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CAPTULO VI

FUENTES DEL DERECHO


Cuestionario: 1.- Defina las fuentes reales y las formales del derecho. Distinga las primeras de las segundas. R// Las fuentes formales o los procesos de creacin de las normas jurdicas son instrumentales, como su nombre lo indica, pues a travs de ellas se pretende saber cundo y en qu condiciones una norma jurdica es vlida y obligatoria para una sociedad determinada. Las fuentes reales son aquellas que nos permiten analizar el derecho, a partir de las necesidades y de los objetivos de una sociedad dada. Las fuentes formales son los procedimientos o modos establecidos por una determinada sociedad para crear su propio derecho. En cambio, las fuentes reales son los elementos distintivos de cada sociedad que se reflejan en sus propias normas jurdicas y que, en esa medida, determinan su contenido y alcance. 2.- Qu es la soft law? Qu tipo de fuente se considera? R// Soft law (Derecho suave): Son los tratados, convenios internacionales y otros instrumentos tales como las leyes modelo o reformas legislativas que se pretende se incorporen a los sistemas jurdicos nacionales para regular relaciones que antes no existan o se encontraban mal reguladas. Dicha ley se considera fuente formal. 3.- Seale y explique las fases del proceso legislativo. R// El proceso legislativo es el conjunto de actos encaminados a la creacin de la ley. Dicho proceso en Honduras comprende varias fases: Primera fase: Iniciativa de Ley. Artculo 213: Tienen exclusivamente la iniciativa de Ley, los Diputados al Congreso Nacional, el Presidente de la Repblica, por medio de los Secretarios de Estado, as como la Corte Suprema de Justicia y el Tribunal Supremo Electoral, en asuntos de su competencia. La iniciativa de ley se somete a la consideracin del Congreso Nacional. Segunda fase: Se presenta la (s) iniciativa (s) de ley al Congreso Nacional por cualquiera de los entes antes mencionados. Despus de ese momento dicho rgano la(s) revisa, las discute y tiene las facultades para rechazarlas o aprobarlas y, en este ltimo caso, para modificarlas o adicionarlas. Esta labor se hace dentro de las diversas comisiones, que es la forma de trabajo del Congreso. Artculo 214: Ningn Proyecto de Ley ser definitivamente votado sino despus de tres (3) debates efectuados en distintos das, salvo el caso de urgencia calificada por simple mayora de los Diputados presentes. Tercer fase: Artculo 215: Todo proyecto de ley, al aprobarse por el Congreso Nacional, se pasar al Poder Ejecutivo, a ms tardar dentro de tres (3) das de haber sido votado, a fin de que ste le d su sancin en su caso y lo haga

promulgar como Ley. La sancin de ley se har con sta Frmula: Por tanto, Ejectese. Cuarta fase: Artculo 221: La ley es obligatoria en virtud de su promulgacin y despus de haber transcurrido (20) veinte das de terminada su publicacin en el diario oficial La Gaceta. Podr, sin embargo, restringirse o ampliarse en la misma ley el plazo de que trata este artculo y ordenarse, en casos especiales, otra forma de promulgacin. ltima fase: Una vez aprobada la ley y promulgada en el diario oficial La Gaceta y transcurrido el tiempo establecido, entra en la iniciacin de vigencia de dicha ley.

4.- Explique en qu consiste la facultad reglamentaria del Presidente de la Repblica. Seale si se justifica o no jurdicamente. R// Consiste en que el Presidente de la Repblica tiene la facultad de promulgar las leyes que expide el Congreso Nacional, ejecutar tales leyes y proveer en la esfera administrativa a su exacta observancia. 5.- Proporcione la definicin de reglamento y precise su diferencia con la ley. R// Es un conjunto de disposiciones jurdicas expedido por el poder Ejecutivo con fundamento en la fraccin aludida. Tiene las caractersticas de ley, es decir, es general y abstracto y su finalidad es facilitar su aplicacin a casos concretos, pero sin ir ms all de lo dispuesto por la propia ley. As, la ley se distingue del reglamento en que este ltimo slo puede emanar del Presidente, y es una norma subalterna que tiene su medida y justificacin en la ley. 6.- Seale qu se entiende por jurisprudencia y el modo de formacin de la misma. R// En sentido amplio, el trmino jurisprudencia designa la actividad que realizan los juristas cuando describen el derecho, actividad que normalmente se denomina ciencia del derecho. Literalmente la palabra significa conocimiento del derecho. En sentido estricto, se entiende como la serie de juicios o sentencias que forman su uso o costumbre sobre un mismo punto de derecho. Segn la Corte Suprema de Justicia: La jurisprudencia es la obligatoria interpretacin y determinacin del sentido de la ley. 7.- Cundo se interrumpe la jurisprudencia? R// La jurisprudencia se interrumpe dejando de tener carcter obligatorio, siempre que se pronuncie ejecutoria en contrario por once ministros, si se trata de la sustentada por el pleno; por cuatro si es de una sala, y por unanimidad de votos tratndose de la de un tribunal colegiado de circuito.

8.- Mencione las reglas que deben aplicarse para modificar la jurisprudencia.

Si lo que va a cambiar es una jurisprudencia del Pleno se requiere, dice la ley, que se pronuncie ejecutoria en contrario por once ministros, es decir, por todos los ministros que integran el Pleno. Si el criterio que va a cambiar es jurisprudencia de Sala, que el criterio se sustente por cuatro ministros. Si lo que se trata de cambiar es un criterio establecido por tribunales colegiados de circuito, es requisito que haya unanimidad de votos del tribunal de circuito que cambie el criterio.

9.- Explique el procedimiento que debe seguirse en el caso de tesis contradictorias sustentadas por las salas de la Suprema Corte de Justicia o los Tribunales Colegiados de Circuito en los juicios de ampara en que intervengan de acuerdo a su competencia. R// Al resolver conflictos de competencia en juicios ordinarios no se puede llegar a sentar jurisprudencia, pues las resoluciones respectivas, por un lado, no se pronuncian dentro de un juicio de amparo y, por otro, no son en rigor ejecutorias, pues no se tratan de sentencias que deciden el fondo de una controversia de manera definitiva e inimpugnable, al determinar nicamente cul es el juez u rgano jurisdiccional que debe seguir conociendo de un asunto sobre el que se ha suscitado un conflicto competencial. 10.- Qu se entiende por costumbre y usos? La costumbre es un comportamiento, un modo de actuar, una prctica. Los usos constituyen un modo de actuar, una prctica, es decir, son prcticas generales, locales o profesionales, que concurren de un modo tcito en la formacin de los actos jurdicos, especialmente en los contratos que, se sobreentienden, incluso con algunas reservas, en los de carcter solemne, para interpretar o completar la voluntad de las partes.

11.- Enumere y explique las diversas clases de costumbre.


Secundam legem, es aquella que coincide con lo ordenado por la ley. Esta coincidencia se debe a que el derecho consuetudinario es reconocido y formulado por la ley. Praeter legem, es aquella que no ha sido incorporada en la ley ni es contraria a la misma, tiene por funcin llenar las lagunas de la ley; por lo que se le considera fuente formal secundaria, supletoria o complementaria de la ley. Contra legem, establece conductas opuestas a lo ordenado por la ley. Reconoce la supremaca de la ley respecto de la costumbre, sobre todo si es reciente y procura corregir el desorden y la injusticia que ha provocado la costumbre.

12.- Indique por qu la costumbre es fuente formal secundaria del derecho. R// Porque slo es jurdicamente obligatoria cuando la ley le otorga tal carcter, por ende no es fuente inmediata, sino mediata o supletoria del orden positivo, es decir, por cuanto su obligatoriedad depende del reconocimiento del mismo. Llena las lagunas de la ley.

13.- Distinga entre la costumbre y los usos. R// Hay diferencias entre ambas, pues en los usos encontramos el elemento objetivo de la costumbre, la prctica ms o menos reiterada y constante de ciertos actos; pero no el elemento subjetivo, la idea de que dicha prctica es jurdicamente obligatoria. Los usos sirven para interpretar la voluntad de las partes slo cuando libremente se acogen a ellos, lo que no sucede con la costumbre jurdica, pues necesariamente debe acatarse por los contratantes. Los usos difieren de la costumbre nicamente en cuanto a que carecen del elemento subjetivo, pero al igual que la costumbre, cuando la ley los reconoce son obligatorios para los particulares. 14.- Explique por qu se considera la costumbre como fuente supletoria del orden jurdico y la doctrina como no obligatoria. R// La costumbre no tiene el carcter de fuente formal principal del derecho, y esto sucede as porque la costumbre es jurdicamente obligatoria cuando la ley otorga tal carcter. La costumbre es una fuente secundaria del derecho por cuanto su obligatoriedad depende del conocimiento del mismo. Como la doctrina es la consecuencia de una actividad intelectual y especulativa de los particulares, sus conclusiones carecen de fuerza obligatoria, por grande que sea el prestigio de los juristas o profunda la influencia que sus ideas ejerzan sobre el autor de la ley o las autoridades encargadas de aplicarla. 15.- Qu son los principios generales del derecho? R// Son construcciones doctrinales o ideas y conceptos elaborados o propuestos por la doctrina. Ejemplos: la buena fe, la libertad contractual, la igualdad entre las partes. 16.- Defina la doctrina y precise si sta es o no fuente formal del derecho. R// Es el conjunto de opiniones de los estudiosos del derecho, tiene gran importancia respecto de estos principios, ya que tales opiniones son consideradas por el legislador al crear la ley y por el juzgador cuando la interpreta, Actualmente con la rpida evolucin del derecho, el legislador debe estudiar y analizar la doctrina para formular sus iniciativas o para tener ms y mejores elementos de informacin para su discusin y el juez para evaluar las pruebas y dictar su sentencia. 17.- Qu se entiende por sentencia, contrato y acto unilateral de voluntad? Sentencia es un acto jurisdiccional, cuya finalidad es la resolucin de un conflicto principal constituido por las pretensiones formuladas en la demanda y en las defensas del demandado. Resuelve cuestiones de orden procesal. Tambin como la norma individualizada que junto con otras sentencias constituye jurisprudencia y sta es una de las fuentes generales del derecho. Contratos son una especie de convenios que nicamente crean, transfieren obligaciones y derechos. Las partes que van a contratar deben ser personas con

capacidad de goce y ejercicio de sus derechos y no estar afectados de sus facultades mentales. Las partes construyen su contrato, as como que las modalidades de sus obligaciones se sometan a los tribunales, al arbitraje o bien someterlo para su interpretacin a determinada ley, esto es, que habrn creado entre s una norma jurdica individualizada en la medida que slo tendr efecto entre ellas, pero que en todo caso es una norma obligatoria para ambas partes. Actos unilaterales de voluntad es una fuente de obligaciones y stas se producen de forma individualizada, al ser aceptada la oferta, sta se convierte en contrato de compraventa, es decir, la voluntad unilateral se bilateraliza. Pueden ser civiles o de comercio; los primeros se refieren a cuestiones personales o familiares (testamento, adopcin) y los segundos son comerciales.

18.- Por qu se dice que las sentencias, los contratos y los actos unilaterales de voluntad son fuente de creacin normativa? R// Porque al individualizar y concretar a casos especficos normas jurdicas y abstractas, generan situaciones, derechos u obligaciones que no existan con anterioridad. 19.- Qu son las fuentes reales? R// Son aquellas compuestas de todas las caractersticas y necesidades de una comunidad, que a su vez, delimitan el contenido y el alcance de sus propias Normas Juridicas. 20.- En qu medida las reglas creadas internacionalmente por grupos o asociaciones de comerciantes en el plano internacional pueden tener efectividad en el derecho interno? R// En la medida en que el procedimiento arbitral que se aplique para la resolucin de conflictos de naturaleza comercial en los mbitos nacional o internacional, deben llevarse a cabo conforme a lo que el Cdigo de Comercio dispone o bien, teniendo en cuenta los principios generales establecidos en ese ordenamiento, conforme a las reglas arbitrales que hayan escogido las partes y con las modalidades que tambin hayan seleccionado adecuadas a sus intereses, ya que crean una norma jurdica individualizada por virtud de la ley, en el sistema arbitral la creacin es indirectamente en la medida que el laudo sea reconocido por los rganos jurisdiccionales estatales. CAPITULO VII

EL ESTADO Y EL DERECHO
Cuestionario: 1.- Cules son las causas por las que el derecho y el Estado se encuentran en una interrelacin necesaria? R// La existencia de relaciones necesarias entre derecho y estado nos conduce a un adecuado conocimiento del sistema normativo jurdico que implica el estudio de las caractersticas esenciales de la organizacin estatal, as actualmente no sera posible

hablar de derecho sin presuponer al estado, y tampoco sera posible imaginarse el funcionamiento del estado sin normas jurdicas que dirijan su actuacin. 2.- Cules son las relaciones y diferencias entre poder y poltica? R// Slo podemos hablar de un poder poltico en aquellos casos donde esa participacin del dominante en la toma de decisiones del dominado se orienta significativamente en funcin de un grupo territorial, con el propsito de la realizacin de un objetivo que solo tiene sentido por la existencia de dicho grupo. Poltica.- se manifiesta en forma de dominacin e imposicin de la voluntad de algunos hombres- los que mandan- sobres las conductas de otros hombres- los que obedecen. Poder.- implica la posibilidad de que determinados mandatos en forma de voluntad manifestada, emitidos con intencin de influir sobre la conducta de otras personas (dominados) influyan efectivamente de tal modo que accionar de estos se desenvuelva en un grado socialmente relevante como si los dominados por su propio deseo hubiesen asumido el contenido del mando como mxima de accionar.

3.- Explique cmo se ejerca el poder poltico en la Edad Media. R// El ejercicio de las funciones de dominacin poltica corresponda a diversos centros de poder dispersos e independientes entre s (reino, principados, ducados, etc.) los poderes dispersos de la iglesia catlica, del sacro imperio romano germnico, de los seores feudales y el de los municipios, que se aplicaban en ocasiones en un mismo territorio y sobre las mismas personas, que de tiempo en tiempo se transformaban por lo que hace a la capacidad para ejercer su dominio y a las caracterstica de ejercer el mismo, no pudieron coexistir sin disputas ni recelos mutuos. 4.- Cules fueron los factores que dieron lugar al nacimiento del Estado? R// Los mbitos de aplicacin de sus mandatos desde un punto de vista temporal, espacial, personal y material, en pocas ocasiones eran precisos, esta circunstancia dio lugar a incertidumbres y conflictos de poder que terminaron con la centralizacin del poder en una unidad de dominacin territorial a la que se le domin estado. Otros factores que coadyuvaron para el surgimiento fueron, el establecimiento de impuestos generales y de la milicia, y burocracia permanentes, as como la distincin de gastos e ingresos pblicos y los privados del monarca. 5.- Con qu hecho se alcanz la madurez de la institucin estatal? R// La plena madurez de la institucin poltica estatal se alcanz cuando las exigencias de regulacin unitaria y planificada de las relaciones polticas para un territorio hicieron la codificacin del derecho pblico en un documento unitario al que se le conoce como Constitucin escrita. 6.- Cmo se define el Estado? R// Jellinek defini el Estado como un grupo humano que se ha reunido como un pueblo, que vive en un territorio determinado y que dispone de un poder que descansa en una organizacin. 7.- Cul es la diferencia entre poblacin y nacin?

Poblacin.- es el elemento humano que integra una unidad poltica y pueden ser captados mediante conceptos matemticos y estadsticos y se mantiene a lo largo de siglos gracias a la produccin natural, mucho de ellos se han formado a partir de grandes migraciones (estados unidos). Nacin.- comunidad cultural de idioma, religin, sentimiento comn de perteneca a la misma historia y al mismo origen.

8.- Cules son los mtodos de adquisicin de la nacionalidad? R// Cada estado determina autnomamente qu personas deben ser consideradas como pertenecientes al mismo y quines como extranjeros y las caractersticas que generalmente utilizan los estados son: la ascendencia, el lugar de nacimiento y el de ascendencia histrica. en Mxico es por nacimiento y por naturalizacin. 9.- Qu derecho otorga la nacionalidad en relacin con el territorio del estado? R// El derecho de opcin, que se da cuando las fronteras de un estado se modifican y los ciudadanos de un da para otro, se encuentran viviendo bajo la soberana de otro estado sin haber cambiado de domicilio, pueden rechazar la nacionalidad del estado que ejerce la soberana sobre su domicilio y quedarse con la nacionalidad anterior. 10.- Qu es el territorio del estado? R// Es el rea geogrfica donde el estado ejerce su poder, de ah la mxima (donde termina el poder, terminan las acciones y el imperio). Este exige una clara delimitacin y la definicin precisa de sus fronteras, ya que el ejercicio del poder estatal slo podr ejecutarse vlidamente dentro de los lmites del territorio. 11.- Cul es la diferencia o relacin entre nacionalidad y el derecho a residir en el territorio de un Estado? R// El derecho a la nacionalidad implica el derecho a vivir en el territorio. El orden jurdico de cada pas determina qu derechos y obligaciones garantiza un Estado tanto a nacionales como los extranjeros. 12.- Qu es la frontera y cuntos tipos de esta existe? Son los lmites del territorio y hay tres tipos: - frontera tierra - frontera mar - frontera aire 13.- Cul es la relacin entre el territorio de un Estado y el orden jurdico? R// La delimitacin de las fronteras de un estado es un elemento de seguridad jurdica, puesto que le permite prever a un individuo que se encuentra en determinado territorio, qu derecho le ser aplicado y hasta qu punto preciso un desplazamiento espacial implica la sujecin a otras normas jurdicas. 14.- Qu derecho reserva del derecho internacional a un Estado en relacin a su territorio? Seale las excepciones al respecto. R// La violacin del territorio de otro estado, as como violar las normas del derecho internacional como las de los derecho humanos, sern responsables a pesar del principio de territorialidad, por las violaciones de principios fundamentales del derecho

internacional lo que puede dar lugar a sanciones internacionales que tengan por objeto la intervencin militar de su territorio. 15.- Cmo puede un Estado coordinar su poder soberano con los dems Estados? R// Haciendo uso de los tratados o acuerdos internacionales. 16. Por qu se dice que el concepto tradicional de la soberana est evolucionando? Hay una evolucin evidente en la medida que frente a los grandes problemas mundiales como el ecosistema, el narcotrfico, el comercio y la internacionalizacin de la economa, el estado nacional requiere una mayor cooperacin con otros pases y en esa medida una mayor apertura que apunta hacia la modificacin de su concepcin tradicional de soberana nacional. 17.- Defina la teora dualista y pluralista. R// Fundada por Triepel y Anzilotti y representada todava hoy por la doctrina italiana, afirma que el Derecho Internacional y el Derecho Interno son dos (2) ordenamientos jurdicos absolutamente separados, por tener fundamentos de validez y destinatarios distintos. Se llega as a la conclusin de que la total independencia de ambos ordenamientos resulta asimismo del hecho de que las normas estatales opuestas al Derecho Internacional gozan de obligatoriedad jurdica. 18.- En qu ley se regulan las relaciones polticas que se verifican en el seno de un Estado? R// Las relaciones sociales de carcter poltico de un estado se regulan generalmente en una ley que se denomina constitucin. 19.- Qu tarea desempean los rganos estatales? R// Son los que se encargan de realizar la funcin administrativa y de gestin del Estado y de otros entes pblicos con personalidad jurdica, ya sean de mbito regional o local. 20.- Cul es la nota caracterstica del ejercicio del poder como actividad poltica? R// El estado es una organizacin institucional de ejercicio del poder pblico que reclama con xito el ejercicio legtimo de la facultad de dominacin en un territorio determinado. 21.- Cul es la expresin mxima de centralizacin de poder? R// El estado se organiza en rganos para llevar a cabo su funcin; dado que es la expresin mxima de la centralizacin del poder 22.- Cul es la funcin de la Constitucin? R// La Constitucin es la base de nuestra nacin, en ella se plantearon los ideales de nuestro pueblo, en ella, hay normas que nos rigen y nos protegen a la vez, sus objetivos son la felicidad de todos los gobernados. La Constitucin se divide en dos partes: la dogmatica y la orgnica. 23.- Cul es el medio le legitimacin que hoy en da acepta generalmente la opinin pblica? R// La legitimacin democrtica.

24.- Proporcione ejemplos en los cuales organismos internacionales cambian la concepcin clsica de soberana del Estado. R// De acuerdo con el Convenio del Fondo Monetario Internacional, todos los pases tienen el compromiso de realizar consultas previas cuando van a ejercer una facultad que antes era totalmente soberana: La devaluacin de la moneda, por otro lado, cuando un pas requiere reestructurar su deuda externa o necesita apoyo financiero de la comunidad internacional. En Europa pases estatales - han delegado una parte considerable de su soberana para formar rganos de gobierno, legislativos, judiciales, financieros, monetarios, militares y polticos comunes.