra vicia propia d esd e q ue
se emite, ind e pendi z ndose d e lo que
acontezca a qui enes lo emitie ro n. Con
caela alte rnati va, los problemas advertidos
. tienen soluciones di \c rsas.
La propicd:ld )' la posesin

- Con el fi n de ma n tener el encad e-


na miento d e las inscri pciones del in mue-
ble, y po r lo mismo su hi stor ia, se exige,
cuando procede,' la mencin de la ins-
cripcin preced e n te (con los datos de
foj a, N2, al;o y nombre del Registro en
que est) (arlS, 692 del Cc" 80 del RegL),
Como puede aprecia rse, la referencia es
muy importan le pa ra el fu ncionamiento
del Regist ro. No obstante, si dicha me n-
ci n no se incluye e n la i nscripcin, no
parece j usti fi cad o est ima rl a nul a, y po-
dra ser del caso a pli ca r el ar t 696 del
Cdi go (y la omisi n se podra salva r a
tr a\' s de lo dispuesto e n el art. 88).
Por Olra pa rte, en las inscri pciones an-
teriores "no canceladas", el Conservador
debe impla ntar una nota d e refe rencia a
las posteriores (a rlo 92). Esta nota (que
puede tenerse como la red proca de la re-
cin referida) es ta n importante como la
an te rior pa ra la utilidad d el Registro y, sin
embargo, el alcance d e exigibilidad al
funciona rio no est consignado con clari-
dad . Luego se \'er que una inscripcin se
cancela med ianle una su bi nscripcin al
marge n; evidelllc menle , pa ra ese caso no
hace fa lta la nota d e re fe re ncia; pero tam-
bin la inscripcin p uede quedar cancela-
da por la so la circ unstancia de practicarse
ms adelante una nueva inscri pcin, sin
necesidad de u na su binscripcin e n la a n-
terior. Ah o ra bie n, puede e n tenderse que
e n tales casos no est o bli gado el Conser-
vador a poner la nota d e referencja (del
a rto 92), porque -confo rme al te nor de ese
texto- debe hacerl o e n las "no cancela-
d as" y sta esta ra cancelad a por la poste
r ior (est canceJad at "virtualmente"); dn-
dosele este alcance (restrictivo) , estara
obligado a consigna r la nota slo e n los
casos en que, por ejemplo, se inscri be una
transferencia de u na parte d el inmueble,
con la que la an terio r no q uedara cance-
lada en su totalidad. En la p rcti ca, y para
benefi cio del Registro, frecuente mente se
entiende que la nota procede cada \'ez que
no haya subinscripci n, es decir, incl uso
e n los casos en que se cancela virtualmen-
te, de manera que al exami narse la ins-
cripcin sea posible percatarse de que ms
123
adela nte hay u na nuev'"J. inscri pcin que la
ha cance lado, ya parcial, y"- totalme nte.
En cua n to a la poca de las firmas, se
ha sostenido que las fi rmas del Conserva-
d o r, del traden te y del adquircn te (o de
q uien los r e presente), puede n
con inte rvalos de ti empo. Ms aun, se ha
llegado a aceptar que siendo la firma dt.
las pa rtes la d emostracin de su cons<.:n li
miento, puede fa ltar la del adquiren te. ,i
por hechos posteriores muestra dicho (( 11 1
sentimiento (v, art. 673); pero se ha Ed1:J-
do tambin que si fal ta la fi rma del COI!
la inscr ipcin carece de val o r.
El Regl. no contiene u na nor ma cla 1:.
que o bligue al Conservador a efectual' lln:1
inscr ipcin po r cada inmueble. El pro
blema q ueda planteado cuando un l.iu do
se re fi e re a dos o ms inmuebl es (por ej . .
e n una escritura se \'cnclen dos predi o>;) .
lo q ue es per fectamente posible. Ik 11 1'1
a rlS. 71 y 72, Y a un del 54 inc. 2"', p:11 (., ,.
desprende rse as (que debe pra('ti( , 11 M '
u na por cada predi o), soluci n quc 1.-'''; 1.1
ms con veniente para los fines dd
l ro. En la pn.ctica no siempre se ha 1" 11
ced ido d e este modo.
Pa ra olros d e talles d e la inscripci()1I
se apli can al Conser\'ador reglas estabk
ci d as pa ra los nota r ios (ar t. 84) .
Efec tuad a la inscr ipci n, el
d o r certifi ca e n el t wlo la constancia d e
ha berse inscrito, como se ha indicado e n
otra ocasin (arts. 85, 89 Y 87; V. SII P I , I ,
N' 127 e),
137 bis. Ause ncia d e menciones e n t'I
ttulo. El Regl. d ispone tambin la f0111l ,1
como d e be su pli rse la falta, e n los ttu lo ... ,
d e l as designacio nes q ue ha de corllt.:II(' 1
la inscripcin : l a falta absoluta,
escr itura pblica; los defectos e insuli ci ' 11-
cias, medi a nte minu tas (en a mbas silua
cio n es, suscri las po r los con t rata n lcs;
are 82),
Dos merece n un come ntario especi;-tl
po rq ue, ms que Olras, es probabl e quc
no a pa rezcan e n el ttulo, o aparezcan
incolT1Jletas: los linderos (exigida en los
arlS. 78 N' 4 Y 8 1 N' 3) Y los datos d e la
inscri pcin p recedente (exigid a e n el
I DITOIUAI IUR lOICA lJF. O III I. .
.5
LtlS biencs
arl. 80).' Si 110 apa recen en e l t tulo, debe
n; llusarse la inscr ipc i n?
a) En cuanto fl los linderos, su designa-
cin constituye un e lemen to importa me
de la su bstancia d e l aclO d e q ue s'e trata;
cs una fo rma de d e terminacin d e l obj e-
lo; por ejempl o, si se trata d e una COITI -
p ra\'cllta, ese dato de te nnina qu es lo
ve ll dido, con la responsabilidad que se
dlTi\a. No podra el fu ncio nario suplir el
d (' rl'CIO consultando el dato en las ins-
(tipc.: iollcs precedentes (que l pod ra
n .. tttt ina r). Puede ocurrir q ue no exista
C' 1\ I.t " parles o e n una d e e ll as la volun-
Li d de tl t"g'ocia r hasta ese li ndero que el
( :1 '11 " ( ' 1 v: ld l)1' pre te nde suplir. Proced e la
Iwg.lli \' a d e l Conse rvador, por la causa l
IItoI :11 1. I :{, con el l ti mo ejemplo q ue la
elll ... lr a lUl ido al arto 78 NQ 4.
1': lItOllCCS, si un lindero falta a bsolu-
LlI lI l' llte, ser necesari a una escritura p -
hl ic;-t (su bscrita por las panes); si se men-
c iona, pero la me ncin es defectuosa o
insu ficicnte, bas tara corregirl o o comple-
mcd iante minuta (subscrita por las
p.1! In,) (en la prcti ca, la exigencia d e l
IHHllh1'l: del predio se reemplaza, en los
", C ( 101'(':. u rhanos, por la call e y el nme-
I\), ... o!rl , in que no me rece
I) ';1/ wanto a los datos de la insrripcin
11II'II'dl'//(", su funcin es mZln lc ne r el en-
t ,Hlc'lIarllicnto de las i nscripciones de
rntJdn que , por ulla pa rte, se faYOreZCZl el
Il 'slKtO al Registro al quedar palelllc que
I[ tl kn transfiere es quien t iene el cl ere-
{Iw ; j Sil nombre y. por otra, resulte f ci l
I l' ll'ocedcr en el tiempo, reconstituye ndo
1. 1 h isLOri aj urcli ca d e l p redio.
Si e n el ttul o n o se me n ciona la ins-
( r ipcin precede nte, el Conseryador, q ue
lil'llc a su dis posici n los li bros, POclr,1
..... lp li 1' la, acudi endo a los ndi ces has ta en-
(Olllrarla)' mencionarll en la inscripcin,
(1 de be r ehusar la inscripci n mi e ntras
11 0 se supla el d efeclO medi ante escritura
pt'd)l ica, conforme a l citado arto 82?
Aq u la respuesta es ms dudosa. Lo
q lt e falta es u n dato, q ue est,. en el Regis-
11'0)' al cual el funcionario pued e accede r.
El punto va ms al1<\ d e la simple bs-
q tH.: c1a (qui n lo busca: el interesado, pi -
11>11\ 11, 1 \ 1 JURI DI CA P I CHIlI
. ,
dicnclo los libros, o el propio funciuna-
: r o). Porque si la exjgencia se en tie nde
. como CJue d e be conSlar en el ttul o . es un
dato que btlta y, on el art. 82, se le exigi-

ra, para supl ir la ausencia, escritl lrd. p(l-
bl ica o minuta, pero fi rmada por ambas
partes; )' podra oc urrir q ue al in te resado
le sea .mposible o difci l lograr que la otra
parte subscriba la escritura o minuta, que-
dando as la inscri pcin.
Admitiendo la duda, atendidos los tex-
tos, parece preferible co nciuir que el Con-
servador d e be d e mod o q ue e l
inte resado d e be r s uplir e l defecto, como
lo indica el a rt. 82. Su n egati va encuen-
tra funda mento en e l art. 13, COll el ej e m-
plo final , en re lacin con el a rl. 80. Ade-
ms, la referenci a que las panes efectan
en e l ttu lo, sobre los datos de la inscrip-
c i n , es lo q ue individua.lha al pred io en
,Jt Negislro, con la sufi cie n te ce rteza (como
c uand o dicen, por ej ., "inscr ito .\ fs. 230,
NII 2 10 d el Regist ro d e Propiedad d e l
Conservador d e Bienes Races el e COll-
. , - ll) ")
ccpClon, ano .... .
138. Subinscripciones. Los e rro res,
omisiones y otras modificaciones que sea
necesario efectua r una \'cz prac Li cada la
illscripcin se sa l\'an a su margc n d ere-
c ho, !lH,; diantc las Ibmaelas "subinsc ri p-
dones". LtS s ubinscripciones son, pues,
a notaciones escri tas al margen (d e recho)
ele la inscr ipc i n , e n la forma }' para las
fi nalidades q ue el Rcgl. sc iiala (arts. R8,
89 Y 9 ] ). La j uri sprudencia ha insistido
que, por su naturaleza, 11 0 puede n en ma-
nera al guna descmpeiar la fun cin d e la
. .. -
Inscl"lpcron .
Con lo di spuesto e n los arts. 88 )' 89,
si la rectifi cacin se funda e n el mi smo
tlUlo inscrilo, sc efec la media nte subins-
cri pcin. Pero si sc basa e n un n uevO t -
t ulo, elebc practicarse nueva inscripcin
(salvo q ue el antecedente sea una sen ten-
cia, porque en tonces siempre ser subins-
c ripcin lo que se p ra.cti car.'i , segn el
ine. final eleI ano 89).
Se ha puntualiza do lo anterior po r-
q ue la redaccin del a rt .89, in c. P! pe r-
mite tambi n entender CJue Sl' l'S I, refi -
,
e
..
,
propil'(Ltd )" 1,\ pllsc'sin
,
.'

ri endo;l vari;-I ciones en la subinsc ri pcin ,
r erocstimCJl1l os ms lgico inter pretar los
tcx tos en los trminos anotados.
Lo que no precisa el Regl. es si cuando
se debe practicar nueva insCl;pci n (por-
q ue la en mienda se basa en nue\"o ttulo),
lo que se inscribe es slo un extracto del
ttulo cor rector, quedando el inmueble con
dos inscripciones que se compleme ntan (la
p racticada antes y esta segunda , que Cll-
micnda a aqu61la) O queda slo con una
(la segunda, la cual contendr la pli mitiva
y la enmienda, 0, podra d eci rse, una sola
nueva enmendada).
Nos parece que la prime ra es la alte r-
nativa qlle se pretcndi establecer, por-
que la segunda signifi ca toda u na cancela-
cin de la anter io r y la pr:ktica de una
Ilue\"<l inscri pcin, que e l Rcgl. h abr a dis-
p uesto en trminos ms claros y cate-
gri cos. Por otra parte, la expresa exi-
genci a de notas de referencia ell ambas
conduce a la mi sma concl usin .
En todo caso, la duda es r azonable y
los dos mtodos pued e n o perar sin tro-
pll'lO.
139. Cancelaciones. Can cel ar una ins-
cripcin es d eja da sin e recto. El Regl. ha
di spuesto que las cancelacion es de ins-
cr ipciones se cfect(tcn me dian te slIbins-
cri pc iu nes. Pc ro c n esta llIalcria debe t.('-
!tcrse presenle el art. 72B d e l Cdigo (se
analizar m;5 adcl;\11l e , infra, N'J 194) , se-
gn e l cual para que cese la posesin ins-
crita es necesario que la inscripcin se
cancel e por "olu ntad de las partes, por
tina inscripcin ell que el posec-
dor inscri tO transli e re Sil d erech o a otro.
o p or se ntellcia j ud icial. Ah o ra bien. en
el segundo caso se ha resuelLO fir memen-
I.e la subi nscripci n a q ue SC' re fi ere
e l arl. 9 1 no es indi spe nsable para la can-
celacin; el duciio de un inlllucble ins-
crito a su nombre lo vende; el comp ra-
dor inscribe la ve n ta y e n \ irtllrl el e esa
inscripci n se cancel la a n terio r (por el
solo hecho d e p racti carsc la llueva ins-
cripci n); po r el art. 91 , e l Consenaclor
subinscribe esta mutaci n a l margen de
la ante riur (ya cancelada por la nuc\a),
,
para la conveni e nc ia del RegisLrtlo
Se ha soste llido que la Ilue\a inscripcin
no cancelara "vir tualmente" a la
)' sera necesaria la subi nscr ipcin, pl'r( )
se ha rech azado tal e xigencia. .
Se ha resuelto q lI e cuando se pr e l 1'1 I
de cance lar una in scripcin por b v;:, l' I
dici<\l , que afecte a terce ros, I!; , d ..: Plll\ l '
de rse medi an te un j ui cio, t'!lIpl :lI. IHIII"' I'
<1 los interesados a quienes Lt (; tr ll 1' 1.11 1t 11 1
afect ,tra.
139 bis. La con exin d l' i1\ '-I('I JI'
dones y la historia d e la tilul aridad d, '
los inmuebl es. Con lo l' Xl)lIl' .... to b . I ... 1,1
aqu puede compre nderse (j lle l' l
ma \a con figu rando IIna Gtdc ]l a d(' lit ...
cri pciones de dominio por ccHla pi nli, 1,
slo que con eslabones di seminado ... 1'11
los dh'ersos yolmencs a n wtl (s cl l'1 \{( .
gisl1'o, segt'111 la fec h a en quc se t'krl lW
cada t ransferencia o transllli"i ll . l Jl.i( :\
do el obsen'ador fre11le a 1111 : 1 in"' l I ijl
c in , consta tar qlje l'no plt'tllll ..... 1. 1
inscrito a n ombre de ril I !.1 1" ' I"' ; II1 .t
Poco O muc h o t. iempo :l tlt n 1\ d[ " !IIII '"
(e n e l mi smo \olllmcl1 o . 111 111 , .... 1",,[' ,1
blc, en otro antc rior ti 1)" ... tl ll ll1) \ ' 11
que aparece insc r ito a tUlIld ,ll ' d, ' d i '!
luego a n o mbre de o t ra . elt . ,\ P,II 111 01 ,
una d e te rminada insc ripci, "lI "' 1' IHI! , 1,
examina r la cade na. a\"<111 1.;11 1111 1 l. t i tt . .
cedi e ndo (tal es e l examcn ( ' lIt l ,1I d i I
dCll vrn i tl:1do "estudio el e t tll lo'\ ", IlltI' ... ,
comple ta con las i nscripciOlles ('11 1" ...
otr os Regis tros - d e Hipotecas y (;r;I \.l
me nes y de Inte rdicciones y Pro hihic io
nes de t:n .. y con los d em:-, ino.;lrtl
mentos cn que con stan los actos c) ("011
tratos rel acionad os con las inscripciol
ll
':' )
1
<) ;-
_.'
Se ha dicho que a partir de UIl;t im
Clipcin se puede o rctroceck:r (sal
\'0 que se tome la p ri me ra o la hin}" , 1:r
\"igente) . Estos, ,nance y retroceso: SOII
posibles gracias a d os d atos que se mco I
paran ()' deben sicmpre consi gnarsd :
a) n tllllero, foj a y ati o de b inscripcit )11
<lll terior, que se consign a e n el cue rpo dt
Ja inscr ipcin,)' b ) nmero, foja y aiio lit-
la inscripcin posterior, que se
l'll vI lll:uW:n ch;recho, como Subll lscn>
, l'il t' I" \! JLlR! [)ICA I' f ( 11111
Los bienes
1 l '1 1 (pI 'l. c", to es que el reconido de la
1 "dlI ;\ dl' insCli pciones -<Iicho resumida-
111( l1h'- :-. .... efcCla hacia e l pretrito por
111 11111) )1 1 l:lCi<l el fu nlro por fuera). Lamen-
l.d ,lt l1l l nl l, los defectos de l sistema posibi-
111 .111 {!lIS :trcidl:ntes: la ruptura de la cacle
11.1 )' l., 1() l"In:tci n de cadenas paralelas.
139 l e l . Las inscripciones paralelas.
I .a inscripcin por minuta. Ah ora se pue-
d(' n l": \pi w la r sobre algunas vas por las
t 'I. des se llegan a formar las ll a mad as ins-
III"!)(O/u's /Jarale[as. Se denomina as a la
, il ll :lCiI I e n la cual en el Registro apare-
' 1" 11 clos (o ms) inscripciones con apa-
111 11. 1.1 ' dc t'sl:1r \'igentes (sin nota de can-
I 1.11 11111 ,11 l1l(lrgen) resp ecto de un
tllllllllh1c. Puede originarse, prin-
, 111 .1I11H"1I1(", pur LIs siguientes causas:
,1) 1 kllldo :11 a rt. 28, con definida
I! 1 '1 ,t. 1I ,1 1 1111 'l'rtl(kncial de que por la sola
1111' \ ,' 111 ' 111111 il 'I1Il:1I que el poseedor ins-
'11111 11.1I1 ... litI\ su derecho a otro queda
'1 11 1 1'1(', lo 1:1 aunque no se lome
1II'!. l . 1I 11I :lrgl" 1l de que est;:i cancelada por
1.1 ptl:-' Il" ri ur: as, si un poseedor inscrito
1 r:II1 ... lil" re su de recho a otr o (por ej., vcnde
)' ... , . prac Li ca la insClipcin a nombre del
(1II Ilpr:tdor), la nuC\'a inscripcin deja can-
( d :I(l:i de pleno Derecho a la ClnlcIior; en-
11111("("S, si 11 0 se toma la precaucin de efec
111 :11 11 01:\ marginal en la anterior, la nueva
('" b \ige llte, pe ro la antigua mantiene su
" [l , 11 ('Ile): de estar tambin vigent.e (afor-
11l1l.\II.HItl"tlll' , es Illuy infrecuente que se
" 1111 1. \ l., lIoLl ll larginal).
1, ) 1l, ' ]ido a la insCI'ipcin practicada
'1 1 \ llllitl tlt ' 1:\ k gisb cin de san e amien-
hl di IllIdl , ... (qlle se \"cr prontO), segn
1. 1 ,Ilod l., nstTipcin que se practique
(1 ' 11 \ IIHld de l p rocedimiento de sanea-
11111' 11(0) (k:ja sin efecto de pleno Dere-
1111' ill scripciones anteriores que existan
,, lIr t.: el predio saneado (sin necesidad
dI." cancela rlas mediante nota al margen).
Enlonces, la del sanea miento es la
Il: pero, si cxiste un a inscripcin ante-
rior, tambi n tiene apariencia d e vigente.
c) Debido a la inscripcin por avisos,
declundose la diligen cia respecto de un
predio que ya esti illSClito (recurdese que
f" IIOr.I.\! IllUIIlI
126
actualmente est muy restring ida). Enton.
ces, la inscripcin por avisos y la an terior
p resentan apal;encias el e estar vigentes.
el) Debido" ..} la insc ripci n "por mi.
nuta". En el lenguaje d e la prctica regs
tral , y con base en e l art:. 694 del Ce., en
II n sentido amplio se ha entendido por
"mi nuta" una presentaci n escrita que un
inte resado efect.la al Conservador para
a lg'1Il efecto e n e l Regis tro. En un sent i.
do ms restringido (y con la dire cta ele
nomi nacin de "i nscripcin por minuta") ,
se trata de una prescI1I 3ci n escrita que
fo rmula un interesado a l re
la tando su situacin el e elueii o y usual-
mente respaldada con a lg unos a nteceden-
tes documentales, pa ra logra r que un
inmueble se inscriba a su n o mbre . En
ti empos ya pasados apareci como una
creacin de la prctica, dis torsio nando la
inscripci n por avi sos, con base aparente
e n e l citado a rt. 694. Entonces, si el pre-
dio ya est.aba inscrito, se produca la mi s-
ma situacin que posibi lita la inscripcin
po r avisos impropiame nte usada (actual-
rne nt e esta inscripcin po r minutas e n
gene ral no es aceptada e n el Registro).
Por cierto, es fcil percatarse de que es-
tas insClipciones para.le las,junto con sus res-
pectivos tulosjustificantes, han constitllido
en el pas una fecunda fuente de litigios.
En presencia de inscripciones parale-
las, la controversia por la posesin y el
dominio (quin es e l quin es
el d ue ilo) se (Qrn3 parti c ul a rmente re il i-
ci a. Para d irimirla, sue le considera rse la
material , favo r eciendo al que la
ll e ne. Pero a l respecto debe procederse
con ca ute la y no parece apropiado consi-
derarla como ni co elemento para deci-
dir; se corre el ri esgo de sancionar e l
predominio de la fuerza. Po rque puede
revelar positiva conducla indusu;osa, pero
tambi n puede debe rse al u so de mayor
pode r (con el que se ha imp e dido al ad
versar io ingresar al predio). Examinados
los ttu los de be p revalecer quien exhiba
e l derecho; e l derecho de dominio o el
derecho a poseer (JI/S fJossidendi) (as se
despre nde tambi n de varios fallos, de
aquellos emi tidos e n la lucha e ntre pose-


La propiedad y la posesi n
sin material y posesin insclita). Po r ou-a
parte, establecido en la evaluacin la que
debe preval ecer, la otra pi e rde efi cacia;
el otro (aparente) titular no es poseedor.
140. Reinscripciones (fusin de ins-
cripciones). Alguna prctica registral ha
llegado a configurar un mecani smo que
se ha denominado "reinscripcin", con-
s iste nte, como lo indica su nombre, e n
volver a inscri bir un inmueble ya inscriro
en e l Registro, si n cambia r e l ti tu lar.
Se ha recurrido a ellas en siwaciones
como las sig uientes:
a) Cuando un heredero ha
do un inmuebl e sin cumpl ir con las ins-
cripciones prescritas en los arts. 688 d e l
Cdigo y 55 del Regl. (v. inf'<I . N' 149); el
adquire nte logra inscribir a su no mb re )'
poste riorme nte e l heredero efecu.'a aque-
llas inscripc io nes, con lo que el adquiren-
te solici ta se "rei nscriba" el inmueble l su
nombre, a h ora debidamente e ncade nada
su inscripcin a la del he redero.
b) En la ILlmada "formacin d e fun-
dos" (o "fusin d e inscripciones", o "fu
sin d e ttulos"), en que u n propiet.ario
de dos inmuebl es contiguos, inscrito cada
uno a s u nombre, reinscribe ambos, fun-
dindo los en una sola inscripci n. Cuan-
do (hace ya muchas dcadas) se inici
es ta prctica , se proceda con la sola pre-
sentacin d e una minuta al Conservador.
El procedimi e nto no est conte mplado
en el Regl . y ha sido frecuen te que los
Conservadores lo rechacen . Entre los co*
mcntarislas tambin se ha impugnado,
aunque hay qui enes lo acept.an.
Pero e n los tiempos la ges-
tin ha ido ganando legitimidad, al me
nos para los sectores urbanos. La legisla-
cin urbanstica (dando por supuesto que
est admitida) dispone reglas para su apli-
cacin e n el mbito al que se refiere.
141. Consecuencias por defectos de
la inscripcin. Se ha ,isto que son .varias
las exigencias que debe reuni r una ins-
cripcin. Se trata entonces de det.ermi-
nar la consecuencia que se d e ri va para la
inscripcin, al practicarse con in fracc in
a las normas respectivas.
127
Un primer examen conduce al razo-
namien to de que se trata de requ isitos cs
ta blecidos en consideraci n a la natural e-
za d e l acto de inscripcin, p or lo que est;'
infraccin importa la nulidad absolllla de
la misma (con los arts. 1681 y sglS. del CC.).
Pe ro wmbin puede sostenerse que esas
exigencias constituyen "forma" , de modu
que, en su conjunto, la inscripcin pue de.'
ser cal ificada de forma compleja (COIl Sli
8
tuida por vari as formas especficas).
ra b ien, conside rando los textos naciull :\"
les, procede introducir una distincin entre
la inscripci n que constituye tradici n )'
las d e rmis inscripc iones (que cllmpkll
otros roles, fundamentalme nte de publ ici-
dad). Cuando la inscripcin constituye
clici n, puede concluirse que es "la I"or ..
ma" (sole mnidad) de la tradicin d e lo ..
inmuebles (del dominio o de otros del ('
chos reales; se est a nte una tradic i(;I \ '10
lemne); entonces se trata de un ;lrto t I! f
clico (la tradicin) substantivo, cu)' a rOl tll ,1
result defectuosa; si el defeclll t it ' llt' 1,1
suficiente el1\"ergadura como para ("01111,.
cir a nul idad (tenie ndo en cue nta 10:-'
tos legales aplicables) entonces e l acto 11.'
dicin ser nulo por defecto el e rUI III :I
( recurdese que se ha llegado a concl.: bil'
una "nulidad refleja") y, apli cando las I'l:-
glas de la nulidad (arlS.168] y '1$1>. d e l
CC.), puede concluirse que la nulic\;. d lS
absoluta porque se trata de requisitos es
tablecidos en considera cin a la
za del acto (de! acto tradi ci n ). Si l:t jl l'l
cripci n no constituye Urtdici n , 1.: 111 0111 (.,
aqu no hay acto substantivo, hay sedo 1(11
ma (o, si se prefie re, "acto formal "); t ' n I.d
situacin no parece aplicabl e el ttu lo dt,
Ja nulidad del Ce. (que est di spuesl.o P:Uol
actOs substan tivos civiles), de modo que
la infraccin tiene la envergadura
te (considerando las normas legales apli.
cables), podra derivarse la pura nuli dad
(sin distincin e ntre absoluLa y relativa) y
hasta la inex.iste ncia. A su vez, esa nulidad
o inexistencia, de la inscripci n, trd.er b
consecuencia que corresponda al rol cs
pecfico de la inscripcin de que se trat e
(por ej., si se trataba de la inscripcin de l
embargo de un inmueble, la nulidad O
e
fIJ110;I"L JUR IDICA Dl.C111 1t .-
Los hienes
-
inexiste ncia d e la in:;cripdn t raen: como
consec uencia la inoponibilidacl <kl cmbar-
.. go respeclO de wrceros) (por cierto, e l PUIl -
[ O se relacio na Con el de la naturaleza de
la' fu n cin registral, p ra lo cua l v, sup ra,
NU 124; v, tamb in slI p r,-l , NI' J33),
En fi nal cunsecuen cia (ele
li\ nuli dad o inexistencia d e la imcri p-
cic'lI1) d e pender d el rol que e n cada caso
l'IlI n ple la inscripcin (en este punto debe
Il' lI<.:rse e n c u enta lo dispuesto e n el
:11 lo 696 d el Cdigo; v, supra, N!.! 128 a),
142. Reconsti tucin de inscripciones.
l 11 (01"'0 de d estruccin to tal o parcial de
lo ... Ikgi'i l l'US del Consen'ador, tiene lu-
K, II 1. 1 ch.:nominacl a "reconstitucin dc ins-
'1 ['ciones", El p roced imienlo para la rc-
'tltl s tiLUc i n est sealado e n Ulla le)'
"'p<:cial (ley 16. 665, 0 .0. de 8 de sep-
rie mbre de 1967; es apli cable tambi n a
1:1 reconst ituci n d e escritu ras p blicas;
"1'1.< . . 18 de la ley)' 436 a 439 del COl'. ) .
143. Saneamiento de ttulos , A t ra\'c:'s
dI' bt vigc ncia del regislral se ha
\ clmr:II; Ic!o la situacin de n umerosos il t-
lll1H'hll's ( miles) cuyos antccecl e ntesj urd i-
I t 1 ... 11\1 l'st;l n claros, por defec los en el tt u-
lo propiamente, o en la i nscripcin, Parl
,11 dt'ldl la solucin el e estas situaciones se
11, III ( 1 jClado n umerosa'i "Ie"es de saneallliel l- I
ro dI,..' ttulos" , que fuan es-
peci al es para inscri bir en el Registro, r 01>-
1l' I I Cr as "t tulo saneado", La sll(f>sill /Jor
mI/3rt de muerte y la subdivisin dI'
p l l Cclcll me ncionarse C0 l11 0 dos ca usas de
itl1 ponancia e n la confi guracin del pro-
hlt,;Il1 <1. Por Otra parte, la d iclaci(l!1 de le)'C's
de es u na demostracin
dt.! las debil idades de nuestro sistema regis-
Actualmellle, los textos fu ndalll ema-
ks a los que se puede acudi r para obtener
el saneamien to son el DL. 2,695, sobre S(l-
II('fl llliento de titlllos de la pequeli a p ropie-
dad raz, rural )' urbana y la ley 16.741.
sob re {J0blaciones en sitllacin im'gIlICl/:
El p rime ro de esos texLQs se ha apli-
C; Ic!O masivamel1le, con una gran can t j-
d.le! d e predios be nef'iciados; pero tam-
bi L': 11 h a o rigi ll ado numerosos conflicto:;.
ItlI IORI\l URIOICA DI (1111'
128

sobre todo por su iodebido empico, in-
cluyendo la con trm'ersia sobr e s us e\'en-

l:la,les: inconstitucinald ad )' derogac in
tacita (o sobr'en ida) (por la Cons ti tu-,
cin, di ctada posteriormente),
En sl1lcsis, el procedimien to es e l si-
guiente: quien se consid era dUCJio d e u n
predio, con aval o n o supclio]- a l lmite
que se ind ica, q ue lo h aya posedo mate-
rialmente pacfi ca e inin te r rumpidalllen-
te por ai10s a lo menos y que carez-
ca de ttulo inscril o a su n omb re e n e l
Registro, p uede e l saneamiento
a l l\ l in ister io de Bie nes Nac io nales ( Oi\'i-
sin d e consti tucin d e la p ropiedad raz).
Con la solicitud, decb racin jurada de po-
sesin ma terial por el mencionad o la pso y
an tecede ntes que p rese n ta el solici tante,
se proct;de por expe rtos a la ident ifica-
ci n precisa d el p red io r a la e laboraci n
de un plano, Se p ubl ica la solicitu d. Si
transcu rrido el plazo legal nadie se o po-
ne, ordena p ract icar la inscri pcin d el
,a nomb re d el soli cit a n le. Si ha)'
OposlclOn, los antecedentes se en\,;1n a l
juez ord inario para q ue, en j uicio su ma-
rio, d irima la con trm'crsia, Si se obtiene
inscripcin , sea porq ue n adie se opuso o
porquc la oposici n se recha z, d sol ici-
tante q ucda como poseedor r egul ar r a l
c!t: un al.o Se le t iene por c1 ueJi o,
habiendo adq uirido el d omi n io por pres-
cripcin De n t ro del ao t ie ne
proh ibicin lcgal de y gr a\'(I ]- y,
d entro de ese mis mo lapso. q u ien Se es ti-
rne c1uel-lO pl1ed e e jercer en su con tra la
acci n de domin io 'quc es time asisti rle; e l
juel resuelve si se mantien e el
to o debe rest ituirse el inlllueb le al actor,
Tran scurrido el a ]io se ext inguen para los
terceros las acciones de dominio (en pres-
extintiva, v, infra, I'\ \) 268), pero
perSlstc para e llos, por e l lapso de cinco
alios, la acci61\ pa ra q ue. si acr edita n do-
minio sobre el pred io, el sa neame les com-
pense e n di nero el valor de esos der echos,
Se d ispone tambi n q ue las inscripciones
at,1teriores que pudiere haber sobre (-> 1 p re-
eho saneado quedan cancelaebs por el solo
ministerio (k la le)' (sin que Sea necesa rio,
pu es, cancela rl as ma teri"IIl1(,]l l(: llll:'dian-


-
, La propkel;td y la jJus\:sill
te subinsc ripcin)'. Tambin se tipifica un
delito par-a san cionar a quie n con este pro-
ced imiento ha obtenido maliciosamente
la calidad de poseedor regula r,
144. Calificaci n. La descripcin que
se ha fo rmulado de la organizacin )' fun-
cionamienLO d e n uest ro sis terna permile
cot ej a rl o con las p rincipales alternativas
y p r in cipios registr ales que se enuncia-
ron al comienzo (supra, N'2 125) ,
a) Es u n registro de carcter perso-
nal, no r eal. Las insc ripciones no se agru-
pan en torno a una ficha , car peta u o t ro
meca nismo q ue re p resente a cada inmue-
ble, sino q ue se yan efecLUa ndo, sin or-
den preestablec ido, a medida que ll egan
los ttulos al Regist ro; las mutacio n es )'
esta d o actua l d e un predio se averiguan
median te los ndices d e personas q ue han
in terve nido e n los rcs peni\'os actos,
b ) Es de "inscripciones" (extractos) )'
n o d e "transcr ipciones" d e ttulos.
c) La califi cacin de la natura leza d e
la i nscripcin como declarativa o consl i-
w ti\'a requierc d e u ll a expl icaci n, Para
los modos de adquirir dist intos d e la tra-
d ic in, es decl a rati\';., (la inscripcin no
es la que proroca la mutacin real; slo
la publi ca; la a d qui sicin se ha p roduci-
do fue ra de l Regist ro) , Cuando es p racti-
cad a COIl u n ttulo traslaLicio de d omi-
n io, es decir, cuando clesclllpclia el rol
d e t radicin, e l cambio de t itu laridad es
p rod ucido p or ella y, entonces, es consti-
tuti\'a ; pe ro no se le ha conferi do e l e rcc-
to d e p robar domin io; a l n o estar di s-
p uesto ese e fectO (y con las caractcri st icas
de nuest ro sistema no podra illlpnrse-
le), como n ad ie puede t ransfe ril- 111,15 de-
rech os que los que ti e ne, el ti tlll ar inscr i-
LO q lI ed a someti d o a la in tcr rogan le de si
su anteceso r h ab r sido e fecti\'ame n te
d uc li o (si habr teni do el d e recho que
apa rece tran sfi rindole), con lo cual la
prueba d e su d ominio ha de encontra rla
rec in e n la prescripc in (la inscripcin
lo deja e n posesin - incluso, como se dir
ms adel a nt e, d iscutiblemen te- y con ella
comie nza a prescribir, pudie ndo acoger-
se a la agl'egac in el e posesiones, como
tambin se \'cr.), Miemras, esr somcLi-
I Ij, \
do a la cont ingencia d e una re ivi n di':1
cin por el vc rdadero d ue ]io, En 011'0'"
t rminos, cuando la inscripcin e s trad i
ci n (cuando es practicada en virt ud di '
un t tul u t raslat ic io d e d om i n io). es ( 1" 1'"
ti tu tiva e ll su funcin , pero no l'!l Sil ... dI ',
tos (esta calificacin ]lI illl :l llWI)II ' 1,
bcionada con los caraClen' '' (jlw ... i\lH' l)
el ) Ostenta una escas:1 "lq.:. did,lIl " .... (
ha \'iSlO q ue, conforlllt.: :11 l. ", ,111 d 111
ciones del Conser\'ac!lI] ;-oC )! I 1;1111 1. 1< 1. ", 11
cuan to al examen de 10:-' t t!ldl ' ''' 'jl lt' , . ' 1I
presentan a inscriIKi{ll\ (\" 'oll pl .1, N'! I :n ),
y frec.uentement e hay (' ]1[1 (' I!I '"
dalOS d el predio cOll sig lladl)'i 1'1] 1:1 ill ...
cripcin y sus m;IIl,]i:](: ;-o ( p' !l
las ya mencio nadas d e alrihlll iOlll ...
de contrul preve llti\'o y dc exigclll , di '
un plano; y, supra 13 1 )'
e) La inscri pcin es bastallle \'1J1U' I,1
ble, bien suscept.ible d e ser alter(l(l: l ti dej ,.
da si n efectO; por tantO, su i"11 ,
su fe pblica registra1es SOII fh"I,i ln , 1''' 1
u na parte, por la reci' n :t!lld id,1 , ..... ,' '', 1 11
gali dad; por Oll'a, por la fel :\( il ')11 , .\11 ... ,11 , "1 \
el ltulo, Lainscripcill( 's 1. II' )lll 1.lll, ,1,.
tuar la tra d icin de illll llwl,ln \ " ,I!! "
se d ijo- el Cdigo 1.1 11 ,1( lro l' '11 , 111
sacia, estrechamen te \'i II( I tI,1( 1.1 .11 1111 11 .. l'
supra, NQ 104 bis), en t nl1 il1t ,,,, I jlH 1.1 '> 11t 1
le de la trad icin (y por 1.111 H 1 I 11' l., 111 '0, 1 q I
cin) depende en gran l\1cdid,1 Ilc ' 1.1 ,Ir I
ttulo,), as, 1 ..1 inefi cacia del [Illllo ( I u '1 1111
lidad , resolucin, ctc, que ;U,k llLI '" "1 WI ,111
con re troanh'idad) repe rcllu.: CII Lt ill"( 1; 1'
cin; ind ica/o el ttulo, inefi caz ti It'; Hlic illll
(1<\ inscri pcin) (esa inefi cacia p ucde dI'
bc rse principalmente a la nulidad )' 1:1 I I
lucin; v, los arts, 674 y sgts_, espcc ial llll'IlI"
arL 675; arL'i. 1687, 1689, 1491; \', lo dit 11 0
en sup ra Nos 104 bis, 124)' 125),
145, Crtica y proyecto de reforma_ 11.1
podido notarse que el grado de invu hl (I.\
bilidad de la inscripci n es, en gr<tll ll lt' d i
da, el que deter mina la estructura eh' 1111
Regislru )' el responsable d e su fU II Cio1 1.1
mi l'ntu, La escasa seglllidad (ya aqu lILIIII
resrad: l) ha constitui do el cen tro de a 1).:, 1 I
llas deficicllcias de 11llCSIl 'O SiSI(']11.1
(!\ ':-'l illlt1l1iado, (II[]\O ha d icho, p\lr \ .1
l i,I ... I, ')"", dc o.;,\!]l',lllleIlLO) y, por ta ll lll , dI'
Los biclH': s
1 1 Iieas q ue se le han fonllulado. En tnni-
110:0; c:o; pecficos, aparecen como objecr
111' \ (que C JI p.rrafos anteJiores se han ido
1II.I II ift:SClIldo): la falta de un catastro que
dl ' II ' lllIil1c con certeza la ubicacin, cabida
y dl ... llIdl' s de los inmuebles y de un plano
11<11 ('ael a pn..:d io (v. sup ra, N 131); la falta
.1(' llhlig:;lloricd:ld de la inclusin en el Re-
gi ... 1111; b ausencia de un organismo central
qlll' , <: III I'C Otras pueda uniformar
1" I Iccdil1lienlOS; su carcter de foli o perso-
II,d, que como consecuencia inmediata pro-
\'(lCI su lentitud. Esas d eficiencias se con fa-
IHdan con lextos ms especficos, pa ra
gl' llc I-a r olros efeclos pe rniciosos en el fun-
I iIJI I,lIllit: nlO prcti co: las inscri pciones por
11 11 11111. 1-,; b s llamadas "inscripciones de pa-
11/ 1" (qlll' 110 obedece n a una posesin ma-
l! 11. .1 111'1 111 1111 It'hle); las rci nscripcioncs; las
I 1, .! ,l. ' '' 111 "' ( t i I H' i t "les (o inscri pciones para-
1. 1" ... ), 1.1 ' II ...t. 1 ipcioncs parcialmente super-
pll n l,l" ( ... la inscripcin de un inmuc-
1,ft' , c1 lll liH ...: del predio est ms all de
dillH!c comienza el predio del yecino, se-
glil l la suya) .
En este entorno, que sea difcil rc-
(lI lst iluir la h istoria jurdica de un in-
II lIu: blc con la d ebida exacti tud no es una
... illl:\ ci6n d e rara ocurrencia, y es expli ca-
hle I; co nsecuencia de innumerables liti-
gios, :1 ,"eces dilatados en el t iempo por
. .
gt.' 11t.' raCloncs y, en ocasIOnes, con consc-
(ll\' ll ei :ls lame ntables.
E:-. I:I sit tl :lcin se agrava por o bra de
n l! .... tll f:lclon.: s: a) porque, como se ir
\ 11 ' lldl) , l.. in"nipci ll regislral cumpl e,
1111 11' 1It, ,,, I)II,)S (a parte de otras) , dos fun-
' 11111 ..... ... ill lld t:it Lf,: as, d e t radicin y (a lo
1111 ' 111) '" 1' 11 Pl illCipio) de posesin de in-
1llllI' l, k s, du plic idad que obli ga a relacio-
11.'1 lo ... 1t." loS lega les , y e n esa 'e1acin e l
1' 1 1."' . 11 11 I)!c CS fl'ccuenterne nte impe rfecto;
11) porqlle ill lc rn a mente los textos lega-
les, pani cularmcnte los posesorios, son
I 1 ... ('\ I ros y hasta contr adictori os (pronto,
ll1:l ll do se traten la posesin y la pres-
n ipcin, se tendrn ms e lementos de
juicio pa ra evaluar estas apreciaciones) .
Ante csL-'1S objeciones, es convcniente
\lila importante refonna del sistema (se han
prcscn1.ado algunas proposicioncs de mc-
11)I IOI<IAI UR!D1CA ni CHJlI
-
130
joramiento -i n c1u )'endo la herramienta
compuracional-, y un estudio integral con
pro posiciones d e reforma ms profunda).
Es sorprende nte que, no obstante la
imporL.:'lll cia y valor econmico de los in-
muebles, son muc hos los pases que no
cuentan con un satisfactorio sistema re-
gistral; para paliar algunos inconvenien-
tes, se ha ll egado a desarrollar un "segu-
ro d e t tulos".
146. Tradicin de derechos reales so-
bre inmue bles. Como ya se dij o , la tradi-
cin del dominio)' dems derechos rea-
les sobre inmuebl es se efecta por
inscripci n (art. 686), con las excepcio-
nes que tambin se han mencionado (v.
supra, NQ 123).
Aqu se est en p resencia de la ins-
C1;pcin d esempeiiando e l rol de trad i-
ci n. Ri gie ndo e n t re nosotros el rgimen
de la dua lidad ttul o-modo pa ra la lrans-
fe re n ci a del dominio por actos entre vi-
\'os, mient ras la inscripcin de un ttulo
t raslat icio de d omi nio sobre un inmue-
ble no se efect<l" el dominio no se ha
tra nsferido. As, en e l caso de compra-
ven la de inmuebles, perfeccionada la es-
critura pbli ca, mie nt ras la inscripcin n o
se efecla e l vendedor manti e ne e l in-
mue ble e n su dominio y e l comprador
n o lo ha adquirido.
Ent.rega maletial. Como la inscripci n
no es ms que una trad icin si mblica,
cuando e l derecho lransfer ido se ejer ce
directamen te sobre u na cosa corporal, a
la inscripcin debe seguir la entr ega ma-
te ri a l ' la obli gacin contenida en e l -
tuJo no queda ntegramenle cumplida
mi e ntras esa e n t rega no se efecte; as, si
se lrata d e una compraventa, el vend e-
dor no cumpl e ntegramente su obli ga-
ci n - de d a r- mi entras no e ntrega mate-
r ialmente la cosa vendida).
Como e n otra ocasin se ha dicho que
el dominio se puede adquirir por un solo
mod o, cuando opera uno distinto de la
tradicin la inscripci n es innecesalia para
el fin de t ransferir el dominio, aunque ser
til para otr os roles que lambin cumple.
As se ha fallado respecto de la cxpro pia-

La propiedad y la posesin
cin, en la cua l el expropiante adquiere
el do minio por e l ttulo y modo ley.
147. Tradicin de cuotas. Los textos
nacionales no disponen la forma de efec-
tuar la tradici n de la cuota de un obj eto.
a) Si se t r.na de una cuota e n cosa sin-
gular (expresada en fracciones O porcen-
taj es, segn se ha dich o al examina r la
comunidad), doctrina y jurisprudencia en-
tie nden que la cuota participa del carcic-
ter mueble o in mueble d e la cosa. Enton-
ces, si se trata de la tradicin de una cuOla
de un mueble, e ll a se efectuad por cual-
qui era de las formas estableci das para s-
tos (an . 684). y si se trata de la tradicin
d e una cuota de un inmueble, ha el e efec-
tuarse por inscripci n (art. 686) (como re-
gla fundamental, cobra aplicacin aqu el
art. 580; v. sup ra, N 69 a. fina l).
Esta es la ocasin de h acer una refe-
re ncia a la discutida y frecuente,
ci n de cuot..'l d e una universal idad, refe-
rida a un bi en dete rminado". Durante el
esmdo de indivisin (en comunidad here-
ditaria o ele otro origen ) el comunero de una
universalidad suele dispo ne r de su cuota,
pero m!m'da a un bien d e los que integran
la comunidad (gene ralmente un inmueble,
que es el que ms interesar al adquiren-
te), d ispone usualme nte mediante una ven-
ta. En cuanto al ttulo, no es materia que
corresponda tratar aqu; e n todo caso, pue-
de ad elantarse que los efectos defini tivos
se eSlablecern al te rminar la indivisin,
sea por particin o por la re unin de todas
las CUOLaS en un solo sl ueto (comunero o
extrao). Desde lue.,go, si se tra ta de \'enta
y se lIeg'"d. a la particin , habr d istin-
guir si se le adjudi ca o no al enajenante la
cosa cuya cuota (la situaci n es la
misma sea que enajene una cuota e n cosa
determi nada o una cosa determinada en
su in tegridad). Tambin puede ach'ertirse
que, si no se le adjudica, habr yema de
cosa ajena (art. 1344). que es vlida
(an . 18 15). Por eSlOS precarios efectos, en
suspenso hasta el trmino de la comuni-
dad, la negociacin no es
En Olro se ntido puede observarse que,
en teora, esta disposi cin de CUOLa en
131
cosa determinada de u na unive rsali(bd
a rmoni za mejor con la doclrina que S I) O
tiene la comunicacin de la CllOla ron
los bienes especficos, que con la qut. 1.1
rechaza (v. sup ra, N 69) .
En fin, lo que aqu corresponde es de
jar establecido que la forma de efeclual 1.1
lradicin de esta ruo/a es la misma. ('.\''gh/fI
Ja ra la tradicin de cuota en cosa s;lIglIl""
recin mencionada, di stinguindose
la cosa sea muebl e o inmueble.
En sum:1. , cuando se transli c rc " 11 1(11
de cosa singular, aunque sta pe rtc lw / l ,l ,)
una universalidad, la tradici n se f' fCCl n .,
r por e l art. 684 o por el a rt. 686 (ill ....
cripcin conse rvatoria), segn la cosa S(',I
mueble o inmueble.
En la pl-.ctica, podr apreciarse (jllt'
e l adqu irente posiblemente dili( I d
lades para ej ercitar actos de comune l 111'11
la cosa y tambin para efeclUar la insfI ir>
cin conser vato r ia, que pudie re OhjlI.\I t'I
Conservador; todo lo cual redlln rJ: en l o
poco conveniente de estos aclOS, COIIIO ... 1'
ha d icho. Ms todava, si se U-ala de 1111. 1
cosa singular que pertenece a COII III
n idad heredi tari a, el an .688 exige PI N '
sin efectiva, inscripcin de ella e insCl
cin de l inmueble a nombre de lOdos los
he rede ros (especial de herencia) pa r<l q\l(,.'
se pueda dispone r de un inmueble (o d e
una cuota de un inmue ble) determill :Hl{) ;
y la ley 16.271 (de impuesto a las herell -
cias, asignaci ones y donaciones) exig-l' I 1
sesin efectiva y su inscripcin pa ra d i"po
n er incluso de muebles (estas exigt'll( . Io.
se vern pronto).
b ) Si se trata d e una cuo ta e n (1/ \(/
universa.l, la respuesta es de conlroversia,
En p r imer lugar, deben tenerse pre-
sente una vez ms las varias
doctrinarias q ue han d e sonearse para 1I c.;-
gar a la etapa d e la tradicin de la cuo!:)
de una unive rsali dad. Hay discusi n sobre
el concepto de universalidad y sobre los
de universalidad j urdica y de hecho (v.
supra, Ns 36 y sgls.). Luego aparece el
desacuerdo sobre la posibilidad de que en-
tre nosotr os h aya comunidad sobre un i-
versalidad jurdica (v. supra, NQ 69). Y, fi -
nalmente, surge el p roblema de la comu-
tl)ll"OllIAI JlJRI D1CA I)ftlt lll
Los bienes
ni cacin de la cllota e n cosa unive rsal con
los bie nes contenidos e n e lla (v. supra,
NU 69). Las respuestas que se ha,n ofreci-
do a eSlOs d os ltimos problemas influye ll
d irCCla mente e n el tema, d e modo q ue
deben ser consideradas para concluir cmo
se cf<':cta la tra d icin de una cuOla en
(' osa universal continuar, puede
l1ersc: presente la tradici n de u na CUOta
e n IIlIa comu nidad quedada al disolverse
IU 1:\ sociedad conyuga l, que, corno se ha
<lid io, segn algunos, es un ej emplo de
4 1Jl11 11nidad en universalidad j urdica ,
Il lt lIlr:l .. st,:glin otros es comunidad en
\ 1'1" did:ld de hecho. Se excluye la
I IPII ti c 1.1 COlllllllidad h e reditaria, que se
\ 1' 1.1 I II : .. adela nte; v, infra. , N2 152).
El1 Cllanto a la tradicin d e cuota de
1111,1 ulli ve rsalidadjurdica, segn se ha re
It' l ido, u n seClOr d e la d OCltina co ncibe
perrcctamente la comunidad en
lidadjlLrdica r, n ega ndo la comu ni cacin
ck b cuota )' los bi e n es de que se compo-
11(' (por lo que la universalidad no tie ne la
1I :lltll :dl'/Ck de esos bienes) , e lll ie nde n que
1.1 I t :tdir i(ltl sc ha d e efectuar po r cual-
tl"l ' l 101111:1 simblica de las di spucstas en
tI ,111. Y no requiere de inscripcin
4 t )11 ... , '1 v; ll t)ria aunque haya inmucbles e n
'1 11 I tJIII( ' " ido; se esti ma q ue se est, en pre-
'i( ' llt ;' 1 de utla abstraccin, unive rsal idad
11111( 11<;1, (Iue escapa a la cl as ifi cacin d e
e n muebles e inmuebl es y, por ta ll -
ItI , para su tradicin ha de segui rse la rc-
.; la general en mate ri a de formas d e tracli-
rill, que son -segn esta opi ni n- las d c l
,1Il. 684, sie ndo la inscri pcin una rOl'l n<l
cxcepcio nal de tradi cin" Esta sera la so-
luci n, segn este p ostul ado, para e fec-
luar la trad icin , por ej", d e una cuota e n
la comunidad q ue dada al disolvcrse una
sociedad conyugal,
Pe ro, como igualmente se ha dicho, el
planteamicnto anterior h a sido obj e tado.
Se ha rechazado que haya comunidad en
nniversalidadjul'dica y se estima que slo
la ha)' en uni\'ersaliclades eh; hecho, y, afi r-
mando la comunicacin en tre la Cuota y
los bienes, se concluye que la tradicin d e
u na cuota en cosa universal se e fec ta si-
g-ui enclo Lt n<lwraleza de los bienes ele que
132
se compone; por el art. 684' para los mue-
bles y por 'i nscripcin para los in mu e bles
(si los ha)' e n la uni\"ersalidad ) , De este
l"!l0do, siguiendo el ejemplo que se ha u ti-
Iizado, aquella comunidad quedada a' di-
solverse la soci edad conyugal es una uni-
versalidad d e hecho (no tiene pasi\"o co-
mn; est dividido, confo rme al are 1354)
y la tradi cjn de la cuota se efectuar como
se imponga segn los bienes que la inte-
gren en concreto,
Respecto de unive rsalidades que sin
duda pue den ser <!al ifi cadas d e unive rsa-
lidades de hech o (colecciones, explota-
ciones), cobra ru e rza la solucin recin
apUl1tada, Y la tradicin de una c uota,
como de s u tota lidad , habr .. d e efectuar-
se siguiendo la natural eza mueble o in-
mueble d e los b ienes que la constituyan
(d ebe recordarse u na vez ms e l arto 580;
e l establ ecimienlo de comercio, s i se le
cali fi ca de u niversal idad de hecho, que
dara i ncluido en esta situacin).
148, Tradicin de muebles registra-
bi es_ Los vehcul os motorizados, Muchas
legislaciones. elllre ellas la nuestra, con*
ti e n e n norlTlas espec iales res pecto d e al
gUllos bi enes Illue bl es que , por n ecesida*
d es de o rgani zac i n )' control d e l trfico,
se some ten a l siste ma de registro, en con-
di ciones similares a los inmuebles" As ocu-
rre , po r ej ", con las naves, las aeronaves,
los vehculos mOLOrizados te rres tres. Al
exi girse Sll inscripcin en un Registro es-
pec ia l y d ejarse consta ncia e n dic ho Re-
gist ro d e cada tra nsfe rencia de su domi-
n io , ant e textos in s ufici entes se hJ
discutido si la inscri pcin registral des-
empell a o no la func i n de u' adicin (la
condi ci n jurdica de las naves y ae rona-
\"es corresponde a disciplinas d is tintas) ,
En cuanto a los \ 'e hculos motor iza-
dos te rres tres, la legislacin especial so-
mete la constituci n de su do minio, trans*
mi si n , transrerencia y gravmenes, a las
n ormas que el De recho comn es tablece
para los bi e n es muebles. Por ta nto, el t-
tul o respcc ti\'o !lO eSl somc tido a for-
mas espec ia les (si es cornpravelH'1 es con-
sensual, SJJ1 p etj u icio de 1:1 lilllit :lcin

,
probatoria) )' la tr adici n se ri ge por el
arL 684 del Ce.
Pero existe un Registro d e vehculos
motorizados, que es ll evado por e l Se n 'i-
cio de Registro ehi.l e Identi ficacin, All
se insc ribe el vehculo, con la individuali-
zacin de su p["opi e tario )' las mutaci ones
de l do mini o , Para esta inscripcin se exi-
gen s ciertas formas al t tulo, r odr.) re-
querirse tambin la inscri pcin de grad.-
menes, prohibiciones, emba rgos)' rncdidas
p recautorias q ue le afecten:
Estas inscripcil)nes no son requisito
de los respectivos actos" Pero se p,.,mlllle
IJJvjJit'tnria d e un \ 'c hculo motorizado a
la p e rso na a cuyo nombre fl gure inscrito
en e l sal vo prue ba en cont rario,
149. lnscl-ipciones a que da lugar la su-
cesin por causa de muerte_ La inscripcin
conservatoria cumple bsicamente la fun*
ci n de t ra dicin d e inmuebles (y d e de re-
chos reales limitados sobre ellos); pero adc-
rns cumple a lTas, como el mantenimientO
de la historia de la p ropiedad raz r de
publi cidad de los actos sobre inmuebles,
Para atender a estas ot ras f na lidades se ha
exigido tambin la inscripci n e n mutacio-
nes del dominio que se producen por otros
modos; as ocurre con las inscripciones q ue
se exigell cuando se adqui e re por los mo-
dos de adqllili r sucesin por G1Usa de muer-
te y presCt"ipcin adquisitiva.
Dc varios preceptos del Cdigo se d es-
p rende que la sucesi n por causa d e mue r-
te es un modo d e adquirir e l dominio, el
c ual o pe ra por e l solo fa llecimiento del
causante (arts, 588, 722, 955, 956, 1344),
Para la orde n ac in de la transmi sin
pat rimonial )' su renej o en <:1 Regi stro se
establece un procedimi e nto cuyo tr mite
bsico es la den o minada "posesin efec-
tira", que es una r esolucin que d ecl ara
a u na pe rsona h e redera de o t ra que ha
rallecido.
Esta materia h a sido objeto de um\
reforma al Cdigo y a Otros textos legales
mediante ley 19,903" Hasta e ntonces, la
p osesin e fectiva se obte na lnedian te u n
proced imie nto j lldi c ial , no contencioso:
d esde entonces, e l proc edimi ento es, por
-------
. ,
regla general, admini stratl\o; se :1
cabo an te e l Servicio de Rcgistr o ei\'il ('
Identificacin; excepc ionalmenH: COlll i
na siendo judicia l (para las sll cesioll n
tes tadas y las abi e rtas e n e l extranj cI () ,
"Las p osesiotles efccti\'as ele he n' ll l i."
originadas e n sucesiones intestad ;\..., ,lhit ' l
tas e n Chil e , sern trami tadas anle (.! .....11
\'ici o de Regis t ro Ci \"il t' Identil l l ,11 1"11 ,
de co nfo r midad a Lo dispul' :-. Io ( ' 11 1.1 l tll
sc nte \ey, Las Ckllls sc r:\Il ("I )lItH tLI '> 1"1 1

e l tribu nal compe t ente de ;lI ll t' ll lt, .1 1,1
di spuesto en e l Cdig"o ck Il lol ('dllllll ' ll
to Civil" (are 1\1, ille. IV (!t..:: b
Ento nces, con el texto \'igt.'1I1(' , 1.1 pt,
sesin efectiva e s Ull a resol uci6 n ;l tlll lill i,
t rati va, y excepcional mell le jud ici,ll , 11 11t '
decl ara a una p ersona hered era de 1111 ,1
que ha fall ecid o, El proced ill1 ielll tl 1),11 .1
solicitarl a, obte nerla e )" b ..., I h
li gencias pa ra el pago elel impul' sto :1 1.1 '>
h e rencias, estn d ispuestos e n la cil:lda It '\
(deben considera rse tam bin , eSI)(' (" i, I! I I H ' 11
te para las posesio nes efec,";\s jlldi( i.d t',
" los arts" 866)" sgts" d el ere. y 1:1 11'\ !II :' ", 1
sobre irnpuesto a las hercllc i:I..." ,1 "1)', II.lt )' I
nes y donaciones, ambus \( :-.. It " \l1"tllll t I
" dos por la ley menc ionada)"
1
,\.,
. .'
La n:fonna crea UlI "Rvgi,> II" 1"
nal de Posesiones Efect i\";l '" \ 1111 ' I\ t )',1
tro Naci o nal d e Testamentos", IJlII '" 1\,
\', H) en la base central de dato.., cll '! ",,> 11 111 1
a utomat izado del Scni cio de R("gi ... ll t II 1
\"il e Ide ntifica cin; ambos son p,'r! li, t "
Del l1ue\"o procedimien to (;l\lI l1illl ...,
tral ivo) cOl1\'ie ll e d estacar los si guil" IIII "
caracte res:
a) Se soli cita p or cual quie r:. , ( !lI t. i lt
voque la ca lidad de h e rul e ro d e 1111 :1 PI'!
sona rall ecida, a n le cualq ulcr o li cin:1 d t'!
Registro e i\"i l d el pa s, aCOmp<lll;il1 dll '>('
e l inve ntario de los b ienes (en 1"01'11 1111 ,1
rios dispo n ibl es );
b) La olOrga , me diante reS()!ucll
l
l1
rundada , el Dir ector Regio nal dc l' se SI ' I
"ido, para todos los que , segn k,..., d, II" ...
del Ser vicio, son los he rede ros de! Ldlt '
ci ri o (a lll1 c uando no h ayan sidu illt hll
dos (,'\1 la
l ) l ,a t"csolllcin es public<L e!a \Htl j,l
St'l \ il ". t' n ext racto, en Ull d iario rq.;it,
11. d:
11111'>11111 11 11\ 11)1 ( . /\ 1'1 llt,I t
"
Los bie nes
d ) Luego la resolucin e s inscrita en
el I' l' gislro Nacional de Posesiones Efe c-
ti " " "; ( anl es de la reforma, la resoluci n
P Id i< i:d q lLc conceda la posesin efe ctiva
1' 1. 1 il ls{Tit:l en el Regis tro de Propiedad
dl1 ( :I)lI sc rv; dor de Bienes Races; para
1.1 " III ,scsioIH's efecti vas que excepcional-
' 11t ' llt l' son o to rgadas por el tri bunal se
Jll . lIl1i \, l H": el rgimen de inscribirl as e n
!l i dlu Co nse r\' ador, confor me al art. 688,
01\.1 I de l CC. en su nueva redaccin).
Si e l heredero quiere disponer de un
/lll/f U l' / emlilario, para a la ley de
III1H1CSIO de herencias debe obtener po-
,,<, ... i411I ('fcn i"a e inscri birla (art. 25); por
"' 1 I . 1 1 11'. (,1 cr c. con tcm pl a el u'm i te auri-
q41" 11< ,1 1. 1)': 1 irllllllcbl es (art. 883).
1' ,11 .1 di "' IJI )IItT de un inmueble heredila-
' /1', ( '", 114' 4 ( ... . tI io flI I C obtenga la posesin
t/ , 11\ ,1 tic l.. here nci a y que practi que
11'\ 111',' 1 '1 " 14 111 (' S tt ll C sei1ala el art. 688 del
I " tlt F." h t"i .n l. :-,5 del Regl.). Son :
1) I 1/ 111 111 1/1( i II de la resolucin de pose-
1/0 / / //111111(/ . I)i ct;\c! a la resol ucin admi-
111 'o! 1 d I iv. l, t) t:j<" ( lI toriada la resolucin ju-
tlli I. d. q l l l' (ullccde la posesin efectiva y
I )I .I ( t il': \das ou-as di li gencias (especialmen
le..' I I ihll lari as) que disponen los textos que
1. 1 I (,-'g' III ; n, el Director Regional del Re-
Ci\'il, o c1 juez en su caso, orde na
ill ;-. (' r ibir di cha resol ucin, respectivamen-
1t .. l' l\ t..:I Registro Nacional de Posesiones
I,' t;' ( li": l"'; (1 c..: n cl Conservador de Bi enes
It lll n (1' 11 esta t'tltima si tuacin, una co-
JlI .1 .tll lOI i/ :ld:I de ell a es presentada al
l ', " 1"" \'.ul( Ir pidindose su inscripcin ;
', 1 1. 1 ... 1 j( " ... i O Il l'''; testada , se inscribe al
11 11"1 11141 Ilt' IIIJ )() ('1 [esta mento; esta (s)
111"' .1 '1 >' 1< 111( / ';-') se practi ca( n ) e n el Re
1 4' li t' 1'1 411 li('dad del Conser vador de
1. 1 1" 1111 111. 1 () :Igru pacin de comunas e n
\ l' 1l' 1. 1 1 ti '''ni,')! } efectiva fue confe rida) .
'.!) ' (/ il/ \(r/J J/. denominada "especial
,It' II t ' /I '(/ 1 ti ", fili e se practi ca con el mrito
dt l. . i ll . ..; n ipCin an te rior. Consiste en ins-
11111 ;1 ,':lC la inmueble heredi tario a nom-
11It' dl'l hen..: dero o, si hay dos o ms, a
11 41J 1Ihrl' de todos ell os; de este modo, los
illll luebles, q ue antes aparecan en el Re-
gi ... lI'O : 1 Il orn bre el el causante, quedan aho-
1.1 i tl.$ n itos: a nombre del heredero, o de
lit 11' 1'1\1 JURI DfCA I)lUllH
- - ---
134
los herederos en comu nidad. Se p rac ll-
can tantas inscr ipciones de esta clase
co mo in muebl es haya (una por cada
uno), y se practicarn en el Registro de
la comuna o agru paci n de comunas en
que los inmuebles se en cu en tren ub ica-
dos (cuando la posesin efectiva, como
ha de ser regla general, se inscribe en el
Registro Naci onal de Posesiones Efecti-
vas, para practi car esta inscripcin espe-
cial de herenci a se ll eva r al Conserva-
dor un cert.ificado del Registro Civil que
ac redita la inscripcin de la posesin
tiva en aquel Registro Nacional , confor-
me al art. 8
2
de la ley; cuando, exce pcio-
nalmente, se trata de posesin efectiva
oLOrgada por el j uez, como es ta se debe
inscribi r -segn se d ij o reci n- en el Re-
gistro del Conservador de la comuna en
que se haya pronunciado, si all mi smo
est ubicado el inmuebl e, "con e l mrito
de la inscripcin de la posesin efectiva"
se pracli ca esta segunda inscripcin; si el
inmueble est ubicado e n otra comuna,
a este Conservador ha de ll evarse una co-
pia autori zada de la inscripcin de la po-
sesin efectiva) .
Con esta inscripci n pued en los he-
rederos disponer de ca nsuno d e los in-
muebles heredit.arios (y -con los incon-
venientes que se han advenido- podra
un comunero dispone r de su cuota refe-
rida a un inmuebl e dete rminad o).
Debe recordarse que si el fa ll eci do
esta ba casado en sociedad conyugal y en
ell a haba inmuebles, stos han de ins-
cribirse a nombre del cnyu ge sobrevi-
viente y de los herederos (art. 30 de la
ley de impuesto de herenci as) (y aqu ha-
br una comunidad de gananciales, jun-
to a la comunidad hered itaria) .
Si slo hay un he redero, aqu concl u-
yen las actuaciones registral es.
3) l nscripn de la adjudicacin. Por
lti mo, habi endo dos O ms herederos,
cuando se efecta la pa rti cin de la co-
munidad heredi tari a, con el instrume nto
e n que consta la particin (seg n la for-
ma como se efect e) se practi ca la ins-
cri pcin de la .\ clj udi caci n, por la cual
cada inmueble, que hasta e ntonces eSla-
,


La propi edad)' la posesin
ba inscri to a nombre de los herederos,
queda ah ora inscrito a nombre del res-
pectivo heredero .a quien se le adjudi c
en di ch a parti cin. Y desde ahora puede
ese heredero disponer por s solo de ese
inmuebl e .
Con las inscripciones anteriores, se
puede seguir en el Registro la historia el e
u n inmueble, que antes per teneci a una
persona y luego a su heredero; o, si hay
dos o ms, luego a sus herederos y, por
ltimo, a u no de ell os (esto sin pClj ui cio
de la e naj enacin de herencia o cuota
heredita ri a, C0l110 se dir pronto) .
Se ha resuelto que corn o el texto exi-
ge las inscripciones para "di sponer" de
inmue bl es, entonces, sin practi carlas e n-
tre ell os, los comuneros pueden 3cljud i-
carse i nmuebles en pago de sus cuotas,
desd e que esas adj udicaciones no impli-
can "disposicin", sino solameJ1l e ra di ca-
cin de los derechos cuotativos en bienes
de te rrninados.
150. Sanci n por infraccin. La sa n
cin apli cable a la enajenacin de inmue-
ble que se efecta sin cumpli r con las
inscripcio nes que exige el art. 688 ha sido
extensame nte d iscutida.
Habi endo dispuesto el heredero de un
inmueble hereditati o sin practicar esas ins-
cripciones, en una ocasin se resol\'i que
el acto o tulo respectivo es nulo absolu-
tamente, sobre todo porque se infringen
normas de organi zacin del Registro, que
son de orden pbli co. Luego se extendi
esa sanci n incluso a las enaj enaci ones for-
zadas efectuadas en. un j uicio ejecutivo, 10
cual pronto se enmend, advirti ndose que
en tales situaciones no son los "herede-
ros" los que disponen del inmueble. Poste-
riormente, advirti endo que el Cdigo exi-
ge esas inscripciones para que se pueda
"disponer" , lo que equivale a "enaj enar", y
reco rdando que la cosa se hace ajena al
operar el modo, se resolvi que es vlido
el con t. rato por el cual el heredero vende
el inmueble sin efectuar esas inscripcio-
nes, ya que con l a n no "di spone" (sin
embargo, aqu podra recordarse tambin
el are 1810 del Cdi go; ademos, debe agre-
garse que si "disponer" se estima equi va*
lente a hay que en tender por
no slo transferir el domini o, sino
tambin constitui r cualquier otro derecho
real , como si el herede ro pretende hipo-
t.ecar un inmueble heredi tario) . Despus,
otro fa ll o relacion el art o 688 con el 696,
el cual prescribe que mientras las
ciones indicadas en los textos que le
ceden no se efecten, los ttul os cuya ins-
cripcin se prescri be "no darn o
rir;:l n la posesin efecti va del respecuvlI
derecho", lo que impl ica afirmar que :-; j
despus se erectan, se transfi ere el res-
pecI\'o derecho; y esa solucin desti erra
la posibil idad de nulidad absoluta del tl"
lo, que no puede sanearse por volun tad
de las pa rtes. Ms tarde se ha contil111 :l do
insist.iendo que la sancin por dispone rs!'
de un inmueble sin esas inscri pciones 114 )
es la nulidad, ni del ttulo (por .. COII I
pra\'enta), ni de la tradici n , sino q ll l'
la que seli ala el arto 696; mientras 11 0 ... ( .
efectan, no se da o transfi ere el re:-; I)( '\ l i
vo derecho. Anteri or mente se haba 11( ')..; .1
do tambin a esa solucin.
135
Pero la discusin ha continuado. Sc (CH
mul an dos observaciones a esa soluci n
rispn.ldencial. Pli mero, que al negar la t.r: Ul ,
fere ncia del respectivo derecho al terCero
mi entras la inscripcin no se efeCLlIa, el
ar t. 696 no se refiere al art. 688; se est n: fi
li endo slo a las inscripciones que
ren el dominio, a las que son uadi ci{ II . y
stas no ti enen por finalidad la U: \J1 SrCH'1I
cia del dominio (cumplen otras funciolll''
del Registro) . Y, segundo, que aquell a soln
cin asegura que mientras las inscri pci o
nes no se efecten queda en suspenso 1. 1
transferencia del derecho; en otras
bras, que al comprar el inmuebl e el
ro sin que el heredero practique las
cl-ipciones, el ttul o y la inscri pcin scr bll
v'lidos pero ineficaces, con lo que el tercc.,"-
ro no adquiIira el dorni nio ni la posesin;
sin embargo -se agreg-a- el art. 696 dispo-
ne que no se dar o transferi r "la
sin efectiw del respectivo derecho ... ". es
del derecho de dominio, pero no
excluye la posibilidad de que se adquiera
la posesin de la cosa; se concluye que bien
InI10IU,\ 1 IUR I DICA I) I. C. IIIII
)
. -,
, "
Los bienes ,
I)od ra SOstenerse q ue la inscli pcin no es
del lOclo ineficaz, pues conferira la po.se-
... h'Jl l del inmueble, con lo que podra ' as
I1 q;ar a ulquirir el domini o por prescri>
(6n si (J"lnscurre el tiempo y no se
1';1I( hts inscripciones. Como otra solucin
1:lll1bin se proponc "quc confolme l las
Ii.'glas de la nulidad se puede ll egar a la
de que la sancin sera la nuli-
d:l d relativa de la enajenaci n, 10 que trae
lo"> n.:rncclios de saneamiento por presClip-
(; ( 111 y raLificacin de 1<.1S partes; se tratara
" j ' h:l de la omisin de requisi-
lo'! l",;t: d>lcciclos en consideracin a la "cali-
d.ul" de hcredero (art. 1682). Pero el sa-
1Il ' , ltl d(, lll () ele la nulidad por prescripcin
"'1 ' 10111.1, a su vez, en crtica, porque as el
I t ' t(To podra lleg-dr a adquilir sin las ins-
ti tpciorlcs, con transgresin del tenor del
:0 lo GHS, ya que, segn l, "mientras" no se
dt'Clllc n, no se puede disponer (trauindo-
SI ' de legados de inmuebl es, la obl igacin
dl.' insClibirlos preyiamente para que el 1c-
g, lIario pueda disponer, y el proccdimien-
I n para efectuar la inscripcin, se vern m,-ts
:llkbnl.c; v. infra, N 152 bis),
15 1. La inscripcin en la prescripcin.
1 H .. . u IS. 689 y 2513 del Cdigo y el ano 52
,I t, \ Ikgl. requieren que la sentencia que
d"1 1. ' 1';' la prescripcin adqui siti va r elati-
\. 1 :1 illllluebles se inscriba en e l Regist ro
,kl Conser vador. Siendo la prescripcin
11I1 modo de adquiri r, es evidente que la
no desempea el rol de tradi -
ci n; funciona aqu pa ra mantener la hi s-
IOria de la propiedad raz, dar publi ci-
d;,d y as hacer opon ibl e a terceros los
e!'cClOs del fallo y, en general, obtene r las
\ l' lll'-tiaS de la posesin inscri ta,
152. C) La tradicin del del'echo real
de herencia, Se ha dicho en otra OpOrtu-
n idad que, fall ecido el causante, el here-
de ro puede disponer de la her encia O d e
1' 11 cuota hereditaria (no antes d el falleci-
mie nto, pues los pactos sobre sucesin
IllI ura estn proscriLOs de Il uestro Dere-
cho, adolecen de nulidad absoluta por
;1 ;C;lUd del obj eto: arlS. 1463, 1466, 1204
Y 1(;82).
JURI DICA
Dentro de1 ltul o " De la cesin de de-
rechos", el CPdigo. desLina uIT prrafo a
la cesin d l derec h o d e h e rencia
(ans. 1909 y 1910). Empl ea el equvoco
'trmino cesi n que, por el conten ido de
los precepts indicados, debe entende rse
equi valente a .tradicin. Seala all sola-
mente algunos efectos de esta cesi n (en
. lo no previsl.0 rigen las estipulaciones de
las partes)' las normas que regulan el
ttulo de la lransfe rencia: compraventa,
donacin, ete.) , mas no la forma como
ha de efec tuarse la tr;1dicil1. Pero como
en nuest ro Derecho la t ransfere ncia por
aeLO entre vi\os se efecta por la C011-
c urrcnf ia de un ttulo)' el modo, ellos
deben tambin aqu configurarse; tratn-
dose del ttul o, el ms rrecuente ser la
comp,-avema (la venta de una sucesin
heredi tar ia requiere de escr itura pbl ica
conforme al art. 1801).
136
A continuacin procede efectuar la
tradi cin y, ante la ausencia de textos su-
ficientes, aqu a parece entre nosOlros otro
notabl e probh.:ma: cmo se efecta la tra-
d icin del derecho de he rencia. Son
tambin conoci das dos alternativas el e so-
lucin (cada una aco mpaada del nom-
bre el e un insigne sos tenedor).
Se ha soste nido, con fundame nto
princi palmenle en el art_ 580, que la he-
rencia es clasi fi cablc como mueble o in-
mueble , segn los bienes que la integran.
As, si la herencia de que se trata se com-
pOll e slo de muehles, su tradicin se so-
meter a las regl as de stos (art. 684); si
se compo ne de muebles e inmue bl es, se r ..l
mixta, }' si slo de inmuebles ser bien
inmuebl e, y, corno consecuencia, en es-
las dos lLimas si t uaciones su lradi ci n se
somete r a las reglas ele los inmue bles
requirindose, por tanto, d e inscripcin
conserval.oria (arL. 686), En contra, se ha
postulado que la herencia es una univer-
salidad jurdica, di st inta de los bienes es-
pecficos que la integran (vien e a conce-
birse corno entidad abstracta), ella escapa
a la clasificacin de bienes en muebl es e
inmuebles, y si endo la insc ripcin una
mane ra excepcional de efcctll<t r b tradi-
cin, establecida tan slo los inmue-

La prop i<: dad y la pmesin
,
bi es, y la regla general las formas del
arL. 684, la tradi cin del derecho de he-
. re nca no r equiere de inscripcin (aun-
que en su conten ido haya in muebl es), y
para efcctuarla basta cualquier man ifes-
taci n en q ue conste la intenci n de U-dIlS-
fc;ir el dominio (como se ha visto, es la
soluci n es la misma q ue se ha dad u para
la tradicin de cuota de otras univc rsali
dades que se estiman uni\"ersal idades j ur-
d icas; V. supra, N 2 47).
La jurisp rudencia se ha incli nado ma-
yor itariamen te por esta ( Itima sol ucin.
Fallos anti g uos se han pronunciado por
la contraria. La adopcin de esta postura
se ha t raduci do Illuchas \'cces, en la prc-
ti ca, eu quc se entiende efectuada la tra-
dicin por una declaracin o C\ ;.lusula
agregada al final del ttulo (escritura p-
bli ca de compnwenta, por ej.), en q ue se
deja constancia que en ese acto se efe c-
ta la tradi cin , y. por tanto, es transferi-
da la herencia. La fa lla ele inscripcin,
existi e ndo inmuebles, puede ocasionar
illconve ni e ntes en el o!:elen del Registro
respeclO de los Bi enes Races incl uidos
e n la he rencia, y sorpresas a los terce ros.
Sie ndo posible efectuar la inscripcin ,
pa rece conveniente pract ica rl a.
Pe ro tlue\'ame nte surge aq u aquel
planteami ento (ya mencionado) que para
la generalidad de las comunidades t:1l cosa
unive rsal sosti ene la c.: o ll1un ic<lci n ent re
la L1ni \c rsa lidacl (o cuo ta de ell a) y las
cosas que la integran, que en eSle lema
especfico adopta l<\1llbi n parti cular po-
sid n. Desde luego, re procha (a la lt i-
ma de las opiniones recin allldidas, el<;
la abstracci n) una confusin e n q ue in-
currira entre el derecho de herencia y e l
de do minio, y a con L nuacin rormula una
di stincin que provoca un ::l solucin dife-
renciada. Se advie rte que para el Cdigo
hay dos d e rechos reales distintos, el de
dominio }' e l de herencia (art. 577),)' que,
por otra parte, la sucesin por causa de
muert e es un modo de adquirir el domi-
nio (de cosas) (art. 588), Ahora bien,
Ileci do un sujeto, sus herederos tiene n el
derecho real de herencia, rel aci n del
he redero con el patrimonio del causante
que, por ta nto, recae sobre la uni\"ers<lli -
dad jurdica que es la herencia; y, ac!<.:
ms, al operar la sucesin C0l110 l11odo
de adquirir el dominio, el her eden) :1(1
qui ere el dominio de las cosas de prnpi (,
dad del causante y, sie ndo \a rios, S I ' 11 11
gina entre ellos Llna comun ieLHI "PI11'
cosa universal (que sera un in :r:-.a li d ,ld di
hecho; v, supra, NQ 69). As, St 11'1 111111 .1
concluyendo que si lo cedido P'" I'l 111
redero es el derecho d e l H'rCllI i. 1 ( ,1 1/ ,
q ue se estara rdiri endo el ;1 11. 11/ 01
r ecaer ste sobre la lll!i \"(.: r:-.: did.ld lll ld l
ca herencia (que es (lbSlr: l l l; r, 11/11 1'1
mismo, ni muebl e ni inmucbk), Sil II ,HII
cin se efec w ar por las nl..>I'1I1 :,'" d c l
art. 684, aceptando ah la soluci(jn plll
puesta por la doctrina precedeJlle; lH'11I
si lo cedido es (por el nico hen.: (\ e ro) , 1
conjunto de bienes o (si son 1. \
cuOta en la comunidad d e domillio qlll'
se origin sobre los bi enes del (;111 ";1 111 1',
teni endo presente la C0 Il111lli C: ICil '1I1 1' 11
tre la uni\'ersalidad y los hil'lw:-, 'lll l' 1.1
in teg ran (con los argUllll'l1 111... \" 1I " IH" 1,
gales que se nll.: ncinll :l r HII 1' \1 "11 1'1.1
N1l69), se debe exallLill :1I 1.1 11 .11111 ,d, J 1
de los bienes, neccSit;;l l1 ll' ''' ' 111" I 'HI
consenalOri a si ha\" illll l11 t' 111, .. . \ '" l .lH
,

los trminos del ttulo - pO! , ' 1, 1.1 '. '111
pra\"enta de 1,1 herencia t) di ' 1111.1 I tlll l.1
de ella- los qlle dClllostradll nl ,tI 11.1 "1' 1"
la in ten<.:n de los COllll'(\{;l111t .. , ('11 I H
den a si lo cedido ha sido e l dVln d I '
here ncia o la cuota en la COIllUlli(\;d d,
dominio. Pero es e\"idente que 10 q\1 l' gt'
ne ralme lllc interesan.i al adqui re nt e SCI.
el conjunt.u de bi enes incluidos en ht l \{' -
re nci a (es di fcil concebir a un potenci . .!
adq\lirent.e interesado slo en "el ele 1 ('
cho r eal el e herencia", con p resc inck ll t' i:l
de los bienes d(:;j ados por el O IUS<lI\ 1l.' ).
Compartimos la pro posici n.
Por ltimo, segn se dispo ne en el pn,
pi o art. 1909, se puede t ransfer ir no sl"
el derecho a una herencia, sino tal1lhi(' 11
el derecho a un legado (por ej., el
ro vende su "derecho a un l egado"); \ ,
entonces, debe responde rse tambi n i\ 1.\
pregunta cmo se efecta la tradicill riel
derecho a un legado. Segn una eloclrill :',
,
7\l '

I.os bkllt:s
.11 p;Ln: nT Ill l)' orita-ia, al [ 1lIecimiento del
t el legatario de especie o cuerpo
k ilO adq uie re el domin io de la cosa le-
g, Hb pllr sucesin por causa de muerte, y
. ' 1 (k; gnero adquiere por ese modo un
I Il 'clilO cont ra los herederos. Con esa dis-
lin( i{JI) se puede concluir que tratndose
dI' tU 1 "'godo de esj}('P o cuerpo cierto, cuan-
du el legat.ari o pretende transrerir su "de-
Il'cho al It:gado" est transfiriendo el do-
11Iillio de la cosa legada, q ue ya h a
,l(j'rli rido, por lo que la tradicin no tie-
lit' Il on.' cbd; se efectuar como 10 impon-
g: \ la ll :lur ralez3 mueble o inmueble de la
(an .... 684 y 686) " Si es "'gafario de gllt!-
1/1, .. ielle y, por lo tanto, puede trans
t, 1 H , ' " "" t' rccho al legado"" Y para detcr-
III III ,U (1)1111) , {' cJ'ccta la tradicin, hay
' lIt ' It 1111111 ' t' , 1 L IS r(' glas de tradi cin de
,l . It. h .. , IWl son:l1 es o crdiLOs (que se
\ ' IUl llltg' I),
I t i ' Id 'l. I ,:1" para dispo-
ti d. , UHlllt'hll-s heredi tari os, en rela-
. 1.,11 t HU l:I di:-;posicin de los derechos
dt ' It.) ( ' I H ' ja y legado_ Ahora se en
I IlIHl il iOllcs d e abordar la siguie11le ime-
IlOg , III1l': si en la herencia existen Bi enes
I{", eS, cllando el heredero pretende ena-
1"II., r ':> lI he rcncia, deben pra cticarse pre-_
\ i,II IICllU.; hs inscripciones se l; aJadas en
d :111. t;R8? Si el legado es de inmueble,
I n:III <!O l"llcgat:l.rio pretende su
dt ' H'( ho :1I legado, deben pr,Kticarse pre-
\1, (111( "111 (' :HrIt'lIas inscripciones?
1, ":/1 II/f/I/lo 1/ la /nnu:ia. Una "ez ms
1, 111 1: .' .Up ll I. t (olllrm'crsia relatada al tra-
], 11 1.1 lt .ulit , 'III dd derecho de herencia,
1',11,1 I. t lni ... dc la abstracci n, que ve
1 11 1.1 11t ' 11' IH i, 1 slo una universalidadju-
IdH ,l. dl ' lIlll.l d e los bienes que la inte-
: 1,0 1, 1 H)( {ic I 1(1. (.' 1 heredero puede ena-
1. 11.11 '" lH' It..' llc ia (o cuota)_sin esas
" " "
111 "t t 11)( IOII CS, precisamente porqlle estan
I \ lgld,I' p :n";) disponer de un inm1U>bIe he-
11'1 111.11 io y aqu lla escapa a la clasi fica-
t I JlI de hienes en muebles e inmuebles,
es Illll cble ni inmueble,
Fn Gunbio, con el {)tro planteamien-
It 1, lamhi n ya mencionado, que distingue
("IIIIl' 1..' 1 derecho real de herenci a y la co
l,lI 1IWI\1 I UIUDICA ,lI U I'I) 138
munidad universal de dominio que se for-
entre los herederos, hay que exami-
nar qu es lo que se pretende enajenar. Si
lo que se transfiere es slo el derecho real
de herencia, se concuerda con la opini n
precedente; no son nccesal;as esas insClip-
ciones. Pero si lo enajenado es la cuota en
la comuni dad de dominio y en ella hay
inrl'luebles, por el art, 688 y su postulado
de la comunicacin emre la cuota y los
bienes, es necesaria posesi n efectiva y su
inscri pci n , Incluso, por su planteamien-
to de la comuni caci n, aunque en la he-
rencia no existan inmuebles, confo rme a
esta tesis es necesari a la posesin efectiva
y su inscripcin (por el art. 25 de la ley de
impuesto a las herencias),
Aunque ya pueda deducirse de lo di-
cho, conviene expresar que si existe slo
UIl heredero, el cual pretende disponer
del LOtal de la herencia O de una Cllota
de ella, igualmente surge la divergencia
e nt re ambas tesis; se aplica lo dicho, en
los mismos trminos,
Respecto a la jurisprudencia, al igual
que en el terna de.la forma de erectuar la
tradi cin, preva lece aq u la primera posi-
cin, que pa-a la herencia o C1.l0-
hereditaria no exige inscri pciones pre-
vIas.
Po r ot ra parte, ahora puede apre-
ci arse mejor la si tuacin en que la pri-
mera opinin deja a los inmuebl es en
el Regis tro, Si el heredero su
here ncia, estima que no requiere prac-
ticar p reviamente las insc ripciones del
ano 688, y la tradicin al adquirente la
erecta, asimismo, sin necesidad de i ns-
cribir el ttulo, Entonces, posteriormen-
te, en al guna etapa de las actuaci o n es
futuras su rgir el que para el Registro
se r un extrai1o, el adqui re nte de la he-
rencia, d isponiendo del inmucble , o ad-
judi c ndose en la partici n un
bIe, sin apa rece r previamente e n el Re-
gistro, provocndose una ru ptura en la
conti nuidad d e las inscripciones, Podra
sa lvarse el d efecto con la posesin efec-
tiva: en la resolucin que la o torga se
dej a constancia de que l es partcipe
de la herencia, e n calidad de
______ ______ " _ " __ ::: L>::.J ' p. ropicdad y la posesin
te (cesionario), conforme al con trato
celebrado con e l heredero originario
(con trato que rolar en el expediente),
y l uego se siguen practicando las ins-
cripciones resta n tes, Si la enajenacin
se efectta cuando ya exis te posesi n
e fectiva inscri ta, al no med iar inscrip-
cin como modo de e fectuar la tracli-
ci n de la herencia, la r uptura es ms
difcil de salva r. Tendra que se r el Con-
servad or quien , para que e n las inscrip-
ciones posteriores quede justificada l a
inclusin del cesionario, en la siguien-
te inscripcin habra de aludir a l con-
traLO en que el ces ionari o adquiri la
herencia, de l heredero o r iginario (con-
trato que, habi tual men te, es una com-
praventa de derechos he red itarios) (por
esto es que se reitera la conve n ie ncia
de inscri bir esa tra nsfe rencia),
JI. En cu.anto al legado. Como regla ge-
neral puede afi r marse que el legatari o
puede di sponer de su derecho al legado
o de la cosa legada (segn el caso), pres-
cindiendo de las inscri pciones del arl, 688,
pues ellas estn exigidas para que el "he-
redero" pueda disponer de inmuebles he-
rcdi tarios,
Pero conviene un anli sis ms deteni-
do para conocer algunas implicanci as re-
gislrales que en esta mate ria pueden pre-
sentarse,
Se acudir una vez ms a la di sti n-
cin entre legatario de gnero y de espe-
cie, adoptando el criterio -ya enuncia-
do- que entiende que el de gnero Li enc
un crdito contra los herederos y el de
especie es duelio la cosa, por sucesin
por causa de muerte,
Debe ad"ertirse, asimismo, que es con-
cebi ble un legatario de gnero, de inmue-
bl e (puede tener lugar, por ejemplo. cuan-
do el causante asigna un lote de terreno,
de los varios que ti ene en una subdivisin
predial, sin precisar uno determinado; un
departamento de habitacin, de los varios
que tiene en un edificio, ete.).
a) El legatari o de g nero puede dis-
poner dc su crdito (de su "derecho al
legado" en las expresiones e1 el art. 1909)
sin espe rar a que se efecte inscripcin
alguna; aunque lo legado sca un inmue-
ble indeterrninado y, por tanto, confor-
me al art, 580 sea un crdito inmueble.
Como se ha dicho, las inscripci ones- de l
ar t, 688 se exigen al heredero.
Cuando est determinado quines son
los herede ros y exigible que sea el crdi-
to (conforme a los tr minos del testa-
mento )' reglas de pago de los legados) ,
d legatario, o el adqui rente de su
cho (si lo haba ced ido), podr exigi r :1
los herederos (o al que fue gravado COl l
esa ca rga) que lo cumplan, es decir, qllt'
se le entregue, en tradicin, una cosa del
gnero respecti vo" Si es un inmueble, par:' 1
los herederos ser necesario obtener l;
posesin efecti va, inscribirla y practi ca r
la insc ripcin especial de herencia, ESla
ltima corresponde practicarla porqll(',
hasta ahora, ell os son los due;os de l
mueble (o lote), slo que estn oblig.1
dos a transferi rlo al legatar io_ Como
entrega al legatario (o a su cesiollal itl )
constituye tradi cin, deber t:fCCI II : II ' ( '
por inscripcin. Y para practi carla, de he
r exh ibirse al Conse rvador un t Hl I"
traslaticio de dominio (como es ncro:'
rio para toda tradicin),
139
Remo tamente puede estimarse que el
ttul o es el testamento, Pero all nu SI;'
se; al un inmueble determinado, En
ton ces, en trminos inmediaLOs, el <1111(: -
cedente de esa tradicin ser el acuc rdo
entre h eredero y legatario en que aq\ld ,
en cumplimi ento de la obligacin c!t: ( ' 11
tregar un inmueble, que asumi ('\1 : 1('(']1
ta r la h eren cia, propone al lega l:\( itl
(acreedor) la entrega de determinado in
mueble (lote) y ste acepta, Ese t.tulo 110
tiene solemnidad exigida por la ley, Pero
como conduce a la transferencia de 1111
inmuebl e. a una tradicin que debe c('tc-
tuarse por inscripcin, y como el Regi .... -
tro no admite a inscripcin si no tlUl o\
en instrumentos pbli cos (arts, 13, 57 )'
62 del RegJ.), deber constar e n escritu-
ra pbli ca, y queda as confi gurada un:.)
escritura que suele llamarse "escritu ra de
e ntrega de legado". Si el acuerdo no sC
produjere, porque el heredero es renuen-
te, porque el legata rio no acepta el in-
wrh)lu .. IURIDICA 1>1 (1 11 11

mueble preciso que ofrece el herede ro o
por cualqu_ier otra causa, e l t ri bunal
solver. En tal caso, con la sentencia se
proceden;.. a la insc ripci6n (\l. arLS.
del CC. y 532 del CPG.).
Aunque el punto no pertenece exac-
lamen te al tema que aqu se est exami -
nando, puede agregarse que si se trata
de un legado de gnero de cosa mueble,
se apli ca tambin lo dicho, con la difc-
rencia de que en l la trad icin se cree-
Illar, por alguna de las formas
e ll c::1 arlo 684 y, por lo mismo, no es lIe-
(n, ari; I una escritura pblica de cmrcgl
IIl ' Icg-ado.
h) El legatario de especie (ya se dUo)
.Idql licrc el dominio d e la cosa po r Sl KC-
" "n por causa de muerte.
Si la especie legada es inmueble, par,l
[t;tlar el tema con relaci n a l art. 688 COI I-
vie ne distinguir e ntre la i nsc ri pcin :1
lI o mbre del legatario y la di sposic in a
E, vo r ele un tercero.
I . Para adq uirir el domini o. este k -
g';'lario no requiere inscripcin. Pero le
convi ene inscribir, por los be neficios q ue
k re portan las d ems fu nciones que Clllll -
pk la inscripcin: pasa a se r poseedor
i ll -: (T i [o; mantiene la histOria jurdica d e
''' ' illlllll cble; queda expedito el camino
P,II:I que u n fururo adq ui rente inscriba a
' " "l'I., segn se venllll s adcbnte; }' por-
'l il e, segn una opinin, que tambin se
IlH; llcionar, necesita inscribir para dis-
pone r del in mueble.
Cmo procede a i nscr ibir el inmue-
ble legado a su nombre ? Est d iscuti do.
Se ha sostenido que el legata ri o pw.'-
de requerir la inscripcin comprobando
el del testador y el pago ch.' 1
impuesto que grava su asig nacin, y exhi -
biendo copia del testamento judicialmen-
le reconocido. La exigencia el e q ue t:l tes-
la me n to est j udicialme n te recOllOcido se
explica, segn esta posicin, porque ese
reconocimiento confiere \'erosi lll ilitud a las
pre tensiones d el legatario, teniendo pre-
Se ll te que est actuando con presci nden-
cia de los hered eros. Po r OlCd parte, los
arts. 866 y sgts. del epe. fa cullan all egata-
rio para solicitar esas d ilige ncias. Se agrl"-
4. 1Il llOfI,. IAI JURIDJCA \ 10
. -
,
,
ga que no hay texto expreso que exUa que
. para inscribir el su nombre el inmueble
legado est primero inscrito el testame n-
to; pero que es m'i concordan te con el
espritu elel Regi stro conservatorio inscri-
bir pre\i a mente el tesmll ento. Y se aliade
q ue si bi en es cierto que la ley d e impues-
to a las herencias obliga al heredero o
albacea a deducir pre\iamente la suma que
corresponda por impuesto an tes d e pro-
ced e r a entrega r la cosa legada (art. 59),
la ley no exige que esa entrega deba efec-
tua rse por escriwl'a plbli ca.
Otra opi ni 6n estima que para inscri-
bir es necesar io exhibir al Conse rvador
una escritura p bli ca en que los herede-
ros o el albacea en treguen al legata r io el
in mueble legado (escritura d e entrega del
legado). Ese acto de e n t rega lo j ustifi can
porque: a) es fr ecuente que el testamen-
lO no contenga las necesa r ias p recisiones
respecto de l inmueble, corno para practi-
car la inscripcin (por ej. , d ispone q ue
se lega a Ped ro la casa en la que el testa-
dor "i"e, sin indicar deslindes, datos de
su inscripci6n, etc); b) el testamen to no
es para el legatario ttulo indisculible de
su derechu po rq ue est someti d o a diver-
sas C\Tllllla l ic1acles (por ej ., seglin e l
arl. 1119 las ed ificaciones no siempre se
incluyen en el legado y puede llegar se a
deber slo el valor del predio; tambi n
puede sacrificarse el legado en favor de
b s leg ti mas, mejoras y d ellc\.s heredila-
ria s, conforme al ano l 362); c) los
arts. y 959 viencll a con firmar que
el legado no es inmediatame nle exig ibl e;
el ) t'n el mismo sentido, los ans. 1290 y
1292 Se" re fie ren al "pago" de los legados,
como un acto que d ebe efectuar el alba-
cea: e) fina lmen te, la le)' de impuesto a
las herencias (an.54 ) di spone que los
conser"aclores no podrn inscribir aclju-
c1icacio nes d e bi enes hereditarios sin que
se hubiere pagado el impuesto o asegu-
rado su pago. En cuanto a la for ma de
escritura pbli ca, que esta segunda pos i-
cin exige para ese ano de entrega del
legadl) . se justifi ca -agr egan- por la cir-
cunstancia de q ue el Consen'aclor inscri -
be slo instrume ntos autnticos.

....
La propiedad }' la poscsi ,')!I
Si se sigue e7ta segunda postura, para
otorgar esa escri tu ra' d e e n treg<l' d c lega-
do bastara la inscripcin de la
ci n de posesin efectiva (qne declara
, .
qui nes 56n los he rederos) y del testa-
mento (e n-el cual consta el legado); y no
se j usti fi ca practicar la inscripcin espe-
cial de he rencia, porque ese bien no per-
tenece a los herederos, como para inscri-
birlo a su nombre. Por l o mismo, no estn
"di sponi e ndo" jurd icamente de L Slo
son sus te nedores (seg n un fa ll o, el he-
r edero podra \legar a ser poseedor, pero
irregular, por lo que, para ga narlo po r
prescripcin, requi e r e el e la prescr ipcin
ex t raordi naria).
2!!. En cllanto a las exige ncias para
q ue el legata ri o pucela di sponer de la es-
pecie inmuebl e legada, tambi n ha surgi-
d o d iscre pancia,
Se ha sostenido q ue el ttulo del lega-
do es el testamento y la obli gacin d e
inscribi r el legado como requi si to pre\'i o
para disponer de la especie, est implci-
ta e n la siguie n te re lac in de di sposici o-
nes: scgln los arls. 688 del CC. y 55 d el
Regl. , debe inscribirse la posesin efecti-
\'a, }' si la sucesi n es testada, se inscribir
al mismo li empo el testamcnto; y,
forme a los arlS. 69 1 del Ce. )' 79 del Regl. ,
la inscripcin ele l testamen to d e be incluir
la fecha d e otor gamie nto, indi\"i dua-
lizacin el el testador y ele los herederos
legatar ios q ue so li cit;:lITn la inscripci n,
expresando sus cuotas O los respeniyos
legados.
En COntra, se estima que no es nece-
saria la inscripcin ; no la exige el arlo 68R
(el cual se refi e re slo al herede ro ) ni
algn otro precepto. Por ot ra parte, el
ano 691 - que es citado por la opini lI an-
terior- slo dispone qu menciones ten-
d r la inscri pcin del testamento, pe ro
no exige que el legatario tenga que ins-
cri bir pa ra di sponer d e la cosa legada,
Por lo dems, los textos son claros en
orde n a que la inscri pci n d el testamen-
to slo se prac tica en el Regi stro donde
se inscribe la posesin efectiva (an. 688),
la c ual se efecl a en el Registro de la
comuna e n que fue concedida (esto es ,
1-11
en el ltimo domicilio del c<!usa ntl")
no, adems, en la comuna en.: q ue (" SI l:
silUado el inmueble; el e este modo. la in,
cri pcin del inmuebl e legado, COnH) re
quisito previo para disponer eh: ( 1, ni 0.,1
quiera sirve para mantener la h'i"; "ll i:, d, ' 1
predio cuando el i nmuebl e lcg:Hlo I "U "
situado en lugar di stinto del d01 11 il illl ' 01 1 I
testado!".
En la pn.ctica, c uando 11.
la especie inmue ble qui l'l' l' "di ' JlI" II"I ",
e naj e nar, tendr que cJt-C111: 11 1: , 11, 111'1 , 11 .
Y tendr que hace rlo llwdi :lIl1l ' 111 ' 1 1 '! 1
cin . Si ya se ha d ic ho qul' - (" 11 "I"IIIHII
ms fundada- no requie re iuse! ipI iOIl 111 1'
via a su no mbre, puede Il olar"<" fJlW .....
est practi cand o inscripcin a nondll C' J I '
otro sin que el t raclente tenga i!l sn ilJl ion
a nombre suyo. Entonces, d, ' 10d.1
aquell a di scusin, y no Obstlntl' b 1)1111
dad d e la a rgumen tacin pa ra
que no rcquiere inscripci11 prn'i;I, 11 11
pieza con u n obstcul o rc.: g- i'i r;d ;11 (!l11 0., .,
mar la enajenacin; el 11 111"
de negarse a insc rihit , con lo .1 "' 1''' ,-0., 1' 1
en el ano 14 elel It,II.II1 ,1 tll 11 1',
c ribir un t tul o qlll" 110 1' 111.1 11 , 1 d. IJl IIo ti
apa rece - en el Rl'gi' lll\ . III1I, Iltl lllll '1
actual poseed or. N/)[(''iC 1 1'11' t 11 t .. " 1111
el legata r io es, SUhSl.llIli \,II IWI II .1 ,1 . 1\11
(por suces in por (: 111":1 11 1' 111111'111 ) lit 11.
registralmcnte, no :-lp; II \'1I ' 1 1111'" l , tI 111
como poseedor. As plll' S, el ( i 1.111. 1,111 I I
del Regl., precepto impot .I,,1( ' ( . " 1.1
organizacin d el Regi stro !>or(1'1(" t 0111 11
buye a l11:-tn te ner el e ncadCllalllil'll[ 1l d ('
las inscr ipciones, yiene a constilllir tlll :n
g UI1l C])ro Ill u r contu nclen te para COIH luit
e n la necesiclad de inscripci n pn,: \'i;,;
inscripci6n p re\'ia no se justiliGI l'll l:t
substancia del d erecho (l es d u<.:il o ]lw
sucesin por causa el e muene). sino , ' 11
el factor formal de la organiza<.:i6n (1 (' 1
Registro.
153. D) Tradicin de los derechos pe'"
sonales. Ya se ha dicho que en la sistl'llI ,1 li
ca d el C di go los derechos person] cs 11
crditos son bi e nes incorporales; )' S il 'll
clo bienes, pueden transfer irse por ;I ct ' 1"
entn; \']YUS y lransll1itirse por C<lUS;i dI"
Ij)IIPIU\1 jlJlUI)ICi\ 1'1' 11111
. -
Los bienes
IlllllTIC, Su transferencia por actos en-
Ill' \'i\'os requiere, como es nuest ro r gi-
111('11, d e un tl ul o y la subsecuente t radi-
1 Pocld tratarse de una \'enta del cr-
d ilo. 'di do nacin, su permuLa, etc., y a
\ (IIH i'11l :1c; n tendr lugar la aplicacin
11 1' 1 1110<10, Para efect\lar la tradici n de
... H 1 ... \lt.-n.:c hos perso nales, el Cdi go re-
... , ' 1 \1') !In precepto especial: pl 01".699;
..... 1.1 11:ldicin se efect a IJor la ent rega del
(1 /11/ 0 hec ha por el cede nte al cesiona-
1 Aqu ha de entenderse po r ttul o e l
i llslrumento en que el crdito consta,
tlnnclt! se e ncuentra escriturado (ntese
q\lc el an , 190] , que en gene ral repite
lo di spucsto en el 699, emplea la expre-
... tlll lo en dos acepciones d isrintas:
111 110 .lI l1 ccedentcjl1rdico, quej l1 stifi ca
11 11 , H li, i{'JlI , Y luego como instrumento
j ' l 111 .11 el c rd i to cons ta). Los
I'H)I \' ... g' I .... regulan los efe ctos de
I Ii ' ... 11 ' " ( 1.11 como ya se ha di cho rcs-
1'. 1 t;, d,, 1 de rec ho de herencia, la ex-
1"" "' 11 111 "1 n il')[I" pll ede inducir a equ-
\ 1" 1' .... 11111 lu que para mayor claridad
11 >1L \ H' Lll' Il.' f'cr irse al ttulo y a la lradi-
111111 ; la jur isprudencia ha debido preci-
... . 11' qlt e por cesin hay que entender la
! L . 1 .. e n cia propiamen te tal, es decir,
1.1 lradi cin, y no es que la cesin sea un
IOll[l':ltO).
Para que la transferenci a produzca
I'Il ' C'!OS respecto del de udor y de terce ros
1' <; IlI' cl' sa r io notificar de la transferencia
.1 .HJlII' 1. (J rlH": l acepte (arts. 1902 y sgLS.).
1\ 1111"1 f[ILe aCeple o le sea notificada la
11 , 111 '" Ii' 1 ('IlCi: l . le es inoponi ble; el deudo r
l' I'1 1t1.1 prilllili\' o acreedor y pa-
1:,111.11111' 11.
.... , 11 ,1 11 ... 11 .... 110 que la entrega del ttu-
l., 1 " 11'1(' el Cl'l- dito consta, exigida en
,, ' .. 111 1'1)\( 'S 1ll (' 11 Cionados, puede ser real
. , 'dl1lhll lit :l, lo que es posi ble res pecto
d i ' 1. 1 ... I ()'i ;L S corporales muebles (y as, se
11. 1( 1)])( Il lido que la t radicin de un cr-
d ll!> qlle cu nsta en una escritura pblica
dI' 1I1111t10 se puede efectuar por otra es-
1 lilloa t: 1l que el duel o del cr dito ex-
111(':-;: 1 su v(Jlu ntad de transferirlo y el ce-
... io n:lr io ,icepta tal trJllsferencia; co n esa
I"I ( I ill lra quedara efectuada la tradici n
,
11'111'1-1\1 IUR1 0 ICA 1'1 ( 101' 142
y no necesariamente con la e ntrega de
una copi a de la escritura de mutuo) ,
La afi rmacin de que la entrega del
ttulo en c ue el crdito consta puede ser
no slo real sino tambin simblica, es
discutible, porque esta fo rma de tradicin
por entrega del ttulo se consign en un
precepto especial, distin to de las normas
dispuestas para las cosas corporales mue-
bl es, de modo que su comprensin debe
ser estli cta; pero ms discuLible es la am-
plitud con que aqu se ha admitido la
ci n de tradicin simblica , e n la cual se
ha aceptado una simple descripcin del
lwlo transferido, efeclUacla e n la escri1Ura
en que se transfi ere (as cn albTtIl10s de los
fall os indicados), Para aceptar esta gene-
rosa acepcin de lo que es entrega (del
ttulo) se ha ofrecido e l sigui ente argu-
mento: no es necesaria la enlrega real pues-
to que, C01110 se ver luego, pueden transfe-
irse los crditos que no est.:n escriturados
y, e n tal es casos, es evidente que no podn
exigirse la entrega del ttulo
to) po rque no existe; ele este modo -se ha
di cho- as como cn tales situaci ones la tra-
di ci n se cfectuara sin e ntrega material ,
asimismo puede efectua rse ac, Pero po-
dra con tes tarse que la exigencia de la en-
trega material o limitadamente simblica
se pide en lOdo caso en q ue el crditO
conste por escrito, y la exenci n de esa
entrega se reserva slo para los casos de
crditos no escr iturados,
En cuanto a los crditos que no cons-
lan por eSClito, bi en podra concluirse que
no pueden transferi rse porque no habra
manera de cumpli r a su respeclo con el '
ar t. 190 1. Pero en la doctrina parece pre-
valecer la solucin de que pueden transfe-
rirse considerando que si se mantiene a
todo trance la exigencia de la enu'ega del
ttulo, al no ser posibl e e n ellos esa entre-
ga, quedaran como intransfe ribles, con-
clusi n que, por su trascende ncia (dejar
un bien en estado de incomercia bl e), re-
querira de norma expresa. La jurispru-
dencia- ha resuelto o tro tanto. Admitido
q ue son cesi bles, como en lales ocasiones. '
no es posible ,cumpl ir con la exigencia dt
la entrega del ' ttulo, habr que entender
.' . '
,
,
La propiedad }' la posesin
efecmada su u-adicin por una especial
decl araci n en el sentido de que se trans-
fiere el dominio, del respectivo crdito,
declaraci n que podr consignarse en el
mismo acto o contralQ (por ej., venta del
crdito; esa actitud implica, como en otras
situaciones de tradicin efectuada en si-
milares trminos, prcticamente conferi r
un efecto real al contrato) (para los crdi-
tos documentados a la orden y al porta-
cuya tradicin se efecta, respectiva-
mente, por endoso y por la sola entrega,
v. art. 164 del C. de C.).
154. Tradicin de derechos litigiosos.
Al igual que en los dos ternas anteriores,
aqu se est trata ndo slo la fo rma de
e fectuar la t radicin , quedando pendi e n-
tcs ma te ri as como la natu ral eza j urdi ca
de estas transferencias, y sus efectos, con
las vdrias in terrogantes que pl antean (las
cuales corresponden al captul o del De re-
cho de los con tratos).
El Cdigo destina tambin un prra-
fo especial a la cesin de los derechos
litigiosos (arts. 1911 a 19 14 ) dentro de l
ttulo "De la cesin de der echos" (como
se ha dicho, por cesin hemos de e nten-
der "tradici n"). Tal como en la cesi n
del derech o de herencia, en estas reglas
se establ ece n efectos de la transferencia ,
mas no se precisa la forma como ha de
efectuarse la t radi ci n.
En un conce pto bastan le discutido,
el Cdigo declara que "se cede u n dere-
cho litigioso cuando el obj eto directo de
la cesi n es el evento incier t.o de la li tis,
del que no se hace responsable el ceden-
te" (art. 1911 ) .
El tras paso del derecho litigioso no
escapa a la regla de nuestro sistema, que
impone la concurrencia del ttulo y el
modo (as lo pone de manifiesto adems
el a rto 1912, que demueslra tambin que
por "cesin" ha de e ntende rse pr eci-
samente "tradicin" ), Por el deman-
dan te vende a un tercero su derecho liti-
gioso; procede que , a continuacin, le
efe ct e la tradici n; en qu forma la r ea-
liza es lo, que debe examinarse aqu. Y
est di scutido.
143
a) Se ha propuesto que la cirCUnSI:111
cia de se r liti gioso el der echo no impi <k
cali fi carlo de derecho real o pcrs n:d.
Entonces, ha de atenderse a esa
cin para tene r la respuesta, Si el d(' 1 C
cho litigioso es real, se apli can las 1 (" .:t 1. ' 'i
tratadas para ell os; si es muebl e, r ige l1 1. 1 ...
Fo rmas indicadas en el art. 684, y I' i ( ....
inmuebl e, scn necesaria la insc ri p{ iPII
conservatoria. Si el derecho litigio:-. o l ...
persona l, se apl ican las reglas vislas P:II .1
la tradici n de los derechos persoll ;dn,
las que estaran dadas para toda clasc (le
derechos de esta categora, sin que St: Ila-
yan excl ui do expresamente los li li gio:-, o ...
(es decir, a rts, 190 1, 1902, 1903); COlll0
estos preceptos exigen entrega cl c lt lldo,
sigui endo a la jurisprudencia se adl11 it e
que la actuacin en el litigio, po r P;1I H'
del cesio nario, en reemplazo de l ( ' ( ' dl' l1
te, con su conse ntimi ento exprt:so (1 1.1( I
to, podra cons tituir tradicin (kl d r l ('
cho li tigioso, equivalente a las simbo!11 .1'1
del ano 684.
b) Se ha objetado ese planlc:lI lli" IIII'
Se o bserva que trat.,"ndose de los dCl l'( I H1'l
reales la tradicin sed a difcil de cI<.: t 111.11
cuando el cedente no ti ene la cosa 1l 11IChk
en su poder o no tiene inscri to a Sil l1VIII-
bre el inmueble. Se postula que aun CII : 1I 1
do en trminos mediatos lo cedido plldie-
re ser un derecho real o personal, e ll [(- ]'
minos inmediatos lo cedido es siernpn.; "...1
evento incierto de la litis" (art. 19 11 ), )1 sil' 11
do siempre esa pretensin lo cedido. b ' 1 >1
rna de efectuar la tradicin ha dt: SI ' I' (, 1111
bin una sola; como la ley no lo St'il :d.I,
tendr que estar constilUida por una 111 :11 11
[estacin de voluntad en tal sentido, n 1l1
cretamente \l il a actuacin reali zada (..' n c l
litigio por el cesio nario, con consenti mi en-
to expreso o tcito del cedente y conoci-
mi ento de las dems partes del j ui cio, pOI'
la que el cesionario substi tuye al cedenle
en la posicin que ste tena en la conu'O-
verSla.
154 bis . Sntesis de funciones. Con lo
dicho puede resumirse q ue la inscripcin
conse rvato ria cumple las siguientes fun-
CIOnes:
Ul II(IIUAl JURIDICA nl (111I1 @
Los bicnes
a) Es la de efec tuar la tradi-
cin del domi nio)' de ot ros derechos rea-
les sobre inmuebles;
b) Dj a constancia de la hi storiajur-
dica de los inmuebles;
c) COnStilU}'e un medio de publici-
dad para dar a conoce r a los' terceros la
situacin jurdica en que se e ncuen tran
los Bi enes Races, de modo que con e ll a
tienen la posibi lidad de enterarse d e su
estado antes ele entrar en relaciones jurdi-
G IS respecto de ellos;
d) Para un sector de la doctrina, es
!'('quisito, prueba y garanta de la pose-
" ( 11l de inmuebles, Para otro no ti ene ese
lId; nll,s aun, ninguno de esos especfi-
( os, Y para un te rcero, lo cumple slo en
ciertas circunstancias, Pronto, al tratar la
:\dquisicin de la posesin de i nmuebles
se comprender el alcance de esta con-
troversia (\', infra, N'x 189 r 192 )' sgts. ,
especial mente 195 y 195 bi s),
PIUMFO V
L\ POSESiN y LA PRESCRIPCI?\
Secci n Primera
La !Josesin
155. Apreciaci ones generales. Dentro
del conj unto el e matc ri as integran tes del
Derecho civil pat ri monial, la posesin es
una de las <l ue m.s contron.: rsias doctri-
nari as ha suscitado ctle lI cO'a n hasta la
,
ese ncia misma del conccpto, con impli-
ca ndas r consecuencias, aun ms all ,1 de
las puramente jurdi cas, de naturaleza eco-
nmica, sociolgica , poltica.
En tre los princi pales temas de di scor-
dia, por cien o LOdos ellos conectados, pue-
den mencio narse: a) la concepcin de la
posesin fundame nt almente obj etiY<1 o
subj eti\cl. (y, infra, Nl.! 156); b) su autono-
ma o dependencia de la propiedad (\',
infra, 1\111 J57); c) su naturaleza jurdica
corno un hec ho o un derccho (y, in fra,
N!il: J57); d) ct fundamento de la protec-
cin posesoria (v, illrra, NIl 27 1),
1I)I I'tlIU\L I URI OI CA I H llI ll1

,
En d desarrollo doctri nal, las contri-
buciones de Sa\'ign)' }' l he ring ha n ll egado
a constituir lo clsico; pero los aportes han
sido innumera bles (por ejemplo, con Po-
lhicr antes, )' despus con ,Olivart, Salei-
Hes, Perozzi ). Y su desarrollo procede de
la an udacin de elementos de Derecho
romano, germnico y aun can6n ico,
En el mbito positivo, a lo d icho en
nuestro Derecho debe agregarse una regla-
men tacin complicada tanto en la pose*
sin propiamente como en sus necesarias
relaciones con la adquisitiva,
y un fu ncionamiento del sistema registral
en el que const.a [a denomi nada posesin
inscrita el e inmuebles. que han posi bilitado
situaciones ele riii.a ent re poseedores. As,
la posesin entre nosotros se ha erigido
como uno de los smbolos de compleji-
dad j urd ica en la leora, y una fuente il1l-
porlante de lit igios apasionados en el de-
\'cni r de la
El Cdi go la reglamenta fundamen-
tal mente en los ans . 700 y sgts. Se inspira
de manera especial e n Pothier y. e n me-
nOl" medida , en las Partidas)' aun e n 1101'-
, "
mas Jll sUnJl\neas.
156. Defini cin y elementos (estruc-
tura). Como el de bate es profllndo, ll e-
gando hasta el conce pto, la exposicin
debe incorpora r desde el comi enzo las
cl i\'er.sas posiciones,
1. La conrf /)(' in Con base en
las fuentes romanas, desde Savigny la po-
sesin ha sido concebida con la concu-
rrell cia copulati\'a de dos e lementos: la
te nencia de la cosa ( coljJllS) )1 el <lnimo
de dueo (animus).
a) La tenencia (el C01jJll S) es el ele-
mento material ; la aprehensi n o contac-
to fsico con la cosa, e n cu)' a vi rtud se
dispone maleri alme llle d e ella, La natu-
ral eza de ciertos bienes, especi al mente de
los inmuebles, en relacin con la capaci-
dad fsica del hombre, ha conducido siem-
pre a estimar esta aprehensin o contac
t en trminos no muy ma terial izados. Y
se ha ll egado a admitir que puede consis-
tir en la sola !JOsibilidac!. de dispone r de la
cosa (en tenerla a merced, d ispos icin o
,
"

,
La propicdad }' la posl'sin
gobierno), aunquc no se tenga el contac-
lo directo, corpreo, aunque no se ejer-
ci le sobre la cosa un podelvrnan ual (como
cuando la cosa est en la resi dencia del
que est ausente), Esta Oexibili-
dad se re laciona con la aceptacin de las
ll amadas formas si mblicas de trdo d icin,
que siempre han sido necesa rias, po r la
misma razn (las restricciones humanas
e n la apre he nsin fsica de cosas) . En la
doct rina se han propuesto algullas di fe-
rencias de direccin o matices en la COI1*
fi guracin del corpus: un poder de do
minacin mate ri al inmedi at o y directo
con exclusin de los dCI1l<.s; un poder
exte ri orizado como el domini o, que per
mi le al poseedor conducirse como lo ha*
ra e l d ucil (un poder eminentemen te
j urdi co); un poder que revele una apro-
piac in econmica (que depende de la
natu raleza de la cosa}' del medio e n que
los acLOS se c;.: je rcen).
b) El n imo de dueo (l'l animus) es
un el eme n to intelectual , psqui co. que
consiste e n tener la cosa como due li o,
como propieta rio de ciJa; pe ro convie ne
precisar que no se trata de la conviccin
de titula ridad, es decir, de se r cICctiva-
mente el duelio (comiccin que ms bic..: n
cOllst ituye la buena fe), sillo simplt:men-
le d e comportarse corno dll CU.
Concebic!<t as, queda establt: cida una
defin ida distinc i n entre poses in)' sim-
ple detentacin (me ra tenencia) ,
11 , La rollajJr i lI objetiv(l, LUl.: gO ele
aq uel planteami ento, surgi el de l hering.
En esta concepcin se considera suficie n-
te para la posesin el cor pus; y el corpus
sie rn pre Il C\ '<l consigo ciclta inte ncin (de
poseer); admite la presencia d e un ele-
menlo inte ncional, pero no con la exi-
ge ncia de la concepcin precede nte (ni -
mo de dueo); hay posesin cuando
exiSle la relacin de hecho unida a la
voluntad de querer conservar esa relacin,
porque su propsito es servirse de la cosa;
as, ese ele mento intencional no es cli s*
ti nto e indepe ndiente del corporal; est
insepa rablemente unido l l; el tlni/lllls
no es ms que el propsito, la voluntad,
ele sen'irse de la cosa, y el cor!Jll s su extc-
,
I ..1;)
riorizall , ( :nlno consecuencia in media-
ta puede pt' rcibirse que, e n esos trmi-
nos, una di sti ncin entre posesin y de-
tent<!c i6n queda muy difuminada; ms
bie n, la gc nt.;; ralidad de los que e n la no-
cin anterior son meros detentadores,
aqu son poseedores; en principio, el he-
cho de detentar signifi ca posee r; la prcci*
sa calificaci n la dar no el nimo (ani-
'mus domini) sino la expresa declaracill
del legislador por la cual fij a situaciones
en que la relacin con la cosa es mera
detentacin ,
Aquella importante diferencia, centra
da en el elemento intencional, trae cli\'cr-
sas consecue nci as (por ej" en la capaci-
d ad para poseer, en la prue ba ele Ll
posesin; en este ltimo pun lO, por
confor me a la concepcin obj e ti \'a, pa ra
lograr proteccin al dema ndante le basta
probar el cmjJli S, }' el demandado debe r;
probar, si es del caso, q ue aquella deten-
taci6n ha sido privada por le)' d e la pro-
teccin de los interdi ctos; e n ot ro sellti
do, di stinguiendo la posesin de la mer;l
tenencia, en la concepcin subjetiva rl'"
sulta que cuando son agredidos en la h ' -
ncncia, tenedores como el arrenel ataric ),
el cO!llodatario, deben aClldi r al titul :lI ,
al clUClio o poseedor, en lanto con ill. Con-
ce pcin obje tiva, en la que son conside-
rados poseedores, di sfrutan ell os mismos
de la respecti \'a protecci n),
En los Ctlcligos de l siglo XX - C011l0
es espcrab!t:- no se encuentran pron u1I -
ciamientos sobre terna eloClrinaria!ll ell "
te tan contro"ert ido; los tex tos tan s610
inducen a la primaca d e lll lO d e los el e-
mentos (que los au to res locales p ront o
di scuten) sin que pucda obte ne rse UIl ;l
conclusin categrica; en tod u caso, 110
parece haberse impues to Ulla de las COI1-
cepClones,
El Cdigo chileno la define en los tl' l'
minos del are 700: "es la te nencia de u n :l
cnsa dete rmi nada con <.nimo de seJi o l' (1
dUi..' I; O, sea que el due ll o o el que se d .1
por tal tenga la cosa por sr mismo, O P()I
otra pt.: rsona que la tenga en lugar )' ;1
Ilolnhn.: de l" (inc, 1 ) . Con este COl l
I'\ ' ]>I\) , }' considerando el conjunto de re
mlrOiU\ 1 I URIDICA (11111
L
Los bilIH'S
glas posesori as. en la doctrina nacional
predomi na la conclusin de que entre
. .
nosotros se sigue una concepciOll mas
bien subj etiva (la planteada por Savigny).
En este mismo sen ti do debe agregarse el
art o 714, que distingue claramente a la po-
sesin de la mera tene ncia.
Adoptada aquell a nocin subje tiva,
cOIl\i ene insistir en que el nimo de due-
110 consiste en la voluntad de tener la cosa
para s, de comportarse como dueiio, de
t.:jcrcer los atributos del dominio; de que
quiera hacer con la cosa lo mismo que
] ;Ice un propietario; no es la conc ie ncia o
("()II\iccin de serlo, lo cual -como se dUa-
I I fll <; tituye la buena fe; ambos son posee-
\ 1\ )1 ("s, de buena O de rnala fe, porque am-
11\ " :Icl an C0l110 duelio, slo que el de
IIIIC II :I re cree ser due ii o y el de mala fe
, .11 1(" '1 \ lC no lo es.
1!i7. La naturaleza de la posesin (he-
cho o derecho) y su relacin con el domi-
nio. Otra de las controversias secula res
n.' fsa sobre el dil e ma de si la posesin es
111 1 hedw o un derecho, que viene desde
Roma (con diversos textos que los auto-
res posteriores han aducido segn sus
pl; Il tca 111 ien tos).
Se ha sosteni do que es un hecho; se
hasa e n circunstancias materiales; por con-
Ic: rrscJc proteccin)' detivarse de ella Olras
l ()lIsl'cuenciasjurdicas no se convi en e en
1111 derecho, proteccin que, por lo de-
111 : .... sc confiere exista o no el derecho
. 11"1 CII: I1 es apariencia. Con el concepto
lit (11 1 c(ho como inters j urdicamente
l'l.fl q.:,i d() , se ha sostenido que es un dl-re-
I !tO. 1 I Ill sidc rando que siempre la ley la ha
1'1 ('I Igi do; ms recienleme n te, suele aii a-
d i l Sl: que se trata de un derecho a seguir
pn:-.t:}' enuo, de carcte r provisional (en
( lI :lIlto puede decaer a nte el derecho de-
fi11iti vo, de un verdadero titular).
Luego de examinados los fundamen-
lOS de las rari as posiciones queda la per-
c("pcin de que en la decisin influyen
otros conceptos relacionados, como el
concepto qe derecho subjetivo.
El especfico tema de la transmisin
de la posesin aade compli cacin al de-
IlflI!HII'\l I UB-IOICA 1lI.t:l1111 146
bate. En principio. es una consecuencia
de la concepcin que se adopte (si se la
tiene por un hecho, no se transmite; si
por un derecho, es admisible su transmi-
si n) . Pe ro en algunos Cdigos Civiles se
contienen textos que imponen una solu-
cin expresa al respecto (que se transmi-
te, o que no se transmite) o, al menos,
que induce n a una; entonces, ante una
indefinicin del respectivo Cdigo sobre
la natural e7..a de la posesin, esos textos
son usados como argumentos en el deba-
le que se desata.
Por cieno, los Cdigos de l siglo XX
no adoptan posicin, al menos cl ara y
directamente; pero es notable la conSta-
tacin respecto a la transmisin: muchos
disponen expresamente que la posesin
se transmite a los herederos.
Entre nosotros predomina amplia-
mente la conclusin de que, al menos en
el Cdigo, est concebida como un he-
cho. No la define ni califi ca como dere-
cho; 11 0 se observan d isposici ones que
conduzcan a t:sa concl usin; el ar t. 700,
ms coherente Gon una concepcin fcti-
ca, directamente apunta a la tenencia con
nimo. Si bien los arts. 91 9 Y 2500 ine. 2
induce n a la transmi si bilidad (lo que po-
dra ll evar, a su \ez, a una supuesta cal ifi-
cacin de derecho), pueden ser expli ca-
dos en o tra direccin: el primero se
refi ere precisa mente a la protecci n po-
sesoria , cuya admi sin no est discutida y
no su pone, al menos no necesariamente,
una calificacin de derecho; el segundo
es ms inductor a la transmisi n, pero su
vigor puede ser neutralizado por las tam-
bin terminantes expresiones del arto 717
y, adems, puede ser comprendido e n el
sentido de que no es que imponga una
transmisin de la posesi n, sino una con-
ti nuidad, para evitar un vaco entre el cau-
sante y el heredero cuando ace pta. En la
actuali dad el debate parece disminuir, con
la confor midad de que es una situacin
de hecho de la que surgen consecuen-
cias jurdi cas y a la que el Derecho prote-
ge (v. tambin infra, N" 176).
Su est recha vinculacin con el domi-
nio siempre ha conducido a formular ob-
La propiedad }' la posesin
selvaciones sobre esta relaci n. El domi-
nio otorga al propietario un conjunto de
facultades sobre Ja cosa, y para que pue-
da hacerl as efectivas necesi tar tener la
cosa a su di sposicin, su depende n-
cia O seii.oro. De este modo, el dominio
trae como consecuencia necesaria el "de-
recho a poseer" (jus jJossidendi), que vie-
ne a ser el ejercicio mismo del dominio
(o, puede decirse, una mani festacin de
l a titularidad del derecho). Pero, por otra
parte, es wmbin frecuente que una pe r-
sona tenga una cosa con el nimo de se-
ior sin que sea su vcrdadero duco; aqu
aparece la posesin como una figura au-
tnoma, independi ente ele la propiedad,
confi gurndose corno una situacin de
hecho, a la que la ley le atribuye un con-
junto de vent.1jas (frutos, habili tacin y
proteccin para seguir poseyendo, acce-
so al dominio mediante la prescripci n)
(que conforma n el ll amado jus jJOssessio-
nis), como se ir perci biendo ms ade-
lante. En la primera situaci n se est ante
u n poseedor con derecho a poseer; y en
la segunda, ante un poseedor simplemen-
te, o si n derecho a posee r (por cierto,
este ltimo se encontrar generalmente
e n vas de ganar el dominio mediante la
prescripcin). Esta ltima si tuaci n im-
plica adems admitir la existencia de due-
lios que no tienen la posesin. Y as se
ll ega al frecuente juego de situaciones de
un poseedor no dueio y un dueiio no
poseedor. No obst.ante. 10 norma1 es que
arn bos, j lLS possidendi y jus jJosSeSSiol1is, va-
yan unidos; es decir, generalme nte el
propietario ti ene Ja posesin; el que tie-
ne derecho a poseer, posee. Y de ah lo
justificado de la presuncin de que el po-
seedor se reputa duetlo (art. 700, i ne.
2) (sobre la regla de que en materia de
bi enes muebles la posesin equivale a
tul o, v. infra,"N 264, nota).
158. Mera tenencia. Constituye la
ma de las tres situaciones en que se puede
encontrar un ante la cosa; es c1ue-
lio , poseedor o mero tenedor. La define
el arto 714 (ms adelante se ofrecern ms
antecedentes sobre ella; v. infra, N!! 174) .
159. Precedencia. Ha si do di scut id:I
la precedencia, en los mbitos lgi co (..
hist rico, entre posesi n y propk d:td .
Considera ndo que primero ti ene 11 11
selioro efecLvo o actuacin de hecho di '
los hombres sobre las cosas, y que resldl:I
esencial para la existencia humana , se 11 :1
soste nido que de la posesin se ha Ikg:1
do a la propiedad, y si se aboli era la pi ( 1
piedad , subsistira aqulla. En los C(,d;
gos Civil es y en la doctrina se o h:-. r l va
amplia variedad , incluso denlro dl I tU'
pos de una misrna poca o simi la r 01;( ' 1'
tacin. Como puede obser varse,
Cdi go trata pri mero del domi nio y
nos modos de adquirirlo y luego dc 1.,
posesin, separada de la prescripcin. Fil
cuentemente los autores naciollaks 11 .,11
tratado la posesin despus eh; (k st I I H I
las bases del domi nio, al expoll l'r lo .. 11111
dos de adquirirl o, como Utl r(<I,,; ,; lo di '
la prescripcin adquisiti va, :1lI11q\lI" ,,111
mamente se aprecia la 1 CI1("1 11 i. 1 , 1 , .'o{"
minada separadamente, p l' rtl 111 "1
pus de la propiedad.
147
160. Ventajas. Aparte lid Pf()\,(t li t)
material que u n poseedor obtierH': dt l.,
cosa que posee, e n Derecho la pos"' ";' '1I
confiere varias vent.qjas. Entre ellas:
a) Habilita para llegar a :Idqllil j , 1"1
dominio de la cosa por prescripci(')II . hU"
go de ci erto tiempo (arts. 683, 219H)' 'g" .)
b) Otorga una presunci n Iq1,.1I dt'
dominio (art. 700, inc, 2!! ).
c) Est protegida con las aCCi(III(" I'()
sesorias (arts. 916 y sgts.) )', en dCI!.' >! \ 1
waciones, con la rei\"indicatori a, 11 :1 11 1: 111.1
aqu "accin publiciana" (arl.
d) En ciertas situaciones puedl' 11 :1( (' .
suyos Jos fruLOs de la cosa poseda (<lrI.IJ07,
ine. 3) (sobre la regla de que en rHil l{1 i. .
de bienes muebles la posesin eql.1 iv:1 11 ,.
LLUlo, v. infra, NIl 264, nota).
161. Cosas susceptibles de poscsibJl .
Tal como acontece con el dominio. por
su naturaleza y segn queda claro del pro-
pio art. 700, la posesin ha de reGle,". :-.\.}w
bre cosas determinadas. No es conceblhk
la posesin sobre cosas inciertas, o
!J)11 0Il.J,\1 j URI DICA 111 (Hltl
Los
r;.[cl;. s slo por su gnero. Pe ro esa ex i-
gol' ocia no impide la posibi lidad de que
dos o ms personas posean en comn
1111 ,\ cosa si n9"ula r, tell iendo cada COIllU-
ne ro entonces la posesin de su Cuota, , v
I ,a exigencia cl,e que la cosa sea dcter-
Illinaeb no parece impedir q ue se pue-
d :ltl poseer cosas universale.s;,] universa-
lid:ld de hecho, conjunto de cosas
", ." g ulares (\', supra, NI.!' 37). es u na cosa
411' 11 '1 Ininada; se enti e nde q ue los elemen-
I q ... d(' la posesin deben recaer sobre el
IIHIIUIl!O (la panicular posesin de la he-
11 ' 111 b , ... ,' vcd pronto, infra, NJ 166),
I Cosas no s usceptibles de pose-
... 1011 , La posesin de los derechos
,1) I l a)' algunas cosas corporales no
"' 11 "' ( (: ]>1 ilJ lcs d e posesin: las que no pue-
dt ' lI :I pl"opiarse (como las cosas comunes
. Illdl)" los hombres, los bienes nac iona-
It ... ele uso pblico, etc.; pero los arts, 948
, 19 ('ollccde n estos bienes una es pe-
(H' de proteccin posesoria) , Tampoco
(401110 se dUo) las cosas inciertas o indl-
4 .1 41.. <; s( lo por su gnero,
h) Pani cular inters re\iste el proble-
111.' di' la posesin en relacin con el ca-
1. 1/ 1( ' 1 corpora l de las cosas, sohre lodo
I II ,IIHII) t..:I Cdigo chileno -como se ha
tll! 1111 <: 11 o tra ocasin- califica de bi e nes,
r ill co rporales, a los derechos,
(;tImo es comprensible, histricamente
1.1 posesin tiene su o ri gen)' se ha cl esen-
\ 11<'110 en relacin Con las cosas corpora-
que son las efecti\'amentc aprehcn-
sd les: pcro los propios rolllanos ll egaron
:1 :q) li car ulla especie de posesin a los
d(,l'<: cll 05 (reales, mediante la llamada "cua-
... il' osc: sin"); desde e nlOnces, con una for-
IllLllacin frecue ntemente gen rica (refe-
I ida a 1<:1:; cosas incorporales) pero siempre
dirigid:\ especialmente a los cl e n:chos 1'(':1-
le:; , se...: mantm'o en el Der echo Illcdic\:d \
:I ... illlisI110 fue recibida en los Cdi glls (11 :1
sil-{Io XIX.
En la aCluali dad, la posibi lid:L d de po
M' sin de derech os (entre nOS01H, ... ", ()
5: 1'" incorporales") se manti ctH' di ... 4 Inid ...
II:II'I ..'C(O predorninar la cOllclll :-. illll dt , ,I d
11Iili r! a. Aceptada, prcdOlltitl .l ' 11 .1]1111 ,1
InIHII!!\ 1 IUIUn CA 11)' 11111
I IX
Clon slo a los d e rechos reales; y la con-
trm"ersia se exti e nde incluso a la natura-
leza, u ni taria o d ual, et e la posesin, a te n-
di d a la d iferencia de los objetos, posedos
(corporales e incorporales). .
Anre las vicisitudes hi str,kas y la con-
trO\ersia doctrinaria, los Cdigos d el si-,
glo XX tieriden a evitar una formal de-
claracin sobre la posesin d e derech os,
pero incl uye n tex tos con los cuales pue-
de de rivarse su aplicacin a los reales.
Entre nosotros, con el art. 715 qued a
claro que se admite l<f posesi6n sobre bie-
nes incorporales, Pero el texto no preci-
s en qu ha de consistir esa posesin
(preci;;i n q ue hace fa lta considerando
la naturaleza in material o purdmCn te abs-
tracta d e los d e rechos, que los aleja de la
exigencia de l corpus), Se ha estimado que
consiste en el goce o disfrute d el dere-
c ho respecti,'O, Tambin permanece aqu
la duda de si est<:\ admi tida la posesin de
a mbas categor as de derechos. Los trmi -
nos amplios del art. 715 inducen a con-
cluir que pueden posee rse tanto los de-
rechos real es como los pe rsonales, pues
ambos son cosas incorporales e n la no-
menclatura de l Cdigo (ans, 565 r 576) ;
puede ailadi rse el art. 565 en relacin con
el art. 700; tambin as queda confirma-
do por el an.2456 ( ine. 3") )' por el
an, 1576 (inc. 2
Q
, que alude precisamen-
te al "poseedor del crdito"). Pero pare-
ce predomi na r la conclusi n de que se
aplica slo a los derechos reales; se est i-
ma que el arL 1576 se est refiriendo no
propiamente a la poses i n sino a un "!.i-
tillar" aparente del crdito; e l
en b seccin respecli\'a, fonalece la afir-
macin, La sol uci n i mpona para diyer-
;jOS e fec tos; por ej., para resoher si pro-
cecl e respecto de dercchos pe rsonales la
accin rei\'indicatoria, la presc ripc in ad-
quisili,"a (la doctrina d e los ttulos de cr-
dito, t."n los que el d erecho se encuentra
incorporado en el documento, ofrece par-
l iclllaridades propias, que tratan en el
Derecho mercanti l),
En cuanto l los derechos reales, en
n uestros textos surge ade ms una duela
:-; obl'e una exclusin, Luego el e la O'ell era-
'"

- ------ ----
La propinb d }" la po,>e.sin

lidad del arLo 7! 5, el arL 882 impide ga-
nar por prescripcin las servidumbres dis-
continuas y f'as conti nuas inapare ntes, d e
donde podra concluirse que eso es debi-
do a que no p ued en poseerse (pero p ue-
de concebirse un objeto pose ble mas no
uSllcapible); en el ttulo de las acciones
posesorias, despus que el art, 9] ti las con-
cecle e n general a los derechos reales so-
bre inmuebles, el ano 917 excluye ele la
protecci n posesoria a los q ue exclu}'c el
art. 882 )', posteriormente, el art. 922 pa-
rece li mitar esa proteccin al usufructua-
rio, al usuario y al habitador,
Por ltimo, no d ebe conrundirse la
dualidad de situaciones q ue pueden pro-
ducirse por la conc ur re ncia dd de recho
de dominio con un derecho real
do en determinada cosa: se es poseedor
d el d e recho real , pero mero tenedor de
la cosa sobre la que se ej e rce (se es po-
seedor del d erecho d e usurructo, pero
slo mero tenedor d e la cosa fr uctuar ia).
163. Cl ases de posesin. Sigui e ndo la
nomenclat ura m:s dirundicla, se distin-
gue n: posesi n regul ar o irregular; pose-
sin viciosa)' no yiciosa (ti l e in til ).
Con los textos positiyos, posesin re-
gular es la definida e n el art. 702 }' pose-
sin irregular la d efinida en el arL 70S.
Cua ndo el poseedor carece del dominio,
ambas lo conducen a l medi ante la pres-
. . .
cn pclon,
Posesin viciosa es la que adolece de
un vicio de \'iolenc ia o clandes tinidad; no
viciosa, la exenta de tales d efectos, E.l C-
di go conoce la clasificacin, aunque no
define cad a categora. Si mpl e me nte pres-
cribe que son posesiones viciosas, la \io-
lenta)' la clandest ina (an. 709), )' define
cada una (arts, 710 y 713), Con frecuen-
cia se ha llamado posesin til a la 110
vic iosa e inti l a la viciosa, para significar
que la primera p resta la utilidad de COI1-
duci r a la prescri pcin }' no la segunda;
pronto se ,"er que esta equi valencia estc.1
discutida (Y. infra, N 173).
164. A) Posesin regular. Como se ha
d icho, est d efinida en el an, 702. Cons-
149
tituyc la sntesis del elel11ClltO tcnico (el
ttulo) cun el elemento.: tico (la buena
re). Del texto queda claro que son su",
elemelltos: el j usto ttulo, la buena fe. \'
la t radici n cuando el dado es traslatici(' )
de dominio. A medida que se avance en
los conceptos podr obse r\'arse que e10s
elementos,justo ttulo y bue na fe, apare-
cen ntimamente relaci onados y con
frecucncia pueden cOllstilllir \lna sola si -
tuacin,
165. 1) Justo ttulo. El Cdigo no d e-
fine lo que es ttulo j usto; ni siquiera lo
que es ttu lo.
En mate ria posesoria puede entender-
se po r "ttulo" el hecho o acto e n el quc
se funda la posesi n. Su antecedente jus-
tificante. Es la respuesta que ha d e dar el
poseedor cllando se le pregunta porqu
afirma ser duelio.
Sobre lodo ate ndidos nuestros te:xro .... ,
p uede entenderse por "ttulo justO" el qlH'
por su nn.lum{nn. es apto para atribuir el
dominio, siendo (1l! l nti co, real y \"L.lido,
Esta defin icin merece dos (omenl:l-
nos:
a) Est orie n tada al dominio. Yeso se
expli ca porque la posesi n importa un;
cOll\'i cci n de dominio. El poseedor no
sc considera poseedor; Se considera o, d
mcnos, se comporta con10 dueo. De ah
que el t tu lo en que funda su posesin, el
antecedente con que la justifica, con d
que respollde a la pregunta porqu tienC'
esa cosa como un dueilo (porqu posee) ,
sea un ttulo cuya funcin (;s atri bui r do-
minio" Por eso queda expliC<lclo tambi n
que luego, como se c1 in., el Cdigo los
di\"ide en dos g rupos, que llama "ttul os
.constituti,os d e dominio" )' "lraslaticios
de dominio", El rol natural ele ellos e,,,,
conreri r dominio; e ntonces, al operar. pro-
vocan en el adquircncc la cOllviccin ele
c1uc llo (lo dejan e n posesin) . En el caso
concreto conferirn , ademh, cfecti \"3men-
le el do mini o, si se renen los reqni silO"
correspondi e ntes (por <:j.. si es ocupacin,
da domini o si la cosa careca de dllet-w:
si es comprm'e nta, seguida ele tradici n ,
da dominio si el \'encledor era (!tle llo; s i
-"
II)llnRI \l j LJR I01 CA 1))'1"11:11 .-"
LOs l)lClH.: S
110, simpl e mente dejan al ocupante, al
comprador adquiren te, en posesin). As
pues, tratndose de los traslaticios, para
qll e sea justo no es necesario que el ttu
lo e mane del verdade ro dueil o.
h) En la definicin se dice que es jus
lo (' lIando es autnti co, r eal y vlido. Es
1:1"; ca ractersticas se agregan teniendo pre
Se l\l e las que segn el a rt. 704 convier ten
:1 lus tllll os en injustos: la falsificacin, la
lIulidad, etc. Entonces, el jusLO ha ele oSw
CIlla r las opuestas.
166. Subclasificacin. Segn el arL 703,
"el jllslO ttulo es constitutiyo o traslaticio
d( ' dominio". Doctrinarialllentc se agrega
d lindo declarativo (el precepto aplica la
Ili .... liIlCi()Il; los ttulosjuslOs, pero es apli
t .dJ i(.; I:unbi n a los injustos; una venta nula
lIlo y trasla tici o de dominio).
a ) Titlllos constitutivos de dominio. El
C{,d igo ILuna as a los modos originari os
de adquirir el d o mi ni o. Los enumera: oCUw
p:lcill , accesin y prescripcin (art. 703).
En otros trminos, a cie rtos modos de
,ldc JIi ir el d o minio el Cdigo les atr ibu-
yc d rol d e ttulos para poseer. Normalw
lll en le, cuando opera n permiten adqui-
1 ir el dominio y, por lo mismo, la pose-
pero puede ocurri r que no otorguen
el dOlllillio, e n cuyo caso slo act uarn
COIllO tu]us constitutivos de posesin
(por ej., si se ocupa u n bien que tiene
d ta: o, la ocupacin no funcionar como
lll odo, pero co nslituir ttulo pa ra poseer
1;1 (' OS: I ).
Re:-. pcclu a la ocupacin como ttulo
p""esol'io, hay confirmacin en el art. 726.
1':' 1. \ decisi n legal d e tener a la o cupa-
l it ; ll cumo ttulo para poseer provoca re
Ihxioll cs que conducen a enjuiciarla. Ya
. ..; (' ha dicho que el ttulo posesori o cons
[i [ll )'e la explicaci n o justifi cacin de por:..
q ll se posee. Entonces, admit ir a la OCll-
1':lcin como ttulo significa aceptar como
ex pl icaci?n: poseo porque ocupo; lo que
eqnivale a responder : poseo porque s; O, .'
pusco porque poseo. En defi nitiva, tener
a la ocupacin como ttulo constituye una
formalidad terminol gica; en el fondo,
se est admiti e ndo prescindir del ttulo.
I nl l\.Jl\.I '\ J. JVRI Or CA Dl. C I1 111 150
y as est reconocido en los a r ts. 726 y
729. Y en cuamo a la crtica que puede
provocar el admiLir o rechazar a la ocu-
pacin corno ttulo, conduce a evaluar
las mi smas ventajas y oqjeciones que pre
senta la prescripci n y optar e ntre los mis
mos valo res que est n en juego en ella.
La doctrina generalmente objeta que
se incl u ya a la prl'sm'jJcin d e n t ro de los
ttul os constitutivos, puesto que ella mis
ma supone posesin ( no fi gura ba en el
Proyecto de 1853 ni en el indi to); lo
q ue es efecto no puede consLiwir causa.
Aunque se ha intentado justifi car su in
c1usin e n cuanto legitima la situacin
futura d el poseedor irregular que gan
el dominio po r prescripcin.
En lo que respecta a la acceslO11
J
la
posesin de lo principal se extiende a las
accesiones de e ll a (la regla sufre parti cu-
lar idades e n el art. 652 y en la accesin
de mueble a mueble).
b) Ttulos tras{ocios de dominio. Son
"los que por su naturaleza sirven para
transrerirl o" (an.703, inc. 3
Q
) co mo la
venta, pe rmuta, donacin e ntre vi\'os,
aporte e n propiedad a una sociedad. El
inc, 6
Q
de l arto 703 precisa la situacin d e
la transaccin, la cual es tambin de esta
clase d e ttulos, cuando se refi e re a un
objeto no di scmi d o (es disputado un pre-
d io; a cambi o de su eventual derecho,
uno de los con tendores recibe del o tro
u n automvil ).
Puede yerse q ue estos ttulos, al mis-
mo tiempo que inicia n el proceso d e
transferencia del d ominio, son ttulos para
poseer.
Ntese que el ttulo es traslaticio de
domini o cuando si n 'e para transfe rirlo
a tendida su naturaleza (examinad o e n
abstracto), aun c ua ndo en el caso con-
creto de hecho no lo transfiera, debido a
que el que aparece tra nsfi ri ndo lo care-
ce de l. As, la comprave nta es tLUlo tras
laticio porq ue, por su nat uraleza, es el
acto idn eo para conducir al traslado del
domi nio, a un cuando e n un caso espcc
fico el \'endedor no sea el dueiio. En ton-
ces, e l compl"ador, al reci bir en tra dicin,
quedan como poseed or; y es poseedor
La IlIopi(dad y la posesin

en \irtud de un ttulo t raslaticio el e dOlni
nio, la compraventa. Incluso, si esa COll1w
praventa no presenta ninguno de los de
fectos aludidos el1" e l art. 704, ser ttulo
justo, con lo que se tend r ya uno de los
requisitos para la posesin regular (re-
curdese que la venta de cosa ajena es
vli da -segn el a r t. 1815-, de modo que
esa venta no queda incluida en el N
2
3
del art. 704, como pudiera pretende rse).
c) Ttulos declamtivos de dominio. Atlll
w
que el Cdigo no identi fi ca expresame n
te esta tercera categora, el art.. 703 }' otros
p receptos demuest ran que est n contem
piados. En tod o caso, la doctrina los re-
conoce )' d istingue de los anteriores.
Son los que se limitan a reconocer
(decl arar O aclarar ) u na situacin de do
w
m 111 10 preexistente. De modo que cuan-
do al poseedor se le interroga por qu
afi rma se r clueIio, no esti respondiendo
cuando aduce alguno de estos ttulos; ellos
no fo rman lluevo ttulo para justificar po
sesin. Como slo declaran o aclaran una
situacin preexistente, para averigua r
cu n legtima es la situacin del posee-
dor, es necesa r io r etr oceder has ta donde
se encuentre el hecho o aeLO en virtud
del cual entr a posee r.
Por otra parte, como estos ttulos nada
crean, esta caracterstica puede res ul tar
favorable o ad\'ersa para el ti tular, para
quien tiene y aduce un ttulo decl arativo.
Si el d er echo exist a entre quie nes cele-
braron el acto declarativo, en cuanto a la
antigedad le favorece, pues l acto cele-
brado nada interrumpe o ini cia, y tendr
la posesin en todo el tiempo interme-
dio (e ntre el atito origi nario y el apareci-
miento de este ttulo d ecl arativo) . Ad e-
ms, la tendr con la calidad originaria ,
regular, irregular, viciosa. Y si nada haba
e ntr e ell os (ent re los autores del ttulo) y
el derecho perte neca a un te rcero, por
ser declarativo, con ese ttulo nada obtie
ne el titular.
El art. 703 conce n tra a varios de estos
ttulos declarativos.
A continuacin se formularn algu
nos comentarios e n torno a los q ue men
ciona, advirtiendo que los dos que a pare-
cen pnmero presentan un problc n' :1 ti C'
calificacin.
1) Las sentencias d e adj udicacin CI .
juicios divisor ios y los actos legales el e P,II
ticin.
15 1
Con "sentencia de adjudicacin l' n lit
cios divi sorios" se alude a la sente nci :1 (PU-
dicta el juez par tidor en la parLi ci6n dt "
tuada por l; y con "actos legales de 1' ,11
ticin" se hace referenci a a la COII \"t'n
cin en la cua l los comuneros p:11 1nl l.,
comuni dad por acuerdo e n1 re dio .. (\'
su pra, N69).
Ahora bien, como el inciso ;1111( ' , It 11
al que se comenta est regulando lo .. I!
tulos traslaticios d e d omini o, cll ando l' ... 11
inc. 4 dispone que "pertenecell :t ,' ... 1.1
clase" est manifestando <lIe ,H "1'"
recin mencionados PCrl Cl1l'C( ' ll :1 b ( I,t
se de los lraslaficios. Pe ro, por (1[1,' JI ,! ' H .
ya se ha di cho (v. supr:\, IItll ' .' 1
Cdigo chi leno - a pan, lltl ml.. eh' l., dHI
trina romana que cOfls idl' l :,J ):t ,t 1.1 ,ti !j"
d icacin un ttulo y (IHI 'l II1II1 ,I,
por tanto, un acLO el e III. t"I I,.
bleci para la adjudic:l ci l) lI \ U I , ' 1(' , 111 d,
clamtivo (arts. 1344 y 71 H).
Para aislar el problema Cl III Vk,lt 1
1I1
cisar que respecto del do minio el :111. 1 :\1 1
no tie ne contradictor. cid I t, )
minio la adj udicacin tien e sin dltd ,1 Ilt l
efecto dec1arJ. tivo (el (lcljudi c:l1 :n io ( ' s ( e H e
siderado d ueii.o de lo que rer irH' ( ' 11 ,ldi'l
dicacin d esde el d a e n que M' CJ " H II I"
la comunidad y no desde.:: ... 1 d:! 1' 11 ftlt ' ','
le adj udic). Pe ro respec10 dc l. , 1")'11
sin la calificacin de :1( ItI" cJlu ' d "
como u n problema, al 1t1, tI ( ' S ,q1d' I' Hlt ',
al enfrentarse el citado il1c . 'IV <1, '1011 1, '10' \
con el a rt. 7] 8. Segllll el 7(n, nao" 1111111) '1
pertenecen a los y 1' (' ).1, 1111 t' l
7] 8 son d eclararivos. En , t' O
pecto de la posesin, la (l (ljllclic:u ( III ( '1 1'
provenient.e de la sen teneja del 1' :\1 1 id, 11
o del acue rdo d e los comune ros) .: li('11t'
un efecto traslaticio o dccb nui vo?
Se ha sostenido que si bien rI' Spl' ( 1 ..
del dominio el efecto d ecla rati vo es cI :n c,
(po r el art. 1344) . en materia post.:sOI j,t
se le considera ttulo traslaticio. y ;1\ '
por el teno r del 703, que sil1l pi e 111 l' 11 t I..' 1. 1
I Dl fORI,\t IURIDI CA 11. I I mt
Los bi enes
asi mila a los trasla ticios. Y e n cuanto al
718, por los e rectos que serlala se estara
refiriendo, igual que el art. 1344, al efec-
to declarativo respecto del dominio.
En co ntra se ha sostenido que en ma-
teria posesoria, igual que en el dominio,
la acljudi cacin ti ene efe cto declarativo
(es ttulo declarativo); es as por el tenor
del arto 718. Y cuando el arl. 703 la consi-
dera ttulo traslaticio se estara refirien-
do a las "acljudicaciones" efectuadas e n
el proceso pa rticional a extraiios. Esta l-
ti ma afirmaci n requiere una aclaraci n.
En la prctica -y a veces en los textos
legales- en e l proceso particional sue le
emplearse impropi amente el trmino "ad-
j udi cacin" para designar a transfe rencias
de bienes comunes a terceros (por ejem-
pl o, por remate). Autntica adjudicacin
existe slo entre comuneros. Entonces,
como e l trmino suel e usarse en ese sen-
tido impropi o, se estima que ese sera el
sentido empIcado en el 703 y se aplica-
ra, por tanto, slo a esas "adjudi cacio-
" -
nes a extranos.
Por cierto, di rimi r la d isyuntiva trae
consecuencias prcticas. Puede verse en el
sigui ente ejemplo: en 1980 A, B Y C COl11-
pran un mueble en comn y lo reciben en
tradicin. En 1983 parten la comunidad y
A se adjudi ca el bien. OculTe que la cosa
no e ra del yendedor y, en 1984, el dueilo
la reivindica. El reivi ndicante sostiene que
la adjudicaci n es titulo traslaticio para po-
seer; de modo que el acijudi catario slo es
poseedor desde 1983, teniendo a la fecha
de la demanda slo un mio de posesin. El
demandado A sostiene que la adjudicacin
es ttulo declaratiyo para poseer y, por L: 1.J1-
to, l es poseedor excl usivo desde 1980 y
que , por reunir los dems requisitos de la
posesin ya ha ganado la cosa por
prescri pcin, de dos aos, que cumpl i en
1982.
2) Las sentencias judiciales sobre de-
rechos litigiosos.
Se trata de sentencias que resuelven
un confli cto entre partes que disputan
un derecho.
Estas sen tencias son, sin duda, t tulos
decl arativos. Lo exp resa el ine. 5\1 : "no
EDITORIAL JUR. I DI CA
---
-- - -
- --
152
fo rman nuevo ttulo para legitimar pose-
. , "
SlOn .
Que estas sentencias sean d eclarati-
vas signifi ca que se limi tan a establecer
que una situacin, discutida o dudosa, es
o existe en ciertos trminos, desde antes,
desd e que se ori gin.
Ejemplo: en 1990 A vende a B un pre-
dio. El mismo ailo A lo vende tambin a
C. Ms tarde, e n 1993, B Y e litigan por
el p redio. Se dicta sentencia favorable a
C. En 1999 X, sostenie ndo que el predio
es suyo y que A Cosa aj ena, enla-
bia accin reivindicatori a contra C. C ale-
ga la prescripcin ordi naria; aduce como
ttul o la sentenci a, estimando que d esde
ese fallo ha posedo por ms de 5 aos,
d e modo que ha ganado por presc rip-
cin ordinari a. X le responder, en pri-
mer lugar, que ese fallo no le empece,
por el arl. 3' del Cc.; y, en segundo lu-
gar, que las sentencias sobre derechos li-
tigiosos no forman nuevo ttulo para le-
gitimar posesin (art. 703, inc. 52), de
modo que para conocer el ttulo de C
hay que retroceder, y aparece su compra
a A. Si esa compra es vlida y rene los
tres requisitos de la posesin regular, en-
tonces e habr ganado por prescripci n
ordina ri a de cinco aos, contados desde
1990, Y la rei vindi catoria sera rechazada.
Pe ro si esa compra adoleciere de a lgn
vicio de nulidad o por alguna otra causa
ese t tulo fue re injusto o, en ge neral, le
faltare uno cualquiera de los tres requi si-
tos d e la posesin regul ar (como la bue-
na fe al entrar e n ese tiempo a poseer),
en to nces su posesin ser irregul ar y, por
tanto, slo puede pretender la p rescrip-
cin ext raordi nar ia (10 aos), que e n
1999 an no se cumple, yen tal situacin
la accin reivind icatoria sera acogida.
Es justifi cado que la sentencia no cons-
tituya nuevo ttulo, porque lo normal es
que las sentencias no creen de rechos o
situaciones; sl o declaran derechos pre-
existentes, acl aran situaciones conflictiva.s.
Adems, privndoseles de esa virtud d e
formar nuevo ttulo, se evi ta que se fra-
giien li tigios (con una contraparte colu-
dida) por quienes carecen de ttulo, o lo

,
.'
L" propiedad y la posesin
tienen inJusto, para conquistar con el fa-
,110 uno irreprochable,
3) La transaccin.
Est defi nida e n el art. 2446 (para una
comprensin ms compl eta de este acto,
debe agregarse que ella ha de contener
concesiones recprocas).
Para califi carla en cuanto ttul o pose-
sorio debe disti nguirse, como ya lo hace
el art. 703 (inc. final), entre el acuerdo
transaccional que decide la suerte de lo
disputado, y el que creaefectos sobre co-
sas no di sputadas (y que se incl uyen por-
que contribuyeron a lograr el acuerdo que
puso fi n a la controve rsia) . Respecto ele
la cosa d isputada, la tra nsaccin es tindo
declarativo; respecto de las no disputa-
das, es ttul o trasla ti cio.
Ej emplo e n cuan to ttulo declarati-
vo: A y B di sputan un predi o. Transi ge n.
Se acue rda que el predi o queda para A
(y se acord as porque por su parle A
d io a B un camin ). Como el ttul o es
declarativo, se entiende que el predi o es
de A no desde ahora,. sino desde antes ,
desde la fe cha que l mencionaba cuan-
do lo di scutan, y con base en el aclO
que l me nci onaba cuando lo d iscutan.
Por 10 mismo, si se quie re examinar su
posesin, no nos de tendre mos.en la tran-
saccin; seguire mos retroced Iendo has-
ta aquel ti e mpo que l y se examina-
r el ttul o que l aduca en la discu:s in:
Por 10 mismo, si a parece un te rce ro y
demuestra que e l predio era de l, quie-
re decir que nada tenan los contrincan-
tes, y como la transaccin no forma nue-
vo ttul o, A nada logra con aducirla para
justi ficar su posesi n ante este tercero
que ahora le d isputa el predio (mien-
tras se celebraba la transaccin entre A
y B el derecho en ma nos del terce ro se
mantena inclume).
Ejemplo en cuanto ttulo traslaticio:
cuando se acord que el predio quedaba
para A, ste di o a B un cami n (presta-
ci n que co ndlUo a B a acceder que el
predio quedare para A). Respecto de este
objeto (que no estaba en di sputa) la
transaccin es ttulo traslatici o; es nuevo
ttul o; justifica posesin. As, si el camin
no era de A, cuando ms tarde el duello
..
,
pretenda reivindicarlo, B ppede aducir
la transaccin como ttulo y . a partir de
ell a, reunidos los requisitos .. :.de la pose-
sin regular, puede contar los dos ai.os
para gana r esa cosa muebl e p'or prescrip-
cin ord inari a. Si falta uno o'J!ls de esos
requisitos, a parti r de ell a contar
los 10 aos para ganarla por prescripci n
extraordinaria. Por Q[ra parte, no desde
antes (sin peljuicio de la posibilidad de
la agregacin de posesiones) .
La su.cesin por causa de muerte como
ttulo
Qu posee el heredero y d esd e cun-
do, son interrogantes sumarriente discu-
tidas en la doctrina, con dilatada historia
y normas legales frecuenteme nte
vertibles. Entre nuestros textos (que CIer-
tamente no hace n excepcin a aquel ca-
rcter) puede n mencionarse los a rts. 688,
704,717, 71 8, 722, 1264 Y sgt,., 2500, 2512.
Ade ms, en las conclusiones influyen con-
ceptos posesorios y heredi tarios,
generalmen te aceptados}' otrOS chscutl-
dos o de signifi cado difuso. Para noso-
tros, conviene tener presente las siguien-
tes circunstancias: el Cdigo implanta un
de recho de herencia como derecho real
(distinto del dominio); la sucesin por
causa de muerte es un modo de adquiri r
el dominio de cosas; la posesin es con-
cebida (gene ralizadamente) como un he-
cho; y, derivada de esa calificaci n, pre-
\;alece tambi n la conclusin de que no
se transmite (no obstante lo dispuesto en
el citado art. 2500; sobre la transmisin y
explicaciones de este precepto, v, lo di-
cho e n su pra, NI/ 157 y notas).
Con estos antecedentes, en nuestro
Derecho pueden formularse
nes diferenciadas. para la herencia y para
los bienes que tra nsmite el causan te.
a) En cuanto a la jJosesi1l de la herencia.
1<1 . Por la sola circunstancia de serlo,
al heredero se le tiene por poseedor le-
gal de la u niversali dad herencia (arts. 688
y 722); as, la posesin "legal" el e la he-
"encia es la que se confiere al h ered ero
por el solo ministe ri o de la ley (aunque
el heredero 10 ignore) .
__ o " ,,., ,r..r o
bienes
2
2
. Se implanL tambin la nocin de
posesin "efectiva" de la herenci a, con-
!'isren tc (como ya se dijo) en una decla-
racin -judicial o administrativa- por la
que a cierta persona se le tiene por here-
dero de otra (para certeza de los terceros
en .el cobro de deudas y, en gene ral , en
el, ejercido de sus derechos; para la con-
tinuidad del Registro inlllobiliario; para
bcilitar la aplicacin de la prescripcin
como medi o de dirimir dudas entre el
<1ue por derecho es heredero yel que se
C1'ee tal) (a rt. 688).
3. Conforme a precedcntesjucliciales,
a esas clases de posesin se agrega la pose-
sin "real" (o "material ") de la herencia,
que corresponde al que en la realidad de-
tenta la herencia en calidad de heredero
(que puede ser o no el \'erdadero herede-
ro). Se ha entendido que se posee una
herencia (en este sent ido de posesin real)
poseyendo los bienes del causante (o, al
menos, los fundamentales) en calidad de
heredero.
Ciertamente, el yerdadero he redero
puede te ner las tres clases de posesin.
Si un fa lso heredero entra a posee r la
herencia, en posesin real (poseyendo
bienes en calid<1d de heredero), el verda-
dero puede inte ntar la accin de peti-
cin de herencia (arts. 1264 y sgts.); si
no la interpone, el falso puede terminar
ganndola por prescripcin de diez aii. os;
y aun el e cinco, si ha obtenido la pose-
sin efectiva (y est de buena fe) . En esa
situacin, estrictamente carece de ttulo,
pero si existe una apariencia de l el C-
d igo lo considera "ttulo putativo" y una
especie . de los ttulos injustos (art. 704,
N2 4); Y si logra posesin efectiva, ah ten-
dr ttulo justO.
b) E;n cuanto ft la jJosesin de los bienes.
Al fallecer, el causante pudo haber
tenido bienes en d iversas situaci ones ju-
rdicas: en dominio, slo en posesin 0,
aun, en mera tenencia.
Cualquiera puede entrar a poseer un
bien y, siendo podr
llegar l ;' ganarlo por prescri pcin, todo
a las reglas generales. Podr
aducir cpmo tlUlo cualquiera de los que
5 '
- ml"roRI\1 j'URI OICA PI CIIIII 154
seala el arl . 703, segn sea su si tuacin
(por cieno, si es inmueble, se plantear
el problema de la insc ripcin conservato-
ria, como se ver pronto).
Si el que posee un bien lo posee en
calidad de heredero, aqu aparece la su-
cesin por causa de muerte C0l110 ttul o.
y e nt onces procede examinar si es o no
heredero.
- Si es verdaderamente heredelO y el call-
. sall[e era due i'io de la cosa, l tiene el
dominio (adquirido por el modo suce-
sin por causa de muerte) y, por lo mi s-
mo, el derecho a poseerla. Aqu puede
recordarse el art. 7 17, conforme al cual
el heredero inicia la posesin y no le ha
sido transmitida por el causante (texto
que constituye un argumenro para con-
cluir que en Chile la posesin no se trans-
mite )' que, a su vez, eso se debe a que
entre Ilosotros se le conci be como un he-
cho, no corno un derecho). Como tiene
el dominio, en el ttulo de la accin de
peticin de hereqcia el Cdi go dispone
que, adems de esa accin, tie ne tambin
la reivindicatoria (para perseguir los bie-
nes especficos) (arl. 1268).
Si el causante posea la cosa si n ser
d uelio, al entnlr el he redero en posesin
(si la tiene con nimo de duei'io), posee
con el ttulo del causante, unido a su con-
dicin de heredero que lo deja como con-
tinuador de aqul (ese ttulo del causan-
te tendr importancia para calificar esta
posesin).
Por lt imo, si el causante e ra slo te-
nedor, la aplicacin de este ttul o suce-
sin por causa de muerte para justificar
la posesin del heredero (teniendo la cosa
' con nimo de dueo) , ha si do controver-
tida; actualmente en la doctrina parece
predomi nar que la sola circunstancia de
ser heredero no basta; es necesario un
elemento (nuevo) que explique este cam-
bio (porque el causante era mero tene-
dor),
As, pues, con esta discutible poten-
cia segn las situaciones, actla la suce-
sin por causa de muerte como ttulo po-
sesorio, como j ustificacin del hered e ro
de por qu posee (por qu se considera

La propiedad)' la posesin
duelio: porque he red; pro herede, como
heredero) ,
- Si no es heredero, sea que el causante
haya tenido el dominio, o slo la pose-
sin, o nada ms que la mera tenencia, la
posesin que pueda lograr en los bienes
carecer de ttulo (al igual que carece de
ttulo su posesin sobre la herencia, con-
forme se dijo antes); al menos no tendr
el ttulo sucesin por causa de muerte. Si
acude a l es porque creer que es here-
dero y, por tanto, dir que el ttulo de su
posesin (su justi ficacin de por qu po-
see cierto bien) es la por causa
de muerte (dir: soy dueii. o -poseo- por-
que hered) . Como objetivamente no es
heredero, estrictamente carece de ttulo.
Pero -tal como se dijo respecto de la po-
sesin de la herenci a- si hay una aparien-
cia, un vestigio, podr tenrseJe como t-
tulo putativo sucesin por causa de muerte;
as, poseer- el bien con ese llUlo pUlali\'o
(art. 704 NQ 4 primera parte).
167. Ttulos injustos. Se ha dicho que
el Cdigo no ha definido el tlUlo, ni el
justo; tampoco el injusto. Se ha limitado
a enumerar Jos ttulos que no son j ustos.
enumeracin que, por su naturaleza, es
taxativa (a rt. 704; se ha resuelto que cali-
ficar un ttulo de justo o injusto es una
cuestin de Derecho, no de hecho).
Sobre esLOS ttulos pueden formul ar-
se las siguientes observaciones (en el or-
den en que estn consignados):
PI. Por los t rminos de esta primera
situacin, no se ctnnprende aqu la falta
de veracidad , de modo que si el ttulo
fue real mente otorgado por quienes apa-
recen, aunque sus declaraciones no sean
verdaderas es siempre justo.
La adulteracin puede referirse a las
personas que aparecen inten'iniendo, al
func ionari o autorizan te, l la substancia
del acto. Literalmente la norma limita la
falsificacin a los sujetos, pero parece na-
tural, y tambi n ms armnico con el
art. 17, entende rl a con la selialada am-
plitud.
En cada caso tendr que apreciarse
la envergadura y su consecuente influen-
cia en el conjunto. Porque puede haber
algunos cambios que se efec ten con in-
te nci n de corregir un defecto ortogrfi-
co o terminolgico que en extremo rigor
constituye falsificacin, pero que no afecta
la autenticidad del acto en su sentido y
en sus caracteres fundamentales.
Cuando un instrumento incluye ,,u; os
actos jurdicos independientes, la falsifica-
cin de uno no justifica, necesariamente,
dar por falsificados todos. Recurdese gue
aqu se est tratando la fa lsi fi cacin del
ttulo posesorio, es decir, del antecedente
(substantivo) que expl ica o j ustifi ca la po-
sesin; por tanto, si ese antecedente cons-
ta junto a otros actos en el mismo instru-
mento y la falsifi cacin se refi ere a alguno
de esos otros, puede concluirse que aqul
no est. falsificado y, por ende, que el ttu-
lo es justo. Incluso, as como existe la nuli-
dad parcial pa ra actos que pueden des-
componerse en secciones independient.es,
en los que una parte puede adol ecer de un
vicio y no el resto (como el testamento),
as tambin podra ocurrir respecto de la
falsificacin. Pero habr situaciones en las
que cierta falsificacin dejar a todos los
actos con ttulo falsificado (como cuando
se refiere a la presencia, exigida por ley,
del funcionmio pblico amOlizan te).
Por otra parte, en ocasiones una falsi-
ficacin de apari encia intrascendente pue-
de pro\'ocar un efecto decisivo, que altere
la naturaleza del antecedent.e posesorio;
entonces, el tlulo es fal sificado y, por tan-
to, II1JUSlO.
Deber exami narse, pues, cada caso
en particular.
2
9
, Se ha entendido que se incluye
tambi n aqu el ttulo emanado de un
representante, pero que acta extralimi-
tndose en sus facultades . En otro sent i-
do no distingue la ley, de modo que el
ttulo es injusLO sea que el que pasa por
representante sepa que no Jo es o crea
serlo cuando real mente no lo es, es de-
cir, est de buena O de mala fe. S al-
guien ve nde una cosa ajena, pero
propia, actuando por s, el ttulo es JUs-
to ( no est, inclui d o en e l N
9
2 del
art. 704; ni rampoco en el N'J 3, porque
155
e
1011\)11.1;\1 JURI I)ICA P I CII II I ,.....
Los bicno.::s

e l art o 1815 dispone expresamen te que
la ve n ta de cosa es ylida), en tan-
to que si la vende como ajena, dici ndo-
se representante de l ducilo, el ttul o es
injusto. La diferencia parece justifi carse
porque en est a ltima situacin el
a dquirente d ebi examinar sufi ci e nte-
mente el poder que aduce quien le ha
manifestado se r representante, Esta ob-
servacin demuestra la ntima relacin
(ya anunci ada) en tre el anteceden te ju-
rdi co aducido y la conducta del slUe to;
entre e l ttulo y la fe.
Por ltimo, si el ttulo emana de un
representante que verdaderame nte lo es,
para c; naJ enar una cosa que no pertene-
ce al p oderdante, es un ttul o justo; no se
encuentra comprendido en el N 2; si el
acto celebrado es una venta, simplemen-
te se trata de Ull a venta de cosa aj ena,
3
2
Si el ttulo es nulo, es como si no
hubi ese ttulo, segn las expresiones d e
Pothie r. Es injusto, bien que la nulidad d e
que adolece sea absoluta o relativa; no se
distingue; y si es relatiya, puede tener apli-
cacin la confirmacin (art. 705),
Un punto interesante aqu es deter-
minar si es necesari a la decl arClcin judi-
cial de nulidad para considera r injusto e l
ttul o. La respuesta afirmativa se ve apo-
yada por el principi o (entre nosotros con-
sagrado e n reglas, como los an s. 1687 y
1689) d e que la nulidad slo p roduce
efectos una vez que ha sido declarada ju-
dici almen te; miemras ello no ocurre, e l
acto produce sus efectos, tenindose por
vl ido, Sin e mbargo, esa postura tro pi eza
con la nuli dad relativa, Como ella no pue-
de ser alegada sino por aquell os en cuyo
be n efi cio la han establecido las leyes, po-
dra darse el caso que el interesado en
que se tenga por iruusto el ttul o no tu-
viere la accin de nulidad relativa (A com-
pra a u n relativamente incapaz un objeto
perte neciente a B; B reivindica; A le opo-
ne prescripcin ordinaria fundado en po-
sesin regular; B obsen1a que el ttulo es
nulo relati vamente y, por tanto injusto,
lo que excl uye la posesin regular y por
e nde la prescripcin ordinari a; pero esta
nulidad est establecida en fayor del con-
EDITORI AL ]URIDICA OI:CH!lF. 156
tratante incapaz y nu e n (;lVor dc B, por
lo que no podra obte ner la decla racin
de nulidad del lUl a), Pa ra sa n ear la di-
ficultad se ha propuesto que se d ebe per-
mi tir a quien tenga inte rs e n que el ttu-
lo sea injusto, que invoque la nulidad
rel ativa para el solo erecto de te ne rse por
injusto, mantenindose el ac to respecti-
vo como vlido para los dems efectos
legales, los cuales se ext inguiran slo
cuando se anul e a petici n de quie n ten-
ga la accin de nulidad. Aunque algo ar-
tificiosa, la solucin patece funcional.
Una relacin con el arto 1815, el cual
declara que la venta de cosa aj ena vale
(no es nula) permite la siguiente observa-
cin, Es fre cuente la aparicin de situa-
ciones en las cuales surge un confli cto
entre dos inte reses contrapuestos, a mbos
dignos de proteccin. La ven ta de cosa
ajena es destacadamente una e n la cual
los intereses en confli cto son el d e recho
de dominio y la seguridad del trfico, Se
trata de proteger al dueo o a los terce-
ros, que diariamente adquie ren cosas, es-
pecialmente muebl es, sin que se les pue-
d a exigir u n exa me n acucioso d e la
titularidad del enajena n te, so pena de e n-
torpecer la ci rculaci n de bi enes, Rela-
cionando el arL, 1815 con este 704 N 3,
la conclusin es que el codificado r opt
por el de recho de dominio con atenua-
cin a favor del trfi co, Protegi el domi-
ni o porque en el art. 1815 dispone que
la validez de la venta es sin peljuici o de
los derechos del due lio mien tras no pres-
criban; y protegi al terce ro po rque al
declarar vlida la venta lo con ttulo
justo y, por tanto, ya con e l primero de
los requisi tos para la posesin regular, la
cnal le pcrmite adquirir el dominio por
la presc ripcin ms breve (la ordinaria),
4 . El Cdigo no ha de fll1ido lo que
es ttulo putativo, La doctrina suele con-
formarse con e ntender por ttul o putati-
vo el que se invoca si n exi stir r ealmente.
Pero debemos aadir alguna mayor con-
crecin, De la circunstancia de tratarse
de un "ttulo" y de los ejempl os que el
texto ofrece, desprendemos que es un t-
tulo apare nte; es decir, como todo ttul o,

L" propiedad)' la
es un antecedcn tt: jurdico que por su
natural eza j ustifica posesin, pe ro
adolece de alglll1 dcrccto que lo ha deJa-
do e n el solo estado de apari encia. Como
no es "realmente" un ttul o, podra p re-
tenderse que en la nada hay tambin un
ttulo putativo (el suje to dice que posee
porque es h eredero de X, si n agregar ni n-
gn vestigio de antecedente que COn,dll Z-
ca a esa conclusin; ni parentesco, 111 tes-
tamento ni algo semejaj1tc a testamento.
Cuando se le reprocha esa ausencia d e
antecedentes, responde: preci samente,
como no soy realmente heredero, tengo
ttulo putativo) , No es as. Debe exi stir
un efe ctivo antecedente que confi gure
apari encia; y e ntonces, por otros elemen-
tos de juicio, resulta que ese antecede ntc
es nada ms que apariencia.
Generalmente, el poseedor tend r el
err neo convencimiento de que tiene t-
tulo, as se observa en los ejempl os que
el Cdigo seala; y aqu se aprecia nueva-
mente la ntima relacin entre este ele-
mento, el ttulo, y el sig.ui ente , la fe.
En cuanto a los ejemplos, hay rela-
cin con lo prescrito en el arto 1269. ,Ade-
ms d e tales ejemplos, se han menCiona-
d o como tt ul os put a ti vos los actos
simulados (pero como entre nosotroS la
simulacin es conducida a la nulidad, que-
dara e n el N 3), los resucItas,
Si eljusto ttulo es el acto testamcn(a-
ri o "legalmente ejecutado", se ha conclui-
do (pero Clntes de la reforma por ley
19.903, cuando la expresin era 'J udicial-
mente reconocido") que se aplica slo al
legatario de especie o cuerpo cierto, no
al de gnero, ya que ste sl o tiene un
crdito contra la sucesin o contra el he-
redero gravado, El punto parece encon-
trar su decisin en la solucin de otra
duda: si es posibl e la posesin de dere-
ch os personales, a la que ya se ha h echo
referencia (v. supra, N
2
162) .
Tratndose de la posesin efectiva, se
ha discutido el inicio del cmputo d el
plazo para la (desde que, se
d icta, desde que se notl hca); parece IlTI-
ponerse la decisin de que se cuenta des-
de q ue se di cta la resolucin. Respecto
del acto tesl;lIllCI1 tari o, se cuenta desde
que se n.:conuce j udic ialme nte., Y sin
retroactividad; no es del caso aplicar el
a rt. 705,
Con la nocin de ttulo putativo que
sc ha dado )1 teniendo presente la fun cin
(ya consignada) que cumple el ttulo, en
definitiva el ttulo injusto es una aparien-
cia de ttul o (para nosotros eso queda de-
mostrado con las situaciones especficas
que rncnciona). Por esto: a) ser
substi tuido por un concepto genenco re-
dactado en torno a la nocin de antece-
dente que aparenta ser ttulo: b) la
vi dad, que habitualmente ha Sido
al texto, con el NQ 4 queda deSVirtuada y
viene a dej ar en cierto grado prescindi-
bles a las situaciones anteriores (de los
otros numerales) ; y c) esa ti pificacin le-
gal de situaciones todava puede justificar
se por la frecuencia y nitidez con .que sue-
len presentarse y la trascendenCIa de las
instituciones de donde emergen.
168. 2) Buena fe. Es uno de los con-
ceptos fundamentales en el
co y, ciertamente, en el Derecho CIVIL Pue-
de entenderse por buena fe la cOIl\;ccin
de actuar lcitamente (rectamente) ; tal es
la nocin corri ente y tradici onalmente
aceptada por el Derecho, y que ha llegCldo
a cal ificarse como acepcin subjetiya. Pa-
ralelamente, se ha de'sarroll ado una no-
cin objeti\'a, en la que se tiene po r buena
fe el compon ami ento conforme a la con-
ducta n1edia de un slDeto corriente y que
es socialmente exigible a los particulares,
Considerada como conviccin subj etiva, si-
colgica, se ha ele averiguar en cada caso
particular, examinndose "en concreto";
tanto que la segunda implica su aprecia-
cin "en abstracto", comparando lo que
normalmente se tiene por actuaci n de
buena fe con las actuaciones del
esta l tima nocin ha cobra do desarroll o
pri ncipalmente en materia contractual.
No compartimos la decisin de escin-
dir, dividir la nocin de buena fe ; ella es
slo una, la denominada buena fe subj e-
tiva; la ll amada acepcin objetiva alude
ms bien a un mtodo para determinarl a,
157
I.P O'-AL JURID1CA nF nua
Los hiclH:s
para evaluar la conducta de \lll slueto en
una situacin delerminada. Ante la im-
posibilidad o extrema dificultad de de-
teClar la fe de un individuo (v no es facti-
,
ble guiarse por su sola pal abra) , hay que
acudir a elementos que conduz-
can a un resultado fiable; ese camino ha
conducido al mtodo de definir lln com-
portamiento que se estirna el propio de
quien acta de buena fe y luego se pro-
cede a comparar ese comportamiento con
el adoptado por el cuya conducta
se esUi juzganclo; de esa comparacin sur-
gir la conclusin r especto ele su (bue-
na o mala).
Por cierto, en cada materia en la qu'e
la buena fe incide, adopta caracteres par-
liCldares. En apreciacin genrica, se ha
estimado que en el campo de los dere-
chos reales la buena fe se manifi esta ms
bien como conviain o atena (por
el comprador cree adquirir de quien es
due i.o), en tanto que en el de las obliga-
ciones es m,ls bien un modo de collljJOrfa-
miento. La afirmacin puede aceptarse slo
como una generalizacin, porque depen-
der de la situacin especfica de que se
trate y, ms an, parecen slo diferentes
fisonomas. Siendo en el mbito de las
obligaciones en donde se regula el in ter-
cambio de bienes y servicios, es natural
que ah su forma de cornportamiento sea
ms perceptible (por lo que all se trala
con ms detenimiento, en matices y con-
creciones), especialmente en etapas ele
actividades que se despliegan en el tiem-
po (como en las tratativas preliminares al
proyectarse un contrato y en la
de prestaciones duraderas).
Con fundamento subjetivo, y en la
nocin de buena fe creencia, el Cdigo
establece lo que en materia posesoria
significa la buena fe (art. 706), precepto
fcilmente explicable pOI-que el "proce-
so" de "adquisicin" se inici a en el ttu-
lo. Y aqu, en la mate ria posesoria, nue-
,amente puede apreciarse la vinculacin
estrecha entre el tu]o y la fe (por ej em-
plo, un ttul o, falsificl<Jo por quien lo
hace va ler, aUlOlll,liC<1lllcnte impl ica
mala re) .
!loIH'PI\1 ItiRI I )ICA 111111111
Es comprensible el precepto citado, en
cuanto estima compatible con la buena fe
un error ele hecho que sea justo, es decir,
excusable, en el que las apariencias justifi-
quen el error padecido (aunque la excu-
sabilidad incide ms propiamente en la
prueba de la buena fe que en su existen-
_f cia). En cambio, dispone que obsta a la
buena fe un error de Derecho (como si el
ttulo emana de un menor y se pretende
aducir ignorancia de que los menores son
incapaces) (los arts. 8 y 1459 se relacio-
nan con esta presuncin de mala fe).
L,S
Se ha sostenido que establecer la bue-
na o mala fe en un caso concreto es cues-
tin de hecho.
En cuanto a la poca en la que la fe
tiene influencia en la posesin, siguien-
do los precedentes del Derecho romano,
el Cdigo consagr la regla del art. 702,
ne. 2 (apartndose de la tradicin ca-
nnica que exiga buena fe para la pose-
sin regula r durante el curso de la pose-
sin).
Pero entre 110sotros la prdida de la
buena fe, aunque mantiene al poseedor
como regular, trae consecuencias de in-
ters (arts. 906, 907, 913) .
Prueba. Siguiendo un criterio de
normalidad, se ha establecido una pre-
suncin simplemente legal de buena fe
(art. 707) . No obstante su ubicacin en
la materia posesoria, se tiene entendido
que la presuncin es de general aplica-
cin. Por lo dems, la idea del art. 707 es
tambin confirmada en otros preceptos
(por ej., arts.94, N' 5; 25 10, N 2). Po-
thier conceda la presuncin slo cuan-
do se esgrima ttulo justo. Hay s presun-
ciones contrarias (por ej., arts. 94 N
Q
6;
706 ine. final; 2510 N 3). En cambio, se
ha puntualizado que la presuncin de
mala fe para quien aduce error de Dere-
cho es de aplicacin exclusiva a la mate-
. .
na posesona.
Sin pel:juicio de las presunciones (en
cualqui e r sentido que se impongan) al
tener que probarse la fe (buena o mala)
tendr lugar la comparacin que antes se
ha aludido y, por tanto, tendrn que pro-
barse los hechos de los que se pueda des-
La propiedad y la posesin
prender la conviccin o comportamiento
(la buena o mala fe) del que en el
caso concrew se .est sosteniendo.
169. 3) Tradicin. Si se invoca un t-
tulo constitutivo, no se exige tradicin;
esos ttulos, que constituyen modos, de-
jan de inmediato al sujeto en posesin
de la cosa; la tradicin en tonces no se
justitlca ni sera posible. Si se invoca ttu-
lo traslaticio de dominio, la exigencia de
la tradicin se explica; el solo ttulo con-
cede un derecho personal para exigir la
entrega de la cosa; slo cuando es entre-
gada, el que la recibe puede dominar,
gobernar, tener la cosa a su merced, co-
mienza a poseer (art. 702, ine. 2).
Existiendo distintas maneraS de efec-
tuar la tradicin de los muebles (v. supra,
Ns 117 y 118), muchas "eces de difcil
prueba, se ha establecido una presuncin
de tradicin (art. 702, inc. 49). Dicha pre-
suncin es inaplicable a las situaciones en
las que la tradicin se efecta por inscrip-
cin (puede agregarse que es tambin
inaplicable a la tradicin del derecho de
servidumbre, que por ser igualmente so-
lemne -se requiere escritura pblica se-
gn el art. 698- no podr probarse SInO
por esa solemnidad).
170. Ventajas. Ciertamente, es conve-
niente para el poseedor la calificacin de
regular; arribar al dominio mediante la
prescripcin ordinaria, que implica un
plazo ms breve (arts. 2507 y 250S); dis-
pone de la accin publiciana (art. 894) (en
cambio, la no influye en la pre-
suncin de dominio ni en la disposicin
de acciones posesorias).
171. B) Posesin irregular. Es la que
carece de uno o ms de los requisitos de
la posesin regular (art. 708).
El texto parece excesivamente gene-
roso. No puede extremarse su lenor; po-
dr faltar uno o ms requisitos de la po-
sesin regular, pero han de concurrir los
elementos indispensabl es que signifiquen
tenencia y nimo de seJl_o l" ; de no ser as,
simplemente no hay poses in. En cada
Lj9
caso, pues, habl";l que analizar el elemen-
to o elementos que falten, para concluir
lo que proceda (por ej., si se exhibe ttu-
lo traslaticio de dominio, la t radicin ser
indispensable, pues sin ella no habr;i te-
nencia y si n ella no hay posesin posible;
la buena fe sera all la exigencia que po-
dra fa ltar).
172. Posesiones viciosas. Son posesio-
nes de esta clase la violenta y la clandesti-
na (art. 709).
a) Posesin violenta. Es la que se ad-
quiere por la fuerza (fsica o moral); el
Cdigo contiene algunas reglas que la
caracterizan, con influencia de Pothier
(arts. 710, 711, 712).
Los car?cteres de relatividad y tem-
poralidad de la violencia han sido discu-
tidos en la doctri na nacional. Se ha
sostenido que se puede ser poseedor vo-
lento respecto de aquel contra quien se
ha utilizado la violencia, pero no respec-
to de otros que posteriorment.e disputa-
ren la posesin (sera un vicio relativo); y
que desde que cesa la violencia deja de
serviciosa (sera un vicio temporal).
En la docu'ina extranjera tampoco exis-
te acuerdo. Hay autores que, ante textos
semejantes a los nuestros, sostienen que
la posesin es violenta cuando se adquie-
re con violencia en las personas, no en las
cosas, sal,"o que se tipifique un delito.
b) Posesin clandestina. Es la que se
ejerce ocultndola a los que tienen dere-
cho para oponerse a ella (art. 713); nte-
se, pues, que es clandestina aunque sea
pblica respecto de la generalidad de las
personas, si se oculta al interesado.
Aqu es claro que se trata de un vici o
relativo; se puede ser poseedor clandesti-
no respecto de un interesado y no res-
pecto de otro, ante quien se posee osten-
siblemente. Y es temporal; se puede dejar
de ser poseedor clandestino cesando la
clandestinidad, ya que se la define como
la que "se ejerce" ocultndola. Por lo mi s-
mo, no es decisiva la acti tud al momento
ele la adquisicin; se puede haber
do la posesin sin ocultamiento y trans-
formarse en clandestina y viceversa.
11\ ll(\IU.\1. UR I [)1CA 1') t IIIIt
Los bienes
173. Utilidad de la posesin viciosa.
Se ha difundido la si no nimia entre pose-
sin viciosa e intil de modo que se tiene
entendido que las posesiones regular e
irregular (titiles) conduce n a la p rescrip-
cin, en tanto que las viciosas, es decir, la
violenta y la clandestina, no (imhiles),
Soportan esta conclusin fundamentos de
Derecho romano, ticos y de textos lega-
les (como los ans. 2510 regla 3' y 920).
Sin embargo, estas distinciones han
sido discutidas, sostenindose que los vi-
cios de la posesin son compatibles con
su utilidad, y es posible concebir una po-
sesin irregular, y aun regular, con clan-
destinidad y, en ciertos casos, con violen-
cia. Un ejemplo: si se vende una cosa ajena,
el comprador puede tener la posesin re-
gular ( tendr justo ttulo, pues la venta de
cosa ajena vale, puede estar de buena fe, y
se supone que se le efectu la tradicin).
Si luego de un tiempo ll ega a saber que la
cosa es ajena, empieza a poseerla ocultn-
dola al verdadero dueo; con ello ser po-
seedor clandestino, pues la ejerce con clan-
destinidad y respecto de ello nada importa
que la haya iniciado ostensiblemente; y ser
poseedor regular porque, si bien ha ter-
minado su buena fe, en este puntO lo de-
cisivo es que haya estad o de buena fe al
iniciar la posesin, y lo estuvo, As, se 1I-a-
tara -se ha propuesto- ele una posesin
regular (til ) y clandestina.
174. La mera tenencia. Ya se ha dicho
que son fundamentalmente tres las situa-
ciones en que es posible enconu-arse fren-
te a una cosa; la ltima es la de mero
tenedor (v. supra, N' 158). La define el
arto 714, y de all puede observarse que el
mero tenedor detenta la cosa (tiene el
corpus), pero reconociendo dominio aje-
no, lo que la separa ntidamente de la
posesin. No obsta nte, en casos concre-
tos puede no ser fci l determinar si al-
guien posee o es mero tenedor, Yes im-
portante averiguarlo ( po r ej., por lo que
disponen los arts. 895 y sgt'J.).
Adems de la situacin de mero tene-
dor se pueden mencionar algunos otros
contactos con la cosa que ni si quiera Ile-
EDITORIAL JURIDICA DI: 160
gan a constituir Ille ra tenc ncia por su ca-
rcter irrelevante (COIllO el del mcnsaje-
ro que lleva un objeLO de una pe-sona
para entregarlo de inmediato a otra, el
del invitado que de tenla utensilios como
husped, o el caso extremo del que man-
tiene pisada una moneda sin saberlo) .
Ordinariamente, el mero tenedor de-
te n tar la cosa ya porque tiene un dere-
cho real sobre ella, cuyo ejerci cio impli-
ca detentar la cosa (como un usufructo,
una prenda), o porque ti ene un derecho
personal respecto del dueo (como un
arrendamiento o un comodato). Puede
notarse que en la primera alternativa se
es mero tenedor (de la cosa), pero po-
seedor del respectivo derecho reaL
A propsito de la procedencia de las
acciones posesorias se ha sostenido que la
mera tenencia es un concepto absoluto: se
es mero tenedor no slo respecto del due-
o, sino respecto de todos; de manera que
si alguien lo priva de tal tenencia, carece
de las acciones posesorias. Es tambin in-
mutable (art. 716, confirmado por el
art. 719, inc. 2
2
, en criti cable redaccin).
A esa inmutabilidad se le apuntan excep-
ciones (las de los arts. 716 parte final en
relacin con el arto 2510 regla 3
a
, y la del
a rt. 730, a los que se har referencia ms
adelante; en mayor anlisis, parece discu-
tible su carcter de excepciones).
175. Algunas consecuencias jurdicas.
Aparte de las relativas al derecho real O
personal en que puede fundarse la mera
tenenci a, de ell a se desprenden algunos
efectos a travs de normas dispersas en el
Cdigo (como las de los arts. 896, 1930,
928,2315).
176. Transmisin de la posesin.
Cuando se hizo referencia a la sucesin
por causa de muerte como uno de los
ttulos posesorios, se advirtieron las difi-
cultades doctrinarias que esta materia
presenta (v. supra, N 166). En todo caso,
en el Derecho nacional parece haber
acuerdo en concluir que, segn nuestros
textos, la posesin no se transmite. Se tra-
ta -se afirma- de un hecho, por lo que

La propiedad y la posesill
no pasa del causante a su heredero. Para
tal conclusin se acude a varios precep-
tos del Cdigo como el art. 688, segn el
cual el heredero obt iene la posesin no
del causante sino por gracia de la ley: el
art. 722, que impli ca la misma idea (en
su redaccin en el Proyecto de 1853 este
precepto se refera a la transmisin de la
posesin; posteriormente fue alterado);
el art. 717, cuyos trminos son bastante
categricos (y ampli os, aplicabl es a la
transferencia y a la transmisin) .
Pero no puede dejar de mencionarse
lo dispuesto en los arts. 2500 inc. 2 y 919,
que inducen a la u-ansmisibi lidad (y, como
se do en otra ocasin, muchos Cdigos
del siglo XX disponen expresamente que
se transmite a los herederos; con todo, la
denominada transmisin debe ser enten-
dida ms bi en con referencia al "derecho
a poseer", al jus possiclendi, y aun a algunas
vel1l<'as -jurdicas- de la posesin, del jllS
possessionis; V. supra, N 157 Y nota).
177. Transferencia de la posesin. Asi-
mismo, se sostiene que la posesin no se
transfiere por acto entre vivos; los arts. 717
y 2500 inc. ]!I conducen a esa concl usin,
En todo caso, debe precisarse que lo
dicho no se opone a la transferencia o
transmisin del derecho a la posesin (o
jus possidendi); en los casos en que un tra-
dente es dueo de la cosa c ruregada, al
transfel;r el dominio transi e re, por lo mis-
mo, el derecho a poseer (v. supra, NI.! 157).
Desde un punto de terico, la po-
sibilidad de transferencia y transmisin de
la posesin depende, en gran medida, de
la natumleza de la posesin concebida como
hecho o derecho (que mencionamos como
una de las cuestiones docuinarias bsicas
sobre la materia; V. supra, N 155).
Finalmente, la doctrina conside lCl que
la negacin de la u-ansmisin y u<'lIlsferen-
cia de la posesin contribuye al mejoramien-
to de los ttulos de domini o, en cuanto evi-
ta que u n sucesor vea e nturbiada su
posesin, que puede h aber adqui rido
legtimamente, con vicios existentes en la
de su antecesor. Y los beneficios que puede
obtener sumando a la SU}Cl la posesin cxen-
151
..
la de vidos de su antecesor se pueden lo-
grar con la nlCu ltaLiva agregacin de pose-
siones (que se ver a conunuacin),
178. Agregacin de la posesin. El
art. 717 permite al poseedor agregar a la
suya la posesin de su antecesor o ante-
cesores, La posibilidad es conocida con
distin tas d enominaciones ("unin", "ac-
cesin", "adj uncin", "conjuncin" de po-
sesi ones). Los arts. 920 y 2500 hacen tam-
bin referencia a esta si tuacin.
La agregacin aparece como un fac-
tor que contribuye eficazmente a una ma-
yor aplicaci n d e la prescri pci n para los
poseedores que carecen del dominio y
para el ejercicio de las acciones poseso-
rias, que exigen un plazo mnimo de pose-
sin (arl. 920 inc. 4') .
Como eslc:1. establecida tantO para el
sucesor a ttulo singular como para el su-
cesor a ttulo universal, el tema se vincula
tambin con el problema de la transferen-
cia y transmisin mortis causa de la pose-
sin, al que ya se ha hecho referencia.
179. Posesiones contiguas. Para que
proceda la agregacin es necesario que
la posesin del poseedor que agrega sea
contigua con la anterior, y si son varias,
tdas ell as deben ser contiguas, si n solu-
cin de continuidad; as se desprende de
los trminos del precepto (si tina cosa ha
si do poseda sucesivamente por A, B, e y
D, ste no podr pretender agregar a la
suya la posesin d e e y la de A, excluyen-
do la de B). Tam poco proceder la agre-
gacin si en la cadena de poseedores tuvo
lugar una interrupcin de la posesin, ya
natural, ya civil. Se sabe que la natural
puede ocurrir por imposibi lidad de ejecu-
tar aclOS posesorios (art. 2[)02 Ni! 1) O por
haber pasado la posesin a otras manos
(a rt. 2502 N2 2); en este l ti mo caso po-
dr tener lugar, no obstante, la agrega-
cin, si la posesin se recuper por los
medios legales (arts. 2502 inc. final y 731).
Tratndose de la interrupcin civil, debe
obse rvarse que podr oponerse a la agre-
gacin tan slo el que procedi a inte-
lTumpirla (art. 2503).
wrrOR1,\l JURIDI CA DE CHIlf
.
e
Los bit'lles
Por otra parte, como lo dispone el
precepto, la agregacin se erectlia con
las calidades y \' icios. De modo que si a
una posesi n d e buena calidad se agrega
una defectuosa (por de mala fe) , sta
inficiona a aqulla; a la inversa, no por
agregar u na posesin exenta de defectos,
se va a purificar la defectuosa del posee .
dor que la agrega.
Se ha llegado a admi tir que si alguien
ti ene una posesin defectuosa ( por ej.,
de mala fe) y observa que la de su ante-
cesor era regular }' haba completado el
plazo de prescripci n ordinari a, puede
"di sociar" su posesi n de la del
y utili zar slo la de ste, alegando pres
c .. ipcin ordinaria basada en ella. En de
fi nitiva, en esa actitud se est admi ti endo
al sucesor alegar la prescripcin que (ya)
poda invocar el antecesor; el fu ndamen
to es que si bi en (concebida como un
hecho) la posesin no se transfi ere ni se
transmite, s pueden traspasarse las facul-
lades o prerroga tivas que tena el antece-
sor (el jus posessiollis) (v. Ns precedentes
y supra, N' 157).
Como la generalidad de los textos po
sitivos que contemplan la agregacin se
refieren a un sucesor que lo sea a cual
qui er ttulo respecto de un antecesor
(como ocurre con nuestros arts. 717 y
2500), se rechaza la posibilidad de que el
ladrn o el usu rpador pudieren agregar
posesiones; no son sucesores por algn
ttulo (l a han obtenido por un mero he
cho) ; ms aun, no son "sucesores".
180. La disolucin del ttulo. Cuando
por sentenci a judicial un ttulo es decla-
rado n ulo O resuelto, se ha discutido la
pertenencia de la agregacin. Como du
rante un lapso (que puede se r extenso),
la cosa es tu\'o siendo poseda por el que
la recibi debido al contrato nulo o re-
sucIto, e incluso por terceros adquiren
tes, puede res ultar conveniente cletermi
nar qui n ha de be neficiarse con esa
posesin media n te la agregacin (A ven-
de a B; luego de un ao B ycnde a e, y
luego de otro ao A obtiene la nulidad o
resoluci n de su con trato con B; cuando
t() t IU!tI ,\ t rUR1D1CJ\ 11 1 t 11111 162
A intt:nta que e le restituya la cosa, el
plazo de posesin de B puede pretender
agregrselo e acudiendo al art. 717; y tam
bill lo pretende A, no tanto por ese pre
ceplO, sino ms bien por los arts. 1687 y
1487, que establ ecen un efecto restituto
ri o con re troactividad ). Hay varias otras
si tuaciones en que es igualmente di scuti-
da la procedenci a de la agregacin . Por
ejemplo, la del reivindicador triunfante
respecto del poseedor vencido, la del que
obtiene en la accin de peticin de h e
rencia, y la del que Iecoge la herencia
por repudiacin de Otro.
Respecto de la situacin producida
luego de la divisin de una comun idad,
nuestro Derecho cont iene tambin un
precepto panicular, que constituye una
consecuencia del efecto decl arativo y, i)or
lo mi smo, retroact ivo de la partjci n
(art. 71 8). Puede obse rvarse que es fac ul-
ta ti vo para el adj udicatario agregar el
tiempo de la en ci rcunstanci as
de que en trminos estric tos el efecto de-
clarativo impone forzosamen te esa exten-
sin (ntese que durante la indivisin no
posey un antecesor del adjudicatari o,
sino l junto a otros comune ros, por lo
que no es del todo claro que estemos
aqu ante una autntica agregacin de
posesiones).
181. La interversin de la posesin.
Es la transformacin de la posesin en
mera te nencia o de sta en aqulla.
Por las importantes consecuencias ju
rdi cas que impl ica, es sorprendente la
insufi ciencia de los textos del C<;ligo so
bre esta materia. Para la transformacin
de la posesin en mera tenencia, arts. 684
NQ 5 Y 2494; Y para la transformacin de
la mera tenencia en posesin, arts. 716,
2510 regla 3', 730, 719 inc. 2
2
.
La iIHerversin encuentra su expli ca
cin e n los cambi os que se producen en
la ca usa o titulo por el cual el sqj eto po
see o de te nta la cosa; de ah que en lugar
d e tra nsformaciones de la posesin o
mera lenencia el tema podra tratarse
como dI.; cambios en la causa o ttul o,
con el cor respondiente efecto en la rela-
,.
La propiedad y la posesin
cin fren te a la cosa (pero -como se
suele admitirse que un cambio de acti
tud junto a otros. elementos puede .
sufi ciente para el cambio de esa
sin producirse objetivamente un cambiO
en el ttulo),
182. Mutacin de la mera tenencia en
posesin. De los preceptos aplicables a
esta situacin (ya citados) , resul ta que el
puro lapso de tiempo es insuficiente para
la transformacin de la med. tenenCia en
posesin. Suele n mencionarse como ex-
cepciones a esta regla los arts. 730 y 2510
regla 3
a
No lo son; en ambos casos se
observa que es necesaria la ocurrencia de
otros antecede ntes que se sumen al trans-
o
curso del ti empo. En la plllnera sltuaCl on,
es el que rec ibe del tenedor usurpador. el
que adqui ere posesin, siendo necesano,
pues, el acto de }' en el se
gundo, las exi gencias de la regl a terce ra
demuestran un cambio evidente de la con-
ducta del p'ropi e tario y, sobre todo, del
que era mero tenedor (sobre esta norma
del art. 2510 regla 3
a
se voher al tratar
la prescripcin extraordinaria en infra ,
N' 210).
Desde otro punto de vista puede s
observarse cierta contradiccin entre los
arts. 730, inc. 1
2
y 2510: en trminos ab-
solutos, el primero impide al mero tene-
dor transformarse en poseedor, mientras
el art. 2510 se lo permite, probando las
circunstancias que indica su regla 3
a
.
Finalmente, si el ten-edor adquiere el
dominio de la cosa de parte de qui en se
la haba e ntregadQ;en mera tenencia (lra-
dilio brevi ma11u), O de un terce ro (due-
. . .
o) , ms que de Ill tervcrSlon se estan a
en presencia de una aclql1i sici6n de pose
si n por tradicin.
183. Mutacin de la posesin en mera
tenencia. En nuest ro De recho lal
dad se contempl a sel;a].)c!all1c nte e n el
denominado "const ituto posesorio"
(art . 684 N
2
5; v. supra, N" 188). Se men
Clona tambin la situacin t'n que el po-
seedor efecta, expresa o t;kil C\lllcnte, un
reconocimiento de propi etario al que ,er
daderamente lo es; en tal caso se trans-
formara en mero tenedor; los efectos se-
ran los de una interrupcin de la pres-
cripcin. Es imposible desca rt.ar. es ta
posibili dad (con un tal reC?nOClllllento
el poseedor simplemente dej a de posee r;
se yer nuevamente el punto al t ratar la
presCJ pcin).
Adquisicin, collsellJaGn y Prdida de la
j)osesin
184. Observaciones generales. An tes
de tratar las particularidades de este te.ma
p rocede examinar dos captulos .aplIca-
bies a la adquisicin de la poseslon de
toda clase de bienes: la capacidad )' la
posi bilidad de adquirirl a por intermedio
de otro.
185, a) Capacidad para adquirir la po-
sesin. Requiri ndose tan slo apre hen-
sin de una cosa unida a la voluntad de
hacerla suya, las reglas de capacidad en
esta m<-1lelia son algo menos exigentes que
las generales. .
Del contenido del arto 723 se mfi ere lo
sigui enle: la posesin de los muebles pue-
de ser adquirida por toda persona, la
sola excepcin de los dementes y los mfan-
tes (carecen de ,'oluntad). Pero si bie n los
incapaces pueden adquirir la posesin de
estos bienes, no pueden ejercer los dere
chos de poseedores (prestar la cosa, ?arla
en aniendo) sino con la correspondIente
autorizacin. La posesin de los inmuebles
no est someLida a nonna particular, por lo
que en su adquisicin y ejercicio regula
por las nonnas generales; los relauvamente
incapaces podrn adquirirla y ejercerla slo
mediante sus representan tes legal es o au
tori zados por ellos.
186. b) Adquisicin de la posesin por
intermedio de otro. Sin darse por sati sfe-
cho con el general precepto del arto 1448,
en materi a posesori a el Cdigo consagra
no rmas especiales que permiten la adqui-
sicin de la posesin a travs de otro
(a rts. 720 y 721), posibil idad que merece
algunas observaciones. Para examina rlas,
163
tl)ll'OIUAI JURID1CJ\ !)fCtll lt

Los bienes
tngase en cuenta que el intermcdia. rio
ser un representante legal, un man-
datano y aun u n agente oficioso.
- Si se adquiere por represe ntante le-
galo mandatario, el art. 72 1 regul a la si-
tuacin (si ese intermediario acta fue ra
de .la esfera de sus atribuciones, quedar
ubICado en el mbito del agente ofi cioso,
al que se har referencia luego). Puede
apreciarse adems que al regul ar cie rtos
captulos posesorios, el Cdiou hace una
. "
par ucular referencia a la intervencin d e
como es el caso de la incapa-
Cldad d e mfa ntes o dementes (ar t. 723) y
d e la vi olencia en la adquisicin de la po-
sesin (art. 712, inc. 2
2
).
Hay ciertas si tuaciones en las que la
posesin se puede adquiri r slo a travs
de ot ro . As acontece - como ya ha que-
dado di cho- con los in fantes y deme ntes
(a rt. 723, inc. 22) y, suele agregarse. con
las personas j urdi cas, que han de adqui-
r irl a a travs de qui enes las representa n.
- En cuanto a la adquisicin por aoen-
te ofi cioso, la posibil idad se
permi tida expresamente, indicndose las
exi ge ncias y efectos (art. 72 1 inc. 2\] ).
187. Principio bsico. Se tra ta de de-
terminar cmo se adquiere la posesin ;
para tal efecto es necesario rccordar una
regla fundamental que ha quedado con-
signada con lo estudiado hasta ahora: la
posesin se adquiere cuando se renen
sus d os elementos constitutivos: el (01PUS
y el animus; ti cne_ luga r cuando concu-
rren la aprehensin o tenenc ia de la cosa,
con e l nimo de apropi rsela.
En cuan to a la posesin de las cosas
incorporales, el punto inicial es su admi-
sin o rechazo. En su oportuni dad (su-
pra, N 162) se d Uo que parece predomi-
na r la admisin en los de rechos reales.
Pe ro el texto que en tre nosot ros la admi-
te (el art o 71 5, y que predomi nantemen-
te es rnterpretado como apli cable a los
de rechos reales), no determina cmo se
adquiere.
La posesin del usufructo"y elel uso
sobre Illue bl es se adquiere al recibi rse la
cosa a ese ttulo, luego de constituirse

f.Ol rolUAL J U RI DI CA O( e l 11 u :
164
esos derechos lo mismo es apl icable res-
pecto del lISlI rrucLO sobre muebles al ce-
derse (si se est ima que el derecho de usu-
fructo propiamente es cesible). En cuanto
a la adquis icin de la posesin de esos
mismos derechos sobre i nmuebl es, al me-
nos e ntre nosot ros parece claro que,
go del ttulo e n que se consti tuyen, es
necesaria la inscripcin , por lo di spuesto
en el arL 696 (sin ell a la posesin no se
adquiere aunque se entregue la cosa so-
bre la que recae el derecho). Si se trata
de un usufructo inmueble, que se
cede (suponiendo que se admita la ce-
sin propiamente del usufr u cto), la posi-
bilidad de adquiri r la posesin d e tal de-
recho, supuesto el ttul o y con la sola
entrega del inmuebl e, si n inscripcin, es
discutibl e, conforme e l alca nce que se
confiera al ar t. 696. En cuanto a la adqui-
sicin de la posesin del derecho real de
se rvidumbre, d ebe te nerse e n cu enta
(como se dir) que ell as n o r equi eren
. .. . . .
lIlSCn pCIOIl para constl tllIrse (salvo la de
alcanta rill ado en pred ios urbanos); la po-
sesin de las continuas y aparentes se pue-
den adquirir por el solo ej ercicio de su
conte nido tpico tolerado (aun sin ttul o,
pues se pueden adquiri r por p rescripcin,
lo cual impl ica una actuaci n unilateral
del futuro prescri biente) (por ej. , constru-
yendo un acued ucto e n terre no ajeno
para regar el propio); tratndose de las
d iscontinuas o inaparcntes, con u n ttu-
lo, la posesin se adquier e ta mbin
diante el eje rcicio del conten ido tpi co
tolerado por el dueo del predio sirvien-
le (el art. 696 no es apli cable porque la
inscripcin no es exigida) (en lOdo caso,
como se di r, stas no puede n ganarse
por prescripcin); las se rvidumbres no
son tra nsferi bles autnoma me n te, de
modo que el adqui rente de un predio, al
en trar a poseerlo, asimismo posee la ser-
vidumbre que lo beneficia. En cuanto a
la muy particular "posesin de la
la legal es adqui rida ( por el verda-
dero heredero) por el solo ministerio de
la ley; la material se adquiere poseyendo
los bi enes heredi tarios (o los p rinci pales,
como se ha resuel to) en calidad de here-
La propiedad}' la
dero; la efectiva, rnediante h\ resolucin
administrativa ojudicial (v. supra, N 166).
Se continuar con la adquisicin d e
la posesin de las cosas corporales.
Es fci l compre nde r que en la dete r-
mi nacin de cmo se adquiere, conserva
y pie rde la posesin, infl uye decisivamen-
te la naturaleza mueble o inmueble de la
cosa de que se trate.
188. Bi enes muebles
A) Adquisicin. La posesin de estas
cosas se adquiere concu!Tiendo el corpus
y el animus. El corlJlls se configurar ya
por la aprehensin mate ri al, ya por un
acto q ue signifique que de hecho el
to queda con la cosa a su disposicin; es
decir, q ue queda sometida a su potestad;
estos ltimos actos se han al udido al tra-
tar las formas de tradicin de las cosas
corporales muebles.
B) Conservacin. Siendo corpus y animus
los elementos constitutivos de la posesin,
ella se conserv-a mienudS se mantengan am-
bos. Pe ro de los preceptos apli cables
(arlS. 725, 726, 727) se desprende que es el
animus el elemento fundamen tal para con-
seITarla. Desde luego, con voluntad del po-
seedor, un tercero puede detentar la cosa
por mucho tiempo, como mero tenedor,
sin que se pierda la posesin (como en el
arrendamiento, en el comodmo). Yaun ella,
puede temporalmente perderse el corpus sin
perderse la posesin.
No es necesaria la vigencia permanen-
te de l ni mo para la conservacin de la
posesin (as, po r caer el poseedor en
d emencia o durante su sueo, no se pier-
de la posesin). Ms bien el nimo se
presume mientras no se manifi este una.
vol untad contraria. como cuando la ven-
de y la mantiene en su poder como ar ren-
datario, o la abandona para des prender-
se defi nitivamente de ell a (se volve r
pronto sobre estas situaciones).
Por otra parte, si se tiene la posesi n
por intermed io de otro (que ser mero
tenedor), sigui endo vari os postulados doc-
trinari os (formulados por Pothier) se en-
tie nde que si el mero tenedor cae en d e-
mencia o fall ece, el poseedor no p ie rde
,
su poscsin; lampoco la pie rde si el mero
tenedor tie ne la cosa a su vez por otro
(como el subarriendo), y au nque este
ltimo ignore quin es el poseedor. Asi-
mismo, no se pierde si el mero tenedor
cambia de propsito, como si la usurpa }'
se da por d uciloj a este respecto ya he-
mos refcrido nucstra norma (el art. 730
nc. J), y observamos su fri ccin con la
del arlo 2510 regla 3"; pero si el me ro te-
nedor usur pador e naje na a su p ropio
nombre, est cl aro que se pierde la pose-
sin anterior (art. 730 inc. } 2).
C) Prdida. Una vez ms, siendo dos
los eleme ntos consti tutivos, la posesin
se pierde al perderse cual quiera de ellos
o ambos, si n perjuicio de lo d ich o prece-
dentemente.
- Se pierdcn el corpus y el animus cuan-
do el poseedor abandona la cosa o cuan-
do la enaj ena.
Se pierde la posesin al perderse el
corpw. As acon tece cuando otro
se apodera de la cosa con ni l11 0. de ha-
cerl a suya (art. 726),.situacin con la cual
se advierte la ntima relacin en tre la ad-
quisicin, conse rvacin y prdida de la
posesin, que generalmen te resultan co-
r relati vas. Ocurre tambin cuando, sin
entrar otro a poseer, se hace imposible la
ejecucin de actos posesorios (como en
las hi ptesis de los arts. 619 y 608 nc. 2
e n que, por ej., la cosa cae a un lago, al
ma r, etc.); esta situacin queda incluida
en b f rmula ge neral en unciada al p rin-
. cipio, que para los muebles e ntre n oso-
tros reci be consagracion legal no d irecta-
men te sino a contrario sensu (la cosa. se
-entiende perdida al no estar ya e n poder
del poseedor, art. 727) .
- Se pie rde la posesin al perde rse el
. animus. No sen de ordinaria ocu rrencia,
pero tiene lugar sealadamente e n el ll a-
mado constituto posesorio (me ncionado en
otra ocasin, art. 684 N2 5).
Con lo dicho conviene cotejar dos prc.:
ceptes legales para delimitar su mbito
ele apli cacin: los arts . 726. )' 730.
Si cOli ni mo de h acerlo suyo 13 se
apodera de un mueble d e A, B adqu ie re
posesin y A la pierde (ar t. 726).
165 [l)ITQRh\ 1. J U R lOICA D[ CHIL[
bienes
Si B e ntra a detentar un mueble de A
por un ttulo de mera tene ncia (por ej"
...\. se lo presta), y en un momenLO deter-
minado B lo usurpa, desconoce el dere-
cho de A y se tiene l por dueilo, B no
adquiere la posesin ni la pierde A
(art. 730 ine. 1 , primera parte),
El distinto tratamiento puede'justifi-
ca rsc por el abuso de confianza o ni mo
de aprQ\'echamiento, que fr ecuentemen-
te rc\'elar la segunda situacin,
189. Bienes inmuebles. En los inmue-
bles este lema prescn ta diferencias respecto
de los mu.ebles, por obra de a lo menos
estas dos circunstancias: .
a) Porque, por su naLUraleza, el cor-
p us en los inmuebles se to rna ms ficti-
cio simblico que en los muebles. En
muchos de stos la aprehensi n o el abra-
zo posesorio es factible e n t rminos rea-
les, autnticos, lo que no es posible en
esos trozos del planeta que son los 111-
muebles.
b) Porque en la generalidad de los
pases, como se ha dicho, la titularidad
de los in'muebles se incorpora a un Re-
gistro }', frecuentemenle, esa incorpo ra-
cin se vincula no slo con el dominio,
sino tambin con la posesin. As ocurre
en Chile. La vinculacin con el dominio
se establece principalmente cuando se dis-
pone que el modo de adquirir tradicin
se efecta por la inscripci n (art. 686); y
la yinculacin con la posesin surge con
la "posesin inscrita" y, por tanto, al con-
side rarse (al menos en alg una medida)
"poseedor" a quien tiene el predio inscri-
to a su nombre (con disposiciones como
los "ns. 702, 724, 728, 730 Y 924).
Por ot ra parte, en Chile esta materia
es conflictiva debido, fundamentalmente,
a estos dos factores:
a) La oscuridad y, a veces, contradic-
cin d e los textos, y
b) Las caractersticas del Registro con-
se rvatorio, que posibil itan errores en las
inscripciones, inscripci o nes paralelas, su-
perposicin de inscripciones, falta de con-
gruencia entre los deslindes descritos y
los r eales, ete. , defectos que influyen tan-
11l11il1U\ 1 IUIUDI CJ\ ))1 (11111 166
10 en la titularidad del d o minio como en
la posesin de los inmue bles (al estar la
inscripcin vi nculada a ambas materias).
Como siempre ocurre, la influencia
entre las normas y la realidad es recpro-
ca. As, en este campo, los abundantes
liti gios que en materia de inmuebles se
han desatado en el pas encuentran dos
de sus muchas causas en estos textos con-
fusos y defectos del Registr o; y, a su \'ez,
esa abundancia de liti gios influye en el
fl orecimiento del debate interpretativo.
En e-s te ambie nte, los pleitos ostentan
mLlltitud de argumentacio nes,
Finalmente, corresponde presenlar una
constatacin: con estos ingredientes el can-
re/llode posesi n se ha difuminado cuando
se aplica a los inmuebles. Entonces, los au-
tores se han empeado en reconstituirlo, y
en esa tarea se han ll egado a confonnar
dos concepciones. U nos se aferran al con-
cepto originario. Otros le cambian su
naturaleza. En extrema sntesis, las dos con-
cepciones son stas: en Chile la posesin de
inmuebles, o es la de siempre (la que defi-
ne el art. 700), o es la inscripcin en el
Regisu'o. O es tener aprehendido un in-
mueble como propio, o es tenerlo inscrito
a nombre de uno en el Registro, O consis-
te en la efecti va tenencia con nimo de
dueii.o, o consiste en la inscl; pcin conser-
vatoria. Se expondrn ms dilatadamente
despus de examinar cmo se discuten di-
versas situaciones relativamente especficas,
debates que son expresiones de aquellas
posturas generales (l'. infra, N' 195).