DE LA BIOTICA AL BIODERECHO

MASTER DE BIOJURDICA USAT David Guillem-Tatay (Observatorio Biotica UCV) Primera Sesin: 28 mayo 2011

NEXO
Ya habis hablado de biotica. Ahora nos toca hablar de bioderecho. Veremos que la biotica debe dar el paso necesario al bioderecho si quiere ser respetada por todos.

NDICE
DERECHO DERECHO Y SOCIEDAD DERECHO Y NORMA DERECHO Y MORAL DERECHO Y BIOTICA: BIODERECHO

PRIMERA PARTE

DERECHO

INTRODUCCIN
El Derecho influye en los actos cotidianos de nuestra vida diaria.
Desde que nos levantamos realizamos actos jurdicos. Pero nos damos cuenta de la existencia del Derecho cuando ocurren situaciones de conflicto que estimulan nuestro sentimiento jurdico: la experiencia humana inmediata de lo que debe ser conforme a derecho. (P. Luo)

El sentimiento jurdico hace que hoy se hable demasiado de Derecho, incluso se le rinda pleitesa.

INTRODUCCIN
Y sorprende, porque preguntar qu es Derecho es plantear una cuestin difcil de responder. Incluso, cuando la respondes, notas una reaccin de decepcin en quien recibe la respuesta. No siempre la realidad jurdica de la Justicia responde a nuestro sentimiento o ideal de lo que es justo.

DISTINTAS ACEPCIONES
Moral: No hay derecho a que me trates as. Norma: Hay que respetar las normas penales. Facultad o poder: Tengo derecho a que me paguen las horas extraordinarias. Ciencia: Voy a cursar la carrera de Derecho.

ETIMOLOGA
La voz derecho significa lo recto y deriva de los trminos latinos dirigere, directus y rectum. Otra palabra conectada a lo jurdico es la voz ius, que en latn designaba al mismo derecho. Es la raz de justicia, jurdico, judicial, jurisprudencia: sentido de unidad. (J. Barraca)

DERECHO OBJETIVO
Una acepcin de las vistas antes considera al derecho en el sentido de norma o conjunto de normas vigentes en un grupo o comunidad social con pretensiones de generalidad (derecho espaol, alemn; derecho medieval; derecho civil, penal). En todos estos casos el derecho objetivo se identifica con el derecho positivo: sus normas son dictadas (puestas) o reconocidas por el Estado.

DERECHO SUBJETIVO
Otra es la facultad atribuida por la norma a un sujeto para poder exigir coactivamente de otro u otros ya una conducta concreta, ya una conducta general de abstencin y no impedimento. (P. Luo)

DERECHO Y DEBER
Por eso, el extremo opuesto del derecho subjetivo no es el derecho objetivo. Tener un derecho subjetivo quiere decir que la norma vincula a una situacin o a una conducta de un sujeto el deber de un cierto tipo de comportamiento de accin u omisin en otro u otros sujetos.

DERECHO Y DEBER
De ah que lo que se opone o se refiere correlativamente al derecho subjetivo de una persona no sea el derecho objetivo sino el deber jurdico de otra u otras personas.
Por eso hay derecho a la vida (los dems deben respetarla y hacer todo aquello que conduzca a mantenerla), no derecho a la muerte (porque los dems tendran el deber de matarme).

CONCEPTO
Conjunto de acciones sociales creadoras de o reguladas por normas, que deben establecer un orden justo en un determinado contexto histrico. (P. Luo) Por tanto, existen tres (hay quien incluye otro) elementos constitutivos del Derecho.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
Hecho social. Norma. Valor. Elemento histrico. SE INTERRELACIONAN NECESARIAMENTE, AUNQUE

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
Durante siglos se le dio ms importancia al tercer elemento: el valor. (Iusnaturalismo) En el siglo XIX y buena parte del XX, se acentu el segundo elemento: la norma. (Positivismo Jurdico) Hoy se le da ms importancia al hecho social. (Relativismo Jurdico)

IUSNATURALISMO
El Derecho Natural se halla integrado por el conjunto de valores previos al derecho positivo, que deben fundamentar, orientar y limitar crticamente el derecho positivo en cuanto puesto o impuesto con fuerza vinculante por quien ejerce el poder en la sociedad. (P. Luo)

IUSNATURALISMO
Esos valores previos a la Ley tienen su origen en Dios (iusnaturalismo teolgico), en la razn (iusnaturalismo racionalista), son producto de la historia (iusnaturalismo historicista), de la naturaleza (teora de la naturaleza de las cosas),

EJEMPLO DE IUSNATURALISMO
Cuando hablamos de derecho natural, de lo que estamos hablando es de que el hombre no se presenta ante los dems como un ser que pueda ser tratado a capricho, sino como un ser digno y exigente, portador de unos derechos que son inherentes a su propio ser. (J. Hervada)

POSITIVISMO JURDICO
El Derecho es lo que es, no lo que debera ser. El ordenamiento jurdico es, por tanto, un sistema cerrado, completo y autosuficiente, pleno y coherente en s mismo, no necesita de nada previo a l, incluso, no necesita de nada ms. Lo nico que necesita la Ley es su carcter coactivo para ser impuesta.

POSITIVISMO JURDICO
El Derecho necesita purificarse:
De las dems disciplinas, sobre todo filosficas o sociolgicas: el Derecho es una disciplina autnoma, autosuficiente y completa en s misma. Del Estado: el Estado no es anterior al Derecho, sino que el Estado es Estado de Derecho. Porque la Ley viene de la Ley misma: anterior o superior jerrquicamente, a modo de pirmide.

EJEMPLO DE POSITIVISMO JURDICO

() de ninguna manera queda aceptada la teora de que el derecho, por su naturaleza, configure un mnimo de moralidad; que un orden coactivo, para poder ser considerado derecho, tenga que satisfacer una exigencia mnima de moralidad. (H. Kelsen)

RELATIVISMO JURDICO
Hoy se rechazan valores absolutos, como la verdad. Pues se entiende que la verdad impuesta impide el dilogo en una sociedad plural en la que cada uno tiene su verdad tica. Por eso son tan importantes valores como la autonoma, la voluntad individual, la dignidad como mi calidad de vida,

RELATIVISMO JURDICO
Se regula el cambio social: los valores que actualmente la sociedad crea, como los descritos. Puede que alguien no est conforme con ellos, por eso las normas se pactan. El acuerdo moral, actualmente, es el fundamento del Derecho.
La tica sirve para criticar a la ley, ya no se utiliza para alcanzar la excelencia moral. Y la ley regula intereses individuales.

RELATIVISMO JURDICO

Por eso, en ocasiones, el nico resquicio que queda, si moralmente no se est de acuerdo con la Ley, es la objecin de conciencia.

EJEMPLO DE RELATIVISMO JURDICO

Es la funcin de hacer efectivos los derechos individuales bsicos lo que provee la justificacin moral primaria de la existencia de un orden jurdico, o sea, de un gobierno establecido. (C. S. Nino)

DERECHOS HUMANOS
Con la promulgacin de los Derechos Humanos, las diferencias entre esas posturas se difuminan ms.
Los Estados legislan o deben legislar desde los Derechos Humanos. Un ordenamiento jurdico que no los recoja, ser vlido (porque es impuesto) pero no ser justo.

DERECHOS HUMANOS
Aunque las diferencias se difuminan ms, no se est de acuerdo en todo. No hay consenso sobre su concepto, fundamento y eficacia. Su naturaleza es tica, por lo que su interpretacin est sujeta a la estimativa moral de cada legislador.
El relativismo jurdico ha llegado incluso hasta este extremo.

SEGUNDA PARTE

DERECHO Y SOCIEDAD (eficacia)

DERECHO Y SOCIEDAD
Robinson en su isla no pudo tener ninguna relacin jurdica, porque el derecho tiene carcter social. El derecho es asunto de la sociedad, es decir, de una pluralidad de seres humanos en contacto, que deben resolver sus conflictos de intereses sabiendo cada uno qu es lo suyo y precisan, todos, una autoridad que cuide de las incumbencias comunes.

DERECHO Y SOCIEDAD
Para no chocar entre s, para vivir en comunidad, es preciso que las posibilidades de accin de todos estn delimitadas en forma que se detengan y cesen las de cada uno ante las correlativas facultades del prjimo; que cada uno sepa lo que debe omitir, evitar y respetar, as como su contribucin a las incumbencias colectivas.

DERECHO Y SOCIEDAD
El derecho recuerda siempre la existencia del otro en mi vida. Porque regula la convivencia.
El carcter social es constitutivo del Derecho. Ubi societas ibi ius. (Santi Romano)

Me hace preguntarme cmo tratar al otro y cmo moverme en sociedad.

No hay libertad jurdica sin igualdad jurdica. (Ollero)

DERECHO Y SOCIEDAD
Por otro lado, el legislador observa a la sociedad cuyos comportamientos debe regular. Debe ver los cambios ocurridos en ella: a nivel social, tico (qu valores e intereses estn en el sustrato de esa sociedad), tcnico Pero no cualquier valor debe ser acogido acrticamente por el Derecho.

DERECHO Y SOCIEDAD
Una cosa es que el Derecho tenga en cuenta los valores que la sociedad crea para que sus leyes sean eficaces. Otra cosa es que esos valores sociales deban de incorporarse necesariamente al ordenamiento jurdico de un Estado. Ese ordenamiento jurdico es importante para el Derecho.

TERCERA PARTE

DERECHO Y NORMA (validez y seguridad jurdica)

DERECHO Y NORMA
Hay leyes morales, leyes sociales (usos sociales), leyes religiosas, leyes fsicas, Otro tipo de leyes son las leyes jurdicas, que son las que vamos a tratar ahora. Regulan nuestro comportamiento social o, ms en concreto, nuestra conducta jurdica.

DERECHO Y NORMA
Las normas jurdicas tienen que ver con el deber ser, no con el ser. Por eso tratan de influir en el comportamiento de sus destinatarios para que stos acten de acuerdo con lo que las normas estipulan. Pero una norma aislada no tiene validez si no forma parte de un ordenamiento jurdico.

DERECHO Y NORMA
Eso quiere decir que las normas jurdicas forman una totalidad ordenada, un sistema, cuyas caractersticas son:
Unidad: totalidad jerrquica. Plenitud: intenta dar respuesta a los hechos sociales. Coherencia: no debe haber antinomias o contradicciones entre las normas que lo componen.

DERECHO Y NORMA
Ahora bien: la organizacin de la coexistencia no se para en el establecimiento de unas normas que delimiten las facultades y los deberes de cada uno: requiere, correlativamente, el de una autoridad que haga efectivas esas normas, vele por los intereses generales (poder ejecutivo), y dirima las contiendas entre los miembros del grupo (poder judicial), impidiendo que stos se tomen la justicia por su mano y tutelen sus derechos de forma violenta.

TERCERA PARTE

DERECHO Y MORAL (justicia)

DERECHO Y MORAL
Existen diferencias:
Fuero externo/fuero interno. Alteridad/individualidad. Heteronoma/autonoma.

Pero: LAS DIFERENCIAS EN LA PRCTICA SE DIFUMINAN

DERECHO Y MORAL
Cuatro modelos:
Separacin absoluta: Positivismo puro. (H. Kelsen) Separacin relativa: Positivismo moderado. (H. Hart) Integracin absoluta. Iusnaturalismo puro (Sto. Toms). Integracin relativa: Iusnaturalismo moderado (R. Dworkin).

DERECHO Y MORAL
Como luego veremos, que exista relacin no quiere decir que exista identidad. Es tan negativa la moralizacin del derecho (que es lo que ocurra antes) como la juridificacin de la moral (que es lo que ocurre hoy). Por eso es tan importante la interrelacin de todos los elementos constitutivos del Derecho: equilibrio.

CUARTA PARTE

BIODERECHO

BIODERECHO
La tica es uno de los fundamentos del derecho, pero no el nico, como hemos visto con los elementos constitutivos. Ya que no todo lo jurdico es necesariamente tico ni todo lo tico es necesariamente jurdico. Hay relacin, pero no identidad.

BIODERECHO
Hay un mayor inters del bioderecho por la perspectiva externa y por la dimensin de alteridad de las acciones humanas; mientras que, en la biotica, ocupara un papel central la nocin de virtud. (A. Aparisi) Pero el bioderecho sin biotica es ciego, y la biotica sin el bioderecho resulta vaca. (D. Gracia)

BIODERECHO
Biotica y derecho se necesitan. La biotica debe dotar al derecho de la reflexin, el consenso y los valores que le son suyos para que el derecho pueda cumplir con los objetivos que le son propios. Pero, al mismo tiempo, el derecho debe dotar a la tica de aquella eficacia y seguridad jurdica que sta no posee. (De Miguel) Con la tica podemos resolver la cuestin, pero no toda la cuestin. (Ruiz-Caldern)

BIODERECHO
Papel del derecho en la biotica:
Eficacia: la tica no es coactiva. Seguridad jurdica: debemos saber a qu atenernos. Garanta: el derecho sirve para garantizar derechos. Minimum ethicum: uno puede pensar lo que quiera, pero no debe hacer lo que quiera, pues existen lmites que no deben sobrepasarse.

CONCEPTO
La ciencia que tiene por objeto la fundamentacin y pertinencia de las normas jurdico-positivas, de lege ferenda y de lege data, para lograr y verificar su adecuacin a los principios y valores de la tica en relacin con la vida humana, que es tanto como decir, su adecuacin a los valores de la biotica. (Vila-Coro)

OBJETO
La preparacin y estudio de las nuevas leyes y el seguimiento de las actualmente vigentes, para garantizar su debida fundamentacin en la dignidad del hombre y en el respeto y proteccin de la vida humana. (M. Albadalejo)

BIODERECHO
Hay varios errores en la tesis de que el nico fundamento del bioderecho sea la tica:
Detrs de la biolegislacin siempre hay una biopoltica: no hay leyes neutras. La advertencia de Andrs Ollero es cierta: el derecho no lo puede todo. Y hoy se le pide al derecho lo que el derecho no puede dar, porque no es omnipotente.

BIODERECHO
Pero que no sea omnipotente no quiere decir que no cumpla el papel que debe cumplir, como hemos visto (seguridad, eficacia, garanta, minimum ethicum). Por eso es tan necesario el Derecho para la Biotica.

BIOJURDICA?
Pero..., cul sera el trmino adecuado?
Bioderecho. Biojurdica. Biolegislacin. Biojurisprudencia. Biopoltica.

BIOJURDICA
La biojurdica llevara a cabo una reflexin global y crtica sobre el bioderecho (trmino englobante) o sobre alguna de sus partes. No se trata de una exposicin fctica de las normas (biolegislacin). Sino que valora las normas vigentes a la luz del principio de la dignidad humana y de los derechos humanos. (A. Aparisi)

BIODERECHO
Por eso el bioderecho se est internacionalizando, siendo el Convenio de Oviedo el ejemplo ms clarificador. La finalidad es que la dignidad humana sea respetada en todos los Estados.