Boletn de jurisprudencia en materia penal y procesal penal

Ministerio Pblico de la Defensa N 1, Diciembre de 2010 Trata de Personas Prisin Domiciliaria

DEFENSORA GENERAL DE LA NACIN DEFENSORA GENERAL DE LA NACIN Dra. Stella Maris Martnez SECRETARIA GENERAL DE CAPACIN Y JURISPRUDENCIA Dra. Sandra Ethel Yapur CONTENIDOS Coordinadora: Dra. Tamara Tobal Aporte Jurisprudencial: Dra. Mara Laura Folch Colaboracin: Carolina Arias, Sebastin Crocci, Mariano Gutirrez, Aldana La Rosa y Soledad Magdalena COORDINACIN EDITORIAL Comunicacin Institucional - Secretara General de Poltica Institucional Defensora General de la Nacin 2010 Ministerio Pblico de la Defensa Defensora General de la Nacin www.mpd.gov.ar Callao 970 - CP 1023 Ciudad de Buenos Aires Tirada: 300 ejemplares

ndice

Prlogo 7 Seccin Primera. Trata de Personas

I. Falta de consentimiento por coercin o aprovechamiento de la vulnerabilidad 11 E. M., G. E. y otros, Cmara Federal de Apelaciones de La Plata, Sala III, 30/10/2008 11 D. F., V. y otros, Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal de Capital Federal, Sala I, 27/11/2008 17 Direccin Nacional de Migraciones Mar del Plata s/ Dcia., (antecedentes causa N 5.157), Cmara Federal de Apelaciones de Mar del Plata, 14/01/2009 25 G.,M.S. y otros, Cmara Federal de Apelaciones de Crdoba, Sala B, 24/11/2009 33 Averiguacin presunta infraccin a la ley 26.364 (N.,C.J. y otra), Cmara Federal de Apelaciones de Mar del Plata, 26/05/2009 47 O.M.,G.R., Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Mar del Plata, 08/02/2010 55 N., J. A, Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Santa Fe, 04/12/2009 69 Actuaciones instruidas s/infraccin Ley 26.364, Juzgado Federal de La Pampa, 2/06/2009 85 II. Fines de explotacin 97 Averiguacin presunta infraccin a la ley 26.364 (N.,C. J. y otra), Cmara Federal de Apelaciones de Mar del Plata, 26/05/2009 97 N., J. A., Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Santa Fe, 04/12/2009 97 E. M., G. E. y otros Cmara Federal de Apelaciones de La Plata, Sala III, 30/10/2008 98 III. Engao 99 N., J. A., Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Santa Fe, 04/12/2009 99 IV. Consumacin y continuidad del delito 115 E. M., G. E. y otros Cmara Federal de Apelaciones de La Plata, Sala III,

30/10/2008 115 D.F., V. y Otros, Camara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal, Sala I, 27/11/2008 115 Direccin Nacional de Migraciones Mar del Plata s/Dcia., (antecedentes causa N 5.157), Cmara Federal de Apelaciones de Mar del Plata, 14/01/2009 116 V. Concursos y diferencias con otras figuras tpicas relacionadas 117 Direccin Nacional de Migraciones Mar del Plata s/Dcia., (antecedentes causa N 5.157), Cmara Federal de Apelaciones de Mar del Plata, 14/01/09 117 D.,S., Camara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal, Sala II, 19/2/2009 119 P.L.A. s/infraccin ley 26364, Cmara Federal de Apelaciones de San Martn, Sala I, 02/06/2009 125 O. M., G. R., Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Mar del Plata, 08/02/2010 129 VI. La organizacin delictiva como requisito de la tipicidad 131 P. L. A. s/infraccin ley 26364, Cmara Federal de Apelaciones de San Martn, Sala I, 02/06/2009 131
Seccin Segunda. Prisin Domiciliaria

I. Prisin domiciliaria por enfermedad 135 Carlini, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala II, Causa 11374, Reg. 15036, 31/08/09 135 Molina, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala IV, Causa 11045, Reg. 12516, 26/10/09 139 Gurrera, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala I, Causa 12.460, Reg. 15369, 23/02/10 145 Rodrguez Menndez, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala IV, Causa 11.581, Reg. 133324, 29/04/10 147 II. Prisin domiciliaria para mayores de 70 aos de edad 153 Saint Jean, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala IV, Causa 10584, Reg. 11999, 3/07/09 153 Zanola, Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal, Sala II, Causa 28800, Reg. 30984, 21/01/10 161 III. Prisin domiciliaria para personascon hijos menores de 5 aos 165 Castao, Camara Nacional de Casacin Penal, Sala IV, Causa 11.366, Reg. 12558, 9/11/09 165 Pascual, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala I, Causa 12058, Reg. 15045, 3/12/09 175

Bogarn, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala III, Causa 11555, Reg. 1951/09, 29/12/09 179 Delgadillo Pozo, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala II, Causa 11452, Reg. 1403, 4/06/09 183 Sarubi, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala III, Causa 11432, Reg. 79/10, 12/02/10 195 E. M., M. R., Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional, Sala IV, 18/02/08 199 Soliz, Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal, Sala I, Causa 41975, Reg. 698, 24/06/08 201 IV. Prisin domiciliaria para personascon hijos discapacitados 203 Ayala, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala IV, Causa 11334, Reg. 12767, 15/12/09 203 Chejmuse, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala I, Causa 12378, Reg. 15140, 21/12/09 209 V. Prisin domiciliaria por esposa enferma 211 Bagnato, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala III, Causa 11331, Reg. 1833/09, 15/12/09 211 Anexos 215 Ley 26.364 217 Ley 26.472 223

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Prlogo

Este nmero del Boletn de Jurisprudencia en Materia Penal y Procesal Penal que comprende un trabajo de investigacin y seleccin jurisprudencial, a travs de una compilacin de fallos emanados de los ms Altos Tribunales de nuestro pas, es el primero de una serie de entregas peridicas orientadas a aportar una herramienta de trabajo que coadyuve en la inestimable labor de proteccin de los derechos fundamentales que, da a da, llevan adelante los representantes de la Defensa Pblica Oficial frente a los tribunales. El Boletn nace con esa idea, sin duda a partir de las inquietudes de varios Defensores Pblicos de todo el pas, que pusieron la atencin en la necesidad de contar con recopilaciones temticas de jurisprudencia alrededor de dos ejes: las cuestiones novedosas sobre las que, consecuentemente, resulta ms dificultoso hallar antecedentes interpretativos relevantes; y, aquellas problemticas elementales que son las que con mayor frecuencia se presentan en la tarea de la defensa pblica y, por ello, es til contar, en forma gil, con un panorama general y actualizado. Estos Boletines complementarn los envos diarios de jurisprudencia que se realizan a todas las dependencias del organismo y las respuestas a solicitudes particulares, sobre determinadas materias, que la Secretara General de Capacitacin y Jurisprudencia procura desde su creacin. La obra es eminentemente prctica y recopila una importante cantidad de fallos destacados sobre las temticas referidas con un abstract, a efectos de facilitar la bsqueda del material. Este trabajo pretende evidenciar las fluctuaciones o cambios de criterio jurisprudencial en los temas escogidos, con el propsito de poner de manifiesto la orientacin de los principales tribunales de nuestro pas. Si bien se han abarcado diferentes cuestiones de derecho penal y procesal penal, prefer comenzar esta serie de publicaciones con dos temas que, por su novedad, han sido los ms solicitados por los Defensores: el delito de trata de personas y el rgimen de prisin domiciliaria. Ambos temas han sido marcados por reformas legislativas; en el caso de la trata de personas, los alcances del tipo penal establecidos en la Ley 26.364 y en el caso de la prisin domiciliaria, las posibilidades de toda persona privada

Prlogo

de libertad de transcurrir el tiempo de detencin en su domicilio, conforme lo establecido en la Ley 26.472. Los Defensores han destacado su inters en conocer el modo en que nuestros tribunales comienzan a interpretar y aplicar estas dos leyes recientemente sancionadas. Con el fin de facilitarles esta tarea, es que he pensado en la publicacin de este primer Boletn. Este ser entonces, el criterio editorial que guiar el resto de las publicaciones peridicas en materia penal y procesal penal a cargo de la Secretara General de Capacitacin y Jurisprudencia de la Defensora General de la Nacin sobre diferentes cuestiones de inters para la defensa pblica. Quiero agradecer a mis colaboradores: Carolina Arias, Sebastin Crocci, Mariano Gutirrez, Aldana La Rosa y Soledad Magdalena, por haberme acompaado en esta iniciativa. En particular, debo reconocer a las Dras. Mara Laura Folch por su permanente aporte jurisprudencial, y a la Dra. Tamara Tobal, coordinadora de este trabajo, quienes donaron su tiempo, esfuerzos y conocimientos; por aceptar este reto y estar a la altura de l. Por ltimo deseo agradecer especialmente a la Dra. Stella Maris Martnez, quin me brind este espacio y crey en m para este desafo, impulsndome en la idea de realizar esta publicacin. Espero que resulte de utilidad, Sandra E. Yapur Secretaria General de Capacitacin y Jurisprudencia Defensora General de la Nacin

- Seccin Primera -

Trata de Personas
(ART. 145 BIS Y TER C.P.)

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I
Falta de consentimiento por coercin o aprovechamiento de la vulnerabilidad

E. M., G. E. y otros, Cmara Federal de Apelaciones de La Plata, Sala III, 30/10/2008 El argumento de que las mujeres ejercan por su propia voluntad la prostitucin y que prueba categrica de su libertad para permanecer o abandonar el lugar resultaba del hecho de que slo a metros del local dnde vivan estaba la Estacin Terminal de mnibus de la ciudad, no tiene consistencia. Indocumentadas, sin dinero, amenazadas y con conocimiento de que al local concurra la polica, toda idea de libertad para decidir desaparece. La situacin de vulnerabilidad a que se reere la ley encuentra en el caso de autos un ejemplo paradigmtico.

// Plata, 30 de octubre de 2008. Y VISTO: Este expte. Nro. 4957, E. M., G. E.M., N.E. y E.M., M.C. s/Infrac. Ley 26.364, procedente del Juzgado en lo Criminal y Correccional Nro. 1 de La Plata y, CONSIDERANDO QUE: I. Antecedentes 1. El seor juez de primera instancia decret el procesamiento de G.E.M., N.E.E.M. y M.E.M. por considerarlos prima facie autores penalmente responsables del delito de trata de personas, agravado por haber participado en el hecho

tres o ms personas y tratarse de tres o ms vctimas, previsto y reprimido por el art. 145 bis y 145 ter del Cdigo Penal incorporados por el art. 10 y 11 de la ley 26.364 (fs.415/435). 2. Para as decidir el a quo tuvo por acreditado que: a) en la Repblica del Paraguay se proceda con argumentos engaosos a captar mujeres que eran transportadas hasta la Repblica Argentina; b) aqu eran recibidas en la Provincia de Misiones y, nuevamente, transportadas hasta la ciudad de La Plata; c) eran alojadas en un stano de un local y obligadas a ejercer la prostitucin y d) los imputados de manera planificada y no casual trans-

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portaron, acogieron, engaaron y explotaron a sus vctimas. 3. Contra esta decisin la defensa dedujo recurso de apelacin (fs.482/483) con indicacin de los motivos que generan su agravio. II. Consideracin de los agravios 1. Los motivos en que se basan (art.438 del CPPN) 1.1. En trminos generales la defensa seal que discrepaba con la valoracin efectuada por el magistrado en el sentido que no es posible aseverar que mis defendidos hayan materializado en forma personal alguno de los elementos que conforman el tipo penal en cuestin (fs. 482). 1.2. En especial seal que: a) no se ha aclarado en el resolutorio cual es la prueba que indica, sin lugar a dudas, que la vctima sindicada con el nro. 1 sea menor de edad; b) no es cierto que se haya demostrado ms que a partir de los dichos de algunas vctimas, que se las obligaba a ejercer la prostitucin; c) no es cierto que permaneca en cautiverio en el lugar sin poder salir ni volver con sus familias; d) no era necesario desplegar una andanza extraordinaria ni tener que sortear obstculos temerosos pues slo estaban a escasos 30 mts. de la estacin de bus, sobre la misma vereda y sin cruzar ninguna calle, es decir que era ms accesible subirse a un micro y volver a su lugar de residencia que ir a hablar a un locutorio con su familia; e) el testimonio de las supuestas vctimas permite concluir a las claras que no se trata de compeler a las vctimas a ejercer actos contra su voluntad ni de corromper su psiquis y f) no es la ley 26.364 la aplicable al caso sino la 23.077 dado que estaba vigente a la fecha de los sucesos reprochados. 1.3. El recurso fue mantenido (fs. 536). Se le dio la participacin de ley al Asesor de Incapaces (fs. 538) y la defensa present el informe previsto en el art. 454 del CPPN (fs. 542/547). En ste volvi a analizar la prueba que existe en la causa para concluir que no resulta suficiente para incriminar a sus pupilos. Dijo afirmacin que se reproduce por su elocuencia- lo que sigue: Sorprende por dems a este defensor la interpretacin que se ha hecho en cuanto a los hechos investigados. Estaramos frente a una nueva modalidad delictiva: los secuestrados VIP. Estos poseen sueldo, telfonos, salidas del lugar de secuestro, etc. Si verdaderamente estaban secuestradas las supuestas vctimas: qu necesidad tenan sus secuestradoras de abonarles dinero alguno? cmo se les permiti enviar dinero a sus familiares a Paraguay consignando la direccin del Cabaret como el del remitente del giro? y cmo es posible que se les permitiera salir de su lugar de cautiverio? (fs. 545 vta., tercer prrafo). 2. La trata de personas. Los artculos 145 bis y 145 ter del Cdigo Penal 2.1. La ley 26.364, mediante los artculos 10 y 11, introdujo los artculos 145 bis y 145 ter del Cdigo Penal. 2.1.1. El primero dice as: El que captare, transportare o trasladare, dentro del pas o desde o hacia el exterior, acogiere o recibiere personas mayores de dieciocho aos de edad, cuando mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, abuso de autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima, con fines de explotacin, ser reprimido con prisin de TRES (3) a SEIS (6) aos. La pena ser de CUATRO (4) a DIEZ (10) aos de prisin cuando: 1. El autor fuere ascendiente, cnyuge, afn en lnea recta, hermano, tutor, persona conviviente, curador, encargado de la educacin o guarda, ministro de algn culto reconocido o no, o funcionario pblico; 2. El hecho fuere cometido por TRES (3) o ms personas en forma organizada; 3.Las vctimas fueren TRES (3) o ms. 2.1.2. El segundo dispone: El que ofreciere, captare, transportare o trasladare, dentro del pas o desde o hacia el exterior, acogiere o recibiere personas menores de DIECIOCHO (18) aos de edad, con fines de explotacin, ser reprimido con prisin de CUATRO (4) a DIEZ (10) aos. La pena ser de SEIS (6) a QUINCE (15) aos de prisin cuando la vctima fuere menor de TRECE (13) aos. En cualquiera de los supuestos anteriores, la pena ser de DIEZ (10) a QUINCE (15) aos de prisin, cuando: 1. Mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o coer-

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cin, abuso de autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima; 2. El autor fuere ascendiente, cnyuge, afn en lnea recta, hermano, tutor, persona conviviente, curador, encargado de la educacin o guarda, ministro de algn culto reconocido o no, o funcionario pblico; 3. El hecho fuere cometido por TRES (3) o ms personas en forma organizada; 4. Las vctimas fueren TRES (3) o ms. 2.2. La reciente incorporacin de estas figuras al Cdigo Penal hace aconsejable formular algunas precisiones en torno a ellas, en armona con la intensa labor que vienen desarrollando organismos internacionales, entre otros, la Organizacin Internacional para las Migraciones que, creada en 1951, constituye la principal organizacin intergubernamental en el mbito de la migracin y trabaja en estrecha colaboracin con asociados gubernamentales, intergubernamentales y no gubernamentales. 2.2.1. Desde esta perspectiva, es generalmente aceptado que la trata de personas es una forma de esclavitud (sexual laboral) que involucra el secuestro, el engao o la violencia. Las vctimas de trata suelen ser reclutadas mediante engaos (tales como falsas ofertas de trabajo u ofertas engaosas que no aclaran las condiciones en las que se va a realizar el trabajo ofrecido) y trasladadas hasta el lugar donde sern explotadas. En los lugares de explotacin, las vctimas son retenidas por sus captores mediante amenazas, deudas, mentiras, coaccin, violencia, etctera, y obligadas a prostituirse o trabajar en condiciones infrahumanas. El Protocolo de las Naciones Unidas para prevenir, reprimir y sancionar la trata de personas, especialmente mujeres y nios es el instrumento que contiene la definicin de trata de personas acordada internacionalmente. En Argentina, esta definicin fue recogida por la ley 26.434, norma que tambin como se dijo- introdujo nuevas figuras en el Cdigo Penal. 2.2.2. Tambin hay acuerdo que la trata de personas es la tercera actividad lucrativa ilegal en el mundo, luego del trfico de armas y de drogas. Y, en trminos ms acotados, que Argentina es un pas de destino y de trnsito hacia Europa, en particular con trnsito de muchas mujeres paraguayas (vase la exposicin de la senadora Ibarra, en la sesin ordinaria del 6-12-2006 al debatirse el proyecto de ley nfasis aadido- y el informe de la Organizacin Internacional para las Migraciones con relacin a la trata de personas en la denominada Triple Frontera). 3. La apreciacin de la prueba 3.1. Como se expuso, la discrepancia del recurrente radica en la valoracin de la prueba que ha efectuado el a quo. La crtica, por las razones que se expondrn, no ser acogida. 3.2. Varios son los elementos que, con el carcter provisorio que exige el estado por el que transita la causa, autorizan a incriminar a los hermanos E.M. en los trminos de los artculos 145 bis y 145 ter del Cdigo Penal. 3.2.1. Las tareas desplegadas por la polica permitieron determinar que en (...) de La Plata, existe un local denominado Saln Rosado en cuyo interior se estara ejerciendo la prostitucin (fs. 12). De la vigilancia se pudo observar que el acceso de los clientes al lugar es por esta puerta de chapa donde se observ el ingreso de al menos tres masculinos, los cuales previo toque de timbre, del interior abre la puerta un hombre que les permite el ingreso sin otro reparo. El local tiene una puerta de chapa color gris claro con una luz amarilla encendida (fs. 11 vta.). 3.2.2. En el allanamiento del lugar se hallaron clientes y evidencias de que all se ejerce la prostitucin encontrndose mujeres semidesnudas (fs. 25). Se secuestraron varios telfonos celulares y cuadernos con anotaciones manuscritas que a simple vista hacen referencia al ejercicio de la prostitucin (fs. 26 vta.). Al describirse el lugar se expres que en la planta alta existe un altillo donde hay dos habitaciones de pequeas dimensiones cada una, con una cama matrimonial y ambientada con luces de colores y que debajo de ste existen tres habitaciones con iguales caractersticas que las anteriores (fs. 27). 3.2.3. Las fotografas tomadas al local (fs. 268/284) ilustran sobre las deplorables condiciones del lugar. En especial de los sitios en donde dorman las vctimas y de los servicios sanitarios.

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3.2.4. En el momento del allanamiento haba fuera de las mujeres que ejercan la prostitucin y de las personas que manejaban el local- 22 personas, todas de sexo masculino. Al prestar testimonio todos expresaron que all se ejerca la prostitucin. El testigo R.E. dijo que: a) se trata de un lugar en el cual hay mujeres que se dedican a la prostitucin y va para tener relaciones, que siempre que concurri estn las seis mismas chicas; b) las seis chicas referidas se encontraban con polleritas cortas y blusas abiertas; c) la que cobra tanto la bebida como el servicio de prostitucin de las chicas es la flaquita que desconoce el nombre, que est en la barra y d) que las chicas no salen del lugar ni a palos, realizando su trabajo en habitaciones de ese lugar (fs. 206/207; nfasis en el original). Datos similares ofrecen los testimonios de fs. 208/211, 338/342 y fs. 346/348. 3.2.5. El testimonio de las vctimas suministra datos gravitantes para la decisin de la causa (fs. 220/238). Uno de los relatos (fs. 239/240) coincidente en los aspectos esenciales con los restantesexpresa que: a) una seora fue a su casa en Paraguay- y le pregunt si quera venir a Argentina a cuidar a una nena; b) una vez decidido el viaje cruzaron el ro en canoa y llegaron a Argentina y la estaban esperando un hombre y una mujer; c) una vez en Argentina fueron a comer a un restaurante y luego a dormir a un hotel; d) al otro da vinieron hacia La Plata en la misma camioneta y en ese momento le dijeron que iba a trabajar en un cabaret donde iban a coger y que le iban a pagar por eso; e) cuando llegaron al cabaret, S., quien en realidad se llama N., le dijo que se baara, se depilara y le dieron ropa para ponerse, que era una pollera corta y una blusa transparente; f) le dijeron que tena que ponerse otro nombre y la deponente eligi G.; g) le dijeron que el cliente le iba a dar la plata a ella y ella tena que llevarla a la caja; h) en la caja cobrando estaban C., S., el Tano, algunas veces tambin estaba M. y todos cobraban tanto las bebidas como los pases; i) Tena das libres lunes o martes desde las 09.00 horas hasta las 16.00 horas tena que estar de regreso; j) pens en escaparse pero no tena documentos y adems C. (G.) les deca que si escapaba la iba a agarrar la polica y la iban a meter presa por no tener documento; k) con su familia poda comunicarse poco, porque no tena dinero y su familia crea que ella trabajaba en una casa de familia y le daba vergenza contar dnde y en qu trabaja; l) viva no muy bien, le gritaban, ningn cliente le peg, les daba una sola comida por da; ll) saba que en el lugar haba chicas menores, una llamada E. que tena 16 aos, que no est ms y la (vctima N 1) 17 aos; m) las obligan a tomar cerveza, las hacan trabajar cuando estaban con la menstruacin no elegan al cliente, era el que le tocaba y no podan negarse; n) efectu el reconocimiento a travs de fotografas de los celulares de G., N. y M. as como el reconocimiento de sus grafas volcadas en los cuadernos que le fueron exhibidos. 3.2.6. Varios testimonios dan cuenta de la asistencia de personal de la polica al local. Una de las vctimas dijo que concurran policas de civil. Precis sus nombres y dijo que crea que perteneca a la Comisara Segunda (fs. 227). A fs. 237 consta otra declaracin en el mismo sentido. 3.2.7. El testimonio de la madre de una de las vctimas da cuenta del modo en que una mujer se acerc a su casa en Paraguay, le ofreci trabajo como empleada domstica a su hija y le suministr un telfono falso para comunicarse con ella (fs. 333/334). 3.3. Todos estos elementos permiten tener por cierto que: a) mujeres menores y mayores de edad, de escasos recursos econmicos e indocumentadas reciban ofertas de trabajo en su pas Paraguay- para trasladarse a Argentina; b) ingresaban ilegtimamente al pas; c) eran trasladadas desde la Provincia de Misiones hasta la ciudad de La Plata; d) una vez aqu se les haca saber que deban prostituirse; e) vivan en el mismo local en que ejercan su actividad; f) las condiciones de higiene del lugar eran deplorables; g) reciban alimentacin una vez al da; h) no manejaban su propio dinero; i) eran amenazadas para disuadirlas de abandonar el sitio. En este marco el argumento -implcito en la defensa de los imputados- de que las mujeres ejercan por su propia voluntad la prostitucin

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y que prueba categrica de su libertad para permanecer o abandonar el lugar resultaba del hecho de que slo a metros del local dnde vivan estaba la Estacin Terminal de mnibus de la ciudad, no tiene consistencia. Indocumentadas, sin dinero, amenazadas y con conocimiento de que al local concurra la polica, toda idea de libertad para decidir desaparece. La situacin de vulnerabilidad a que se refiere la ley encuentra en el caso de autos un ejemplo paradigmtico. III. Otras consideraciones. Conclusin 1. La ley 26.364 fue publicada en el Boletn Oficial el 30 de abril de 2008. Y la defensa afirma que no se le puede aplicar de manera retroactiva pues los hechos investigados son de data anterior a dicha promulgacin. Pero el Cdigo Penal en su actual redaccin no slo persigue a quien capte, transporte o traslade sino tambin a quien acoja con fines de explotacin. Esta situacin se mantuvo hasta el da del allanamiento del local y detencin de los imputados que ocurri el 14 de junio de 2008. Por tanto, la aplicacin de la nueva figura no contrara la prohibicin constitucional de la retroactividad en la materia (art. 18). 2. El Departamento INTERPOL de la Polica Federal Argentina recibi un pedido de colaboracin para localizar a una ciudadana paraguaya menor de edad. Tras tareas de inteligencia, el juez de primera instancia emiti una orden de allanamiento. En el local objeto de la diligencia, fueron encontrados 21 hombres, seis mujeres una de ellas menor de edad (fs. 332, que el Tribunal tiene ahora a la vista)- y los tres imputados. 3. La prueba testimonial reunida autoriza a sostener que los hombres acudan al local a beber y a mantener relaciones sexuales a cambio de dinero. As lo expresaron varios de los que fueron hallados all el da del allanamiento. 4. Las mujeres fueron tradas desde Paraguay mediante engaos. En general, el ofrecimiento de un trabajo en la Argentina, sea desarrollando tareas domsticas sea encargndose del cuidado de nios. 5. El manejo del dinero del local y el gobierno de la vida de las mujeres que tambin vivan all estaba en manos de G.E.M., N.E.E.M. y M.E. M. 6. Las mujeres se hallaban indocumentadas, sin dinero, amenazadas y con conocimiento de que al local concurra la polica. Toda idea de libertad para decidir desaparece y la situacin de vulnerabilidad que pinta el Cdigo Penal est claramente configurada. 7. En sntesis, el Tribunal estima que la valoracin de la prueba efectuada por el a quo y el encuadramiento legal, resultan inobjetables y que los agravios de la defensa deben rechazarse. Por ello SE RESUELVE: Confirmar la resolucin apelada. Regstrese. Notifquese. Devulvase. Fdo. Carlos Alberto Vallefn, Carlos Alberto Nogueira y Antonio Pacilio. Ante m: Mara Alejandra Martn

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D. F., V. y otros, Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal de Capital Federal, Sala I, 27/11/2008 en el caso de los mayores de dieciocho, la ley agreg una circunstancia ms, a saber: el medio empleado, cuando se utilice engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, abuso de autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, concesin o recepcin de pagos o benecios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima De ello se desprende que, para que se congure el delito de trata de personas mayores de 18 aos, el autor debe realizar alguna de las acciones tpicas exigidas mediante uno de los medios comisivos sealados. Distinto es el caso de la trata de personas menores de edad, en el que la utilizacin de estos medios resulta ajena a los requisitos del tipo. Tampoco se exige que la intervencin del autor se constate en la totalidad de la cadena delictiva abarcada por los tipos penales, sino que la comprobacin de alguno de los supuestos basta para congurarlo.

C. N 42.454 D.F., V. y otros s/proc. con prisin preventiva Juzgado n 8 - Secretara n 16 Reg. n: 1436 ///////nos Aires, 27 de noviembre de 2008. Y VISTOS: Y CONSIDERANDO: I.Llegan las presentes actuaciones a conocimiento del Tribunal en virtud del recurso de apelacin interpuesto por la defensa de los encartados V.D.F., M.E.M.R. y P.G.D.M. a fs. 213/214vta, contra la decisin de fs. 184/1195vta. que dict el procesamiento con prisin preventiva de los nombrados D.F. y M.R. por considerarlos autores penalmente responsables de los delitos de trata de personas mayores de edad en concurso ideal con reduccin a la servidumbre -dos casos- y trata de personas menores de edad en concurso ideal con reduccin a la servidumbre -un caso-, los que concurren realmente entre s y, respecto del ltimo de los nombrados por considerarlo pe-

nalmente responsable del delito de reduccin a la servidumbre -tres casos-. II.En esa oportunidad, el impugnante seal que, ms all de las conductas que pudieron realizarse en violacin a las leyes laborales ajenas a esta jurisdiccin, no se realiz una investigacin suficiente que permita suponer la comisin de los delitos imputados. Agreg que el expediente se mantuvo en secreto, lo que impidi su acceso al mismo vulnerando la garanta de la debida defensa en juicio. Adems seal que el ntimo parentesco entre D.M. y los co-procesados (padres e hijo) impide su participacin en los hechos objeto de la presente. Por ltimo, realiz un detalle de las razones de su impugnacin donde destac que la causa se inici ante un juzgado incompetente; que se realiz una pericia sin comunicar a la defensa -vedando as la posibilidad de designar un perito de parte-; que la investigacin se inici como una violacin al artculo 142, inc. 1, del Cdigo Penal, para luego reformar dicha imputacin en

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ausencia de un defensor que pudo haber aportado pruebas en contrario; cuestion la valoracin de la mercadera como ilegal para menoscabar la situacin laboral de los procesados; reiter la ausencia de violacin a la normativa penal, circunscribiendo los hechos a una cuestin de jurisdiccin laboral; cuestion la valoracin efectuada por el a quo de la declaracin del testigo V.M.M.Q.; tambin las declaraciones de los menores en sede Policial y especialmente la del hermano de la denunciante quien, segn sus dichos, habra manifestado que esta ltima menta y que es una adolescente con problemas de conducta; que no se valor el testimonio paterno; que no existe peligro de fuga alguno con respecto a sus asistidos y, por ltimo, expres su desacuerdo con la jurisprudencia citada por el seor juez de grado la que consider ajena a la realidad de los hechos. En oportunidad de hacer uso del derecho que le acuerda el artculo 454 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, la defensa de los nombrados hizo uso de la palabra ante los jueces del Tribunal y plante la nulidad del auto de procesamiento de P.G.D.M. por considerarlo autocontradictorio e infundado y postul el sobreseimiento de sus co-defendidos por resultar insatisfechos los requisitos tpicos de las figuras imputadas (v. fs. 28 del presente). Por su parte, el representante del Ministerio Pblico Fiscal expres a fs. 29 que, ms all de la absorcin de la nulidad por la impugnacin, el procesamiento por el cual se lo consult no logra sortear, a su criterio, el requerimiento de motivacin exigido por el rito. III. En primer lugar deben analizarse las nulidades articuladas por la defensa de los encartados, mencionadas en los prrafos anteriores. 1) Con relacin a la sancin planteada como consecuencia de que la causa se inici ante un juzgado incompetente, los suscriptos consideran que la actuacin de la Magistrada Instructora que previno no se traduce en un exceso de su competencia en razn de la materia, sino en un correcto proceder jurisdiccional en un caso en que aquella pareca ab initio corresponderle. En lo que respecta a esta caracterstica no queda ms que agregar que iniciado el expediente con fecha 18 de septiembre del corriente ao, al da siguiente (19/09/08) la seora Jueza a cargo del Juzgado Nacional en lo Criminal de Instruccin n 16, consider la conducta imputada a los procesados como incursa en el artculo 145 ter del Cdigo Penal, razn por la cual -en atencin a lo dispuesto por el artculo 13 de la ley 26.364 que dispone la jurisdiccin de este fuero de excepcin en los casos all previstos-, resolvi declarar la incompetencia. En este sentido, se ha sostenido que ...el precepto no fulminar de nulidad los actos procesales slo cuando la competencia resulte ab initio dudosa ...porque la razn de la incompetencia puede derivar de aportes probatorios tardos o ulteriores ...y toda vez que la decisin de la incompetencia debe necesariamente ser precedida de las comprobaciones indispensables para determinar el hecho a investigar... y, an, su autora , pues de ella podr depender la intervencin de otros jueces... (v. Navarro - Daray, Cdigo Procesal Penal de la Nacin, T. I, Ed. Hammurabi, Buenos Aires, 2004, pg. 167). Por ello es que habr de rechazarse la nulidad articulada. 2) Tambin cuestion la intervencin de personal tcnico para el anlisis de la acusacin sin que se participara a la defensa de dichos actos, lo que impidi la designacin de peritos de parte para dar validez a los actos producidos. Desde ya debe adelantarse que, ms all de la ausencia de especificacin respecto de la intervencin tcnica a que se refiere, la posible infraccin a la ley 22.362 no slo no form parte de las conductas imputadas al momento de sus declaraciones indagatorias, encontrndose pendiente a la fecha las correspondientes ampliaciones en este sentido, sino que adems no se trata de un acto definitivo ni es ntegramente irreproducible (conf. c. n 25.404, Guerra s/nulidad, reg. n 218, rta. el 25/4/1994; c. n 30297 Carou, Jorge s/auto de proc., reg. n 1122, rta. el 23/12/1998, entre otras.), con lo cual los eventuales vicios que pudiere contener la pericia obrante a fs. 138/vta. pueden ser reparados mediante la realizacin de un nuevo estudio pericial. Por otra parte, tambin intervinieron la Psic-

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loga Licenciada M.R.P. del Centro de Orientacin a la vctima (fs. 17/vta.), y la Psicloga Licenciada V.R. de la Divisin Comando Radioelctrico, ambas de la de la Polica Federal Argentina (fs. 93). Con relacin a estas intervenciones, debe destacarse que las mismas tuvieron como finalidad asistir psicolgicamente a las vctimas, tal como fuera ordenado en el auto que dispuso el allanamiento de la finca donde funcionaba el taller, cuestin ajena a la participacin de la defensa. En virtud de lo expuesto precedentemente, se habr de rechazar la nulidad interpuesta. 3) Respecto de la reforma de imputacin ante la ausencia del defensor en autos y sin permitir el aporte de pruebas en contrario, vale decir que lo trascendente no es el tipo penal al que el a quo aluda en funcin de la hiptesis delictiva que maneje, que en definitiva puede variar a lo largo del proceso a resultas de la incorporacin de elementos probatorios como as tambin de las medidas efectuadas con la finalidad de esclarecer los hechos investigados, sino que lo importante es que el relato de los hechos efectuado al momento de hacerle saber al encartado la imputacin para que ste pueda ejercer su primer acto de defensa en el proceso -declaracin indagatoria-, se exteriorice de manera detallada y precisa de forma tal que permita dicho ejercicio, con el consecuente respeto del principio de congruencia que obliga a que todo pronunciamiento judicial que se dicte con posterioridad se adecue a los hechos sobre los que vers la indagatoria. Ello as dado que lo relevante a los fines de un acabado derecho de defensa por parte del imputado es que se le imponga detalladamente el hecho que se le imputa, tal como lo exige el artculo 298 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, y que ste sea el mismo en virtud del cual se dispone cualquier medida a su respecto, respetndose as el principio de congruencia. En este sentido, el juez slo se halla limitado por la descripcin fctica de los hechos y no por la significacin jurdica que se le haya atribuido a los hechos en la indagatoria, o como en el presente caso al inicio de la investigacin, circunstancia que de ninguna manera violenta el mencionado principio. Consecuentemente, tambin habr de rechazarse la pretensin articulada. 4) Por ltimo, resta analizar la nulidad impetrada por la defensa contra el procesamiento de P.G.D.M. Conforme reiterada jurisprudencia del Tribunal, el ataque queda absorbido por la apelacin. Y es que, ...la absorcin del recurso de nulidad por el de apelacin es propio de los cdigos modernos, porque como adverta Carnelutti se iba operando la absorcin de la invalidacin por la impugnacin... (conf. Lucio, Genaert Willmar, Los recursos en el nuevo Cdigo Procesal Penal, J.A. del 18/11/92, N 5803, p. 9, c. n 33.073 Albamonte, reg. N 907 del 12/10/01, entre otras). IV.- Situacin procesal de V.D.F. y M.E. M.R. En oportunidad del informe in voce la defensa de los nombrados cuestion la ausencia de las exigencias de los tipos penales elegidos y, consecuentemente, solicit el sobreseimiento de los nombrados. Corresponde recordar que el procesamiento dictado a su respecto lo fue por considerarlos autores penalmente responsables de los delitos de trata de personas mayores de edad en concurso ideal con reduccin a la servidumbre -dos casos- y trata de personas menores de edad en concurso ideal con reduccin a la servidumbre -un caso-, las que concurren realmente entre s. Con respecto a la trata de personas, el dictamen elaborado por la Comisin de Justicia y Asuntos Penales de la Honorable Cmara de Senadores (Sesiones Ordinarias de 2006 orden del da n 1319), en el marco de la sancin de la ley 26.364 que incluy en nuestro Cdigo Penal la nueva figura de trata de personas en coincidencia con los parmetros establecidos por el Derecho Internacional, seal que el delito penal en cuestin por sus caractersticas, trasciende las fronteras de los Estados, siendo por ello objeto de un especfico tratamiento por parte de la legislacin internacional. Es as como el Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, especialmente Mujeres y Nios Protocolo de Palermo- que

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complementa la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional (aprobada por ley 25.632), establece el deber de los Estados de adoptar las medidas legislativas necesarias para tipificar como delito la trata de personas, y de proteger la privacidad y la identidad de las vctimas. La mencionada ley incluy en el Cdigo Penal de la Nacin los artculos 145 bis y ter. El primero establece que ser reprimido con prisin de tres a seis aos el que ...captare, transportare o trasladare, dentro del pas o desde o hacia el exterior, acogiere o recibiere personas mayores de dieciocho aos de edad, cuando mediare engao, fraude, violencia amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, abuso de autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima, con fines de explotacin.... Adems, la norma contempla tres circunstancias como agravantes, relacionadas con la calidad del autor (ascendiente, cnyuge, afn en lnea recta, hermano, tutor, persona conviviente, curador, encargado de la educacin o guarda, ministro de algn culto reconocido o no, o funcionario pblico), la cantidad de autores (por tres o ms personas en forma organizada) y la cantidad de vctimas (cuando fueran tres o ms), en cuyo caso la pena ser de cuatro a diez aos de prisin. Por su parte, el artculo 145 ter reprime con prisin de cuatro a diez aos a quien ...ofreciere, captare, transportare o trasladare, dentro del pas o desde o hacia el exterior, acogiere o recibiere personas menores de dieciocho aos de edad, con fines de explotacin.... En este supuesto, ms all de la especfica mencin que hace el artculo en el caso de que la vctima fuera menor de trece aos (pena de seis a quince aos), a los agravantes ya contempladas en el caso de los mayores de dieciocho, la ley agreg una circunstancia ms, a saber: el medio empleado, cuando se utilice engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, abuso de autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima, la pena ser de diez a quince aos de prisin. De ello se desprende que, para que se configure el delito de trata de personas mayores de 18 aos, el autor debe realizar alguna de las acciones tpicas exigidas mediante uno de los medios comisivos sealados. Distinto es el caso de la trata de personas menores de edad, en el que la utilizacin de estos medios resulta ajena a los requisitos del tipo. Tampoco se exige que la intervencin del autor se constate en la totalidad de la cadena delictiva abarcada por los tipos penales, sino que la comprobacin de alguno de los supuestos hasta para configurarlo. Ahora bien, la incorporacin de las figuras previstas en los artculos 145 bis y ter, tuvo lugar a partir de la sancin de la ley 26.364, cuya entrada en vigencia se remonta al da 8 de mayo de este ao, a las 12:00 horas. Si se repara en los testimonios aludidos, el ofrecimiento, la captacin, el transporte o traslado, el acogimiento o recepcin, tuvieron lugar durante el mes de abril, es decir, con anterioridad a que la norma prohibitiva cobrara vigencia. Esta circunstancia fue tenida en cuenta por el a quo, quien, no obstante, escogi tal calificacin por entender que estaba en presencia de delitos permanentes y que por tanto la situacin era anloga a la que se verifica en relacin a la figura prevista por el artculo 146 del Cdigo Penal. Empero tal paralelismo luce incorrecto desde el momento en que se repara en ninguna de las modalidades de ejecucin previstas por la mencionada ley remiten a un delito permanente como sucede con la ocultacin de menores. Sin necesidad de mayor anlisis puede afirmarse que la captacin se consuma cuando se obtuvo la voluntad de la vctima, el transporte o traslado se agota cuando se llega a destino, la recepcin, una vez que se tuvo contacto personal con el sujeto y el acogimiento una vez que se le brind un refugio. Debe respetarse, en este sentido, el principio de mxima taxatividad legal. As las cosas, no es tolerable la aplicacin retroactiva de la ley penal por lo que quedan fuera de la significacin jurdica que puede atribuirse a las conductas imputadas los tipos penales incorporados por la ley 26.364.

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A partir de lo expuesto, entonces, deber determinarse si las probanzas arrimadas a la causa permiten circunscribir la conducta del matrimonio M.D. a la descripta por el artculo 140 del cdigo de fondo. Dicha norma reprime con pena de reclusin o prisin de tres a quince aos a quien redujere a una persona a servidumbre o a otra condicin anloga y el que recibiere en tal condicin para mantenerla en ella. Surge de las probanzas agregadas al expediente que tanto A.G.N.A. -de quince aos de edad-, como as tambin su hermano E.A.N.A. y G.F. A. -ambos de dieciocho aos de edad-, trabajaban y vivan en la finca ubicada en el barrio Rivadavia I, (...), donde funcionaba el taller de costura a cargo de V.D.F. y M.E.M.R. Ello, en virtud de las declaraciones del Sargento J.C.A. de la Polica Federal Argentina, quien a fs. 1/vta. expres que mientras se encontraba de guardia en la Divisin Armamento y Municin se acerc quien result ser .G.N.A, y le inform que se haba escapado del lugar donde estaba residiendo, que su padre la haba trado de Bolivia en abril y desde entonces estaba encerrada y obligada a trabajar realizando quehaceres domsticos y tareas de costura. Agreg que la tenan encerrada una pareja de origen boliviano de nombre E. y V. y que si bien slo era sometida por ellos, en el lugar tambin resida el hijo de stos J. . Adems, manifest que su hermano E.A.N.A. de 18 aos de edad tambin trabajaba en la finca aludida. Resultan contestes con sus dichos la constatacin realizada por la Psicloga Licenciada M.R.P. del Centro de Orientacin a la vctima (fs. 17/vta.), las declaraciones del nombrado N.A. -hermano de la menor- (fs. 28/vta. y 276/ vta.), y de F.A. (fs. 27/vta.), como as tambin de V.M.Q. -que comparta labores y vivienda con los nombrados- (fs. 25/vta. y 278/vta.). Como ya se seal en los prrafos anteriores, se encuentra acreditado que en la finca ubicada en el Barrio (...), funcionaba el taller de costura a cargo de los procesados V.D.F. y M.E.M.R.. Lo expuesto se ve corroborado por el acta de allanamiento obrante a fs. 37/40 que da cuenta del secuestro de mquinas de coser, gran cantidad de prendas de vestir, rollos de hilo de costura, etiquetas y diversos materiales utilizados para la confeccin de ropa, como as tambin las vistas fotogrficas obrantes a fs. 44/51, 130/136 y los testimonios agregados a la causa contestes en mencionar a los procesados como encargados (cf. en este sentido, declaracin de E.A.N.A. de fs. 28/vta, G.F.A. de fs. 27/vta., V.M.Q. de fs. 25/vta.) Adems, existen elementos suficientes para suponer que en dicho taller trabajaban en condiciones indignas los nombrados N.A., F.A. y la menor G.N.A., quienes tambin vivan all. Avalan esta postura las precarias condiciones y falta de higiene del lugar donde habitaban, desarrollaban sus labores y se almacenaba el material utilizado para ello, los escasos montos de dinero que se les remuneraban y las extensas jornadas laborales que cumplan. En este sentido, resultan de inters los dichos de G.F.A., quien manifest que su salario era de quinientos bolivianos mensuales, los cuales seran abonados a su madre en enero de 2009 en su pas y agreg que reciba veinte o treinta pesos semanales con los que adquira cds de msica y galletitas los domingos que eran los nicos das que estaba autorizado a salir, en una feria ubicada en las cercanas. Seal que las jornadas laborales se extendan de 07:00 de la maana a 20:00 horas de lunes a sbados con un descanso para almorzar. Por ltimo, manifest que all viva junto a otros paisanos que identific como Chino, Chico y A. como as tambin V., Doa E. y su hijo (v.fs. 27/vta). E.A.N.A., de 18 aos, tambin de nacionalidad boliviana, hermano de A., declar a fs. 28 que viva y trabajaba en el taller de costura que funcionaba en la finca allanada, con jornadas de 08:00 a 18:00 horas de lunes a viernes y los sbados hasta el medio da por la suma de $100.- (pesos cien) por semana, al principio, para luego cobrar $ 200.- (doscientos pesos) por quincena. Tambin seal que vivan all junto con Don V., G. y su hermana y que en el mismo lugar donde trabajaban dorman. Asimismo, la constancia expedida por la Psicloga Licenciada V.R. da cuenta de las especiales condiciones en que se encontraban los jvenes en tanto expres que ...tienen muy poca nocin de lo que les est pasando, intento expresarles

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y ponerlos en situacin. Se los tranquiliza y comunica que volvern a Bolivia que es su mxima preocupacin. Entienden con mucha limitacin la situacin delictiva en la que se encontraba la seora M.E. y su esposo. Se les explica varias veces de esta situacin hasta que parece entenderlas. (fs. 93). Prrafo aparte merecen las discordancias existentes entre la declaracin testimonial brindada por E.A.N.A. en sede policial y la obrante a fs. 276/vta. de los autos principales, las cuales confrontadas con el resto del cuadro probatorio acumulado no alcanzan a desvirtuar la hiptesis adoptada resultando este ltimo suficiente para acreditar el extremo bajo anlisis. Ello, sin perjuicio de que llame la atencin de los suscriptos dos cuestiones, a saber: en primer trmino, el domicilio denunciado por el nombrado al momento de su declaracin en sede judicial coincidente con el taller de costura clandestino; en segundo, la alusin efectuada por la defensa al momento de manifestar su voluntad recursiva sobre determinados aspectos de la personalidad de su hermana cuando dichos comentarios fueron expresados dieciocho das despus de planteado el recurso (cf. fs. 213 y fs. 278). Se encuentra acreditado entonces las precarias condiciones en las que los trabajadores desarrollaban sus tareas, los miserables salarios y las prolongadas jornadas laborales que cumplan con un descanso al medio da para almorzar, pues ms all de los diferentes matices de cada uno de los testimonios mencionados, todos confluyen en torno a las jornadas laborales, las condiciones habitacionales y los escasos montos salariales. Tal como sostuvo esta Sala al resolver en los autos n 40.985 (Cancari Nina s/procesamiento sin p.p., reg. n 1302, rta. el 1/11/07) y n 40.641 (Salazar Nina, Juan Carlos s/ procesamiento y embargo, reg. n 1452, rta el 30/11/07), los aspectos mencionados dan cuenta de que E.A.N.A., G.F.A. y A.G.N.A. eran sometidos a condiciones indignas y reducidos a la servidumbre o a formas anlogas, lo cual permite confirmar, con la certeza exigida por la etapa del proceso que se transita, la configuracin a la que alude el tipo previsto por el artculo 140 del Cdigo Penal, respecto de los hechos imputados a V.D.F. y M.E.M.R. c) Prisin Preventiva En cuanto a la medida cautelar privativa de la libertad impuesta por el seor Juez de grado, para su dictado valor, adems del mximo de la escala penal de la imputacin postulada, las particulares caractersticas del hecho investigado, -gravedad del delito y estado de indefensin de las vctimas-, el hecho de que el domicilio de los imputados era la sede del taller clandestino, que an resta profundizar la pesquisa en torno a su situacin migratoria y la comercializacin de las prendas de vestir que all se confeccionaban, todo lo cual le permiti suponer la existencia de riesgos procesales, pues consider que poda presumirse vlidamente que los mismos intentaran eludir la accin de la justicia o entorpecer la investigacin. En este sentido, a fin de analizar los requisitos exigidos para restringir preventivamente la libertad de los imputados, ha sostenido este Tribunal en reiteradas oportunidades que debe tenerse en cuenta que slo los elementos particulares de cada caso pueden dar cuenta de la existencia de riesgos procesales y, en consecuencia, fundar vlidamente el encarcelamiento preventivo del imputado (v. de esta Sala, c. n 39.102, ROSSO, Jorge s/proc. y p.p., reg. n 506, rta. El 02/06/06, entre otras). La falta de completitud de la informacin ambiental, familiar, de vida, etc., no puede ser adjudicable a los imputados, quienes no deben cargar con sus consecuencias, debiendo operar el principio que los favorece, sumado a que los encartados D.F. y M.R. poseen tanto domicilio como D.N.I. y la ausencia de antecedentes penales (cf. fs. 75, fs. 81, fs. 94, fs. 96), habr de revocarse la prisin preventiva dictada a su respecto. Una vez devueltas las actuaciones, el seor juez deber inmediatamente ordenar se practique con urgencia el estudio socio-ambiental de conformidad con lo establecido en el artculo 99 del Reglamento para la Jurisdiccin en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal. V.- Situacin de P.G.D.M. Para dictar el procesamiento de acuerdo al delito previsto por el artculo 140 del Cdigo

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Penal, el seor juez a quo valor que los testimonios agregados al expediente resultaban contestes en cuanto a que viva en esa casa, razn por la cual no poda ignorar las condiciones en que eran explotadas las vctimas. Con relacin a este tpico, los suscriptos no comparten el criterio adoptado por el Magistrado Instructor pues dada la situacin individual del nombrado diferente a la de sus progenitores-, no se encuentran reunidos los elementos de conviccin exigidos por el artculo 306 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin. En efecto, de las constancias actuariales, no surge ninguna prueba que permita afirmar con el grado de certeza necesario para arribar a la decisin adoptada por el Magistrado Instructor. En este sentido, ntese que desde el principio de la investigacin se lo coloc en una situacin ajena a la de la conducta exigida por el tipo (ver declaracin de fs. 1/vta. que da cuenta de los dichos de la menor A.G.N.A., quien seal como sus explotadores al matrimonio y expresamente mencion que no era el caso de su hijo). Por otra parte, ninguno de los trabajadores lo sindic como alguien que participara de las labores del taller, salvo la sola mencin de V.M.Q. de fs. 278, quien expres que ...a veces ayudaba a su madre a contar las prendas, mientras que todos ellos sealaron como nicos encargados del lugar a los nombrados D.F. y M.R. No obstante ello, es criterio de esta Sala que slo ha de arribarse a un pronunciamiento conclusivo del tipo definitivo cuando el imputado aparezca de un modo indudable como exento de responsabilidad (cf. c. n 41.960, ACOSTA, Justo Germn y otro s/sobreseimiento, reg. n 979, rta. el 28/08/08,entre otras). As, dadas las circunstancias sealadas es que habr de adoptarse a su respecto la solucin prevista por el artculo 309 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, debiendo el seor juez de grado realizar todas aquellas medidas que permitan despejar cualquier duda que pudiera subsistir en torno a la situacin de P.G.D.M. VI.Por ltimo, entiende este Tribunal que la presente investigacin no debera circunscribirse slo a los responsables directos del taller ilegal allanado, si es que la cadena de comercializacin de las prendas confeccionadas demuestra la existencia de conductas de relevancia penal por parte de aquellos que pudieron haberse aprovechado de esta actividad mediante el encargo de trabajos en estas condiciones. Tambin se encuentra pendiente profundizar la investigacin en torno a la posible violacin a la ley de marcas. Finalmente, resulta pertinente la produccin de cualquier medida tendiente a determinar las fechas ciertas en las que las vctimas ingresaron al pas y arribaron al taller a cargo de los procesados. Por lo expuesto es que el Tribunal RESUELVE: I) NO HACER LUGAR a los planteos de nulidad interpuestos por la defensa a fs. 213/214vta. II) CONFIRMAR PARCIALMENTE el punto dispositivo I del auto que en fotocopias luce a fs. 1/12vta. en cuanto orden el PROCESAMIENTO de V.D.F., MODIFICANDO la calificacin legal de la conducta por la de autor penalmente responsable de delito de reduccin a la servidumbre (art. 140 del Cdigo Penal y 306 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin). III) REVOCAR PARCIALMENTE el punto dispositivo I de la decisin apelada en cuanto decret la prisin preventiva de V.D.F., debiendo el seor juez a quo ORDENAR la INMEDIATA LIBERTAD del nombrado con relacin a estos autos (artculo 310 y 319 a contrario sensu del Cdigo de Procesal Penal de la Nacin). IV) CONFIRMAR PARCIALMENTE el punto dispositivo II) del auto que en fotocopias luce a fs. 1/12vta. en cuanto decidi DECRETAR el PROCESAMIENTO de M.E.M.R., MODIFICANDO la calificacin legal de la conducta por la de autora penalmente responsable del delito de reduccin a la servidumbre (art. 140 del Cdigo Penal y 306 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin). V) REVOCAR PARCIALMENTE el punto dispositivo II de la decisin apelada en cuanto decret la prisin preventiva de M.E.M.R., debiendo el seor juez a quo ORDENAR la INMEDIATA LIBERTAD del nombrado con relacin a estos autos (artculo 310 y 319 a contrario sensu

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del Cdigo de Procesal Penal de la Nacin). VI) REVOCAR el punto VII de la resolucin obrante a fs. 1/12vta. en cuanto orden el procesamiento con prisin preventiva de P.G.D.M. y DECRETAR la FALTA de MRITO para procesar o sobreseer al nombrado, debiendo el seor Magistrado Instructor ORDENAR su INMEDIATA LIBERTAD con relacin a la presente investigacin (arts. 309, 310 y 319 a contrario sensu del Cdigo Procesal Penal de la Nacin), debiendo proceder con arreglo a lo sealado en los considerandos. Regstrese, devulvanse los autos principales con copia de lo resuelto, hgase saber y, oportunamente, remtase el incidente, sirviendo la presente de atenta nota de envo. FDO.: EDUARDO R. FREILER EDUARDO G. FARAH JORGE L. BALLESTERO Ante M: Sebastin CASANELLO.

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Direccin Nacional de Migraciones Mar del Plata s/ Dcia., (antecedentes causa N 5.157), Cmara Federal de Apelaciones de Mar del Plata, 14/01/2009 Se dan los extremos tpicos pues los imputados regenteaban el local manteniendo una relacin de dominio respecto de las chicas a las que dieran acogimiento y que laboraban en el lugar, como as tambin, aprovechndose de su estado de vulnerabilidad y disponiendo del dinero recaudado, evaluando, particularmente que sus documentos se hallaban bajo llave y la misma se encontraba en poder de la encargada imputada. La falta de consentimiento o el consentimiento viciado de la vctima por el empleo de alguno de los medios tpicos no slo debe vincularse con los nes de explotacin, sino que bsicamente debe relacionarse con el hecho de involucrarse o permanecer en aquellas condiciones de sometimiento a la voluntad del autor del delito. Es decir, la falta de consentimiento debe ligarse a esta especie de privacin de libertad, y secundariamente al ejercicio de alguna de las prcticas caracterizadas como explotacin por el mencionado Protocolo de Palermo.

Reg. 8.236, T. XXXVIII, F. 356 Mar del Plata, 14 de enero de 2009. VISTA: La presente causa N 5.376 procedente del Juzgado Federal N 3, Secretara Penal N 8, de esta ciudad, caratulada Direccin Nacional de Migraciones Mar del Plata s/Dcia., (antecedentes causa N 5.157), registrada con el N 5.975, ante la Secretara Penal de esta Excma. Cmara de Apelaciones de Mar del Plata. Y CONSIDERANDO: EL DR. FERRO DIJO: Que viene la presente causa a estudio de este Tribunal, en virtud del recurso de apelacin interpuesto a fs. 318/20vta. por el Dr. Sergio Meneghello, en su carcter de abogado defensor de R.O.C.V., L.R.M. y M.L., contra el auto de fs. 311/6vta., a travs del cual se resolvi decretar el procesamiento de los nombrados.

Respecto al encausado V. se decret el procesamiento -con prisin preventiva- por hallrselo prima facie autor penalmente responsable del delito previsto y penado por el art. 145 bis del C.P., con los agravantes contemplados en los puntos 1, 2 y 3) del artculo citado, en concurso real con el art. 17 de la ley 12.331. En cuanto a la nombrada M. se resolvi decretar el procesamiento -tambin con prisin preventiva- por hallrsela prima facie autora penalmente responsable del delito previsto y penado en el art. 145 bis puntos 2 y 3) del C.P., en concurso real con el art. 17 de la ley 12.331. Y a M.A.L. se decret el procesamiento -sin prisin preventiva- por hallarla prima facie penalmente responsable del delito previsto y penado por el art. 145 bis puntos 2 y 3) del C.P. en concurso real con el art. 17 de la ley 12.331, en grado de partcipe secundario. El apelante se agravia toda vez que entiende que al momento de recibrsele declaracin indagatoria a sus defendidos, no tuvo la oportunidad,

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ni posibilidad de desvirtuar tcnica y materialmente la eventual prueba cargosa que el a quo valor, pues slo se enunciaron las fojas y no su contenido incriminantes como consecuencia del secreto de las actuaciones. En efecto, refiere, que ello ha violentado las garantas del derecho de defensa y del debido proceso legal. Adems se agravia pues entiende que el procesamiento de los encausados es arbitrario, ya que no se encuentra sostenido en una motivacin lgica que le otorgue sustento suficiente a la luz de los principios que informan la sana crtica racional. Asimismo estima que de autos, no surgen elementos de conviccin suficientes para dar base a un procesamiento como el que cuestiona; ello, en atencin a la insuficiencia de elementos probatorios que permitan arribar a un juicio en relacin a la existencia de los hechos y a la responsabilidad de los encausados. Arribada las actuaciones a esta Alzada y cumplido con lo previsto con los art. 451, 453 2do. prrafo, y 454 del C.P.P.N es que a fs. 354 quedan estos autos en condiciones de ser resueltos. Teniendo presente los hechos que motivaron la intervencin de esta Alzada, el marco situacional planteado y las bases en que el juez de grado ha fundado su temperamento, estoy en condiciones de adelantar que la resolucin de mrito habr de confirmarse, todo ello en base a los antecedentes de hecho y fundamentos de derecho que a continuacin expondr. En primer lugar, abordar el estudio de las nulidades planteadas por el apelante, fundadas en la violacin al derecho de defensa en juicio y falta de motivacin del auto de procesamiento. Adentrndome en el anlisis del primero de los agravios citados, entiendo desacertadas las apreciaciones sostenidas por el apelante en cuanto entiende que se ha violado el derecho de defensa de sus pupilos procesales como consecuencia de no haberse tomado conocimiento, antes de los respectivos actos de indagatoria, del contenido de los elementos incriminantes que pesaban en contra de sus defendidos pues la medida ordenada, en el caso concreto, no ha pugnado con los principios contemplados en el art. 18 de la C.N. Es del caso resaltar que el artculo 204 del C.P.P.N. dispone que el sumario ser pblico para las partes y sus defensores, quienes lo podrn examinar mas ello slo despus de la declaracin indagatoria del imputado. La regla contenida en esta norma constituye, sin duda alguna, un parmetro hermenutico idneo para establecer el alcance de los preceptos de los artculos 294, 298 primer prr., 73, 106 del rito, como as tambin de todas aquellas normas tendientes a asegurar el derecho a examinar la causa y tomar conocimiento de las pruebas incriminantes, (concretamente para asegurar el derecho de defensa en juicio). Comentando el referido art. 204, seala DAlbora que el secreto parcial es una solucin legislativa razonable porque sirve de contrapeso entre la impunidad que la dispersin de la prueba -casual o provocada- puede otorgar a quien incurri en un hecho delictuoso y el inters de la comunidad agraviada en lograr el castigo del o de los responsables. Su eficacia radica en que neutraliza la posibilidad de la coartada y que la ley es clara y tiene en cuenta el inters pblico sobre el cual se discurre en este estado del proceso penal, (conf. autor citado, Cdigo Procesal Penal de la Nacin, Ed. Abeledo Perrot, 4 edicin, pg. 363 y ss., Buenos Aires, 1999). Es que no resulta consecuente con la finalidad del descubrimiento del evento criminoso que rige al proceso penal, una interpretacin de sus normas que presuponga informar al imputado o a su defensa tcnica de los elementos de conviccin existentes en su contra o de la realizacin de medidas probatorias con una antelacin tal que le permita eliminar pruebas conducentes o sustraerse a la accin de la justicia. En este orden de ideas, sostengo que si bien durante la instruccin rega el secreto de sumario (conforme surge de fs. 253vta.), los imputados no solo contaron con una defensa formal sino, tambin, tcnica. Tal es as que previo al acto de defensa de cada uno de los imputados, ellos mantuvieron una entrevista en los trminos del art. 197 ltima parte del primer prrafo del C.P.P.N. con su abogado defensor, (conf. surge de fs. 281, 284, 287) y el acto de indagatoria de los encausados fue realizado en presencia de su abogado defensor, (conf. surge de las actas de fs. 282/3, 285/6, 288/9).

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Ms an, tal como surge de las actas de fs. 282/3, 285/6, 288/9, el juez de grado inform a los comparecientes, el hecho que se le atribua con todas las circunstancias de modo, tiempo y lugar, incluyndose aquellas que eran de importancia para la calificacin jurdica, cuales eran las pruebas existentes en su contra y las disposiciones penales aplicables. En efecto, no advierto omisin alguna, en la que haya incurrido el magistrado al anoticiar los hechos que se le endilgaban a los imputados y por los cuales fueran llamados a prestar declaracin indagatoria habida cuenta que no solo cumpli con el deber de informar detalladamente el hecho (art. 298 del C.P.P.N.) sino que, asimismo, permiti el efectivo derecho de defensa de los encausados. Muestra de ello, es que el a quo ha consignado el objeto de la imputacin penal como lo prev la normativa ritual y, como consecuencia de ello, se ha logrado reproducir el evento histrico, por los cuales los imputados fueron indagados, en forma concreta y clara. La descripcin del hecho, cobra un singular relieve a la hora de valorar la importancia del anoticiamiento de las pruebas que obran en contra de los encausados. En efecto, en esta lnea argumental la latitud del descargo que los imputados podran ensayar, respecto de las pruebas obrantes en su contra, no les impidi comprender cual era el hecho que se les atribua y cuales eran los elementos de conviccin que pesaban en su contra y que avalan la hiptesis delictiva. Por ello, la falta de exhibicin o la imposibilidad de tomar conocimiento del contenido de los elementos cargosos adunados al sumario no siempre acarrea la nulidad; mxime si del acto de declaracin indagatoria surge que los imputados conocan el hecho objeto del proceso y las pruebas que los comprometan. En este sentido, el Tribunal ya se ha expedido en los autos N 30.215 caratulados Inc. de Nulidad solicitado por el Dr. Diego Urdampilleta. En dicha oportunidad se sostuvo que ... no es nula la declaracin indagatoria en la que se han informado al imputado de las pruebas que determinaban la imputacin...;... la ausencia de exhibicin de los elementos no implica la nulidad de la declaracin indagatoria cuando surge que el imputado conoca el hecho objeto el proceso.... Por ello, valoro que los planteos esgrimidos por el apelante no habrn de prosperar pues de la lectura de estas actuaciones y, concretamente, de las actas de fs. 282/3, 285/6, 288/9 se advierte que el aquo inform, debidamente, los hechos por los cuales los imputados fueron citados a declarar, como as tambin les anotici de los elementos de conviccin que pesaban en su contra. En fin, el secreto de sumario, no ha pugnado con las premisas contempladas en el art. 18 de la C.N. al no advertirse que el derecho de defensa de los encausados se afect. No debemos olvidar que toda declaracin de nulidad debe ir precedida de la configuracin de un perjuicio, en este caso, para el imputado como presupuesto ineludible para tan grave sancin procesal, (Conf. C.F.MdP. causa N. 3.989/1; reg. Nro. 5.737; de fecha 20/08/2004), no bastando la mencin de la garanta constitucional violada; de otra forma se subvierte el orden lgico que conforma la realidad, convirtindose por simple afirmacin de un letrado un efecto (la violacin constitucional) en causa de la misma. Lo propio, en resumidas cuentas, es alegar una nulidad por la nulidad misma (C.F.M.d.P.; causa N 6.298, t. XXX, F. 44). Ms, no podemos dejar de resaltar que la cuanta o el grado de afectacin pueden variar; aunque jams faltar. De lo contrario se estara en un mero formalismo (Cfr. Francisco DAlbora, Cdigo Procesal Penal de la Nacin - Anotado. Comentado. Concordado, Tomo I, pg. 296). Merece una especial atencin lo expresado por el Dr. Meneghello en cuanto afirma que no tuvo posibilidad de contradecir la testimonial de M.D.C.S.O. En ese sentido, mas all de lo ya expuesto, se advierte que el planteo formulado carece de sustento, pues no se condice con la secuencia de cmo acaecieron los actos procesales. Y ello es as, por cuanto la testimonial fue recibida dos das despus del acto de indagatoria de los encartados por lo que jams pudo pretender que el juez mencionara como prueba de cargo una declaracin que, an, no se haba llevado a cabo. Por ende, este resulta un argumento ms para confirmar el temperamento adoptado en el sentido de no admitir los planteos nulidicentes articulados.

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Similar temperamento habr de proponer respecto al planteo de nulidad, formulado por el apelante, en cuanto entiende que el auto de procesamiento no se encuentra debidamente motivado. De la lectura del resolutorio puesto en crisis, se visualiza que el juez de grado ha merituado los razonamientos que lo condujeron a estimar la existencia del hecho que en el domicilio de la calle (...) funcionaba un local de los denominados privados, Chicas de (...), y que en el mismo ejercan la prostitucin mujeres de nacionalidad paraguaya como argentinas e indica, minuciosamente, las probanzas de las que surgiran ese aserto (actuaciones realizadas por la autoridad de la prevencin de fs. 1/3, 7, 11/2, 14, 18, 22, 26, 30, 34/5, 46/9, 83/8, 90/1, 95/6, 147/50, 159, 166/9; declaraciones testimoniales de fs. 176/vta.; informes de vinculaciones telefnicas de fs. 39/45, 151/3 y 155 y de la empresa Wester Unin de fs. 165/6; publicacin de fs. 178; certificacin de efectos de fs. 74 vta.; resultado de allanamientos de fs. 124/35, 136/46; solicitud de allanamiento de fs. 192/4; acta de allanamiento y secuestro de fs. 196/9vta.; actas de declaracin de fs. 61, 63, 65, 67, 78; trascripciones telefnicas de fs. 97, 101/3, 110/1, 112, 154, 156, 171, 173; entre otras). De igual manera ha procedido, respecto de la participacin de los encausados en los hechos que concretamente se les endilgan y por los cuales fueron procesados. Lo apuntado precedentemente, me permite concluir que el procesamiento de los imputados se encuentra motivado y debidamente fundado; vale decir, est racional y concordantemente respaldado por elementos de conviccin que el magistrado ha indicado y valorado adecuadamente. En efecto, el auto de fs. 311/17 se ajusta a las exigencias que prev los arts. 123 y 308 del C.P.P.N., de manera tal que no se advierten ambigedades, incongruencias o vicios que tian de nulo el procesamiento. Atento lo referido en los prrafos que anteceden, a mi juicio, las nulidades planteadas deben ser rechazadas al no advertir que se hayan violentado garantas del debido proceso, ni que el auto de procesamiento no se ajuste a las exigencias previstas por los art. 123 ss. y cctes. del cdigo de rito. Sobre los planteos deducidos por el apelante en cuanto entiende que no surgen de autos, elementos de conviccin suficientes para tener por acreditado prima facie la situacin de vulnerabilidad de C.C., M.R.R., G.E. y V.M.R., como as tampoco los extremos que exige el art. 17 de la ley 12.331 (regentear un privado), en mi criterio los mismos no poseen el peso suficiente para quebrar el temperamento adoptado por el juez de grado, el cual encuentran sustento fctico en los elementos probatorio enumerados en el resolutorio puesto en crisis. Si reparamos la lectura de las constancias obrantes en autos se advierte, con el grado certeza requerido en esta etapa procesal, que se encuentra objetivamente acreditado prima facie que las mujeres citadas en el prrafo que antecede, se encontraban en el domicilio ubicado en la calle (...), de esta ciudad, que habran sido acogidas por los nombrados V. y M. con la colaboracin de A.L. con fines de explotacin, en el caso de acto sexual, y abusando de su situacin de vulnerabilidad. El rol que, como regente del privado, usufructuaba el nombrado V. y su esposa M. se desprende de varias constancias probatorias, entre ellas: a) las trascripciones de las escuchas telefnicas descriptas a fs. 95vta. entre V. y J. (una mujer de nacionalidad paraguaya), a travs de la cual le comenta a J. ... que no tiene problemas con que ellas salgan, pero que necesita que estos das lo hagan menos hasta que lleguen las chicas nuevas...; b) el cuaderno de novedades de recepcin, secuestrado en el lugar del establecimiento (acta de fs. 196/99vta.) de donde puede leerse la siguiente anotacin: ... R., por V., dej la orden de que cuando L. venga pedirle, que se retire y se lleve todas sus cosas...; c) trascripciones de escuchas telefnicas de fs. 171, a travs de la cual se visualiza un dilogo entre V. y una mujer en donde sta le pide al imputado si no le podra dar pesos cien ($100) ahora y despus quitrselo de sus ahorros, a lo que R. le contesta bueno, bueno; d) transcripcin de la comunicacin telefnica de fs. 172 en la que V. habla con una mujer P., a quien le pregunta si ya devolvi el papel respondindole, que s, (desprendindose de las

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escuchas de fs. 170 que el papel al que se hace referencia es la partida de nacimiento). En lo que atae a la concausa M., ella resulta ser la esposa del imputado V. Varios indicios sealan una clara participacin de sta en el ilcito objeto de estudio. As, tal lo apuntado por el Sr. Fiscal Federal a fs. 340 y conforme surge del sumario, la imputada M. era la titular de las lneas telefnicas que se encontraban instaladas en el privado, (recorte del diario La Capital de fs. 178); que fuera ella quien realizara varios giros de dinero al Paraguay, (informes de fs. 160/5); que resultara ser la contratista o empleadora de las chicas que laboraban en el lugar, (conf. fs. 31vta., 63vta., 65vta., 67vta., 78vta.). Tengo presente, tambin, las declaraciones de fs. 307, 308, 309 a travs de las cuales se deduce que las chicas, por el servicio (pases), cobraban el 50% y que el resto, quedaba en la caja del lugar (declaracin de G.E. de fs. 308). En similar sentido, se expresa R., en cuanto manifiesta que la duea del privado es la nombrada M., que de su trabajo paga diez pesos por da para los gastos de la casa y el 50% de lo que ella genera queda en la caja, el resto lo recibe la dicente. Lo apuntado en los prrafos que anteceden denota que el imputado V. y su esposa L.M., regenteaban el local de la calle (...), manteniendo una relacin de dominio respecto de las chicas a las que dieran acogimiento y que laboraban en el lugar, como as tambin, aprovechndose de su estado de vulnerabilidad y disponiendo del dinero recaudado. En lo que hace a L.R.L., resulta vinculada al proceso pues en el allanamiento efectuado en el domicilio de la calle (...) ha sido la sindicada como quien recibiera al personal policial al momento de tal diligencia; no solo eso, fue ella quien refiri ser la encargada del lugar pero lo que denota su clara participacin en el delito investigado, es que ella resulta ser quien retena los documentos de alguna de las mujeres que se encontraban en el lugar. As, surge del acta de fs. 196/9vta. que al momento de solicitar la documentacin personal de las mujeres que se hallaban en el privado, tres de ellas refieren que sus documentos se hallan bajo llave y que la misma se encuentra en poder de la encargada L., persona que manifiesta que, efectivamente, posee la llave donde se halla la documentacin exhibiendo una de candado y sealando una alacena de pino que se hallaba colgado en la cocina. En efecto, de los elementos de conviccin colectados durante el sumario, sumado a los testimonios obrantes a fs. 296/vta., 306ta., 307vta., 308vta., 309vta., analizados en su conjunto y bajo las reglas de la sana crtica, entiendo constituyen suficientes elementos de prueba que, a esta altura del proceso, permiten prima facie tener por acreditado el hecho de marras. Que tal lo apuntado en los prrafos que anteceden, encuentro mrito suficiente para tener prima facie por acreditados los hechos por los cuales los imputados fueran procesados. En efecto, respecto de O.V. y L.R.M. corresponde prima facie atribuirles, en grado de autor y coautor, respectivamente, los siguientes hechos: a) el haber acogido y/o recibido a M.E.E., E.S.C.A., H.R.O., C.C., O.E., G.P.P.N.F.B., T.M.V., de nacionalidad paraguaya y a V.M.R., C.M.P., G.E. y M.R., argentinas, con fines de explotacin sexual, abusando de la situacin de vulnerabilidad; hecho que resulta agravado en atencin a la cantidad de vctimas (ms de tres) y por haber sido cometido por tres o ms personas; b) el hecho de sostener, administrar y/o regentear el privado ubicado en la calle (...) el que concurren de manera real con el primero de los hechos descriptos, (conf. art. 145 bis inc. 1, 2 y 3, art. 45 del C.P., art. 17 de la ley 12.331). Tngase presente que la situacin procesal del concausa V. se ve agravada por la calidad de funcionario pblico (conf. art. 145 bis. Inc. 1 del C.P.), conforme surge de las constancias de autos, quien resulta ser funcionario de la Polica de la Provincia de Buenos Aires (legajo N ...). En orden a la nombrada L. estimo que existen elementos de conviccin suficiente para atribuirle prima facie, aunque en un grado de participacin menor (partcipe secundario), los mismos hechos descriptos en los prrafos que anteceden, (art. 145 bis inc. 2 y 3, art. 45 del C.P. y art. 17 de la ley 12.331). En cuanto a los agravios deducidos por el apelante respecto a que los justiciables hayan fa-

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cilitado y promovido el ingreso y permanencia ilegal de las mujeres de nacionalidad paraguaya (hechos por los cuales fueron indagados -conf. actas de fs. 282/3, 285/6, 288/9-) este Tribunal advierte que el juez de grado ha omitido pronunciarse al respecto. En efecto, la situacin procesal de los encausados por el delito apuntado, no ha sido tratada limitndose el juez a quo, a mencionar el hecho y los elementos de conviccin que dan base a la imputacin en los considerandos. La omisin sealada impide avocarme al estudio respecto de los agravios deducidos por el apelante, debiendo en consecuencia el Sr. Juez a quo pronunciarse al respecto sea ya en los trminos del art. 306, 309 o del 334 del C.P.P.N.) en orden a los delitos contemplados en los arts. 117 y 120 inc. a) de la ley 25.871. Conforme lo requerido por el Sr. Fiscal Federal General a fs. 336/3, se tiene presente, especficamente el pto. II y III, debiendo, en consecuencia, el juez de la 1 instancia arbitrar los medios necesarios para tomar debido conocimiento de los hechos denunciados por el representante de la vindicta pblica y proceder conforme lo prev las normas procedimentales. Asimismo, estimo pertinente y loable se de intervencin a los organismos encargados de brindar asistencia a la vctima, conf. art. 6 de la ley 26.364 y art. 6 del Protocolo de Palermo para prevenir, reprimir y sancionar la trata de personas. Por todo lo expuesto y en virtud de lo normado por los arts. 123, 204, 294, 298, 306 ss. y cctes. del C.P.P.N.; arts. 145 bis inc. 1, 2, 3 del C.P.; arts. 17 de la ley 12.331; arts. 18 de la C.N. propongo al Acuerdo se confirme el auto de fs. 311/6vta., a travs del cual se resolvi decretar el procesamiento de R.O.C.V., L.R.M. y M.A.L., dems constancias obrantes en el exordio; debiendo, en consecuencia, continuar el trmite de la causa segn su estado y sin perjuicio de la calificacin legal que en definitiva pudiere corresponder. Tal es mi voto. EL DR. TAZZA DIJO: Que he de coincidir con la solucin propiciada por mi distinguido colega Dr. Jorge Ferro, permitindome formular slo unas breves consideraciones respecto de las figuras penales involucradas en este decisorio. I). En efecto, se imputa a los aqu procesados, la presunta comisin del delito de trata de personas de mayores de edad, mediante el abuso de situacin de vulnerabilidad, agravada por la intervencin de tres o ms personas y por la pluralidad de vctimas, y para V. adems, por la circunstancia de tratarse de un funcionario pblico. Por otra parte, se incluy como objeto de la plataforma fctica, el hecho de haber facilitado y promocionado la permanencia ilegal de personas extranjeras con el fin de someterlas al ejercicio de la prostitucin, para su beneficio y con habitualidad. Por ltimo, integra el cuadro fctico de la imputacin, el hecho de sostener, administrar y regentear un lugar donde se ejerce la prostitucin. II). Al momento de dictarse el procesamiento de los encausados, y si bien no aparece explcitamente indicado, el a quo parece haber fundido en una sola calificacin legal los hechos correspondientes a las dos primeras imputaciones, que luego de haber sido valoradas como una forma de concurso real entre el delito de trata de personas y el delito contra el orden migratorio, termina dictando el procesamiento slo por el encuadramiento tpico correspondiente a la primera modalidad delictiva, esto es, el ilcito previsto por el art. 145 bis del Cdigo Penal. La modalidad comisiva enrostrada a todos los imputados, lo fue por la conducta de haber acogido o recibido a tales personas, aprovechndose de una situacin de vulnerabilidad, y agravada tal forma ilcita, por la pluralidad de partcipes y por la pluralidad de vctimas. Respecto de esta ilicitud, cabe sealar que el delito de trata de personas no es ni ms ni menos que una forma coactiva o fraudulenta de restringir la libertad ambulatoria de la vctima, que es orientada a algunas de las especficas intenciones del autor (prostitucin, trabajos forzados, servidumbre o extraccin de rganos). Se constituye as, como un modo de privacin ilegal de libertad calificado por el agregado de un plus conformado por la persecucin de una finalidad tpica por parte del autor. Se ha construido con este nuevo tipo penal una especie de

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privacin ilegal de la libertad calificada por la finalidad de explotacin tal como reza la norma tpica, que se complementa con el Protocolo de Palermo, que seala a la esclavitud, servidumbre o condicin anloga, los trabajos forzados, el comercio sexual o la extraccin de rganos como finalidades perseguidas por el autor dentro de aqul concepto de explotacin. Aparece, de tal modo, como un delito cortado de dos actos, en el que la ilicitud queda configurada con la realizacin de alguna de las acciones tpicas previstas por el delito, sin que sea necesario la consecucin de la finalidad o propsito que exista en la mente del autor conseguir (en el caso, el ejercicio de la prostitucin por parte de las vctimas). Siendo ello as, no debe olvidarse que en razn a esa especial naturaleza y a su ubicacin sistemtica dentro de los delitos contra la Libertad, esta nueva figura penal debe participar de aquellas caractersticas, es decir, debe tratarse de un modo de sometimiento similar o equivalente a la privacin de libertad ambulatoria. Es por ello que es considerado este delito como una moderna forma de esclavitud. (Ver Cilleruelo, Alejandro, LL del 25-6-2008, pag. 1 y sgtes.). Por su parte, los delitos contra el orden migratorio ostentan una caracterstica diferente, ya que stos consisten en sustraer a una persona al adecuado control que las leyes aseguran a la autoridad migratoria. En esta clase de delitos, especialmente en el que fuera invocado en el inicio de estas actuaciones, la finalidad del autor o autores es precisamente la de impedir que se ejerza un adecuado contralor sobre el ingreso de personas extranjeras a nuestro pas. En tales casos se persigue el propsito con una finalidad econmica, exclusivamente acordada por lograr el objetivo y adems, existe un consenso entre ambas partes (el autor del delito y el extranjero), circunstancia sustancialmente diferente al supuesto de trata de personas donde aquel consentimiento no existe o al menos se encuentra viciado por las particulares circunstancias que rodean a la vctima o al victimario. Por lo que hasta aqu se ha investigado, si algunas de las vctimas han sido engaadas o receptadas coactiva o fraudulentamente, el delito contra el orden migratorio debe ceder ante la aparicin de la forma punitiva de la trata de personas, que es lo que parece haber considerado el a quo al menos en esta etapa provisoria de la pesquisa. Ahora bien, tratndose de un delito caracterizado por la presencia de un fuerte elemento subjetivo ultraintencional (conducta semejable a privacin de libertad con la finalidad de comercio sexual en este caso), el delito queda consumado con la accin tpica llevada a cabo con aquella intencionalidad, aunque la misma no se haya logrado o siquiera empezado a ejecutar. Quiere decirse que la trata de personas no debe identificarse con la promocin o facilitacin de la prostitucin, no slo porque es solamente una de las cuatro finalidades que puede contener la ilicitud, sino porque adems los bienes jurdicos protegidos son diferentes en uno y en otro caso. Y no toda forma de comercio sexual implica un delito de trata de personas por el hecho de que alguna de las personas que ejerzan dicho comercio sean de nacionalidad extranjera. En sntesis, no toda actividad relacionada con el ejercicio de la prostitucin representa, para quien la organiza, la perpetracin del delito denominado trata de personas (art. 145 bis del C. Penal), sino slo cuando las personas empleadas para su ejercicio fueron reclutadas coactiva, abusiva o fraudulentamente para ello, perdiendo de modo considerable, la libertad de eleccin y de decisin respecto de continuar, cesar o alejarse de aquella actividad. Debe destacarse adems, que la falta de consentimiento o el consentimiento viciado de la vctima por el empleo de alguno de los medios tpicos no slo debe vincularse con los fines de explotacin, sino que bsicamente debe relacionarse con el hecho de involucrarse o permanecer en aquellas condiciones de sometimiento a la voluntad del autor del delito. Es decir, la falta de consentimiento debe ligarse a esta especie de privacin de libertad, y secundariamente al ejercicio de alguna de las prcticas caracterizadas como explotacin por el mencionado Protocolo de Palermo. Cuando no ha existido consentimiento para ello, para realizar en el futuro tales prcticas o cuando aqul pueda asegurarse que se encuentra viciado de alguna forma por las caractersticas particulares de los sucesos previos o por la

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desamparada situacin en que se encontraban las vctimas, recin all aparecer en su debida entidad la figura penal de la trata de personas, dado que, de lo contrario, nicamente podr imputarse una mera infraccin a la ley de profilaxis antivenrea para los supuestos all previstos (art. 17 de la ley 12.331). Y todo ello, dems est decir, an cuando no se hayan llevado a cabo ninguna de las finalidades que tena propuesto en su plan el autor o autores del delito, porque si adems de la realizacin de tales conductas tpicas la finalidad se cumple o se concreta, deben entrar en escena algunas de las modalidades punitivas previstas por los arts. 126 o 127 del Cdigo Penal segn el caso, cuando se trata del mismo sujeto activo que interviene en ambas hiptesis, lo que se recomienda sea tenido en cuenta dentro de esta liminar etapa investigativa. III). En el supuesto de autos, los testimonios que ha valorado el Sr. Magistrado de grado permiten por el momento y a esta altura de las investigaciones, coincidir con el encuadre tpico que nos motiva en esta instancia, y que ha sido objeto de un prolijo anlisis por parte del colega que me ha precedido en este acuerdo. Sin perjuicio de ello se torna necesario practicar todas aquellas diligencias que sean necesarias para acreditar aquellos extremos que caracterizan a esta nueva ilicitud penal, pues de lo contrario, y de existir solamente alguna clase de delito contra la integridad sexual (art. 126 o 127 del Cdigo Penal), o la ley de profilaxis antivenrea (ley 12.331) la justicia federal no sera la competente para conocer en dicha materia, excepto que como he sostenido anteriormente- tales ilicitudes tengan su punto de conexin causal con la figura penal que es propia de esta jurisdiccin. Respecto de esto ltimo, cabe sealar que la imputacin que se formula a los encausados por la presunta infraccin a la ley de profilaxis antivenrea (art. 17 de la ley 12.331), que en este proceso es endilgada a sus autores bajo la modalidad de concurso real con la figura penal anterior, dicha infraccin no es por su naturaleza, de competencia de la justicia federal, aunque al igual que en el caso anterior- slo por el momento y en razn a la presunta conexidad que guarda con el ilcito principal investigado ser motivo de atencin de esta justicia de excepcin, debiendo ante los elementos probatorios reseados tanto por el a quo como por el magistrado que precede el acuerdo-, ser confirmado en orden a los fundamentos que fueron tenidos en cuenta para adoptar el decisorio aqu recurrido. IV). Por todo lo expuesto, compartiendo los argumentos vertidos por mi distinguido colega en el voto que antecede, y en razn a transitar por una etapa procesal de neta ndole provisoria y presuntiva, voto por la confirmacin del decisorio recurrido con las observaciones que formulara precedentemente. Tal es mi voto. Por todo lo expuesto y en virtud de lo normado por los arts. 123, 204, 294, 298, 306 ss. y cctes. del C.P.P.N.; arts. 145 bis inc. 1, 2, 3 del C.P.; arts. 17 de la ley 12.331; arts. 18 de la C.N. este Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. 311/6vta., a travs del cual se resolvi decretar el procesamiento de R.O.C.V., L.R.M. y M.A.L., de dems constancias obrantes en el exordio; debiendo, en consecuencia, continuar el trmite de la causa segn su estado y sin perjuicio de la calificacin legal que en definitiva pudiere corresponder. REGSTRESE, NOTIFQUESE, DEVULVASE, debiendo el juez de grado cumplir con las medidas aqu ordenadas.Fdo. Dres. Tazza y Ferro.-

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G.,M.S. y otros, Cmara Federal de Apelaciones de Crdoba, Sala B, 24/11/2009. el "consentimiento" de la vctima para ejercer la prostitucin en el local nocturno, no habra reunido las exigencias intrnsecas que su concepto exige -discernimiento, intencin y libertad (art. 897 del Cd.Civil)-; tratndose por el contrario de una aquiescencia viciada en su origen o fundamentacin, de falsa apariencia y desvinculada de una voluntad libre, resultado de la situacin de pobreza, desamparo y carencia de alternativas en la que la nombrada se hallara y que, como ocurre en numerosos casos semejantes, empuja a estas personas a aceptar situaciones indignas, valindose de ello "el captador", "acogedor" o "recepcionista" las condiciones familiares, sociales, culturales, psicolgicas y econmicas de la vctima habran sido los factores condicionantes y conductores a que la vctima haya consentido su explotacin, en principal benecio, particularmente econmico, de la hoy imputada G., quien valindose de las necesidades de la nombrada G.G.R., la habra sometido a sus designios y voluntad.

G.,M.S. y otros Cmara Federal de Apelaciones de Crdoba, sala B. 24/11/2009 2 Instancia. Crdoba, noviembre 24 de 2009. Y Considerando: 1. Los presentes autos vienen a conocimiento del Tribunal en virtud de los recursos de apelacin interpuestos por el seor Fiscal Federal -fs.443-, en contra del dictado de falta de mrito a favor del prevenido R. B. y por la defensa de la prevenida M. S. G. -fs.702en orden al procesamiento y prisin preventiva dictado en su contra como supuesta autora de los delitos incorporados al Cdigo Penal por Ley 26.364 -B.O. 30/04/2008- y previstos por los arts.145 bis y 145 ter, ambos 1 prrafo, y art.125 del C.P., ello conforme las resoluciones cuyas partes dispositivas han sido precedentemente transcriptas. 2.- En esta instancia, dispuesto el trmite ritual pertinente, el titular del Ministerio Pblico Fiscal no mantuvo el recurso incoado por el se-

or Fiscal Federal, de acuerdo lo dispone el art. 453 del C.P.P.N. -fs.766-, en tanto, los doctores C. H. y S. B.F., en ejercicio de la defensa de M. S. G., informaron por escrito -fs.771/775-. 3.- Previo a continuar con el presente resolutorio, corresponde aclarar que en virtud de lo dispuesto por el ordenamiento legal mencionado -Ley 26.364- y en particular el art. 8, en cuanto expresamente dispone la proteccin de la privacidad e identidad de las vctimas de los delitos en cuestin, con su debida reserva, como as tambin la confidencialidad de las actuaciones judiciales, dichas personas sern, en lo sucesivo, identificadas slo por las iniciales de sus respectivos nombres y apellidos. 4.- Prosiguiendo con el examen de la resolucin cuestionada y de acuerdo a las constancias de autos, las conductas ilcitas enrostradas a M. S. G. habran consistido en la captacin con fines de explotacin sexual, de G.G.B, mayor de 18 aos de edad y R.J.F., de 17 aos a la fecha de los hechos, ambas de sexo femenino y procedentes de la ciudad de Santa Fe, provincia homnima.

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Las nombradas habran arribado, en distintas fechas, a la ciudad de Ro Segundo de esta provincia de Crdoba, siendo alojadas en las dependencias de un establecimiento identificado como Whiskera Las Rejas, sito en (...) de la localidad mencionada. En el caso correspondiente a G.G.B., el hecho que dio origen a la investigacin fue su internacin por cuestiones de salud, en el nosocomio municipal de la ciudad antes citada, con fecha 27 de mayo de 2008. En dicha ocasin, la nombrada habra referido a personal del hospital que, procedente de Santa Fe, trabajaba como prostituta junto con otras chicas en la Whiskera Las Rejas, ubicada en (...) , convocando las autoridades del ente sanitario a personal policial, al que se le inform sobre lo sucedido. Asimismo y puesto ello en conocimiento del seor Juez de Control Menores y Faltas de Ro Segundo, el Magistrado dispuso que personal del cuerpo policial efecte la custodia y vigilancia de G.G.B. -fs.5/6-, llevndose a cabo tareas investigativas sobre el domicilio precedentemente sealado -fs.8/10-, disponiendo adems el seor Juez el allanamiento del local mencionado -fs.12.-. Cumplido el procedimiento, -27 de mayo de 2008-, se labr el acta respectiva, incorporada a fs.17/18. Segn surge de su redaccin, en dicha oportunidad no se constat la presencia de menores de edad en el lugar, encontrndose la hoy prevenida M. S. G. y M.C.E., manifestando sta ltima haber sido ella quien acompa a su compaera G.G.B. al hospital. Se desprende tambin de dicha actuacin el secuestro de un libro de actas habilitado por el Jefe de la Comisara Ro Segundo, a los efectos del registro de ingreso y egreso de empleadas del rubro, con fecha de habilitacin 16/05/08 con sello de dependencia policial, figurando entre otras personas la nombrada G.G.B. Obra tambin registro de la incautacin de un cuaderno donde, segn se aclara, constan los movimientos de las empleadas (Copas y Pases segn la denominacin en la Whiskera), como as tambin, informes de anlisis clnicos de laboratorios, correspondientes a G.G.B., hojas de papel con distintas anotaciones, preservativos y agendas, entre otros elementos. Dispuestas judicialmente una serie de medidas de proteccin en relacin a G.G.B., con la intervencin del Asesor de Menores en representacin promiscua de la nombrada -fs.24/26-, la joven, de 19 aos de edad a la fecha de los hechos, prest declaracin ante el Magistrado, en los trminos del art. 22 de la Ley provincial 9053 -B.O.4/11/2002-(fs.31/33). En dicho acto aludi a sus circunstancias personales. Manifest tambin las razones por las que se encontraba en esta provincia, particularmente relacionadas a su desempeo como prostituta en la Whiskera Las Rejas. Lugar al que arrib, segn dijo, por sus propios medios y en razn de que una amiga de Santa Fe le dio el nmero de telfono de la whiskera. Tambin aludi a las condiciones en las que desempeara su actividad y a la retribucin econmica de sus servicios. Por auto interlocutorio de fecha 28 de mayo de 2008, el Magistrado ante la Justicia Ordinaria, de acuerdo a las actuaciones labradas y entendiendo aplicable al caso la Ley 26.364, declar la incompetencia material del Juzgado a su cargo, remitiendo los autos a la Justicia Federal (fs.37/42). Con intervencin del seor Juez de Primera Instancia, titular del Juzgado Federal N1, se adoptaron medidas de proteccin respecto a G.G.B. -fs.48, 59/62- como as tambin diligencias probatorias -fs.51-. Entre estas ltimas, el seor Magistrado incorpor, de acuerdo lo ordenara, copia de la partida de nacimiento de la nombrada G.G.B.-fs.69- y orden la recepcin de su declaracin testimonial -fs.63-. En dicho acto procesal -fs.70/71-, la nombrada declar nuevamente sobre sus circunstancias personales. Dijo proceder de la provincia de Santa Fe, ser madre de un nio de un ao y ocho meses, quien, aclar, se encuentra bajo el cuidado de una ta. Seal tambin no haber cursado la escuela primaria. En orden a su desempeo en la Whiskera Las Rejas, indic, entre otras cuestiones, que el dinero cobrado a los clientes se lo entregaban a la duea del lugar F., donde adems trabajaban otras cinco chicas, todas de Santa Fe, de quienes desconoce la edad. Agreg a ello, que todas viven en el lugar y duermen en las mismas habitaciones en las que prestan los servicios sexuales a los eventuales clientes. Que la duea les lleva los

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ingredientes para preparar la comida todos los das, lo que hacen a la noche, cuando se levantan. Agreg a ello que si bien tienen la llave de ese boliche, cuando quieren salir, le tienen que avisar a la duea, quien les dice, aclar, si salen a tal hora, tienen que regresar a tal hora. Que empiezan a trabajar a las 22.00 23.00 hs., extendindose la jornada laboral hasta las ocho de la maana. Que se levantan a las cuatro de la tarde (16.00hs), toman mate, y a la tarde la seora les lleva los elementos para preparar la comida. Que nicamente cenan. Que no almuerzan. Que tambin limpian el saln. Previo a finalizar el acto procesal en cuestin, el seor Fiscal, pregunt a la nombrada G.G.B., si alguien le haba sugerido que dijera que estaba en ese lugar trabajando por su propia voluntad o si estaba amenazada, o le haban dado indicacin sobre lo que tena que decir, consignndose que la compareciente se emociona, baja la cabeza y no da ninguna respuesta. Interrogada tambin por el titular del Ministerio Fiscal para que diga si dispona de dinero, a lo que respondi que F. les guardaba el dinero que ellas ganaban y que cuando necesitaban dinero para alguna compra, tenan que pedrselo a F. y ella les entregaba la suma que pidieran. Que cuando se iban a Santa Fe, recin les entregaba la totalidad del dinero que haba recaudado. Que no sabe decir la suma que la dicente tena acumulada hasta el presente. Que tiene poca ropa de abrigo, solamente un buzo. Que en el boliche hace fro y que si quieren tener las estufas prendidas, pueden hacerlo. Ordenadas judicialmente medidas de proteccin de G.G.B -fs.75/90-, el seor Fiscal Federal, de acuerdo lo normado por el art. 212 del C.P.P.N., dispuso comisionar a los agentes policiales, J.R.C. y F.J.B., pertenecientes a la Unidad Regional de Seguridad Aeroportuaria, a los fines de realizar tareas investigativas en la ciudad de Ro Segundo de esta provincia -fs.103-, cuyos resultados se fueron incorporando mediante testimoniales de los nombrados agentes, segn corre agregado a fs.109/vta. y 110. Como parte del resultado de las medidas investigativas cumplidas, se dispuso la intervencin telefnica del servicio N, perteneciente a la hoy prevenida M. S. G. -fs.133-. A fs.144, el seor Defensor Pblico Oficial, doctor Marcelo Arrieta, acompa al expediente un informe psicolgico y social respecto de G.G.B., agregndose tambin un informe socio ambiental realizado sobre el domicilio que habitara la nombrada en la ciudad de Santa Fe, en el que se encontrara residiendo su hijo, una hermana, una ta y otros menores de edad -fs.148/149-. El agente policial antes nombrado -F.J.B.-, comisionado en la investigacin ordenada por el seor Fiscal, concurri ante el Ministerio Fiscal, prestando declaracin testimonial -fs.153/154-. En dicha ocasin relat que a partir de las tareas de prevencin realizadas particularmente sobre el local comercial Las Rejas, ocultando su calidad policial, con fecha 27 de julio de 2008, ingres al lugar en horario nocturno. Describi sus caractersticas fsicas, dependencias y disposicin de las habitaciones, entre otros aspectos. Asimismo seal que en el interior del local una persona de sexo femenino apodada N., era la encargada de cobrar y servir tragos adems de tomar notas en un cuaderno de las diferentes entradas y salidas de dinero por diferentes conceptos. Refiri tambin la presencia de otras personas, particularmente tres mujeres, quienes, dijo, vestan slo ropa interior, siendo procedentes de la ciudad de Santa Fe y una de ellas nacida en la Repblica de Paraguay. Finalmente indic que en el transcurso de la noche pudo observar el ingreso de diferentes personas de sexo masculino. Se agreg a fs.158/vta., transcripcin de conversacin telefnica del abonado ya citado N, entre M. G. y L., correspondiente a los das 31 de julio y 1 de agosto de 2008. De igual modo, a fs.177/180, se incorporaron nuevas transcripciones de llamadas telefnicas ocurridas entre los das 1 y 5 de septiembre de 2008, de cuyo contenido puede destacarse la conversacin mantenida entre N., quien sera la coimputada N. F. y la menor R.J.F. Con fecha 19 de septiembre de 2008 -fs.182/ vta.-, el agente policial mencionado, J.C., de acuerdo a la tarea investigativa cumplida, elev un informe al seor Fiscal Federal. En dicho

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escrito, C. manifest haber concurrido con fecha 19 de septiembre de 2008, en compaa del agente B. a la Whiskera Las Rejas. Estando en el lugar, contino sealando, se acercaron a ellos dos personas de sexo femenino identificndose como M. y N.. Luego de entablar conversacin y en particular con M., sta fue preguntada si haba mas chicas, a lo que respondi afirmativamente, regresando instantes despus con dos mujeres, C. y S., sta ltima de aproximadamente entre 16 y 20 aos de edad. Prosigui sealando el agente C., que en la conversacin mantenida con la tal S., sta le coment que haba llegado al lugar el da anterior, procedente de Santa Fe, habiendo realizado el viaje a travs de la empresa El Prctico. Asimismo les dijo la nombrada que tena 22 aos y que era categora 86. En dicho momento, continu sealando C., se vuelve a sentar en la mesa la tal M. quin le coment en relacin a S., que era la ms nuevita, que haba llegado dos das antes, proveniente de la ciudad de Santa Fe, pero que era muy chica. Siendo las 2.45 hs., seal C., se retiraron del lugar. Con fecha 22 y 23 de septiembre de 2008, el nombrado agente C. elev un nuevo informe al Ministerio Fiscal sobre la continuacin de la investigacin realizada a la Whiskera Las Rejas, relatando particularmente sobre el arribo de bicicletas y vehculos al lugar, particularmente remises, destacando que sus ocupantes permanecan escasos lapsos de tiempo (fs.186/189). Se agreg a fs.188, una nueva conversacin telefnica mantenida entre una persona de sexo femenino y M. G. alias F., a travs del abonado N (...). Obra a fs.196/197, Parte de informacin elaborado por el agente de la polica aeroportuaria, D.P.. En dicho informe el nombrado puso en conocimiento de su superior que el da 24 de septiembre de 2008, concurri junto con el agente C.M. al local nocturno denominado Las Rejas de la ciudad de Ro Segundo. En dicha ocasin, continu manifestando P., en el lugar se encontraba detrs de la barra una persona de sexo masculino a quien lo interrogaron sobre si se poda tomar algo y si haba chicas, respondindole aqul afirmativamente. Momentos despus, continu relatando, se presentaron dos mujeres N. o N. y S., sta ltima de unos 17 a 20 aos de edad, quienes les pidieron el pago de una copa. Que ambas les dijeron que eran oriundas de Santa Fe y que haban llegado esa semana. Entre las conversaciones, prosigui sealando P., las mujeres les manifestaron que en el local ofrecan sexo por dinero pero que el encargado del mismo se quedaba con una parte de la ganancia, agregando que se las poda llamar por telfono o comunicarse por mensaje a fin de juntarse en otro lugar y no compartir las ganancias. Que les dieron sus nmeros telefnicos, siendo el de S. y el de N.,... Tambin indic P., que a S. le preguntaron la edad al parecer muy joven, respondiendo sta que tena 22 aos, que era del ao 86, mostrndoles un DNI a nombre de S.C., N, con una foto de ella, mencionado ambas adems, tener hijos. A continuacin el agente policial C. eleva un nuevo informe al Ministerio Fiscal y en particular sobre la concurrencia al local nocturno de personal comisionado, todo conforme a lo sealado en el prrafo precedente. Asimismo se indica que en el listado de pasajeros de la empresa El Prctico correspondiente al da 18 de septiembre de 2008, en el horario de 15.40 hs. y en los asientos 13 y 14, figuraban S.C. y N.F.. El mismo da, 24 de septiembre de 2008, el seor Fiscal Federal solicit al Magistrado Inferior, el libramiento de ordenes de allanamiento a realizarse en la Whiskera Las Rejas y en el domicilio de M. G., ambos ubicados en la localidad de Ro Segundo, librndose la orden judicial con igual fecha -fs. 203/204-. Cumplidos los mismos, se incorporaron en autos las respectivas actas policiales, segn dan cuenta las actuaciones obrantes a fs. 222/vta., junto con las fotografas de fs. 227/232, y fs. 235/236. Procedimientos que finalizaron con la detencin de las hoy imputadas M. S. G. y N. B. F... En lo particular, del procedimiento policial efectuado en el local denominado Las Rejas puede destacarse la presencia en el lugar de R. B., quien habra estado a cargo de la atencin del local nocturno, la coimputada N. F. y la menor R.J.F., quien espontneamente habra manifestado al personal policial, testigos de actuacin y psiclogas que concurrieron a los fines de la

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contencin de las vctimas, tener 17 aos de edad, informando adems el nmero de su documento de identidad, como as tambin estar domiciliada en la ciudad de Santa Fe, habiendo arribado a Ro Segundo el da 18 de septiembre de 2008 a travs de la empresa El Prctico, con el fin de trabajar en la whiskera Las Rejas. Circunstancias sobre las que tambin prestara declaracin testimonial el agente policial G.H., interviniente en el procedimiento, quien adems agreg que en el documento secuestrado, a nombre de S.C., se encontraba pegada con cinta adhesiva, la foto de la menor R.J.F., que el sello del Registro Civil estaba incompleto y la impresin dgito pulgar obraba nicamente en el papel y no en la foto -ver fs.403/404-. Se incaut tambin y entre otros objetos, dos talones de pasaje Santa Fe-Crdoba de la empresa El Prctico, asientos nmero 13 y 14, a nombre de S.C. y N. F., de fecha 18 de septiembre de 2008 y material profilctico. Asimismo y de una de las habitaciones del lugar allanado, segn se encuentra consignado, se secuestraron dos aparatos celulares con cargador de batera, una fotocopia legalizada de una partida de nacimiento a nombre de la menor de edad mencionada R.J.F., profilcticos, un cuaderno con anotaciones varias referidas a los pagos efectuados a la menor por su trabajo en la whiskera, un D.N.I. a nombre de C., S. G., con foto pegada con cinta scotch, aclarndose adems que la huella digito pulgar no coincidira con el de la fotografa. Del registro de la cocina-comedor del local allanado -fs.235 vta.-, se secuestraron, entre otros objetos: un libro de actas que, segn se seala, conforma un registro de ingreso de empleados al local nocturno, con sello de la Polica de la Provincia de Crdoba y del Jefe de dependencia, Subcomisario Rosana S. Macagno, con su rbrica; material profilctico y documentacin procedente de la Municipalidad de Ro Segundo, a nombre de M. G... Continuando con el registro del inmueble, el personal policial incaut del saln principal, dinero en efectivo, profilcticos y un aparato celular con batera, el que se encontraba en poder de N.B.F. El personal policial acompa fotografas del resultado del procedimiento -fs.242/243-. Obraron medidas de proteccin en relacin a la menor R.J.F., quien das despus, por propia voluntad y sin conocimiento de las autoridades, se habra retirado de la institucin en la que fuera ubicada para su contencin fsica, social y psicolgica, no habiendo podido ser localizada hasta la fecha, obrando los informes pertinentes -ver fs.276/307; 673/4-. Debe destacarse que de las tareas investigativas realizadas a fin de constatar el lugar de residencia de la menor, sin perjuicio de haber concurrido personal policial a los domicilios de sus parientes directos -padre, madre y abuela- los resultados fueron negativos, no logrndose determinar su paradero -ver fs.347/352-. Elevadas las actuaciones policiales al Ministerio Pblico Fiscal, su titular promovi accin penal en contra de M. S. G. como presunta autora responsable en orden a las conductas delictivas previstas por los arts.145 bis -1 hecho-, 145 ter y 125 -2 hecho-, todos del Cd. Penal; en relacin a N.B.F. como autora de los delitos previstos en los arts.145 ter y 125 ibd. -2 hecho- y en contra de R.B. como partcipe necesario de estos ltimos ilcitos -fs.271/272 vta. Ordenada la instruccin judicial -fs.274- el seor Juez Federal recept declaracin indagatoria a las prevenidas N.F., quien en la oportunidad se abstuvo de declarar -fs. 309/vta.-, prestando nueva declaracin a fs. 360/364. A su vez, M. S. G. prest declaracin a fs. 311/vta. En el acto procesal sealado, la nombrada G. dijo ser la propietaria del local allanado -Las Rejas-. Neg los hechos imputados y en particular haber ido a buscar a la menor, cuyo nombre dijo no recordar. Aclar que las chicas llegaban a la whiskera por propia voluntad y se cambiaban el nombre, conservando sus documentos. Niega haberlas tenido encerradas y por el contrario, afirm que ellas tenan la llave y entraban y salan cuando queran. Que no las obligaba a trabajar. Por otra parte adujo que en relacin a la menor -2 hecho de la promocin de accin penal- sta viaj con N.F. desde Santa Fe a Crdoba, conocindola recin cuando lleg al negocio, momento en el que le solicit su documento, recordando que tena 22 aos, constando una sola emisin de voto. Con respecto a ello, dijo tambin haber interrogado a

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la joven sobre la razn de tal circunstancia, respondiendo que la causa era por sus viajes, fuera de Santa Fe. Que en los ltimos tiempos no asiste mucho al negocio, concurriendo en su lugar el encargado, cuyo nombre dice no conocer, siendo su sobrenombre Sachula, aclarando los horarios en que dicha persona asista al local. A fs.355/357, la nombrada G. prest ampliacin de la declaracin indagatoria en la que reiter algunos de sus dichos anteriores, aclarando adems que un agente policial de la Comisara de Ro Segundo de apellido P., le dijo un tiempo antes que no era necesario conducir a las chicas a la dependencia policial a fin de ficharlas, debiendo manejarse slo con el libro de actas. A fs.319/vta. se agreg a autos el acta de allanamiento realizado en el domicilio de R.B., procedindose tambin a su detencin, siendo indagado en sede judicial, cuya declaracin obra agregada a fs. 336/337 vta. Prestaron declaracin testimonial ante el Magistrado instructor, los agentes de la Polica de Seguridad Aeroportuaria, J.R.C. -fs. 367/369 vta.- y FJ.B. -fs. 371/374-, quienes y como ya fuera sealado, estuvieron a cargo de las tareas de inteligencia dispuestas por el Ministerio Fiscal, declarando en iguales trminos a lo manifestado en sus presentaciones anteriores, referidas en prrafos precedentes. Dieron detalles, en lo particular, de la conversacin que ambos, una vez dentro del local nocturno, habran mantenido con las mujeres que all se encontraban, las hoy prevenidas G. y F. y la menor R.J.F. Asimismo los agentes policiales declararon sobre el resultado de la intervencin telefnica del servicio perteneciente a la encartada M. G. y particularmente acerca de la conversacin que habra mantenido la menor R.J.F. con la hoy coimputada N.F., conforme se encontrara registrada aqulla en el cassette N14. Asimismo a fs.399/vta. y 400/vta., prestaron declaracin testimonial los agentes policiales C.A.M. y D.M.P., quienes efectuaron tambin tareas de inteligencia en el local comercial La Reja. Ambos se manifestaron de manera coincidente a los testimonios de los otros dos agentes C. y B., particularmente en orden a la presencia en el lugar de la menor R.J.F., quien, manifestaron, les exhibi un D.N.I. con su foto a nombre de S.C., con el fin de acreditar que de acuerdo lo deca, tena 22 aos. A pedido de la defensa de N.F. -fs. 415/vta.-, el seor Juez dispuso que personal especializado, dependiente de la Divisin Scopometra de la Polica Federal Argentina, mejore la calidad de audio y practique un filtrado de ruidos del cassette N 14, lado B, correspondiente al abonado, el que como se ha dicho, contiene la conversacin telefnica que habran mantenido la nombrada F. con la menor R.J.F. Con fecha 13 de noviembre de 2008, el seor Juez de instruccin dispuso la falta de mrito a favor de R.B., resolucin que corre agregada a fs.431/439 y que como se dijera precedentemente, fue recurrida por el seor Fiscal Federal -fs.443-. A fs. 453/455 obra el informe pericial, resultado del examen efectuado sobre el D.N.I. N, a nombre de S.C., en el que el perito dictamin que dicho documento no presenta signos de adulteracin. No obstante ello, debe aclararse, en razn de otros elementos probatorios en autos, el Magistrado instructor orden una nueva pericia - fs.719-, la que llevada a cabo y elaborado el informe pertinente, el profesional a cargo concluy que dicho documento fue objeto de una maniobra adulteradora de sustitucin fotogrfica por corte del film plstico transparente que recubre la foja N1, (). Asimismo y de acuerdo tambin fuera ordenado - fs.419/vta.-, a fs.461/491, la Polica de la Provincia de Crdoba -Divisin Anlisis e Investigaciones de las Comunicacionesacompa el informe relativo a la inspeccin tcnica de la telefona celular, correspondiente a los aparatos telefnicos incautados en los allanamientos ya detallados. Como fuera dispuesto por el Magistrado Inferior, efectuado el Filtrado y Mejoramiento del Audio del Cassette Aportado para Estudio, cassete N14, continente de conversaciones telefnicas correspondiente al aparato celular (...), referido precedentemente, y efectuadas las transcripciones pertinentes por personal de la Polica Federal Argentina, las mismas fueron incorporadas a fs.529/555, fs.587/601

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y fs. 622/623, aclarndose que en esta ltima actuacin consta la remisin al Tribunal Inferior de dos copias de audio y cassette grabado con transcripcin de la conversacin telefnica que habran mantenido la prevenida N. F. con la menor R.J.F.. Con fecha 8 de abril de 2009, el seor Juez Federal resuelve la situacin procesal de las nombradas G. y F., resolucin obrante a fs. 678/698 vta. que segn ya se ha dicho fue motivo de impugnacin por parte de la defensa de M.G., quien motivara su agravio en la insuficiencia a su criterio de elementos de prueba y valoracin judicial, respecto a la existencia de los hechos, la participacin de su representada y la calificacin legal aplicada. 5.- En esta instancia y en el informe escrito presentado por la defensa de G. -fs. 771/775-, se sostuvo que, en autos, resulta clara la orfandad probatoria, al haber resuelto el seor Juez la situacin procesal de su representada, basndose en las escuchas, producto de las intervenciones telefnicas. Tales, agregaron los seores defensores, si bien permitieron vincular con los hechos investigados, a su asistida en los comienzos de la investigacin, a la altura del proceso que transita la causa y por la exigencia de probabilidad, dicha prueba indiciaria que se exige unvoca, no acredita la existencia de los ilcitos, los que, agregaron, no fueron corroborados por los procedimientos efectuados y la prueba recabada. En orden al primer hecho imputado, sealaron que en razn de lo declarado por la supuesta vctima de 19 aos, G.G.B., en cuanto manifest haber concurrido a la Whiskera por sus propios medios y en forma voluntaria, no se dan las condiciones tpicas requeridas, particularmente el engao, violencia, abuso de autoridad o aprovechamiento de la vulnerabilidad. Con respecto a este ltimo aspecto -vulnerabilidad- la defensa dijo que no hay prueba de que G. haya conocido de la situacin personal de la nombrada G.G.B., amn del resultado del informe ambiental practicado en el domicilio que habra habitado la mencionada en ltimo trmino. Entendi tambin arbitrario el argumento sostenido por el Magistrado en orden a que la libertad ambulatoria de la joven se encontraba limitada, puesto que, arguye, los dichos de sta en cuanto manifest que tenan la llave del local y que podan salir cuando quisieran, avisndole a su defendida, desvirta la argumentacin judicial. En relacin al segundo hecho imputado, seal en primer lugar la ausencia en autos de la declaracin de la supuesta vctima R.J.E., obrando slo dos intervenciones telefnicas que, a su criterio, desincriminan del accionar delictivo a su representada. En tal punto sostuvieron que de la desgrabacin de una de las conversaciones mantenidas por su asistida, surge ntida su voluntad de contar con mujeres mayores de 18 aos. A ms de ello adujo la defensa, de la escucha que da cuenta el dialogo telefnico entre la coimputada F. y la menor, surge que G. fue engaada, hacindose pasar la supuesta vctima, mediante un D.N.I. adulterado, como de 22 aos de edad. En conclusin y entendiendo el recurrente que el Juez instructor al resolver dej de lado las pruebas, y utilizando erradamente su ntima conviccin, viol el principio de razn suficiente ingresando al terreno de la arbitrariedad, solicit se revoque la resolucin impugnada y se ordene la inmediata libertad de su defendida. 6.- Encontrndose los autos en condiciones de resolver y de acuerdo al sorteo de ley efectuado por Secretara, a los fines del orden de votacin de los seores Jueces integrantes de la Sala, segn constancias de fs. 776/777. El seor Juez doctor don Luis Roberto Rueda dijo: 1.- Que previo a ingresar al examen de la causa a los fines de decidir de acuerdo resultan los agravios expuestos, corresponde expedirme, en el marco procesal vigente, sobre la admisibilidad de la apelacin del Ministerio Pblico Fiscal respecto al dictado de falta de mrito del imputado R. B., dispuesto por el titular del Juzgado Federal N1 de esta ciudad, con fecha 13 de noviembre de 2008. De conformidad a las normas rituales aplicables en la instancia y en particular lo dispuesto por el art. 453 del C.P.P.N., dicha norma exige la manifestacin del fiscal de cmara de mantener el recurso de apelacin

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deducido por el agente fiscal. Conforme las constancias de autos, el seor Fiscal General ante esta Alzada fue notificado, en los trminos de la disposicin procesal precedentemente indicada, con fecha 3 de junio del corriente ao 2009. Transcurrido el plazo legal correspondiente, el titular del Ministerio Pblico Fiscal se abstuvo de actuar de acuerdo lo exigido, es decir sostener el recurso planteado ante la instancia inferior. As las cosas, en mrito a lo expuesto y en los trminos del art. 454 del C.P.P.N., corresponde declarar desistido el recurso de apelacin incoado por el titular de la accin pblica. 2.- Resuelto ello, corresponde continuar con el examen del recurso de apelacin interpuesto por la defensa de la imputada M. S. G., dirigido a controvertir la prueba considerada por el Magistrado Instructor en el resolutorio de mrito impugnado. Ahora bien, a los fines de una mejor comprensin del tema y las cuestiones discutidas, entiendo necesario en primer trmino, por encontrarse en juego la interpretacin de la Ley aplicada N 26.364 Prevencin y Sancin de la Trata de Personas y Asistencia a sus Vctimas -B.O. 30/04/2008-, recordar conceptos respecto a su contenido y en particular al bien jurdico que el cuerpo normativo reconoce como objeto de proteccin. El ordenamiento legal en cuestin modific el Cdigo Penal, incorporando, en el ttulo de los delitos contra la libertad, los arts. 145 bis y 145 ter. Asimismo sustituy el art. 41 ter ibd, disposiciones contenidas en la Ley de Migraciones N 25.871 y el art. 33 del C.P.P.N., atribuyendo a la jurisdiccin federal su persecucin y juzgamiento. Por ltimo, derog los arts. 127 bis y 127 ter ibd. Resulta de vital importancia considerar que de acuerdo fuera la voluntad del legislador, tales tipos delictivos, con propsitos de explotacin humana -sexual, laboral, trfico de rganos, reduccin a servidumbre (art. 3 ibd)- fueron ubicados en el ttulo V del Cdigo Penal. Ello significa que la conducta ilcita denominada Trata de personas conforma un comportamiento, contrario a un valor digno de estricta tutela penal, cual es la libertad, y en particular la libertad individual, por constituir sta una de las cualidades inherentes e intrnsecas de la condicin humana, protegida por la Constitucin Nacional y Pactos internacionales incorporados a la legislacin argentina. La propia ley 26.364 defini al tipo penal en cuestin, distinguiendo en base a la necesidad del medio empleado, segn las vctimas sean mayores o menores de dieciocho aos -arts. 2y 3-. Asimismo en su art. 4 y en orden al fin propuesto en la conducta ilcita, precis lo que debe entenderse por explotacin. Por otra parte, distintos autores han conceptualizado el comportamiento ilcito en cuestin. Se ha dicho as que la trata de personas resulta una forma moderna de esclavitud. Una modalidad delictiva por la cual se establece entre la vctima y los delincuentes una relacin de sujeto-objeto, donde al objeto nicamente se lo mantiene en condiciones de vida exclusivamente en la medida que reporte ingresos econmicos (Alejandro Cilleruelo Trata de personas para su explotacin; La Ley 25/06/2008). Por su parte, el doctor Maximiliano H. ha sealado: La trata de personas es una versin moderna e insidiosa de la esclavitud, muchas veces ms larvada y disimulada que la institucin en su sentido histrico, a punto tal que frecuentemente ni las vctimas -y desgraciadamente en ciertos casos la sociedad tambin- no tienen cabal conciencia de la gravedad, extensin, injusticia y potencialidad daosa de este fenmeno delictivo, agregando a ello, con cita de Jorge E. Buompadre: Aunque la libertad es un concepto que presenta mltiples sentidos, la proteccin penal abarca tanto el libre despliegue (la capacidad de accin) de la conducta humana, como las zonas mas ntimas y espirituales del hombre; es la facultad de todo individuo de poder conducirse de un modo o de otro, o de abstenerse de hacerlo, conforme con sus propias determinaciones (Trfico de personas - La Trata de personas y los delitos migratorios en el derecho penal argentino e internacional; Ed. Ad.Hoc -2009-; pgs. 15/16; Jorge E. Buompadre; Delitos contra la liber-

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tad; Mave; Bs.As.1999; pgs. 24 y 25). Partiendo de ello y acorde la redaccin de las nuevas normas -arts.145 bis y 145 ter-, los elementos que caracterizan a la trata de personas son, en relacin a la conducta del autor: la captacin, el transporte o traslado dentro del pas o desde o hacia el exterior, el acogimiento o recepcin. Como medios empleados para llevar a cabo el delito, cuyo factor comn es la de afectar la voluntad de las vctimas, pero slo exigido respecto a aqullas, mayores de 18 aos, se encuentran reglamentados: el engao, el fraude, la violencia, la amenaza, la intimidacin u otras formas de coercin, el abuso de autoridad, el abuso de una situacin de vulnerabilidad y la concesin o recepcin de pagos o beneficios a un tercero que tenga autoridad sobre la vctima -art.145 bis C.P.-. En el caso de sujetos pasivos menores a esa edad, por su mayor desproteccin frente al accionar del autor, el tipo penal en su modalidad bsica -art.145 ter- no exige la concurrencia de medio comisivo alguno para obtener el consentimiento, siendo adems irrelevante y sin efecto alguno que ste haya sido prestado. Por ltimo y en orden a la finalidad perseguida, no obstante tratarse de conductas dolosas alternativas que tienen lugar en una etapa previa a la explotacin del sujeto vctima, son comportamientos orientados a dicho fin, conocido y querido por el autor, pero sin que sea necesario que efectivamente ello se logre. La explotacin referida y conforme ha sido incluido en el texto legal de la Ley 26.364, abarca los supuestos de: a) Reduccin o mantenimiento de una persona en condicin de esclavitud o servidumbre o sometimiento a prcticas anlogas; b) obligar a la vctima a realizar trabajos o servicios forzados; c) promocin, facilitacin, desarrollo u obtencin de provecho de cualquier forma de comercio sexual; d) extraccin ilcita de rganos o tejidos humanos. Luego de los conceptos formulados, segn el ordenamiento legal en cuestin y la doctrina atinente, corresponde ingresar entonces a las cuestiones tradas a conocimiento de esta Alzada, segn los agravios expuestos. Conforme ha sido detallado precedentemente, dos son las situaciones que se presentan en autos como hechos ilcitos presuntamente ocurridos, encontrndose probado, de acuerdo a los elementos de cargo obrantes en autos y reseados en los Considerandos anteriores que en el lugar Whiskera Las Rejas, objeto de investigacin, se habra ejercido la prostitucin. De acuerdo han sido las imputaciones y segn el orden impuesto, el primer hecho fue encuadrado en el ilcito de Trata de personas, en los trminos del art. 145 bis del Cd. Penal, cuyo sujeto pasivo resulta ser una persona mayor de 18 aos de edad. Respecto a ello y como fuera previamente desarrollado, la defensa ha intentado rebatir los fundamentos del Magistrado Inferior, alegando al respecto en pos de mejorar la situacin procesal de su representada, que la vctima prest consentimiento para su explotacin sexual, negando la presencia en el caso de los medios comisivos exigidos en el tipo penal en cuestin y en particular que la conducta se haya basado en el aprovechamiento de una situacin de vulnerabilidad. As las cosas y contrariamente a lo que afirma la defensa, entiendo que aun cuando G.G.R., de 19 aos de edad a la poca de los hechos, manifest que su arribo a la Whiskera fue por propia decisin -ver fs.70/71-, no se tratara de un trabajo pactado en igualdad de condiciones. A mi criterio, el consentimiento de la vctima para ejercer la prostitucin en el local nocturno, no habra reunido las exigencias intrnsecas que su concepto exige -discernimiento, intencin y libertad (art. 897 del Cd. Civil)-; tratndose por el contrario de una aquiescencia viciada en su origen o fundamentacin, de falsa apariencia y desvinculada de una voluntad libre, resultado de la situacin de pobreza, desamparo y carencia de alternativas en la que la nombrada se hallara y que, como ocurre en numerosos casos semejantes, empuja a estas personas a aceptar situaciones indignas, valindose de ello el

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captador, acogedor o recepcionista. Valga recordar en el tema que dentro de los comportamientos tpicos, objeto de sancin penal, se encuentran tambin las conductas de acoger o recibir. Acoge quien da hospedaje, aloja, el que admite en su mbito, esconde o brinda al damnificado proteccin fsica en contra del descubrimiento de su condicin de explotado presente o futuro (Maximiliano Hairabedian; obra citada, pg. 23). En efecto, de acuerdo surge de lo actuado y en particular, reflejado en la declaracin testimonial ya citada de G.G.R. -fs. 70/71- como en el informe psicolgico y social de fs. 143 y datos registrados a fs. 148/149, obran circunstancias relevantes sobre las condiciones familiares, sociales, culturales, psicolgicas y econmicas de la vctima. Y en tal sentido, tales habran sido los factores condicionantes y conductores a que la vctima haya consentido su explotacin, en principal beneficio, particularmente econmico, de la hoy imputada G., quien valindose de las necesidades de la nombrada G.G.R., la habra sometido a sus designios y voluntad. En torno a ello, cabe hacer especial mencin a lo detallado en la declaracin testimonial prestada por G.G.R., cuando al ser interrogada por el seor Fiscal sobre si alguien le haba sugerido que dijera que estaba en ese lugar trabajando por su propia voluntad o si estaba amenazada, o le haban dado indicacin sobre lo que tena que decir, la compareciente se emociona, baja la cabeza y no da ninguna respuesta. Ello mostrara tambin o al menos sera un indicio del abuso de poder que se habra ejercido sobre la vctima. Por otra parte, tal abuso surgira asimismo de las condiciones de vida de la nombrada G.G.R. en el local nocturno, donde adems de ejercer la prostitucin con aquellos clientes que concurran al lugar a tal fin, tambin all viva, dependiendo de la voluntad y decisin de G. en el ejercicio de su libertad ambulatoria y disposicin dineraria. Destaco en el tema que G.G.R. manifest que si bien tienen la llave de ese boliche, cuando quieren salir, le tienen que avisar a la duea. Que la duea les dice que si salen a tal hora, tiene que regresar a tal hora. Tambin indic: F. les guardaba el dinero que ellas ganaban. Que cuando necesitaban dinero para alguna compra, tenan que pedrselo a F. y ella les entregaba la suma que pidieran. Que cuando se iban a Santa Fe, recin les entregaba la totalidad del dinero que haba recaudado. Que no sabe decir la suma que la dicente tena acumulada hasta el presente. En suma, obrando en autos suficientes elementos probatorios que acreditan en grado de probabilidad la presencia del ilcito previsto y reprimido por el art. 145 bis del Cd. Penal y la presunta responsabilidad en su comisin de la prevenida M.G., soy de opinin que en relacin a este hecho, denominado primero, corresponde confirmar la resolucin recurrida. El anlisis debe continuar en orden al segundo hecho imputado a la prevenida M.G., relativo a la trata de una persona menor de 18 aos, tipificado en el art. 145 ter del Cd. Penal, respecto al cual, se sabe que, de los elementos exigidos para su configuracin, no se encuentran incluidos los medios comisivos, que si se reclaman cuando la vctima es mayor de 18 aos. Es decir que en el caso, y como figura bsica, la caracterstica fundamental est dada por la condicin de la vctima del ilcito -particularmente su edad- en cuanto resulta indiferente cualquier clase de consenso por su parte. A partir de ello, la defensa, destacando que G. desconoca la edad de la menor, intenta restar virtualidad a la resolucin de mrito dictada, atacando la prueba y su valoracin por parte del Juez a quo particularmente en orden a las escuchas telefnicas incorporadas a la causa, y de stas, la comunicacin que por dicha va habran mantenido la coencausada N.F. con la menor R.J.F. Recordemos al respecto que el impugnante refiri, como fundamento de sus agravios, que dichas intervenciones telefnicas, como indicio probatorio y por si solas, son insuficientes para sostener como probable la responsabilidad de su representada G. en la comisin del hecho, argumentando tambin que la escucha realizada sera inaudible. Agreg a ello, la ausencia en autos de la declaracin de la supuesta vctima. As las cosas y a poco que se analice la prueba de cargo existente en la causa, aun cuando en el caso, la declaracin de la vctima arrojara mayor

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claridad probatoria, los dems elementos permiten afirmar, en el grado de probabilidad exigido de acuerdo al estadio procesal que se transita, que en el hecho bajo examen la imputada M.G. es presuntamente responsable de su comisin. En el marco expuesto, en primer lugar he de decir que la metodologa de intentar desbaratar o criticar indicios y presunciones individualmente, dejando de lado su valoracin contextual dentro del plexo probatorio, puede llegar en algunos casos a resultados ciertamente absurdos, cuando lo correcto desde el punto de vista de la verdad material, real e histrica, es la evaluacin conjunta con ajuste a las reglas de la sana crtica racional, basada en la lgica, experiencia, sentido comn y la psicologa. Es sabido tambin que la prueba indiciaria constituye el grupo de las llamadas pruebas indirectas, empero, cuando y como en el caso, particularmente teniendo en cuenta que G. sera la persona que regenteaba el lugar, con las particularidades que ello implica, las circunstancias de presencia, mvil, oportunidad, capacidad fsica, configuran una relacin razonable entre el hecho indiciario y el hecho indicado, conduciendo ello a la aptitud convictiva de tales elementos. Recordemos que a partir de un dato histrico -internacin de G.G.R. en un nosocomio provincial- y conforme sus particularidades, comenz la actividad investigativa policial, ordenada por el Ministerio Pblico Fiscal, sobre el luego allanado local nocturno denominado La Reja. Durante el curso de la pesquisa policial y como medio de informacin probatorio, se orden la intervencin del servicio telefnico N, cuya usuaria sera la hoy prevenida M. G... Respecto al contenido de la escucha telefnica referenciada, ordenado un nuevo examen tcnico, ste arroj como resultado, la transcripcin que obra a fs. 588/601/vta., la que en su parte pertinente y en lo que aqu interesa, concretamente consigna: CUANTO SALE EL PASAJE HASTA ALLA-PERO ELLOS TE LO MANDAN CINCUENTA Y CUATRO QUE ME MANDAN-ELLA LA, LA CHICA TE MANDA EL PASAJE - LA PLATA O EL PASAJE-EL PASAJE- Y ADONDE ME LO MANDA- Y A LA TERMINAL Y VOS CON EL DOCUMENTO VAS Y LO RETIRASPERO VOS ME AVISAS EN QUE LUGAR LO TENGO QUE BUSCAR- NO EN LA TERMINAL VISTE EN EL, SEGURO QUE EN EL, EN EL PRACTICO TE LO MANDA, TENES QUE IR CON TU DOCUMENTO Y RETIRARLO AH- EN LA BOLETERIA (VS) YA CUANTO LE DIJISTE QUE TENGO (I) - SI YA SABE ELLA- (I)- TENES BIEN EL DOCUMENTO ESE (I) - A BUENO PERO TIENE TU FOTO TODO- SI- A BUENO NO HAY DRAMA (VS)- (I) BUENO ENTONCES NO LE DIGO QUE ME LLAMO R. - NO, NO, NO- LE DIGO EL NOMBRE DEL DOCUMENTO- BUENO ENTONCES EN EL DOCUMENTO TENES OTRO NOMBRE (S.A.) VOS ME TENES QUE PASAR TUS DATOS Y DEL DOCUMENTO. Pero adems de la intervencin telefnica, los agentes policiales comisionados, en el marco de las tareas de inteligencia realizadas, concurrieron al local nocturno ya referido, aparentando ser clientes y en tales circunstancias entablaron conversacin con, entre otras, la vctima R.R.F., concluyendo la investigacin con el allanamiento del domicilio de G. y de la Whiskera Las Rejas, lugar en el que se secuestr entre otros elementos, el D.N.I. n adulterado, circunstancia sta confirmada por el informe pericial agregado a fs. 779/783. As las cosas, surgiendo entonces de la conversacin telefnica citada que G. habra conocido que R.R.G. era menor de 18 aos. Que por otra parte la interlocutora hoy coimputada N.F. no habra tenido facultad alguna de decisin unilateral sobre la voluntad de G. y que el D.N.I adulterado, a nombre de S.C., se encontraba en el mbito del local comercial explotado en definitiva por la hoy recurrente, documento aquel con el cual la vctima se habra identificado, destacndose al respecto que la foto de la menor se encontraba adherida a dicho instrumento pblico de forma sumamente elemental y advertible a simple vista, como es el estar pegada con cinta sinttica transparente adicional al fin protector, especficamente en el sector inferior derecho de la foto -ver pericia de fs. 779/783-, entiendo que el material cargoso

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colectado hasta el presente, permite concluir sobre la probabilidad de la existencia del hecho y la participacin penalmente responsable de la encartada M.S.G., correspondiendo asimismo confirmar el auto recurrido en lo que a este hecho ilcito y responsabilidad ha resuelto. Sin perjuicio de lo dicho y una vez los autos devueltos al Tribunal de Primera Instancia, el seor Juez instructor deber proceder a fijar el tipo de concurso, segn lo dispuesto por los arts. 54 y 55 del Cd. Penal, entre las conductas delictivas previstas por los arts. 145 ter y 125 bis ambas del ordenamiento penal sealado. Sin costas (art. 531 del C.P.P.N.). As voto. El seor Juez doctor don Abel Guillermo Snchez Torres dijo: Efectuado el estudio pertinente de las cuestiones que se ventilan en autos, en primer lugar y en relacin a la apelacin del Ministerio Fiscal en contra del auto que dispuso la falta de mrito a favor de R.B., en coincidencia con la opinin del seor Vocal que me precede, entiendo que corresponde declarar desistido el recurso interpuesto. En las dems cuestiones y en particular las que fueron motivo de agravio por parte de la defensa de la imputada M.S.G., a mi modo de ver, el resolutorio de Primera Instancia y los fundamentos expuestos por el voto del doctor Rueda, se ajustan a los elementos de prueba obrantes en autos, los que acreditan en el grado de probabilidad exigido -art. 306 del C.P.P.N.-, la existencia de los hechos y la responsabilidad de la imputada G. en la realizacin de las conductas previstas en los arts. 145 bis, 145 ter y 125 del Cd. Penal, correspondiendo confirmar el decisorio dictado por el seor Juez, titular del Juzgado Federal N 1 de esta ciudad, con fecha 8 de abril de 2009. Sin costas (art. 531 del C.P.P.N.). Sin perjuicio de ello y en orden a las conductas ilcitas atribuidas a la nombrada M. G., concretamente en relacin al segundo hecho, advierto que el seor Juez instructor ha omitido fijar la relacin concursal, de acuerdo al contenido de los arts. 54 y 55 del Cd. Penal, entre los tipos delictivos previstos y reprimidos por los arts. 145 ter y 125 bis de igual ordenamiento legal. El seor Juez doctor don Octavio Corts Olmedo: Que compartiendo in totum los fundamentos desarrollados en el voto emitido por el seor Vocal de Cmara, doctor Rueda, los que se adecuan a las circunstancias procesales, elementos de cargo y tipificacin penal, segn constancias de autos, como as tambin lo expuesto por el seor Juez de Cmara, doctor Snchez Torres en cuanto a la necesidad de que el Magistrado Instructor se expida respecto a la relacin concursal entre los tipos delictivos previstos por los arts. 145 ter y 125 bis del Cd. Penal, segn el encuadramiento legal otorgado al hecho ilcito identificado como segundo, voto en igual sentido. Sin costas (art. 531 del C.P.P.N.). As voto. Por tanto; Se resuelve: Por unanimidad; I.- Declarar desistido el recurso de apelacin interpuesto por el Ministerio Pblico Fiscal -arts. 453 y 454 del C.P.P.N.- en contra de la resolucin dictada con fecha 13 de noviembre de 2008, registrada en el folio 560 del protocolo del Juzgado Federal N 1 de esta ciudad. II.- Confirmar en lo que fue materia de recurso de apelacin, la resolucin dictada con fecha 8 de abril de 2009, por el seor Juez de Primera Instancia, titular del Juzgado Federal N 1 de esta ciudad, registrada en el folio 117 del protocolo del Tribunal, y en cuanto dispuso el procesamiento y la traba de embargo de M.S.G. como presunta autora responsable de los delitos de trata de personas mayores de dieciocho (18) aos de edad -hecho nominado primero- (art. 145 bis del Cd. Penal) y trata de personas menores de Es que, de acuerdo a lo regulado por el art. 308 del C.P.P.N., el auto de procesamiento requiere, entre otros requisitos, la calificacin legal del delito, la que estabiliza la imputacin respecto a una determinada persona, permitiendo, entre otras cuestiones, el pleno ejercicio del derecho de defensa. Ello as y a los fines tambin del debido respeto a la doble instancia, corresponde a mi criterio, mas all de compartir los argumentos expuestos por el doctor Rueda, que una vez los autos en el Tribunal Inferior, su titular proceda a expedirse al respecto. As voto.

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dieciocho (18) aos de edad (art. 145 ter del Cd. Penal) y facilitacin de la prostitucin de menores de dieciocho (18) aos de edad (art. 125 bis del C.P.) -hecho nominado segundo-. III.- Hacer saber al seor Juez, titular del Juzgado Federal N 1 de esta ciudad que y en relacin al hecho denominado segundo, deber proceder a fijar la relacin concursal entre los tipos delictivos previstos por los arts. 145 ter y 125 bis del Cd. Penal, conforme el encuadramiento legal impuesto en la resolucin impugnada. IV.- Sin costas (art. 531 del C.P.P.N.). Luis Roberto Rueda. Abel Snchez Torres. Octavio Cortes Olmedo.

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Averiguacin presunta infraccin a la ley 26.364 (N.,C.J. y otra), Cmara Federal de Apelaciones de Mar del Plata, 26/05/2009 si bien es cierto que algunas de las nombradas en autos, prima facie vctimas del ilcito de trata de personas, tenan conocimiento de la actividad que iban a desarrollar en el pas advertimos que el presunto consentimiento prestado, oportunamente, se encontrara viciado, pues las particulares circunstancias personales de las femeninas, su situacin familiar y econmica evidencian un grado de debilidad y vulnerabilidad tal, que es demostrativo prima facie de que aquel se encontraba afectado de alguna u otra manera por las caractersticas particulares de los sucesos previos o por la desamparada situacin en que se encontraban las vctimas antes de su reclutacin. De tal modo, debe destacarse adems, que la falta de consentimiento o el consentimiento viciado de la vctima por el empleo de alguno de los medios tpicos no slo debe vincularse con los nes de explotacin, sino que bsicamente debe relacionarse con el hecho de involucrarse o permanecer en aquellas condiciones de sometimiento a la voluntad del autor del delito. Es decir, la falta de consentimiento debe ligarse a esta especie de privacin de libertad, y secundariamente al ejercicio de alguna de las prcticas caracterizadas como "explotacin" por el mencionado Protocolo de Palermo.

Averiguacin presunta infraccin a la ley 26364 C. Fed. Mar del Plata. 26/05/2009 2 INSTANCIA. Mar del Plata, mayo 26 de 2009. Considerando: I) Que viene la presente a estudio de este tribunal en virtud del recurso de apelacin interpuesto a fs. 301/8 y vta. por el Dr. Horacio M. Ayesa, en su carcter de abogado defensor de C.J.N. y G.D.V.C., contra el auto de fs. 282/89 a travs del cual se resolvi decretar el procesamiento de los nombrados N. y C. con prisin preventiva y bajo la modalidad del arresto domiciliario, respectivamente por encontrarlos prima facie responsables del delito previsto y reprimido por el art. 145 bis, prr. 2, aparts. 2 y

3, CPen., ambos en grado de autor. El apelante se agravia toda vez que entiende que no se encuentra acreditada en autos la exteriorizacin criminal del hecho enrostrado ni la responsabilidad de los encausados, as como tambin cuestiona el encuadre jurdico de los hechos objeto de imputacin. Por otro lado, respecto del imputado N, cuestiona las conclusiones a las que ha arribado el juez a quo en relacin a la peligrosidad procesal del nombrado. Por ltimo, se agravia del monto fijado para responder por la eventual responsabilidad civil y penal, ante la inexistencia fctica y jurdica de fundamentacin. II) Importa referir en este punto los hechos que motivaron la formacin de las presentes

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actuaciones y el cuadro fctico objeto de imputacin. Que estas actuaciones se forman como consecuencia de las declaraciones testimoniales prestadas en el marco de la causa 5.375, de trmite por ante el Juzgado n. 3, Secretara Penal n. 8, de esta ciudad. De all surge la existencia de una vivienda conocida con el nombre de Casita Azul, donde diferentes mujeres ejerceran la prostitucin, residiendo, adems, en el lugar en condiciones de hacinamiento, bajo un rgimen de vigilancia estricto (conf. testimonial de fs. 1 y vta.). Formulado el requerimiento fiscal (conf. fs. 3 y vta.), el representante de la vindicta pblica cie el objeto procesal el cual consisti en la posible comisin de los delitos previstos en los arts. 145 bis y 145 ter, C. Pen. (conf. ley 26364), sin perjuicio de la concurrencia de otras figuras del orden migratorio y de profilaxis. En efecto, el juez de grado direcciona la instruccin encomendando discretas tareas de inteligencia tendientes a corroborar la informacin aportada en la testimonial citada con anterioridad (conf. fs. 1 y vta.). Ante este escenario, se incluye como objeto de la plataforma fctica el hecho de haber captado o acogido y/o recibido en forma organizada a personas de sexo femenino (extranjeras) con fin de explotacin sexual, abusando de la situacin de vulnerabilidad. Hecho que resulta agravado en atencin a la cantidad de vctimas y por haber sido cometido por tres o ms personas en forma organizada (conf. art. 145 bis con el agravante de los ptos. 2 y 3 del prr. 2, C.Pen.). Habindose cumplido con los trmites de rigor en esta instancia, se celebr la audiencia prevista en el art. 454, Cdigo de forma (ley 26374), a la que concurri el Dr. Horacio M. Ayesa, quien procedi a informar oralmente sobre las motivaciones del recurso impetrado, (conf. acta de fs. 317). Finalizada la exposicin el tribunal deliber en los trminos del art. 455, CPPN. III) Una exhaustiva lectura de las distintas piezas procesales que conforman el legajo y un anlisis minucioso de los cuestionamientos planteados por el apelante permiten a esta alzada concluir que la resolucin de mrito habr de confirmarse; ello en orden a los antecedentes de hecho y fundamentos de derecho que a continuacin pasaremos a exponer. Que se le imputa a los nombrados N. y C. el hecho de haber acogido y/o recibido en forma organizada y junto a otras personas, con anterioridad al da 17/2/2009 a M. R. L., A. S. D., C. R. F. de A., S. A. P., N. E. M. O., L. A. P., M. E. F. G., N. N., M. L. G. G. (todas de nacionalidad paraguaya) y A.S. de S. (dominicana), con fines de explotacin sexual, abusando de la situacin de vulnerabilidad, hecho que resulta agravado en atencin a la cantidad de vctimas (ms de tres) y por haber sido cometido por tres o ms personas en forma organizada. Respecto al ilcito en estudio importa sealar, tal como lo resolviera este tribunal en los autos caratulados Direccin Nacional de Migraciones Mar del Plata s/denuncia (antecedentes causa 5.157), que ...el delito de trata de personas no es ni ms ni menos que una forma coactiva o fraudulenta de restringir la libertad ambulatoria de la vctima, que es orientada a algunas de las especficas intenciones del autor (prostitucin, trabajos forzados, servidumbre o extraccin de rganos). Se constituye as, como un modo de privacin ilegal de libertad calificado por el agregado de un plus conformado por la persecucin de una finalidad tpica por parte del autor...; ....Se ha construido con este nuevo tipo penal una especie de privacin ilegal de la libertad calificada por la finalidad de explotacin tal como reza la norma tpica, que se complementa con el Protocolo de Palermo, que seala a la esclavitud, servidumbre o condicin anloga, los trabajos forzados, el comercio sexual o la extraccin de rganos como finalidades perseguidas por el autor dentro de aqul concepto de explotacin...; ...no debe olvidarse que en razn a esa especial naturaleza y a su ubicacin sistemtica dentro de los delitos contra la libertad, esta nueva figura penal debe participar de aquellas caractersticas, es decir, debe tratarse de un modo de sometimiento similar o equivalente a la privacin de libertad ambulatoria. Es por ello que es considerado este delito como una moderna forma de esclavitud (ver Cilleruelo, Alejandro, LL del 25/6/2008,

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ps. 1 y ss.)..., (conf. C. Fed. Mar del Plata, sent. interlocutoria del 14/1/2009; Reg. 8.236; t. XXXVIII; f. 356; causa 5.157; voto del Dr. Alejandro Tazza). Atento a los lineamientos trazados por el tribunal en el antecedente trado a colacin y tomando como punto de partida las constancias probatorias adunadas al presente legajo, las cuales evidencian que nos encontramos prima facie frente al delito de trata de personas, es que pasaremos a describir los elementos de conviccin que avalan el temperamento que habremos de adoptar respecto al encuadre tpico de los hechos que nos motiva en esta instancia y al grado de reproche del imputado. En este sentido, no solamente se ha logrado acreditar prima facie que en el local denominado La casita Azul se desarrollaban actividades relacionadas con la explotacin sexual de mujeres sino que tambin se ha acreditado, con la provisoriedad propia que caracteriza a esta instancia, que las vctimas (M. R. L., A. S. D., C. de R., S. A. P., N. E. O., M. E. G., N. N., M. L. G. todas de nacionalidad paraguaya y A. S. de S. de nacionalidad dominicana) fueron acogidas, recibidas y mantenidas en cautiverio en los trminos del art. 145 bis, C. Pen. mediando una situacin de vulnerabilidad para un nico fin, perdiendo de modo considerable la libertad de eleccin y de decisin respecto de continuar, cesar o alejarse de aquella actividad, (conf. declaracin testimonial de fs. 1 y vta., informes de fs. 47/50, 59/60, 86/7 y vta., documental de fs. 6/45, 57/8, 66/9, 84/5, acta de allanamiento de fs. 101/3 y vta., testimoniales de las vctimas del delito de trata de personas de fs. 161 y vta., 162 y vta., 163 y vta., 164 y vta., 165 y vta., 166/7, 168/9, 181 y vta., 182 y vta., 183 y vta., 184 y vta., acta de constatacin labrada por la Direccin Nacional de Migraciones de fs. 107, 108, 109, 110, 111, 112, 113, 114,115, testimoniales de la licenciada Mara C. Dallia de fs. 166/7 y testimonial de psicloga Mara E. Cuadra de fs. 168, entre otras pruebas). Resulta esclarecedor, en este sentido, los resultados que arrojaron las tareas de inteligencia, en cuanto refiere que ...se dispuso un dispositivo de vigilancia especial a modo fijo y dinmico, obtenindose filmaciones y fotografas por parte del personal de esta seccin de movimientos de personas en un domicilio ubicado en las inmediaciones de la calle (...) de esta ciudad, centrando dicha vigilancia sobre el inmueble sito a la altura del n. (...), en donde funciona un lugar de los denominados vulgarmente como privado, conocido popularmente con el nombre de La casita azul...; ...en relacin a las mujeres que desarrollan su actividad en el domicilio y conforme las tareas desarrolladas, se informa que las mismas residen en la finca de manera permanente en su gran mayora y son de nacionalidad paraguaya... (conf. informes de fs. 47/50, 59/60, 86/7 y vta., documental de fs. 6/45, 57/8, 66/9, 84/5). De all se evidencia la existencia del inmueble denominado La casita Azul y la actividad sexual que all se explotaba; as como tambin que las mujeres que laboraban eran alojadas en el inmueble de referencia. Corrobora lo expuesto los resultados que arroj el allanamiento desarrollado en el privado citado con anterioridad, (conf. acta de fs. 101/3 y vta.). Pues, all, adems de describirse las circunstancias de modo, tiempo y lugar en que se llev a cabo el registro domiciliario, se deduce, entre otros extremos, la actividad que en el lugar desarrollaban M. R. L., A. S. D., C. de R., S. A. P., N. E. O., M. E. G., N. N., M. L. G. todas de nacionalidad paraguaya y A. S. de S. (de nacionalidad dominicana). Por otro lado, las declaraciones testimoniales de las vctimas del delito que se investiga en autos son concordantes en lo sustancial toda vez que las mismas refieren que vinieron al pas con el fin de prestar servicios sexuales, movilizadas por su mala situacin econmica. Asimismo, evidencian la forma de trabajo, las ganancias que perciban por los servicios sexuales prestados; as como tambin como vivan, quienes las cuidaban, quien era el/los encargados del lugar y cules eran las erogaciones que deban afrontar como contrapartida para vivir, alojarse y laborar en el lugar, (conf. testimoniales de fs. 161 y vta., 162 y vta., 163 y vta., 164 y vta., 165 y vta., 166/7, 168/9, 181 y vta., 182 y vta., 183 y vta., 184 y vta.). En este sentido, importa referir a lo declarado por M. R. L. en cuanto manifiesta que ...viva

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con sus padres y su ta, que se desempeaba como empleada domstica y tambin se dedicaba a cuidar nios...; ...que es madre de tres hijos, los que ha dejado al cuidado de sus padres y de su ta...; ...ante la difcil situacin econmica por la que atravesaba decidi en el mes de enero de este ao venir a Mar del Plata...; ...duermen en las mismas habitaciones donde trabajan...; ...que semanalmente deposita $ 130 para pagar el alquiler, la luz, comprar profilcticos y papel higinico...; ...que al principio dejaba el 60% de lo que ganaba...; ...que puede salir cuando quiera solo debe avisar... (conf. declaracin test. de fs. 162 y vta.). Similar lectura se deduce de las declaraciones de A. de S., en cuanto refiere que ...decide venir a Argentina para buscar mejor vida para sus hijos...;...que anteriormente era pareja de un seor mayor que la mantena y le pagaba todos los gastos pero al pelearse decidi buscar trabajo en este privado...;...que las condiciones era trabajar y del pase dejar el 20% para asumir los gastos de alquiler, luz, profilcticos y papel higinico... (conf. testimonial de fs. 164 y vta.). Tngase presente, tambin, las declaraciones testimoniales de A. S. D. (fs. 161 y vta.), C. de R. (fs. 163 y vta.), S. A. P. (165 y vta.), N. E. O. (fs. 184 y vta.), M. E. G. (181 y vta.), N. N. (fs. 182 y vta.), M. L. G. (fs. 183 y vta.), de las que se deducen relatos similares a los descriptos precedentemente, a los cuales remitimos su lectura en honor a la brevedad. Por otro lado, los testimonios vertidos por S. P. evidencian el rgimen de vigilancia y cuidado que ejercan, en el lugar y con relacin a las chicas que all laboraban, los sujetos llamados con los nombres L., C. y M. Y ello se deduce en cuanto la deponente P. refiere ...que hay tres personas encargadas que cuidan el lugar de da y de noche, que su nombres son L., C. y M... (conf. decl. testimonial de fs. 165 y vta.). Avanzando an ms en el anlisis del encuadre jurdico de los hechos objeto de imputacin, si bien es cierto que algunas de las nombradas en autos, prima facie vctimas del ilcito de trata de personas, tenan conocimiento de la actividad que iban a desarrollar en el pas advertimos que el presunto consentimiento prestado, oportunamente, se encontrara viciado, pues las particulares circunstancias personales de las femeninas, su situacin familiar y econmica evidencian un grado de debilidad y vulnerabilidad tal, que es demostrativo prima facie de que aquel se encontraba afectado de alguna u otra manera por las caractersticas particulares de los sucesos previos o por la desamparada situacin en que se encontraban las vctimas antes de su reclutacin. De tal modo, debe destacarse adems, que la falta de consentimiento o el consentimiento viciado de la vctima por el empleo de alguno de los medios tpicos no slo debe vincularse con los fines de explotacin, sino que bsicamente debe relacionarse con el hecho de involucrarse o permanecer en aquellas condiciones de sometimiento a la voluntad del autor del delito. Es decir, la falta de consentimiento debe ligarse a esta especie de privacin de libertad, y secundariamente al ejercicio de alguna de las prcticas caracterizadas como explotacin por el mencionado Protocolo de Palermo (conf. voto del Dr. Alejandro Tazza; sent. interlocutoria del 14/1/2009; causa 5.157; Reg. 8.236; t. XXXVIII; f. 356). En este razonado entendimiento, consideramos que existen elementos de conviccin suficientes para considerar prima facie acreditada que las mujeres vctimas del delito que conforma el objeto procesal en autos fueron captadas y/o acogidas y/o recibidas mediando unas situacin de vulnerabilidad, lo que permiti obtener el consentimiento de las vctimas por parte de los autores, con fines de explotacin. Similar temperamento habremos de adoptar con relacin al grado de reproche de los nombrados N. y C. Y ello es as por cuanto los informes de fs. 47/50, 59/60, 86/7 y vta., documental de fs. 6/45, 57/8, 66/9, 84/5, acta de allanamiento de fs. 101/3 y vta., testimoniales de las vctimas del delito de trata de personas de fs. 161 y vta., 162 y vta., 163 y vta., 164 y vta., 165 y vta., 166/7, 168/9, 181 y vta., 182 y vta., 183 y vta., 184 y vta., acta de constatacin labrada por la Direccin Nacional de Migraciones de fs. 107, 108, 109, 110, 111, 112, 113, 114, 115, testimoniales de la licenciada M.C. D. de fs. 166/7 y testimonial de psicloga M E.C. de fs. 168, entre otras pruebas) los vinculan directamente con el inmueble denominado

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La Casita Azul y con la actividad que all se explotaba. Los primeros elementos de conviccin que describen al sujeto que prima facie estara al frente del denominado privado Casita Azul es el informe de fs. 47/50, en cuanto refiere ...respecto de quien se encuentra al frente del lugar, como dueo o titular del mismo, se informa que pudo verse a un NN masculino joven de aproximadamente 25 aos de edad, el que se moviliza en un vehculo marca Mini modelo Cuper...;...con dominio alfanumrico colocado (...) (conf. informe de fs. 47/50, ver tambin fotografas de fs. 12, 13, 14, 15). Por otro lado, tngase presente lo descripto en el acta de mencin de la cual se deduce que ...de las averiguaciones practicadas en el lugar...; ...pudo saberse que el Sr. C.N., resulta ser el hijo de G., quien oficiara como encargado del lugar, es quien les brindara seguridad a las femeninas, es quien lleva un registro de los pases y recaudara el dinero, es tambin el que les paga a las chicas, previo descuento de un concepto de gastos, los cuales rondaran el 60% de los montos cobrados... (conf. acta de fs. 101/3 y vta.). Resulta esclarecedor, en este sentido, las declaraciones vertidas por las femeninas que laboraban en el lugar, pues a raz de las testimoniales vertidas se corre aun ms el velo exponindolo al nombrado N. como uno de los sujetos vinculados directamente con el inmueble allanado as como tambin con la actividad que all se explotaba. Y ello es as por cuanto todas las vctimas del delito que en autos se investiga declararon que C. sera el empleador y encargado del lugar, as como tambin que las cuidaba y que la plata que recaudaban por los servicios sexuales se la entregaban a C.. Asimismo, sera el encargado de descontar de las ganancias un porcentaje aproximado del 60% en concepto de gastos (conf. declaracin de M. L. de fs. 162 y vta., A. S. de fs. 164 y vta., S. P. de fs. 165 y vta., entre otras. Ver tambin acta de declaracin de fs. 107, 108, 109, 112, entre otras). Otro elemento de conviccin ms a tener en cuenta, que vinculan al encartado con el inmueble denominado La casita Azul y, en consecuencia, lo relacionan aun ms con el manejo del privado y la actividad que all se explotaba, son las escuchas telefnicas de fs. 73, 79 correspondiente al abonado (...), (telfono ubicado en el domicilio donde funcionaba La casita Azul). Lo hasta aqu expuesto evidencia el rol que tena el imputado en el privado, lo que induce a este Tribunal a compartir el temperamento adoptado por el juez de grado respecto al grado de reproche que pesa sobre el epigrafiado N. Similar temperamento habremos de adoptar con relacin a la nombrada C. Y ello es as toda vez que los elementos adunados al presente legajo la vinculan con el concausa C., no simplemente por el vnculo familiar que los une (madre e hijo) sino con el privado, y la actividad all explotada. Lo expuesto encuentra apoyatura fctica en las tareas de la prevencin que determinaron que el telfono n...., abonado correspondiente a la Casita Azul, presenta como titular a la imputada C.. Tngase presente para ello el informe glosado a fs. 47/50, en cuanto refiere que ...es de mencin que personal de esta dependencia, cuando tuvo la oportunidad, obtuvo de la vereda la basura de la finca; extrayendo de la misma papelera...; ...aportando estos un nmero de aparato telefnico dispuesto en la propiedad, o como extensin de uno cercano, el (0223) ... averigundose posteriormente que la titularidad del mismo se encuentra a nombre de G.D.V.C., como as tambin listado de los femeninos que desarrollaban su actividad en dicho privado.... Por otro lado, las escuchas telefnicas de fs. 70/1 vinculan a la nombrada con la actividad que se explotaba en el privado denominado la Casita Azul. Pues de all se deduce que la imputada G. mantiene una conversacin con una persona denominada P. respecto de la actividad ilcita objeto de marras, as como tambin con relacin a un ex empleado al que lo llaman el gordo M.. Importa referir tambin que, conforme surge de las tareas de inteligencia de fs. 47/50, en la finca ubicada en la calle Remolcador Guaran n...., de esta ciudad, vive la nombrada C. con su hijo C.N. y E.M. (siendo, este ltimo, presumiblemente pareja de la nombrada C.). Y que, en

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relacin al domicilio mencionado, pudo averiguarse que aqul posee lneas telefnicas fijas con titularidad a nombre de la encartada C., siendo los abonados los ns. 0223 471... y 479... Que las escuchas de fs. 82 (correspondiente al abonado 479...), dan cuenta de una comunicacin entre G. y L., refirindose tambin a la actividad desarrollada en la Casita Azul. Y ello es as toda vez que en uno de los pasajes de la comunicacin L. le dice a G. ...ah mande dos recin, salieron a las seis y media de la tarde..., (G. le contesta)... va P. a buscarlas? ... (y L. le responde)... no no no, salieron para all directamente, ya las mande para all G. (por G.), ya las mande, les di la plata de los pasajes...;...les di todo anotado, el telfono de la casita, tienen como tienen que hacer, tienen que tomar un taxi pedir por la casita azul y s, quedate tranquila... (conf. escuchas de fs. 82). Por otro lado, resulta esclarecedor los resultados obtenidos en el allanamiento desarrollado en el domicilio Remolcador Guaran n...., de esta ciudad. Pues, de all, se logr constatar, entre otros extremos, que la nombrada vive con su hijo C. (concausa) y que, entre otros efectos de importancia, se secuestraron gran cantidad de dinero, comprobantes de envo de dinero de la empresa Western Union, as como tambin comprobantes en donde aparecen como beneficiarios y remitentes de dinero muchas de las vctimas que laboraban en el privado, (ej. E. N. O., L. S. O. M., M. L., entre otras). De tal modo, lo apuntado vincula directamente a la nombrada C. con el inmueble denominado La Casita Azul y, en consecuencia, con la actividad que desplegaban las chicas que laboraban y, all, se alojaban. Por ello, todos los elementos de conviccin que conforman el plexo probatorio en autos mencionados ut supra concuerdan en lo sustancial, evidenciando as la existencia de un plan comn entre la imputada C. y el nombrado N.. Pues las mismas constancias de autos grafican una participacin, de ambos, activa y simultanea en la comisin de los hechos; vale decir, ambos, han tomado parte en la ejecucin del suceso. De all, que los imputados en autos no slo han realizado la accin principal o tpica consumativa sino que han tomado parte en su ejecucin cumpliendo actos que integran la objetividad y la subjetividad del suceso delictuoso con su presencia activa y concomitante y queriendo el hecho como obra propia. Lo expuesto permite a este tribunal tener por acreditados prima facie la materialidad delictiva de los hechos enrostrados, as como tambin, que los imputados C. y N. cumplan el rol de duea y de encargado, respectivamente, del inmueble La Casita Azul, con especfico control de la actividad que all se explotaba. Y ello es as por cuanto los testimonios descriptos ut supra revelan la situacin de vulnerabilidad de las vctimas, y la falta de un consenso vlido; constituyendo as, un modo de privacin ilegal de libertad calificado por el agregado de un plus conformado por la persecucin de una finalidad tpica por parte de los epigrafiados, la que no era otra que la de explotarlas sexualmente. Similar temperamento habremos de adoptar en relacin al agravante previsto por el art. 145, apart. 2, prrs. 2 y 3, pues tal como surge de las constancias adjuntadas al presente el hecho enrostrado ha sido cometido prima facie por tres o ms personas (C. J. N., G. Del V. C., E. A. M. y M. L. M.), as como tambin las vctimas del ilcito objeto de marras son ms de tres (M. R. L., A. S. D., C. R. F. de A., S. A. P., N. E. M. O., L. A. P., M. E. F. G., N. N., M. L. G. G. todas de nacionalidad paraguaya y A. S. de S. dominicana). Sucede, entonces, que el cuadro probatorio obrante en autos nos crea un estado de certidumbre respecto a la materialidad delictiva, y de la participacin de los imputados en el delito que se le enrostra. De adverso, no contamos con otra hiptesis que permita desvincular al encausado respecto de los hechos que conforman la plataforma fctica de la imputacin. Por ltimo, respecto a los planteos deducidos por el apelante en cuanto cuestiona el monto fijado por el juez a quo para responder por eventual responsabilidad civil y penal, consideramos que el juez de grado ha dado motivos fundados que avalan el monto fijado para garantizar la eventual pena pecuniaria, la indemnizacin civil y las costas (conf. arts. 516 y 518 , CPPN.). En este sentido, tenindose en consideracin el monto del perjuicio que dimana de las conduc-

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tas atribuidas, as como tambin el nmero de vctimas ha de concluirse en que el monto justipreciado por el juez de grado se ajusta al objeto de la garanta exigida en el caso y hallan sustento en la misma gnesis que dimana de los arts. 516 y 518, CPPN. As, entonces, el planteo deducido por la defensa tampoco habr de prosperar. Finalmente, resta analizar el pedido que efectuara el representante de la Fiscala General, cuando solicita la clausura del local en los trminos del art. 193, CPPN. A esto, y sin perjuicio de la justeza o no de la medida solicitada, lo cierto es que su introduccin en esta instancia procesal, deviene improcedente. Es que conforme lo normado por el art. 445 del ritual, la Cmara Federal de Apelaciones slo puede abocarse al tratamiento de los motivos de agravio indicados por el apelante al momento de interponerse el recurso, no pudiendo, en este caso, la vindicta pblica pretender que este tribunal resuelva una cuestin que ni siquiera fue materia de anlisis por parte del juez de grado. Por ello es que esta alzada no se expedir sobre esta cuestin planteada por la vindicta pblica, hacindosele saber que dicha peticin deber ser planteada por ante el magistrado de grado quien resuelve, como en todos los casos, las peticiones formuladas por las partes. Conforme lo precedentemente expuesto, teniendo en consideracin la prueba colectada en autos, se colige entonces que prima facie los extremos exigidos por el art. 145 bis, prr. 2, aparts. 2 y 3, Cdigo de fondo, se evidencian de la propia actividad desplegaba por los encartados, lo que amerita la ratificacin judicial del pronunciamiento dictado en la instancia anterior en cuanto fuera expreso motivo de agravio, y sin perjuicio de la calificacin legal que en definitiva pudiere corresponder y que, con el decurso y profundizacin de la investigacin pudiere hacer variar la solucin jurdica hoy propiciada en esta instancia, con los elementos probatorios aportados con los que se cuenta hasta aqu en el presente expediente. En razn de lo expuesto, el tribunal resuelve: I) Confirmar el auto de fs. 282/89 a travs del cual se resolvi decretar el procesamiento de C.J.N. y G.D.V.C. con prisin preventiva y bajo la modalidad del arresto domiciliario, respectivamente por encontrarlos prima facie responsables del delito previsto y reprimido por el art. 145 bis, prr. 2, aparts. 2 y 3, C. Pen., ambos en grado de autor; debiendo continuar el trmite de la causa segn su estado y sin perjuicio de la calificacin legal que en definitiva pudiere corresponder. II) Confirmar el monto de prefijado por sus eventuales responsabilidades civiles y penales en la suma de $ .... III) No hacer lugar por improcedente, la solicitud de clausura del local requerida por el representante de la Fiscala General, Dr. Gustavo Rodrguez, hacindosele saber que dicha peticin deber ser planteada por ante el magistrado de grado. Regstrese, notifquese y devulvase. Alejandro Tazza. Jorge Ferro.

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O.M.,G.R., Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Mar del Plata, 08/02/2010 Las condiciones de vida de las vctimas de trata en esta fase son diversas, pueden pasar privaciones de todo tipo e incluso maltratos fsicos y psicolgicos, siendo sometidas a realizar trabajos sexuales, domsticos, etc., requisando sus documentos o creando una deuda y la consiguiente relacin de dependencia, ya que las vctimas nunca podrn llegar a ganar lo suciente como para pagar la deuda a los captores. Ello, aunado a posibles abusos, golpes, violaciones y amenazas, se convierte en una explotacin dolorosa y prolongadaBajo las circunstancias descriptas, el consentimiento dado por las vctimas mayores de edad, no podr tenerse en cuenta, resultando irrelevante cuando se trata de vctimas menores de dieciocho aos de edad.

O. M., G. R. Trib. Oral Crim. Fed. Mar del Plata 08/02/2010 Mar del Plata, febrero 8 de 2010. Vistos: (1). Reunidos los integrantes del Tribunal, conjuntamente con la Sra. Secretaria, Dra. Magdalena Alejandra Funes, a fin de dictar sentencia en esta causa nmero 2271 seguida por infraccin a los artculos 145 bis pto. 3 y 145 ter pto. 1 del CPen. a G. R. O. M., titular de la C.I. del Paraguay n. ..., de nacionalidad paraguaya, nacida el 13/07/1986, hija de R.M., instruida, con domicilio en calle Alvarado n. ... de Mar del Plata, actualmente detenida en la Unidad Penal n. 50 de Batn (S.P.B.), y R. A. L., titular del DNI. n...., de nacionalidad argentina, nacido el 12/11/1948, hijo de M. A. y de A. A. G., instruido, quien cumple arresto domiciliario en calle (...). (2). A fs. 668/669 obra el acta de acuerdo de juicio abreviado (art. 431 bis del CPPN) suscripta por el Sr. Fiscal General ante este Tribunal, Dr. Juan Manuel Pettigiani y los imputados, asistidos por el Dr. R. Alberto Ruiz. En el marco de la misma, el titular del Ministerio Pblico Fiscal solicita se condene a G.R.O. M. y a A.E.M. como autores penalmente responsa-

ble de los delitos de Trata de personas mayores de edad agravado por la cantidad de vctimas y Trata de persona menor de edad, en ambos casos con fines de explotacin sexual, concurriendo los mismos en forma real, delitos previstos y reprimidos por los arts. 145 bis, pto. 3ro. y 145 ter, primer prrafo del CPen., coincidiendo parcialmente con la calificacin legal escogida por el Sr. Agente Fiscal al momento de formular el requerimiento de elevacin a juicio de fs. 451/464. La modificacin se solicita atento que el cuadro probatorio con el que se arriba al acuerdo, resulta insuficiente para tener por acreditada la agravante prevista en el art. 145 ter, prrafo 3ro, punto 1, de acuerdo a las manifestaciones del representante de la vindicta pblica. En cuanto al concurso de figuras en relacin al art. 17 de la ley 12.331 considera que la misma ha quedado desplazada por la mayor especificidad de las figuras imputadas, no constituyendo los hechos en anlisis situaciones que puedan ser escindidas como dos realidades diferentes sino que se trata de una sola abarcada por dos o ms figuras legales, dejando constancia que los hechos que se le atribuyen a los encartados son, haber acogido en el domicilio sito en calle (...) de esta ciudad y con anterioridad al 27 de agosto de 2008, a A. A. V. R., L. A. C. G., E. T. P. S., L. S. C., M. M. B., todas de nacionalidad paraguaya y a M. N. D. S., de nacionalidad brasilera,

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con fines de explotacin sexual, abusando de su situacin de vulnerabilidad; y haber acogido a M. B. F. L., de nacionalidad paraguaya, de 17 aos de edad, con fines de explotacin y a efectos de cualquier forma de explotacin sexual. Con relacin a sta ltima, le atribuye tambin a G. R. O. M., el hecho de haberla trasportado el da 18/04/2008 desde la Repblica del Paraguay hacia la Repblica Argentina, con fines de explotacin sexual, como asimismo, haber intervenido en la captacin y posterior traslado desde el Paraguay a la Argentina de P. S., C. G. Y V. R., con fecha 2/06/2008 y de M. B. con fecha 21/08/2008, en todos los casos con fines de explotacin sexual y abusando de su situacin de vulnerabilidad, imponindole a los nombrados la pena de cuatro aos de prisin, accesorias legales y las costas del proceso (Arts. 5, 29 inc. 3, 40, 41, 46, 145 bis y 145 ter del CPen., y 431 bis, 530 y 531 del CPPN). Todo esto fue consentido por todos los imputados y su defensa. El da 22 de diciembre de 2009, se celebr la audiencia para tomar conocimiento personal de los causantes, quien en ese acto ratificaron el acuerdo alcanzado por medio de su defensor con la Fiscala de ste Tribunal, dictndose el mismo da la providencia de autos que se encuentra expresamente consentida (cfs. 673). (3). Este Tribunal ha establecido a partir del leading case Bassi, H. s/ infraccin 292 CPen., que aceptado el contenido del acuerdo el Tribunal debe homologarlo ntegramente si no se advierte discrepancia insalvable con la calificacin legal del delito, sin que pueda disentirse con la pena acordada en tanto la misma cumpla con el principio de legalidad (se respete el mnimo legal), de acuerdo a lo dispuesto en el art. 431 bis, inc. 3 del CPPN. Considerando: En las deliberaciones se estableci que las cuestiones a decidir, se refieran: a la existencia del hecho delictuoso y sus circunstancias jurdicamente relevantes, a la participacin de los imputados, la calificacin legal de sus conductas, sanciones aplicables y costas. Producido el sorteo a fin de determinar el orden de votacin de las cuestiones mencionadas precedentemente, result del mismo el siguiente: Dres. Mario Alberto Portela, Roberto Atilio Falcone y Nstor Rubn Parra. El Dr. Portela dijo: Materialidad: De conformidad con lo obrado durante la instruccin del presente sumario penal, ha quedado fehacientemente acreditado que la presente causa se inici a raz de una denuncia efectuada por la Direccin Nacional de Migraciones de esta ciudad, como as tambin por presentaciones que efectuara el Sr. Fiscal General ante la Cmara Federal de Apelaciones de esta ciudad, Dr. Daniel E. Adler y por la Subdirectora general de la oficina de Asistencia integral a la Vctima del delito de la Procuracin General de la Nacin, Sra. Mara del Carmen Tucci, en las cuales se pone en conocimiento una nmina de domicilios de esta ciudad en los que podra encontrarse ciudadanas extranjeras las cuales seran explotadas sexualmente. Ante tales circunstancias se dio intervencin a la Seccin local de la Direccin de Drogas Peligrosas de la Polica Federal Argentina, a fin de que lleven a cabo tareas de inteligencia tendientes a comprobar los extremos denunciados, pudiendo establecerse en lo que interesa en los presentes actuados, que en el domicilio sito en calle (...) de esta ciudad funcionaba una casa de citas o prostbulo, comnmente llamado privado, en el cual vivan y eran explotadas sexualmente mujeres en su mayora extranjeras, a cambio del pago de una suma de dinero por parte de personas de sexo masculino que concurran al lugar. En el marco de las tareas investigativas ordenadas, la prevencin requiri la intervencin telefnica de la lnea instalada en el domicilio, la que fue dispuesta por el Sr. Juez Instructor, como consecuencia de la cual pudo determinarse que la encargada o recepcionista del lugar se llamara G. y el propietario del inmueble se identificara como R., surgiendo asimismo que los nombrados efectuaran viajes al exterior del pas. Con el plexo probatorio acumulado en virtud las distintas tareas investigativas, considerando que existen motivos para presumir que en el lugar podran encontrarse sometidas al ejercicio

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de la prostitucin mujeres nacionales y/o extranjeras, cuyo trfico ilegal sera promovido y facilitado por los encartados, el a quo dispuso el allanamiento del domicilio investigado. En cumplimiento con lo ordenado, en fecha 27 de agosto de 2008, personal policial perteneciente a la Divisin Operaciones Federales de la Superintendencia de Drogas Peligrosas de la Polica Federal Argentina, junto a la Lic. M. J. S. de G., perteneciente a la Oficina de Rescate y Acompaamiento a Personas Damnificadas por el Delito de Trata, dependiente del Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos, muidos de la correspondiente orden y en presencia de los testigos convocados al efecto, constataron la presencia de mujeres de nacionalidad paraguaya y brasilera, una de ellas menor de edad, quienes residan en el lugar y eran sometidas al ejercicio de la prostitucin por los encargados, procedindose asimismo a la incautacin de una cantidad significativa de profilcticos marca exotic, hallados en las diferentes habitaciones del inmueble, cuadernos y hojas de papel conteniendo anotaciones de nombres, das, horas, importes y nmeros de telfono, como asimismo la sumas de quinientos setenta y siete pesos ($ 577), distribuida en billetes de diferente denominacin, ordenndose en consecuencia la detencin de G. R. O. M. y R. A. L.. Habindose constatado que el domicilio allanado continu con la misma actividad con posterioridad al procedimiento ordenado, el Sr. Juez de Primera Instancia dispuso un nuevo registro sobre el mismo, el cual se efectiviz el da 23 de diciembre del mismo ao, constatndose en el inmueble la presencia de las mismas personas que en la anterior oportunidad, a excepcin de la menor de edad. Asimismo la prevencin incaut de las diferentes habitaciones papeles con anotaciones numricas manuscritas y nombres de diferentes personas junto a sus nmeros de telfono; prtesis peneanas de ltex; formularios para enviar y recibir dinero de Western Union; la suma de cuatrocientos sesenta y dos pesos con cuarenta centavos, distribuidos en billetes y monedas de diferente denominacin; y en lo que interesa en autos, una tarjeta de presentacin que reza Sol & Luna servicios de primer nivel y un folleto de propaganda Sol & Luna. Los hechos descriptos precedentemente se encuentran acreditados con las actas de procedimiento y secuestro de fs. 103/105 y 224/226, que instrumentan las circunstancias de modo, tiempo y lugar de los allanamientos efectivizados por la prevencin en el domicilio sito en calle (...) de esta ciudad, por las cuales se describe las condiciones del inmueble, sus habitaciones y dimensiones, y confirma la presencia de personas de sexo femenino mayores de edad, todas ellas extranjeras y una persona del mismo sexo, de nacionalidad paraguaya, menor de edad, quienes eran sometidas al ejercicio de la prostitucin, como asimismo la incautacin de papeles con inscripciones en las que se relacionan sumas de dinero con los alias utilizados por las personas de sexo femenino que se encontraban en el lugar, las que se referiran a la cantidad de servicios que prestaban cada una de ellas, el valor de los mismos y los descuentos que, por distintos conceptos efectu el encargado del lugar; informes de fs. 4, 9, 196, 212 relacionadas a la interceptacin de las comunicaciones sobre la lnea instalada en el domicilio de calle (...) de esta ciudad, dando cuenta de la actividad realizada en el inmueble, individualizacin de las personas a cargo de la misma y determinando la presencia de personas de sexo femenino extranjeras en el mismo; informe de fs. 54/57 remitido por la Direccin Nacional de Migraciones en relacin a la situacin migratoria de las mujeres que se encontraban en el domicilio; croquis ilustrativos del inmueble sito en calle (...) de fs. 108/109 y 227/228; declaraciones de los testigos de actuacin J.M.I. y R.C.S. de fs. 110/111 vta. y de J.A.B. y J.C.L., obrante a fs. 229/231; constatacin de domicilio respecto de los encartados de fs. 123; certificacin de efectos secuestrados de fs. 135 y 246; constancia del Sr. Fiscal Federal Dr. Adrin Peres de fs. 161 por la cual se informa que el domicilio allanado contina funcionando como privado; declaracin de fs. 192 prestada por H.E.E., numerario de la Polica Federal Argentina, informando que constituido en el domicilio investigado se entrevist en forma encubierta con una persona de sexo femenino, quien le manifest que en el lugar trabajaban varias seoritas durante las 24

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horas, y que en oportunidades haba extranjeras, entregndole la tarjeta agregada a fs. 193 que reza Sol & Luna Servicios de 1 nivel eventos empresariales distincin y discrecin ... Mar del Plata ID...; y fotografas del lugar allanado de fs. 238/243. As lo voto. Los Dres. Falcone y Parra dijeron: Que por anlogas consideraciones, votan en el mismo sentido. El Dr. Portela dijo: Participacin: La autora y consecuente responsabilidad penal de los encartados en los hechos descriptos en el del acpite que antecede, ha sido acreditada en este expediente por mltiples elementos convictivos colectados a lo largo de la instruccin penal y que resultan suficiente para demostrar que G. R. O. M. y R. A. L. acogieron en el domicilio sito en calle (...) de esta ciudad, y con anterioridad al 27 de agosto de 2008, a A. A. V. R., L. A. C. G., E. T. P. S., L. S. C., M. M. B., todas mayores de edad y de nacionalidad paraguaya, y a M. N. D. S., de nacionalidad brasilera, mediando abuso de su situacin de vulnerabilidad, con fines de explotacin sexual y obtencin de provecho econmico, habiendo intervenido O. M. en la captacin y posterior traslado desde Paraguay a nuestro pas de P. S., C. G. Y V. R., con fecha 2 de junio de 2008 y de M. B. con fecha 21 de agosto del mismo ao, con fines de explotacin sexual y abusando de su situacin de vulnerabilidad, incitndolas a venir a nuestro pas con el convencimiento de que lo ofrecido sera una buena manera de ganar ms dinero y mejorar la situacin por la que se encontraban atravesando. Asimismo se encuentra acreditado en autos que G.R.O.M. y R.A.L. acogieron en el domicilio sito en calle (...) de esta ciudad, y con anterioridad al 27 de agosto de 2008 a M. B. F. L., de nacionalidad paraguaya, menor de edad al momento del hecho, con fines de explotacin y a efectos de cualquier forma de explotacin sexual, quien fuera transportada por O. M. el da 18 de abril de 2008, desde la Repblica del Paraguay hacia la Repblica Argentina, con fines de explotacin sexual. Ello surge de las tareas de inteligencia practicadas por la Direccin Nacional de Migraciones en oportunidad de describir la actividad que se realizaba en el domicilio investigado, acreditando la presencia de personas de sexo femenino de nacionalidad extranjera, sometidas al ejercicio de la prostitucin, y sindicando desde el inicio de la investigacin como propietario del mismo a R. A. L. y como encargada y recepcionista a G. R. O. M., quienes obtenan un lucro econmico derivado de la explotacin, atento que retenan la mitad del dinero abonado por las personas que concurran al lugar para mantener relaciones sexuales, descontando del restante dinero los gastos de vivienda, comida, ropa, limpieza, permitiendo el envo de pequeas remesas a familiares (ver fs. 4, 29/30 y 196 entre otras), circunstancia que se acredit posteriormente en oportunidad de efectivizarse el allanamiento el da 27 de agosto de 2008, protocolizado en el acta de fs. 103/105. La circunstancia descripta precedentemente y el conocimiento que los encartados tenan sobre la situacin de vulnerabilidad en la que se encontraban las personas mayores de edad a quienes acogieron en el domicilio, surge asimismo de las declaraciones prestadas en sede judicial por las propias vctimas. En este sentido, a fs. 161 y vta., L. A. C. G. manifest que ... viva en Ciudad del Este... conoca a hace bastante tiempo a G.... y un da me invit a venir a trabajar ac.... A fs. 162 y vta., A. A. V. R. refiri ... que vino desde Ciudad del Este porque se cans de trabajar en casas de familia, ganar poco... Que conoci a G. cuando fue a visitar a la madre que alquilaba la casa de su to en Paraguay, que se encontr en dos o tres oportunidades con ella, que le coment que estaba cansada de trabajar en casas de familia y G. le ofreci trabajar en Mar del Plata de la manera que lo hace en estos momentos... Que tiene tres hijos de 13, 9 y 7 aos que se encuentran en Paraguay viviendo con su abuela... Que para venir a Mar del Plata, G. le dio para el pasaje pero que vino sola en mnibus....

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T. P. S. declar a fs. 263 y vta. que ... viva en Paraguay, en Ciudad del Este, con mi familia, mi mam y mis hermanos y trabajaba con mi hermano de empleada domstica.... A fs. 276 y vta., M. M. B. manifest que G. era mi vecina en Paraguay, me invit a venir y vine. Yo acept trabajar en esto... En Paraguay trabajaba como domstica y viva con mi novio, lo que ganaba no me alcanzaba para nada.... A fs. 277 y vta., M. N. D. S. expreso que en Paraguay trabajaba en casas de familia y estudiaba. Que como ganaba poco y como tiene un hijo que mantener el que se encuentra actualmente con su abuela decidi venirse a Mar del Plata, para ganar ms dinero. A fs. 278 y vta. luce agregada la declaracin de M. del C. S. O. de la cual surge que la nombrada, ...cuando vino a Mar del Plata lo hizo con G. y con otra chica... Que en Paraguay trabajaba de vendedora de indumentaria, que ganaba poco y como sus padres se encuentran separados desde que ella tena 8 aos y como tiene 2 hermanos ms decidi a venir a trabajar aqu para poder ayudar a su madre y a sus hermanos. Que conoce a G. porque era su vecina, que la conoce desde la infancia... Que no quiere volver a Paraguay porque hay mucha pobreza, que vive en la casa porque no puede afrontar un alquiler sola, que ya intent trabajar en una fbrica, la tomaron a prueba y a los tres meses la despidieron.... Resultan relevantes las declaraciones brindadas en Sede Judicial por personal del programa Las Vctimas contra las violencias de fs. 252/ vta. y de la Oficina de Rescate y Acompaamiento a las Personas Damnificadas por el Delito de Trata, ambos pertenecientes al Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos Humanos de la Nacin, obrante a fs. 145/vta. y 253/254 vta., con posterioridad al allanamiento efectivizado en el domicilio de calle (...) de esta ciudad en fecha 23 de septiembre de 2007. En este sentido, la Lic. M. J. S. de G. manifest a fs. 252/vta. que en el lugar se encontraban las mismas mujeres que estaban all en el primer procedimiento, quienes le manifestaron que en la actualidad estn administrando la casa solas toda vez que no hay encargada y que la deuda que mantenan con el Seor L. an no la han pagado y una de ellas refiere que su deuda, respecto de los pasajes, la ha cancelado mediante un giro a Paraguay, no haciendo referencia del destinatario del dinero, surgiendo de lo expuesto el sometimiento a una deuda econmica sufrido por las vctimas a los fines de forzarla para ser explotada en beneficio de los encartados. Por su parte, a fs. 253/vta., la Lic. C.M. declar que una de las mujeres con la que mantuvo entrevista personal le manifest que ... antes que detuvieran a G. O., a la persona que manejaba el lugar, ellas le entregaban la mitad del dinero que obtenan ejerciendo la prostitucin..., y a fs. 254/vta., la Lic. S.S. refiri que todas las entrevistadas le manifestaron que administraban su dinero y que se manejaban solas y que eso les favoreca porque ... no tenan que entregrselo a nadie como antes.... El cuadro probatorio precedentemente analizado se completa con el resultado de la intervencin telefnica dispuesta en autos sobre la lnea instalada en el domicilio, detectndose varias comunicaciones que acreditan los viajes efectuados por los encartados a la Repblica del Paraguay (ver informes de fs. 17, 96/vta. y 202 entre otros) y asimismo con los informes de movimientos migratorios, a travs de los cuales surge como E. T. P. S., L. A. C. G. y A. A. V. R. ingresaron a la Repblica Argentina el 2 de junio de 2008 al igual que G. R. O. M., haciendo lo propio esta ltima con M. M. B., junto a quien ingres al pas el 21 de agosto del mismo ao, en el vehculo dominio ... (ver informes de fs. 59, 66/67, 71, 73, 76, 204/206 y 208/211) y, finalmente con el informe de Western Union glosado a fs. 370/413, donde constan los giros de dinero enviados y recibidos por los encartados y por varias de las mujeres que habitaban el lugar. En relacin a M. B. F. L., se encuentra reservada por secretara la autorizacin para viajar al exterior n. 10862, celebrada el 17 de abril de 2008 en Ciudad del Este, Repblica del Paraguay, mediante la cual C.F. y F.L.A. autorizan a la nombrada a viajar a la Argentina, con fines tursticos y por un plazo de noventa das, acompaada de G. R. O. M., indicndose en la misma como fecha de ingreso a nuestro pas, el

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da 18 de abril del mismo ao, la que coincide con los informes de movimientos migratorios agregados en autos. Surge de la declaracin brindada por F. L. a fs. 5/vta., en el marco del incidente de actuaciones reservadas n. 5375/2 que corre por cuerda a la presente, que la imputada en autos en un viaje que efectu a la Repblica del Paraguay ... le cont que el trabajo era ejercer la prostitucin..., y que una vez instalada en el domicilio de la calle (...) de esta ciudad, ... despus de tres das empez a ejercer la prostitucin hasta el da de ayer.... Respecto a la explotacin de la vctima menor de edad, se desprende de su declaracin que ... los clientes le pagaban a G. y ella no tena contacto con la plata, que lo que ella cobraba se anotaba en el cuaderno, que de lo que cobraban le descontaban su cuenta gastos, que constitua en ropa, la comida y lo que gastara en compras porque venan a venderle cosas al lugar, y a parte, sumado a esos descuentos, le sacaban el cincuenta por ciento de la recaudacin que se la quedaba el dueo del lugar..., refiriendo que despus de los descuentos que sufra, se quedaba con una parte del dinero que ganaba y otra la mandaba a su abuela de Paraguay, enviando el mismo a travs de Western Union a nombre de G., circunstancia corroborada mediante el informe glosado a fs. 371/376 remitido por Western Union, acreditndose asimismo la confiscacin de sus documentos por parte de G. R. O. M. como forma de control y coaccin sobre la vctima. A fojas 5/vta., F. L. expres que ...cuando viaj tena en su poder la cdula de identidad paraguaya y el permiso de su padre y su madre, pero cuando lleg ac le dio los documentos a G.... Finalmente la situacin de explotacin y privacin de la libertad fue denunciada por la vctima quien refiri ... que en la semana no sala de la casa, slo los domingos con G., a comer y algn lugar despus..., circunstancia confirmada posteriormente con la declaracin testimonial brindada en Sede Judicial por la Lic. M. J. S. de G. a fs. 145 /vta., de la cual surge que las mujeres que se encontraban en el domicilio en oportunidad de efectivizarse el allanamiento ordenado, le refirieron que si bien salen bastante del lugar, lo hacen ... generalmente con la encargada.... Por ello, en lo que hace a la participacin de los imputados en los hechos precedentemente detallados, el acuerdo al que han arribado las partes debe ser homologado. As lo voto. Los Dres. Falcone y Parra dijeron: Que por anlogas consideraciones, votan en idntico sentido. El Dr. Portela dijo: Calificacin legal: Las conductas punibles a los encartados deben ser calificadas como constitutivas de los delitos de Trata de Personas mayores de dieciocho aos de edad, mediando abuso de una situacin de vulnerabilidad, agravado por la cantidad de vctimas, en concurso real con el delito de Trata de personas menores de dieciocho aos de edad, ambos con fines de explotacin sexual, conforme los arts. 145 bis pto. 3 y 145 ter del CPen., resultando G. R. O. M. y R. A. L. autores materiales (artculo 45 del CPen.) El delito enrostrado constituye un hecho complejo atento que se realiza y perfecciona a lo largo de un proceso en el que se van sucediendo momentos, y a travs de los cuales los tratantes persiguen el objetivo final de trasladar a la vctima, de un lugar a otro, con fines de explotacin, obteniendo con ello un lucro econmico: 1) Captacin: Capta el que consigue, el que gana la voluntad, atrapa, recluta, atrae o entusiasma a quien va a ser vctima del delito (Hairabedin, Maximiliano, Trfico de personas: La trata de personas y los delitos migratorios en el derecho penal argentino e internacional, 1 Ed. Bs. As, Ad Hoc, 2009, p. 22). Es el primer momento del proceso de la trata de personas. Se realiza en el lugar de origen de la vctima, identificndola, ofrecindole la posibilidad de migrar y de conseguir trabajo en otro pas, como as tambin facilidades econmicas y documentales para el traslado e ingreso al pas de destino, recurriendo a la persuasin, engao, a la amenaza u otras formas de coaccin a la vc-

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tima o personas con influencia hacia ella. Las personas pueden desconocer la verdadera actividad que realizar en el lugar de destino o, como en el caso de autos, pueden conocerla y estar engaadas en cuanto a las condiciones reales en que deber realizarla, por ejemplo el salario que percibir, los costos de manutencin que se descontarn de su salario, los intereses de las deudas contradas, la mayor o menor libertad que podr gozar. 2) Transporte y/o Traslado: En este momento los tratantes se ocupan de garantizar el desplazamiento de la vctima desde el lugar de origen al lugar de destino con fines de explotacin, facilitando y, en ocasiones, acompaa el traslado de la vctima o realiza su transporte, en conocimiento de la situacin de trata de personas con la que colabora a cambo de un lucro econmico. La accin se configura sin que sea necesario que se haya llegado a destino (...) El traslado tiene que ver con desarraigar a la persona, separarla de todo lo que es su red de contencin social, por precaria que sta sea. Puede ser llevada a cabo por el que ejecute el movimiento de la persona o a travs de un tercero, bastando que conozca la finalidad del traslado (Hairabedin, Maximiliano, ob. Cit, p. 23). En oportunidad de prestar declaracin testimonial en sede judicial, las vctimas sindicaron en forma unnime a G. R. O. M. como la persona que les ofreci trabajo en nuestro pas, confirmndose los viajes de la encartada a la Repblica del Paraguay a travs de la intervencin telefnica ordenada sobre la lnea instalada en el domicilio de calle (...) de esta ciudad, y asimismo a travs de los informes de movimientos migratorios, de los cuales surge P. S., C. G., V. R. y M. B. ingresaron a la Repblica Argentina el 2 de junio de 2008, mientras que la ltima de las nombradas lo hizo el 21 de agosto del mismo ao, coincidiendo ambas fechas con las que G. R. O. M. regres a nuestro pas (ver informes de fs. 59, 66/67, 71, 73, 76, 204/206 y 208/211). 3) Recepcin y acogida: Acoge quien da hospedaje, aloja, admite en su mbito, esconde o brinda al damnificado proteccin fsica en contra del descubrimiento de su condicin de explotado. Durante esta fase las vctimas llegan al lugar de destino, descubriendo muchas de ellas en este momento la verdadera actividad que debern realizar, o el engao en relacin a las condiciones reales de trabajo prometido. Las vctimas son buscadas por los tratantes o sus enviados en el lugar de desembarco o en algn punto de referencia proporcionado antes de partir y son llevadas a los lugares donde vivirn o sern explotadas, los que tambin suelen ser distantes del punto de llegada inicial. Las condiciones de vida de las vctimas de trata en esta fase son diversas, puede pasar privaciones de todo tipo e incluso maltratos fsicos y psicolgicos, siendo sometidas a realizar trabajos sexuales, domsticos, etc., requisando sus documentos o creando una deuda y la consiguiente relacin de dependencia, ya que las vctimas nunca podrn llegar a ganar lo suficiente como para pagar la deuda a los captores. Ello, aunado a posibles abusos, golpes, violaciones y amenazas, se convierte en una explotacin dolorosa y prolongada. En lo relativo a la explotacin sexual, la misma puede comprender la promocin, facilitacin, desarrollo o la obtencin de lucro econmico del comercio sexual en cualquiera de sus formas. La prostitucin ajena es la comercializacin de una persona como mercanca sexual a cambio de una remuneracin en efectivo o especie, en beneficio de los tratantes, quienes utilizan tcticas diseadas para engaar, forzar y ganar la confianza de las potenciales vctimas y sus familiares. Bajo las circunstancias descriptas, consentimiento dado por las vctimas mayores de edad no podr tenerse en cuenta, resultando irrelevante cuando se trata de vctimas menores de dieciocho aos de edad. En relacin al aprovechamiento de la situacin de vulnerabilidad de las vctimas mayores de edad al que incurrieron los encartados respecto de las vctimas mayores de edad, conforme a quedado acreditado en autos, Vulnerable es aqul que por una adversidad o circunstancia especial se encuentra con menores posibilidades defensivas que el comn de las personas, por lo que se presenta como blanco ms fcil

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para que alguien lo dae o lo perjudique. Conforme las 100 reglas de Brasilia, adoptadas en la XIV Cumbre Judicial Iberoamericana, a las que adhiri la CSJN (mediante acordada 5 del 24/02/2009), Se consideran en condicin de vulnerabilidad aquellas personas que, por razn de su edad, gnero, estado fsico o mental, o por circunstancias sociales, econmicas, tnicas y/o culturales, encuentran especiales dificultades para ejercitar con plenitud ante el sistema de justicia los derechos reconocidos por el ordenamiento jurdico, pudiendo ser la vctima o alguien que tiene poder sobre ella. (Hairabedin, Maximiliano, ob. cit, p. 36). De los relatos efectuados por las vctimas mayores de edad en sede judicial, se desprende que las mismas compartan una idiosincrasia comn: provenientes de familias de escasos recursos, apremiadas por la situacin econmica de su pas encontraron trabajo como empleadas domsticas, necesitando dinero para sostener a sus familias, en su mayora numerosas, con hijos menores de edad para criar, aceptaron venir a ejercer la prostitucin como una opcin para obtener dinero y enviarlo a sus familiares. Surge en autos que esta situacin no era desconocida por los encartados, quienes se aprovecharon de la vulnerabilidad socioeconmica y familiar de las nombradas con la finalidad de explotarlas mediante el facilitamiento del ejercicio de la prostitucin, actividad que desarrollaban en el domicilio de la calle (...) de esta ciudad. Asimismo, el vnculo L. y O. M. generaban con las nombradas hacia que stas estuviesen en deuda con ellos, de una forma u otra siempre deban dinero, ello surge del relato de las propias vctimas, confirmado por la declaracin testimonial prestada a fs. 252/vta. por la Lic. M. J. S. de G., a la que se hizo referencia en el apartado anterior, en cuanto referenci que las mujeres que estaban all en oportunidad de efectivizarse el segundo allanamiento sobre el domicilio investigado, le manifestaron ...la deuda que mantenan con el Seor L. an no la han pagado y una de ellas refiere que su deuda, respecto de los pasajes, la ha cancelado mediante un giro a Paraguay, no haciendo referencia del destinatario del dinero. De esta manera, en deuda, sin posibilidad de disponer de su dinero y necesitadas de realizar cualquier trabajo para poder enviarlo a sus familias, ejerciendo una actividad estigmatizante, cualquier idea de libertad se desdibuja. Finalmente, resulta factible que las mujeres que fueron explotadas sexualmente, tras su liberacin ejerzan la prostitucin, situacin acreditada en autos, atento que es la forma ms simple y rpida de conseguir sustento en un medio extrao, por lo que esta circunstancia no significa necesariamente que haya sido voluntario su sometimiento anterior (Hairabedin, Maximiliano, ob. cit, p. 87). La figura en anlisis exige un elemento subjetivo de intencin trascendente fin de explotacin y obtencin de un lucro econmico que surge inequvocamente acreditado si se consideran globalmente los hechos reales y probados citados en los considerandos precedentes, de los cuales surgen presunciones graves, precisas y concordantes relacionadas a la voluntad de los encartados. Todo ello es ms que suficiente para respaldar y homologar la calificacin que fuera convenida por las partes. Sentado lo expuesto, y atento la modalidad del delito analizado, el cual representa una grave violacin a los Derechos Humanos y la dignidad de las personas en cuanto vulnera gravemente el principio de autonoma personal, resultando asimismo una actividad criminal altamente lucrativa en la que, frecuentemente, estn involucradas redes organizadas, resulta necesario hacer algunas consideraciones en relacin al procedimiento que necesariamente debe observarse en el marco de la investigacin. En este sentido, resulta necesario identificar el objeto a investigar como un proceso con sus respectivas etapas de reclutamiento, trnsito, explotacin y obtencin de ganancias ilegtimas, observndose en todo momento los principios generales que deben cumplirse durante la investigacin, conforme el Manual sobre la investigacin del delito de trata de personas de Naciones Unidas, confeccionado el ao 2008: Eficiencia en la investigacin previa a cualquier operativo policial o judicial (inteligencia). Proteccin a la vctima de trata como bastin principal de los procesos de investigacin (la

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vctima como sujeto de proteccin y no slo como objeto del proceso). Enfoque diferenciado en los riesgos de la investigacin por la naturaleza de los victimarios (tratantes miembros de estructuras de crimen organizado). Protocolo paralelo de programas o medidas de proteccin a la integridad fsica y psquica de las vctimas, familiares, testigos y peritos. Niveles ms elevados de confidencialidad de la investigacin y del manejo de la informacin. Convenios de cooperacin internacional con instituciones homlogas (Policas, Fiscalas) para la obtencin de pruebas en el extranjero y de operativos conjuntos. Coordinacin interinstitucional con otras entidades pblicas que tienen competencia en el tratamiento de la trata de personas o con sus vctimas. Celeridad en la investigacin o en la evacuacin de prueba testimonial fundamental debido a procesos de repatriacin de vctimas extranjeras cuando procede. Vigilancia del marco general de respeto de derechos humanos de todas las partes involucradas en el proceso y, en especial, del debido proceso legal, tanto de vctimas como de victimarios. En relacin a las vctimas del delito de Trata de Personas, el procedimiento deber estar dirigido a evitar un dao mayor. Dados los riesgos extremos asociados con este delito, el estado de fragilidad y vulnerabilidad de sus vctimas, y la posibilidad de aumentar el trauma, se debe evitar toda accin que pueda producir ms dao. Toda relacin con las circunstancias particulares de cada vctima debe ser manejada con estricta confidencialidad, la cual rige sobre sus datos personales y de sus familiares. Los Derechos Humanos de las personas objeto de trata debern constituir el centro de toda labor para prevenir y perseguir la trata de personas, y para proteger y brindarles asistencia. En este orden de ideas, es razonable dudar de la renuencia a declarar y las retractaciones, porque pueden deberse a presiones o temor a los autores, y puede resultar altamente contraproducente presionar a la vctima con la amenaza de un castigo penal por su negativa a declarar con apego a la verdad, porque adems de estar presente la excusa absolutoria para los delitos que son consecuencia de la trata, ello generara en la vctima una desconfianza en el sistema que debe tender a protegerla en vez de perseguirla (Hairabedin, ob. cit. p. 88). Conforme lo entendido por Javier De Luca y Julio E. L. en su obra Delitos contra la integridad sexual, citada por el Juzgado Federal de Santa Rosa, La Pampa, en fecha 2 de junio de 2009, en el marco del la causa n. 324/09, caratulada Actuaciones instruidas s/infraccin Ley 26364: Sabido es que en materia de trata para la prostitucin todava rigen en muchas mentes la ilusoria idea de la prostitucin feliz que puede entrar y salir de la prostitucin lucrativa, y se desconoce que se trata de vctimas que son vendidas y revendidas como mercaderas. De esta forma, an en la actualidad se sigue gastando energa en la discusin sobre el consentimiento de estas personas para ser objeto de estas prcticas, lo cual permite ocultar el verdadero problema: que no se trata de un trabajo pactado en igualdad de condiciones... El supuesto consentimiento se da en una situacin global de explotacin humana, en donde quien tiene el poder se vale de las necesidades del que no lo tiene... Por ello el foco debe ser puesto sobre quien explota situaciones objetivamente comprobadas, sea que las haya generado o que simplemente se aproveche de ellas (ob. cit. pg. 346 y 347). Este tipo de delitos conforma la nueva criminalidad organizada del siglo XXI, que ser tan lesiva socialmente como los delitos de trfico de estupefacientes que constituyeron la modalidad habitual de fines del siglo pasado. Consecuentemente es dable observar que no se repitan los viejos vicios en la instruccin de estos ilcitos, donde por problemas y negligencias investigativas se termina puniendo a los autores menos importantes de la cadena de trata, como es exactamente el caso de autos, donde nos encontramos con un no vidente y con una mujer tratada que ascendi de categora y pas a ser la regente de sus propias compaeras, nuevas vctimas. Por el contrario no se investig la financiacin que permiti la recepcin y el traslado de las vctimas, los envos a travs de Western Union a

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Paraguay, quien era la persona que ayudaba al ciego (fs. 459) a mantener las condiciones de las mujeres. Hay que sealar adems que el tema de la captacin de las vctimas no ha sido trabajado en la investigacin, que la casa allanada no fue clausurada de inmediato sino recin despus del segundo allanamiento y estas irregularidades deben ser mejoradas en lo sucesivo para que se pueda desmontar realmente toda la cadena que evidentemente cuenta con complicidades de funcionarios policiales y municipales. As lo voto. Los Dres. Falcone y Parra dijeron: Que votan en idntico sentido. El Dr. Portela dijo: Sanciones penales: A los efectos de la determinacin de la pena, el Juez debe preguntarse bsicamente el porqu del castigo, mirando hacia el pasado, en direccin al hecho ocurrido, y tomando como medida fundante la culpabilidad del imputado. Esta nocin retributiva de la pena debe completarse con la utilizacin de criterios preventivos que tengan en cuenta los fines sociales nicamente teniendo como norte el principio de proteccin subsidiaria de los bienes jurdicos que ostenta la legislacin penal (ver. Hart, H.L.A. Punishment and Responsability, Oxford, OUP, 1968; Roxin, C. Derecho Penal, Parte General, Madrid, Civitas, 1997), especialmente porque como bien afirma Zaffaroni la eficacia preventiva de la sancin penal es cuestin a probar (Derecho Penal, ed. Ediar, Bs. As., 2000). Atento este principio, y teniendo en cuenta las dems pautas de mensura establecidas en los arts. 40 y 41 del CPen. como asimismo la impresin que me causaran los encartados O. M. y L. durante el desarrollo de la audiencia de visu del art. 431 bis del CPPN; y el acuerdo celebrado entre el Sr. Fiscal General ante este Tribunal, Dr. Juan Manuel Pettigiani y el Dr. R. Ruiz y al asentimiento prestado por los encartados en ocasin de la respectiva audiencia, estimo procedente: (A) Condenar a G. R. O. M., filiada en autos, por resultar autora material penalmente responsable del delito de Trata de Personas mayores de dieciocho aos de edad, abusando de una situacin de vulnerabilidad, agravado por la cantidad de vctimas, en concurso real con el delito de Trata de Personas menores de dieciocho aos de edad, ambos con fines de explotacin, previstos y penados por los artculos 145 bis, 3 y 145 ter del CPen., a la pena de cuatro aos de prisin, accesorias legales con la limitacin que se fijar oportunamente y las costas del proceso (5, 12, 29 inc. 3, 40, 41 y 45 del CPen., 431 bis, 530 y 531 del CPPN). (B) Condenar a R. A. L., filiado en autos, por resultar autor material penalmente responsable del delito de Trata de Personas mayores de dieciocho aos de edad, abusando de una situacin de vulnerabilidad, agravado por la cantidad de vctimas, en concurso real con el delito de Trata de Personas menores de dieciocho aos de edad, ambos con fines de explotacin, previstos y penados por los artculos 145 bis, pto. 3 y 145 ter del CPen., a la pena de cuatro aos de prisin, accesorias legales con la limitacin que se fijar oportunamente y las costas del proceso (5, 12, 29 inc. 3, 40, 41 y 45 del CPen., 431 bis, 530 y 531del CPPN), quien deber cumplir la pena impuesta en la modalidad de arresto domiciliario (Art. 33 de la Ley 24660), atento que se mantienen a la fecha las circunstancias que oportunamente motivaron su concesin. Incapacidad civil accesoria art. 12 del CPen. El art. 12 del CPen. dispone que la reclusin y la prisin por ms de tres aos llevan como inherente la inhabilitacin absoluta, por el tiempo de la condena, la que podr durar hasta tres aos ms, si as lo resuelve el Tribunal, de acuerdo con la ndole del delito. Importan adems la privacin, mientras dure la pena, de la patria potestad, de la administracin de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos. El penado quedar sujeto a la curatela establecida por el Cdigo Civil para los incapaces. El Tribunal conforme resolvi en causa Yaques, Ivan s/infraccin ley 23737, entiende que resulta inconstitucional la accesoria dispuesta en el art. 12 del CPen., conforme argumentacin expuesta en el voto del Dr. Roberto Falcone

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al que adhiriera. En tal sentido se transcribe lo que resulta pertinente: Entiende Zaffaroni en opinin que suscribo que la incapacidad civil del penado tiene el carcter de una pena accesoria (ver Tratado de Derecho Penal, Vol. V Pg. 251). La prueba ms clara seala el autor citado, es que el penado, por el hecho de estar privado de su libertad, no est fcticamente imposibilitado para realizar los actos para los que el art. 12 le incapacita. La ley misma admite esta realidad cuando impone esta pena nicamente a quin est penado por ms de tres aos: si la incapacidad fuese una consecuencia mxima del encierro, y no tuviese otro fin que el tutelar, no tendra ningn sentido ese requisito, puesto que en la misma situacin de incapacidad se hallaran todos los que estn privados de libertad, sea cual fuere el tiempo de su privacin. El art. 75 de la CN conforme la reforma de 1994, ha incorporado en su inc. 22 con jerarqua Constitucional, en cuanto aqu interesa, los siguientes Tratados: La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; La Declaracin Universal de Derechos Humanos; La Convencin Americana sobre Derechos Humanos; La Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles o Degradantes, El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Este ltimo, aprobado por ley 23313, dispone en su art. 10 que toda persona privada de su libertad ser tratada humanamente y con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano. Por su parte, La Convencin Americana sobre Derechos Humanos, edicta en su art. 5 apartado 6to. que Las penas privativas de libertad tendrn como finalidad esencial la reforma y la readaptacin social de los condenados. La vigencia de los Tratados internacionales sealados, me obligan a examinar si la incapacidad civil accesoria del art. 12 del CPen. se adecua a su texto. La respuesta no puede ser otra que la negativa. La incapacidad civil del penado, es la herencia superviviente de la muerte civil del Derecho Romano y de las Partidas. Representaba una pena infamante que tena por objeto estigmatizar o separar al reo de la comunidad social, obstaculizando, cuando no impidiendo el ideal resocializador que claramente informan los Convenios Internacionales suscritos por la Repblica Argentina. Concretamente puede afirmarse que esta pena es estigmatizante, indigna e inhumana, tal como lo sostienen Bustos Ramrez (Derecho Penal, Parte Gral. edicin 1994, Pg. 593), y Santiago Mir Puig (Derecho Penal Parte Gral., Pg. 795). Se advierte que sta accesoria, reviste a la sancin penal de tintes Moralistas, al establecer un reproche Moral ficticio por parte de la colectividad en la rbita familiar y patrimonial, soslayando, la obligacin que le incumbe al Estado de proveer en la medida de lo posible a su resocializacin. Se convierte de este modo en una pena infamante, impropia de un Estado de Derecho que debe tratar a todo condenado como lo que es, un ser humano. La reforma penal producida por el gobierno democrtico espaol, llev en 1983 a derogar la interdiccin civil prevista en el art. 43 de su CPen. como accesoria de la pena de reclusin mayor. El fundamento poltico criminal expuesto por F. Morales puede sintetizarse as: 1) La supresin de la pena de Interdiccin en la Reforma del 8 de junio de l983 constituye una decisin plausible, dada la carencia de legitimidad poltico criminal de la sancin. Desaparecen as, los perturbadores efectos de estigmatizacin social, que comportaba su imposicin. 2) La pena de interdiccin como sancin operativa con carcter general supona revestir a la reaccin penal de tintes Moralistas, y en ltima instancia, a travs de la misma se pretenda establecer un ficticio reproche Moral de la colectividad en la rbita familiar y patrimonial del condenado. 3) El Derecho Penal renuncia a imponer sanciones con carcter indiscriminado en orden al ejercicio de deberes funcin familiares, mediante la pena de interdiccin civil. Como excepcin a este postulado de partida, subsisten en el Cdigo Penal medidas de aseguramiento en inters de terceros pertenecientes a la formacin social familiar, en atencin del significado de los delitos perpetrados. 4) En las restantes hiptesis delictivas de la parte especial, la condena penal tan solo podr constituir el presupuesto de aplicacin de

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las medidas de naturaleza estrictamente civil, que implican la imposibilidad de ejercicio de determinados deberes funcin familiares (Ver Gonzalo Quintero Olivares, Derecho Penal, Marcial Pons, 1989, p. 666 y sgtes). De todo lo expuesto, surge claramente que la pena accesoria impuesta por el art. 12 del CPen. en orden al ejercicio de ciertos derechos civiles, atenta contra la dignidad del ser humano, afecta a su condicin de hombre, que no la pierde por estar privado de su libertad, produciendo un efecto estigmatizante, innecesariamente mortificante, violatorio de los arts. 10 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, 5 apartado 6to. de la Convencin Americana de Derechos Humanos, y del art. 18 de la CN por lo que corresponde declarar de oficio su inconstitucionalidad. Por lo precedentemente expuesto corresponde declarar la inconstitucionalidad, de la incapacidad civil inherente a toda condena mayor a tres aos de prisin o reclusin establecida en el art. 12 del CPen (ver causa Yaques, citada infra). Zaffaroni ha sostenido que la privacin de estos derechos al igual que la suspensin de la patria potestad no resultan de la restriccin ambulatoria que importa el encierro. Sin duda esta pena accesoria lesiona el principio de mnima irracionalidad, lo que indica que la ley debe ser interpretada muy restrictivamente, para evitar decisiones inconstitucionales. Para ello, debe tenerse en cuenta que la curatela es un instituto de derecho civil, que tiene carcter tutelar y, por ende, no puede interpretarse de modo diferente en sede penal...No puede imponerse mecnicamente, porque si falta el supuesto tutelar su fundamento sera un resabio de muerte civil y, por ende, sera inconstitucional (Ver Zaffaroni, Eugenio R. Alagia Alejandro, Slokar Alejandro, Derecho Penal, Parte General, Ediar, 2000 Pg. 942/943). En un libro publicado en Espaa en el que se narran las vinculaciones de Edmund Mezger con el nacionalsocialismo existen referencias de inters para resolver la cuestin examinada; su autor Muoz Conde refirindose a Sigfried Koller considerado el padre de la bioestadstica alemana de posguerra reproduce una carta que ste le escriba a su maestro Kranz en 1941 sobre lo que deba hacerse con los incapaces de comunidad Gemeinschaftsfremde: Ahora disponemos del conocimiento cientfico de que los incapaces de comunidad actan condicionados por una carga hereditaria de rango valorativo inferior y que esa carga se transmite por lo menos por trmino medio o incluso en una medida superior al trmino medio... Este peligro debe ser prevenido por la privacin de derechos civiles honorficos. Anota el comentarista: entre los derechos que suponen la dignidad del individuo el encomillado pertenece al original de la que los incapaces de comunidad por supuesto carecen, como el derecho al honor, la libertad, o la vida; as como medidas como la esterilizacin obligatoria, el internamiento en centros para trabajos forzosos o la disolucin obligatoria del matrimonio (Ver. Alid Roth, Die restlose Erfassung, VolKszhlen, Identifizieren, Aussondem im Nazionalsozialismus, Frankfurt am Main 2000, pg 111, citado por Muoz Conde Francisco Edmund Mezger y el derecho penal de su tiempoEstudios sobre el derecho penal en el Nacionalsocialismo, tirant lo blanch, teora, Valencia 2002, pg 180 y sgtes.) Tal es mi voto. Los Dres. Falcone y Parra dijeron: Que adhirieren al voto que antecede por anlogas consideraciones. Por todo ello el Tribunal resuelve por unanimidad: (1). Condenar a G. R. O. M., filiada en autos, a la pena de cuatro aos de prisin, accesorias legales con la limitacin que se dispuso oportunamente y las costas del proceso, por resultar autora penalmente responsable del delito de Trata de Personas mayores de dieciocho aos de edad, abusando de una situacin de vulnerabilidad, agravado por la cantidad de vctimas, en concurso real con el delito de Trata de Personas menores de dieciocho aos de edad, ambos con fines de explotacin, previstos y penados por los arts. 145 bis, pto. 3 y 145 ter del CPen. (5, 12, 29 inc. 3, 40, 41, 45 y 55 del CPen. y 431 bis, 530 y 531 del CPPN). (2). Condenar a R. A. L., ya filiado en autos,

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a la pena de cuatro aos de prisin, accesorias legales con la limitacin que se dispuso oportunamente y las costas del proceso, por resultar autor penalmente responsable del delito de Trata de Personas mayores de dieciocho aos de edad, abusando de una situacin de vulnerabilidad, agravado por la cantidad de vctimas, en concurso real con el delito de Trata de Personas menores de dieciocho aos de edad, ambos con fines de explotacin, previstos y penados por los arts. 145 bis, pto. 3 y 145 ter del CPen. (5, 12, 29 inc. 3, 40, 41, 45 y 55 del CPen. y 431 bis, 530 y 531 del CPPN). (3). Declarar la Inconstitucionalidad de la incapacidad civil accesoria de la pena privativa de la libertad por ms de tres aos establecida en el art. 12 del CPen., por resultar violatoria de los arts. 10 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y 5 apartado 6 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, de acuerdo al art. 75 inc. 22 de la CN, segn texto ao 1994 y art. 18, CN. (4). Dispngase que R. A. L., cumpla la pena impuesta en detencin domiciliaria, debiendo permanecer en su domicilio con la supervisin del Patronato de Liberados de La Matanza, a quien deber solicitarse que, a ttulo de colaboracin, provean al peridico control y oportuna remisin de los correspondientes informes respecto al cumplimiento de las pautas impuestas al nombrado para el cumplimiento de su condena (Art. 32, 33, 34 y ccdtes. Ley 24.660, Dec. Reg. 396/1999). (5) Firme que sea la presente, ordnase el decomiso del dinero incautado en autos como asimismo del telfono celular marca Nokia N70 secuestrado; restityase a L. A. C. G. la constancia para cliente de la empresa Personal y el carnet de consultas del Ministerio de Salud Pblica y Bienestar Social; a L. S. C. restityase la constancia de citacin de la Direccin Nacional de Migraciones; y a B. F. L. la autorizacin para viajar al exterior n. 10862, celebrada el 17 de abril de 2008 en Ciudad del Este, Repblica del Paraguay, reservada en Secretara, debiendo procederse a la destruccin de los restantes efectos descriptos a fs. 540/541. Hgase saber, regstrese y cmplase. Comunquese a la Polica Federal, a los Registros Electoral, Nacional de Reincidencia y de las Personas, fecho archvese. Mario A. Portela. Roberto A. Falcone. Nstor R. Parra.

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N., J. A, Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Santa Fe, 04/12/2009 Captar es atraer hacia s algo o alguien, es convencer, lograr aquiescencia para participar de una determinada actividad, sumarlo a ella"; [cita a Macagno, Mauricio] uno de los mecanismos de coercin utilizados por el tratante durante el perodo de captacin de la vctima de este delito, est dado por "el aislamiento y la conscacin de sus documentos; esa es la circunstancia por la que la persona que atraviesa este difcil trance no se escapa" [cita a Cilleruelo, Alejandro] el lugar de explotacin se encuentra ubicado a cientos de kilmetros del domicilio de la vctima, ello obedece al siniestro objetivo de aislar al sujeto pasivo del delito de sus familiares y allegados a n de que no pueda contar con su auxilio y contencin, quedndole como nico vnculo a recurrir, la persona del tratante.

N., J. A. Trib. Oral Crim. Fed. Santa Fe 04/12/2009 Nro. Sentencia: 32/2009 Expediente: 84/2009 Santa Fe, diciembre 4 de 2009. Resulta: Que habiendo finalizado la deliberacin prevista en el art. 396 del CPPN, corresponde al Tribunal pronunciarse, por orden de voto de sus integrantes, sobre todas las cuestiones que han quedado planteadas en el contradictorio, de conformidad a lo que prescriben los arts. 398 y 399 CPPN. El Dr. Escobar Cello dijo: I). Que tiene comienzo la presente causa en fecha 09 de enero de corriente del ao, con motivo de la denuncia formulada por C. L. A. ante la Comisara 1ra. de Coronda, en la que daba cuenta que su hija, C. F., de 13 aos de edad, se haba retirado de su hogar cuatro das antes en oportunidad de encontrarse ella en Buenos Aires en compaa de una mujer de unos cincuenta ao de edad; que se llev consigo su DNI y que se march cuando en la casa no haba nadie (fs. 1/vta.).

A raz de la denuncia, el Juzgado de Instruccin Penal de la Octava Nominacin de Santa Fe, libr la correspondiente orden de paradero (fs. 4/6). Con posterioridad se le recibe en sede policial declaracin testimonial a M. F., S. M. A.; M. R. C. y E. V. (fs. 12/22 vta.). Merced a dichas declaraciones se elabor un photo fit identikit de la mujer que se habra llevado a la menor (fs. 25/26, 28/30, 32/34, 37/39). En la misma sede, se recibe el testimonio de C. A., J. R. D., A. M. T., S. G. G., M. R. C. y C. M. B. (fs. 41/42vta., 44/45, 48/50, 58/59, 65 y 67/68vta.). A fs. 54 y 55/vta. se agregan copias de la orden y del allanamiento efectuado en el campo de propiedad de J. M., ubicado en la zona rural de Barrancas. Asimismo, se incorporan informes de empresas de telefona celular (fs. 77/83, 87/88, 90/143, 149/150, 159/176 y 178/179). Seguidamente se incorpora declaracin testimonial policial del empleado penitenciario J. M. T. y de S. E. R. (fs. 189/190vta. y 191/192vta.) y a fs. 193 se agrega constancia policial que determina que el abonado telefnico (...) pertenece a J. N., quien visitara al interno, H. R., alojado en la crcel de "Las Flores". Posteriormente se dispone el arresto de J. A. N.

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(ver acta de fs. 194), se le realiza examen mdico (fs. 196/vta.) y se le recibe simple interrogatorio sumario a tenor de lo dispuesto por el art. 190 del CPen. P. Sta. Fe (fs. 198/201vta.); de ello se da cuenta al juzgado interviniente (fs. 202). A continuacin se le recepciona declaracin testimonial policial a B.M.O. (fs. 205/206), se agrega fotografa de C. F. (fs. 207) y se incorpora nuevo simple interrogatorio sumario de J. N. (fs. 208/209 y 212/213). Luego se glosa planilla prontuarial y vista fotogrfica de J. R. R., alias "El Pollo" (fs. 216/217), informe de empresa de telefona celular (fs. 231/236) e informe policial, que da cuenta del abandono del hogar de V. N. R. (fs. 242/246) y se libra orden de captura para R. (fs. 251). Posteriormente se agregan apuntes sobre listas sbanas de llamadas de S. R. (fs. 253/255), planilla prontuarial de J. N. (fs. 257) y fotografa de C. F. (fs. 263); y con todo ello se elevan las actuaciones policiales al juzgado interviniente (fs. 264/266). Recibida la causa en el Juzgado de Instruccin de la Octava Nominacin de Santa Fe, se le recepciona declaracin indagatoria a J. A. N. (fs. 282/285vta.) y a H. A. R. (fs. 286/288). Asimismo N., ampla su declaracin a fs. 289/290 vta. Seguidamente, se incorpora oficio del Juzgado de Menores de la 1ra. Nominacin de Santa Fe, por el que se le hace saber que la menor F. ha sido puesta a disposicin del Juzgado de Instruccin Penal de la Octava Nominacin de Santa Fe (fs. 293/vta.). Asimismo, se le recibe en el juzgado de menores precitado declaracin testimonial a C. F. quien se present junto a su hermana, R. M. (fs. 298/299vta.). Al finalizar, el juez instructor dispuso su traslado a la "Casa de la Joven" (fs. 300/302). Siguiendo con la instruccin, se le recibe declaracin testimonial a V. N. R. (fs. 304/305) y se agrega constancia policial (fs. 318) y declaracin testimonial policial de R. M. (fs. 320/ vta.), informe de empresa de telefona celular (fs. 323/329), constancia policial acerca de V. N. R. (fs. 330/vta.) y acta policial vinculada a C. F. (fs. 335/vta.). Continuando con el trmite de la presente, se incorpora cuadro sinptico y detalle de llamadas realizadas por C. F. (fs. 348/349) y declaracin testimonial prestada por su padre, M. F. (fs. 360/361). Posteriormente el juez de instruccin provincial declara, a tenor de lo solicitado a fs. 362 por la fiscal N. 5 de esta ciudad, su incompetencia de conformidad lo dispuesto por la ley 26364, sustitutiva del art. 33 inc. 3 del CPPN para seguir interviniendo en las presentes actuaciones y dispone su remisin al Juzgado Federal de Santa Fe, poniendo a su disposicin a los detenidos N. y R. (fs. 365/366). A fs. 369/371 se incorpora informe de la Defensora del Pueblo con respecto a C. F. y a fs. 373 informe de la "Casa de la Joven", en el que se da cuenta que la nombrada se retir de la institucin por los techos. II). Radicada la causa en el Juzgado Federal N. 2 de esta ciudad (fs. 381), la Fiscal Federal formula requerimiento de instruccin por entender que la conductas de N. y R. encuadra en la figura del art. 145 bis y 145 ter del CPen. y solicita se libre orden de detencin con respecto a R. (fs. 387/392). Asimismo, le recibe declaracin testimonial a C. A., E. V. y J. R. R. D. (fs. 417/418vta., 423/424 y 425/426). Siguiendo con la instruccin de la causa se agregan a fs. 427/473 actuaciones labradas en la Provincia de Buenos Aires a raz de la denuncia formulada por V. N. R. contra J. R. R... Seguidamente, el juez instructor le recibe declaracin testimonial a A. M. T., V. N. R., R. M., y J. M. T. (fs. 477/478, 479/481, 501/502vta., 513/vta.) y declaracin indagatoria a los encausados J. A. N. y H. R. (fs. 489/490 y 492/493). Asimismo, se incorporan actas de reconocimiento en rueda de personas (fs. 528/533vta.) y de careo entre los imputados R. y N. (fs. 538). En fecha 06 de abril de 2009, el juez instructor dicta auto de procesamiento con respecto a J. A. N., por la presunta comisin del delito previsto y penado en el art. 145 ter primer hecho y en el art. 145 bis segundo hecho del CPen., en concurso real (art. 55 del mismo Cd.) y convierte en prisin preventiva la detencin que vena sufriendo; y dispone falta de mrito con relacin a H. A. R.,

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disponiendo su libertad para esta causa (fs. 546/551vta.). A su turno, se incorpora informe del Registro Nacional de Reincidencia con relacin a N. (fs. 565) y R. (fs. 567/582). Corrida que fuera la vista a la Fiscal Federal a tenor del art. 346 del CPPN (fs. 628/636), esta requiere la elevacin de la causa a juicio, al entender que conforme los hechos que describe y los elementos de prueba que obran en la presente, la conducta desplegada por la encartada encuadra en la figura penal prevista por el art. 145 ter primer hecho y en el art. 145 bis segundo hecho del CPen., en concurso real (art. 55 del mismo Cd.). Seguidamente, se glosa informe tcnico realizado sobre el telfono celular incautado al empleado penitenciario, J. M. T. (652/662). Finalmente, al no haberse deducido excepciones ni formulado oposiciones a la elevacin a juicio, el juez interviniente resuelve elevar la causa a esta sede y extraer copias de la misma a fin de formar causa por separado con respecto a H. A. R. y J. R. R. (fs. 667). III). Radicada la causa ante este Tribunal (fs. 672), se procede a verificar la etapa instructoria, se cita a las partes a juicio y se disponen medidas de instruccin suplementaria (fs. 703). Seguidamente se incorpora examen mdico legal de J. A. N. (fs. 714/vta.), al tiempo que el Fiscal General Subrogante ofrece pruebas (fs. 720/721), las que son aceptadas (fs. 722/vta.). A fs. 727/vta. se glosa copia certificada de la partida de nacimiento de C. F. e informe de la Secretara Penal del Juzgado Federal N. 2 de esta ciudad (fs. 731). Asimismo, se fija fecha de audiencia de debate (fs. 823) disponindose que la misma se ha de realizar a puertas cerradas (fs. 859/860). A continuacin se admite la declaracin testimonial de V. N. R. (fs. 872). Contra dicha disposicin la defensa de la encartada N. interpone recurso de revocatoria (fs. 875/878), el que es rechazado (fs. 879/881). Finalmente se recibe informe de la Secretara Penal del Juzgado Federal N. 2 y del Juzgado de Instruccin de la Octava Nominacin de esta ciudad (fs. 928 y 939/941). La audiencia se realiza a partir del da jueves 26 de noviembre del corriente ao, con la intervencin de los Sres. Jueces firmantes, del Sr. Fiscal General Subrogante, Dr. Marn I. Surez Faisal, la Sra. Defensora Pblica Oficial Ad Hoc, Dra. Mariana Rivero y Hornos y el Sr. Asesor de Menores, Dr. Julio Agnoli. En la misma, la procesada se abstuvo de prestar declaracin indagatoria y se recepcion la prueba oportunamente ofrecida, consistente en los testimonios de S. M. A., R. A. M., M. del C. H., G. M., G. O. A., V. N. R., D. B., R. M., C. A., M. F., M. R. C., B. O., E. V., A. M. T., C. B. y J. M. T., al tiempo que el Fiscal desiste de los testimonios de E. M. A. y de J. R. R. Daz, auspiciando con respecto a ste ltimo la introduccin por lectura de la declaracin que prestara a fs. 425/426vta. de autos; y se introdujeron por lectura los documentos que obran detallados en el acta respectiva. Seguidamente, al formular su alegato, el Fiscal General, mantuvo en su totalidad la postura acusatoria del requerimiento de elevacin a juicio. Luego de narrar los hechos conocidos a travs de la audiencia de debate por medio de los testimonios recabados y los elementos de comprobacin introducidos por lectura, estim acreditada la responsabilidad de J. A. N. en los ilcitos que se les atribuyen y cuyas vctimas han sido la menor C. F. y V. N. R. Asever que en el caso de F., el ilcito se consum mediante engao y aprovechndose de la extrema vulnerabilidad y de su condicin de menor; que capt a la misma y la entreg a quien resultara ser el llamado H. R. quien, a su vez, la entreg al llamado J. R. R., alias "El Pollo", con el fin de que sea explotada sexualmente. Describi las situaciones por las que tuvo que atravesar la menor hasta su presentacin en el Juzgado de Menores y posterior fuga de la "Casa de la Joven" de esta ciudad, mantenindose en la actualidad su condicin de desaparecida. De la misma manera, expres que se encuentra acreditado el accionar doloso de N. respecto de V. N. R., con el mismo "modus operandi" utilizado con respecto a F. Para arribar a ello, tuvo en cuenta las actuaciones policiales obran-

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tes en autos, la propia declaracin de R. y los testimonios que han sido recabados en la audiencia de debate. Analiz las normas penales seleccionadas, considerando que en el caso de V. N. R., la conducta de N. qued atrapada en la figura del art. 145 bis, y respecto de la menor F., en la del art. 145 ter inc. 1, ambos en concurso real (art. 55 del CPen.). Fund la calificacin jurdico penal seleccionada, cit doctrina y jurisprudencia y repas los elementos constitutivos de las normas, el modo en que stas se encuentran agravadas en el caso de la menor por haber mediado engao para lograr su captacin. Analiz tambin la finalidad de la explotacin que se ha dado en ambas circunstancias. A fin fundar la aplicacin de la sancin que dichas conductas merecen y conforme las disposiciones de los arts. 40 y 41 del CPen., tuvo en cuenta, como atenuante, la carencia de antecedentes penales y, como agravante, la naturaleza de la accin y las caractersticas personales de la procesada, auspiciando la imposicin de la pena de quince aos de prisin, accesorias legales y costas. Solicit la remisin del testimonio del empleado penitenciario T. al Servicio Penitenciario Provincial a los efectos que se adopten las medidas administrativas que correspondan y el envo de copia de la sentencia a la Municipalidad de la localidad de Amrica, Partido de Rivadavia de la Provincia de Buenos Aires, a fin de que se dispongan las medidas pertinentes, con relacin al local nocturno "Mimo". Concedida la palabra a la Sra. Defensora Pblica Oficial, en el ejercicio de la defensa de la imputada, expres que se opone a la postura acusatoria y entendi que no se encuentra acreditado, con la certeza que esta etapa procesal requiere, que N. sea responsable de las conductas ilcitas que se le reprochan. Sostuvo que la Fiscala no ha probado que su defendida haya actuado con el dolo que la norma requiere y que no estn reunidos los extremos y elementos que dichas figuras penales exigen para su configuracin. Expres que en la presente causa no existen elementos probatorios que acrediten el inters lucrativo de su autor, la situacin patrimonial de su defendida, ni los beneficios obtenidos por el tipo de delito endilgado. Repas los elementos y los verbos del tipo penal y asever que no ha habido captacin respecto de F. y R. Con relacin a R., sostuvo que los elementos probatorios conocidos a travs de la causa y ventilados en la audiencia de debate, le permiten sostener que aquella no ha sido influenciada ni resulta una persona vulnerable, habiendo actuado voluntariamente, con intencin de permanecer junto a J. R. R. Reiter las cuestiones ya planteadas con respecto a la forma en que fue incorporada y convocada la testigo y adujo que dicho testimonio no ha sido acreditado por otro medio probatorio. Asimismo, que no se ha acreditado que N. haya tenido alguna ultraintencin respecto de aquella. Invoc, en favor de su defendida, el principio beneficiante de la duda previsto por el art. 3 del CPPN y cit el fallo de este Tribunal recado en la causa "Mir". En cuanto a la responsabilidad que se le atribuye respecto de C. F., asever que su pupila nunca neg la entrevista que tuvo con los familiares de la misma y que ello nada tiene que ver con un propsito de trata de personas. Expres que debe tenerse en cuenta la declaracin brindada por la menor, ante la justicia de menores, en la cual desvincul a N. de una presunta privacin de la libertad. Por ltimo, consider que no ha existido engao con relacin a F., toda vez que ella estuvo siempre acompaada de su madre. En sntesis, estim que al no haberse configurado el tipo penal que se atribuye a N. ni el agravante que el Fiscal le endilga con respecto a la menor, corresponde la absolucin de su defendida. Subsidiariamente, para el caso de que el Tribunal entienda que se ha configurado el dolo de la figura del art. 145 ter, solicit se le aplique el mnimo de la pena, sin el agravante y se tenga en cuenta que se trata de una persona que no cuenta con antecedentes penales. No existiendo motivo de rplica, se le concedi la palabra al Sr. Asesor de Menores, quien expres que no corresponde efectuar dictamen alguno, atento a que la menor C. F. se encuentra

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ausente. Sin embargo, solicita al Tribunal que libre los despachos pertinentes a las autoridades que correspondan, a los efectos que se contine con la bsqueda de la menor y en el caso de ser hallada sea derivada a la Subsecretara de la Niez y Adolescencia de la Provincia. Por ltimo, se interrog a la imputada sobre su inters en realizar alguna manifestacin y se declar cerrado el debate. En consecuencia este Tribunal, habiendo finalizado la deliberacin prevista en el art. 396 del CPPN, se encuentra en condiciones de dictar sentencia definitiva en la presente causa, y; Considerando: 1). En primer trmino y conforme lo dispuesto al resolver las cuestiones preliminares introducidas antes del debate, corresponde dar a conocer los fundamentos que llevaron a este Tribunal a rechazar el planteo de nulidad de la Sra. Defensora Pblica Oficial promovido con respecto a la resolucin N. 197/09 de fs. 879/881 y por la cual se admiti la declaracin testimonial de V. N. R. La defensa sostiene la nulidad de esa resolucin por entender que se ha violado el art. 124 del CPPN, pues la misma carece de la firma de uno de los jueces intervinientes en la causa, el Dr. Omar Digernimo, de quien se dice que no la ha rubricado por encontrarse fuera de la jurisdiccin prestando funciones de juez de cmara titular en la ciudad de Rosario. Por otro lado, reitera sus fundamentos respecto de la no admisin del testimonio de la vctima R. y entiende que no corresponda hacerla comparecer en la forma que se hizo, sino que debi drsele la posibilidad de hacerlo por si misma a los efectos de ser escuchada, si as lo considerara necesario. En definitiva, aduce que la resolucin es nula y arbitraria ya que se han afectado las garantas constitucionales del debido proceso de su pupila. 2). Al correrse traslado al Sr. Fiscal Subrogante, este manifiesta que no debe hacerse lugar al planteo ya que no se evidencia perjuicio para la defensa y la imputada. Asimismo sostiene que la resolucin que se impugna ha sido adoptada por la mayora de los miembros del Tribunal. Por otro lado, entiende que el art. 6 de la ley 26436 sobre Trata de Personas, le reconoce a la vctima de estos delitos el derecho a prestar declaracin y la posibilidad de ser oda y que de modo alguno existi compulsin en su citacin. Finalmente expresa que se est en presencia de un planteo novedoso y extemporneo, toda vez que el decreto que ordena la produccin de la prueba ha quedado firme sin que haya mediado oposicin de la defensa. 3). Este Tribunal ha resuelto rechazar, por las razones que a continuacin se expresarn, el planteo nulificatorio esgrimido por la defensa de la encartada N. a). En primer lugar, me avocar a resolver el planteo que sostiene que la resolucin es nula por la falta de firma del Dr. Omar Digernimo. Dicha circunstancia no se discute, toda vez que el juez de cmara antes nombrado se encuentra cumpliendo, permanentemente, funciones de juez de titular por ante el Tribunal Oral N. 2 de la ciudad de Rosario; por esa razn, al momento del dictado de la resolucin que ahora se impugna , no le fue posible firmarla. Sin embargo, al insistirse con el mismo planteo que hoy se trae a esta audiencia por va del recurso de Casacin interpuesto a fs. 914/923, el Dr. Digernimo ya en la jurisdiccin pudo conocer los argumentos de la defensa y opt por el rechazo a los mismos (ver resolucin de fs. 924/vta.). Asimismo, debo remarcar que la resolucin que se ataca ya contaba con la mayora del Tribunal (por el voto del suscripto y el de la Dra. Vella), por lo que el voto del juez restante no iba a alterar lo ya decidido. Por ello entiendo que la resolucin N. 197/09 ha sido dictada con respeto hacia los preceptos legales vigentes, no verificndose inobservancia alguna hacia las disposiciones procesales que rigen la actividad judicial ni perjuicio alguno para las garantas constitucionales del imputado. b). En segundo lugar, la defensa entiende que la resolucin N. 197/09 es arbitraria, ya que dispuso rechazar el recurso de revocatoria interpuesto contra el decreto de la presidencia del Tribunal que admiti la declaracin de V. N. R. (fs. 872).

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Al respecto advierto que la defensa no ha alegado ni ha justificado cual es el perjuicio concreto que la circunstancia de que V. N. R. declare en esta audiencia, le causa. Es ms, ha admitido expresamente que se trata de un derecho que le compete a la vctima a tenor de lo dispuesto por el art. 6 de la ley 26364 y que de ninguna manera se hubiese opuesto a que sea escuchada por el Tribunal si la misma hubiese comparecido voluntariamente. Si bien la defensa discuti la forma en que el Tribunal la ha citado, ello no logra conmover lo decidido, puesto que del texto de esa resolucin, se desprende que su citacin se ha hecho en los trminos de la ley de Trata de Personas, de manera tal que si R. no hubiera comparecido a esta audiencia, el Tribunal se encuentra impedido de hacerla traer por la fuerza pblica. En este sentido, es dable recordar que del mismo texto de la resolucin surge que la declaracin testimonial se desarrollar de conformidad a lo previsto en el art. 6 inc. h) de la ley 26364. Por todo lo expresado, entiendo que el planteo articulado la Sra. Defensora Pblica Oficial Ad Hoc, debe ser rechazado. Segundo: 1.a). Ha quedado acreditado en el debate que el da 18 de diciembre del ao 2008, en horas del medioda, J. A. N. se hizo presente en el barrio Santa M. de la ciudad de Coronda de esta provincia y luego de haber visitado varias familias que contaban con hijas menores de edad, concurri al domicilio de la familia F. y se entrevist con C. L. A., madre de C. F., a quien le solicit la entrega de su hija a fin de que le hiciera compaa (a raz de que su madre haba recientemente fallecido) y para realizar tareas domsticas, con la promesa de recibir a cambio la suma de cuatrocientos pesos al mes ($ 400) y proveerle ropa y comida, a lo que la Sra. A. accedi. En dicha oportunidad, N. le manifest a A. vivir en Santo Tom y ser maestra. Asimismo, le prometi que regresara a su hija antes de las fiestas de fin de ao y le solicit a la menor que llevara consigo su respectivo DNI. Seguidamente N. parti junto a C. F. que portaba una mochila con ropas en direccin hacia la ruta 11. Que ante el no regreso de la menor para la fecha prometida, su madre decidi radicar el 09 de enero de 2009, en la sede de la Comisara de Coronda, la denuncia respectiva. b). Asimismo se ha probado que A. M. T., domiciliada en el barrio Santa M. de Coronda, vio a C. F. junto a N. el 09 de enero de 2009, en un baile en la ciudad de Barrancas, hecho al que me referir en los pargrafos precedentes. c). Tambin se ha acreditado en el decurso del debate que C. F. permaneci varios das en la casa de N. hasta el da 10 de enero de 2009, oportunidad en la que H. R., "pareja" o amigo de N., egres de la crcel bajo la modalidad de salidas transitorias y entreg a la menor a J. R. R., alias "Pollo", quien fuera su compaero de pabelln en oportunidad de haber estado detenido en la crcel de Las Flores y fue l quien la condujo, en definitiva, hasta el local nocturno "Mimo", ubicado en la localidad de Amrica, Partido de Rivadavia, Provincia de Buenos Aires, en donde fue explotada sexualmente. d) Finalmente se ha acreditado que, en fecha 19 de febrero de 2009, luego de varias comunicaciones telefnicas de J. R. R. y C. F. con su hermana R. M. se present la referida menor ante el Juzgado de Menores de la Primera Nominacin de esta ciudad, acompaada por la nombrada y dio su versin de los hechos. Seguidamente, la menor, fue conducida hasta la casa de la Joven en la que permaneci hasta el da 02 de marzo del corriente ao, fecha en la que se escap por los techos de la institucin. Se arriba a ello luego de analizar los elementos probatorios colectados en la causa, respecto de los cuales debe ponderarse: la denuncia de fs. 1/vta., la investigacin policial efectuada por personal de la Comisara de Coronda (ver fs. 188, 193, 253/255, 348/350vta.), la declaracin testimonial de C. F., prestada ante el juez de menores de esta ciudad (fs. 298/299vta), las declaraciones testimoniales recabadas en la instruccin (ver fs. 304/306vta. y 479/481), el informe de la Casa de la Joven (de fs. 373), las actas de reconocimiento en rueda de personas (fs. 528/533) y las declaraciones prestadas en esta sede por S. M. A. y D. B., empleadas policiales con asiento en la ciudad de Coronda, R. A. M., empleado policial de la URXV, M. del C. H. y G. M., psicopedagogas de la Casa de la Jo-

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ven, V. N. R., R. M., hermana de C. F., C. A. y M. F., padres de la menor, M. R. C., E. V., C. B. y A. M. T., vecinos de la familia F., B.O., madre de una compaera de la menor y por el de J. M. T., empleado penitenciario con asiento en la ciudad de Rosario. Asimismo, con los informes reservados en Secretara; y que en su materialidad, el Tribunal ha tenido a la vista. 2.a). Tambin se ha probado en el debate que el da 09 de febrero del corriente ao, la encartada J. A. N., siendo las 11:00 hs., concurri al domicilio de V. N. R., sito en calle 12 de octubre y 2 de abril de la ciudad de Recreo y le ofreci, ante la presencia de su madre, realizar tareas domsticas en una casa de familia a cambio de la suma de cuatrocientos pesos al mes ($ 400), ropa, comida, los gastos de transporte y bajo la condicin de que llevara su DNI. R. acept la propuesta de N. y se dirigieron, a pie, hacia una casa ubicada en el Barrio Cabaa Levia de esta ciudad. Luego de recibir un llamado telefnico, fueron hasta la estacin de servicios ubicada frente al Hospital Psiquitrico, en la que las esperaba la persona para quien iba a trabajar, identificada como J. R. R., el que se encontraba junto a otra persona a bordo de un automvil. La encartada le indic a R. que subiera al vehculo manifestndole que ella lo hara en unos instantes pero, sin embargo, no lo hizo y se retir del lugar. R. por su parte subi y fueron hasta una vivienda ubicada en Aristbulo del Valle. En esa oportunidad, el nombrado le manifest a la joven que trabajara en la atencin de unas prostitutas en la ciudad de Rosario. Despus de realizar unas compras en una farmacia, los dos partieron hacia otro inmueble ubicado en el Barrio Guadalupe de esta ciudad, al tiempo que R. recibi una llamada telefnica proveniente de la Comisara de Recreo a fin de dar con su persona. b). Asimismo ha quedado probado que en esa vivienda, R. abus sexualmente de R. y le manifest que si no acceda a sus pedidos se desquitara con su hija. Al da siguiente, una persona le avis a R. que se estaban efectuando allanamientos en la zona por lo que traslad a la joven hacia unas escalares ubicadas en la playa. Una vez que la polica se retir del lugar, se dirigieron nuevamente hacia la finca, R. prepar un bolso y se dirigieron en bicicleta a comprar algo de ropa y luego en rems hacia la estacin terminal de mnibus de esta ciudad. All, le comunic que iran hacia la ciudad de Rosario. Al llegar a la citada ciudad, tomaron otro colectivo con rumbo hacia la ciudad de Trenque Lauquen, Provincia de Buenos Aires, trayecto en el que R. le dijo a la joven que iba a trabajar como prostituta. c). Tambin ha quedado probado que una vez en Trenque Lauquen y luego de dos horas y media de viaje, arribaron, en horas de la noche, a la localidad de Amrica, Partido de Rivadavia, Provincia de Buenos Aires, lugar en el que se encuentra el local nocturno "Mimo", tambin conocido como "El quincho". Antes de arribar al mismo, R. le indic a R. que le enve un mensaje de texto a una persona conocida como "Turca", quien a la postre identificara como C. F., quien se encontraba en el referido lugar junto a otras seis o siete mujeres. d). Asimismo surge acreditado que C. F. le manifest que conoca a N., ya que ella la haba ido a buscar para trabajar de empleada domstica, padeciendo la misma situacin de engao que ella; adems, la menor, le manifest que estaba enamorada de R. y que prefera estar con l antes que con su familia. e). Otra circunstancia que ha sido probada es que R. recibi un llamado telefnico que le alertaba que deba regresar a la ciudad a C. F. porque las cosas estaban complicadas y as lo hizo. Luego, en un descuido del dueo del local, cruz la calle y desde un comedor ubicado frente a "Mimo", llam telefnicamente a personal policial, quien luego de unos minutos la recogi y en la Comisara les explic lo sucedido; hasta que una comisin de Santa Fe la trajo de regreso a Santa Fe. Para arribar a tales conclusiones se han ponderado las declaraciones testimoniales prestadas durante la instruccin y en esta audiencia por V. N. R. (glosadas a fs. 304/306vta. y 479/481), G. O. A., empleado policial de la Divisin Especial de Trata de personas del Depto. Jud. (D 5)

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de la provincia de Santa Fe, el informe policial de fs. 242/247 y las actuaciones policiales labradas en la Provincia de Buenos Aires, a partir de la denuncia de R. (glosadas a fs. 427/473). Tercero: Encontrndose probados los hechos, de acuerdo a lo expuesto en el considerando precedente, corresponde entrar al anlisis de la autora de los mismos. a). En primer lugar, me referir al hecho que ha tenido como vctima a la menor C.B.F. Durante el debate ha quedado acreditado sin hesitacin alguna que J. A. N. se hizo presente el 18 de diciembre de 2008, en horas del medioda, en el Barrio Santa M. de la ciudad de Coronda y luego de haberse entrevistado con M. R. C., E. V. y C. B. a quienes le requiri la compaa de alguna de sus hijas adolescentes , y ante sus respectivas negativas dio con el domicilio de C. L. A., madre de la menor, C. F. En la entrevista, N. le manifest, engaosamente, a A. que necesitaba la compaa de su hija ya que recientemente haba fallecido su madre y para la realizacin de tareas domsticas, con la falsa promesa de recibir a cambio un sueldo de cuatrocientos pesos, ropa y comida. Asimismo, falsamente, le dijo estar domiciliada en Santo Tom, ser maestra y tener una fbrica de trapos de piso, al tiempo que le prometi que regresara a la menor antes de las fiestas de fin de ao. En ese estado de cosas, A. acord con la encartada la entrega bajo la condicin de que llevara su DNI; sin embargo, la menor no fue reintegrada a su hogar en la fecha estipulada. As las cosas, se pudo establecer en el debate que el verdadero propsito de J. A. N. fue obtener mediante engao el consentimiento de A. (que era quien tena la verdadera autoridad sobre la menor, ya que su padre se encontraba ausente) con el objeto de entregarla a H. A. R. y J. R. R. a fin de que sea trasladada a otra provincia con el objeto de ser explotada sexualmente, sacando provecho de la situacin de vulnerabilidad en la que se hallaban inmersa. Asimismo, no me quedan dudas que la encartada obr en todo momento con conocimiento de las acciones que desarrollaba y de los medios que empleaba con el objeto de lograr la ulterior explotacin de la menor. Por todo ello, deber responder como autora penalmente responsable del hecho que hoy se le endilga. b). Con respecto al hecho que ha tenido como vctima a V. N. R., se puede arribar a las mismas conclusiones. As ha quedado acreditado que el da 09 de febrero del corriente ao, la encartada N., siendo las 11:00 hs., concurri al domicilio de la nombrada, ubicado en calle 12 de octubre y 2 de abril de la ciudad de Recreo y le ofreci ante la presencia de su madre , realizar tareas domsticas en una casa de familia a cambio de la suma de cuatrocientos pesos al mes ($ 400), ropa, comida, los gastos de transporte y bajo la condicin de que llevara su DNI. Es decir que N., valindose del mismo "modus operandi" utilizado para con la menor F., obtuvo mediante engao el consentimiento de V. N. R. para tales fines, cuando en realidad su finalidad era la de entregarla a J. R. R. para su ulterior traslado a otra provincia y explotacin sexual. Advierto tambin, con respecto a este hecho, que la encartada actu en todo momento, con pleno conocimiento de las acciones realizadas, consciente de las acciones y los medios que utilizaba para la consecucin de los fines espreos de explotacin. Por ello, debe ser considerada autora penalmente responsable de este hecho que tambin se le atribuye. Cuarto: Determinada la autora y responsabilidad penal de J. A. N. en los hechos sometidos a juicio, debo referirme al encuadre jurdico que merece la conducta atribuida a la nombrada. 1). Con respecto al hecho que tuvo como vctima a C.B.F., entiendo que corresponde encasillarla en la figura del art. 145 ter, inc. 1 del CPen. (incorporado por la ley 26364), es decir trata de personas de personas menores de dieciocho aos de edad, agravada por haber mediado engao hacia quien tena autoridad sobre la vctima, coincidente con el procesamiento

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instructorio y el requerimiento de elevacin a juicio formulado por la representante del Ministerio Pblico Fiscal, el que ha sido mantenido por el Fiscal General en la discusin final del debate. Entrando al anlisis de los requisitos que el tipo penal escogido debe satisfacer, surge indiscutido que N. dolosamente ha captado, mediante engao y aprovechando la situacin de vulnerabilidad, la voluntad de la menor C. F., a fin de entregarla luego a H. R. y J. R. R. para su explotacin sexual. a). En primer lugar, me referir a los elementos objetivos del tipo en cuestin. En este orden de ideas puedo afirmar que la encartada capt la voluntad de C. A., madre de la menor F.; en este sentido la doctrina ha dicho que "captar" es atraer hacia s algo o alguien, es convencer, logar aquiescencia para participar de una determinada actividad, sumarlo a ella ("Algunas consideraciones sobre los nuevos delitos de trata de personas con fines de explotacin (arts. 145 bis y 145 ter del CPen)"; Macagno, Mauricio; Suplemento Penal 2008 noviembre; 66 LL 2008 F; 1252). A fin de captar su voluntad, N., se vali de un engao, hacindose pasar por maestra, manifestando que resida en la ciudad de Santo Tom, valindose de la falsa promesa de que le pagara a la menor un sueldo de cuatrocientos pesos, le dara comida, ropa y alojamiento y que la regresara antes de las fiestas de fin de ao. Dichas circunstancias han quedado suficientemente probadas merced al testimonio brindado en la audiencia por A. Asimismo se tiene dicho que "engaa" quien falta a la verdad, disimula lo verdadero e induce a un tercero a creer en ello. Tambin que "es aquel despliegue que tiende a hacer creer que es verdadero lo falso, sin que se requiera algn despliegue aparatoso" ("El delito de trata de personas. Anlisis de los arts. 145 bis y 145 ter del CPen. incorporado por ley 26364"; Hairabedin, Maximiliano; LL 2008 C; 1136; Suplemento Penal 2008 (mayo), 53). Advierto que el engao pergeado por N. ha sido determinante para conquistar la voluntad de la madre, de quien "a posteriori" sera vctima del delito que nos convoca, pues no tengo dudas que si no hubieran mediado esas falsas promesas o mentiras, A. no habra accedido a sus pedidos. En este punto, entiendo que la encausada en el afn de obtener sus propsitos ha sacado provecho de la situacin de vulnerabilidad en la que se encontraba la familia F. y particularmente, C. Se ha descripto a la situacin de vulnerabilidad como el "estado de indefensin, de debilitamiento de la personalidad, donde se ausentan las fuerzas para poder enfrentar todo tipo de presiones inhumanas y amenazantes" ("La Vulnerabilidad en la ley de trata de personas"; De Cesaris, J.; Suplemento de Actualidad de LL, 10/09/09, 1). Este elemento del tipo penal previsto por el art. 145 ter, inc. 1, ha quedado acreditado en virtud de las declaraciones testimoniales brindadas por M. del C. H. y G. M., psicopedagoga y directora, respectivamente, de la "Casa de la Joven" quienes en el debate manifestaron que tomaron contacto con la menor en oportunidad de hallarse all alojada, afirmando que la misma se encontraba en una situacin de "extrema vulnerabilidad", atento a su escasa edad y a las vicisitudes que les toca vivir a los adolescentes. A ello debemos agregar la situacin de pobreza qua atraviesa la familia F., lo que los ha colocado en una situacin de inferioridad con respecto a N., que inescrupulosamente sac ventajas de la misma. Siguiendo con el encuadramiento legal en la figura del art. 145 ter, inc. 1 del CPen. del hecho atribuido a N., ha quedado probado que luego de obtener la aprobacin de A., la encausada se march con la menor en direccin hacia la ruta 11. Al respecto, en la audiencia de debate, M. R. C., E. V. y C. B. (personas domiciliadas en el Barrio Santa M. de Coronda), fueron coincidentes en sealar que vieron pasar en esa direccin a C. (quien portaba una mochila) junto a una mujer de cabello rojizo, de contextura robusta y petisa (caractersticas fisonmicas que coinciden plenamente con las propias de N.). A mayor abundamiento, no puedo dejar de mencionar que las declarantes tambin men-

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cionaron que esa misma persona que vieron pasar junto a C., se haba entrevistado antes con cada una de ellas, oportunidad en la que les pregunt si tenan hijas mujeres de corta edad (de entre 13 y 15 aos) para que le hagan compaa y efecten tareas domsticas, a cambio de un sueldo, ropa y comida. De acuerdo a la declaracin de estas personas tambin surgi acreditado que N. contaba con un telfono celular en el que recibi llamados de una tercera persona. Ello tambin fue corroborado por C. A., quien expres que cuando se encontraba hablando con la encartada, le son su telfono celular y que ella le dijo "me estn hablando por trabajo". Asimismo, merced al testimonio de E. V. se pudo conocer que N. le haba dejado anotado su nmero de telfono celular; nmero telefnico que fuera aportado posteriormente a las autoridades policiales de la Comisara de Coronda quienes, luego de una prolija investigacin, pudieron llegar hasta la encartada y proceder a su arresto (ver lista sbana de llamadas obrante a fs. 253/255 de autos). El informe mencionado es relevante, ya que da cuenta que J. A. N., durante el da del hecho, recibi en su telfono (abonado N. (...)) cuatro llamadas a las 11:36, 11:39, 11:59 y 14:03 horas provenientes del abonado (...), que era el nmero de plataforma desde donde H. R. al que me referir luego realizaba llamadas desde la crcel de Las Flores, lugar donde estaba detenido. A lo reseado tambin puedo aadir lo expuesto por la Comisario a cargo de la Comisara de Coronda, S. A., quien sostuvo que el telfono celular que usaba la encartada, activ la antena de la ciudad referida, el da 18 de diciembre de 2008 y que antes haba activado la ubicada en la localidad de Desvo Arijn, lo que les permiti determinar que N. haba venido desde Santa Fe y con direccin de norte a sur. Lo narrado por las personas que depusieron en el debate y las conclusiones del informe aludido, me permiten inferir que el da de la desaparicin de la menor, N. se comunicaba telefnicamente con R., a quien le iba informando acerca de las novedades y los pasos que estaba dando en el reclutamiento de jvenes. Todo ello me permite concluir que N. tena como nico horizonte la captacin mediante engao de personas de sexo femenino de corta edad, para su entrega y ulterior explotacin sexual, logrando su cometido cuando se top con C. F. As, surge del debate que una vez que N. se hizo de la menor, permaneci con ella hasta su entrega a H. R., hecho que tuvo lugar en fecha 10 de enero de 2009. Ello se corrobora al referirnos al hecho ocurrido un da antes (el 09 de enero del corriente ao), que arroja certeza acerca de que la menor se encontraba con la encausada padeciendo lo que se ha dado en llamar dentro del delito de trata de personas, el "ablande", a travs del cual se intenta doblegar a la vctima para que acepte su situacin antes de llegar al lugar de explotacin. De acuerdo al testimonio brindado en el debate por parte de A. M. T. (vecina del Barrio donde se domiciliaba C. F.), se pudo establecer que la misma estuvo junto a N. en un baile en la localidad de Barrancas, localidad cercana a la ciudad de Coronda; la declarante expres que la menor la agarraba y que le tiraba de la remera dicindole que la conoca y que la sacara del lugar. Asimismo, que luego del baile en el que las haban obligado a tomar alcohol y pastillas , las llevaron a una casa en donde cuatro hombres intentaron abusar sexualmente de ellas. Lo dicho se abona con la declaracin prestada por T. durante la instruccin (ver fs. 477/478) quien al relatar el episodio manifest "... la seora nos deca a mi y a Cacha que debamos practicar, que lo hagamos, mientras los varones nos queran poner el pene en la boca". El da 10 de enero del corriente ao entra en escena, la figura de H. A. R., "pareja", novio o amigo de la encausada, quien se encontraba detenido en la crcel de Las Flores y bajo el rgimen de salidas transitorias. Su vnculo con la encausada ha quedado establecido merced al testimonio del empleado penitenciario J.T. (por entonces prestando servicios en la crcel citada y en el pabelln en el que se encontraba R.), ya que en el debate manifest que R. se comunicaba con N. a travs de su telfono celular, y que l se lo facilitaba para

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formularle pedidos a la encausada y para que le mueva sus papeles. En la audiencia, T. expres que N. visitaba a R. en la crcel; que figuraba como "amiga" en la lista de sus visitantes pero que en realidad, era su novia. Asimismo, manifest desconocer los nmeros telefnicos a los cuales llamaba o mandaba mensajes de texto (como ocurri el da del hecho a las 08:58 hs.; ver fs. 254) y sostuvo que si no los contestaba, lo llamaban. Finalmente, afirm que N. llam varias veces a su telfono. Fue as que, en una de esas salidas transitorias, R. concurri al domicilio de N., se llev a la menor y se la entreg a J. R. R., alias "Pollo", a quien conoca en virtud de haber estado detenidos juntos en el establecimiento carcelario antes nombrado. A partir de ese da, la menor, ya doblegada totalmente, pas a estar bajo el control de R., quien la "transport" por diferentes lugares del pas hasta llegar a la localidad de Amrica, partido de Rivadavia, provincia de Buenos Aires, lugar escogido para el desarrollo de su "explotacin" sexual en el local nocturno "Mimo", tambin conocido como "El quincho". El "transporte" y la "explotacin" configuran dentro del delito de trata de personas, dos hitos fundamentales. El transporte "es un paso imprescindible pues se capta en una regin para explotar en otra; con ello se busca dejar a las vctimas en absoluta indefensin siendo los delincuentes su nico vnculo". La explotacin, por su parte, "constituye la actividad que reporta el beneficio econmico para el tratante" ("Trata de personas para su explotacin"; Cilleruelo, Alejandro; LL, 25/06/08,1). b). En segundo lugar, me avocar al estudio del elemento subjetivo del tipo penal del art. 145 ter, inc. 1 del CPen. En este sentido, nos encontramos frente a una figura dolosa, toda vez que nicamente admite el dolo directo de su autor, el que est constituido por los "fines de explotacin". As, se ha expresado que "el autor no slo debe conocer todos los elementos componentes del tipo objetivo, sino que su voluntad debe dirigirse a su concrecin poseyendo, adems, como ultraintencin el objetivo de someter al sujeto objeto de su conducta a una de las formas de explotacin previstas por el art. 4 de la ley 26364" ("Algunas consideraciones sobre los nuevos delitos de trata de personas con fines de explotacin (arts. 145 bis y 145 ter del CP)"; Macagno, Mauricio; Suplemento Penal 2008 noviembre; 66 LL 2008 F; 1252). Es decir que el objetivo de explotacin debe ser conocido y querido por el autor. Para probar la explotacin sexual a la que fue sometida la menor F., ha sido relevante el testimonio prestado por V. N. R., quien en el debate sostuvo que C. se encontraba en el local nocturno antes referido y que le manifest que haba llegado all luego de que N. la captara bajo la falsa promesa de la realizacin de tareas domsticas. Enfticamente dijo: "le hizo el mismo cuento que a m". Por ello, puedo afirmar sin hesitacin alguna que N. obr con conocimiento de las acciones que desarrollaba, de los medios que para ello empleaba y de que lo haca con el fin de que la menor F. fuese sometida a explotacin sexual. Es decir que entreg a la menor en forma voluntaria y deliberada, ocultando a sus progenitores el verdadero destino que haba escogido para su hija. De all que N. no haya puesto en conocimiento de aquellos la circunstancia de la supuesta fuga de la menor de su vivienda, tericamente producida en el mes de enero, hacindolo recin un mes despus, en oportunidad de ser detenida por el personal policial. Por otro lado, tambin surge probado en autos que R. mientras tuvo retenida a F. en la localidad de Amrica se comunic telefnicamente con su hermana mayor, R. M., la que en el debate asever que habl con el referido "Pollo", quien le orden que retirara la denuncia porque de lo contrario, se iba a llevar a C. muy lejos. Asimismo, que fue con l, con quien concert la entrega de C., hecho que sucedi en la sede del Juzgado de Menores de esta ciudad, el da 19/02/09 (ver fs. 298/299vta.). Finalmente quiero precisar a tenor de lo expresado precedentemente que en el caso de C. se hacen presentes las consecuencias que provo-

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ca en las vctimas este tipo de delitos, constituidas por su "despersonalizacin" y el menoscabo de su dignidad. Estas lamentables secuelas fueron puestas de manifiesto por R. M., quien en la audiencia dijo que el da del reencuentro con su hermana advirti "que era otra". En base a todo lo expuesto y en atencin a lo dispuesto en la Convencin de los Derechos del Nio, el Protocolo para prevenir, reprimir y sancionar la Trata de Personas, especialmente de mujeres y nios, la Convencin de la ONU contra la delincuencia organizada transnacional (Protocolo de Palermo) y la ley N. 26364 de Trata de Personas, no cabe otra solucin al caso que subsumir los hechos en la figura, prevista en el art. 145 ter, inc. 1 del CPen. 2). En lo referente al hecho que tuvo como vctima a V. N. R. estimo que el mismo debe ser encasillado en el tipo penal previsto en el art. 145 bis del CPen. (incorporado por la ley 26364), es decir trata de personas de personas mayores de dieciocho aos de edad, coincidente con el que ha seleccionado el Fiscal General Subrogante en la discusin final del debate. Adelanto, antes de entrar al estudio de los elementos del tipo penal sealado, que en el caso tambin surge sin lugar a dudas que la encausada N. dolosamente capt, mediante engao y sacando provecho de su situacin de vulnerabilidad, la voluntad de R., con el objeto de entregarla a J. R. R. para su ulterior explotacin sexual. a). Primeramente, har referencia a los elementos objetivos que se hallan reunidos en la figura legal mencionada. En este orden de ideas, ha quedado acreditado que N. se hizo presente, el da 09 de febrero del corriente ao en horas de la maana, en la vivienda de calle 12 de octubre y 2 de abril de la ciudad de Recreo y que, utilizando una forma de proceder similar a la que tomara con respecto a C. F., capt la voluntad de V. N. R. Para alcanzar su cometido, ha quedado probado que la encartada se vali de un engao y de una falsa promesa, toda vez que le propuso realizar tareas domsticas en una casa de familia a cambio de la suma de cuatrocientos pesos al mes ($ 400), ropa, comida, los gastos de transporte y bajo la condicin de que llevara su DNI. En la audiencia de debate, R., manifest que acept la propuesta porque necesitaba trabajar ya que la situacin econmica en su casa era complicada, lo que habla a las claras de la humilde condicin en la que se encontraba y de la "situacin de vulnerabilidad" en este caso, social o econmica en la que se encontraba, la que fue aprovechada hbilmente por la encartada. Asimismo expres que luego de haberse dirigido hacia una casa ubicada en el Barrio Cabaa Leiva de esta ciudad (tal vez, la propia vivienda de la encartada, teniendo en cuenta que all se domicilia) y que luego de que N. recibiera un llamado telefnico a su celular, fueron hasta la estacin de servicios ubicada frente al Hospital Psiquitrico, en la que las aguardaba la persona para quien iba a trabajar, identificada como J. R. R., quien se encontraba junto a otra persona a bordo de un automvil. Seguidamente N., a travs de otro ardid engaoso, le indic a R. que subiera al vehculo, manifestndole que ella lo hara en unos instantes; dicha circunstancia no ocurri ya que la encausada se retir del lugar. R., por su parte, ingres al automvil y desde all se dirigieron hasta una vivienda ubicada en Aristbulo del Valle. En esa oportunidad de acuerdo al testimonio de R. el nombrado le manifest a la joven que trabajara en la ciudad de Rosario, en la atencin de unas prostitutas. A esta altura, R. ya no pudo volver a su hogar encontrndose vulneradas su libertad individual y dignidad personal. Estas circunstancias se acreditan con el informe policial incorporado a estos obrados a fs. 242/245, suscitado luego de la denuncia que la madre de la vctima hiciera ante la falta de regreso a su hogar y con la declaracin testimonial prestada en el debate por el empleado policial G. O. A., Jefe de la Divisin Especial de Tratas Personas del Dpto. Judicial (D 5) de la Pcia. de Santa Fe. Luego se trasladaron a la vivienda de R. ubicada en el Barrio de Guadalupe y all a modo de "ablande" abus sexualmente de R. y le manifest que si no acceda a sus peticiones se desquitara con su familia, con el fin deliberado de

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doblegar su voluntad. Tambin ha quedado acreditado que R. retuvo el DNI de la vctima. Al relatar esta situacin en la audiencia, R. dijo que en un momento tuvo la oportunidad de escaparse pero que no lo hizo porque su captor tena el DNI en su poder. Al respecto la doctrina ha manifestado que uno de los mecanismos de coercin utilizados por el tratante durante el perodo de captacin de la vctima de este delito, est dado por "el aislamiento y la confiscacin de sus documentos; esa es la circunstancia por la que la persona que atraviesa este difcil trance no se escapa" ("Trata de personas para su explotacin"; Cilleruelo, Alejandro; LL, 25/06/08,1). Asimismo, durante el decurso del debate, se ha corroborado que R., luego de eludir un allanamiento dispuesto por la justicia provincial y de ocultar a R. en las escalinatas que se encuentran en la playa de Guadalupe a la vera de la laguna Setbal, se encamin a transportar a la misma hacia su lugar final de explotacin. En esa empresa, R. condujo a R. hacia la estacin terminal de mnibus de esta ciudad, en donde le comunic que iran hacia la ciudad de Rosario. Luego, desde esa ciudad, tomaron otro colectivo con rumbo hacia la ciudad de Trenque Lauquen, Provincia de Buenos Aires, trayecto en el que R. le hizo saber a la joven que iba a trabajar a tener que trabajar como prostituta. Con posterioridad, partieron hacia la localidad de Amrica, partido de Rivadavia, provincia de Buenos Aires, lugar donde la vctima sera explotada sexualmente en el local nocturno "Mimo", tambin conocido como "El Quincho", en donde tuvo la oportunidad de conocer a C. F., quien se encontraba en el lugar a los mismos fines. Como se puede ver, el lugar de explotacin que R. eligi se encuentra ubicado a cientos de kilmetros del domicilio de la vctima, ello obedece a todas luces al siniestro objetivo de aislar al sujeto pasivo del delito de sus familiares y allegados a fin de que no pueda contar con su auxilio y contencin, quedndole como nico vnculo a recurrir, la persona del tratante. b). Seguidamente, me avocar al estudio del elemento subjetivo del tipo penal del art. 145 bis del CPen. En este sentido, corresponde traer a colacin los argumentos vertidos al tratar el mismo elemento en el hecho cometido en perjuicio de la menor F., pues nos encontramos frente a una figura dolosa que nicamente admite el dolo directo de su autor, el que est constituido por los "fines de explotacin". Con respecto al hecho bajo examen, advierto sin hesitacin alguna que N. tambin obr con cabal conocimiento de las acciones que desarrollaba, de los medios que para ello empleaba y de que lo haca con el nico fin de que V. R. fuese sometida a explotacin sexual. De conformidad al testimonio de la vctima puedo concluir que aquella fue explotada sexualmente en el local nocturno antes citado, toda vez que R. la coaccion para que trabaje de prostituta, bajo la amenaza de que si no lo haca, se iba a desquitar con su hija. Asimismo, le dijo que tena que hacerlo porque los gastos ya se haban hecho y que deba ser su mujer. Esta penosa situacin dur hasta que ella pudo escapar del lugar, dando aviso a personal policial y labrndose a posteriori las actuaciones judiciales que obran glosadas a fs. 427/473. En base a lo expuesto, el Protocolo de Palermo antes mencionado y la ley N. 26364 de Trata de Personas, no cabe otra solucin al caso que subsumir el presente hecho en la figura, prevista en el art. 145 bis del CPen. 3). En conclusin, la calificacin legal que corresponde asignar a los hechos de la causa es la sustentada por el Sr. Fiscal General Subrogante al momento de formular los alegatos, es decir, Trata de Personas menores de dieciochos aos (art. 145 ter, inc. 1 del CPen.), hecho cometido en perjuicio de C. F., en concurso real (art. 55 del CPen.) con el delito de Trata de Personas mayores de dieciochos aos (art. 145 bis del CPen.), hecho cometido en perjuicio de V. N. R. Quinto: En razn de lo hasta aqu expuesto, slo resta sealar la sancin penal a la que a mi juicio se ha hecho pasible la encausada, siempre teniendo en cuenta las pautas individualizadoras de los artculos 40 y 41 del CPen. Atento a la mismas, y teniendo en cuenta que

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se trata de una persona que carece de antecedentes condenatorios lo que se juzgar como atenuante, estimo equitativo la imposicin de la pena de diez aos de prisin, con ms la accesorias del art. 12 del CPen. Sexto: Asimismo, y conforme lo dispuesto en el art. 530 del CPPN, deber imponerse a la condenada el pago de las costas procesales y ordenar que por Secretara se lleve a cabo el cmputo de la pena impuesta. Sptimo: a). En los alegatos finales, el Sr. Fiscal General Subrogante solicit al Tribunal se remita al Servicio Penitenciario de esta Provincia, testimonio de la declaracin testimonial prestada en este juicio por el empleado penitenciario J. M.T., a fin de que se tomen las medidas administrativas que correspondan. Sobre el particular, y a tenor de lo vertido por el testigo T. durante el decurso de la audiencia, entiendo que previo a resolver el presente pedido debe solicitarse informe al Servicio Penitenciario de la Provincia para saber si ha llevado a cabo un sumario administrativo con respecto al nombrado y vinculado a esta causa. b). Asimismo el representante del Ministerio Pblico Fiscal peticion la remisin a la Municipalidad de la ciudad de Amrica, Partido de Rivadavia, Provincia de Buenos Aires, copia ntegra de la sentencia dictada en estos autos, a fin que se tomen las medidas administrativas correspondientes con relacin al local nocturno denominado "Mimo", toda vez que se trataba del lugar de destino final de las jvenes captadas para su explotacin sexual. Al respecto, estimo que, oportunamente, deber remitirse a la Municipalidad antedicha testimonio de la presente, a fin de que se tomen las medidas administrativas correspondientes. Octavo: Finalmente, y en atencin a la solicitud del Sr. Asesor de Menores, corresponde exhortar a las autoridades correspondientes a fin de que se intensifiquen los esfuerzos, en procura de la aparicin de la menor C. F. As voto. La Dra. Ivn Vella adhiere por idnticos argumentos al voto precedente. Este Tribunal en forma definitiva, Resuelve: I. Condenar a J. A. N., cuyos dems datos de identidad obran precedentemente, como autora responsable del delito de Trata De Personas (artculo 145 bis y 145 ter, inc. 1, del CPen.) dos hechos ambos en concurso real (art. 55 del CPen.), a sufrir la pena de diez aos de prision, con ms las accesorias del art. 12 del CPen. II. Imponer a la condenada las costas del juicio, y en consecuencia el pago de la tasa de justicia que asciende a la suma de pesos sesenta y nueve con setenta centavos ($69,70), intimndola a hacerlo efectivo en el trmino de cinco (5) das bajo apercibimiento de multa del cincuenta por ciento (50%) del referido valor, si no se efectivizare en dicho trmino. III. ordenar que por Secretara se practique el cmputo legal, con notificacin a las partes (art. 493 del CPPN). IV. diferir el tratamiento del pedido efectuado por el Sr. Fiscal General Subrogante de remisin del testimonio de la declaracin prestada en este juicio por J. M. T. al Servicio Penitenciario de esta Provincia, hasta tanto se libre informe al mismo a fin de conocer si el nombrado ha sido pasible de un sumario administrativo vinculado a esta causa. V. remitir, oportunamente, copia ntegra de la sentencia dictada en estos autos a la Municipalidad de la ciudad de Amrica, Partido de Rivadavia, Provincia de Buenos Aires, a fin de que se tomen las medidas administrativas correspondientes con relacin al local nocturno denominado "Mimo". VI. oficiar a la autoridad correspondiente, a fin de que se intensifique la bsqueda de la menor C. F. VII. fijar la audiencia del da viernes 4 de diciembre del corriente ao, a las 18:00 horas para dar lectura a los fundamentos del presente (art. 400, prr. 2, del CPPN). Se deja constancia que el Dr. Omar A. Digernimo, particip de las deliberaciones y comparte los argumentos, pero no suscribe la presente por encontrarse prestando funciones de Juez de

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Cmara Titular del Tribunal Oral en lo Criminal Federal N. 2 de la ciudad de Rosario. Con lo que qued formulado el Acuerdo que motiv la presente, y fundada la sentencia cuya parte resolutiva obra a fs. 950/951 de estos autos. Agrguese el original al expediente, protocolcese la copia, hgase saber y oportunamente archvese. Jos Mara Escobar Cello. Mara I. Vella. Omar Digernimo.

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Actuaciones instruidas s/infraccin Ley 26.364, Juzgado Federal de La Pampa, 2/06/2009 en deuda, sin dinero para decidir cuando regresarse a su pas, necesitadas de realizar cualquier trabajo para poder enviar dinero a sus familias, ejerciendo una actividad estigmatizante, peleadas con sus madres debido a su trabajo, cualquier idea de libertad se desdibuja por ms que se encuentren en un lugar sin restricciones fsicas y se palpa claramente la situacin de vulnerabilidad de la que nos habla la ley.

Causa ACTUACIONES INSTRUIDAS s/ Inf. Ley 26.364. Juzgado Federal de La Pampa. rta. 2 de junio 2009. ///ta Rosa, 02 de junio de 2009. AUTOS Y VISTOS: La presente causa caratulada ACTUACIONES INSTRUIDAS s/ Inf. Ley 26.364, registraba bajo el n 324/09 de la Secretara en lo Criminal y Correccional de este Juzgado Federal, trada a despacho para resolver sobre la situacin procesal de O.J.M., y CONSIDERANDO: I.- De los hechos: Que se inicia la presente causa con la novedad cursada por el Oficial Subinspector de la Polica de la Provincia de La Pampa, J. L. P., que hizo saber al Comisario H. D. R., Jefe de la Comisara de la localidad de Colonia 25 de Mayo, que a las 20:10 horas del da 12 de mayo del corriente ao se haba presentado en la guardia de esa unidad una ciudadana boliviana que manifest que haca su presentacin a solicitud de la Oficina de Migraciones a fin de ser identificada, por lo haba sido atendida por el Cabo D. P. y en un momento de la conversacin que mantena con la mujer sta se larg a llorar y le manifest que haba llegado al pas para trabajar como bailarina en la ciudad de Rosario y que la haban llevado a la ciudad de Santa Rosa y, posteriormente, a esa localidad, engaada para ejercer la prostitucin en el local nocturno E. R., ubicado sobre .., donde se hallaba desde

el 17 de abril de 2009 y donde haba comenzado a ejercer su trabajo como alternadora el da viernes 8 de mayo de 2009 (fs. 2). Que, en consecuencia, la prevencin procedi a recibirle declaracin a esta ciudadana boliviana en adelante, la denunciante en la que sta precis que se haba radicado en Asuncin del Paraguay por razones de ndole familiar y tras un entredicho con su hermana se retir de su domicilio y a travs de una chica que haba conocido en aquella ciudad tom conocimiento de que una seora podra ayudarla por lo que se present en el domicilio de esta mujer, donde permaneci aproximadamente una semana y le ofreci que fuera a Rosario en la Argentina; que le pregunt como sera el lugar y a qu se ira y la seora le respondi que podra conseguir trabajo como bailarina, que ganara bien y que tendra muchos beneficios. Que pasaron unos tres das desde la conversacin y decidi retirarse del lugar y fue all cuando la seora le dijo que tena el viaje preparado para Rosario para el otro da; que al salir del lugar la seora le entreg un papel con indicaciones e instrucciones para viajar desde Rosario a la ciudad de Santa Rosa, La Pampa (ver fs. 45/46), y le dijo que al llegar a este lugar la esperara un seor de nombre J. y que si ste no estaba que se contactara con un tal Rubn, empleado de la empresa Flecha Bus, quien fue el que le entreg los pasajes para la ciudad de 25 de Mayo. Al llegar a este ltimo lugar se baj frente a la estacin de servicios y fue recogida por el seor J. U. en un vehculo color blanco.

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Que lleg el da 18 de abril a la madrugada y mantuvo una charla con U. en la cocina del inmueble donde ste le dijo que necesitaba tener sus papeles en orden para empezar a trabajar y que no se asomara al local porque la polica del lugar iba a controlar y si la encontraban le clausuraran el local. Que estuvo ms o menos tres semanas sin trabajar, lapso en el cual vino con U. a esta ciudad y fueron a la ciudad de Buenos Aires a tramitar la documentacin migratoria. Que el da viernes anterior a la fecha de la denuncia haba salido al saln a trabajar y esa altura ya saba que tendra que ejercer la prostitucin para poder pagar las deudas que haban originado sus papeles, su estada, sus viajes y todo lo que el seor J. le haba proporcionado; que ya anteriormente, en charlas mantenidas, ste le haba puesto en conocimiento del trabajo que debera realizar en el local y que consista en atender clientes en la barra con tragos, como as tambin mantener relaciones sexuales a cambio de dinero. A esa altura ella se encontraba confundida y con muchas ganas de retirarse del lugar y solamente quera cancelar lo adeudado para poder irse por lo que accedi a lo que le pedan. Que al ser llevada la comisara para realizar un trmite y al ser entrevistada por el polica que le tom la declaracin decidi contar lo antes relatado (fs. 4/vta.). Al comparecer ante la Sra. Fiscal Federal la denunciante agreg que todas las chicas que estaban en el local E. R. eran de la misma zona del Paraguay y tenan entre 18 y 20 aos de edad. Que las chicas le dijeron que tena que pagar una cuenta de los papeles, los pasajes y su estada; desde el da que lleg hasta el 9 de mayo se le hizo un total de $ 1.651; haba empezado a trabajar ese da para descontar, trabaj ese da y el domingo y que crea que haba hecho unos $ 150. Explic que crea que por chica U. pagaba unos $ 1000 y que la mujer que la haba enviado a la Argentina llamaba a U. todos los das reclamndole la comisin pero ste le deca que hasta que ella no empezara a trabajar no le pagara. Que el domingo haban ido con las chicas al billar del pueblo, que las deja salir sin los papeles de radicacin los das mircoles, sbados y domingos, si salen del boliche el da que no tienen franco J. las multa y entonces siempre estn endeudadas; que ste no les pega pero las maltrata psicolgicamente y toman cerveza para olvidarse. Que todas las chicas de Paraguay viven all en una villa y son de extrema pobreza. Que cuando J. la llev a la polica a ficharse ella le pregunt al polica para qu le serva la ficha y ste le contest que era para cuidarla en 25 de Mayo y le pregunt cmo estaba y ella le contest que odiaba La Pampa y 25, el Sauzal, el R. y la habitacin 2, que pensaba escaparse y el polica la sac por la puerta de atrs y despus la trajeron a esta ciudad y a J. no lo vio ms. Que cuando viaj a Buenos Aires por los trmites no se fue porque no tena dinero ya que J. haba sacado los pasajes de ida y de vuelta y le dio $ 100 para manejarse en Buenos Aires y el estampillado para el certificado de antecedentes le sali $ 12 (fs. 7/8). En virtud de lo actuado la Sra. Fiscal Federal formul requerimiento de instruccin (fs. 9/10) y se dispuso librar orden de allanamiento respecto del local nocturno E. R. sito en, Colonia 25 de Mayo, propiedad del Sr. O. J. U. (fs. 11/13). Para diligenciar la medida, la prevencin a cargo del Subcomisario A. P., Segundo Jefe de la Brigada de Investigaciones UR-I, y testigos civiles requeridos al efecto se constituyeron en el lugar a las 23:30 horas del da 13 de mayo de 2009, donde fueron atendidos por J. A. U., quien les indic que el propietario O. J. U. dorma por lo que, una vez en presencia de ste se procedi a dar lectura a la orden extendida por este Juzgado. Iniciada la diligencia se dej constancia de las condiciones edilicias del lugar y de la presencia de cinco mujeres de nacionalidad paraguaya que se encontraban en las habitaciones; se procedi al secuestro de efectos personales de la denunciante hallados en las habitaciones. Se constat que la barra del local posea estructuras de madera divisorias, sin puertas, de las cuales dos posean un cerramiento metlico con un candado cuya llave se hall en la caja registradora; dentro de este lugar se hallaron un cuaderno que tena anotaciones en las tres primeras pginas referidas a los nombres de tres mujeres y la descripcin de las ganancias y gastos de cada una, por lo que se procedi a su secuestro. Se procedi al secuestro de una cmara fotogrfi-

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ca digital que posea entre otras fotografas de ndole personal fotos de una mujer bailando en el cao ubicado en el centro del local. Se dej constancia que detrs de la barra del local, en un compartimiento sin ningn cerramiento, se hallaban los certificados de residencia precaria de las mujeres de nacionalidad paraguaya que se encontraban all, a excepcin de una de ellas que haba llegado haca dos das (ver acta de fs. 24/26 vta., croquis de fs. 53/54 y fotografas de fs. 55/63). A resultas de lo actuado se dispuso la detencin de O. J. U. (fs. 30). II.- Imputacin y descargo: Se atribuy a O. J. U. (fs. 73 vta.) haber acogido o recibido a mujeres extranjeras mayores de 18 aos abusando de su situacin de vulnerabilidad las que eran captadas en Paraguay y enviadas a este pas, para lo que el compareciente pagaba todos los gastos del traslado y migratorios y las recoga a su arribo- a fin explotarlas mediante el facilitamiento y obtencin de provecho econmico del comercio sexual que tales mujeres ejercan en el local de su propiedad denominado E. R., sito en, La Pampa. Hecho agravado por haberse cometido en perjuicio de, al menos, siete mujeres. En su descargo manifest que lo que puede decir es que ninguna de las chicas est encerrada y hace lo que no quiere hacer. Ninguna est obligada a hacer lo que no quiere hacer. Ellas cuando vienen a trabajar de esto, de prostitutas, saben a qu vienen y nadie las obliga. La nica gente que las obliga a trabajar y a mandar dinero es la familia, la mayora de los casos es la misma madre. Las puertas del local estn abiertas, pueden entrar y salir cuando quieren, se manejan en taxi, hacen sus cosas. En el caso especial de esta seorita que supuestamente ha hecho una denuncia era, justamente, con la que mejor relacin ella tena, por eso se sorprendi cuando pas esto porque esta seorita lleg hace unos quince das del Paraguay. El declarante le llev personalmente a la Embajada boliviana porque ella no quera ir sola porque no saba donde era, de ah de la Embajada tardaban una semana en darle el antecedente y ella le dijo que tena un novio en Buenos Aires por lo que le dijo que hiciera lo que quisiera, si quera quedarse para ver el novio o volver, ella decidi volverse. A la semana, cuando estuvo el antecedente volvi a Buenos Aires en colectivo a buscar su certificado de antecedentes, cuando volvi al da siguiente vinieron a Santa Rosa hacer la radicacin, se volvieron a 25 y realizaron el trmite de la Libreta Sanitaria, que sin la radicacin no lo poda terminar. Esto fue el viernes pasado, que fue cuando terminaron con todos los trmites. Cuando terminaron la Libreta le dijo bueno D. lo nico que falta hacer es la ficha en la comisara, fueron a la comisara y el comisario de migraciones no estaba y le dicen vengan el lunes o martes, volvieron el martes a la tarde a hacer la ficha y despus de ah no la vio ms, insisti en la Comisara adonde fue con alguna de las otras chicas a ver que le haba pasado y no le dieron respuesta alguna. Mientras estn sin trabajar, esos diez o quince das que estn sin los papeles, les da de comer, les da plata para que vayan a hablar por telfono, les da plata para que le giren a la familia que es su mayor obligacin en todos los casos y se manejan con la libertad que quieren cumpliendo con reglas que hay que cumplir como en todos los comercios, de limpieza. Preguntado de qu forma se contacta con las chicas que vienen a trabajar a su local, contest que hace cinco aos que estn viniendo paraguayas a trabajar a su local primero estuvo ac- as que hay montones de chicas que han pasado y se pasan el nmero entre ellas, o llaman las chicas, o llama la madre de las chicas o llama la ta. A veces, lo llaman y le dejan el nmero y luego el declarante lo llama. Uno se ha criado en otro tipo de familia y cuesta creer que en la mayora de los casos sea la misma madre de la chica la que llama para ofrecer el trabajo de la hija, o las obligan a ir a trabajar; a pesar de los aos que hace que est en esto todava le cuesta creer que pasen estas situaciones. Que en este momento todas las chicas estn en su local sin trabajar, se quedaron solas esperando que vuelva el declarante para poder trabajar, as que si no se van es porque no quieren. Ellas son libres de irse cuando quieren, que la noche del lunes/martes no quisieron trabajar porque no tenan ganas y les dio la noche libre, salieron y volvieron tarde alcoholizadas y no hubo problema. Por eso esta denuncia que le hace esta chica lo sorprende totalmente por-

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que es con la que mejor relacin tena del grupo. Preguntado por la Sra. Fiscal si en todos los casos en que ha recibido chicas del exterior ha sido de la forma relatada o si hay alguna otra persona que le manda las chicas, contest que en la mayora de los casos es como relatara anteriormente. Son las mismas chicas, amigas o familiares las que llaman para pedir trabajo para las chicas. En el 99 % de los casos es un familiar la madre, la ta o la hermana la que llama; esto es por lo que le manifiestan por telfono pues desde aqu no puede verificar esto, pero es a quien luego las chicas le giran plata que es a un familiar o a la casa donde viven. Preguntado por la Sra. Fiscal Federal por la forma en que se realiza el pago del trabajo de las chicas, contest ellas cobran cuando termina la noche lo que hicieron de baile, lo que hicieran de copas, lo que hicieron de show, se los paga todo esa misma noche si es que no estn borrachas y si estn borrachas les paga al da siguiente cuando despiertan, que es la mayora de las veces. Los arreglos que ellas hacen con los clientes para irse con ellos luego de que terminan la noche es problema de ellas, pero se van afuera. Preguntado por la Sra. Fiscal Federal si ellas no pasan con los clientes a las habitaciones que hay en el lugar, segn el croquis, contest que ellas pasan ah con los que quieren pero por lo general ellas tienen su noviecito. Preguntado si las chicas tienen la documentacin migratoria en poder de ellas, contest que la tienen ellas, la cdula la tiene cada una y la radicacin la suelen poner en una caja que hay debajo de la barra para ponerla y sacarla cuando quieran, porque hacen controles peridicos. Preguntada por la Sra. Fiscal Federal qu es lo que se denomina pase dentro de su comercio, contest que el pase es el arreglo que ellas hacen con el cliente para una salida, para tener relaciones sexuales. Preguntado por la Sra. Fiscal cunto de ese pase le queda al declarante, contest que eso es de ellas, lo que arreglen de eso es de ellas. La ganancia del declarante es la mitad de la copa y el gasto de los clientes. Preguntado si las chicas tienen das fijados para poder salir, contest que el da libre es el domingo o el lunes y despus cuando se van al pueblo deben estar de vuelta para empezar la noche a las doce o doce y media de la noche, que se van a un pool que hay en el pueblo. Esto pueden hacerlo cuando quieren, mientras que lleguen a las doce o doce y media que es cuando se abre la puerta para empezar a trabajar. Exhibido que es el cuaderno secuestrado donde estn las cuentas del dinero de las chicas, donde se le hace notar que siempre estn en negativo nunca pueden irse, contest que en el cuaderno estn en negativo pero en el bolsillo estn en positivo, con las propinas que le dan los clientes siempre tienen dinero en el bolsillo. Las pastillas que hay detalladas son unas que debi tomar una chica porque no le paraba el sangrado de su menstruacin. Ellas deben pagarse todos los gastos porque si no su negocio no funcionara; en el local lo nico que gastan es en la comida, no pagan luz, gas o alquiler. El caso particular de T. por sus caractersticas fsicas es petisita y gorda nadie quiere acercrsele pero como era prima de una de las chicas que trabajaba ah la dej en el lugar y le pagaba $ 20 por da para que hiciera la limpieza del local, por ah hizo alguna copa por eso es que tiene tan poco anotado, pero la mayora de las chicas cancelan su deuda a la semana. Que les da dinero cuando necesitan y no tienen porque no las va a dejar sin comer o sin dinero para hablar por telfono con la familia. Que el concepto que la mayora de la gente tiene de las personas que, como el declarante se dedican a este negocio, es el equivocado. Para el declarante es un negocio como el que haca antes, de comprar y vender vacas, tiene su novia y no se mete con las chicas. El declarante no consume alcohol ni drogas, su nico vicio es el cigarrillo. Las chicas no pueden tomar drogas adentro del local, lo que hacen afuera es problema de ellas. Justamente, fueron unos clientes con drogas y les empezaron a ofrecer a las chicas y el da que llev a la chica a la comisaria para ficharse se cruz a hablar con polica para decirles de esto y que les informara detalladamente de la situacin porque no quiere este tipo de gente en su negocio. El da del procedimiento haba llevado a una de las chicas a tomar el colectivo porque quera ir al Paraguay para el da de la madre. Si esta chica, la denunciante, hubiera querido irse se lo hubiera dicho y se hubiera ido sin problema. Advertido de que ella le deba dinero y no tena plata para irse, contest que no le hubiera negado que se vaya o darle el dinero para el pa-

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saje a Buenos Aires. Que no sera la primera vez que una chica que llega se va a los dos o tres das y no le paga los gastos que gener, pero el declarante no puede retenerlas, son los riesgos del negocio. Preguntado si las chicas se cocinan en el lugar, contest que s, que se cocinan en grupos segn sus afinidades. Que si la Brigada tom fotos podr verse la cantidad de mercadera que tienen para comer porque no les falta nada, la mercadera se la compran ellas con el dinero que ganan y a las que no hacen ganancia, el declarante les da dinero para que compren. Que hace cinco aos que est en el negocio y justo ahora que le falta un poco para salirse no se va a poner a hacer cosas raras. Que se iba a volver a trabajar en el campo. Que vive las 24 horas para el negocio, que como dicen es un Ruso miserable, no tiene otro gasto que la comida y come una vez al da, se compra pantalones cada cuatro aos, las zapatillas las usa dos aos. Esto no es una fiesta para l, tiene un hijo estudiando que mantener y ahora est preocupado por las chicas que estn solas all, fue un amigo del declarante a ver como estn. Despus de un tiempo de convivir con las chicas uno se empieza a encariar con ellas, se preocupa si les duele el estmago, si estn llorando, si les duele la cabeza, vive inculcndoles que todo negocio para funcionar tiene que ser como una familia, que son una familia, si alguna no entiende eso bueno. Si no fuera as no estaran las chicas cuatro o cinco meses, o como la que se fue a Paraguay que va a volver y con la hermana. Preguntado si el declarante tiene alguna propiedad en Santa Rosa, contest que su casa, en el. Estaban viendo con el muchacho que le ayuda all, la posibilidad de volverse porque all la situacin est muy mal desde agosto del ao pasado en que se par todo por la paralizacin del precio del barril del petrleo. Preguntado por la Sra. Fiscal si las chicas que estn actualmente trabajando en el local en giran dinero todos los meses, contest que cuando tienen plata tienen que girar dinero, por mes o cada quince das. Lo que no se gastan porque gastan casi toda la plata en ropa o bebidas - lo tienen que girar, es como que tienen una cultura que si no le giran plata no pertenecen a la familia, son tan arraigados o pegados que hacen lo que sea para girarles plata a la familia, hay cosas que no se pueden creer, el declarante recin las est asimilando despus de tanto tiempo. Las chicas van cambiando de lugar, estn unos meses en un lugar y se van a otro cabaret, van y vienen; por ejemplo, una chica que estaba el ao pasado y ahora est en Ushuaia lo estaba llamando para ver cmo estaban las cosas para volver, otra que estaba se fue a Buenos Aires. En el local paga $ 4000 de alquiler, el ao pasado cuando fue lo juntaba en una semana porque la mayora de la gente que trabaja en las empresas petroleras estn solos y agarran la plata y se gastan la mayora en bebida, dada su condicin social, la bebida es su plata fuerte. Si est bien o est mal lo que declar no lo sabe pero es lo que tiene que decir porque es la verdad de su situacin. Le gustara verla a esta chica y preguntarle D. qu te pasa, me hubieses dicho que te queras ir y no terminar todos los trmites de los papeles. Que todas las chicas deben trabajar con su radicacin y su libreta sanitaria, si no tienen esto no pueden salir al saln a trabajar ya que esto es lo que le exige la Municipalidad para que trabajen las chicas. El trmite de radicacin y libreta, estando todo bien tarda un mes, por ah si hay alguna chica que le salen hongos u otra cosa en el pap deben esperar y por ah se estira una semana ms. Su comercio est habilitado por la Municipalidad como cabaret... III.- Pruebas colectadas: - Denuncia de fs. 4/vta. y 7/8. -Informe del Equipo de Abordaje a Incidentes Crticos (E.D.A.I.C.) de la Polica de la provincia de La Pampa (fs. 29). - Declaraciones testimoniales de fs. 31/37 vta. y 92/113. - Informe de la Direccin Nacional de Migraciones de fs. 139/147). - Declaracin testimonial de J. . O. propietario del inmueble donde funcionaba el local E.R. (fs. 163/64). - Declaracin testimonial del Oficial Inspector W. D. B. H., integrante del E.D.A.I.C. (fs. 171/73 vta.). - Declaracin testimonial del Subcomisario A. R. P. (fs. 174/75). - Declaracin testimonial de la Oficial Inspector J. M. B. P. F. (fs. 176/77 vta.).

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- Informe del Escuadrn 16 Clorinda de Gendarmera Nacional (fs. 180/206). - Declaracin testimonial de R.A.G. (fs. 214/16 vta). - Informe de la prestataria de servicio telefnico Claro (fs. 219/233). - Declaraciones de abono de fs. 244 y 245. - Documentacin reservada en Secretara. - Causa n 072/09 que por cuerda corre agregada. IV. Peticiones de la Defensa: Que a fs. 240 la Defensora del imputado O. J. U. solicit se decretara su falta de mrito por ausencia de prueba respecto de la imputacin que se le efectu al momento de recibrsele declaracin indagatoria y que consisti en atribuirle la captacin de mujeres extranjeras mayores de 18 aos y explotarlas en su provecho econmico el comercio sexual que supuestamente ellas ejercan. Agrega que los das que lleva privado de su libertad desde que se dict por Ley 23.984 y sus modificatorias el Cdigo Procesal Penal el fundamento de su modificacin fue el respeto de las garantas constitucionales, debido proceso y defensa en juicio, que en este caso es resolver la restriccin de la libertad de mi defendido con rapidez. La declaracin indagatoria de mi defendido en cuanto libertad, disposicin, movilidad y eleccin para trabajar con el de alternadoras esta ratificado por las declaraciones testimoniales brindadas ante V.S. Esta de ms decir que sera volver al rgimen de la inquisicin si se hiciera valer las declaraciones prestadas por las mismas personas ante la polica ya que se entiende teniendo en cuenta la prohibicin de declarar ante ellas que viola lo dispuesto en el Cdigo Procesal cuando establece que el Juez, debe apreciar con libertad los testimonios brindados ante l. De modo que cualquier manifestacin que no sea libre que se hubiera documentado por la polica en esta causa es nulo y debe excluirse de esta instruccin atento a las garantas constitucionales invocadas. Adems mi defendido carece de antecedentes judiciales y goza de un concepto ptimo. Del material colectado en este causa obra que el R. estaba habilitado de acuerdo a las exigencias municipales, de modo que para que se adecue la figura penal que le es imputada a U. segn el principio de legalidad, este tiene que comprender que eligi una accin ilegal. Hecho que no se da ni como mero indicio al atribuirle la gravedad del hecho delictivo por la que fuera indagado. V.- Valoracin de la prueba: Llegados los autos a este estado, tengo para m que los elementos de cargo reunidos siempre en atencin a la provisoriedad de la presente etapa procesal, que ha de ser entendida como de preparacin del juicio pleno resultan superadores del descargo ensayado por O. J. U. e impiden arribar a la conclusin que propugna la Defensa. En primer lugar he de resaltar que ningn vicio invalida las declaraciones prestadas por las testigos en sede policial pues es claro el artculo 184 inc. 1 y 7 del Cd. Proc. Pen. Nac. cuando atribuye a las fuerzas de seguridad la facultad de recibir denuncias e interrogar a testigos, estableciendo una prohibicin absoluta de recibirle declaracin al imputado, lo que no ha sucedido en este caso. Por lo dems, no surge de lo actuado que al deponer ante la autoridad policial las testigos se hayan encontrado constreidas o de algn modo cercenada su libertad, ms bien lo contrario se desprende del informe elaborado por el personal del E.D.A.I.C. (fs. 29). Sentado ello y con la libertad reclamada por la Defensa he de analizar la prueba testimonial incorporada en autos. No obstante las diferencias puestas de manifiesto por las testigos con respecto a lo dicho en sede policial y lo manifestado en esta sede que, en su ncleo, se circunscriben a las circunstancias de modo, tiempo y lugar en que realizaban los pases para mantener relaciones sexuales con los clientes, como as tambin a la forma de percepcin de las ganancias por tal actividad, surge de las declaraciones recabadas: 1) que O. J. U. era el propietario del local denominado E. R., que funcionaba como cabaret en la zona de.., Colonia 25 de Mayo, provincia de la Pampa.

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Esta circunstancia, no negada por el imputado, resulta adems acreditada con el acta de allanamiento que da cuenta de que se encontraba en el lugar y fue identificado como el responsable; por el testimonio de J. . O. (locador del inmueble); y por la copia de la habilitacin comercial extendida por la Municipalidad local. 2) que all trabajaban, a la fecha del inicio de las actuaciones, siete mujeres una de nacionalidad boliviana, las restantes de nacionalidad paraguaya. Esto tambin aceptado por el imputado al brindar declaracin y constatado por el personal policial que efectu la diligencia de allanamiento dispuesta sobre el local. 3) que todas las mujeres llegaron a nuestro pas provenientes de Paraguay, luego de atravesar el Paso Internacional Clorinda (A) Pto. Falcn (P). Esto resulta corroborado por el informe remitido por el Escuadrn 16 de Gendarmera Nacional (fs. 180/206). 4) que el nombrado acompa a las testigos a realizar todos sus trmites migratorios y sanitarios. Ver aqu informe remitido por la Direccin Nacional de Migraciones (fs. 139/147). 5) que todos los gastos de traslado hacia esta provincia y, en particular hasta Colonia 25 de Mayo, y los generados por los trmites migratorios fueron solventados en su totalidad por O. J. U., quien las reciba a su arribo. 6) que las mujeres deban devolverle el dinero que l haba invertido en tales gastos con el producido de su trabajo en el local E. R.. 7) que dicho trabajo consista en hacer copas beber con los clientes, show bailar para los clientes y pases mantener relaciones sexuales con los clientes. Sobre esta ltima actividad, las testigos que depusieron en la presente causa refirieron en sede policial que dividan la ganancia con U. (50 y 50), circunstancia que negaron al comparecer ante esta sede alegando que el dinero que ganaban por los pases era todo de ellas y slo dividan la ganancia proveniente de las copas y los show. No obstante, manifestaron acordar tales pases con los clientes que concurran a E. R. con quienes hacan la salida fuera del local, a excepcin de la testigo que depuso a fs. 98 vta. que reconoci haber realizado pases en una de las habitaciones donde ellas vivan porque tena miedo de salir afuera, ello con el conocimiento de U. Por otra parte, la testigo 1 al preguntrsele porqu haba dicho a la polica que el fruto de su trabajo era 50% para ella y 50% para su patrn contest que porque del dinero que ganaba con los pases sacaba el dinero para pagarle la comida a su patrn (fs. 96), en igual sentido la testigo 3 que refiri que con los pases le pagan la comida a J. (fs. 99), la testigo 4 al ser preguntada si de lo que ganaba por los pases deba darle dinero a U. expres que a veces le tena que dar para que le trajera el inyectable del anticonceptivo, a veces se lo compraba l, a veces le daba para la comida (fs. 104 vta.). 8) que todas vivan en el lugar, en un sector aledao al local E. R. y comunicado con ste por un pasillo; el sector de las habitaciones de las mujeres se comunicaba, a su vez, con aquel donde viva el imputado. Sobre las condiciones de estas habitaciones y sus dimensiones, resultan ilustrativas las fotografas de fs. 56/7 y las declaraciones testimoniales de B. H. (fs. 172 vta.), P. (fs. 174 vta.) y P. F. (fs. 176 vta.). 9) que para adquirir sus alimentos y mercaderas realizaban compras con su dinero o con dinero que les facilitaba U., con cargo de devolucin. 10) que tenan das francos aunque no hubo acuerdo entre las testigos sobre la forma en que stos se implementaban y permiso para salir del lugar cuando no se trataba de un da franco con cargo de regresar para el horario de apertura del local. 11) que cuando salan del local solamente llevaban la Cdula de Identidad, no as la documentacin migratoria y las libretas sanitarias que, segn la mayora de las versiones, quedaban bajo la guarda del patrn (U.). Dadas todas estas coincidencias, an existen puntos grises en las declaraciones testimoniales referidos todos ellos a la cuestin de los pases

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(algunas dijeron realizarlos al cierre del local, otras que durante el horario de atencin al pblico salan y luego volvan aunque fueron imprecisas cuando se les requiri que explicaran de qu forma controlaban el tiempo que duraba la salida teniendo en cuenta el precio y tiempo pactado con el cliente refiriendo alguna que su patrn llamaba al celular del cliente, para luego decir que eran las chicas las que llamaban a la que sala, fs. 96) y los francos (la denunciante dijo que las dejaban salir los mircoles, los sbados y los domingos; la testigo 1 dijo que el franco lo tenan cuando ellas quieren, fs. 95; la testigo 3 dijo que los sbados, los domingos y lunes aunque dependa de la clientela que fuera al local, fs. 99 vta.; la testigo 6 manifest los viernes, sbados, jueves y lunes, luego se rectific y dijo jueves, viernes y sbado y que en definitiva no tienen francos fijos y no trabajan siempre que no haya clientes, si hay clientes trabajan, fs. 11/vta.). Surge, adems, de los relatos de las mujeres que trabajaban en E. R. que compartan una idiosincrasia comn: provenientes de familias de escasos recursos, iniciadas en la prostitucin siendo menores, apremiadas por la situacin econmica en su pas podan trabajar como empleadas domsticas y, a su vez, ejercer la prostitucin, necesitadas de dinero para sostener a sus familias la mayora numerosas, con hijos menores para criar, aceptaban venir a ejercer la prostitucin como una opcin para hacer dinero y enviarlo a sus familias, previo a realizar el contacto en Paraguay que las enviaba a trabajar con J.. Que esta situacin no era desconocida por U. ya que era el encargado de solventar los gastos de traslado y trmites migratorios para que las mujeres pudieran trabajar en este pas. Dichos gastos deban serle devueltos con el producto de su trabajo (prueba de esto es el cuaderno secuestrado y reservado en Secretara de donde claramente surgen anotaciones contables relativas al debe y haber de tres de las mujeres que trabajaban para l) pero como no empezaban a trabajar sino hasta que tuvieran su documentacin acumulaban deuda y quedaban as atrapadas en un crculo difcil de romper. Adems, no resulta tampoco un dato menor la circunstancia de que cuando salieran no llevaran su documentacin migratoria y sanitaria (en poder de U. o bajo su dominio detrs de la barra del local), pues extranjeras, en un lugar que no conocan, con una profesin que las expone a todo tipo de penurias en la calle y por la que muchas veces se sienten avergonzadas, e indocumentadas difcilmente recurriran a las autoridades para solicitar auxilio. Resulta tambin llamativo que pese a que todas refirieran en esta sede que perciban el total de la ganancia por los pases con los clientes y atento al dinero que dijeron ganar por tal labor no tuvieran disponibilidad monetaria (ninguna tena dinero para solventarse los pasajes en caso de querer regresar a Paraguay y deban solicitarlo al patrn; la testigo 1 refiri haber enviado $ 300 a su familia pero debi pedrselos a U., fs. 93; la testigo 3 refiri que J. le manda dinero a su madre pero despus le ense a mandar giros y ella lo haca, aunque no brind precisiones sobre la cantidad de dinero que envi, fs. 98 y 99; la testigo 4 slo mand dos frazadas y ropa para su hijita, fs. 104 vta.; la testigo 5 requiri por adelantado el envo de $ 600 por lo que comenz su labor en deuda). Cobran aqu relevancia los dichos del Oficial Inspector B. H., integrante del E.D.A.I.C. y capacitado en la atencin de personas en situacin de crisis por las especiales condiciones en que abord a las testigos, relatadas en su informe de fs. 29 cuando relat lo que escuch de las entrevistadas al preguntrseles sobre su trabajo en E. R.. As, refiri el testigo que ellas explicaron que dorman en las cuchetas y en la cama individual tenan las relaciones con los clientes. Cuando eran preguntadas sobre si tomaban precauciones respecto del contagio de enfermedades de transmisin sexual eran contestes todas en afirmar que en la pieza cada una haca lo que quera acorde a lo que pactaran con el cliente Cuando se les preguntaba sobre el dinero siempre decan que dividan 50 y 50 con U... Otra cosa que manifestaron que algunas chicas decan que solan escuchar ruidos y entonces se juntaban a dormir todas en una habitacin y, por ejemplo, dorman cuatro en una sola cucheta pero sin usar la cama de una plaza, era como un cdigo de que donde se trabaja no se duerme (fs. 172 vta./73).

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Esto es coincidente con lo relatado por la Oficial Inspector P. F. cuando refiri que al revisar las habitaciones las mujeres comentaban que en las cuchetas dorman y en la cama de una plaza realizaban los pases (fs. 176 vta.) y da sentido a la tristemente clebre seal de la luz roja encendida que observ el Subcomisario P. sobre la puerta de ingreso al sector de las habitaciones (fs. 174 vta.). A ello se agrega la condicin habitacional en que vivan las mujeres que trabajaban en E. R.. Sus habitaciones estaban constituidas por divisiones de ladrillo pandereta que formaban paredes que no llegaban hasta el techo; las pequeas dimensiones de las habitaciones no permitan ms que la colocacin de una cama cucheta y una cama de una plaza; y no tenan ventanas ni ventilacin. Tales divisiones no fueron autorizadas por la autoridad municipal pues surge del plano conforme a obra reservado en Secretara que cuando ste se present en el municipio el sector estaba constituido por un solo local; en tal sentido tambin puede verse lo declarado por J. . O. (fs. 163 vta./64). De ello se colige, que U. construy o hizo construir las divisiones a sabiendas de su ilegalidad con posterioridad a la presentacin de los planos para obtener la habilitacin comercial pues, de lo contrario, ningn sentido tena que no las hubiera declarado. En este punto voy a detenerme atento a la manifestacin hecha por la Defensa respecto a que como U. contaba con habilitacin comercial de acuerdo a las exigencias municipales no poda comprender que eligi una accin ilegal. No puede, en modo alguno, entenderse que cuando un municipio otorga una licencia comercial ello comprende cualquier actividad ilegal que a futuro pueda realizarse dentro del local habilitado pues ello nos llevara al absurdo de admitir que si habilita una clnica convalida las prcticas contrarias al arte de curar que cualquier profesional desaprensivo pudiera realizar o que cuando nos habilita para conducir un automotor nos exime de responsabilidad por los accidentes de trnsito que pudiramos protagonizar y sus consecuencias penales. A los testimonios reunidos en autos deben agregarse los obrantes en causa n 072/09 que por cuerda corre agregado al presente en tanto cuatro mujeres de nacionalidad paraguaya relataron cmo haban sido engaadas bajo promesa de venir a trabajar a la Argentina como empleadas domsticas, le fueron entregados los pasajes y fueron recogidas por J. U. para terminar obligadas a prostituirse en E. R., de donde se escaparon con la ayuda de una persona que las llev al campo y luego a la ruta donde un camionero las llev hasta la ciudad de General Alvear, Mendoza, donde pidieron ayuda (ver en especial constancias obrantes a fs. 11/22 de la citada causa). De lo dicho se deriva que el imputado O. J. U. recibi y acogi en su local comercial E. R., habilitado como cabaret por el municipio de la localidad de , provincia de La Pampa, a mujeres provenientes de la Repblica de Paraguay aprovechndose de su situacin de vulnerabilidad socioeconmica y familiar, para lo cual solventaba los gastos de traslado, con la finalidad de explotarlas mediante el facilitamiento del ejercicio de la prostitucin (art. 4to., inc. c, ley 26.364) actividad que desarrollaban en el local E. R., lugar acondicionado para favorecer el contacto de las mujeres con los hombres que all concurran se servan copas que integraban la ganancia del lugar, haba un cao colocado para realizar bailes impdicos por cuya realizacin tambin se pagaba a las mujeres y existan cuatro habitaciones que, a esta altura, estoy en condiciones de afirmar que eran de pase, es decir el lugar donde las mujeres mantenan relaciones sexuales con sus clientes. El conocimiento de U. sobre la situacin de vulnerabilidad de tales mujeres aflora en su propia declaracin cuando dice frases tales como Ellas cuando vienen a trabajar de esto, de prostitutas, saben a qu vienen y nadie las obliga. La nica gente que las obliga a trabajar y a mandar dinero es la familia, la mayora de los casos la misma madre, Uno se ha criado en otro tipo de familia y cuesta creer que en la mayora de los casos sea la misma madre de la chica la que llama para ofrecer el trabajo de la hija, o las obligan a ir a trabajar, es como que tienen una cultura que sin no le giran plata no pertenecen a la familia, son tan arraigados o pegados que hacen los que sea para girarles

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plata a la familia, hay cosas que no se pueden creer (fs. 74 y sgtes.). En vnculo que el imputado generaba con las mujeres que trabajaban en el local haca que stas estuviesen en deuda con l, de una forma u otra siempre le deban dinero o deban recurrir a l, sea porque tena la documentacin migratoria y sanitaria de ellas, sea porque necesitaran dinero para girar a sus familias o regresar a Paraguay. As, en deuda, sin dinero para decidir cundo regresarse a su pas, necesitadas de realizar cualquier trabajo para poder enviar dinero a sus familias, ejerciendo una actividad estigmatizante, peleadas con sus madres debido a su trabajo, cualquier idea de libertad se desdibuja por ms que se encuentren en un lugar sin restricciones fsicas y se palpa claramente la situacin de vulnerabilidad de la que nos habla la ley. VI.- Calificacin legal: En forma previa a discernir la calificacin legal del hecho atribuido a U. y que fuera analizado en los acpites anteriores, he de permitirme la licencia de transcribir algunos pasajes de la obra de Javier A. De Luca y Julio E. Lpez Casariego (Delitos contra la Integridad Sexual. Ed. Hammurabi, 1ra. Edicin, 2009) que, entiendo, nos ilustran sobre la materia. Han dicho estos autores que Se ha sostenido que el Ttulo V el Cdigo Penal en el que fueron insertos los arts. 145 bis y 145 ter, los debates parlamentarios y su inequvoco texto, ponen de manifiesto que para constituir delito las acciones all descriptas reclaman en primer lugar, una ofensa al bien jurdico libertad. En este cometido, las figuras se ocupan de las formas ms bsicas de agresin, lo fctico y natural que es reconocido por el Derecho todo, un conjunto de cualidades y situaciones indisolublemente unidas al ser humano, referidas a su autodominio o autodeterminacin (ob. cit., pg. 344/345). Siguen los autores con que el trfico se produce por medio de violencia, fraude o el aprovechamiento o la provocacin de situaciones de constreimiento econmico... Se sostiene que la explotacin sexual, por ejemplo, es la tercera actividad ilcita ms rentable del mundo, detrs del trfico de drogas y de armas. Se trata de un trfico de naturaleza subterrnea, imposible de procesar sin cooperacin de las vctimas, quienes, sin embargo, no slo carecen de incentivos de los gobiernos para hacerlo sino que adems, corren riesgo de ser criminalizadas por el ejercicio de la prostitucin u otros delitos conexos, ser deportadas o sufrir represalias de parte de los traficantes (ob.cit., pg. 345, mi resaltado). Sabido es que en materia de trata para la prostitucin todava rige en muchas mentes la ilusoria idea de la prostituta feliz que pude entrar y salir de la prostitucin lucrativa, y se desconoce que se trata de vctimas que son vendidas y revendidas como mercaderas. De esta forma, an en la actualidad se sigue gastando energa en la discusin sobre el consentimiento de estas personas para ser objeto de estas prcticas, lo cual permite ocultar el verdadero problema: que no se trata de un trabajo pactado en igualdad de condiciones. Es como confundir el consentimiento en la violacin y en la prostitucin. En el segundo caso no hay violacin porque hay consentimiento en el trato sexual individual, pero ello no significa que, desde otra mirada, exista un consentimiento libre en prostituirse. Ocurre lo mismo con trabajos denigrantes, con los matrimonios serviles, etctera. Es que se trata de dos consentimientos distintos: uno es el de la disponibilidad de tradicionales bienes jurdicos en igualdad de partes contratantes; el otro, el que se da entre una situacin global de explotacin humana, en donde quien tiene el poder se vale de las necesidades del que no lo tiene (ob. cit., pg. 346, mis resaltados). Por ello el foco debe ser puesto sobre quien explota situaciones objetivamente comprobadas, sea que las haya generado o que simplemente se aproveche de ellas. En general, las vctimas son extranjeras, de pases distantes, mantenidas en locales cerrados y aislados, con sus documentos retenidos, sin ningn tipo de cobertura mdica, jurdica o social, que pertenecen a clases sociales ms bajas, sin capacidad econmica de sus familias para presionar a las autoridades a que las encuentren y repatrien, y estn constantemente amenazadas y sometidas fsicamente por sus captores. En muchas sociedades son las mismas familias las que venden a sus hijos o que facilitan su explotacin sexual por parte de terceros para que

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se conviertan en sostn del hogar. .Los explotadores los mantienen encerrados, deciden por ellos qu tipo de servicios sexuales deben prestar y el modo de hacerlo, la vestimenta, la alimentacin, las horas de trabajo, tratamientos mdicos, abortos, y todo lo concerniente a sus vidas, y descuentan todas estas provisiones de sus honorarios, con lo cual aumentan sus deudas para con los explotadores. (ob. cit., pg. 347). Dicho esto, he de concluir en que el hecho atribuido a O. J. U. que he tenido prima facie acreditado conforme lo expuesto en el acpite anterior encuentra adecuacin tpica en el delito de acogimiento o recepcin de mujeres mayores de dieciocho aos de edad mediando abuso de una situacin de vulnerabilidad con la finalidad de explotacin mediante el facilitamiento y obtencin de provecho econmico de su comercio sexual (art. 4to. inc. c, ley 26.364), agravado por haberse cometido en perjuicio de ms de tres vctimas (art. 145 bis del Cdigo Penal). VII.- Sobre la prisin preventiva: Atento a que la escala punitiva del delito atribuido a O. J. U., que he tenido por acreditado, no permitira una eventual condena de ejecucin condicional, estimo que procede disponer su procesamiento con prisin preventiva, de conformidad con lo establecido por el art. 312 inc. 1 del Cd. Procesal Penal de la Nacin. Adems, para as decidir tengo en cuenta la seriedad del delito enrostrado que conforme lo ha sostenido nuestra Alzada en numerosos precedentes denuncia algo ms que cuentapropismo en la empresa criminal y autoriza a sospechar al menos de una organizacin de muchsima ms envergadura, cuya determinacin y desbaratamiento se frustrara absolutamente en caso de liberarse en este estado al imputado y a que el tiempo transcurrido desde su detencin no aparece como irrazonable ni desproporcionado (conf. Cmara Federal de Apelaciones de Baha Blanca en Exptes. n 65.600 Sanfilippo, Vicente, 65.601 Polizzi, Luis Alberto, 65.602 Sanfilippo, Jos, 65.603 Martnez, Lourdes Raquel y 65.604 Rivas Dvalos, Jsica Mariela resueltos el 26-02-2009-; Expte. n 65.627 Daz, Alberto Ceferino resuelto el 3-032009; Expte. n 65.630 Toviani, Jos Luis resuelto el 9-03-2009; y Expte. n 65.695 Fernndez, Carlos Alberto resuelto el 2104-2009. Todos publicados en la pgina web del Centro de Informacin Judicial). Por ello, RESUELVO: 1.- NO HACER LUGAR A LA FALTA DE MERITO de O. J. U., solicitada por la Defensa. 2.- DECRETAR EL PROCESAMIENTO CON PRISION PREVENTIVA (arts. 306 y 312 del Cd. Proc. Pen. Nac.) de O. J. U.,...; en orden al delito de acogimiento o recepcin de mujeres mayores de dieciocho aos de edad mediando abuso de una situacin de vulnerabilidad con la finalidad de explotacin mediante el facilitamiento y obtencin de provecho econmico de su comercio sexual (art. 4to. inc. c, ley 26.364), agravado por haberse cometido en perjuicio de ms de tres vctimas (art. 145 bis del Cdigo Penal). 3.- MANDAR TRABAR EMBARGO (art. 518 del Cd. Proc. Pen. Nac.) sobre bienes o dinero de O. J. U. hasta cubrir la suma de pesos cien mil ($ 100.000), para lo cual se proceder por la va incidental. 4.- DISPONER EL TRASLADO de O. J. U. a la Unidaddel S.P.F., donde deber quedar alojado a disposicin exclusiva de este Jugado Federal. A tal fin, lbrense los oficios correspondientes. Regstrese y notifquese. A tal fin, lbrese cdula a la Defensa y oficio al lugar de detencin del imputado. Recaratlese y prosigan los autos segn su estado. Pedro V. ZABALA Juez Federal Ante m: Iara SILVESTRE Secretaria

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II
Fines de explotacin

Averiguacin presunta infraccin a la ley 26.364 (N.,C. J. y otra), Cmara Federal de Apelaciones de Mar del Plata, 26/05/2009. La falta de consentimiento o el consentimiento viciado de la vctima por el empleo de alguno de los medios tpicos no slo debe vincularse con los nes de explotacin, sino que bsicamente debe relacionarse con el hecho de involucrarse o permanecer en aquellas condiciones de sometimiento a la voluntad del autor del delito. Es decir, la falta de consentimiento debe ligarse a esta especie de privacin de libertad, y secundariamente al ejercicio de alguna de las prcticas caracterizadas como explotacin por el mencionado Protocolo de Palermo.
Vase fallo completo en la pgina 47

N., J. A., Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Santa Fe, 04/12/2009 `El autor no slo debe conocer todos los elementos componentes del tipo objetivo, sino que su voluntad debe dirigirse a su concrecin poseyendo, adems, como ultraintencin el objetivo de someter al sujeto objeto de su conducta a una de las formas de explotacin previstas por el art. 4 de la ley 26364. Es decir que el objetivo de explotacin debe se conocido y querido por el autor [cita de Macagno, Mauricio, 66 LL 2008 F; 1252].
Vase fallo completo en la pgina 69

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E. M., G. E. y otros Cmara Federal de Apelaciones de La Plata, Sala III, 30/10/2008 Nos encontramos frente a una gura dolosa, toda vez que nicamente admite el dolo directo de su autor, el que est constituido por los "nes de explotacin" As, se ha expresado que "el autor no slo debe conocer todos los elementos componentes del tipo objetivo, sino que su voluntad debe dirigirse a su concrecin poseyendo, adems, como ultraintencin el objetivo de someter al sujeto objeto de su conducta a una de las formas de explotacin previstas por el art. 4 de la ley 26364" (cita a Macagno, Mauricio) Es decir que el objetivo de explotacin debe ser conocido y querido por el autor.
Vase fallo completo en la pgina 11

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III
Engao

N., J. A., Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Santa Fe, 04/12/2009 Se tiene dicho que Engaa quien falta a la verdad, disimula lo verdadero e induce a un tercero a creer en ello. Tambin que es aquel despliegue que tiende a hacer creer que es verdadero lo falso, sin que se requiera algn despliegue aparatoso.

04/12/2009 Nro. Sentencia: 32/2009 Expediente: 84/2009 Santa Fe, diciembre 4 de 2009. Resulta: Que habiendo finalizado la deliberacin prevista en el art. 396 del CPPN, corresponde al Tribunal pronunciarse, por orden de voto de sus integrantes, sobre todas las cuestiones que han quedado planteadas en el contradictorio, de conformidad a lo que prescriben los arts. 398 y 399 CPPN. El Dr. Escobar Cello dijo: I). Que tiene comienzo la presente causa en fecha 09 de enero de corriente del ao, con motivo de la denuncia formulada por C. L. A. ante la Comisara 1ra. de Coronda, en la que daba cuenta que su hija, C. F., de 13 aos de edad,

se haba retirado de su hogar cuatro das antes en oportunidad de encontrarse ella en Buenos Aires en compaa de una mujer de unos cincuenta ao de edad; que se llev consigo su DNI y que se march cuando en la casa no haba nadie (fs. 1/vta.). A raz de la denuncia, el Juzgado de Instruccin Penal de la Octava Nominacin de Santa Fe, libr la correspondiente orden de paradero (fs. 4/6). Con posterioridad se le recibe en sede policial declaracin testimonial a M. F., S. M. A.; M. R. C. y E. V. (fs. 12/22 vta.). Merced a dichas declaraciones se elabor un photo fit identikit de la mujer que se habra llevado a la menor (fs. 25/26, 28/30, 32/34, 37/39). En la misma sede, se recibe el testimonio de C. A., J. R. D., A. M. T., S. G. G., M. R. C. y C. M. B. (fs. 41/42vta., 44/45, 48/50, 58/59, 65 y 67/68vta.).

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A fs. 54 y 55/vta. se agregan copias de la orden y del allanamiento efectuado en el campo de propiedad de J. M., ubicado en la zona rural de Barrancas. Asimismo, se incorporan informes de empresas de telefona celular (fs. 77/83, 87/88, 90/143, 149/150, 159/176 y 178/179). Seguidamente se incorpora declaracin testimonial policial del empleado penitenciario J. M. T. y de S. E. R. (fs. 189/190vta. y 191/192vta.) y a fs. 193 se agrega constancia policial que determina que el abonado telefnico (...) pertenece a J. N., quien visitara al interno, H. R., alojado en la crcel de Las Flores. Posteriormente se dispone el arresto de J. A. N. (ver acta de fs. 194), se le realiza examen mdico (fs. 196/vta.) y se le recibe simple interrogatorio sumario a tenor de lo dispuesto por el art. 190 del CPen. P. Sta. Fe (fs. 198/201vta.); de ello se da cuenta al juzgado interviniente (fs. 202). A continuacin se le recepciona declaracin testimonial policial a B.M.O. (fs. 205/206), se agrega fotografa de C. F. (fs. 207) y se incorpora nuevo simple interrogatorio sumario de J. N. (fs. 208/209 y 212/213). Luego se glosa planilla prontuarial y vista fotogrfica de J. R. R., alias El Pollo (fs. 216/217), informe de empresa de telefona celular (fs. 231/236) e informe policial, que da cuenta del abandono del hogar de V. N. R. (fs. 242/246) y se libra orden de captura para R. (fs. 251). Posteriormente se agregan apuntes sobre listas sbanas de llamadas de S. R. (fs. 253/255), planilla prontuarial de J. N. (fs. 257) y fotografa de C. F. (fs. 263); y con todo ello se elevan las actuaciones policiales al juzgado interviniente (fs. 264/266). Recibida la causa en el Juzgado de Instruccin de la Octava Nominacin de Santa Fe, se le recepciona declaracin indagatoria a J. A. N. (fs. 282/285vta.) y a H. A. R. (fs. 286/288). Asimismo N., ampla su declaracin a fs. 289/290 vta. Seguidamente, se incorpora oficio del Juzgado de Menores de la 1ra. Nominacin de Santa Fe, por el que se le hace saber que la menor F. ha sido puesta a disposicin del Juzgado de Instruccin Penal de la Octava Nominacin de Santa Fe (fs. 293/vta.). Asimismo, se le recibe en el juzgado de menores precitado declaracin testimonial a C. F. quien se present junto a su hermana, R. M. (fs. 298/299vta.). Al finalizar, el juez instructor dispuso su traslado a la Casa de la Joven (fs. 300/302). Siguiendo con la instruccin, se le recibe declaracin testimonial a V. N. R. (fs. 304/305) y se agrega constancia policial (fs. 318) y declaracin testimonial policial de R. M. (fs. 320/ vta.), informe de empresa de telefona celular (fs. 323/329), constancia policial acerca de V. N. R. (fs. 330/vta.) y acta policial vinculada a C. F. (fs. 335/vta.). Continuando con el trmite de la presente, se incorpora cuadro sinptico y detalle de llamadas realizadas por C. F. (fs. 348/349) y declaracin testimonial prestada por su padre, M. F. (fs. 360/361). Posteriormente el juez de instruccin provincial declara, a tenor de lo solicitado a fs. 362 por la fiscal N. 5 de esta ciudad, su incompetencia de conformidad lo dispuesto por la ley 26364, sustitutiva del art. 33 inc. 3 del CPPN para seguir interviniendo en las presentes actuaciones y dispone su remisin al Juzgado Federal de Santa Fe, poniendo a su disposicin a los detenidos N. y R. (fs. 365/366). A fs. 369/371 se incorpora informe de la Defensora del Pueblo con respecto a C. F. y a fs. 373 informe de la Casa de la Joven, en el que se da cuenta que la nombrada se retir de la institucin por los techos. II). Radicada la causa en el Juzgado Federal N. 2 de esta ciudad (fs. 381), la Fiscal Federal formula requerimiento de instruccin por entender que la conductas de N. y R. encuadra en la figura del art. 145 bis y 145 ter del CPen. y solicita se libre orden de detencin con respecto a R. (fs. 387/392). Asimismo, le recibe declaracin testimonial a C. A., E. V. y J. R. R. D. (fs. 417/418vta., 423/424 y 425/426). Siguiendo con la instruccin de la causa se agregan a fs. 427/473 actuaciones labradas en la Provincia de Buenos Aires a raz de la denuncia formulada por V. N. R. contra J. R. R... Seguidamente, el juez instructor le recibe declaracin testimonial a A. M. T., V. N. R., R. M., y J. M. T. (fs. 477/478, 479/481, 501/502vta.,

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513/vta.) y declaracin indagatoria a los encausados J. A. N. y H. R. (fs. 489/490 y 492/493). Asimismo, se incorporan actas de reconocimiento en rueda de personas (fs. 528/533vta.) y de careo entre los imputados R. y N. (fs. 538). En fecha 06 de abril de 2009, el juez instructor dicta auto de procesamiento con respecto a J. A. N., por la presunta comisin del delito previsto y penado en el art. 145 ter primer hecho y en el art. 145 bis segundo hecho del CPen., en concurso real (art. 55 del mismo Cd.) y convierte en prisin preventiva la detencin que vena sufriendo; y dispone falta de mrito con relacin a H. A. R., disponiendo su libertad para esta causa (fs. 546/551vta.). A su turno, se incorpora informe del Registro Nacional de Reincidencia con relacin a N. (fs. 565) y R. (fs. 567/582). Corrida que fuera la vista a la Fiscal Federal a tenor del art. 346 del CPPN (fs. 628/636), esta requiere la elevacin de la causa a juicio, al entender que conforme los hechos que describe y los elementos de prueba que obran en la presente, la conducta desplegada por la encartada encuadra en la figura penal prevista por el art. 145 ter primer hecho y en el art. 145 bis segundo hecho del CPen., en concurso real (art. 55 del mismo Cd.). Seguidamente, se glosa informe tcnico realizado sobre el telfono celular incautado al empleado penitenciario, J. M. T. (652/662). Finalmente, al no haberse deducido excepciones ni formulado oposiciones a la elevacin a juicio, el juez interviniente resuelve elevar la causa a esta sede y extraer copias de la misma a fin de formar causa por separado con respecto a H. A. R. y J. R. R. (fs. 667). III). Radicada la causa ante este Tribunal (fs. 672), se procede a verificar la etapa instructoria, se cita a las partes a juicio y se disponen medidas de instruccin suplementaria (fs. 703). Seguidamente se incorpora examen mdico legal de J. A. N. (fs. 714/vta.), al tiempo que el Fiscal General Subrogante ofrece pruebas (fs. 720/721), las que son aceptadas (fs. 722/vta.). A fs. 727/vta. se glosa copia certificada de la partida de nacimiento de C. F. e informe de la Secretara Penal del Juzgado Federal N. 2 de esta ciudad (fs. 731). Asimismo, se fija fecha de audiencia de debate (fs. 823) disponindose que la misma se ha de realizar a puertas cerradas (fs. 859/860). A continuacin se admite la declaracin testimonial de V. N. R. (fs. 872). Contra dicha disposicin la defensa de la encartada N. interpone recurso de revocatoria (fs. 875/878), el que es rechazado (fs. 879/881). Finalmente se recibe informe de la Secretara Penal del Juzgado Federal N. 2 y del Juzgado de Instruccin de la Octava Nominacin de esta ciudad (fs. 928 y 939/941). La audiencia se realiza a partir del da jueves 26 de noviembre del corriente ao, con la intervencin de los Sres. Jueces firmantes, del Sr. Fiscal General Subrogante, Dr. Marn I. Surez Faisal, la Sra. Defensora Pblica Oficial Ad Hoc, Dra. Mariana Rivero y Hornos y el Sr. Asesor de Menores, Dr. Julio Agnoli. En la misma, la procesada se abstuvo de prestar declaracin indagatoria y se recepcion la prueba oportunamente ofrecida, consistente en los testimonios de S. M. A., R. A. M., M. del C. H., G. M., G. O. A., V. N. R., D. B., R. M., C. A., M. F., M. R. C., B. O., E. V., A. M. T., C. B. y J. M. T., al tiempo que el Fiscal desiste de los testimonios de E. M. A. y de J. R. R. Daz, auspiciando con respecto a ste ltimo la introduccin por lectura de la declaracin que prestara a fs. 425/426vta. de autos; y se introdujeron por lectura los documentos que obran detallados en el acta respectiva. Seguidamente, al formular su alegato, el Fiscal General, mantuvo en su totalidad la postura acusatoria del requerimiento de elevacin a juicio. Luego de narrar los hechos conocidos a travs de la audiencia de debate por medio de los testimonios recabados y los elementos de comprobacin introducidos por lectura, estim acreditada la responsabilidad de J. A. N. en los ilcitos que se les atribuyen y cuyas vctimas han sido la menor C. F. y V. N. R. Asever que en el caso de F., el ilcito se consum mediante engao y aprovechndose de la extrema vulnerabilidad y de su condicin de menor; que capt a la misma y la entreg a

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quien resultara ser el llamado H. R. quien, a su vez, la entreg al llamado J. R. R., alias El Pollo, con el fin de que sea explotada sexualmente. Describi las situaciones por las que tuvo que atravesar la menor hasta su presentacin en el Juzgado de Menores y posterior fuga de la Casa de la Joven de esta ciudad, mantenindose en la actualidad su condicin de desaparecida. De la misma manera, expres que se encuentra acreditado el accionar doloso de N. respecto de V. N. R., con el mismo modus operandi utilizado con respecto a F. Para arribar a ello, tuvo en cuenta las actuaciones policiales obrantes en autos, la propia declaracin de R. y los testimonios que han sido recabados en la audiencia de debate. Analiz las normas penales seleccionadas, considerando que en el caso de V. N. R., la conducta de N. qued atrapada en la figura del art. 145 bis, y respecto de la menor F., en la del art. 145 ter inc. 1, ambos en concurso real (art. 55 del CPen.). Fund la calificacin jurdico penal seleccionada, cit doctrina y jurisprudencia y repas los elementos constitutivos de las normas, el modo en que stas se encuentran agravadas en el caso de la menor por haber mediado engao para lograr su captacin. Analiz tambin la finalidad de la explotacin que se ha dado en ambas circunstancias. A fin fundar la aplicacin de la sancin que dichas conductas merecen y conforme las disposiciones de los arts. 40 y 41 del CPen., tuvo en cuenta, como atenuante, la carencia de antecedentes penales y, como agravante, la naturaleza de la accin y las caractersticas personales de la procesada, auspiciando la imposicin de la pena de quince aos de prisin, accesorias legales y costas. Solicit la remisin del testimonio del empleado penitenciario T. al Servicio Penitenciario Provincial a los efectos que se adopten las medidas administrativas que correspondan y el envo de copia de la sentencia a la Municipalidad de la localidad de Amrica, Partido de Rivadavia de la Provincia de Buenos Aires, a fin de que se dispongan las medidas pertinentes, con relacin al local nocturno Mimo. Concedida la palabra a la Sra. Defensora Pblica Oficial, en el ejercicio de la defensa de la imputada, expres que se opone a la postura acusatoria y entendi que no se encuentra acreditado, con la certeza que esta etapa procesal requiere, que N. sea responsable de las conductas ilcitas que se le reprochan. Sostuvo que la Fiscala no ha probado que su defendida haya actuado con el dolo que la norma requiere y que no estn reunidos los extremos y elementos que dichas figuras penales exigen para su configuracin. Expres que en la presente causa no existen elementos probatorios que acrediten el inters lucrativo de su autor, la situacin patrimonial de su defendida, ni los beneficios obtenidos por el tipo de delito endilgado. Repas los elementos y los verbos del tipo penal y asever que no ha habido captacin respecto de F. y R. Con relacin a R., sostuvo que los elementos probatorios conocidos a travs de la causa y ventilados en la audiencia de debate, le permiten sostener que aquella no ha sido influenciada ni resulta una persona vulnerable, habiendo actuado voluntariamente, con intencin de permanecer junto a J. R. R. Reiter las cuestiones ya planteadas con respecto a la forma en que fue incorporada y convocada la testigo y adujo que dicho testimonio no ha sido acreditado por otro medio probatorio. Asimismo, que no se ha acreditado que N. haya tenido alguna ultraintencin respecto de aquella. Invoc, en favor de su defendida, el principio beneficiante de la duda previsto por el art. 3 del CPPN y cit el fallo de este Tribunal recado en la causa Mir. En cuanto a la responsabilidad que se le atribuye respecto de C. F., asever que su pupila nunca neg la entrevista que tuvo con los familiares de la misma y que ello nada tiene que ver con un propsito de trata de personas. Expres que debe tenerse en cuenta la declaracin brindada por la menor, ante la justicia de menores, en la cual desvincul a N. de una presunta privacin de la libertad. Por ltimo, consider que no ha existido engao con relacin a F., toda vez que ella estuvo siempre acompaada de su madre. En sntesis, estim que al no haberse configurado el tipo penal que se atribuye a N. ni el

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agravante que el Fiscal le endilga con respecto a la menor, corresponde la absolucin de su defendida. Subsidiariamente, para el caso de que el Tribunal entienda que se ha configurado el dolo de la figura del art. 145 ter, solicit se le aplique el mnimo de la pena, sin el agravante y se tenga en cuenta que se trata de una persona que no cuenta con antecedentes penales. No existiendo motivo de rplica, se le concedi la palabra al Sr. Asesor de Menores, quien expres que no corresponde efectuar dictamen alguno, atento a que la menor C. F. se encuentra ausente. Sin embargo, solicita al Tribunal que libre los despachos pertinentes a las autoridades que correspondan, a los efectos que se contine con la bsqueda de la menor y en el caso de ser hallada sea derivada a la Subsecretara de la Niez y Adolescencia de la Provincia. Por ltimo, se interrog a la imputada sobre su inters en realizar alguna manifestacin y se declar cerrado el debate. En consecuencia este Tribunal, habiendo finalizado la deliberacin prevista en el art. 396 del CPPN, se encuentra en condiciones de dictar sentencia definitiva en la presente causa, y; Considerando: 1). En primer trmino y conforme lo dispuesto al resolver las cuestiones preliminares introducidas antes del debate, corresponde dar a conocer los fundamentos que llevaron a este Tribunal a rechazar el planteo de nulidad de la Sra. Defensora Pblica Oficial promovido con respecto a la resolucin N. 197/09 de fs. 879/881 y por la cual se admiti la declaracin testimonial de V. N. R. La defensa sostiene la nulidad de esa resolucin por entender que se ha violado el art. 124 del CPPN, pues la misma carece de la firma de uno de los jueces intervinientes en la causa, el Dr. Omar Digernimo, de quien se dice que no la ha rubricado por encontrarse fuera de la jurisdiccin prestando funciones de juez de cmara titular en la ciudad de Rosario. Por otro lado, reitera sus fundamentos respecto de la no admisin del testimonio de la vctima R. y entiende que no corresponda hacerla comparecer en la forma que se hizo, sino que debi drsele la posibilidad de hacerlo por si misma a los efectos de ser escuchada, si as lo considerara necesario. En definitiva, aduce que la resolucin es nula y arbitraria ya que se han afectado las garantas constitucionales del debido proceso de su pupila. 2). Al correrse traslado al Sr. Fiscal Subrogante, este manifiesta que no debe hacerse lugar al planteo ya que no se evidencia perjuicio para la defensa y la imputada. Asimismo sostiene que la resolucin que se impugna ha sido adoptada por la mayora de los miembros del Tribunal. Por otro lado, entiende que el art. 6 de la ley 26436 sobre Trata de Personas, le reconoce a la vctima de estos delitos el derecho a prestar declaracin y la posibilidad de ser oda y que de modo alguno existi compulsin en su citacin. Finalmente expresa que se est en presencia de un planteo novedoso y extemporneo, toda vez que el decreto que ordena la produccin de la prueba ha quedado firme sin que haya mediado oposicin de la defensa. 3). Este Tribunal ha resuelto rechazar, por las razones que a continuacin se expresarn, el planteo nulificatorio esgrimido por la defensa de la encartada N. a). En primer lugar, me avocar a resolver el planteo que sostiene que la resolucin es nula por la falta de firma del Dr. Omar Digernimo. Dicha circunstancia no se discute, toda vez que el juez de cmara antes nombrado se encuentra cumpliendo, permanentemente, funciones de juez de titular por ante el Tribunal Oral N. 2 de la ciudad de Rosario; por esa razn, al momento del dictado de la resolucin que ahora se impugna , no le fue posible firmarla. Sin embargo, al insistirse con el mismo planteo que hoy se trae a esta audiencia por va del recurso de Casacin interpuesto a fs. 914/923, el Dr. Digernimo ya en la jurisdiccin pudo conocer los argumentos de la defensa y opt por el rechazo a los mismos (ver resolucin de fs. 924/vta.). Asimismo, debo remarcar que la resolucin que se ataca ya contaba con la mayora del Tribunal (por el voto del suscripto y el de la Dra.

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Vella), por lo que el voto del juez restante no iba a alterar lo ya decidido. Por ello entiendo que la resolucin N. 197/09 ha sido dictada con respeto hacia los preceptos legales vigentes, no verificndose inobservancia alguna hacia las disposiciones procesales que rigen la actividad judicial ni perjuicio alguno para las garantas constitucionales del imputado. b). En segundo lugar, la defensa entiende que la resolucin N. 197/09 es arbitraria, ya que dispuso rechazar el recurso de revocatoria interpuesto contra el decreto de la presidencia del Tribunal que admiti la declaracin de V. N. R. (fs. 872). Al respecto advierto que la defensa no ha alegado ni ha justificado cual es el perjuicio concreto que la circunstancia de que V. N. R. declare en esta audiencia, le causa. Es ms, ha admitido expresamente que se trata de un derecho que le compete a la vctima a tenor de lo dispuesto por el art. 6 de la ley 26364 y que de ninguna manera se hubiese opuesto a que sea escuchada por el Tribunal si la misma hubiese comparecido voluntariamente. Si bien la defensa discuti la forma en que el Tribunal la ha citado, ello no logra conmover lo decidido, puesto que del texto de esa resolucin, se desprende que su citacin se ha hecho en los trminos de la ley de Trata de Personas, de manera tal que si R. no hubiera comparecido a esta audiencia, el Tribunal se encuentra impedido de hacerla traer por la fuerza pblica. En este sentido, es dable recordar que del mismo texto de la resolucin surge que la declaracin testimonial se desarrollar de conformidad a lo previsto en el art. 6 inc. h) de la ley 26364. Por todo lo expresado, entiendo que el planteo articulado la Sra. Defensora Pblica Oficial Ad Hoc, debe ser rechazado. Segundo: 1.a). Ha quedado acreditado en el debate que el da 18 de diciembre del ao 2008, en horas del medioda, J. A. N. se hizo presente en el barrio Santa M. de la ciudad de Coronda de esta provincia y luego de haber visitado varias familias que contaban con hijas menores de edad, concurri al domicilio de la familia F. y se entrevist con C. L. A., madre de C. F., a quien le solicit la entrega de su hija a fin de que le hiciera compaa (a raz de que su madre haba recientemente fallecido) y para realizar tareas domsticas, con la promesa de recibir a cambio la suma de cuatrocientos pesos al mes ($ 400) y proveerle ropa y comida, a lo que la Sra. A. accedi. En dicha oportunidad, N. le manifest a A. vivir en Santo Tom y ser maestra. Asimismo, le prometi que regresara a su hija antes de las fiestas de fin de ao y le solicit a la menor que llevara consigo su respectivo DNI. Seguidamente N. parti junto a C. F. que portaba una mochila con ropas en direccin hacia la ruta 11. Que ante el no regreso de la menor para la fecha prometida, su madre decidi radicar el 09 de enero de 2009, en la sede de la Comisara de Coronda, la denuncia respectiva. b). Asimismo se ha probado que A. M. T., domiciliada en el barrio Santa M. de Coronda, vio a C. F. junto a N. el 09 de enero de 2009, en un baile en la ciudad de Barrancas, hecho al que me referir en los pargrafos precedentes. c). Tambin se ha acreditado en el decurso del debate que C. F. permaneci varios das en la casa de N. hasta el da 10 de enero de 2009, oportunidad en la que H. R., pareja o amigo de N., egres de la crcel bajo la modalidad de salidas transitorias y entreg a la menor a J. R. R., alias Pollo, quien fuera su compaero de pabelln en oportunidad de haber estado detenido en la crcel de Las Flores y fue l quien la condujo, en definitiva, hasta el local nocturno Mimo, ubicado en la localidad de Amrica, Partido de Rivadavia, Provincia de Buenos Aires, en donde fue explotada sexualmente. d) Finalmente se ha acreditado que, en fecha 19 de febrero de 2009, luego de varias comunicaciones telefnicas de J. R. R. y C. F. con su hermana R. M. se present la referida menor ante el Juzgado de Menores de la Primera Nominacin de esta ciudad, acompaada por la nombrada y dio su versin de los hechos. Seguidamente, la menor, fue conducida hasta la casa de la Joven en la que permaneci hasta el da 02 de marzo del corriente ao, fecha en la que se escap por los techos de la institucin. Se arriba a ello luego de analizar los elementos probatorios colectados en la causa, respecto

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de los cuales debe ponderarse: la denuncia de fs. 1/vta., la investigacin policial efectuada por personal de la Comisara de Coronda (ver fs. 188, 193, 253/255, 348/350vta.), la declaracin testimonial de C. F., prestada ante el juez de menores de esta ciudad (fs. 298/299vta), las declaraciones testimoniales recabadas en la instruccin (ver fs. 304/306vta. y 479/481), el informe de la Casa de la Joven (de fs. 373), las actas de reconocimiento en rueda de personas (fs. 528/533) y las declaraciones prestadas en esta sede por S. M. A. y D. B., empleadas policiales con asiento en la ciudad de Coronda, R. A. M., empleado policial de la URXV, M. del C. H. y G. M., psicopedagogas de la Casa de la Joven, V. N. R., R. M., hermana de C. F., C. A. y M. F., padres de la menor, M. R. C., E. V., C. B. y A. M. T., vecinos de la familia F., B.O., madre de una compaera de la menor y por el de J. M. T., empleado penitenciario con asiento en la ciudad de Rosario. Asimismo, con los informes reservados en Secretara; y que en su materialidad, el Tribunal ha tenido a la vista. 2.a). Tambin se ha probado en el debate que el da 09 de febrero del corriente ao, la encartada J. A. N., siendo las 11:00 hs., concurri al domicilio de V. N. R., sito en calle 12 de octubre y 2 de abril de la ciudad de Recreo y le ofreci, ante la presencia de su madre, realizar tareas domsticas en una casa de familia a cambio de la suma de cuatrocientos pesos al mes ($ 400), ropa, comida, los gastos de transporte y bajo la condicin de que llevara su DNI. R. acept la propuesta de N. y se dirigieron, a pie, hacia una casa ubicada en el Barrio Cabaa Levia de esta ciudad. Luego de recibir un llamado telefnico, fueron hasta la estacin de servicios ubicada frente al Hospital Psiquitrico, en la que las esperaba la persona para quien iba a trabajar, identificada como J. R. R., el que se encontraba junto a otra persona a bordo de un automvil. La encartada le indic a R. que subiera al vehculo manifestndole que ella lo hara en unos instantes pero, sin embargo, no lo hizo y se retir del lugar. R. por su parte subi y fueron hasta una vivienda ubicada en Aristbulo del Valle. En esa oportunidad, el nombrado le manifest a la joven que trabajara en la atencin de unas prostitutas en la ciudad de Rosario. Despus de realizar unas compras en una farmacia, los dos partieron hacia otro inmueble ubicado en el Barrio Guadalupe de esta ciudad, al tiempo que R. recibi una llamada telefnica proveniente de la Comisara de Recreo a fin de dar con su persona. b). Asimismo ha quedado probado que en esa vivienda, R. abus sexualmente de R. y le manifest que si no acceda a sus pedidos se desquitara con su hija. Al da siguiente, una persona le avis a R. que se estaban efectuando allanamientos en la zona por lo que traslad a la joven hacia unas escalares ubicadas en la playa. Una vez que la polica se retir del lugar, se dirigieron nuevamente hacia la finca, R. prepar un bolso y se dirigieron en bicicleta a comprar algo de ropa y luego en rems hacia la estacin terminal de mnibus de esta ciudad. All, le comunic que iran hacia la ciudad de Rosario. Al llegar a la citada ciudad, tomaron otro colectivo con rumbo hacia la ciudad de Trenque Lauquen, Provincia de Buenos Aires, trayecto en el que R. le dijo a la joven que iba a trabajar como prostituta. c). Tambin ha quedado probado que una vez en Trenque Lauquen y luego de dos horas y media de viaje, arribaron, en horas de la noche, a la localidad de Amrica, Partido de Rivadavia, Provincia de Buenos Aires, lugar en el que se encuentra el local nocturno Mimo, tambin conocido como El quincho. Antes de arribar al mismo, R. le indic a R. que le enve un mensaje de texto a una persona conocida como Turca, quien a la postre identificara como C. F., quien se encontraba en el referido lugar junto a otras seis o siete mujeres. d). Asimismo surge acreditado que C. F. le manifest que conoca a N., ya que ella la haba ido a buscar para trabajar de empleada domstica, padeciendo la misma situacin de engao que ella; adems, la menor, le manifest que estaba enamorada de R. y que prefera estar con l antes que con su familia. e). Otra circunstancia que ha sido probada es que R. recibi un llamado telefnico que le alertaba que deba regresar a la ciudad a C. F. porque

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las cosas estaban complicadas y as lo hizo. Luego, en un descuido del dueo del local, cruz la calle y desde un comedor ubicado frente a Mimo, llam telefnicamente a personal policial, quien luego de unos minutos la recogi y en la Comisara les explic lo sucedido; hasta que una comisin de Santa Fe la trajo de regreso a Santa Fe. Para arribar a tales conclusiones se han ponderado las declaraciones testimoniales prestadas durante la instruccin y en esta audiencia por V. N. R. (glosadas a fs. 304/306vta. y 479/481), G. O. A., empleado policial de la Divisin Especial de Trata de personas del Depto. Jud. (D 5) de la provincia de Santa Fe, el informe policial de fs. 242/247 y las actuaciones policiales labradas en la Provincia de Buenos Aires, a partir de la denuncia de R. (glosadas a fs. 427/473). Tercero: Encontrndose probados los hechos, de acuerdo a lo expuesto en el considerando precedente, corresponde entrar al anlisis de la autora de los mismos. a). En primer lugar, me referir al hecho que ha tenido como vctima a la menor C.B.F. Durante el debate ha quedado acreditado sin hesitacin alguna que J. A. N. se hizo presente el 18 de diciembre de 2008, en horas del medioda, en el Barrio Santa M. de la ciudad de Coronda y luego de haberse entrevistado con M. R. C., E. V. y C. B. a quienes le requiri la compaa de alguna de sus hijas adolescentes , y ante sus respectivas negativas dio con el domicilio de C. L. A., madre de la menor, C. F. En la entrevista, N. le manifest, engaosamente, a A. que necesitaba la compaa de su hija ya que recientemente haba fallecido su madre y para la realizacin de tareas domsticas, con la falsa promesa de recibir a cambio un sueldo de cuatrocientos pesos, ropa y comida. Asimismo, falsamente, le dijo estar domiciliada en Santo Tom, ser maestra y tener una fbrica de trapos de piso, al tiempo que le prometi que regresara a la menor antes de las fiestas de fin de ao. En ese estado de cosas, A. acord con la encartada la entrega bajo la condicin de que llevara su DNI; sin embargo, la menor no fue reintegrada a su hogar en la fecha estipulada. As las cosas, se pudo establecer en el debate que el verdadero propsito de J. A. N. fue obtener mediante engao el consentimiento de A. (que era quien tena la verdadera autoridad sobre la menor, ya que su padre se encontraba ausente) con el objeto de entregarla a H. A. R. y J. R. R. a fin de que sea trasladada a otra provincia con el objeto de ser explotada sexualmente, sacando provecho de la situacin de vulnerabilidad en la que se hallaban inmersa. Asimismo, no me quedan dudas que la encartada obr en todo momento con conocimiento de las acciones que desarrollaba y de los medios que empleaba con el objeto de lograr la ulterior explotacin de la menor. Por todo ello, deber responder como autora penalmente responsable del hecho que hoy se le endilga. b). Con respecto al hecho que ha tenido como vctima a V. N. R., se puede arribar a las mismas conclusiones. As ha quedado acreditado que el da 09 de febrero del corriente ao, la encartada N., siendo las 11:00 hs., concurri al domicilio de la nombrada, ubicado en calle 12 de octubre y 2 de abril de la ciudad de Recreo y le ofreci ante la presencia de su madre , realizar tareas domsticas en una casa de familia a cambio de la suma de cuatrocientos pesos al mes ($ 400), ropa, comida, los gastos de transporte y bajo la condicin de que llevara su DNI. Es decir que N., valindose del mismo modus operandi utilizado para con la menor F., obtuvo mediante engao el consentimiento de V. N. R. para tales fines, cuando en realidad su finalidad era la de entregarla a J. R. R. para su ulterior traslado a otra provincia y explotacin sexual. Advierto tambin, con respecto a este hecho, que la encartada actu en todo momento, con pleno conocimiento de las acciones realizadas, consciente de las acciones y los medios que utilizaba para la consecucin de los fines espreos de explotacin. Por ello, debe ser considerada autora penalmente responsable de este hecho que tambin se le atribuye.

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Cuarto: Determinada la autora y responsabilidad penal de J. A. N. en los hechos sometidos a juicio, debo referirme al encuadre jurdico que merece la conducta atribuida a la nombrada. 1). Con respecto al hecho que tuvo como vctima a C.B.F., entiendo que corresponde encasillarla en la figura del art. 145 ter, inc. 1 del CPen. (incorporado por la ley 26364), es decir trata de personas de personas menores de dieciocho aos de edad, agravada por haber mediado engao hacia quien tena autoridad sobre la vctima, coincidente con el procesamiento instructorio y el requerimiento de elevacin a juicio formulado por la representante del Ministerio Pblico Fiscal, el que ha sido mantenido por el Fiscal General en la discusin final del debate. Entrando al anlisis de los requisitos que el tipo penal escogido debe satisfacer, surge indiscutido que N. dolosamente ha captado, mediante engao y aprovechando la situacin de vulnerabilidad, la voluntad de la menor C. F., a fin de entregarla luego a H. R. y J. R. R. para su explotacin sexual. a). En primer lugar, me referir a los elementos objetivos del tipo en cuestin. En este orden de ideas puedo afirmar que la encartada capt la voluntad de C. A., madre de la menor F.; en este sentido la doctrina ha dicho que captar es atraer hacia s algo o alguien, es convencer, logar aquiescencia para participar de una determinada actividad, sumarlo a ella (Algunas consideraciones sobre los nuevos delitos de trata de personas con fines de explotacin (arts. 145 bis y 145 ter del CPen); Macagno, Mauricio; Suplemento Penal 2008 noviembre; 66 LL 2008 F; 1252). A fin de captar su voluntad, N., se vali de un engao, hacindose pasar por maestra, manifestando que resida en la ciudad de Santo Tom, valindose de la falsa promesa de que le pagara a la menor un sueldo de cuatrocientos pesos, le dara comida, ropa y alojamiento y que la regresara antes de las fiestas de fin de ao. Dichas circunstancias han quedado suficientemente probadas merced al testimonio brindado en la audiencia por A. Asimismo se tiene dicho que engaa quien falta a la verdad, disimula lo verdadero e induce a un tercero a creer en ello. Tambin que es aquel despliegue que tiende a hacer creer que es verdadero lo falso, sin que se requiera algn despliegue aparatoso (El delito de trata de personas. Anlisis de los arts. 145 bis y 145 ter del CPen. incorporado por ley 26364; Hairabedin, Maximiliano; LL 2008 C; 1136; Suplemento Penal 2008 (mayo), 53). Advierto que el engao pergeado por N. ha sido determinante para conquistar la voluntad de la madre, de quien a posteriori sera vctima del delito que nos convoca, pues no tengo dudas que si no hubieran mediado esas falsas promesas o mentiras, A. no habra accedido a sus pedidos. En este punto, entiendo que la encausada en el afn de obtener sus propsitos ha sacado provecho de la situacin de vulnerabilidad en la que se encontraba la familia F. y particularmente, C. Se ha descripto a la situacin de vulnerabilidad como el estado de indefensin, de debilitamiento de la personalidad, donde se ausentan las fuerzas para poder enfrentar todo tipo de presiones inhumanas y amenazantes (La Vulnerabilidad en la ley de trata de personas; De Cesaris, J.; Suplemento de Actualidad de LL, 10/09/09, 1). Este elemento del tipo penal previsto por el art. 145 ter, inc. 1, ha quedado acreditado en virtud de las declaraciones testimoniales brindadas por M. del C. H. y G. M., psicopedagoga y directora, respectivamente, de la Casa de la Joven quienes en el debate manifestaron que tomaron contacto con la menor en oportunidad de hallarse all alojada, afirmando que la misma se encontraba en una situacin de extrema vulnerabilidad, atento a su escasa edad y a las vicisitudes que les toca vivir a los adolescentes. A ello debemos agregar la situacin de pobreza qua atraviesa la familia F., lo que los ha colocado en una situacin de inferioridad con respecto a N., que inescrupulosamente sac ventajas de la misma. Siguiendo con el encuadramiento legal en la figura del art. 145 ter, inc. 1 del CPen. del hecho

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atribuido a N., ha quedado probado que luego de obtener la aprobacin de A., la encausada se march con la menor en direccin hacia la ruta 11. Al respecto, en la audiencia de debate, M. R. C., E. V. y C. B. (personas domiciliadas en el Barrio Santa M. de Coronda), fueron coincidentes en sealar que vieron pasar en esa direccin a C. (quien portaba una mochila) junto a una mujer de cabello rojizo, de contextura robusta y petisa (caractersticas fisonmicas que coinciden plenamente con las propias de N.). A mayor abundamiento, no puedo dejar de mencionar que las declarantes tambin mencionaron que esa misma persona que vieron pasar junto a C., se haba entrevistado antes con cada una de ellas, oportunidad en la que les pregunt si tenan hijas mujeres de corta edad (de entre 13 y 15 aos) para que le hagan compaa y efecten tareas domsticas, a cambio de un sueldo, ropa y comida. De acuerdo a la declaracin de estas personas tambin surgi acreditado que N. contaba con un telfono celular en el que recibi llamados de una tercera persona. Ello tambin fue corroborado por C. A., quien expres que cuando se encontraba hablando con la encartada, le son su telfono celular y que ella le dijo me estn hablando por trabajo. Asimismo, merced al testimonio de E. V. se pudo conocer que N. le haba dejado anotado su nmero de telfono celular; nmero telefnico que fuera aportado posteriormente a las autoridades policiales de la Comisara de Coronda quienes, luego de una prolija investigacin, pudieron llegar hasta la encartada y proceder a su arresto (ver lista sbana de llamadas obrante a fs. 253/255 de autos). El informe mencionado es relevante, ya que da cuenta que J. A. N., durante el da del hecho, recibi en su telfono (abonado N. (...)) cuatro llamadas a las 11:36, 11:39, 11:59 y 14:03 horas provenientes del abonado (...), que era el nmero de plataforma desde donde H. R. al que me referir luego realizaba llamadas desde la crcel de Las Flores, lugar donde estaba detenido. A lo reseado tambin puedo aadir lo expuesto por la Comisario a cargo de la Comisara de Coronda, S. A., quien sostuvo que el telfono celular que usaba la encartada, activ la antena de la ciudad referida, el da 18 de diciembre de 2008 y que antes haba activado la ubicada en la localidad de Desvo Arijn, lo que les permiti determinar que N. haba venido desde Santa Fe y con direccin de norte a sur. Lo narrado por las personas que depusieron en el debate y las conclusiones del informe aludido, me permiten inferir que el da de la desaparicin de la menor, N. se comunicaba telefnicamente con R., a quien le iba informando acerca de las novedades y los pasos que estaba dando en el reclutamiento de jvenes. Todo ello me permite concluir que N. tena como nico horizonte la captacin mediante engao de personas de sexo femenino de corta edad, para su entrega y ulterior explotacin sexual, logrando su cometido cuando se top con C. F. As, surge del debate que una vez que N. se hizo de la menor, permaneci con ella hasta su entrega a H. R., hecho que tuvo lugar en fecha 10 de enero de 2009. Ello se corrobora al referirnos al hecho ocurrido un da antes (el 09 de enero del corriente ao), que arroja certeza acerca de que la menor se encontraba con la encausada padeciendo lo que se ha dado en llamar dentro del delito de trata de personas, el ablande, a travs del cual se intenta doblegar a la vctima para que acepte su situacin antes de llegar al lugar de explotacin. De acuerdo al testimonio brindado en el debate por parte de A. M. T. (vecina del Barrio donde se domiciliaba C. F.), se pudo establecer que la misma estuvo junto a N. en un baile en la localidad de Barrancas, localidad cercana a la ciudad de Coronda; la declarante expres que la menor la agarraba y que le tiraba de la remera dicindole que la conoca y que la sacara del lugar. Asimismo, que luego del baile en el que las haban obligado a tomar alcohol y pastillas , las llevaron a una casa en donde cuatro hombres intentaron abusar sexualmente de ellas. Lo dicho se abona con la declaracin prestada por T. durante la instruccin (ver fs. 477/478) quien al relatar el episodio manifest ... la seora nos deca a mi y a Cacha que debamos practicar, que lo hagamos, mientras los varones nos queran poner el pene en la boca.

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El da 10 de enero del corriente ao entra en escena, la figura de H. A. R., pareja, novio o amigo de la encausada, quien se encontraba detenido en la crcel de Las Flores y bajo el rgimen de salidas transitorias. Su vnculo con la encausada ha quedado establecido merced al testimonio del empleado penitenciario J.T. (por entonces prestando servicios en la crcel citada y en el pabelln en el que se encontraba R.), ya que en el debate manifest que R. se comunicaba con N. a travs de su telfono celular, y que l se lo facilitaba para formularle pedidos a la encausada y para que le mueva sus papeles. En la audiencia, T. expres que N. visitaba a R. en la crcel; que figuraba como amiga en la lista de sus visitantes pero que en realidad, era su novia. Asimismo, manifest desconocer los nmeros telefnicos a los cuales llamaba o mandaba mensajes de texto (como ocurri el da del hecho a las 08:58 hs.; ver fs. 254) y sostuvo que si no los contestaba, lo llamaban. Finalmente, afirm que N. llam varias veces a su telfono. Fue as que, en una de esas salidas transitorias, R. concurri al domicilio de N., se llev a la menor y se la entreg a J. R. R., alias Pollo, a quien conoca en virtud de haber estado detenidos juntos en el establecimiento carcelario antes nombrado. A partir de ese da, la menor, ya doblegada totalmente, pas a estar bajo el control de R., quien la transport por diferentes lugares del pas hasta llegar a la localidad de Amrica, partido de Rivadavia, provincia de Buenos Aires, lugar escogido para el desarrollo de su explotacin sexual en el local nocturno Mimo, tambin conocido como El quincho. El transporte y la explotacin configuran dentro del delito de trata de personas, dos hitos fundamentales. El transporte es un paso imprescindible pues se capta en una regin para explotar en otra; con ello se busca dejar a las vctimas en absoluta indefensin siendo los delincuentes su nico vnculo. La explotacin, por su parte, constituye la actividad que reporta el beneficio econmico para el tratante (Trata de personas para su explotacin; Cilleruelo, Alejandro; LL, 25/06/08,1). b). En segundo lugar, me avocar al estudio del elemento subjetivo del tipo penal del art. 145 ter, inc. 1 del CPen. En este sentido, nos encontramos frente a una figura dolosa, toda vez que nicamente admite el dolo directo de su autor, el que est constituido por los fines de explotacin. As, se ha expresado que el autor no slo debe conocer todos los elementos componentes del tipo objetivo, sino que su voluntad debe dirigirse a su concrecin poseyendo, adems, como ultraintencin el objetivo de someter al sujeto objeto de su conducta a una de las formas de explotacin previstas por el art. 4 de la ley 26364 (Algunas consideraciones sobre los nuevos delitos de trata de personas con fines de explotacin (arts. 145 bis y 145 ter del CP); Macagno, Mauricio; Suplemento Penal 2008 noviembre; 66 LL 2008 F; 1252). Es decir que el objetivo de explotacin debe ser conocido y querido por el autor. Para probar la explotacin sexual a la que fue sometida la menor F., ha sido relevante el testimonio prestado por V. N. R., quien en el debate sostuvo que C. se encontraba en el local nocturno antes referido y que le manifest que haba llegado all luego de que N. la captara bajo la falsa promesa de la realizacin de tareas domsticas. Enfticamente dijo: le hizo el mismo cuento que a m. Por ello, puedo afirmar sin hesitacin alguna que N. obr con conocimiento de las acciones que desarrollaba, de los medios que para ello empleaba y de que lo haca con el fin de que la menor F. fuese sometida a explotacin sexual. Es decir que entreg a la menor en forma voluntaria y deliberada, ocultando a sus progenitores el verdadero destino que haba escogido para su hija. De all que N. no haya puesto en conocimiento de aquellos la circunstancia de la supuesta fuga de la menor de su vivienda, tericamente producida en el mes de enero, hacindolo recin un mes despus, en oportunidad de ser detenida por el personal policial. Por otro lado, tambin surge probado en autos

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que R. mientras tuvo retenida a F. en la localidad de Amrica se comunic telefnicamente con su hermana mayor, R. M., la que en el debate asever que habl con el referido Pollo, quien le orden que retirara la denuncia porque de lo contrario, se iba a llevar a C. muy lejos. Asimismo, que fue con l, con quien concert la entrega de C., hecho que sucedi en la sede del Juzgado de Menores de esta ciudad, el da 19/02/09 (ver fs. 298/299vta.). Finalmente quiero precisar a tenor de lo expresado precedentemente que en el caso de C. se hacen presentes las consecuencias que provoca en las vctimas este tipo de delitos, constituidas por su despersonalizacin y el menoscabo de su dignidad. Estas lamentables secuelas fueron puestas de manifiesto por R. M., quien en la audiencia dijo que el da del reencuentro con su hermana advirti que era otra. En base a todo lo expuesto y en atencin a lo dispuesto en la Convencin de los Derechos del Nio, el Protocolo para prevenir, reprimir y sancionar la Trata de Personas, especialmente de mujeres y nios, la Convencin de la ONU contra la delincuencia organizada transnacional (Protocolo de Palermo) y la ley N. 26364 de Trata de Personas, no cabe otra solucin al caso que subsumir los hechos en la figura, prevista en el art. 145 ter, inc. 1 del CPen. 2). En lo referente al hecho que tuvo como vctima a V. N. R. estimo que el mismo debe ser encasillado en el tipo penal previsto en el art. 145 bis del CPen. (incorporado por la ley 26364), es decir trata de personas de personas mayores de dieciocho aos de edad, coincidente con el que ha seleccionado el Fiscal General Subrogante en la discusin final del debate. Adelanto, antes de entrar al estudio de los elementos del tipo penal sealado, que en el caso tambin surge sin lugar a dudas que la encausada N. dolosamente capt, mediante engao y sacando provecho de su situacin de vulnerabilidad, la voluntad de R., con el objeto de entregarla a J. R. R. para su ulterior explotacin sexual. a). Primeramente, har referencia a los elementos objetivos que se hallan reunidos en la figura legal mencionada. En este orden de ideas, ha quedado acreditado que N. se hizo presente, el da 09 de febrero del corriente ao en horas de la maana, en la vivienda de calle 12 de octubre y 2 de abril de la ciudad de Recreo y que, utilizando una forma de proceder similar a la que tomara con respecto a C. F., capt la voluntad de V. N. R. Para alcanzar su cometido, ha quedado probado que la encartada se vali de un engao y de una falsa promesa, toda vez que le propuso realizar tareas domsticas en una casa de familia a cambio de la suma de cuatrocientos pesos al mes ($ 400), ropa, comida, los gastos de transporte y bajo la condicin de que llevara su DNI. En la audiencia de debate, R., manifest que acept la propuesta porque necesitaba trabajar ya que la situacin econmica en su casa era complicada, lo que habla a las claras de la humilde condicin en la que se encontraba y de la situacin de vulnerabilidad en este caso, social o econmica en la que se encontraba, la que fue aprovechada hbilmente por la encartada. Asimismo expres que luego de haberse dirigido hacia una casa ubicada en el Barrio Cabaa Leiva de esta ciudad (tal vez, la propia vivienda de la encartada, teniendo en cuenta que all se domicilia) y que luego de que N. recibiera un llamado telefnico a su celular, fueron hasta la estacin de servicios ubicada frente al Hospital Psiquitrico, en la que las aguardaba la persona para quien iba a trabajar, identificada como J. R. R., quien se encontraba junto a otra persona a bordo de un automvil. Seguidamente N., a travs de otro ardid engaoso, le indic a R. que subiera al vehculo, manifestndole que ella lo hara en unos instantes; dicha circunstancia no ocurri ya que la encausada se retir del lugar. R., por su parte, ingres al automvil y desde all se dirigieron hasta una vivienda ubicada en Aristbulo del Valle. En esa oportunidad de acuerdo al testimonio de R. el nombrado le manifest a la joven que trabajara en la ciudad de Rosario, en la atencin de unas prostitutas. A esta altura, R. ya no pudo volver a su hogar encontrndose vulneradas su libertad individual y dignidad personal. Estas circunstancias se acreditan con el informe policial incorporado a estos obrados a

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fs. 242/245, suscitado luego de la denuncia que la madre de la vctima hiciera ante la falta de regreso a su hogar y con la declaracin testimonial prestada en el debate por el empleado policial G. O. A., Jefe de la Divisin Especial de Tratas Personas del Dpto. Judicial (D 5) de la Pcia. de Santa Fe. Luego se trasladaron a la vivienda de R. ubicada en el Barrio de Guadalupe y all a modo de ablande abus sexualmente de R. y le manifest que si no acceda a sus peticiones se desquitara con su familia, con el fin deliberado de doblegar su voluntad. Tambin ha quedado acreditado que R. retuvo el DNI de la vctima. Al relatar esta situacin en la audiencia, R. dijo que en un momento tuvo la oportunidad de escaparse pero que no lo hizo porque su captor tena el DNI en su poder. Al respecto la doctrina ha manifestado que uno de los mecanismos de coercin utilizados por el tratante durante el perodo de captacin de la vctima de este delito, est dado por el aislamiento y la confiscacin de sus documentos; esa es la circunstancia por la que la persona que atraviesa este difcil trance no se escapa (Trata de personas para su explotacin; Cilleruelo, Alejandro; LL, 25/06/08,1). Asimismo, durante el decurso del debate, se ha corroborado que R., luego de eludir un allanamiento dispuesto por la justicia provincial y de ocultar a R. en las escalinatas que se encuentran en la playa de Guadalupe a la vera de la laguna Setbal, se encamin a transportar a la misma hacia su lugar final de explotacin. En esa empresa, R. condujo a R. hacia la estacin terminal de mnibus de esta ciudad, en donde le comunic que iran hacia la ciudad de Rosario. Luego, desde esa ciudad, tomaron otro colectivo con rumbo hacia la ciudad de Trenque Lauquen, Provincia de Buenos Aires, trayecto en el que R. le hizo saber a la joven que iba a trabajar a tener que trabajar como prostituta. Con posterioridad, partieron hacia la localidad de Amrica, partido de Rivadavia, provincia de Buenos Aires, lugar donde la vctima sera explotada sexualmente en el local nocturno Mimo, tambin conocido como El Quincho, en donde tuvo la oportunidad de conocer a C. F., quien se encontraba en el lugar a los mismos fines. Como se puede ver, el lugar de explotacin que R. eligi se encuentra ubicado a cientos de kilmetros del domicilio de la vctima, ello obedece a todas luces al siniestro objetivo de aislar al sujeto pasivo del delito de sus familiares y allegados a fin de que no pueda contar con su auxilio y contencin, quedndole como nico vnculo a recurrir, la persona del tratante. b). Seguidamente, me avocar al estudio del elemento subjetivo del tipo penal del art. 145 bis del CPen. En este sentido, corresponde traer a colacin los argumentos vertidos al tratar el mismo elemento en el hecho cometido en perjuicio de la menor F., pues nos encontramos frente a una figura dolosa que nicamente admite el dolo directo de su autor, el que est constituido por los fines de explotacin. Con respecto al hecho bajo examen, advierto sin hesitacin alguna que N. tambin obr con cabal conocimiento de las acciones que desarrollaba, de los medios que para ello empleaba y de que lo haca con el nico fin de que V. R. fuese sometida a explotacin sexual. De conformidad al testimonio de la vctima puedo concluir que aquella fue explotada sexualmente en el local nocturno antes citado, toda vez que R. la coaccion para que trabaje de prostituta, bajo la amenaza de que si no lo haca, se iba a desquitar con su hija. Asimismo, le dijo que tena que hacerlo porque los gastos ya se haban hecho y que deba ser su mujer. Esta penosa situacin dur hasta que ella pudo escapar del lugar, dando aviso a personal policial y labrndose a posteriori las actuaciones judiciales que obran glosadas a fs. 427/473. En base a lo expuesto, el Protocolo de Palermo antes mencionado y la ley N. 26364 de Trata de Personas, no cabe otra solucin al caso que subsumir el presente hecho en la figura, prevista en el art. 145 bis del CPen. 3). En conclusin, la calificacin legal que corresponde asignar a los hechos de la causa es la sustentada por el Sr. Fiscal General Subrogante al momento de formular los alegatos, es decir, Trata de Personas menores de dieciochos aos (art. 145 ter, inc. 1 del CPen.), hecho cometido

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en perjuicio de C. F., en concurso real (art. 55 del CPen.) con el delito de Trata de Personas mayores de dieciochos aos (art. 145 bis del CPen.), hecho cometido en perjuicio de V. N. R. Quinto: En razn de lo hasta aqu expuesto, slo resta sealar la sancin penal a la que a mi juicio se ha hecho pasible la encausada, siempre teniendo en cuenta las pautas individualizadoras de los artculos 40 y 41 del CPen. Atento a la mismas, y teniendo en cuenta que se trata de una persona que carece de antecedentes condenatorios lo que se juzgar como atenuante, estimo equitativo la imposicin de la pena de diez aos de prisin, con ms la accesorias del art. 12 del CPen. Sexto: Asimismo, y conforme lo dispuesto en el art. 530 del CPPN, deber imponerse a la condenada el pago de las costas procesales y ordenar que por Secretara se lleve a cabo el cmputo de la pena impuesta. Sptimo: a). En los alegatos finales, el Sr. Fiscal General Subrogante solicit al Tribunal se remita al Servicio Penitenciario de esta Provincia, testimonio de la declaracin testimonial prestada en este juicio por el empleado penitenciario J. M.T., a fin de que se tomen las medidas administrativas que correspondan. Sobre el particular, y a tenor de lo vertido por el testigo T. durante el decurso de la audiencia, entiendo que previo a resolver el presente pedido debe solicitarse informe al Servicio Penitenciario de la Provincia para saber si ha llevado a cabo un sumario administrativo con respecto al nombrado y vinculado a esta causa. b). Asimismo el representante del Ministerio Pblico Fiscal peticion la remisin a la Municipalidad de la ciudad de Amrica, Partido de Rivadavia, Provincia de Buenos Aires, copia ntegra de la sentencia dictada en estos autos, a fin que se tomen las medidas administrativas correspondientes con relacin al local nocturno denominado Mimo, toda vez que se trataba del lugar de destino final de las jvenes captadas para su explotacin sexual. Al respecto, estimo que, oportunamente, deber remitirse a la Municipalidad antedicha testimonio de la presente, a fin de que se tomen las medidas administrativas correspondientes. Octavo: Finalmente, y en atencin a la solicitud del Sr. Asesor de Menores, corresponde exhortar a las autoridades correspondientes a fin de que se intensifiquen los esfuerzos, en procura de la aparicin de la menor C. F. As voto. La Dra. Ivn Vella adhiere por idnticos argumentos al voto precedente. Este Tribunal en forma definitiva, Resuelve: I. Condenar a J. A. N., cuyos dems datos de identidad obran precedentemente, como autora responsable del delito de Trata De Personas (artculo 145 bis y 145 ter, inc. 1, del CPen.) dos hechos ambos en concurso real (art. 55 del CPen.), a sufrir la pena de diez aos de prision, con ms las accesorias del art. 12 del CPen. II. Imponer a la condenada las costas del juicio, y en consecuencia el pago de la tasa de justicia que asciende a la suma de pesos sesenta y nueve con setenta centavos ($69,70), intimndola a hacerlo efectivo en el trmino de cinco (5) das bajo apercibimiento de multa del cincuenta por ciento (50%) del referido valor, si no se efectivizare en dicho trmino. III. ordenar que por Secretara se practique el cmputo legal, con notificacin a las partes (art. 493 del CPPN). IV. diferir el tratamiento del pedido efectuado por el Sr. Fiscal General Subrogante de remisin del testimonio de la declaracin prestada en este juicio por J. M. T. al Servicio Penitenciario de esta Provincia, hasta tanto se libre informe al mismo a fin de conocer si el nombrado ha sido pasible de un sumario administrativo vinculado a esta causa. V. remitir, oportunamente, copia ntegra de la sentencia dictada en estos autos a la Municipalidad de la ciudad de Amrica, Partido de Rivadavia, Provincia de Buenos Aires, a fin de que se tomen las medidas administrativas correspondientes con relacin al local nocturno denominado Mimo.

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VI. oficiar a la autoridad correspondiente, a fin de que se intensifique la bsqueda de la menor C. F. VII. fijar la audiencia del da viernes 4 de diciembre del corriente ao, a las 18:00 horas para dar lectura a los fundamentos del presente (art. 400, prr. 2, del CPPN). Se deja constancia que el Dr. Omar A. Digernimo, particip de las deliberaciones y comparte los argumentos, pero no suscribe la presente por encontrarse prestando funciones de Juez de Cmara Titular del Tribunal Oral en lo Criminal Federal N. 2 de la ciudad de Rosario. Con lo que qued formulado el Acuerdo que motiv la presente, y fundada la sentencia cuya parte resolutiva obra a fs. 950/951 de estos autos. Agrguese el original al expediente, protocolcese la copia, hgase saber y oportunamente archvese. Jos Mara Escobar Cello. Mara I. Vella. Omar Digernimo.

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IV
Consumacin y continuidad del delito

E. M., G. E. y otros Cmara Federal de Apelaciones de La Plata, Sala III, 30/10/2008 () el Cdigo Penal en su actual redaccin no slo persigue a quien capte, transporte o traslade sino tambin a quien acoja con nes de explotacin. Esta situacin se mantuvo hasta el da del allanamiento del local y detencin de los imputados que ocurri el 14 de junio de 2008. Por tanto, la aplicacin de la nueva gura no contrara la prohibicin constitucional de la retroactividad en la materia (art. 18).
Vase fallo completo en la pgina 11

D.F., V. y Otros, Camara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal, Sala I, 27/11/2008 Ninguna de las modalidades de ejecucin previstas por la mencionada ley remiten a un delito permanente como sucede con la ocultacin de menores. Sin necesidad de mayor anlisis puede armarse que la captacin se consuma cuando se obtuvo la voluntad de la vctima, el transporte o traslado se agota cuando se llega a destino, la recepcin, una vez que se tuvo contacto personal con el sujeto y el acogimiento una vez que se le brind un refugio. Debe respetarse, en este sentido, el principio de mxima taxatividad legal. As las cosas, no es tolerable la aplicacin retroactiva de la ley penal por lo que quedan fuera de la signicacin jurdica que puede atribuirse a las conductas imputadas los tipos penales incorporados por la ley 26.364.

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No se requiere que la intervencin del autor se constate en la totalidad de la cadena delictiva abarcada por los tipos penales, sino que la comprobacin de alguno de los supuestos basta para congurarlo.
Vase fallo completo en la pgina 17

Direccin Nacional de Migraciones Mar del Plata s/Dcia., (antecedentes causa N 5.157), Cmara Federal de Apelaciones de Mar del Plata, 14/01/2009. La trata de personas es un modo de privacin ilegal de libertad calicado por el agregado de un plus conformado por la persecucin de una nalidad de explotacin que se complementa con los conceptos del Protocolo de Palermo; congurndose as como un delito cortado de dos actosen el que la ilicitud queda congurada con la realizacin de alguna de las acciones tpicas previstas por el delito, sin que sea necesario la consecucin de la nalidad o propsito que exista en la mente del autor conseguir (en el caso, el ejercicio de la prostitucin por parte de las vctimas).
Vase fallo completo en la pgina 25

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V
Concursos y diferencias con otras figuras tpicas relacionadas

Direccin Nacional de Migraciones Mar del Plata s/Dcia., (antecedentes causa N 5.157), Cmara Federal de Apelaciones de Mar del Plata, 14/01/09. Para quien maneja el local donde se ejerce la prostitucin la trata de personas concurre en forma material con el delito previsto en el art. 17 de la ley 12.331 (administrar una casa de tolerancia). El delito de trata se diferencia en su supuesto fctico. Marca as la diferencia con los delitos contra el orden migratorio que ostentan una caracterstica diferente, ya que stos consisten en sustraer a una persona al adecuado control que las leyes aseguran a la autoridad migratoria y supone un consenso entre ambas partes (el autor del delito y el extranjero). Si existe coaccin, engao o fraude a las vctimas el delito contra el orden migratorio debe ceder ante la aparicin de la forma punitiva de la trata de personas. Cuando no hay vicio en el consentimiento de la persona que ejerce la prostitucin no se da el supuesto de trata de personas sino en todo caso una mera infraccin a la ley de prolaxis antivenrea para los supuestos all previstos (art. 17 de la ley 12.331). Hay posibilidad de concurso real de la gura de trata de personas con la de promocin y facilitacin de la prostitucin (arts. 126 y 127 C.P.) cuando la nalidad tpica del primero, de someter a explotacin, se concreta en forma de explotacin sexual. La trata de personas no debe identicarse con la promocin o facilitacin de la prostitucin, no slo porque es solamente una de las cuatro nalidades que puede contener la ilicitud, sino porque adems los bienes jurdicos protegidos son diferentes en uno y en otro caso. Y no toda forma de comercio sexual implica un delito de trata de personas por el hecho de que alguna de las

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personas que ejerzan dicho comercio sean de nacionalidad extranjera.

Vase fallo completo en la pgina 25

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D.,S., Camara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal, Sala II, 19/2/2009 Un anlisis integral de la ley 26.364 y los diferentes tipos penales que la misma incorpora al Cdigo Penal de la Nacin nos llevan a sostener que aquellos castigan diferentes conductas que tienen lugar en una etapa previa a la explotacin propiamente dicha, por lo que, cuando el autor supera ese estadio y, a travs de su accionar, concreta la nalidad antes aludida, esta norma quedar desplazada por aquella que corresponda, de acuerdo al tipo de explotacin de que se trate.

D.S. s/procesamiento, Causa n 42.770, Juzg. Fed. n 7 - Sec. n 13, Reg. n 84 //////////nos Aires, 19 de febrero de 2009. Y VISTOS Y CONSIDERANDO: I. Motiva la intervencin del Tribunal el recurso de apelacin introducido a fs. 59/70 del presente incidente por el Dr. Santiago M. Rajmilchuk, defensor de S.B.D., contra el auto de fecha 5 de enero del corriente ao -glosado a fs. 1/57- por el cual el Magistrado de grado dispuso el procesamiento con prisin preventiva de su asistida, en orden al delito de captacin de un menor de 18 aos de edad con fines de explotacin sexual, agravado por la utilizacin de engaos y amenazas, y dispuso trabar embargo sobre sus bienes hasta cubrir la suma de diez mil pesos. En el informe elaborado de acuerdo a lo normado por el artculo 454 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, el recurrente postul la invalidacin del auto atacado, en la inteligencia de que el mismo se basaba en pruebas nulas, tales como los testimonios recibidos con reserva de identidad. Seguidamente, critic la valoracin de la prueba efectuada en la resolucin apelada, y sostuvo que la misma evidenciaba un error manifiesto en la subsuncin legal. Aleg tambin una violacin al principio de inocencia y cuestion la argumentacin en base a la cual se dispuso el encarcelamiento preventivo de su asistida (fs. 77/93).

El representante del Ministerio Pblico Fiscal, al momento de contestar la vista que se le confiriera, postul el rechazo del planteo nulificante introducido argumentando que la reserva de identidad de los testigos realizada en el caso resultaba plenamente vlida (fs. 97/8). II. Conforme surge de fojas 2175/83 del legajo principal, se endilg a S.B.D. el haber captado mediante engao y haciendo uso de amenazas a la menor... en el domicilio de la calle (...) de esta ciudad con la finalidad de que la menor ejerciera la prostitucin. Que la captacin consisti en haber incitado a la menor a concurrir al domicilio citado sin hacerle saber que en el mismo funcionaba un departamento privado, y mantenerla all realizando la actividad descripta contra su voluntad, situacin que habra acontecido durante los ltimos das del mes de septiembre y los primeros das de octubre de este ao (2008)... Desde esa fecha y hasta que XXX abandonara la finca, la imputada se vali de coacciones en contra de la menor, ya sea profirindole amenazas en forma directa -personalmente o telefnicamente- y en forma indirecta. III. En primer lugar, corresponde descartar, de conformidad con lo dictaminado por el Fiscal General, el planteo invalidante intentado por la defensa tcnica de D. toda vez que no se advierte afectacin a garanta constitucional alguna.

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La reserva de identidad de los testigos -que fueron individualizados con los nmeros 1 a 4ordenada en el caso bajo estudio se evidencia razonable y suficientemente fundamentada. En efecto, los argumentos desarrollados por el Magistrado de grado en el auto recurrido, en cuanto a la necesidad de resguardar la integridad fsica de quienes brindaron su testimonio en este proceso, tornan a la medida adoptada, ajustada a derecho. Advirtase que los cuatro testigos han expresado, en reiteradas ocasiones, el serio temor que les generaban los autores de los hechos aqu investigados, y el miedo que padecan a sufrir represalias, como consecuencia de haber prestado declaracin en estas actuaciones. No puede soslayarse, por otro lado, que en el marco de esta investigacin debi encomendarse a la Gendarmera Nacional la asignacin de una custodia personal a los Dres. Alejandro Cilleruelo y Mara Lujn Robles -Juez y Secretaria, respectivamente, del Juzgado Nacional en lo Criminal de Instruccin n 10-, la cual subsiste a la fecha, en virtud de que ambos afirmaron haber recibido amenazas vinculadas con los sucesos pesquisados. El artculo 79 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin incluye, dentro de la enumeracin de los derechos que asisten a los testigos, el derecho a la proteccin de su integridad fsica y moral, y la de su familia. Fue, precisamente, con el objeto de garantizar adecuadamente esos derechos que se ha decidido reservar su identidad. A lo expuesto debe agregarse que la medida -de carcter excepcional- dispuesta en estas actuaciones no ha provocado menoscabo alguno al derecho de defensa en juicio de la encausada, toda vez que sta ha tenido la posibilidad de acceder al contenido de los testimonios brindados. El conocimiento de los datos personales de quienes vertieron tales dichos no resulta, al menos en esta etapa procesal, fundamental para el ejercicio de su defensa. As, corresponde tener en consideracin que la medida se ha decretado en el marco de la etapa preparatoria del juicio, por lo que an subsiste la posibilidad de una oportuna confrontacin de la prueba, por parte de la defensa, durante el plenario, etapa en la que habrn de adquirir mayor virtualidad los principios de contradiccin e inmediacin. Debe recordarse, en lo relativo a la actividad probatoria llevada a cabo durante la instruccin, que los elementos que all se renan no sirven para fundar una condena, que slo puede ser fundada en los actos del debate posterior (Maier, Julio E., Derecho Procesal Penal. I. Fundamentos, Editores del Puerto S.R.L., Buenos Aires, 2002, pg. 452). De modo concordante con lo expuesto, esta Sala ha sostenido anteriormente que El resguardo de la identidad del testigo no se considera contrario a las normas constitucionales en vistas del inters pblico y de seguridad, valorndose adems el estadio procesal en que se encuentra el proceso -instruccin-, sin que la determinacin de las personalidades se advierta en esta etapa como esencial para la resolucin de la causa o para decidir acerca de su validez, ni comprometa la preparacin de la defensa o sus eventuales cursos de accin, ni la posibilidad de confrontacin o interrogacin oportuna de los testigos (C.C.C.F., sala I, 6/7/01, Salvia, ngel, reg. 529) IV. Ahora bien, habiendo analizado detenidamente las constancias obrantes en autos, los suscriptos concluimos que las probanzas incorporadas al legajo resultan suficientes para tener por acreditada la materialidad de los hechos investigados. Se ha comprobado que en la finca ubicada en la calle (...) de esta ciudad, inmueble que era alquilado por la incusa, funcionaba un departamento de aquellos denominados privado, donde un grupo de mujeres ejercan la prostitucin. Tambin se ha acreditado, por medio de los testimonios colectados, que S.B.D. era la encargada del lugar. Concretamente, el testigo identificado con el n 1 declar que S. era la duea del lugar, mientras que el testigo n 2 seal que la duea se llamaba S., y precis que S. le daba rdenes a la recepcionista para que le indicara a las chicas las cosas que tenan que hacer, desde atender a un cliente hasta limpiar la casa, comer, dormir, baarse, etc. (ver constancia glosada a fs. 671/2 del legajo principal).

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Posteriormente, el mismo testigo aclar que S. era quien manejaba el dinero y decida todo lo que ocurra en el privado, desde qu chica ingresaba a trabajar hasta los francos que les correspondan. A ello cabe agregar que los cuatro testigos de identidad reservada participaron de un reconocimiento en rueda de personas, oportunidad en la que todos ellos, cada uno a su turno, reconocieron a la incusa como la administradora del local. Igualmente, se consigui verificar que la damnificada, quien contaba con 16 aos de edad, residi en dicho domicilio entre los ltimos das del mes de septiembre y los primeros das de octubre de 2008, perodo durante el cual ejerci la prostitucin. La versin de los hechos brindada por el testigo n 4, permite tener por cierto que la menor damnificada fue obligada a permanecer en el lugar y a realizar dicha actividad, siendo objeto de constantes amenazas. Tal como surge de la constancia agregada entre las fojas 684 y 695, la testigo relat que S. la dej encerrada, la hizo trabajar todo el da..., y agreg que la damnificada no quera hacer nada, pero la amenazaron, le dijeron que lo tena que hacer y que no la dejaban ir a ningn lado... que (la vctima) pidi irse pero no la dejaron. Seguidamente narr que S. la hijo trabajar todo el da sin dormir, y atender hombres con turnos de 20 minutos, 30 minutos y hasta 3 horas, y ejemplific que ... estuvo tanto tiempo encerrada, que en una oportunidad en la que sali con S., la luz del sol le hizo dao. Expres tambin que le cobraban la comida, el agua, el gas, la luz... que (le) decan que tena que pagar todo eso y se lo descontaban. Que lo mximo que poda dormir eran 10 minutos o 20 minutos. Posteriormente volvi a prestar declaracin testimonial, oportunidad en la que refiri que a la damnificada la tenan siempre encerrada en la habitacin... en ese mismo lugar coma, dorma y la hacan trabajar, y afirm que nunca pudo dormir varias horas seguidas, dado que permanentemente la levantaban para trabajar. Resulta ilustrativo tambin lo manifestado por el testigo n 2, quien afirm que S. las explotaba. Las maltrataba, les gritaba, las agarraba del brazo y las amenazaba, y aclar que algunas de las mujeres que trabajan all, entre las que mencion a la damnificada, atendan clientes las 24 horas del da. La lectura de los extractos transcriptos en el prrafo que antecede autoriza a concluir que las amenazas que la incusa profiri, en reiteradas ocasiones, a la menor estaban dirigidas no slo a obligarla a ejercer la prostitucin, sino tambin a impedir que se retirara del lugar. En cuanto al conocimiento, por parte de la encausada, de la minora de edad de la vctima, el testigo n 3 refiri que no sabe si S. lo saba o no, pero que seguro lo sospechaba, porque era la nica chica que no le present su documento de identidad y sin embargo segua trabajando, S. al menos intua que era menor. Por su parte, el testigo n 4 relat que la vctima le haba expresado a una recepcionista -cuyo nombre no aporta- que era menor de edad, y asever que cuando sta confront a S.B.D. al respecto, manifestndole que era su intencin hacer la denuncia correspondiente, sta la ech del lugar. Asimismo, agreg que la damnificada tambin le haba confesado su edad a J.D., hermano de la procesada. Todo ello permite abonar la hiptesis de que S.B.D. tena pleno conocimiento de que la damnificada era menor de edad y que, sin perjuicio de ello, continu con su accionar. Resta sealar que las explicaciones brindadas por la imputada, al momento de ser oda en declaracin indagatoria, no resultan suficientes para desvirtuar el slido cuadro cargoso que se ha configurado en su contra. As, si bien sostuvo que ella no era la encargada del establecimiento sino que ejerca la prostitucin al igual que el resto de las mujeres que all trabajaban, sus afirmaciones no encuentran sustento en elemento probatorio alguno. Contrariamente, sus dichos se contraponen con el resto de los testimonios colectados durante la investigacin. En suma, a travs de la actividad probatoria llevada a cabo durante la instruccin se ha conseguido acreditar, con el grado de probabilidad exigido para la etapa procesal en que nos encontramos, que la encausada S.B.D. era quien administraba el local donde permaneci durante varios das la menor damnificada, siendo obligada, a travs de constantes amenazas, a permanecer en el lugar y a ejercer la prostitu-

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cin, situacin que ces cuando la nia logr escapar. En virtud de tales consideraciones, corresponde confirmar el auto de mrito decretado, respecto de S.B.D. No obstante ello, los suscriptos disentimos con la significacin jurdica que el Magistrado de grado ha asignado a los sucesos antes relatados, toda vez que, a criterio del Tribunal, la conducta desplegada por S.B.D. no encuadra en el delito de captacin de un menor de edad con fines de explotacin. Ello es as toda vez que an subsiste un interrogante en relacin al modo en que la menor arrib al local que era regenteado por D., en razn de que la versin brindada por la testigo n 4 se contrapone con lo expresado por el resto de los testigos de identidad reservada. Ntese que si bien el testigo aludido en primer lugar asever que la vctima haba sido llevada al inmueble mediante engao y que luego haba sido compelida a permanecer all, los otros tres testigos sostuvieron que la menor comenz a trabajar en el lugar por decisin propia y en virtud de la recomendacin de un cliente habitual, de nombre M. Es en razn de esa duda que no resulta acertado atribuirle a la imputada el haber captado a la menor, con fines de explotacin, accionar que consiste en ganar la voluntad de alguien atrayndolo a su poder de hecho o dominio... en conseguir la disposicin personal de un tercero para despus someterlo a sus finalidades (Tazza, Alejandro y Carreras, Eduardo Ral, El delito de trata de personas, publicado en La Ley el 21 de mayo de 2008). Tampoco se ajustan a los hechos investigados el resto de las acciones tpicas contenidas en la norma bajo estudio, que reprimen a quien ofrece -se compromete a dar, negocia...-, transporta -lleva de un lugar a otro-, acoge -da hospedaje, aloja...- o recibe -recepta o se hace cargo- a una persona menor de 18 aos de edad, con fines de explotacin (Hairabedin, Maximiliano, El delito de trata de personas, La Ley 2008-C, 1136). Un anlisis integral de la ley 26.364 y los diferentes tipos penales que la misma incorpora al Cdigo Penal de la Nacin nos llevan a sostener que aquellos castigan diferentes conductas que tienen lugar en una etapa previa a la explotacin propiamente dicha, por lo que, cuando el autor supera ese estadio y, a travs de su accionar, concreta la finalidad antes aludida, esta norma quedar desplazada por aquella que corresponda, de acuerdo al tipo de explotacin de que se trate. En el caso sub examine, la conducta desplegada por S.B.D. encuentra mejor tipificacin bajo el delito de promocin o facilitacin de la prostitucin de un menor de edad, previsto en el artculo 125 bis del cdigo sustantivo. Cabe indicar que promueve quien con su iniciativa, trata de conseguir que la vctima asuma el estado de prostitucin, lo mantenga o intensifique si ya lo tiene, mientras que facilita el que elimina obstculos o suministra medios u oportunidades (local, clientes) (Creus, Carlos, Derecho Penal, parte especial, ed. Astrea, Buenos Aires, 2007, tomo I, pg. 234). Eso es, precisamente, lo que ha ocurrido en autos: D. ha contribuido a que la menor ejerza la prostitucin en el local que ella regenteaba, durante un perodo de tiempo determinado. Asimismo, resulta de aplicacin el agravante previsto en el prrafo tercero, toda vez que se ha comprobado la utilizacin de reiteradas amenazas en perjuicio de la vctima, encaminadas a retener a la menor en el departamento en cuestin. Resta aclarar que la modificacin introducida no provoca violacin alguna al principio de congruencia, toda vez que la intimacin que se cursara a D. as lo habilita, y que la misma no significa un agravamiento de la situacin de la incusa, habida cuenta de que la penalidad del delito ahora aplicado resulta igual a aquella prevista para la figura de trata de personas. De tal modo, habindose verificado en autos los elementos subjetivos y objetivos del tipo penal analizado, corresponde modificar la calificacin legal aplicada en el auto de mrito en crisis, por aquella contenida en el artculo 125 bis, con el agravante del tercer prrafo, del Cdigo Penal de la Nacin. En virtud de ello, corresponde que el Juez

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de primera instancia proceda revisar la competencia para continuar entendiendo en las presentes actuaciones. V. Corresponde ahora revisar el encarcelamiento preventivo decretado respecto de la imputada S.B.D. Al respecto, habiendo analizado detenidamente los argumentos vertidos por el Magistrado de grado en el decisorio impugnado y los agravios formulados por la recurrente, los suscriptos concluimos que la medida cautelar decretada debe ser revocada. Ello as habida cuenta de que, ms all de la escala punitiva que corresponde al delito por el que S.B.D. fuera procesada, a criterio del tribunal, no se advierte en autos circunstancia alguna que permita sustentar la hiptesis de que la nombrada, en caso de ser liberada, intentar eludir la accin de la justicia o entorpecer la presente investigacin. Tal como lo hemos sostenido en anteriores ocasiones, entendemos que al evaluar la procedencia de una medida restrictiva de la libertad como la aqu examinada deben valorarse, adems del riesgo procesal que importa la amenaza de una pena de efectivo cumplimiento, el resto de las circunstancias del caso, en miras a asegurar los fines del proceso -descubrimiento de la verdad material y realizacin de la ley sustantiva- (ver c. 41.481, rta. 11/1/08, reg. n 13, entre otras). En ese sentido, sin perjuicio del monto de la pena que corresponda al delito investigado, slo ser procedente restringir preventivamente la libertad del encartado en aquellos casos en que la objetiva valoracin de tales circunstancias permita colegir que ste atentar contra los fines procesales antes indicados. No debe perderse de vista que, a luz de nuestra Constitucin Nacional y las normas internacionales incorporadas a la misma, el derecho de permanecer en libertad durante el proceso, basado fundamentalmente en el principio de inocencia del que goza todo imputado, slo puede ceder frente a la necesidad de garantizar la actuacin de la ley penal. Siguiendo dicho razonamiento, corresponde tener en consideracin que, tal como surge del informe del Registro Nacional de Reincidencia, D. carece de antecedentes penales (fs. 1087 del legajo principal). Igualmente, se ha constatado que, hasta el momento de ser detenida, resida en el domicilio que ella misma aport (fs1090). Dicha situacin se ve corroborada tambin a travs de la copia del formulario de solicitud de cdula de identidad, glosada a fs. 680 del principal. A ello cabe agregar que se ha verificado que la incusa contaba con una ocupacin lcita, toda vez que explotaba un kiosco, ubicado en la entrada de la Guardia del Hospital Santojanni, en esta ciudad. El argumento esgrimido por el Magistrado de grado para sustentar su decisin -vinculado a la actitud adoptada por la imputada al momento de llevarse a cabo el allanamiento efectuado en el departamento donde funcionaba el prostbulo que ella administraba- no alcanza para tener por configurada la presuncin de que la liberacin de D. atentar contra los fines del proceso. No puede soslayarse que la encausada fue detenida, precisamente, en ocasin de hacerse presente en el Juzgado Federal donde tramitan las presentes actuaciones, circunstancia que permite inferir su intencin de estar a derecho (ver fs. 1070 de los autos principales). De tal modo, el anlisis conjunto de las circunstancias apuntadas precedentemente nos llevan a sostener que la medida cautelar decretada respecto de S.B.D. no se encuentra justificada, por lo que corresponde revocar el auto recurrido, en lo referente a la misma. No obstante ello, sera conveniente que el Juez de primera instancia imponga a la procesada las obligaciones que considere conducentes, a fin de asegurar su sujecin al proceso, tal como lo establece el artculo 310 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin. VI. Resta sealar que el embargo decretado sobre los bienes de la procesada ser confirmado toda vez que no se advierte, en el remedio procesal introducido por su defensa, agravio alguno concerniente al mismo. VII. Por ltimo, y toda vez que los suscriptos he-

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mos advertido que los datos personales de la damnificada no han sido debidamente resguardados en el presente legajo, corresponde que en la anterior instancia se subsane de inmediato dicha situacin, en atencin a su doble condicin de menor de edad y vctima de un delito contra la integridad sexual. VIII. En virtud de lo expuesto en los prrafos que anteceden, el Tribunal RESUELVE: I. CONFIRMAR PARCIALMENTE el punto I de la resolucin apelada, en cuanto decreta el procesamiento de S.B.D., MODIFICANDO la calificacin legal adoptada por la de facilitacin de la prostitucin de un menor de 18 aos de edad, agravada por haber mediado amenazas (art. 125 bis, tercer prrafo del Cdigo Penal de la Nacin), DEBIENDO el Sr. Juez de grado proceder de acuerdo a lo expresado en los considerandos. II. REVOCAR la prisin preventiva dictada a su respecto y DISPONER su inmediata libertad, de no mediar otro impedimento legal. III. CONFIRMAR el punto III de la resolucin recurrida, en cuanto decreta embargo sobre sus bienes hasta cubrir la suma de diez mil pesos. Regstrese, hgase saber al representante del Ministerio Pblico Fiscal, y devulvase a la anterior instancia, con carcter de urgente, a fin de que se practique el resto de las notificaciones de rigor. Sirva la presente de atenta nota de envo.FIRMADO. EDUARDO R. FREILER EDUARDO G. FARAH - JORGE L. BALLESTERO. Ante M: Sebastin Casanello. NOTA: El nombre de la menor damnificada fue testado por disposicin del Tribunal.

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P.L.A. s/infraccin ley 26364, Cmara Federal de Apelaciones de San Martn, Sala I, 02/06/2009 es posible armar que la hiptesis delictiva de la trata de personas no se encuentra presente en el sub-examine, toda vez que exige ciertos condicionamientos sealados para su adecuacin tpica, la interjurisdiccionalidad, una moderna forma de esclavitud separacin de la persona de su familia o lugar de origen. Lo dicho, bajo ningn punto de vista implica que la conducta juzgada se encuentre a extramuros del derecho penal. Como se arm, siendo el n de explotacin autnomamente delictivo, el aprovechamiento econmico del ejercicio de la prostitucin que se habra determinado en autos, tratndose las vctimas de mayores de 18 aos y mediando supuestos de intimidacin o coercin, implica que la conducta imputada debe quedar circunscripta a la hiptesis que enmarca el art. 127 del cdigo sustantivo (texto conf. Ley 25086).

Causa n 8948 P.L.A. s/Infr. ley 26364 Juzgado Federal en lo Criminal y Correccional nro.3 de Morn. Secretara Nro. 10 causa 3722. SALA I. SEC. PENAL N 1, reg. n 7900 / / /Martn, 2 de junio de 2009. VISTOS Y CONSIDERANDO: I. Motiva la intervencin del Tribunal el recurso de apelacin interpuesto por el Dr. Mariano Daro Julio Garca, contra el auto de procesamiento y embargo dictado respecto de A.L.P., M.L.L. y G.J.L., en orden al delito de trata de personas, agravado por la condicin de ministro de culto, por la pluralidad de sujetos activos y el nmero de vctimas determinadas, en los trminos del art. 145 bis, incisos 1, 2 y 3 del Cdigo Penal. II. En orden a resolver el planteo articulado, se acuerda que corresponde convalidar el auto de mrito que es objeto de debate, sin perjuicio de la significacin jurdica seleccionada, extremo sobre el que habr de avanzarse a posteriori. Tal as, en tanto la evidencia anexada, permite

tener por cierto con el grado de precariedad de la etapa procesal en trnsito, que los inculpados mediante la distribucin de roles que seal el instructor, explotaron econmicamente el ejercicio de la prostitucin de quienes fueron damnificadas en autos. Es que los testimonios de N.B.P. (fs. 7/8), M.S.P. (fs.9/10) y M.V.C. (fs. 11 y vta.), describen en forma coincidente las maniobras de que fueron vctimas. Ello se corrobor en el marco de la pesquisa, y a travs de las diligencias llevadas a cabo, que fueron correctamente evaluadas por el a quo. En ese sentido, a partir de los dichos de A.E.I. (M.K., nombre religioso, sacerdote africanista), cuando dijo que conoci a M.C., a travs del INADI, y seal haber mantenido una discusin con L.A.P. y M.L.L., como consecuencia de la actividad a la que eran obligadas las mujeres, siendo amenazada al igual que el resto de aquellas (30/vta. y 244/6). En el mismo orden de cosas, C.E.T. concubino de M.V.C., recept a travs de los dichos de la nombrada las exigencias de dinero de P. y la explotacin sexual de que eran vctimas. Seal

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asimismo, que M. tena problemas psicolgicos de pnico, por eventuales males que poda hacerle P. (fs.32 y vta.). Esa alternativa, se corrobor como posible, en orden al anlisis de las conclusiones de la Psicloga Forense del Cuerpo Mdico de la Justicia Nacional, cuando dictamin que las damnificadas padecan de psiquismos precarios, sugestionables, factibles de ser vulnerables a situaciones de dominio, control y sujecin emocional, sin patologas psicticas ni dficit intelictivo, y presentaban una vivencia daosa reactiva a la situacin tramitada en la presente causa (fs. 44/53). A la par, se seal como vctimas del mismo quehacer a G.N.S. y G.S.G. Sobre ello, O.A.O.M., funcionario policial, precis que G. ejerca la prostitucin en la interseccin de (...) de la ciudad de Buenos Aires, y que era explotada y obligada a prostituirse por los implicados. La mujer le seal que trabajaba para P. y que semanalmente deba entregarle dinero, aun cuando tuvieran impedimentos por razones de enfermedad u otro tipo. Que practicaba la religin Umbanda, y que frecuentaba el templo. Le dijo que G. actualmente no ejerca la prostitucin debido a su embarazo en estado avanzado y que moraba junto al marido en ese sitio de la calle (...) (ver fotos de fs. 12). Determin que las mujeres que se prostituan deban entregarle dinero a P. Adems precis que asentaban en papeles el dinero dado por los fieles por ser hijos de la religin (fs. 63/vta., 97/8 y 129/30). Es ms, a partir del testimonio de D.M.D., suboficial de la Polica Federal Argentina, se estableci que la fotografa que muestra de pie a G.N.S., corresponde a la interseccin de las calles Humberto 1 y Virrey Cevallos de la ciudad de Buenos Aires. Asimismo, por intermedio de un sujeto que fue identificado como J.O.V., que atiende un negocio del lugar, se estableci que la nombrada es conocida como G. y ejerce la prostitucin (fs. 292/3). Del allanamiento de la finca sita en la calle (...), se logr el secuestro de un agenda personal con anotaciones de nombres de mujeres e importes de pesos, y en aquel de la calle (...), arroj el comiso de objetos relacionados con el culto (145/6 y 163/vta.). En tal orden de cosas, los testimonios de G.N.S. (fs.206) y G.S.G.(fs. 218/20), como la negativa de los inculpados en orden a su intervencin en el hecho, no desacreditan la prueba cargosa analizada, sin perjuicio del curso de la pesquisa y el eventual anlisis en cuanto a la pertinencia y utilidad de la evacuacin de las citas que proyecto la defensa particular. Respecto de la medida de cautela real que fuera fijada, corresponde que sea homologada, habida cuenta que justipreciada conforme a las pautas que emergen del art. 518 del rito, se ajusta a las previsiones legales. III. Como se adelant, habr de determinarse si la hiptesis de hecho verificada como consecuencia de la sustanciacin de este proceso, se relaciona en forma efectiva con el delito de trata de personas que introdujo al Cdigo Penal la reforma por la ley 26.364 y las restantes definiciones que la misma puntualiz. Es que como nota caracterstica, debe tenerse en cuenta lo afirmado por la Licenciada M.S., coordinadora del equipo tcnico de la oficina de rescate y acompaamiento de personas damnificadas por el delito de trata, la cual concluy: De acuerdo a los datos recabados a travs de las entrevistas realizadas, no nos encontraramos frente a un caso de trata de personas ya que no cumple con los elementos necesarios para configurar la tipificacin del delito (fs.229/35). Es que se ha afirmado que La trata de personas es una moderna forma de esclavitud. Comienza con el reclutamiento y sigue con la extirpacin de la persona de su familia o lugar de origen, mediante el traslado hasta un destino macabro: la explotacin sexual o laboral, la adopcin ilegal, el comercio de rganos, el trfico de drogas o la participacin forzada en conflictos armados. Este despreciable negocio obtiene su materia prima de los sectores ms desprotegidos, puesto que se nutre de la pobreza, la falta de trabajo, el subdesarrollo, la ignorancia, la discriminacin de la mujer, la indefensin de los nios, las guerras y los desastres naturales El fin de explotacin de este tipo penal muchas veces ser autnomamente delictivo, por lo que sern de aplicacin las penalidades del concurso real como puede suceder con la corrupcin de menores (CP, art. 125); ex-

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plotacin abusiva de la prostitucin ajena (CP, art.127); produccin o distribucin de pornografa infantil (CP, art.128); delitos ligados a la seguridad pblica (CP, arts. 186 y ss.); reduccin a la servidumbre o condiciones anlogas (CP, art. 140) y asociacin ilcita (CP, 210). (La Nueva Ley de Trata de Personas, Maximiliano Hairabedin, eldial, 28/10/2008). En igual orden de cosas, se sostuvo que La Ley incrimina la provisin del elemento humano para el mercado de la prostitucin. Algunos de los argumentos esgrimidos en esta reforma, apuntar a combatir las redes de prostitucin, que reclutan chicas de bajos recursos y las engaan para luego hacerlas trabajar bajo presin que va desde retenerles los documentos, dejarlas sin dinero hasta mantenerlas cautivas La mencionada ley modifica el delito de trata de personas derogando expresamente los artculos a ella referidos (art.127 bis y 127 ter), incorporando as los artculos 145 bis y 145 ter con nuevas conductas y agravantes La trata de personas participa a un tiempo de las caractersticas del proxenetismo y de la privacin de la libertad, segn Peco. Es un delito inspirado en el lucro por el cual un traficante que persigue un inters econmico, provee de personas mayores o menores a otro sujeto que casi siempre es un proxeneta profesional. Es indiferente que la vctima este o no prostituida porque la accin est dirigida para que la misma ejerza la prostitucin (Trata de personas comentario a la ley 26.364-, Viaa de Avendao, Graciela, La Ley Online, 28/10/2008). En paralelo, se sostuvo que Como una primera aproximacin se puede decir que la Trata de Personas es una forma moderna de esclavitud. Una modalidad delictiva por la cual se establece entre la vctima y los delincuentes una relacin de sujeto-objeto, donde al objeto nicamente se lo mantiene en condiciones de vida exclusivamente en la medida que reporte ingresos econmicos. La persona es lisa y llanamente una cosa que acarrea beneficios, cuando deja de darlos, los delincuentes se desprenden de las vctimas La trata de personas tiene como caractersticas particulares tres componentes. Por un lado, la actividad que consiste en el reclutamiento, captacin, traslado, acogida. Por otro, los medios de llevarla adelante, que pueden ser forzado, engaoso, fraudulento, coactivo, rapto violento; y la finalidad o propsito que pude ser la explotacin sexual, laboral, extraccin de rganos, etc. Ya se comienza a advertir, con lo dicho hasta aqu que la trata de personas excede holgadamente la problemtica de la prostitucin, de la reduccin a la servidumbre o de una privacin ilegal de la libertad. Bsicamente los tratantes de personas son bandas de delincuentes que procuran obtener ganancias econmicas a travs de la explotacin de otros seres humanos, que generalmente suelen ser mujeres o nios. La trata de personas es un proceso complejo porque incluye varias fases y protagonistas En algunas oportunidades entre el lugar de captacin y el de destino o explotacin existe lo que denominan los delincuentes como ablande, es un lugar de trnsito donde ya se intenta doblegar a la vctima para que acepte su situacin, as, cuando llega al lugar de destino final, no genera inconvenientes. Desde tal perspectiva, la trata de personas, claramente, lleva una afectacin interjurisdiccional, pues se capta en una zona para trasportar y explotar en otras diferentes. Esto da lugar a la clasificacin de la trata en interna e internacional, segn que las personas permanezcan o sean sacadas del territorio nacional. El hecho de explotar en un lugar distinto de aqul en el cual se capt se debe primordialmente a que el traslado de la vctima es necesario para alejarla de sus vnculos, afectos y contexto social que pudieran auxiliarla. La vctima tiene como nico lugar en el mundo aqul en el cual es explotada, su nica vinculacin con el exterior es el propio explotador y por vnculos de iguales a las restantes vctimas. Sobre este punto dijo Eva Giberti que (a) las personas esclavizadas por la trata se les ha extrado el derecho no slo a la identidad, sino a la parentalidad (dejan su posicin como hijas, madres, esposas), el derecho a reproducirse, a disponer de bienes propios, en tanto son consideradas propiedad por parte del rufin. Es por ello que la trata de personas, es mucho ms que la explotacin con fines sexuales o laborales (Trata de personas para su explotacin, Cilleruelo, Alejandro, La Ley 25/06/2008).

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Trata de Personas
Desde el anlisis de los antecedentes parlamentarios publicados en La Ley, el quehacer criminoso en estudio es un delito que constituye una derivacin o formas del crimen organizado, de carcter transnacional (El delito de trata de personas, Alejandro O. Tazza y Eduardo Ral Carreras, pg. 803). Mediante la palabra trata trmino oficial utilizado por las Naciones Unidas se hace referencia al comercio de seres humanos ya sea hombres, mujeres o nios con fines de explotacin (pg. 733). La Complejidad de la organizacin delictiva abocada a la comisin de este tipo de delitos, la circunstancia que se desarrolle sin fronteras y el hecho de que pueda afectar la seguridad e intereses de la Nacin, justifican que se atribuya competencia en la investigacin y juzgamiento de esta categora de delitos a la justicia de excepcin (pg. 737). La trata de personas, por un lado visibiliza las contradicciones y el desigual grado de desarrollo de las sociedades y desnuda las dificultades de miles de ciudadanos y ciudadanas para lograr una vida acorde a sus expectativas en el lugar donde nacieron (pg. 756). Un informe del INADI del ao 2005 sobre la discriminacin en la Argentina seala que la trata y el trfico de mujeres con el fin de prostituirlas es un negocio tenebroso que va en aumento en nuestro pas. Sobre ese tema, tambin indica que en general se trata de mujeres jvenes que son tentadas con la ilusin de conseguir trabajo en nuestro pas y cuando llegan aqu se les quitan los documentos y se las reduce a condiciones de esclavitud y servidumbre sexual (pg. 757). Si bien se registra trata internacional, especialmente desde el Paraguay, Bolivia y Repblica Dominicana, hay un predominio de la trata interna y todas las provincias del pas estn implicadas en estos procesos (pg. 777). As, es posible afirmar que la hiptesis delictiva de la trata de personas no se encuentra presente en el sub- examine, toda vez que exige ciertos condicionamientos sealados para su adecuacin tpica. En el caso, faltan sus caractersticas particulares, en tanto no puede sostenerse que el episodio que se juzga est relacionado con la interjurisdiccionalidad requerida, sea interna o internacional, ni con una moderna forma de esclavitud, ni que mediara reclutamiento con la separacin de la persona de su familia o lugar de origen, mediante el traslado hasta un destino de utilizacin sexual o laboral. Lo dicho, bajo ningn punto de vista implica que la conducta juzgada se encuentre a extramuros del derecho penal. Como se afirm, siendo el fin de explotacin autnomamente delictivo, el aprovechamiento econmico del ejercicio de la prostitucin que se habra determinado en autos, tratndose las vctimas de mayores de 18 aos y mediando supuestos de intimidacin o coercin, implica que la conducta imputada debe quedar circunscripta a la hiptesis que enmarca el art. 127 del cdigo sustantivo (texto conf. Ley 25086). Por lo dems, tratndose un injusto de naturaleza local por la materia, ello motiva a revisar la intervencin del fuero de excepcin, en tanto slo es federal la jurisdiccin respecto del delito de trata personas, segn lo establece la propia ley, por lo que las cuestiones que hasta ahora eran perseguidas y juzgadas en la competencia ordinaria, pasaron a la justicia de excepcin (v. gr. nicamente los delitos de traslado de personas con fines de prostitucin que prevean los derogados arts. 127 bis y ter del C.P.). Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. 425/44 y vta., con remisin a la significacin jurdica sealada. Regstrese, notifquese y devulvase. FIRMANTES: FOSSATI BARRAL LUGONES ANTE M: MORAMARCO TERRAROSSA

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O. M., G. R., Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Mar del Plata, 08/02/2010. En el caso de haberse participado en el traslado y acogida de pluralidad de vctimas, algunas mayores y algunas menores de 18 aos, ambas guras concurren materialmente: Las conductas punibles a los encartados deben ser calicadas como constitutivas de los delitos de Trata de Personas mayores de dieciocho aos de edad, mediando abuso de una situacin de vulnerabilidad, agravado por la cantidad de vctimas, en concurso real con el delito de Trata de personas menores de dieciocho aos de edad, ambos con nes de explotacin sexual, conforme los arts. 145 bis pto. 3 y 145 ter del C.P.. Si bien la cantidad de personas explotadas no multiplica el delito de trata de personas mayores, la explotacin de varios mayores concurre materialmente con la de un menor.
Vase fallo completo en la pgina 55

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VI
La organizacin delictiva como requisito de la tipicidad

P. L. A. s/infraccin ley 26364, Cmara Federal de Apelaciones de San Martn, Sala I, 02/06/2009 la hiptesis delictiva de la trata de personas exige ciertos condicionamientos sealados para su adecuacin tpica. En el caso, faltan sus caractersticas particulares, en tanto no puede sostenerse que el episodio que se juzga este relacionado con la interjurisdiccionalidad requerida, sea interna o internacional, ni con una moderna forma de esclavitud, ni que mediara reclutamiento con la separacin de la persona de su familia o lugar de origen, mediante el traslado hasta un destino de utilizacin sexual o laboral.
Vase fallo completo en la pgina 125

- Seccin Segunda -

Prisin Domiciliaria

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I
Prisin domiciliaria por enfermedad

Carlini, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala II, Causa 11374, Reg. 15036, 31/08/09 Corresponde anular la decisin que deneg el benecio si no cumple con las exigencias de motivacin y encubre una falta de diligencia para determinar si se presentaba el deterioro del estado de salud alegado, si impona de modo urgente la provisin de alguna medida de asistencia mdica y tratamiento adecuados en el mbito carcelario, o si, por imposibilidad de un tratamiento hospitalario, deba concederse el pedido de prisin domiciliaria.

Carlini, Eduardo J., C. Nac. Casacin Penal, sala 2, 31/08/2009. Buenos Aires, agosto 31 de 2009. Se rene la Sala II de la Cmara Nacional de Casacin Penal integrada por el juez doctor W. Gustavo Mitchell como Presidente y los jueces doctores Luis M. Garca y Guillermo J. Yacobucci como Vocales, asistidos por la Secretaria, doctora Gabriela Garca, a los efectos de resolver el recurso de casacin interpuesto contra la decisin obrante a fs. 30/30 vta. de la presente causa n 11.374 del registro de esta Sala, caratulada: "Carlini, Eduardo G. s/ recurso de casacin", representado el Ministerio Pblico Fiscal por el seor Fiscal General doctor Ricardo G. Wechsler y la defensa por

el seor Defensor Pblico Oficial doctor Guillermo Lozano. Efectuado el sorteo para que los seores jueces emitan su voto, result designado para hacerlo en primer trmino el juez doctor Luis M. Garca y, en segundo y tercer lugar, los jueces doctores Guillermo J. Yacobucci y W. Gustavo Mitchell, respectivamente. El seor juez doctor Luis M. Garca dijo: -IEl Tribunal Oral en lo Criminal Federal Nro. 1 de Rosario, provincia de Santa Fe, en la causa Nro. 44/09 de su registro, resolvi, con fecha 12 de junio del corriente, rechazar el pedido de detencin domiciliaria presentada en favor de Eduardo Gabriel Carlini (cfr. fs. 30/30 vta.).

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Contra esa decisin, la seora Defensora Pblica Oficial ante el tribunal mencionado, doctora Mariana Grasso, interpuso recurso de casacin (fs. 31/36 vta.), que fue concedido a fs. 43/43 vta. 2) Que la recurrente invoc los dos motivos de casacin previstos en el art. 456 del CPPN. Con sustento en el inciso 1 de esa disposicin, sostuvo que se han afectado los arts. 10 del CPen. y 32, inc. a, de la ley 24660 -texto segn ley 26472-, en tanto no se abordaron la totalidad de los planteos articulados por esa defensa. En tal sentido, precis que, conforme fuera manifestado ante el tribunal a quo, su asistido es portador del virus de inmunodeficiencia humana -VIH- y "ha sufrido complicaciones derivadas de dicha enfermedad, los que le han generado an mas complicaciones a su precario estado de salud" (cfr. fs. 33). Agreg que el empeoramiento del estado de salud de Eduardo Carlini haba dado lugar a la insistencia en el pedido de prisin domiciliaria, y que los informes mdicos obrantes en autos "reflejan un estado de salud endeble y, en consecuencia, la situacin de encierro no favorece la evolucin o mejora psicofsica del justiciable" (cfr. fs. 33). Expres que el a quo no hizo valoracin alguna de los exmenes mdicos referidos, los que, destac adems, datan de los meses octubre y diciembre del ao 2008; y que se omiti considerar el deterioro de salud del condenado al momento de la decisin, "producto de afecciones que contrajo, durante su detencin, como consecuencia del sndromes de inmunodeficiencia adquirida que padece" (cfr. fs. 33). En esa direccin, apunt que no puede soslayarse que "aquellas personas que padecen VIH se encuentran expuestas a un ndice de contagio de cualquier enfermedad altamente superior al resto de los reclusos" (cfr. fs. 33 vta.), a base de lo cual expuso que la detencin de Eduardo Carlini "implica riesgos concretos en lo que hace a su integridad fsica y psquica" (cfr. fs. 34). Por la va del inciso 2 del art. 456 del CPPN, la recurrente sostuvo que la resolucin del a quo es arbitraria por falta de fundamentacin, en tanto el tribunal sustent el rechazo del pedido de detencin domiciliaria en el informe mdico obrante en autos, en el que el mdico de planta de la unidad de detencin informa que "el estado de salud actual del interno no se encuadrara en el art. 1 de la ley 26.472". Se queja de que "el citado mdico, sin perjuicio de hacer su valoracin clnica, dictamina que los nuevos alcances de la normativa citada no encuadran en el estado de salud de (su) defendido", efectuando de ese modo una doble valoracin, mdica y jurdica, "cuestin esta ltima que corresponde efectuar al tribunal" (cfr. fs. 35), en tanto es ste "quien deba ponderar la procedencia de la detencin domiciliaria" (cfr. fs. 35). Agreg que el informe referido se basa en resultados de informes mdicos practicados en octubre y diciembre de 2008, sin que consten en autos los resultados de los nuevos estudios que se han solicitado, por lo que "no se hace referencia alguna al deterioro de salud del justiciable" (cfr. fs. 35 vta.). Hizo reserva del caso federal. 3) Que se dej debida constancia de haberse realizado la audiencia prevista en el art. 465 bis del CPPN, con la presencia del seor Defensor Pblico Oficial doctor Guillermo Lozano. -IISi bien la decisin recurrida no es ninguna de las enumeradas en el art. 457 CPPN, el Tribunal debe conocer de la impugnacin porque, por sus efectos, debe considerarse equiparable a definitiva en los trminos del art. 457 CPPN. Adems, en el recurso se ha postulado que el art. 32 de la ley 24660 -texto segn ley 26472- habra sido interpretado y aplicado de un modo inconciliable con los tratados internacionales de jerarqua constitucional que consagran el derecho a la salud, por lo que el agravio ha sido presentado prima facie como una cuestin federal que impone su tratamiento por va del recurso de casacin en los trminos de la doctrina sentada por la Corte Suprema en Fallos 328:1108 ("Di Nunzio, Beatriz H."), que ha erigido a esta Cmara como tribunal intermedio y la ha declarado 'facultada para conocer previamente en todas las cuestiones de naturaleza federal que intenten someterse a su revisin final, con prescindencia de obstculos formales" (consid. 11). -IISe ha invocado, adems, inobservancia de dis-

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posiciones procesales sancionadas con nulidad, en tanto se alega que la decisin recurrida no satisface las exigencias de motivacin (art. 123 CPPN). En la decisin recurrida el a quo seal que "el doctor Jos M Legrand, Mdico de Planta del instituto de detencin, informa que la patologa que presenta Carlini no encuadra en las previsiones del artculo 1 de la ley 26472. Por lo tanto, se colige que debe rechazarse la solicitud de detencin domiciliaria requerida por cuanto la situacin de Gabriel E. Carlini no encuadra en ninguno de los supuestos previstos por la reciente ley nro. 26.372" (cfr. fs. 30). Cabe recordar, en primer trmino, que la ley mencionada ha modificado los arts. 32 de la ley 24660 y 10 del CPen., incluyendo entre los supuestos en los que puede decidirse la ejecucin de la pena bajo la forma de prisin domiciliaria el del "interno enfermo cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario le impida recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia y no correspondiese su alojamiento en un establecimiento hospitalario" (art. 32, inc. a, de la ley 24660 y 10, inc. a, C.P.). En esta disposicin encaus la defensa la solicitud efectuada. Al votar en la causa n 9458 "Teomanpulos, Liliana S. s/recurso de casacin" (reg. n 14.027, rta. el 9/3/09) sostuve que la reforma no impone automticamente la ejecucin de la prisin bajo la forma domiciliaria cuando se presenta alguno de los supuestos de hecho del art. 32 de la ley 24660 o del art. 10 C.P., sino que sujeta tal forma de prisin atenuada a la apreciacin judicial. Seal que ello surge con claridad de la redaccin de los respectivos textos, pues mientras que en el primero se establece que "el Juez de ejecucin, o juez competente, podr disponer el cumplimiento de la pena impuesta en detencin domiciliaria", en el segundo se expresa que "Podrn a criterio del juez competente, cumplir la pena de reclusin o prisin en detencin domiciliaria", las personas que all se enuncian. All destaqu, sin embargo, que no se trata de una facultad librada a la discrecionalidad del juez, sino que toda decisin concediendo o denegando esta forma de ejecucin debe estar fundada en la finalidades de ejecucin de la pena y atendiendo a las finalidades de proteccin que subyacen a las disposiciones legales citadas, y en la consideracin de las circunstancias particulares de cada caso. Cuando se trata, como en el caso, de aplicar la disposicin en cuestin respecto de la prisin preventiva, la decisin judicial al respecto se sustentar en la finalidad de proteccin que fundamenta la norma, as como en la finalidad del dictado de la medida cautelar -asegurar la presencia del imputado para la realizacin del juicio-, y ello, a la luz de las caractersticas del caso de que se trate (cfr. causa n 10.926 "Cardozo, Yolanda B. s/ recurso de casacin", reg. n 14.581, rta. 2/6/09). De la simple lectura de la resolucin atacada, se concluye que ella no se ajusta a esos parmetros. Observo que, adems de que el a quo omiti por completo toda consideracin acerca de las constancias disponibles sobre la el estado de salud del condenado y el riesgo de que ste se fugue en ocasin de la ejecucin de la prisin preventiva bajo el rgimen de prisin domiciliaria, admiti como dirimente la afirmacin del mdico del Servicio Mdico de la unidad donde se encuentra detenido Eduardo J. Carlini en el sentido de que la situacin del nombrado no caa bajo el supuesto de la disposicin legal aplicable. De este modo ha renunciado a examinar si se daba el supuesto de hecho del art. 32 de la ley 24660, y se ha restringido a homologar una opinin del mdico, que nada dice sobre el estado de salud del detenido, sino que simplemente juzga que su estado -que de ningn modo objetiva- no encuadra en una determinada disposicin legal. La nueva redaccin del art. 33 de la ley 24.660 exige que en el supuesto del caso de autos la decisin acerca de la procedencia de la prisin domiciliaria se funde en informes mdico, psicolgico y social. A los profesionales de las reas referidas les corresponde elaborar los informes correspondientes, pero, obviamente, es el juez competente quien debe pronunciarse acerca de la procedencia de la solicitud conforme a la ley y bajo los parmetros de interpretacin que ms arriba seal. Sin perjuicio de lo expuesto, observo adems que asiste razn a la defensa en cuanto afirma que se omiti considerar el alegado deterioro

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en la salud de Eduardo Gabriel Carlini, pues el informe en cuestin fue elaborado en el mes de abril del corriente ao (cfr. fs. 23), sobre la base de los informes de laboratorio e infectolgicos -nicos hasta ese entonces disponibles-, que datan de los meses octubre y diciembre del ao 2008, respectivamente (cfr. fs. 24 y 25). A la luz de las consideraciones efectuadas, concluyo que la decisin recurrida no cumple con las exigencias de motivacin impuesta por el art. 123 del CPPN, cuyo incumplimiento es sancionado con nulidad. Adems, encubre una falta de diligencia para determinar si se presentaba el deterioro del estado de salud alegado, si impona de modo urgente la provisin de alguna medida de asistencia mdica y tratamiento adecuados en el mbito carcelario, o si, por imposibilidad de tratamiento en ese medio adecuado a su dolencia, o indisponibilidad de un tratamiento hospitalario, deba concederse el pedido de prisin domiciliaria. -IVEn virtud de lo expuesto, propongo hacer lugar al recurso de casacin interpuesto por la defensa y, en consecuencia, anular la decisin obrante a fs. 30/30 vta., y reenviar las actuaciones al tribunal de origen a fin de que con carcter urgente se requiera informacin sobre el estado de salud actual del detenido, y se emita un nuevo pronunciamiento ajustado a derecho (arts. 123, 456, inc. 2, 471, 530 y concordantes del CPPN). Tal es mi voto. Los seores jueces doctores Guillermo J. Yacobucci y W. Gustavo Mitchell dijeron: Que adhieren al voto que antecede. En mrito al resultado habido en la votacin que antecede, la Sala II de la Cmara Nacional de Casacin Penal, RESUELVE: Hacer lugar al recurso de casacin interpuesto por la defensa, anular la decisin obrante a fs. 30/30 vta., y reenviar las actuaciones al tribunal de origen a fin de que con carcter urgente se requiera informacin sobre el estado de salud actual del detenido, y se emita un nuevo pronunciamiento ajustado a derecho (arts. 123, 456, inc. 2, 471, 530 y concordantes del CPPN). Regstrese, notifquese en la audiencia designada a los fines del artculo 455 ltimo prrafo, del Cdigo Procesal Penal de la Nacin y remtase al tribunal de procedencia sirviendo la presente de atenta nota de estilo.- Luis M. Garca.Guillermo J. Yacobucci.- W. Gustavo Mitchell.

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Molina, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala IV, Causa 11045, Reg. 12516, 26/10/09 Corresponde casar la resolucin que redujo las hiptesis de concesin del benecio fundamentadas en razones de salud, a los casos en que la privacin de la libertad ponga en peligro la vida del interno, o bien cuando ste padezca una enfermedad incurable en perodo terminal, obviando la ms amplia admisin prevista en el art. 32 ley 24.660, segn ley 26.472, ya que segn las categricas y concordantes constancias mdicas agregadas a la causa, sumadas a la experiencia comn, resulta incontestable que el imputado podr atender su situacin en mejores condiciones si cuenta con la contencin familiar, y las instalaciones y cuidados propios de la detencin domiciliaria.

Molina, C. Nac. Casacin Penal, sala 4, 26/10/2009 Buenos Aires, octubre 26 de 2009. Resulta: I. Que el Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Mar del Plata, en el incidente n. 2086/7 -expte. n. 15.988 del Juzgado Federal n. 1 de esa ciudad-, con fecha 7 de mayo de 2009, resolvi no hacer lugar al pedido de prisin domiciliaria del imputado Gregorio Rafael Molina (fs. 59/60, punto dispositivo 1). II. Que contra dicha decisin interpuso recurso de casacin la doctora Paula Susana Maniagurria, en su carcter de Defensora Oficial ad-hoc, asistiendo al nombrado Gregorio Rafael Molina (fs. 79/85 vta.), el que fue concedido a fs. 86/87. III. Que la defensa fund su pretensin recursiva en ambos incisos del art. 456 del CPPN y en la inobservancia de los arts. 16, 18 y 75, inc. 22 de la CN, arts. 32 y 33 de la ley 24660, arts. 5 inc. 6, 7, 8 inc. 2 y 24 de la C.A.D.H. y 9 inc. 3, 10 inc. 3, 14 y 26 del P.I.D.C. y P. En ese marco la Sra. defensora expres su disconformidad con el errneo alcance asignado a las disposiciones normativas previstas por los arts. 32 y 33 de la ley 24660 y con la arbitrariedad del fallo, manifestada por el uso de la discrecionalidad no fundada.

Discrep con la interpretacin del tribunal, de exigir equivalentes requisitos de concesin de la prisin domiciliaria a condenados y procesados, obviando considerar que se trata, en este ltimo caso, de una medida contracautelar que nicamente exige la neutralizacin de riesgos procesales como requisito de procedencia. Destac la errnea conclusin del Tribunal al considerar que el caso no presenta circunstancias que permitan ubicarlo en la hiptesis prevista por la ley, conclusin que se aparta del supuesto previsto conforme la actual redaccin del art. 32 del cuerpo normativo en juego, en tanto seala que el juez de ejecucin o juez competente podr conceder el cumplimiento de la pena impuesta en detencin domiciliaria: "a) al interno enfermo cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario le impida recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia y no correspondiere su alojamiento en un establecimiento hospitalario" (conforme ley 26472). De lo que surge que la resolucin atacada agrava los requisitos normativos de procedencia de la morigeracin, en un claro apartamiento de las exigencias que para la aplicacin del instituto incorpora la reciente reforma legislativa. Record la Sra. Defensora Oficial que el derecho a la salud forma parte del bloque de derechos humanos bsicos, y que su goce no se

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suspende ni se limita por la existencia de un proceso penal. Recalc que no podemos perder de vista que la detencin cautelar no se distingue, en su ejecucin, del cumplimiento de una pena, con la salvedad de que se aplica a quien goza de un status de inocente jurdicamente garantizado, y que esta garanta, en su praxis, impone a la jurisdiccin aplicar formas de aseguramiento que lesionen lo menos posible el principio de dignidad humana (principio de mnima afectacin). Agreg que el Tribunal parece obviar que la aplicacin extensiva de la prisin domiciliaria a procesados debe estar acompaada -en atencin a que no existe un ttulo ejecutivo que autoriza el sometimiento a prisin, sino slo una detencin cautelar- de una reformulacin de los requisitos de concesin, pues lo que aqu importa es que la morigeracin pretendida no comprometa los fines del proceso. Consider que ha habido una arbitraria interpretacin de las constancias del caso, entendiendo que el Informe del Cuerpo Mdico Forense de la Corte Suprema de Justicia -fs. 21/24- fue parcialmente valorado en la resolucin, en tanto se atuvo a la conclusin, respecto de la posible subsuncin de la situacin en las normas en juego, que efecta el profesional que lo suscribe, sin considerar los abundantes elementos que a lo largo del mismo, confirman el grave cuadro, tales como la referencia al diagnstico, o el relato de los tratamientos invasivos a los que viene siendo sometido en forma frecuente. Concluy sosteniendo que dadas las circunstancias de la causa, el encierro preventivo en establecimiento carcelario no puede ser ledo sino como un injusto agravamiento de las condiciones de detencin. Fundament su postura con jurisprudencia y doctrina que la avalaran. Finalmente, hizo reserva de la cuestin federal. IV. Que habindose celebrado la audiencia de debate prevista en los arts. 454 y 455 del CPPN (segn ley 26374), en la que la defensa tcnica del imputado, mantuvo el recurso incoado y expuso sus fundamentos; luego de la deliberacin, conforme lo establece el art. 455 en funcin del 396 del CPPN, el tribunal est en condiciones de dictar sentencia. El Dr. Mariano Gonzlez Palazzo dijo: a) Que se presentan las condiciones conducentes a la admisibilidad formal del recurso interpuesto, por cuanto a esta Cmara Nacional de Casacin Penal compete la intervencin en cuestiones como la aqu planteada, en la que la resolucin recurrida resulta susceptible de ocasionar un perjuicio de imposible reparacin ulterior, habindose alegado la violacin de garantas constitucionales y la arbitrariedad de sentencia. Ello por cuanto in re "Di Nunzio, Beatriz H. s/ excarcelacin" (D. 199. XXXIX), nuestro Mximo Tribunal estableci que "...siempre que se invoquen agravios de naturaleza federal que habiliten la competencia de esta Corte, por va extraordinaria en el mbito de la justicia penal nacional conforme el ordenamiento procesal vigente, stos deben ser tratados previamente por la Cmara Nacional de Casacin Penal, en su carcter de tribunal intermedio, constituyndose de esta manera en tribunal superior de la causa para la justicia nacional en materia penal, a los efectos del art. 14 de la ley 48", y porque, adems de esta calidad de tribunal judicial "intermedio" al que ha sido confiada la reparacin de los perjuicios irrogados a las partes en instancias anteriores sin necesidad de recurrir ante la Corte Suprema, su intervencin facilitara el objeto a revisar por el Alto Tribunal, en caso de recurso extraordinario, por ser "un producto seguramente ms elaborado" (Corte Sup. "Giroldi ", Fallos 318:514). b) Superada la barrera de la admisibilidad formal del recurso, el tratamiento de los agravios en l esgrimidos nos conduce primeramente a sealar que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en numerosas oportunidades, ha expresado que "los principios, garantas y derechos reconocidos por la Constitucin... no son absolutos y estn sujetos, en tanto no se los altere sustancialmente, a las leyes que reglamentan su ejercicio" (Fallos 310:1945), tesitura que no se ve descalificada en modo alguno por el hecho de que aquellos derechos se encuentren enunciados en los Pactos de Derechos Humanos receptados por la Constitucin Nacional (por el contrario, stos la reafirman, vase a

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modo de ejemplo el art. 2, inc. 2, P.I.D.E.S.C., art. 2, inc. 2, P.I.D.C. y P. y art. 26, C.A.D.H.); y que fue al amparo de esos conceptos, que el Mximo Tribunal afirm la legitimidad constitucional de la privacin de la libertad durante el trmite del juicio penal y con anterioridad a la sentencia condenatoria (Fallos 310:1835 y 314:791, entre otros). Sentado lo anterior, el tratamiento de la cuestin medular trada a conocimiento del Tribunal importa establecer si han sido errneamente aplicadas las normas que regulan la prisin domiciliaria, como afirma el recurrente; o si, por el contrario, tal denegacin constituye una razonable aplicacin al caso del derecho vigente. El Cdigo Procesal Penal de la Nacin, al tratar la prisin preventiva, previ expresamente en el art. 314 del CPPN que el juez puede ordenar, en ciertos casos particulares, la prisin domiciliaria de los procesados. As, estableci que el juez ordenar la detencin domiciliaria de las personas a las cuales pueda corresponder, de acuerdo al Cdigo Penal, cumplimiento de pena de prisin en el domicilio. Toda vez que el referido ordenamiento procesal fue sancionado con anterioridad a la Ley de Ejecucin de la Pena Privativa de la Libertad (ley 24660), la remisin que efectuaba el art. 314 ibdem era exclusivamente a los supuestos previstos en el art. 10 del C.P. Por tanto, la prisin preventiva domiciliaria antes del dictado de la ley 24660 corresponda tan slo cuando la prisin no exceda de seis meses y el delito fuera cometido por mujeres honestas o las personas mayores de sesenta aos o valetudinarias. Con la sancin de la ley 24660, cuyo art. 229 seala que es complementaria del Cdigo Penal, se produjo la ampliacin de los supuestos en los que el juez de la causa puede decidir que la medida cautelar privativa de la libertad se cumpla en el domicilio (art. 314 del CPPN); agregndole dos nuevos supuestos cuya aplicacin a los procesados se ve reafirmada por lo dispuesto en el art. 11, ambos de esa misma ley (C.N.C.P., Sala I, causa n. 4001, "Olguin, Emma L. s/ recurso de casacin ", Reg. n. 5030, rta. el 14/5/02: Sala III, causa n. 9163, "Kearney, Miguel s/recurso de casacin ", Reg. n. 770, rta. el 17/6/08; Sala IV, "Brown Mancini, Dora E. s/ recurso de casacin ", causa n. 5348, Reg. n. 6664, rta. el 1/6/05; causa n. 9372, "Becerra, Vctor D. y otro s/ recurso de casacin", Reg. n. 10768, rta. el 25/7/08); a saber: procede la prisin domiciliaria en los casos de personas mayores de setenta aos cuanto respecto de individuos que padezcan una enfermedad incurable en perodo terminal, mediando pedido de un familiar, persona o institucin responsable que asuma su cuidado. Pero en la actualidad -ley 26472, BO 20 de enero de 2009-, las normas en juego en este asunto -arts. 32 y 33 de la ley 24660- han quedado redactadas en los siguientes trminos: ...el juez de ejecucin, o juez competente, podr disponer el cumplimiento de la pena impuesta en detencin domiciliaria: a) al interno enfermo cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario le impida recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia y no correspondiere su alojamiento en un establecimiento hospitalario; b) al interno que padezca una enfermedad incurable en perodo terminal; c) al interno discapacitado cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario es inadecuada por su condicin implicndole un trato indigno, inhumano o cruel; d) al interno mayor de setenta aos; e) a la mujer embarazada; f) a la madre de un nio menor de cinco aos o de una persona con discapacidad, a su cargo"; "en los supuestos a), b) y c) del artculo (precedente), la decisin deber fundarse en informes mdico, psicolgico y social...". Por otro lado, no debe soslayarse que el legislador se ha inclinado por permitir a los procesados en prisin preventiva gozar del encierro en idnticos supuestos que a los de los condenados, puesto que, respecto de ellos, rige el principio de presuncin de inocencia (confr. Francisco J. D'Albora, "Cdigo Procesal Penal de la Nacin. Anotado. Comentado. Concordado", T. II, ed. 6ta corregida, ampliada y actualizada, Ed. LexisNexis-AbeledoPerrot, Bs. As., 18 de marzo de 2003, p. 665). c) Y en ese marco conceptual es menester determinar si respecto de Gregorio Rafael Molina, en concreto, se dan los supuestos para que proceda su detencin domiciliaria, asumiendo que no corresponde mantener un encierro cautelar en el mbito carcelario si se presentan las

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condiciones legales que determinan su morigeracin con el arresto en el domicilio (cfr. art. 18 y 75, inc. 22 de la CN) y que "El monto de la pena y la gravedad del delito que se le imputa al procesado, no constituyen impedimentos por s mismos para la detencin domiciliaria (CNCP, Sala III, autos: "Corrales, Bernab J. s/ recurso de casacin", registro n. 772.08.3, rta. en fecha 17/6/2008). En esa direccin, cobra decisivo protagonismo el cuidadoso estudio de las constancias mdicas agregadas a la causa (en especial del legajo de salud cuya remisin se solicitara por oficio de fs. 101), de las que surge, como resultado de los estudios pertinentes -endoscopa digestiva, dos anoscopas, rectosigmoideoscopa con toma de biopsia, estudio anatomopatolgico-, que el interno padece "adenocarcinoma de recto semidiferenciado infiltrante y ulcerado", dolencia que le fue diagnosticada en fecha 14/4/09. En el resumen de historia clnica de la que surgen estos datos (fs. 16/18) se especifica que "...dada la importancia mdico quirrgica de la patologa que presenta el interno Molina, la totalidad de las prcticas mdicas a realizar revisten carcter prioritario..." Como consecuencia de ese diagnstico, el tratamiento de la enfermedad que padece el imputado determin la prescripcin de una serie de exmenes y prcticas, entre las cuales destacamos la neoadymancia preoperatoria, esto es, tratamiento radioterpico y quimioterpico para reducir y circunscribir el tumor (Informe de fecha 20 de julio de 2009, fs. 42 del incidente de salud) y tratamiento radiante, durante seis semanas (Informe de fecha 11 de Agosto de 2009, fs. 78 del incidente de salud). En este ltimo informe se subray que "...la referida teraputica puede ocasionar anorexia, astenia, decaimiento psicofsico, anemia, vmitos, hipotensin, nuseas, cefaleas, mareos, diarrea, flatulencia, y en general alteraciones del estado normal..." A fs. 79 del legajo de salud consta que en fecha 12/8/09 comenzara el tratamiento radiante, por una duracin de seis semanas, en el centro mdico Vidt, de Capital Federal. Se constata tambin que en fecha 13 de agosto de 2009, luego determinar la tercera sesin de tratamiento radiante, el paciente sufri dolores intensos en la zona rectal, lo que determin su internacin en el Hospital Militar Central a partir de esa fecha, determinndose que deba permanecer aislado en su habitacin por encontrarse inmunodeprimido como consecuencia del tratamiento (fs. 90 y 94/95 del legajo de salud). A la fecha de la elevacin a esta Cmara del Incidente de salud de Gregorio Rafael Molina, el tratamiento de radioterapia segua su curso, quedando an pendientes dos sesiones y la eventual prctica quirrgica segn los resultados del tratamiento referenciado. En fecha 23 de abril de 2009 se efectu una pericia psicolgica a Gregorio Rafael Molina (fs. 37/40), la cual, si bien dio cuenta de una personalidad que "se estima dentro de la normalidad psicojurdica", demostr tambin un fuerte vnculo familiar con su cnyuge ("refiri que su nica alegra es hablar con ella por telfono"), a la par que aconsej que el paciente "cuente con contencin psicoteraputica, dadas las circunstancias presentes y futuras que debe afrontar, resultando la estabilidad anmica una variable importante para ello" (fs. 40). d) De la lectura del fallo recurrido surge que el tribunal a-quo redujo las hiptesis de concesin del beneficio de la prisin domiciliaria fundamentadas en razones de salud, a los casos en que la privacin de la libertad ponga en peligro la vida del interno, o bien cuando ste padezca una enfermedad incurable en perodo terminal, obviando la ms amplia admisin del beneficio de parte del art. 32 de la ley 24660 (conf. ley 26472), que incluy entre las situaciones pasibles de detencin domiciliaria a la del interno enfermo "...cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario le impida recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia y no correspondiere su alojamiento en un establecimiento hospitalario..." (inc. a). Esta restringida percepcin jurdica impidi al tribunal valorar adecuadamente las circunstancias fcticas de la causa, y otorgar al estado de salud del imputado el correspondiente encuadre jurdico, porque si bien es cierto que Gregorio Rafael Molina no se encuentra ante una enfermedad incurable en perodo terminal, y que no

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existe un riesgo para su vida -hiptesis a las que se ci el anlisis del a-quo-, dada la ms amplia recepcin del beneficio prevista por la nueva redaccin de la norma, se debi evaluar si la actual situacin de encierro permite el adecuado tratamiento y recuperacin de la afeccin. En esta lnea de pensamiento, si bien el curso siempre cambiante de la enfermedad que padece Gregorio Rafael Molina obsta a apreciaciones de carcter absoluto y definitivo, s se puede constatar fundadamente en el legajo "...la importancia mdico quirrgica de la patologa que presenta el interno Molina", que "... la totalidad de las prcticas mdicas a realizar revisten carcter prioritario..." (Resumen de historia clnica de Fs. 16/18), que los estudios y tratamientos a los que se vio (y verosmilmente se ver) sometido revisten un carcter invasivo con comprobadas consecuencias sobre el estado de salud general ("anorexia, astenia, decaimiento psicofsico, anemia, vmitos, hipotensin, nuseas, cefaleas, mareos, diarrea, flatulencia, y en general alteraciones del estado normal") (Fs. 78) y que resulta necesario ante esta patologa que el interno "cuente con contencin psicoteraputica, dadas las circunstancias presentes y futuras que debe afrontar, resultando la estabilidad anmica una variable importante para ello" (fs. 40). Las categricas y concordantes constancias mdicas agregadas a la causa, sumadas a la experiencia comn, colocan a la situacin del recurrente en la hiptesis prevista en el inc. a del art. 32 de la ley 24660, pues resulta incontestable -conforme adems a la regresin y padecimientos constatados desde que se le diagnostic el tumor-, que Gregorio Rafael Molina podr atender su situacin de salud en mejores condiciones si cuenta con la contencin familiar, las instalaciones y cuidados propios de la detencin domiciliaria. Por ello el Tribunal a-quo, reenviado que sea el expediente, y sin perjuicio de las salvedades que aclararemos infra en el punto subsiguiente, deber dictar una resolucin con fundamento en este mandato, esto es, que dadas las caractersticas de la dolencia que afecta al procesado, ste tiene el derecho de gozar del beneficio de arresto domiciliario, hasta tanto, conforme criterio mdico que se requerir en el expediente, se encuentre restablecido de la dolencia que lo afecta. e) Dicho ello, una resolucin como la que nos convoca no puede soslayar que la adecuada atencin de la dolencia que afecta al imputado requiere de la proximidad de uno o ms establecimientos sanitarios con una complejidad adecuados a la gravedad del cuadro y preparados para las eventuales cirugas y/o tratamientos que se siguieran, ello por cuanto el beneficio solicitado procura en definitiva el restablecimiento de la salud del procesado, sin descuidar, obviamente, el estado de detencin preventiva en el que se encuentra. Como consecuencia de lo dicho se deriva que, incluso si al estado de salud corresponde el encierro domiciliario, la disposicin efectiva de este beneficio debe condicionarse a las posibilidades concretas de que el imputado -que se domiciliara en la ciudad de Alta Gracia, provincia de Crdoba- pueda acceder desde su domicilio de detencin a centros asistenciales aptos para su adecuada atencin mdica, pues la circunstancia determinante de la modalidad atenuada de detencin es exclusivamente la conveniencia teraputica y la ms pronta recuperacin de la salud. De esta manera, a la hora de adoptar una concreta resolucin, el tribunal del juicio deber evaluar la evolucin de la enfermedad, las necesidades de tratamientos, prcticas, estudios, cirugas, etc., y la cercana de adecuados establecimientos de salud para realizarlos, respecto del domicilio que se proponga para el alojamiento. Por tanto, propongo al acuerdo, hacer lugar al recurso de casacin interpuesto a fs. 79/87, sin costas en la instancia y, en consecuencia, casar el punto dispositivo I) del pronunciamiento de fs. 59/60 y reenviar el expediente a fin de que el Tribunal Oral en lo Criminal Oral de Mar del Plata emita nueva resolucin conforme a lo considerado (art. 314, 470, 530 y 531 del CPPN y 11 y 32 de la ley 24660 -segn ley 26472-). As voto. El Dr. Augusto M. Diez Ojeda dijo: Que adhiero al voto del colega que lidera el acuerdo.

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El Dr. Gustavo M. Hornos dijo: Que adhiero al voto del colega que lidera el acuerdo. Por ello, en mrito del acuerdo que antecede, el Tribunal resuelve: Hacer lugar al recurso de casacin interpuesto a fs. 79/85 vta, sin costas en la instancia y, en consecuencia, casar el punto dispositivo I) del pronunciamiento de fs. 59/60, debiendo reenviar el expediente a fin de que el Tribunal Oral en lo Criminal Oral de Mar del Plata emita nueva resolucin conforme a lo considerado (art. 314, 470, 530 y 531 del CPPN y 11 y 32 de la ley 24660 -segn ley 26472-). Regstrese, notifquese y, oportunamente, remtase la causa al Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Mar del Plata, provincia de Buenos Aires, sirviendo la presente de muy atenta nota de envo.- Augusto M. Diez Ojeda.- Mariano Gonzlez Palazzo.- Gustavo M. Hornos.

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Gurrera, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala I, Causa 12.460, Reg. 15369, 23/02/10 Corresponde hacer lugar al pedido de disminucin de la coercin si tanto el Estado como el peticionante, han agotado las vas administrativas y jurisdiccionales posibles a n de que la detencin se cumpla en un establecimiento carcelario que permita el cuidado del encausado y provea la atencin mdica necesaria para tratar o evitar agravar la patologa crnica constatada por los informes mdicos lo cual, en el caso, no haba sido posible por falta de cupos para alojamiento en los centros de detencin especializados.

Gurrera, C.N.C.P., 23/02/2010 Buenos Aires, febrero 23 de 2010. El doctor Ral Madueo dijo: A fin de resolver la cuestin trada a estudio en la presente incidencia resulta necesario efectuar un desarrollo de las circunstancias que en definitiva han desencadenado en el pedido de prisin domiciliaria de Joaqun Toms Gurrera. Surge de las piezas procesales que componen este legajo que el nombrado se encuentra privado de su libertad desde el 15 de septiembre de 2009 a disposicin del Juzgado Federal de Primera Instancia N 4 de Rosario, razn por la que vio interrumpido el tratamiento mdico al que se hallaba sometido a raz una patologa clnica y cardiovascular de la que dan cuenta los informes mdicos agregados en copia a la presente causa. Es por ello, que fue solicitado su traslado desde el Complejo Penitenciario de Marcos Paz donde se hallaba alojado, a la Unidad de Campo de Mayo para continuar con la rehabilitacin ordenada y evitar la agravacin de su estado de salud, pedido que fue recepcionado favorablemente por el juez instructor quien requiri al director de la Unidad II la gestin de las medidas necesarias para proceder al cambio de establecimiento a la mayor brevedad posible dado que el tratamiento mdico no poda ser interrumpido (fs. 12). Sin embargo, y luego de las diligencias tendientes a hacer efectiva la medida, se inform al juzgado instructor que en la unidad 34 de Campo de Mayo no haba cupo disponible de alojamiento y que, una vez producido, se otorgara el traslado indicado (fs. 16).

Ante tal circunstancia, la defensa oficial solicit -por razones humanitarias- la detencin domiciliaria de Gurrera, en razn de que el traslado no haba sido resuelto con la urgencia que requiere el delicado estado de salud de su asistido y la imposibilidad manifiesta de poder recibir la atencin mdica adecuada (fs. 17/18 vta.). La peticin fue rechazada por el magistrado instructor por no encuadrar en los supuestos objetivos que establece la ley 24.660, ms all de no advertir razones que permitiesen apartarse de lo decretado en cuanto al traslado a la Unidad de Campo de Mayo, gestin que an se hallaba en trmite. Sin perjuicio de lo decidido, orden oficiar al complejo de Marcos Paz para que se informe si el imputado estaba recibiendo la atencin mdica necesaria para el tratamiento de su patologa (fs. 21/22). Contra el citado pronunciamiento la defensa interpuso el recurso de apelacin que fue rechazado por la asistencia tcnica del nombrado Gurrera interpuso el recurso de casacin obrante a fs. 77/82 por inobservancia de lo dispuesto en la ley 26.472 que modific los arts. 10 del Cdigo Penal y 32 de la ley 24.660, y por afectar derechos y garantas constitucionales consagrados en la Carta Magna y en las Convenciones Internacionales. La particular situacin de gravedad que reviste el caso trado a estudio me permiten un apartamiento de la doctrina que, sobre el punto, viene sosteniendo esta Sala in re: causa n 9172, caratulada: Lujn, Horacio Elizardo s/

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recurso de casacin, registro n 12.440, del 29 de agosto de 2008. En efecto, advierto luego de un pormenorizado anlisis del caso, y de las distintas presentaciones efectuadas tanto por el imputado (ver carta manuscrita de fs. 41/42), como por la defensa oficial de las distintas instancias -algunas de ellas por pedido expreso del hijo del imputado Gurrera- (ver fs. 11; 14 y 29), y de los informes mdicos agregados a la causa -en especial el practicado por el profesional del Cuerpo Mdico Forense a raz de la solicitud efectuada por este Tribunal a fs. 98-, que tanto el Estado como el peticionante a travs de su defensa han agotado todas las vas administrativas y jurisdiccionales posibles a fin de que la detencin del imputado se haga efectiva en un establecimiento carcelario sin soslayar el cuidado y atencin mdica necesaria para tratar o evitar agravar la patologa crnica que padece. Sin embargo, a la fecha y luego de reiterados pedidos para hacer efectivo su traslado a la Unidad de Campo de Mayo (confr. tambin Sala III de esta Cmara in re: Gurrera, Joaqun T. s/recurso de casacin deducido contra el rechazo de habeas corpus, Registro 1880/09, del 22 de diciembre de 2009), ello no ha podido materializarse en virtud de la ausencia de cupos de alojamiento, circunstancia que -por estrictas razones humanitarias- no puede obrar en perjuicio del imputado, mxime cuando, segn lo manifestado expresamente en el citado informe, de no poder realizarse los controles y el tratamiento de su enfermedad en la unidad penitenciaria de Marcos Paz no es conveniente su traslado al mismo ya que no se cuenta con los elementos bsicos para mantener al paciente debidamente controlado, y por ende se pone en riesgo su vida (ver. fs. 109/110). En consecuencia, advierto que el particular estado de salud por el que atraviesa Joaqun Toms Gurrera se ajusta al inciso a) del art. 32 de la ley 24.660 modificada por la ley 26.472, que establece que la privacin domiciliaria podr disponerse cuando la prisin de la libertad en el establecimiento carcelario le impida recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia y no correspondiere su alojamiento en un establecimiento hospitalario. En efecto, atento el agotamiento de todas las gestiones por parte del poder estatal tendientes a mantener detenido a Gurrera en un establecimiento carcelario, y a la luz de las constancias obrantes en este incidente surge que el alojamiento en la Unidad II del Complejo Penitenciario de Marcos Paz no resulta conveniente para una adecuada atencin mdica ni para un seguimiento de la gravedad del cuadro y de la medicacin y estudios indicados en su rehabilitacin cardiovascular, ms an cuando estos controles no han sido llevados a cabo en el penal de referencia (fs. 110). Esta circunstancia no solo afecta principios de raigambre constitucional sino que conlleva al deterioro de su enfermedad crnica y, eventualmente, podran poner en riesgo la vida del imputado. Por lo tanto, planteada as la cuestin y teniendo en cuenta el informe mdico que seala la inconveniencia y riesgo de su traslado a la unidad donde se aloja, considero que el imputado Joaqun Toms Gurrera debe acceder al beneficio de la prisin domiciliaria una vez que la institucin de salud en donde se encuentra internado otorgue el alta correspondiente. As voto. Los doctores Juan Carlos Rodrguez Basavilbaso y Juan E. Fgoli dijeron: Que adherimos a la solucin propuesta en el voto que antecede y emitimos el nuestro en igual sentido. Por ello, el Tribunal resuelve: I. Hacer lugar al recurso de casacin interpuesto por la defensa oficial a fs. 77/82. II. Conceder el arresto domiciliario a Joaqun Toms Gurrera (D.N.I. ), el que se har efectivo en el domicilio particular de esta Ciudad Autnoma de Buenos Aires a partir del correspondiente alta que expida el cuerpo mdico del Hospital Militar Central en donde se encuentra internado el nombrado. Juan Fgoli. Juan Carlos Rodrguez Basavilbaso. Ral Madueo.

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Rodrguez Menndez, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala IV, Causa 11.581, Reg. 133324, 29/04/10 Corresponde conceder el benecio solicitado en los trminos del inc. a) del art. 32 ley 24.660 segn ley 26.472, si de las pericias efectuadas resulta que, ms all de que las enfermedades que padece el encausado no se pueden calicar de terminales, sino crnicas y progresivas, la necesidad de un tratamiento prolongado y controlado implica que su permanencia en la unidad penitenciaria no slo no ayuda a su estabilidad mdica sino que, adems aumenta el riesgo de su empeoramiento. El voto concurrente record el deber de los jueces en el Estado de Derecho de evitar o recomponer condiciones de detencin que puedan constituir un agravamiento de su situacin sanitaria.

CAUSA Nro. 11.581 - SALA IV RODRGUEZ MENNDEZ, Jos Emilio s/ recurso de casacin Registro Nro. 13.332.4. //la ciudad de Buenos Aires, a los 29 das del mes de abril del ao dos mil diez, se rene la Sala IV de la Cmara Nacional de Casacin Penal integrada por el doctor Mariano Gonzlez Palazzo como Presidente y los doctores Augusto M. Diez Ojeda y Gustavo M. Hornos como Vocales, asistidos por el Secretario de Cmara, doctor Matas Sebastin Kallis, a los efectos de resolver los recursos de casacin interpuestos a fs. 176/186 y 289/300 de la presente causa Nro.11.581 del Registro de esta Sala, caratulada: RODRGUEZ MENNDEZ, Jos Emilio s/recurso de casacin; de la que RESULTA: I. El Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal n 8, con fecha 24 de septiembre de 2009 resolvi no hacer lugar a la solicitud de detencin domiciliaria de Jos Emilio Rodrguez Menndez (fs. 169/171). Asimismo, en el marco del mismo expediente, mediante el auto dictado en fecha 15 de enero de 2010, el tribunal supra mencionado resolvi, en lo que aqu interesa, ...I) NO HACER LUGAR a la detencin domiciliaria solicitada en favor de JOS EMILIO RODRGUEZ ME-

NNDEZ, de las dems condiciones personales obrantes en autos... -confr. fs. 262/265-. II. Contra dichas decisiones, la defensa del encausado interpuso sendos recursos de casacin a fs. 176/186 y 289/300, los que fueron concedidos por el a quo a fs. 188 y 301, respectivamente. III. La parte recurrente encauza ambos recurso en las previsiones del artculo 456 inciso 2 del cdigo de forma, argumentando que las resoluciones puestas en crisis no se encuentran correctamente motivadas a la luz de las previsiones del artculo 123 del mencionado ordenamiento, resultando arbitrarias por haberse realizado interpretaciones irrazonables de la normativa involucrada, lo que las descalifica como pronunciamientos judiciales vlidos. En su primera presentacin, el quejoso argumenta que la decisin de denegar el beneficio solicitado con sustento en que el encausado no rene los requisitos establecidos por el artculo 4 de la ley 26.472, es infundada por cuanto no se recabaron las opiniones mdicas necesarias, ni fueron debidamente tomadas en cuenta las distintas constancias clnicas obrantes en el expediente. Con este norte, a fin de establecer la necesidad de sustituir el encierro carcelario por la especfi-

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ca forma de encierro domiciliario, el recurrente enumer las distintas dolencias que sufrira Rodrguez Menndez: desde el ao 1999 es considerado mdicamente como enfermo diabtico y debe estar sometido a controles diarios sobre el nivel de azcar en la sangre y una estricta vigilancia en las comidas; padece una grave enfermedad cardiolgica, que sumado a la diabetes lo convierte en sujeto de riesgo a los efectos de sufrir un infarto de miocardio, que de producirse causara su muerte en forma prcticamente inminente por la dificultad de recibir asistencia mdica con la urgencia del caso, en virtud de su alojamiento en la unidad carcelaria; sufre una enfermedad pulmonar obstructiva crnica, originada en el perforamiento de su pulmn derecho causado en el ao 1999 por una bala, y una disminucin pulmonar del 40% provocada por un accidente de automvil; alteraciones neurolgicas graves que hacen necesario un tratamiento especial y seguimiento por mdicos especializados en la materia; y un posible cncer de prstata, que no volvi a controlar ni tratar desde el mes de mayo de 2006. A su turno, fund el segundo escrito recursivo con similares argumentos y con especial hincapi en el agravamiento del estado de salud del seor Rodrguez Menndez. En este entendimiento, seala que al encausado ...le aquejan, como quedara dicho numerosas enfermedades y dolencias que han sido reiteradamente examinadas en autos, con sendos veredictos mdicos al respecto, tanto oficiales como particulares, cuya armnica concordancia despeja de toda duda ese aspecto de la cuestin. Cabe consignar en tal sentido que los problemas cardiolgicos, diabticos, etc., que le afectan pueden detonar en situaciones agudas de extrema urgencia en su atencin, de lo cual sera cabal ejemplo poner de manifiesto que en horas de la madrugada posteriores a su ingreso a la Guardia del Hospital Argerich sufri una angina de pecho cuyo desenlace, a esas avanzadas horas nocturnas, difcilmente habra sido favorablemente en el mbito del H.P.C... IV. Que realizada la audiencia prevista por el art. 465 bis, en funcin del art. 454 del C.P.P.N. (texto segn Ley 26.374), de la que se dej constancia en autos, quedaron las actuaciones en estado de ser resueltas. Efectuado el sorteo de ley para que los seores jueces emitan su voto, result el siguiente orden sucesivo de votacin: doctores Mariano Gonzlez Palazzo, Augusto M. Diez Ojeda y Gustavo M. Hornos. El seor juez Mariano Gonzlez Palazzo dijo: I. Superado el juicio de admisibilidad de sendos recursos, es til recordar lo previsto en relacin a la ejecucin de la pena privativa de libertad, ante la reforma operada en la materia, ley 26.472, B.O. del 20/01/09, que modifica el art. 32 de la ley 24.660, que reza: ...El juez de ejecucin, o juez competente, podr disponer el cumplimiento de la pena impuesta en detencin domiciliaria: a) Al interno enfermo cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario le impida recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia y no correspondiere su alojamiento hospitalario.... Este es el supuesto que menciona la defensa en el cual, a su modo de ver, sera aplicable a la situacin de salud del justiciable. Siendo as, es evidente que el legislador al crear tal disposicin le otorg facultad al juez para aplicarla y, en consecuencia, deber evaluarse en cada caso particular la conveniencia o no de disponer la excepcin a que se alude. Pues resulta de aplicacin a este caso, idnticas consideraciones a las que realizara mi colega, doctor Hornos, al emitir su voto, cuyos argumentos compart, en la causa CAPRIOTTI, Juan Carlos s/recurso de casacin (Causa Nro. 10.903, rta. el 12/08/09, Reg. Nro. 12.098, de esta Sala IV) en cuanto sostuvo que ...de la manera en que ha quedado redactada la ley no establece que por el solo hecho de comprobarse alguno de los extremos previstos en el artculo deba la ejecucin de la pena automticamente cumplirse bajo la forma domiciliaria, sino que lo sujeta a la apreciacin judicial. Sin embargo, no es una facultad librada a la discrecionalidad del juez, sino que toda decisin concediendo o denegando esta forma de ejecucin debe estar fundada en las finalidades de ejecucin de la pena, y de proteccin que subyacen a las disposiciones legales citadas, y en las consideracin de las

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circunstancias particulares de cada caso.... En este entendimiento, he de destacar que la normativa contenida en los Pactos Internacionales incorporados por va del artculo 75, inciso 22, de la Constitucin Nacional (artculo 25, in fine, de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; artculo 5 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos; artculos 7 y 10.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y artculos 4.1; 5.1 y 5.2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos) destaca principalmente la genrica garanta de respeto a la vida y a la integridad fsica, psquica y moral de toda persona. Se reconoce all a quien se encuentra privado de su libertad el principio de humanidad en el tratamiento penitenciario, exigiendo el respeto a la dignidad inherente al ser humano, y la proscripcin de cualquier forma de sometimiento cruel, inhumano o degradante (confr. de esta Sala IV -con anterior integracin-, causa Nro. 7865, AMIGO, Juan Roberto s/recurso de casacin; Reg. Nro. 9458, rta. el 30/10/07; causa Nro. 8573, MARGARONE, Juan Carlos s/recurso de casacin; Reg. Nro. 10.090, rta. el 29/02/08). Si ello es as, de la lectura de los distintos informes mdicos que constan en la presente causa, se desprende que los rechazos del beneficio solicitado, atento al actual estado de salud de Jos Emilio Rodrguez Menndez, no se ajustan a lo normado por los arts. 32 y 33 de la ley 24.660 -segn ley 26.472-, interpretados armnicamente a la luz de la normativa internacional aludida en el prrafo anterior. En tal sentido, teniendo en cuenta las concretas circunstancias del presente caso, habr de hacer lugar a la morigeracin del rgimen de prisin que se solicita, ello por las razones que a continuacin expondr. II. Previo a la primera resolucin que critica la defensa, se le realizaron al encausado los siguientes exmenes mdicos: - Cardiolgico: en el que se concluy que el seor Rodrguez Menndez padece de ... Disnea en CF III (NYHA); Antecedentes de hipertensin arterial [...]; Electrocardiograma: bloqueo incompleto de rama derecha, con trastornos de la repolarizacin compatibles con sobrecarga del ventrculo izquierdo; Cicatriz mediana pre-esternal compatible con esternotoma mediana; Eco-doppler color: hipertrofia concntrica leve del ventrculo izquierdo con disquinesia septoapical leve, dilatacin leve de la aurcula izquierda con funcin sistlica conservada -confr. fs. 53/53 vta.-. - Neurolgico: en el que se inform que el Examen [...] sugiere cuadro de seudodeterioro cerebral de origen cerebral de origen depresivo o facticio. Examen somatoneurolgico sin signo de lesin. El examen cognitivo de rastreo referido no reemplaza un examen cognitivo formal ampliado -confr. fs. 54/55-. - Funcional Respiratorio: del que se desprende que el recurrente presenta un examen neumonolgico compatibles con secuelas de toracotoma derecha con manifestaciones clnicas y funcionales de carcter leve... -confr. fs. 57-. Asimismo, a fs. 75/163 obran copias de informes mdicos del quejoso realizados en la Clnica Universitaria de Navarra y del Hospital Clnico de San Carlos de Madrid, los que refieren a las patologas oportunamente declaradas por el supra mencionado. Luego del dictado de la primera decisin denegatoria del beneficio solicitado por la defensa, constan los informes de las nuevas medidas probatorias respecto del estado de salud de Rodrguez Menndez. As, a fs. 204/207 obra el dictamen mdico emitido por el Cuerpo Mdico Forense, en el que se concluye que ...de acuerdo al informe cardiolgico realizado en la fecha, [el antes nombrado] es un paciente de alto riesgo cardiolgico que presenta un angor progresivo (dolor precordial con las caractersticas que definen a la angina de pecho en CF III-IV, NYHA).... Asimismo, resultan relevantes las declaraciones testimoniales recibidas a los doctores Gabriel Carrera, Horacio Luis Boglione y Gustavo Pablo Ceconi, quienes atendieron al encausado en el Hospital Penitenciario Central II del Complejo Penitenciario Federal de esta ciudad. El primero de ellos, seal que si, pueden ser tratadas [las patologas que adolecen el nombrado], lo de adecuado, relativo. Con relativo me refiero, a que no depende de la asistencia mdica solamente sino de todo el sistema para

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la movilizacin, pedido de turnos y asistencia de urgencias que depende tambin de hospitales pblicos extramuros. Asegura que todas las enfermedades que padece el recurrente son incurables, en tanto son crnicas y progresivas y que ...podra decirse que [son] terminal[es], desde el punto de vista de que las complicaciones lo podran llevar a la muerte, esto es que dado a las patologas que tiene, hipertensin arterial, cardiopata isqumica, arritmia cardaca, puede[n] presentar complicaciones o reagudizaciones que lo pueden llevar a la muerte, como por ejemplo en el caso de un pico de stress que podra elevar la presin arterial y hacer una hemorragia cerebral.... Entiende que el mejor lugar para ser asistido y controlado es fuera de la unidad carcelaria y que las patologas que aquejan al detenido encuadran dentro del caso previsto en el inc. a del art. 32 de la ley 24.660 - confr. fs. 209/210-. A su turno, el Dr. Boglione manifiesta que ...el seguimiento crnico puede hacerse pero es muy difcil el manejo de eventuales descompensaciones, dado que las demoras que pueden suceder no son slo del servicio mdico extramuros solicitado por las propias demoras del sistema penitenciario para sacar al paciente (custodia, autorizaciones judiciales, etc), que implican una serie de trmites.... Tambin afirma que el presente caso encuadrara en el supuesto previsto en el inc. a del art. 32 de la ley 24.660, segn ley 26.472 - confr. fs. 211/211 vta.-. El ltimo de los profesionales de la salud, declar que el incuso ...puede ser tratado pero no adecuadamente. Esto es as no por una actitud mdica sino por el sistema carcelario que no es un sistema que pueda llegar a cubrir las necesidades en momentos de urgencia, o sea, una muerte sbita o un cuadro coronario agudo puede llegar a ser tratado pero tal vez no en los tiempos que se requiere. Rodrguez Menndez tiene varias patologas que pueden llegar a complicarse, un cuadro coronario agudo desencadenado por una fibrilacin auricular en el contexto de hipertensin arterial ante un paciente anticuagulado de base, digamos que esto puede desencadenar en un cuadro de accidente cerebro vascular o un infarto.... Finalmente, comparte la opinin de sus colegas en cuanto a la viabilidad del beneficio solicitado, conforme el inc. a del art. 32 de la ley 24.66., segn ley 26.472 -confr. fs. 212/212 vta.-. A fs. 216 obra certificado mdico emitido por el jefe de la unidad cardiolgica del Hospital General de Agudos Dr. Cosme Argerich, en el que se informa que ...Ingresa [Rodrguez Menndez] al Servicio de Cardiologa el da 18/01/2010 por orden del Juzgado Federal N 8 para efectuar estudios cardiolgicos debido a su historial clnico. En la madrugada del 19/01/2010 intercurre con un cuadro de angina inestable de alto riesgo.... De los estudios mdicos realizados por el Cuerpo Mdico Forense, surge que ...el causante presenta un trastorno de la personalidad sobre el que se asienta una distimia reactiva a su situacin existencial y judicial, que amerita su enfoque teraputico especializado... -confr. fs. 236/237-. Asimismo, se advierte que el quejoso padece de Angor progresivo; 1) Aquinesia apical de VI con funcin sistlica conservada; 2) Hipertensin arterial sisto-diastlica severa; 3) Secuela de necrosis anterior (ECG) [...] Se trata de un paciente a alto riesgo cardiolgico - confr. fs. 238-. Finalmente, con base en los informes realizados, se concluy que el nombrado es portador de hipertensin arterial, diabetes II, cardiopata isqumica con infarto de miocardio, ciruga de revascularizacin miocrdica con doble Bay Pass en el ao 2002, arritmia cardaca, ciruga de torax por lesin por proyectil de arma de fuego en el ao 1990. En la evaluacin mdica efectuada se concluy que presenta cuadro de angina de pecho progresiva a pesar del tratamiento mdico que recibe (atenolol, aspirina, acenocumarol y dinitrato de isosorbide). Este cuadro clnico amerita que al paciente se le efecten exmenes cardiolgicos tales como estudio de perfusin miocrdica y/o cinecoronariografa, indicacin que deber ser efectuada por los mdicos asistentes del nosocomio donde se interne... -confr. fs. 259/260-. III. Ahora bien, de la lectura de las pericias supra mencionadas se deduce un destacado anlisis de las enfermedades que padece Rodrguez Menndez y la necesidad de un tratamiento prolongado y controlado, con lo que se entiende que las vicisitudes propias de las condicio-

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nes de detencin y del servicio de salud que se prestan en las unidades penitenciarias, podran hacer peligrar su estabilidad, ya que su cuadro crtico podra intempestivamente empeorar, como ya ha sucedido, y ante un caso de urgencia, tales deficiencias materiales y funcionales lo llevaran, incluso, hasta la muerte. En esa lgica, huelga sealar que en contextos de enfermedades crnicas y progresivas, el medio fsico y social en el que se halla el doliente, no slo no ayuda a su estabilidad mdica sino que, adems, aumenta el riesgo de su empeoramiento. En consecuencia, la medida de morigeracin solicitada por la defensa, tiende a contrarrestar dichas circunstancias y favorecer los cuidados afectivos que resultan de vital importancia para su mejoramiento. Ello, toda vez que el mbito familiar del recurrente aportara mayores posibilidades de controlar los padecimientos fsicos que lo asolan. No debemos soslayar que la reforma de la ley 24.660 supo articular entre sus fundamentos: ... que la posibilidad de que en esos casos la ejecucin de la pena contine en prisin domiciliaria se fundamenta esencialmente en razones humanitarias. Que la finalidad de la ejecucin establecida en el artculo 1 de la ley 24.660 debe ceder en los casos previstos en el artculo 33 ante irrenunciables imperativos humanitarios. Que en estos supuestos la permanencia de los condenados en un establecimiento carcelario podra llegar a constituir una violacin de lo establecido en el artculo 18 de la Constitucin Nacional; artculo XXV, in fine, de la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre; artculo 5 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos; artculos 7 y 10.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; artculo 5.2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Pacto de San Jos de Costa Rica y artculo 9 de la ley 24.660..." (Adla, XLVI-B, 1107; XLIV-B, 1250). En este sentido entiendo que, si bien la enfermedades que padece Rodrguez Menndez no se pueden calificar como terminales, las complicaciones que pueden desatarse -de las que ya hay prueba de ello-, no pueden dejar de recibir un tratamiento particular al momento de evaluarse las peticiones cursadas. En una situacin de riesgo similar, la Dra. Ledesma manifest en ese sentido: Aun cuando no se ha acreditado la existencia de una enfermedad en perodo terminal o indicadores inequvocos de un deterioro en la salud del procesado motivado en el encierro carcelario, atento a las caractersticas de la enfermedad inmunolgica que padece -en el caso, HIV- y los riesgos que necesariamente implica la permanencia en prisin, corresponde conceder el arresto domiciliario solicitado, mxime cuando el fiscal no indic cules seran los riesgos de elusin en caso de permitirse al encartado cumplir con la medida en su lugar de residencia (voto de la Dra. ngela Ledesma, C.N.C.P.; Sala III; G.A.C. s/ recurso de casacin; rta. el 4/11/08). Asimismo, debe tenerse presente que, tanto la Organizacin Mundial de la Salud como el Parlamento de la Comunidad Europea, por razones de humanidad recomiendan la suspensin del cumplimiento de la pena en los casos de enfermedad avanzada y preconizan el derecho de cada persona a una muerte digna (cfr. resolucin adoptada a raz de la reunin de consulta celebrada en noviembre de 1987 sobre Sida y prisiones, organizadas por la OMS; y la recomendacin del parlamento de la Comunidad Europea N 1080 del ao 1986). Por ltimo y retomando las constancias de las presentes actuaciones, cabe agregar que el grupo familiar de Rodrguez Menndez lo recibira -de hacerse lugar a la prisin domiciliaria- en la vivienda familiar sita en la calle (...), cumplimentando los recaudos exigidos por la normativa que rige en la materia. Por lo expuesto, propongo al acuerdo HACER LUGAR a los recursos de casacin interpuestos a fs. 176/186 y 289/900 por la defensa de Rodrguez Menndez, sin costas, y, consecuentemente, REVOCAR las resoluciones de fs. 169/171 y 262/265 y CONCEDER la prisin domiciliaria al nombrado, correspondiendo al tribunal de origen establecer los recaudos legales necesarios a fin de que la misma se haga efectiva (arts.530 y 531 del C.P.P.N.). As voto.

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El seor juez Augusto M. Diez Ojeda dijo: Que adhiere a la solucin propuesta por el voto que antecede. El seor Juez Gustavo M. Hornos dijo: La particular situacin de vulnerabilidad mdica y personal que atraviesa el abogado espaol Jos Rodrguez Menndez detenido en autos con motivo del requerimiento de extradicin efectuado a su respecto por las autoridades de su pas, el deber de los jueces en el Estado de Derecho de evitar o recomponer condiciones de detencin que puedan en el caso concreto constituir un agravamiento de su situacin sanitaria, un impedimento de la teraputica adecuada o un trato inhumano o degradante; el reconocimiento constitucional de persona digna que se le debe a todo imputado y, en su consecuencia, la tutela indiscutible de todos los derechos, garantas y libertades de los que no se ha visto indispensablemente privado por la orden de encierro, con expresa invocacin de razones humanitarias como principio valorativo caracterstico de la correcta administracin de justicia penal y la falta de oposicin del Ministerio Pblico Fiscal en la instancia; me llevan a concluir que la concesin de la prisin domiciliaria se presenta como la solucin ms adecuada al caso concreto (arts. 18 y 75, inc. 22, de la C.N. y ley 24.660). Con estas consideraciones adhiero al voto que lidera el acuerdo. Por ello, en mrito del acuerdo que antecede, el Tribunal RESUELVE: HACER LUGAR a los recursos de casacin interpuestos a fs. 176/186 y 289/300 por la defensa de Rodrguez Menndez, sin costas, y, consecuentemente, REVOCAR las resoluciones de fs. 169/171 y 262/265 y CONCEDER la prisin domiciliaria al nombrado, correspondiendo al tribunal de origen establecer los recaudos legales necesarios a fin de que la misma se haga efectiva (arts. 530 y 531 del C.P.P.N.). Regstrese, notifquese y remtase la causa al Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal n 8 de esta ciudad, sirviendo la presente de muy atenta nota de envo. Fdo.: MARIANO GONZLEZ PALAZZO; GUSTAVO M. HORNOS y AUGUSTO M. DIEZ OJEDA Ante m: MATAS SEBASTIN KALLIS Secretario de Cmara

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II
Prisin domiciliaria para mayores de 70 aos de edad

Saint Jean, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala IV, Causa 10584, Reg. 11999, 3/07/09 Arresto domiciliario. Persona mayor de 70 aos. Ley 26.472, arts. 32 y 33. Corresponde dejar sin efecto el pronunciamiento que revoc la concesin del arresto domiciliario toda vez que el procesado se encuentra cercano a cumplir los 86 aos de edad, hace cuarenta aos que mora en la misma vivienda, su pasar econmico no es apremiante, cuenta con limitada capacidad de caminar, est bajo tratamiento oncolgico y sometido a controles cardiolgicos de rutina, a lo que hay que adunarle que cada vez que concurri a un galeno solicit la autorizacin judicial correspondiente, circunstancias que si bien de obtener la excarcelacin no podran descartar su fuga, de adverso, a partir de las condiciones asegurativas para la ejecucin del alojamiento domiciliario, el escape del encausado se presenta poco probable. El voto concurrente expres que la concreta solicitud por parte del scal para que se revoque la resolucin recurrida y se restablezca el arresto domiciliario dispuesto en primera instancia impide que este Tribunal avance sobre el tpico por no existir conicto que resolver.

Saint Jean, C. Nac. Casacin Penal, sala 4, 03/07/2009. Buenos Aires, julio 3 de 2009. Se rene la Sala IV de la Cmara Nacional de Casacin Penal integrada por el doctor Augusto M. Diez Ojeda como Presidente y los doctores Mariano Gonzlez Palazzo y Gustavo M. Hor-

nos como Vocales, asistidos por la Prosecretaria de Cmara, doctora Mara Eugenia Di Laudo, a los efectos de resolver el recurso de casacin de fs. 210/223 vta., de la presente causa Nro. 10.584 del Registro de esta Sala, caratulada: "Saint Jean, Ibrico M. s/recurso de casacin"; de la que RESULTA:

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I. Que la Sala III de la Cmara Federal de Apelaciones de La Plata, en la causa Nro. 4950/III, con fecha 12 de febrero de 2009, revoc, por mayora, la decisin del titular del Juzgado en lo Criminal y Correccional Federal N 3 de la ciudad de cita, por la que se resolvi conceder a Ibrico Manuel SAINT JEAN el beneficio de arresto domiciliario (fs. 182/188 -punto dispositivo II- y 6/7, respectivamente). II. Que contra dicha decisin interpuso recurso de casacin la defensa particular, doctores Ricardo SAINT JEAN y Sebastin OLMEDO BARRIOS, asistiendo al nombrado Ibrico Manuel SAINT JEAN (fs. 210/223 vta.), el que fue concedido a fs. 225/226 vta. III. Que la defensa fund su pretensin recursiva en ambos incisos del art. 456 del CPPN y en la inobservancia de los arts. 18 y 75, inc. 22, de la CN, 11 y 33 de la ley 24660, 1, 2 y 4 de la ley 26472, 2, 7 y 1 del C. P. y 1, 123, 166, 280, 312, 317 y 319 del cdigo de forma. En ese marco los seores defensores manifestaron que la imposicin de prisin preventiva a las personas sujetas a proceso es la excepcin y que el instituto aludido quebranta el principio de inocencia. De la misma manera, la defensa de confianza seal que los votos de los jueces que conformaron la mayora en la decisin atacada "significan un agravamiento de las condiciones de detencin innecesario e incausado...; una mortificacin que la ley, la Constitucin y los Tratados Internacionales no slo prohben, sino que repugnan". Refirieron los doctores Ricardo SAINT JEAN y Sebastin OLMEDO BARRIOS, que "la detencin en su domicilio de las personas mayores de setenta aos fue dispuesta en el art. 33 de la ley de ejecucin penal por (razones humanitarias). Es una presuncin legal -prosiguieron- "juris et de jure" que todo juez debe acatar aunque pueda dejar constancia de su disenso con su texto". Adujeron los recurrentes, que el pronunciamiento puesto en crisis contiene una fundamentacin aparente, es contradictorio e irrazonable, defectos que lo tornan arbitrario y violatorio de la garanta de defensa en juicio y del derecho del debido proceso legal. Ello sera as -segn los seores defensores-, desde que del voto mayoritario no surge cules han sido los motivos por los que se revoc la detencin domiciliaria que vena gozando su representado, amn de que no valor las condiciones personales y comportamiento del acusado. Vase, por ejemplo, -apreciaron los impugnantes- que aqul no ponder que el enjuiciado tiene ochenta y seis aos de edad, que se present espontneamente ante la jurisdiccin y acat cuanto dispuso el juez de la causa en lo que respecta al cumplimiento de la prisin preventiva. De adverso -continu la defensa-, ntese que el basamento de dicha revocacin la constituye "... una remisin de carcter abstracto a... causas... en las cuales tampoco se alude a su defendido...". Fundamentaron su postura con jurisprudencia y doctrina que la avalaran. Finalmente, hicieron reserva de la cuestin federal. IV. Que en la audiencia prevista por el art. 465 bis, en funcin del art. 454 del CPPN (texto segn Ley 26374), la defensa sostuvo el recurso de casacin oportunamente interpuesto. Por su parte, el seor Fiscal General, doctor Juan Martn Romero Victorica, expres que no advierte riesgo procesal de fuga o entorpecimiento de las investigaciones, as como tampoco le causa agravio a ese Ministerio que Saint Jean permanezca en su casa y en libertad durante la tramitacin del proceso. Por el contrario, los representantes de las querellas se opusieron a que se haga lugar al recurso. Finalizada la audiencia, quedaron las actuaciones en estado de ser resueltas. El seor juez Mariano Gonzlez Palazzo dijo: a) Corresponde primeramente expedirme acerca de la admisibilidad formal del recurso de casacin interpuesto por la defensa de confianza de Ibrico Manuel SAINT JEAN contra el fallo que revoc el beneficio de detencin domiciliaria al nombrado. A esta Cmara Nacional de Casacin Penal compete la intervencin en cuestiones como la aqu planteada, en la que la resolucin recurrida resulta susceptible de ocasionar un perjuicio de imposible reparacin ulterior, habindose ale-

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gado la violacin de garantas constitucionales y la arbitrariedad de sentencia. Ello por cuanto es el rgano judicial "intermedio" a quien ha sido confiada la reparacin de los perjuicios irrogados a las partes en instancias anteriores, sin necesidad de recurrir ante la Corte Suprema, o bien porque su intervencin asegurara que el objeto a revisar por el Alto Tribunal "sera un producto seguramente ms elaborado" (C.S.J.N. "Giroldi " (Fallos 318:514), an en los supuestos en los que, como en el sub examine, no entre en cuestin la clusula del artculo 8, apartado 2, inc. h, de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (disidencia de los doctores Petracchi y Bossert en el caso R. 1309.XXXII, "Rizzo, Carlos S. s/incidente de exencin de prisin -causa Nro. 1346 ", del 3 de octubre de 1997, y sentencia dictada en el caso A. 339. XXVIII. "Alvarez, Carlos A. y otro s/injurias", del 30 de abril de 1996; entre otros). Por lo dems, en el Fallo "Di Nunzio, Beatriz H. s/excarcelacin " (D. 199. XXXIX), el Mximo Tribunal estableci que "...siempre que se invoquen agravios de naturaleza federal que habiliten la competencia de esta Corte, por va extraordinaria en el mbito de la justicia penal nacional conforme el ordenamiento procesal vigente, estos deben ser tratados previamente por la Cmara Nacional de Casacin Penal, en su carcter de tribunal intermedio, constituyndose de esta manera en tribunal superior de la causa para la justicia nacional en materia penal, a los efectos del art. 14 de la ley 48...". b) Superado el pice procesal supuestamente frustratorio del recurso bajo examen, se ve pavimentado el camino para ingresar al tratamiento de los agravios en l esgrimidos. Empero, para una mejor exposicin de los motivos que he de explicitar partir de lo general para arribar a lo particular. Entonces, siguiendo ese derrotero, lo primero que corresponde sealar es que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en numerossimas oportunidades, ha expresado que "los principios, garantas y derechos reconocidos por la Constitucin... no son absolutos y estn sujetos, en tanto no se los altere sustancialmente, a las leyes que reglamentan su ejercicio" (Fallos: 310:1945), tesitura que no se ve descalificada en modo alguno por el hecho de que aquellos derechos se encuentren enunciados en los Pactos de Derechos Humanos receptados por la Constitucin Nacional (por el contrario, stos la reafirman, vase a modo de ejemplo el art. 2, inc. 2, P.I.D.E.S.C., art. 2, inc. 2, P.I.D.C. y P. y art. 26, C.A.D.H.). Fue al amparo de esos conceptos, que el Mximo Tribunal afirm la legitimidad constitucional de la privacin de la libertad durante el trmite del juicio penal y con anterioridad a la sentencia condenatoria (Fallos: 310:1835 y 314:791). De ello ha de extraerse, entonces, que la Carta Magna, sin duda, autoriza enervar el principio de inocencia y el derecho a la libertad personal del sujeto que es sospechado de haber cometido un delito y hasta tanto aqul vea resuelto definitivamente su situacin procesal. Va de suyo, por tanto, que la crtica de la defensa con basamento en la transgresin de aquellos derechos y principios constitucionales no resulta atendible. Dicho lo anterior, y siempre siguiendo el camino trazado ut supra, he de abocarme a tratar la cuestin medular trada a conocimiento del Tribunal, cul es establecer si han sido errneamente aplicadas las normas que regulan la prisin domiciliaria, como afirma el recurrente; o si, por el contrario, tal denegacin constituye una razonable aplicacin al caso del marco jurdico en cuestin. Veamos: el Cdigo Procesal Penal de la Nacin, al tratar la prisin preventiva, previ expresamente en el art. 314 del CPPN que el juez puede ordenar, en ciertos casos particulares, la prisin domiciliaria de los procesados. As, estableci que el juez ordenar la detencin domiciliaria de las personas a las cuales pueda corresponder, de acuerdo al Cdigo Penal, cumplimiento de pena de prisin en el domicilio. Toda vez que el referido ordenamiento procesal fue sancionado con anterioridad a la ley de Ejecucin de la Pena Privativa de la Libertad (ley 24660), la remisin que efectuaba el art. 314 ibidem era exclusivamente a los supuestos previstos en el art. 10 del C.P. Por tanto, la pri-

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sin preventiva domiciliaria antes del dictado de la ley 24660 corresponda tan slo cuando la prisin no exceda de seis meses y el delito fuera cometido por mujeres honestas o las personas mayores de sesenta aos o valetudinarias. Con la sancin de la ley 24660, cuyo artculo 229 seala que es complementaria del Cdigo Penal, se produjo la ampliacin de los supuestos en los que el juez de la causa puede decidir que la medida cautelar privativa de la libertad se cumpla en el domicilio (art. 314 del CPPN); agregndole dos nuevos supuestos cuya aplicacin a los procesados se ve reafirmada por lo dispuesto en el art. 11, ambos de esa misma ley (C.N.C.P., Sala I, causa Nro. 4001, "Olguin, Emma L. s/recurso de casacin", Reg. Nro. 5030, rta. el 14/5/02: Sala III, causa Nro. 9163, "Kearney, Miguel s/recurso de casacin", Reg. Nro. 770, rta. el 17/6/08; Sala IV, "Brown Mancini, Dora E. s/recurso de casacin", causa Nro. 5348, Reg. Nro. 6664, rta. el 1/6/05; causa Nro. 9372, "Becerra, Vctor D. y otro s/ recurso de casacin", Reg. Nro. 10768, rta. el 25/7/08); a saber: procede la prisin domiciliaria en los casos de personas mayores de setenta aos cuanto respecto de individuos que padezcan una enfermedad incurable en perodo terminal, mediando pedido de un familiar, persona o institucin responsable que asuma su cuidado. Por ltimo, en la actualidad -ley 26472, B.O. 20 de enero de 2009-, las normas en juego en este asunto -arts. 32 y 33 de la ley de ejecucin penalhan quedado redactadas en los siguientes trminos: "...el juez de ejecucin, o juez competente, podr disponer el cumplimiento de la pena impuesta en detencin domiciliaria: a) al interno enfermo cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario le impida recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia y no correspondiere su alojamiento en un establecimiento hospitalario; b) al interno que padezca una enfermedad incurable en perodo terminal; c) al interno discapacitado cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario es inadecuada por su condicin implicndole un trato indigno, inhumano o cruel; d) al interno mayor de setenta aos; e) a la mujer embarazada; f) a la madre de un nio menor de cinco aos o de una persona con discapacidad, a su cargo"; "en los supuestos a), b) y c) del artculo (precedente), la decisin deber fundarse en informes mdico, psicolgico y social...". A esta altura del repaso legislativo se impone sealar que es desacertada la aseveracin defensista en torno a que lo dispuesto en el art. 33 -en el presente art. 32- de la ley 24660 resulte de aplicacin obligatoria para el magistrado a quo. La letra de dicha norma de la ley penitenciaria, de adverso y en el punto especfico, es suficientemente clara en cuanto a que la eleccin de la detencin domiciliaria es facultativa y no imperativa para el juez, en tanto contiene el verbo podr y no deber. Y s, como dije ms arriba, el otorgamiento de la prisin morigerada es potestativa para el juez, deviene inevitable efectuar una disquisicin, la que se conecta con la inteligencia que debe asignarse al art. 32 de la ley de ejecucin de la pena. Es que si nos ciramos a su letra la norma de cita permitira al magistrado de que se trate tomar decisiones arbitrarias, modo de conducirse de la jurisdiccin que resulta inadmisible en un Estado Democrtico de Derecho. Digo ello por lo siguiente, si el precepto bajo estudio comienza con la voz "el juez... podr disponer el cumplimiento de la pena impuesta en detencin domiciliaria" y el inciso d) de dicha norma establece como nica condicin para estar habilitado a adoptar esa postura la de contar con una edad determinada, conferira a la jurisdiccin un cheque en blanco que sera llenado a su antojo, es decir, el juez, sin sustento jurdico alguno, habra de conceder la prisin domiciliaria a unos acusados, para, sin ms, negrsela a otros, desoyndose, de tal modo, la piedra angular de la forma republicana de gobierno, cul es la necesidad de control a travs de los tribunales superiores o de Alzada para evitar los desequilibrios del poder. De seguido, como un Estado de la caractersticas del nuestro, deviene inadmisible otorgar a un magistrado tamaa prerrogativa, indudable es que la concesin o denegacin del beneficio en cuestin ha de quedar supeditada a la evaluacin de sendas condiciones personales del justiciable, a saber: "...el arraigo, vinculo familiar y estado de salud, entre otras, sin las cuales no es posible establecer, en sus posibilidades obje-

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tivas y subjetivas, el (peligro de fuga)..." (confr., en igual sentido, voto del doctor Augusto Diez Ojeda en causa N 10.554, "Oviedo, Francisco J. s/recurso de casacin", reg. 11.809.4, rta. el 20/05/09). En sntesis, lo dispuesto en el inciso d) del art. 32 de la ley 24.660, en mi opinin, "no resulta de aplicacin automtica, sino que ha de ser valorado en relacin a las caractersticas personales del justiciable y dems circunstancias relativas al acusado" (confr., mi sufragio en causa N 10.578 "Rodrguez, Hermes O. s/recurso de casacin", reg. N 11.815.4, rta. el 20/05/09). Por otro lado, no debe soslayarse -ya que esa apreciacin de la doctrina permitira al acusado acceder a la detencin moderada- que el legislador se ha inclinado por permitir a los procesados en prisin preventiva gozar del encierro en idnticos supuestos que a los de los condenados, puesto que, respecto de ellos, rige el principio de presuncin de inocencia (confr. DAlbora, Francisco J., "Cdigo Procesal Penal de la Nacin. Anotado. Comentado. Concordado", t. II, Ed. Lexis Nexis, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 2003 Sexta edicin corregida, ampliada y actualizada, ps. 665). Y en ese marco conceptual es menester determinar si respecto de Ibrico Manuel SAINT JEAN, en concreto, se dan los supuestos para que proceda su detencin domiciliaria, ya que no corresponde mantener un encierro cautelar en el mbito carcelario, existiendo la posibilidad de morigerarlo con el arresto en el domicilio (cfr. art. 18 y 75, inc. 22 de la CN). Y en esa direccin se observa acreditado el requisito etario previsto por el art. 32 de la ley 24660, en tanto que el acusado est prximo a cumplir ochenta y siete aos de edad -vid. fs. 4-. De la misma, manera se ha comprobado el aspecto descripto en el apartado a) del citado art. 32 de la ley de ejecucin penal, en tanto coincido con el juez que qued en minora en la decisin atacada en cuanto a que: "... en el caso del encartado concurre adems otra causal que despeja toda duda acerca de la conveniencia de que permanezca en su domicilio..., me refiero a la prevista en el art. 32, inc. a, de la ley 24660, en cuanto autoriza el beneficio en caso de que la permanencia en el establecimiento carcelario impida... tratar adecuadamente su dolencia..., (circunstancia esta que surge evidente) de las conclusiones del informe mdico forense (signado por el doctor) Jos Luis Divito... (que alude) a la posibilidad de rpida atencin y derivacin a un centro mdico de complejidad en caso de descompensacin..." (confr. fs. 184/184 vta.). Asimismo, debe omitirse que el procesado cuenta -como se especific ut supra- cercano a cumplir los ochenta y seis aos de edad, tiene un grupo familiar constituido -cnyuge y cinco hijos-, hace cuarenta aos que mora en la misma vivienda, su pasar econmico no es apremiante, cuenta con limitada posibilidad de caminar, est bajo tratamiento oncolgico y sometido a controles cardiolgicos de rutina (vid. informe socio-ambiental obrante a fs. 77/80), a lo que hay que adunarle que cada vez que debi concurrir ante un galeno solicit la autorizacin judicial correspondiente -a modo de ejemplo vanse fs. 83 y 113-, circunstancias aqullas que si bien de obtener la excarcelacin -como se afirm en el incidente respectivo- no podran descartar su fuga, de adverso, a partir de las condiciones asegurativas para la ejecucin del alojamiento domiciliario el escape de SAINT JEAN se presenta poco probable. Por lo tanto, propongo al acuerdo, hacer lugar al recurso de casacin interpuesto a fs. 210/223, sin costas en la instancia y, en consecuencia, casar y revocar el punto dispositivo II) del pronunciamiento de fs. 182/188 (arts. 470, 530 y 531 del CPPN y 11 y 32 de la ley 24.660 - segn ley 26472). As voto. El doctor Augusto M. Diez Ojeda dijo: I. Preliminarmente, corresponde sealar que ante el planteo efectuado por la defensa de Ibrico Manuel Saint Jean para que se impida la participacin de los querellantes en la audiencia de debate prevista en los arts. 454 y 455 del CPPN (segn ley 26374), este tribunal resolvi no hacer lugar a lo solicitado y, en consecuencia, habilit a los acusadores particulares a participar de la audiencia de informes a fin de garantizarles el derecho a ser odos, teniendo

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presente la reserva de caso federal (cfr. acta de fs. 261). Que celebrada finalmente la audiencia de marras el da 29 de junio de 2009, la defensa de Ibrico Manuel Saint Jean mantuvo la impugnacin y mejor fundamentos. A su turno, comparecieron los representantes de la querella, a quienes se le dio intervencin y se opusieron a la concesin del arresto domiciliario del imputado. Finalmente, hizo uso de la palabra el representante del Ministerio Pblico Fiscal ante esta Cmara, Dr. Juan Martn Romero Victorica, quien aleg a favor de la defensa y concluy que deba otorgrsele la prisin domiciliaria al justiciable. II. Frente a esta situacin, donde no existe contradictorio alguno entre la defensa y el acusador pblico, corresponde determinar los alcances y efectos que cabe asignarle a la oposicin exteriorizada por los querellantes, en el marco de la autorizacin expresa que este tribunal efectu para garantizarles el derecho a ser odos. En tales condiciones, importa sealar que las querellas al ser odas no han brindado motivos concretos, cimentados en obstculos legales o situaciones de hecho que tornen improcedente el derecho que reclama el justiciable. Los alegatos, en definitiva, se encaminaron a demostrar, fuera del mbito propio del recurso que habilita la jurisdiccin de este tribunal, cuestiones de hecho y prueba tendientes a acreditar la materialidad de los hechos que se le atribuyen al encausado y su consecuente responsabilidad penal. La nica referencia sobre la temtica a tratar, se ci a una cita del fallo "Videla" de la Cmara Nacional en lo Criminal y Correccional de esta ciudad, que dispuso el alojamiento del imputado en la Unidad Penitenciaria de Campo de Mayo a pesar de la edad y las afecciones de salud que presentaba; ello, sin mayor ligazn a las circunstancias del caso de autos y las condiciones personales de Ibrico Manuel Saint Jean. En consecuencia, frente a la limitacin impuesta por la propia legislacin procesal a la intervencin de la parte querellante en materia de medidas cautelares de coercin personal como las aqu ventiladas, ya sea participando en la decisin o interponiendo recursos contra aqulla (arts. 312, 314, 331, 332, 333 y 435 del CPPN), al no verificarse en la especie, a partir de la propia exposicin de los querellantes, que el derecho que reclama la defensa acarree un perjuicio que deje sin resguardo la tutela judicial efectiva a las vctimas, corresponde desatender sus oposiciones en apego al principio general en materia de recursos (art. 432 del CPPN). III. Llegado el momento de resolver la cuestin trada a revisin, teniendo en cuenta que durante la audiencia celebrada en el marco de presente recurso de casacin (arts. 454 y 455 del CPPN segn ley 26.374) el representante del Ministerio Pblico Fiscal consinti expresamente la solicitud de la defensa para que se revoque la resolucin recurrida y se restablezca el alojamiento domiciliario dispuesto por el magistrado de primera instancia como forma de cumplimiento de la prisin preventiva que pesa sobre Ibrico Manuel Saint Jean, ante la palmaria ausencia de contradictorio sobre la cuestin debatida, corresponde receptar favorablemente el planteo convergente de las partes. En este orden de ideas, es de aplicacin al caso la posicin que asumiera en torno a la limitacin del poder jurisdiccional en funcin de los principios que rigen el modelo de enjuiciamiento acusatorio establecido en los arts. 18 y 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional (C.N.C.P., Sala IV, causa 10.034 "Barraza, Cristin s/recurso de casacin", rta. 23/2/09, reg. 11.291 y causa 10.234 "Harymbat, Carlos M. s/ recurso de casacin", rta. 27/3/09, reg. 11.565), que mantuve en un antecedente como que el se presenta en el sub iudice (Sala IV, Causa 10.573 "Olea, Enrique B. s/recurso de casacin", reg. 11.804, del 18/5/2009) Es que, la falta de controversia sobre la cuestin trada a revisin incide, por un lado, en la garanta de imparcialidad del juzgador y el derecho de defensa en juicio, en orden a la separacin que debe existir entre las funciones de acusar y de juzgar; por otro, tambin repercute en el propio rol del Ministerio Pblico Fiscal que, como rgano independiente y por mandato constitucional, tiene a su cargo la tarea de promover la accin de justicia en defensa de la legalidad y los intereses generales de la sociedad (art. 120 de la CN y arts. 1 y 25, inc. c de la ley 24946).

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De este modo, encontrndose a cargo del acusador pblico el ejercicio de la pretensin punitiva del estado en todos sus aspectos, posibilitando, al propio tiempo, el ejercicio imparcial de la jurisdiccin, la concreta solicitud por parte del fiscal para que se revoque la resolucin recurrida y se restablezca el alojamiento domiciliario dispuesto en primera instancia, impide, a mi juicio, que este tribunal avance sobre el tpico por no existir conflicto que resolver. La posicin exteriorizada por el Fiscal General ante esta Cmara durante la audiencia celebrada el da 29 de junio ppdo., al coincidir con la defensa del imputado acerca de la inexistencia de motivos concretos que impidan la concesin del alojamiento domiciliario como forma de cumplimiento de la prisin preventiva, hace desaparecer la contradiccin (cfr. fs. 11, 132 y 157/9) que dio lugar a la resolucin atacada (fs. 182/188), lo que no puede ser sustituido por la actividad jurisdiccional sin desvirtuar su rol de tercero imparcial y, como lo adelantramos, avanzar sobre las facultades constitucionales y legales del Ministerio Pblico Fiscal. De otro modo, se configurara una situacin anloga a la prevista por el art. 348 del CPPN, cuya inconstitucionalidad fue declarada por nuestro mximo tribunal in re "Quiroga" (Fallos: 327:5863). El impedimento de proceder en forma oficiosa, opera, ni ms ni menos, como garanta del imputado al debido proceso y asegura la imparcialidad del juzgador. En palabras de Maier, puede decirse que "el Estado conserva todo el poder penal, dividiendo formalmente su competencia, creando rganos dedicados a la persecucin penal (ministerio pblico-polica) y otros cuya tarea es decidir (los tribunales de justicia penal) (...) La separacin formal de estas funciones fue necesaria para garantizar la defensa individual: ella se reput imposible sin crear un acusador (contradictor) que circunscribiera la imputacin concreta que el imputado estaba facultado a resistir y contestar, con todos los medios legtimos a su alcance, y sin dotar de un grado aceptable de imparcialidad al juzgador, consistente en evitar que l se comprometa, antes del fallo, con la hiptesis delictiva, afirmndola desde la iniciacin del proceso" ( Julio B.J Maier, Derecho Procesal Penal. Tomo I Fundamentos, Editorial del Puerto, pg. 826). En el mismo sentido, en el marco de un modelo terico acusatorio estructurado a partir de la divisin funcional entre quien juzga y quien acusa, puede decirse que "esta separacin, requerida por el axioma nullum iudicium sino accusatione es la base de las garantas orgnicas (...) Comporta no slo diferenciacin entre los sujetos que desarrollan funciones de enjuiciamiento y los que tienen atribuidas las de postulacin -con la consiguiente calidad de espectadores pasivos y desinteresados reservada a los primeros como consecuencia de la prohibicin ne procedat iudex ex officio- sino tambin, y sobre todo, el papel de parte -en posicin de paridad con la defensaasignado al rgano de acusacin (...) La garanta de separacin, as entendida, representa, por una parte, una condicin esencial de la imparcialidad (terziet) del juez respecto a las partes de la causa, que, como se ver, es la primera de las garantas orgnicas que definen la figura del juez; por otra, un presupuesto de la carga de la imputacin y de la prueba, que pesan sobre la acusacin, que son las primeras garantas procesales del juicio" (Luigi Ferrajoli Derecho y Razn, Editorial Trotta, pg. 567). IV. Por las razones y particularidades expuestas, adhiero a la solucin propuesta por el colega que lidera el acuerdo. El seor juez Gustavo M. Hornos dijo: Que adhiero a la solucin propuesta por el colega que lidera el Acuerdo. Por todo ello, en mrito al acuerdo que antecede, el Tribunal RESUELVE: HACER LUGAR al recurso de casacin interpuesto a fs. 210/223 vta., sin costas en la instancia y, en consecuencia, CASAR y REVOCAR el punto dispositivo II) del pronunciamiento de fs. 182/188 (arts. 470, 530 y 531 del CPPN) Regstrese, notifquese y, oportunamente, remtase la causa a la Sala III de la Cmara Federal de Apelaciones de La Plata, provincia de Buenos Aires, sirviendo la presente de muy atenta nota de envo.- Augusto M. Diez Ojeda.- Mariano Gonzlez Palazzo.- Gustavo M. Hornos. (Prosec.: Mara E. Di Laudo).

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Zanola, Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal, Sala II, Causa 28800, Reg. 30984, 21/01/10 El artculo 33 de la ley 24.660 no prev supuestos de aplicacin automtica, sino que permite al magistrado actuante decidir si considera que corresponde disminuir la coercin mediante la prisin domiciliaria. El actual texto indica: El juez de ejecucin o juez competente podr disponer el cumplimiento de la pena impuesta en detencin domiciliaria. Ello, pues conforme el alcance asignado por la Diputada Romero, la comisin resolvi incluir el trminopodr, facultando as a los jueces y no establecindolo como una obligain (conf. pargrafo 107, pg. 44 Antecedentes Parlamentarios ley 26.472, Ejecucin de la pena privativa de la libertad - Septiembre- 2009, La Ley). Idntica lnea argumental fue sostenida por la diputada M.V. Rodrguez -pargrafo 93, pg.41-. En tal contexto, una correcta hermenutica lleva a sostener que an cuando pueda admitirse que haber alcanzado la edad basta para la concesin del benecio, dicha decisin de todos modos resulta potestativa y no imperativa para el magistrado, dando por tierra la aseveracin defensista en torno a la aplicacin automtica del instituto solicitado (voto del Dr. Horacio Cattani en causa n 27.317 Videla, Jorge Rafael, reg. 29.329 del 15/12/08; y CNCP Sala IV Saint Jean, Ibrico Manuel s/casacin reg. 11.999.4 del 3/7/09). Le corresponde entonces al juez competente efectuar una valoracin apriorstica respecto de si tal modalidad de cumplimiento puede conspirar contra los nes del proceso incrementando el riesgo de fuga o el entorpecimiento de la investigacin. Las especiales condiciones de implementacin en que la prisin domicialiria est prevista vgr. supervisin de la medida a cargo de un patronato de liberados o de un servicio social calicado exigen avaluar esos riesgos, pues de lo contrario, el acceso al arresto domiciliario sin tomar recaudos podra tornar ilusorio todo aquello que se pretende resguardar al dictar la cautela.

Zanola, CCyCF, Sala II, 21/01/2010 2 Instancia. Buenos Aires, 21 de enero de 2010. Y Vistos: Y Considerando: I- Las actuaciones llegan a estudio del Tribunal en virtud del recurso de apelacin deducido por

los defensores particulares de Juan Jos Zanola en contra del interlocutorio del 22 de diciembre del 2009 por el cual se deniega al encartado la detencin domiciliaria solicitada de conformidad con las previsiones del artculo 32 inc. d) en funcin art. 11 ley 24.660 t.o. ley 26.472, por tratarse de una persona mayor de 70 aos -cuenta

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con 75 aos- y padecer una patologa que aconseja una adecuada atencin mdica. El juez de grado fundament su pronunciamiento en que la circunstancia objetiva centrada en la edad del encartado no lo condiciona a otorgar automticamente el beneficio impetrado -represe que en legajo se acredit que su afeccin puede ser tratada en la unidad de detencin (vide informe 18/12/09, fs. 70/8 vta.)-. De igual modo sostiene que su concesin, adems de serle facultativa, debe estar precedida de la ponderacin de otros parmetros, tales como las caractersticas personales y dems circunstancias relativas al imputado, que en el caso concreto demuestran el riesgo procesal que significara que cumpla el arresto fuera del mbito carcelario. II- Previo a abordar la cuestin de fondo, cabe sealar que los planteos formulados por la defensa en punto a una errnea y arbitraria fundamentacin del fallo cuestionado, ms all de su acierto o desacierto, trasunta la mera discrepancia del impugnante con el criterio sostenido por el instructor en su pronunciamiento, aspecto que no logra vulnerar las previsiones del art. 123 del ordenamiento ritual y que corresponde ser remediado en el marco de la apelacin deducida. III- Concretamente en aquello que constituye materia de exgesis, es menester sealar que con anterioridad a la vigencia de la reforma introducida por la ley N 26.472 (B.O. 20/1/09), las hiptesis de detencin domiciliaria estaban reducidas slo a dos supuestos, a saber, que el solicitante 1) fuese mayor de 70 aos 2) que padeciera una enfermedad incurable en estado terminal. La nueva norma, no slo ha mantenido los incisos previstos en el antiguo artculo 33 de la ley 24.660, sino que ha ampliado los casos de procedencia del instituto, sin modificar las restantes disposiciones complementarias que lo rigen (arts. 314 y 495 CPPN y Dec. 1058/97). En efecto, la previsin legal atinente al caso ahora prev la posibilidad de que la pena se cumpla en detencin domiciliaria, a) al interno enfermo cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario le impida recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia y no correspondiere su alojamiento en un establecimiento hospitalario; b) al interno que padezca una enfermedad incurable en perodo terminal; c) al interno discapacitado cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario sea inadecuada por su condicin implicndole un trato indigno, inhumano o cruel; d) al interno mayor de setenta aos; e) a la mujer embarazada y f) a la madre de un nio menor de cinco aos o de una persona con discapacidad a su cargo. No obstante la ampliacin de los casos de vulnerabilidad amparados legislativamente, en ambas versiones se ha mantenido inclume la frmula que concede al magistrado interviniente la potestad de decidir si va a disponer el otorgamiento del beneficio. El actual texto reza "El juez de ejecucin o juez competente podr disponer el cumplimiento de la pena impuesta en detencin domiciliaria", pues conforme el alcance asignado al trmino por la Diputada Romero "...la comisin resolvi poner "podr" porque seguimos pensando que es una facultad de los jueces y no una obligacin" (conf. pargrafo 107, pg. 44 Antecedentes Parlamentarios ley 26.472, "Ejecucin de la pena privativa de la libertad -Septiembre 2009, La Ley). Idntica lnea argumental fue sostenida por la diputada M. V. Rodrguez -pargrafo 93, pg.41-. En este contexto y ms all que dos de los aqu firmantes, antes de la reforma, se hayan pronunciado en el sentido de admitir que la superacin de la barrera etaria de los setenta aos resultaba un supuesto independiente del otro previsto para la adopcin del arresto domiciliario (conf. esta Sala con el voto de los Dres. Martn Irurzun y Eduardo Farah en causa n 26.574 "Girling, Eduardo", reg. 28.438; causa n 26.576 "Palet, Mario P." reg. 28.439 y causa n 26.590 "Estevez, Jos" reg. 28.440, todas resueltas el 19/5/08), lo cierto es que una correcta hermenutica lleva a sostener que an cuando pueda admitirse que haber alcanzado la edad basta para la concesin del beneficio, dicha decisin de todos modos resulta potestativa y no imperativa para el magistrado, dando por tierra la aseveracin defensista en torno a la aplicacin automtica del instituto solicitado (voto del Dr. Horacio Cattani en causa n 27.317 "Videla, Jorge Rafael", reg. 29.329 del 15/12/08; y CNCP Sala IV "Saint Jean, Ibrico Manuel s/

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casacin" reg. 11.999.4 del 3/7/09). Le corresponde entonces al juez competente efectuar una valoracin apriorstica respecto de si tal modalidad de cumplimiento puede conspirar contra los fines del proceso, sea incrementando el riesgo de fuga o el entorpecimiento de la investigacin. Son las especiales condiciones de implementacin en que el beneficio impetrado est previsto legislativamente ("El juez, cuando lo estime conveniente, podr disponer la supervisin de la medida a cargo de un patronato de liberados o de un servicio social calificado, de no existir aqul. En ningn caso, la persona estar a cargo de organismos policiales o de seguridad" -art. 33 3 prrafo t.o. ley 26.472-) las que exigen sopesar esos riesgos, pues de lo contrario, el acceso al arresto domiciliario sin tomar esos recaudos podra tornar ilusorio todo aquello que se pretende resguardar al dictar la cautelar. En este orden de ideas es menester sealar que recientemente esta Sala -causa n 28.706 "Zanola, Juan Jos s/excarcelacin", reg. 30.879 del 23/12/2009-, luego de analizar en profundidad las actuaciones principales que tuvo a la vista, convalid las razones dadas por el Dr. Oyarbide para rechazar la excarcelacin del encartado, con fundamento en que la presencia de indicadores objetivos y subjetivos de riesgos procesales no podan ser neutralizados por medios menos lesivos que la restriccin a su libertad ambulatoria. Tngase en cuenta que la investigacin est dirigida a desentraar la existencia de diversas actividades irregulares cometidas tanto en el mbito de la Obra Social Bancaria -lugar en que el imputado prestaba funciones como director- y del Policlnico Bancario, desarrolladas en conjunto con la Droguera San Javier S.A., en un contexto que, razonablemente y a tenor de los pocos das transcurridos desde la anterior intervencin, an resta esclarecer, mxime cuando el proceso est en plena etapa investigativa y de reunin probatoria, que se vuelve ms complejo a partir de la acumulacin de otros procesos en los que se investigan maniobras semejantes que se suman a los ya declarados conexos -fs. 4126/41 y 4332/416-. En el caso concreto, no puede soslayarse que las conductas pesquisadas en el presente sumario, por su naturaleza, poseen una modalidad comisiva que, dentro del rol atribuido a Zanola, no requiere ms que un fluido contacto a travs de cualquier medio -sea personal o tecnolgico- a efectos de obstaculizar el esclarecimiento de los sucesos, riesgo que se vera incrementado si el imputado cumple la medida cautelar en el domicilio, ms an teniendo en cuenta el pronunciamiento emitido por el Tribunal de Feria que precedi al presente concediendo la libertad a la pareja del imputado, quien adems de conformar su ncleo ntimo de convivencia, est alcanzada prima facie con igual grado de responsabilidad en las maniobras que se investigan (conf. causa n 28.812 "Aballay, Paula Margarita", reg. 30.972 del 15/1/10). Ante este complejo escenario, cabe concluir que, de accederse a lo peticionado, el peligro de entorpecimiento del desarrollo de la pesquisa y la efectividad de las diligencias en curso, podran verse seriamente comprometidas a partir de la mayor disponibilidad de medios que implica tal modalidad de cumplimiento de la restriccin ambulatoria. Finalmente, si desde otra perspectiva llegase a postularse que la procedencia del arresto domiciliario es admisible a partir del deteriorado estado de salud del encartado -a quien se le ha diagnosticado una enfermedad pulmonar obstructiva crnica severa e insuficiencia cardaca derecha-, cabe sealar que los extremos fijados en el inciso a) del art. 32 -ley 24.660 t.o ley 26.472-, en funcin de los informes obrantes en el legajo as como en el incidente que corre por cuerda -art. 33 2 prrafo ley 24.660 t.o ley 26.472-se encontraran debidamente resguardados, tal como lo ha sostenido el a quo en su fallo. Por las razones expuestas precedentemente, el Tribunal Resuelve: Confirmar el auto del 22 de diciembre del 2009 en todo cuanto decide y ha sido materia de recurso. Regstrese, hgase saber al seor Fiscal General y remtase a la anterior instancia, donde debern efectuarse las notificaciones que correspondan. Horacio Cattani. Martn Irurzun. Eduardo Farah.

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III
Prisin domiciliaria para personas con hijos menores de 5 aos

Castao, Camara Nacional de Casacin Penal, Sala IV, Causa 11.366, Reg. 12558, 9/11/09 Si bien la nueva redaccin del art. 32 ley 24.660 no impone automticamente la ejecucin de la prisin bajo la forma domiciliaria cuando se presenta alguno de los supuestos de hecho de dicho canon o del art. 10 CP, sino que exige del juez una tarea de apreciacin que justique la concesin o rechazo del benecio, corresponde concederlo ante el evidente estado de angustia exhibido por los hijos de la imputada y el propio Asesor de Menores, encargado de velar por los intereses de los menores, ha opinado favorablemente respecto de la concesin del arresto. La disidencia sostuvo que resulta imposible distinguir cunto de la pretensin de la imputada responde a su inters en obtener un rgimen menos riguroso de prisin preventiva y cunto al alegado inters superior de sus hijos, ya que consta el accionar desinteresado y despreocupado evidenciado por la imputada respecto de sus hijos introducindolos en la trama criminal al vender y consumir droga en el hogar familiar.

Castao, CNCP, 9/11/2009 //la ciudad de Buenos Aires, a los 9 das del mes de noviembre del ao dos mil nueve, se rene la Sala IV de la Cmara Nacional de Casacin Penal integrada por el doctor Augusto Dez Ojeda como Presidente y los doctores Mariano Gonzlez Palazzo y Gustavo M. Hornos como Vocales, asistidos por el Secretario de

Cmara Matas Sebastin Kallis, a los efectos de resolver el recurso de casacin interpuesto a fs. 133/136 vta., de la presente causa Nro. 11.366 del Registro de esta Sala, caratulada: CASTAO, Juan Carolina s/recurso de casacin; de la que RESULTA: I. Que la Cmara Federal de Apelaciones de San Martn, provincia de Buenos Aires, en la

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causa Nro. 871/09 de su Registro, con fecha 17 de julio de 2009, resolvi confirmar la decisin del Magistrado de Primera Instancia, por la que deneg la peticin de sustituir la situacin de detencin de Juana Carolina CASTAO por la prisin domiciliaria (fs. 129/130). II. Que, contra esta decisin interpuso recurso de casacin el seor Asesor de Menores, doctor Anbal GILARDENGHI (fs. 133/136 vta.) el que fue concedido a fs. 138/139. III. Que, encauz el seor Asesor de Menores el recurso por la va de ambos incisos del artculo 456 del C.P.P.N. Afirm en primer lugar que el a quo desatendi la situacin de los hijos menores de CASTAO, al resolver el auto puesto en crisis, por lo que dicho decisorio debe ser calificado como acto jurisdiccional invlido, en tanto se encuentra privado de la fundamentacin que exige, bajo pena de nulidad, el art. 123 del cdigo de forma, violentando de ese modo las garantas de defensa en juicio y debido proceso legal. Del mismo modo, sostuvo que el tribunal decidi denegar el pedido efectuado en favor de CASTAO y de sus hijos, basndose exclusivamente en la gravedad del hecho que se le imputa, puesto que no se ha podido sealar ninguna otra pauta que justifique el encierro de la imputada y la separacin de sus hijos menores de edad, resultando entonces la resolucin impugnada, violatoria de lo dispuesto en el Plenario Daz Bessone. Cuestiona asimismo el recurrente, que el tribunal anterior haya sostenido que la encartada mantena en situacin de descuido a sus hijos, basndose en la actividad ilcita, pues dicha afirmacin es absolutamente vacua e inexacta, a la luz de los informes adjuntados en los presentes actuados que demuestran que tanto CASTAO como su grupo familiar, se encuentran totalmente preocupados por el desarrollo, salud y situacin afectiva de los menores. Refiri tambin, que el marco legal actual que regula el instituto del arresto domiciliario introdujo, a partir de la sancin de la ley 26.472, mayor claridad respecto de quines pueden verse beneficiados con dicha modalidad, encuadrando la situacin de la imputada dentro de los sujetos pasibles de gozar del arresto domiciliario. Por ltimo, entiende el recurrente que la resolucin impugnada es arbitraria e infundada, pues no tuvo en cuenta el tribunal de a quo los derechos constitucionales que asisten a los hijos de CASTAO, siendo que corresponde que se morigere el rgimen penitenciario al que est sometida, otorgndole la prisin domiciliaria con la finalidad que se hagan efectivos sus derechos constitucionales que amparan a sus hijos, en virtud de lo normado en la ley 24.660, el art. 10 del C.P, los arts. 314 y 502 del C.P.P.N. y la Convencin sobre los Derechos del Nio. Finalmente, formul expresa reserva del caso federal. IV. Que, luego de realizada la audiencia prevista por el art. 465 bis, en funcin de los arts. 454 y 455, todos del Cdigo Procesal Penal de la Nacin -mod. ley 26.374-, de la que se dej constancia en autos, quedaron las actuaciones en estado de ser resueltas. Efectuado el sorteo de ley para que los jueces emitan su voto, result el siguiente orden sucesivo de votacin: Gustavo M. Hornos, Mariano Gonzlez Palazzo y Augusto M. Diez Ojeda. El seor juez Gustavo M. Hornos dijo: I. Las cuestiones a resolver se centran en verificar si corresponde otorgarle a Juana Carolina CASTAO el beneficio de la prisin domiciliaria. El seor Asesor de Menores bas su pedido fundamentalmente en la proteccin constitucional del inters superior de los hijos menores de la imputada quienes, a raz de la situacin privativa de la libertad en el que se encuentra su madre, padecen severos problemas de ndole afectivo y educativo. La inspeccin jurisdiccional que se reclama habr de ceirse entonces, en la concreta aplicacin de los preceptos de los artculos 32 y 33 de la Ley 24.660 -ambos modificados recientemente por la Ley 26.472 (que entr en vigor el 20 de enero de 2009)-, normativa sta que, a la luz de los intereses de los menores expuestos en el recurso de casacin, deber ser ponderada junto con los preceptos con jerarqua constitucional incorporados a nuestra Carta Magna por

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el art. 75, inc. 22 -especficamente la Convencin sobre los Derechos del Nio- . II. El nuevo artculo 32 de la ley 24.660 ha quedado redactado de la siguiente manera: ... El juez de ejecucin, o juez competente, podr disponer el cumplimiento de la pena impuesta en detencin domiciliaria: a) al interno enfermo cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario le impida recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia y no correspondiere su alojamiento en un establecimiento hospitalario; b) al interno que padezca una enfermedad incurable en perodo terminal; c) al interno discapacitado cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario es inadecuada por su condicin implicndole un trato indigno, inhumano o cruel; d) al interno mayor de setenta (70) aos; e) a la mujer embarazada; f) a la madre de un nio menor de cinco (5) aos o de una persona con discapacidad, a su cargo.... Pues bien, de un primer anlisis de la reciente modificacin al texto de la ley de ejecucin de la pena privativa de la libertad se advierte, prima facie, que el caso de autos podra encuadrarse dentro del supuesto del inciso f) -madre de un nio menor de cinco (5) aos-, deviniendo as procedente el arresto domiciliario solicitado si el juez lo estimara conveniente. Cabe sealar a ttulo ilustrativo, que el inciso previamente citado encuentra sustento en diversos instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos, tales como el art. 12 de la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, el art. 7 de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, el inc. 2 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, el art. 10 inc. 3 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, y los arts. 9, 18, 19 y 24 inc. d) de la Convencin de los Derechos del Nio. La letra de la ley es clara en cuanto no establece que por el slo hecho de comprobarse alguno de los extremos previstos en el artculo deba cesar el encierro en un establecimiento penitenciario y concederse el arresto domiciliario, sino que lo sujeta a la apreciacin judicial. Sin embargo, no es una facultad librada a la discrecionalidad del juez, sino que toda decisin que conceda o deniegue esta forma de cumplimiento de la prisin preventiva debe estar fundada en la consideracin de las circunstancias particulares de cada caso. De ese modo, llegado el momento de aplicar una prerrogativa respecto del cumplimiento de la prisin preventiva, el pronunciamiento jurisdiccional deber ser sustentado en la finalidad de proteccin que fundamenta la norma, as como en la finalidad del dictado de la medida cautelar -en este caso, asegurar la presencia de CASTAO para la realizacin del debate oral-, ponderando en todo momento las caractersticas subjetivas de la imputada y objetivas del caso. En conclusin, de lo supra analizado se desprende entonces que la nueva redaccin del art. 32 de la Ley 24.660 no impone automticamente la ejecucin de la prisin bajo la forma domiciliaria cuando se presenta alguno de los supuestos de hecho de dicho canon o del art. 10 del Cdigo de fondo, sino que exige del Magistrado interviniente una tarea de apreciacin que justifique la concesin o rechazo del beneficio. En sntesis, el derecho a que los nios crezcan en el seno de una familia no debe ser interpretado en abstracto y de manera absoluta, sino en armona con el resto del ordenamiento legal vigente y atendiendo a las particulares circunstancias de cada caso concreto. Sentado cuanto precede, habr de abocarme entonces al anlisis sobre la procedencia o improcedencia del beneficio del arresto domiciliario en el caso de autos. III. El recurrente invoca que, habiendo manifestado el Estado argentino su voluntad de proteger en forma integral los derechos de los nios al aprobar en 1990 la Convencin sobre los Derechos del Nio y conferirle en 1994 jerarqua constitucional, ha dejado en claro su postura en favor de una proteccin amplia respecto de la totalidad de los derechos de los menores y, en especial, respecto de los derechos a la preservacin de sus relaciones familiares y a crecer y desarrollarse en el seno de su familia de origen. En primer trmino, habr de sealar que la necesidad de proporcionar al nio una proteccin especial ha sido enunciada en la Declaracin de

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Ginebra de 1924 sobre los Derechos del Nio y en la Declaracin de los Derechos del Nio adoptada por la Asamblea General el 20 de noviembre de 1959 y reconocida en la Declaracin Universal de Derechos Humanos, en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (en particular, en los artculos 23 y 24), en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (en particular, en el artculo 10) y en los estatutos e instrumentos pertinentes de los organismos especializados y de las organizaciones internacionales que se interesan en el bienestar del nio. En la Declaracin de los Derechos del Nio se indica que "el nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especiales, incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despus del nacimiento. La adopcin de medidas especiales para la proteccin del nio corresponde tanto al Estado como a la familia, la comunidad y la sociedad a la que aqul pertenece. Sobre este punto, el artculo 16 del Protocolo de San Salvador -instrumento adicional a la Convencin Americana de Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales- (firmado por la Repblica Argentina el 17/11/1988 y ratificado el 30/6/03), manifiesta que ... todo nio sea cual fuere su filiacin tiene derecho a las medidas de proteccin que su condicin de menor requieren por parte de su familia, de la sociedad y del Estado. Todo nio tiene el derecho de crecer al amparo y bajo la responsabilidad de sus padres; salvo circunstancias excepcionales, reconocidas judicialmente, el nio de corta edad no debe ser separado de su madre. Todo nio tiene derecho a la educacin gratuita y obligatoria, al menos en su fase elemental, y a continuar su formacin en niveles ms elevados del sistema educativo.... De este modo, tal y como lo seala la Corte Interamericana de Derechos Humanos ...en aras de la tutela efectiva del nio, toda decisin estatal, social o familiar que involucre alguna limitacin al ejercicio de cualquier derecho, debe tomar en cuenta el inters superior del nio y ajustarse rigurosamente a las disposiciones que rigen esta materia... (Corte IDH, OC-17-02, Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio, 28/8/2002). En este sentido, y en aras de la tutela efectiva del nio, los instrumentos internacionales en materia de proteccin de derechos de los menores hacen especial hincapi en la importancia del ncleo familiar en cuanto a la materializacin efectiva de los derechos de los nios. En principio, la familia debe proporcionar la mejor proteccin de los nios contra el abuso, el descuido y la explotacin. Y el Estado se halla obligado no slo a disponer y ejecutar directamente medidas de proteccin de los nios, sino tambin a favorecer, de la manera ms amplia, el desarrollo y la fortaleza del ncleo familiar. En este sentido, el reconocimiento de la familia como elemento natural y fundamental de la sociedad, con derecho a la proteccin de la sociedad y el Estado, constituye un principio fundamental del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, consagrado por los artculos 16.3 de la Declaracin Universal, VI de la Declaracin Americana, 23.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y 17.1 de la Convencin Americana. Por otra parte, ya he tenido oportunidad de pronunciarme -con anterioridad al dictado de la ley 26.472- que resulta claro que la familia es el grupo fundamental de la sociedad y medio natural para el crecimiento y el bienestar de todos sus miembros y en particular de los nios y, consecuentemente, que los nios tienen el derecho a crecer junto a sus padres (Sala IV, ABREG, Adriana Teresa s/recurso de casacin y VIZCARRA , Mabel Gernima s/ recurso de casacin (Causa Nro. 6667, rta. el 29/08/06, Reg. 7749 y Causa Nro. 6693, rta. el 21/09/06, Reg. Nro. 7858, respectivamente). En igual sentido, se desprende de las normas contenidas en la Convencin sobre los Derechos del Nio que los derechos de stos requieren no slo que el Estado se abstenga de interferir indebidamente en las relaciones privadas o familiares del nio, sino tambin que, segn las circunstancias, adopte providencias positivas para asegurar el ejercicio y disfrute pleno de los derechos. Esto requiere la adopcin de medidas, entre otras, de carcter econmico, social y cultural y, en igual medida, resguardar el rol preponderante de la familia en la proteccin del nio mediante la adopcin de medidas que pro-

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muevan la unidad familiar (Comit de Derechos Humanos, Comentario General 17, Derechos del Nio, 7/4/1989, CCPR/C/35, pr. 3 y 6). En este universo normativo, la particular situacin de Juana Carolina CASTAO -madre de cinco hijos de 12, 10, 6, 4 y 2 aos de edad respectivamente y alojada en la Unidad Nro. 3 del S.P.F desde el 31 de julio de 2008 por la presunta comisin del delito previsto y reprimido por el art. 5 inc. c de la Ley 23.737- podra encuadrarse, a priori, dentro de las situaciones que justificara la aplicacin del beneficio previsto en el inciso f) del art. 32 de la Ley 24.660. Veamos. Del informe elevado al tribunal de la instancia primera por la Asistente Social Carmen Conte de Leonard, se desprende que ... con respecto a la situacin familiar, se observan cambios anmicos en las nias debido a la ausencia de la figura materna (...) se infiere que, pese a la problemtica adictiva de la imputada, las nias se hallaban ligadas a ella por un fuerte vnculo afectivo. Todas niegan haberla visto consumir drogas; habindose enterado por dichos de su abuela. No surgieron situaciones de violencia en el mbito familiar. Se muestran dispuestas a decirle a su mam que se trate as puede volver con nosotras -el entrecomillado es del original- ...(cfr. fs. 67 vta.). En idntico sentido, se desprenden de las constancias acollaradas a los presentes actuados que todos los menores se encuentran, cada uno a su modo, afectados por la ausencia de su madre: C. (12 aos) prefiere evitar incluso el contacto telefnico dado que, en sus propias palabras, la pone triste; K. (10 aos) ha manifestado su angustia con episodios de llanto, debiendo tomar intervencin el gabinete psicolgico del colegio al que asiste; A. (6 aos) -advierte la delegada tutelar- no logra expresar su pena; F. (4 aos) ha atravesado episodios de angustia y confusin al enterarse de las causas que conllevaron a la ausencia de su madre del hogar; no contndose con mayores precisiones respecto de D. S. (2 aos) en virtud de su corta edad. Aunado al evidente estado de angustia que evidencian los hijos de la imputada, no puede pasarse por alto que es el propio Asesor de Menores -encargado de velar por los intereses de los menores en los presentes actuados- quien ha opinado favorablemente respecto de la concesin del beneficio impetrado, considerando que dicha medida representara lo mejor para los nios que representa (fs. 85/87). Finalmente, y sin desconocer el mrito de la actual guardadora de los menores -Sra. Trinidad Visitacin HERRERA- no puede ms que sealarse que la misma tiene 69 aos de edad y, conjuntamente con su marido, perciben mensualmente la suma de quinientos veinte (520) pesos, por lo que el regreso de la madre al hogar mejorara sin duda alguna la situacin econmica de la familiar y, consecuentemente, sus perspectivas de desarrollo y cuidado. En definitiva, haciendo un balance de los intereses en juego y de los valores de conformidad con lo dictaminado por la seora Asesora de Menores, propongo concederle a CASTAO, Juana Carolina el beneficio del arresto domiciliario peticionado. Consecuentemente con lo expuesto, habiendo realizando un balance de los intereses en pugna y reconociendo la relevancia de las opiniones del Asesor de Menores y de la Asistente social, entiendo que corresponde conceder el beneficio del arresto domiciliario a Juana Carolina CASTAO a la luz de lo normado por el art. 32 de la Ley 24.660, teniendo como horizonte la proteccin de los intereses de los menores circunstancialmente involucrados en los presentes actuados. IV. Por todo lo expuesto, propicio al acuerdo hacer lugar al recurso de casacin interpuesto en favor de Juana Carolina CASTAO y conceder en consecuencia la detencin domiciliaria solicitada (art. 32, inc. f), de la ley 26.472 y 10 del C.P.). El seor juez Mariano Gonzlez Palazzo dijo: I. Adelanto que no habr de compartir la solucin a la que arriba mi colega preopinante pese a que en principio y naturalmente uno propende a decidir en beneficio de los intereses supremos, primarios y dignos de proteccin que la ley tiene en miras para salvaguardar, pues en virtud de las razones que a continuacin expondr, el recurso casatorio en examen no habr de recibir favorable acogida.

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II. En primer lugar, he de comenzar por el planteo de la defensa, quien se presenta y solicita que se le conceda a Juana Carolina Castao el beneficio de arresto domiciliario, por entender que debe primar el inters superior del nio y lo dispuesto en el art. 32 inc. f) de la ley nro. 26.472, toda vez que es madre de cinco hijos, dos de los cuales son menores de cinco aos, quienes se encuentran al cuidado de una vecina y amiga de la encausada de 69 aos, seora Trinidad Visitacin Herrera. III. Ahora bien, es dable recordar los argumentos esgrimidos por el a quo para sustentar la decisin aqu cuestionada. En primer lugar, el tribunal entendi correcta y precisa la fundamentacin de la resolucin de primera instancia y, luego, record que ...el inters superior del menor que se invoca a fin de sustentar el pedido, debe ser analizado en cada caso y de conformidad con las particularidades propias de cada situacin... (confr. fs. 129). En este sentido, calific de eficiente ...la opinin de Herrera ya que lo que motiv su intervencin como guardadora fue el vnculo familiar y afectivo con la imputada y los menores de los que ya vena ocupndose en situaciones de ausencia de la madre [...] en relacin a la situacin de Castao cobra especial relevancia, como lo seal el Juez, que venda droga en la vivienda que comparta con sus hijos menores, que el material fue hallado diseminado por toda la casa, incluso en el dormitorio de sus hijos y que el dinero de la venta, fue hallado en el interior de un paal. Tampoco puede obviarse que la incusa expres en relacin a los numerosos papeles vacos con vestigios encontrados, que eran los que haban sido consumidos por ella y sus amigos, lo que haca habitualmente. Es decir, no slo venda la droga sino que tambin manifestaba una conducta desaprensiva al hacer uso de las sustancias en el hogar familiar (confr. fs. 129 vta.). Asimismo, en la resolucin puesta en crisis se mencion que lo que surge del peritaje de fs. 41/2 en tanto concluye que Castao presenta parmetros dependenciales severos, con labilidad afectiva o impulsividad, constituyen claros elementos indicativos de que, ms all de que sea madre de los menores, no se encuentra en condiciones actuales adecuadas de velar por la proteccin, crianza y cuidado de los nios. Y, amn de la opinin del Asesor, lo cierto es que en este momento no sera posible revertir tal situacin de manera automtica iniciando un tratamiento teraputico... -confr. fs. 130-. Por otro lado, se cit el artculo 36 de la ley de estupefacientes (23.737) en cuanto establece que ...si el juez de la causa advierte que como consecuencia de esta clase de infracciones, los padres han comprometido la seguridad, la salud fsica o psquica o la moralidad de sus hijos menores, deber remitir los antecedentes pertinentes al juez competente para que resuelva sobre la procedencia de las previsiones del artculo 307, inc. 3, del Cdigo Civil. Finalmente, el tribunal de grado inferior concluy que ...independientemente de las motivaciones emocionales que sin duda genera la temtica en cuestin, a la hora de tomar decisiones tan delicadas como la presente, el Tribunal ms que nunca debe ponderar con la debida prudencia el conjunto de circunstancias que rodean el caso y todos los aspectos emergentes de los estudios socio-econmicos y psicolgicos con que se cuente. Esta ptica precisamente es en aras de la proteccin y asistencia necesaria para la salud integral de los menores, lo que responde a los intereses superiores y a la tutela especfica (conf. Convencin sobre los Derechos del Nio, arts. 9, 24 y 33)... -confr. fs. 130 vta.-. IV. Es dable recordar liminarmente que, la reforma constitucional operada en el ao 1994 incluy dentro del bloque constitucional la Convencin de los Derechos del Nio. Esta convencin ...equivale a la formalizacin, a nivel internacional, de un nuevo paradigma para la consideracin de la infancia y la adolescencia desde el punto de vista de las polticas pblicas. Entre las caractersticas centrales de este nuevo paradigma que tendrn que ser asumidas por el derecho interno que regule las materias de la infancia est el concebir a los nios como sujetos de derechos y no como simples destinatarios de acciones asistenciales o de control social ejecutadas por el Estado... (Nahid Cuomo, Mara de los ngeles, La aplicacin de la Convencin

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sobre los derechos de los nios por los tribunales argentinos en AA.VV. Convencin sobre los derechos del nio Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2002, pg 48). El prembulo de la Convencin establece que ...la familia, como grupo fundamental de la sociedad y medio natural para el crecimiento y el bienestar de todos sus miembros, y en particular de los nios, debe recibir la proteccin y asistencia necesaria para poder asumir plenamente sus responsabilidades dentro de la comunidad, reconociendo que el nio para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad debe crecer en el seno de la familia, en un ambiente de felicidad, amor y comprensin.... De ah se desprende que los nios tienen el derecho a crecer junto a sus padres. Ms ello, no constituye un principio absoluto puesto que la misma norma admite la posibilidad de restringir los derechos all reconocidos, estableciendo una serie de supuestos en los cuales los menores pueden ser separados de sus padres como consecuencia de ...la detencin, el encarcelamiento, (...) de uno de los padres del nio, o de ambos.... El derecho que asiste a los menores de crecer dentro del seno de una familia no puede ser interpretado en abstracto y de forma absoluta, sino que habr de ser evaluado en cada caso analizando sus caractersticas particulares (conf. C.N.C.P., Sala III Herrera, Mara Daniela s/rec. de casacin rta. 5/6/2008 reg. N 696/08). Por ello se comprende el estado de angustia emocional al que sin lugar a dudas se encuentran sometidos los nios -especialmente, los de temprana edad- cuando ocurren situaciones como se dan en el caso de autos, que como consecuencia de una medida restrictiva de la libertad impuesta contra los padres, se ven afectados de alguna manera los nios. Justamente, es con motivo de ese padecimiento que, en casos como el que ahora examinamos, ocurre una innegable tensin entre los derechos propios de la niez y las justas exigencias de la sociedad, en particular, la de defenderse frente al delito, siendo misin de los jueces arribar a soluciones que sin desatender el marco normativo impuesto por los rganos del Estado pertenecientes, procuren armonizar ambos intereses, de manera tal que ninguno de ellos sufra excesivos e innecesarios menoscabos en aras del otro.V. Ahora bien, la defensa entiende que la resolucin mediante la cual se rechaza el pedido de arresto domiciliario para su asistida, es arbitraria e infundada. En principio, es til recordar lo previsto en relacin a ejecucin de la pena privativa de libertad, ante la reciente reforma operada en la materia, ley 26.472, B.O. del 20/01/09, que modifica el art. 32 de la ley 24.660, que reza -en lo que concierne al caso de autos-: ...El juez de ejecucin, o juez competente, podr disponer el cumplimiento de la pena impuesta en detencin domiciliaria:...f) a la madre de un nio menor de cinco (5) aos o de una persona con discapacidad, a su cargo.... Este es el supuesto que menciona la defensa en el cual, a su modo de ver, sera aplicable a la situacin de la justiciable. Que partiendo de la premisa de que el legislador al crear tal disposicin le otorg facultad al juez para aplicarla, deber evaluarse en cada caso particular la conveniencia o no de disponer la excepcin a que se alude. Pues resulta de aplicacin a este caso, idnticas consideraciones a las tenidas en cuenta en la causa ZOTELO, Juana Beatriz s/recurso de casacin (Causa Nro. 11.246, rta. el 4/11/09, Reg. Nro. 12.550.4, de esta Sala IV) en cuanto se sostuvo que ...de la manera en que ha quedado redactada la ley no se establece que por el solo hecho de comprobarse alguno de los extremos previstos en el artculo citado la ejecucin de la pena, o, en relacin al caso: el cumplimiento de la prisin cautelar, automticamente debe cumplirse bajo la forma domiciliaria, sino que su procedencia queda sujeta a la apreciacin judicial fundada. Sin embargo, no es una facultad librada a la sola discrecionalidad del juez, sino que toda decisin concediendo o denegando esta forma de cumplimiento de la prisin debe estar fundada en la finalidad de ejecucin de la pena o de la detencin cautelar, y de proteccin que subyacen a las disposiciones legales citadas, en relacin con la consideracin de las circunstancias

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particulares de cada caso.... En virtud de lo expuesto y teniendo en cuenta las concretas circunstancias del caso, estimo que no se presentan las particularidades que conlleven a aplicar el beneficio que se solicita y la consecuente imposicin de un arresto domiciliario. En este sentido, tnganse presentes las copias certificadas del acta de allanamiento (fs. 15/19), croquis del domicilio allanado (fs. 20), fotos de los elementos secuestrados (fs. 27/29), declaracin indagatoria de Castao (fs. 31/35), informes sociales (fs. 38/39 vta., 60/60 vta., 67/67 vta. y 77), declaracin de la guardadora de los menores, seora Herrera (fs. 66) y pericia psicolgica realizada a la imputada (fs. 80/83). VI. Por otro lado, se observa que la recurrente no alega un inters exclusivo de la detenida, sino que sustenta su solicitud invocando la necesidad de satisfacer el inters de sus hijos menores de cinco aos. No invoca un derecho que le correspondera a la imputada, sino que afirma que su pretensin se formula tomando en consideracin el inters superior del nio en los trminos del art. 3.1 CDN. Sin embargo, si se sigue la propuesta de la defensa arribo a la conclusin de que en el caso de autos, a la luz de los elementos e informaciones colectados hasta aqu, resulta imposible distinguir cunto de la pretensin de la imputada y su defensa responde al inters de la primera en obtener un rgimen menos riguroso de prisin preventiva, y cuanto al alegado inters superior de sus hijos. Ello, toda vez que la consideracin de las constancias probatorias obrante en autos, de donde surge que la comercializacin de estupefacientes que se le imputa a Castao se realizaba en su domicilio, donde viva con sus hijos, que el abundante material incriminatorio secuestrado se encontraba repartido en diversos lugares de dicho domicilio, incluso en la habitacin de uno de sus hijos, que el dinero producto de su actividad ilcita fue hallado en un paal de su hija menor y que los papeles vacos encontrados, fueron consumidos por Castao junto a sus amigos, es decir, usaba dichas sustancias en el hogar familiar, no deberan ser omitidas al evaluar qu es lo que mejor resulta al inters de los nios, y en su caso, si ese inters debe ser trascendente para resolver la peticin de la madre. En este sentido, observo que el a quo ha dado valor dirimente para denegar el beneficio solicitado, pues realiz una interpretacin armnica y razonable de las pruebas obrantes en autos, toda vez que de las mismas no puede sino concluirse que los menores, se encuentran debidamente cuidados y acompaados en su crianza por la seora Herrera y su familia. Mxime si se tiene en cuenta que la recurrente prefiri dejar a su hijos menores de cinco aos, quienes podran acompaarla en su lugar de encierro, al cuidado de la supra mencionada, lo que obliga a interpretar que la misma saba y confiaba que aqullos recibiran la contencin material y afectiva necesarias a los fines de su normal crianza. Adems, no pueden dejar de valorarse los dichos de la seora Herrera en cuanto a que ella [Castao] no tena autoridad, los chicos andaban sucios, ni saban comer, algunos no iban al colegio (confr. fs. 66). Aduna a ello las conclusiones vertidas en el informe social obrante a fs. 67/67 vta., en el que seal que [t]odos los menores se presentan, con su delantal escolar, prolijamente ataviadas. Denotan una actitud respetuosa y atenta. Cuentan con hbitos de conducta adecuados a la edad [...] Pese a la problemtica que atraviesan, se infiere que encuentran en su abuela un apoyo afectivo y moral eficaz. Esta denota una actitud cariosa pero con firmeza para la imposicin adecuada de lmites; logrando no sin esfuerzo encarar la conflictiva situacin familiar..., el subrayado me pertenece. Finalmente, de la pericia psicolgica realizada a Castao se infiere que su ...estilo personal es de predominio impulsivo, en detrimento de la reflexin y anlisis de las problemticas o conflictos que se le presentaron y presentan. El proceso de revisin, es de condicin para la elaboracin de los mismos as como para el delineamiento de metas y objetivos para un afrontamiento ms eficaz y superador de los desajustes conductuales... -confr. fs. 82/83. En este orden de ideas, es que habr de coincidir con lo resuelto por el tribunal interviniente, toda vez que como bien se ha sealado en la

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resolucin, los intereses superiores de los nios estn adecuadamente protegidos por la seora Herrera y su familia, de lo que se desprende que la circunstancia que la encartada pueda encontrarse fuera de la unidad carcelaria, mediante la concesin de la prisin domiciliaria, resulta insustancial a los fines de la proteccin de aqullos. Mxime si se tiene en cuenta el accionar desinteresado y despreocupado evidenciado por Castao respecto de todos sus hijos introducindolos en la trama criminal al vender y consumir droga en el hogar familiar. VII. Por lo expuesto, propongo al acuerdo rechazar el recurso de casacin interpuesto por el Asesor de Menores, Anbal J. L. Gilardenghi, sin costas (arts. 530 y 532 del C.P.P.N.). As voto. El seor juez Augusto M. Diez Ojeda dijo: Que adhiere al voto del doctor Hornos. Por ello, en mrito del acuerdo que antecede, el Tribunal, por mayora RESUELVE: HACER LUGAR al recurso de casacin interpuesto a fs. 133/136 vta. Por el seor Asesor de Menores, doctor Anbal GILARDENGHI, en favor de Juana Carolina CASTAO, y CONCEDER a la misma, el beneficio del arresto domiciliario solicitado, sin costas (arts. 530 y 531 del C.P.P.N.). Regstrese, notifquese y remtase la causa al tribunal de origen, sirviendo la presente de muy atenta nota de envo. FDO.: AUGUSTO DIEZ OJEDA, MARIANO GONZLEZ PALAZZO, GUSTAVO M. HORNOS Ante m: MATAS SEBASTIN KALLIS Secretario de Cmara

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Pascual, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala I, Causa 12058, Reg. 15045, 3/12/09 Corresponde revocar la denegatoria de la detencin domiciliaria si no se analiz el informe solicitado por la defensa que reclama un nuevo examen socio-ambiental de donde surja la situacin actual del nio, ya que se aleg que se mostraba agresivo debido a las conductas presuntamente violentas del padre, y debe determinarse la situacin actual frente al consumo de estupefacientes de la condenada, como as tambin del estado del nio. El voto concurrente sostuvo que, en resguardo del derecho a ser odo del menor, deba darse intervencin a la Defensora Pblica de Menores e Incapaces.

Pascual, CNCP, 3/12/09. //la ciudad de Buenos Aires, Capital Federal de la Repblica Argentina, a los 3 das del mes de Diciembre de 2009, se rene la Sala I de la Cmara Nacional de Casacin Penal, integrada por el doctor Ral R. Madueo como Presidente y los doctores Juan E. Fgoli y Gustavo M. Hornos como Vocales, a los efectos de resolver el recurso de casacin interpuesto en esta causa registrada bajo el N 12.058, caratulada Pascual, Yamila Roxana s/recurso de casacin, de cuyas constancias RESULTA: 1) Que el Tribunal Oral en lo Criminal n 6 resolvi no hacer lugar a la detencin domiciliaria de Yamila Roxana Pascual. Contra esta resolucin la defensa oficial interpuso recurso de casacin, el que fue concedido (fs. 54/61 y 62). 2) Que la recurrente fund la va impugnaticia impetrada en el inciso segundo del artculo 456 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin. De este modo sostuvo que las razones brindadas en la resolucin que se intenta impugnar son incompatibles con las condiciones personales de Pascual. En este sentido, entendi que el Tribunal resolvi sin contar con la informacin requerida a fs. 40, por lo que no pudo haberse determinado la capacidad actual de su asistida en su rol de madre, asimismo, argument que la situacin

entre el menor y Pascual habra variado desde el informe de fs. 1/15, ya que aqul fue confeccionado el 20 de febrero de 2008. Agreg que en la actualidad el menor se encontrara viviendo con el padre atravesando una situacin de desamparo y carencia afectiva, debido a que este sera una persona adicta a los estupefacientes. Finalmente, la defensa enfatiz que habiendo mantenido una entrevista con la madre de su asistida, la misma habra manifestado que actualmente el nio vivira con su padre, habiendo, tanto Pascual como ella, perdido contacto con ellos, asimismo, habra agregado que la psicloga del colegio al que asiste el menor, habra notado que D. se mostraba agresivo, manifestando adems que, debido a las conductas presuntamente violentas del padre hacia el menor habiendo observado distintos golpes en el cuerpo y hasta una quemadura de plancha en la mano- concurri a la Defensora del Nio y a la Direccin de Infancia y Adolescencia y Familia, sin obtener respuesta alguna. 3) Que luego de realizada la audiencia prevista en el artculo 454 en funcin de lo establecido en el artculo 465 bis del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, en la que la Defensa Pblica Oficial present breves notas, y habindose efectuado el sorteo para que los seores jueces emitan su voto del que result designado para hacerlo en primer trmino el doctor Ral R.

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Madueo en segundo y tercer lugar los doctores Juan E. Fgoli y Gustavo M. Hornos respectivamente- el Tribunal pas a deliberar (art. 469 del C.P.P.N.). El seor juez doctor Ral R. Madueo dijo: A fin de resolver la presente causa es menester sealar que en la resolucin de fs. 45/6 no se ha analizado el informe solicitado por la defensa que reclama un nuevo examen socio-ambiental de donde surja la situacin actual del nio. Asimismo, en atencin a lo que resulta del informe del Patronato de Liberados del 20 de febrero de 2008, y de los dichos de la madre de Pascual expuestos por la defensa, considero que corresponde agotar los medios necesarios para resolver conforme un nuevo informe a fin de determinar la situacin actual frente al consumo de estupefacientes de la condenada, como as tambin del estado del nio. Siguiendo este orden de ideas sostengo que en el presente caso la solucin propuesta por el a quo ha sido prematura, por lo que propongo la revocacin de la misma para que previa evaluacin de las circunstancias personales, familiares y de salud del causante el nio se dicte una nueva resolucin. El seor juez doctor Juan E. Fgoli dijo: Que adhiere al voto del doctor Madueo. El seor juez doctor Gustavo M. Hornos dijo: Las cuestiones a resolver se centran en verificar si corresponde otorgarle a Yamila Roxana Pascual el beneficio de la prisin domiciliaria. El seor defensor oficial se bas su pedido fundamental en la proteccin constitucional del inters superior de su hijo menor D. de tres aos de edad quien, a raz de la situacin privativa de la libertad en el que se encuentra su madre, tuvo que sufrir la desintegracin de su hogar familiar. La inspeccin jurisdiccional que se reclama se cie a cuestionar la concreta aplicacin que de los preceptos contenidos en los artculos 32 y 33 de la Ley 24.660 ambos modificados recientemente por la Ley 26.472 (que entr en vigor el 20 de enero de 2009)- ha efectuado el tribunal, normativa sta que, a la luz de los intereses de los menores expuestos en el recurso de casacin, debe ser ponderada junto con los preceptos con jerarqua constitucional incorporados a nuestra Carta Magna por el art. 75 inc. 22 especficamente la Convencin sobre los Derechos del Nio-. En este sentido, ya he tenido oportunidad de resolver (cfr. mi voto en causa Nro. 11.384 Paez, Natalia s/recurso de casacin, Rta. el 23/11/09 Reg. 12.666.4) que en el anlisis reclamado a esta instancia en donde se invoca el inters superior del nio en los trminos del artculo 3.1 del CDN, resulta primordial que el caso sea suficientemente sustanciado a los fines de dotar a los jueces de la informacin pertinente y suficiente para decidir si la morigeracin del rgimen de prisin preventiva que se solicita en funcin de los intereses de los nios, sera necesaria e idnea para asegurarlos en los trminos de la normativa citada. En funcin de ello, y tal como lo ha resuelto esta Sala en la causa Moro (Nro. 9764, Reg. Nro. 11.027, rta. el 17/11/08), resulta ineludible la intervencin de la Defensora Pblica de Menores e incapaces, en el adecuado resguardo del derecho a ser odo de la nia y del nio en tanto la cuestionada intervencin estatal los ha separado de su madre y el pedido de prisin domiciliaria es efectuado principalmente en su nombre (artculo 12 de la CDN), pues es aqul el rgano que se encuentra en condiciones de alegar, objetivamente y de un modo no condicionado, sobre el punto, en tanto debe intervenir en todo asunto judicial o extrajudicial que afecte la persona o bienes de los menores o incapaces y que puede entablar en defensa de stos las acciones y recursos pertinentes (art. 54 de la ley 24.946). En virtud de lo expuesto, propongo hacer lugar al recurso de casacin interpuesto por la defensa, sin costas, anular la decisin recurrida y reenviar las actuaciones al tribunal de origen a fin de que, previa intervencin de la Defensora Pblica de Menores e Incapaces, dicte un nuevo pronunciamiento (arts. 471, 530 y ss. del C.P.P.N.). Por ello, y en mrito al acuerdo que antecede,

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el Tribunal, por mayora, RESUELVE: Hacer lugar al recurso impetrado por la Defensa Pblica Oficial, asistiendo a Yamila Roxana Pascual, sin costas, y consecuentemente, revocar la resolucin de fs. 45/6, y remitir las actuaciones al Tribunal a quo quien deber dictar un nuevo pronunciamiento con arreglo a lo aqu establecido por el voto que lidera el acuerdo (artculos 470, 530 y 531 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin). Notifquese, regstrese y remtase al tribunal de origen sirviendo la presente de atenta nota de envo. Fdo.: Ral Madueo, Juan Fgoli, Gustavo Hornos.

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Bogarn, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala III, Causa 11555, Reg. 1951/09, 29/12/09 El derecho que asiste a los menores de crecer dentro del seno de una familia no debe ser interpretado en abstracto y de forma absoluta, sino que habr de ser evaluado en cada caso analizando sus caractersticas particulares y si la nia -de cinco aos de edad- est escolarizada, los abuelos sostienen econmicamente el hogar y le brindan una buena calidad de vida, ms all de las lgicas limitaciones e inconvenientes que el encarcelamiento genera, no se advierte que la menor se halle en una situacin de desamparo ni de inseguridad material y/o moral que habilite conceder el arresto domiciliario, en aras de garantizar los derechos superiores del nio.

Bogarn, CNCP, 29/12/09 ///n la Ciudad de Buenos Aires, a los 29 das del mes de diciembre de dos mil nueve, se renen los miembros de la Sala Tercera de la Cmara Nacional de Casacin Penal, doctores Eduardo Rafael Riggi, ngela Ester Ledesma y Liliana E. Catucci, bajo la presidencia del primero de los nombrados, asistidos por la Secretaria de Cmara, Dra. Mara de las Mercedes Lpez Alduncin, con el objeto de dictar sentencia en la causa 11.555 caratulada Bogarn, Claudia Adelina s/recurso de casacin, con la intervencin del representante del Ministerio Pblico Fiscal, doctor Ral Omar Ple y el doctor Juan Carlos Sambuceti (h), por la defensa. Efectuado el sorteo para que los seores jueces emitan su voto, result que deba observarse el siguiente orden: Ledesma, Riggi y Catucci. VISTOS Y CONSIDERANDO: La seora juez ngela Ester Ledesma dijo: PRIMERO: Llega la causa a conocimiento de esta alzada en virtud del recurso de casacin interpuesto a fs. 428/432, por la defensa, contra la decisin de fecha 24 de agosto de 2009 (ver fs. 422/426) dictada por el Juzgado de Ejecucin Penal nro. 2, de esta Ciudad, que dispuso ...NO HACER LUGAR a la PRISIN DOMICILIARIA peticionada en el presenta legajo respecto de la con-

denada CLAUDIA ADELINA BOGARIN.... El recurso de casacin interpuesto fue declarado admisible a fs. 433 y mantenido a fs. 437. Finalmente, celebrada el 9 de diciembre del corriente ao la audiencia prevista por el art. 468 del ordenamiento ritual, segn constancia actuarial de fs. 446, la causa qued en condiciones de ser resuelta. SEGUNDO: Con invocacin del artculo 456 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, la defensa seal que la resolucin recurrida carece de la debida fundamentacin requerida para esos actos, segn lo dispuesto por el artculo 123 del C.P.P.N. As, manifest que la situacin de la interna encuadra en la actual redaccin del artculo 32 inciso f de la ley 24.660 y del artculo 10 inciso f del Cdigo Penal, por lo que corresponde modificar el encierro carcelario que sufre. Luego de ello, afirm que [esa] defensa no desconoce que la referencia a los hijos menores de 5 aos que se hace all debe ser entendida como una pauta orientadora, mas no como un lmite infranqueable en virtud del cual los jueces no podran decretar la detencin domiciliaria en otros casos..., subrayando que una interpretacin de estas caractersticas se contrapondra con los fines perseguidos por la mencionada ley.

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Prisin Domiciliaria
Expres, que la prisin domiciliaria permite compatibilizar los derechos tanto de la condenada como de su hija, los que se han visto vulnerados por el encierro en el establecimiento carcelario. Por otro lado, refiri ...En punto a las condiciones de peligrosidad del domicilio aportado por [su] asistida, solo resta mencionar que lamentablemente la generalidad de las caractersticas de los barrios carenciados errneamente hoy son estigmatizados como peligrosos, respondiendo esto solo a una cuestin de alarma social que dista de la realidad en ellos existente..., indicando que el arresto domiciliario opera como un cambio en la modalidad de cumplimiento de la pena impuesta. Cit la convencin sobre los Derechos del Nio. Por ltimo, agreg que el Tribunal no valor el inters superior de M. (hija de la interna), el que debe primar sobre el modo ordinario de cumplir la condena que viene sufriendo la madre, para as garantizar la efectiva tutela de los derechos de los nios que integran el grupo familiar. Hizo reserva del caso federal. TERCERO: a) Previo a todo, interesa puntualizar que en el marco de la causa nro. 2548 caratulada Bogarin, Claudia Adelina y otros s/ robo con armas del registro del registro del Tribunal Oral en lo Criminal nro. 17, de esta Ciudad, el da 28 de noviembre de 2007, se conden Claudia Adelina Bogarin a la pena de cinco aos de prisin por considerarla coautora penalmente responsable del delito de robo doblemente agravado por concurso real con robo doblemente agravado por haberse perpetrado con armas y en poblado y en banda -en grado de tentativaen concurso material con el delito de lesiones leves (artculos 5, 12, 29 inciso 3, 42, 45, 89, 166 inciso 2 del Cdigo Penal) (ver fs. 1/10). b) Sentado cuanto precede, cabe puntualizar que las razones dadas por la defensa se sintetizan en que la prisin domiciliaria es solicitada en beneficio de la hija menor de la interna, ello, en los trminos del artculo 32 de la ley 24.660 y de la Convencin sobre los Derechos del Nio. Sobre el particular, interesa mencionar que la entrada en vigencia de la ley 26.472 ampli el catlogo de supuestos previsto en la ley de ejecucin en los que se permite el encierro domiciliario. De esta manera, sin importar el tiempo total de la condena, se incluy a la mujer embarazada, la madre de un nio menor de cinco aos o de una persona con discapacidad, a su cargo, que podrn solicitar esta modalidad de cumplimiento de la pena. Adems, resulta oportuno recordar que la reforma constitucional operada en el ao 1994 incluy dentro del bloque constitucional la Convencin de los Derechos del Nio. Esta convencin (...) equivale a la formalizacin, a nivel internacional, de un nuevo paradigma para la consideracin de la infancia y la adolescencia desde el punto de vista de las polticas pblicas. Entre las caractersticas centrales de este nuevo paradigma que tendrn que ser asumidas por el derecho interno que regule las materias de la infancia est el concebir a los nios como sujetos de derechos y no como simples destinatarios de acciones asistenciales o de control social ejecutadas por el Estado... (Nahid Cuomo, Mara de los ngeles, La aplicacin de la Convencin sobre los derechos de los nios por los tribunales argentinos en AA.VV. Convencin sobre los derechos del nio Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2002, pg. 48). El prembulo de la Convencin establece que ...la familia, como grupo fundamental de la sociedad y medio natural para el crecimiento y el bienestar de todos sus miembros, y en particular de los nios, debe recibir la proteccin y asistencia necesaria para poder asumir plenamente sus responsabilidades dentro de la comunidad, reconociendo que el nio para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad debe crecer en el seno de la familia, en un ambiente de felicidad, amor y comprensin.... De ah se desprende que los nios tienen el derecho de crecer junto a sus padres. Empero, lo expuesto no constituye un principio absoluto puesto que la misma norma admite la posibilidad de restringir los derechos all reconocidos, estableciendo una serie de supuestos en los cuales los menores pueden ser separados de sus progenitores. En lo que al caso en estudio se refiere, encontramos que el art. 9, inciso 4 de la Convencin,

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especficamente contempla la posibilidad de que el nio sea separado de sus padres como consecuencia de ...la detencin, el encarcelamiento, (...) de uno de los padres del nio, o de ambos.... En suma, el derecho que asiste a los menores de crecer dentro del seno de una familia no puede ser interpretado en abstracto y de forma absoluta, sino que habr de ser evaluado en cada caso analizando sus caractersticas particulares. c) Sentado cuanto precede, se impone valorar si los criterios expuestos en los prrafos que anteceden se contraponen con la medida que viene cumpliendo Bogarn. Conforme surge de las presentes, la hija de la nombrada (M. A. B. de 5 aos de edad), reside junto a sus abuelos paternos, donde es contenida afectivamente, bien tratada y cuidada (ver informe ambiental de fs. 366/372). A ello, interesa mencionar que la asistente social expres que [la menor] asiste, en turno tarde a un jardn privado de la zona, habiendo ingresado al mismo el ao pasado. Los abuelos paternos acompaan diariamente a la nia a la institucin... subrayando que adems visita con frecuencia a su familia materna. En cuanto a la finca en que residen, expres que residen en.... En suma, la nia est escolarizada, los abuelos sostienen econmicamente el hogar y le brindan una buena calidad de vida a la menor, segn surge del mencionado informe. De las consideraciones brindadas -ms all de las lgicas limitaciones e inconvenientes que el encarcelamiento genera tanto a la condenada como a su hija- no se advierte que la menor se halle en una situacin de desamparo ni de inseguridad material y/o moral que habilite conceder la prisin domiciliaria solicitada, en aras de garantizar los derechos superiores del nio. Por otro lado, y en relacin al agravio introducido por la defensa, en cuanto podra aplicarse el artculo 32 de la ley de ejecucin para aquellos casos en que los hijos menores de las internas hayan cumplido 5 aos o ms, entiendo que la circunstancia a la que me refer anteriormente, conlleva que el tratamiento de la cuestin devenga innecesario, pues no existe elemento alguno que permita -en este caso- analizar la excepcin a la que hace referencia el recurrente. En atencin a ello, propicio al acuerdo rechazar el recurso deducido, sin costas, toda vez que la defensa tuvo razn plausible para litigar (arts. 456 inc. 2, 530 y 531 del C.P.P.N.). As es mi voto. El seor juez doctor Eduardo Rafael Riggi dijo: Compartimos los argumentos desarrollados por la doctora Ledesma en su voto y, consecuentemente, expedimos el nuestro en el mismo sentido. La Sra. Juez Dra. Liliana Elena Catucci dijo: Adhiero a la solucin propuesta por la Dra. Ledesma, pues ms all de advertir que el supuesto que invoca la defensa no es tal, la misma coincide sustancialmente con los lineamientos que fijara al votar en la causa n 11.193 Salas, Mariela Julieta s/recurso de casacin, reg. 1158/09 del 24 de agosto del presente ao. Por ello, en mrito al resultado habido en el acuerdo que antecede, el Tribunal, RESUELVE: RECHAZAR el recurso de casacin interpuesto, SIN COSTAS (arts. 456 inc. 2, 530 y 531 del C.P.P.N.). Regstrese, hgase saber y remtanse las actuaciones a su origen, sirviendo la presente de atenta nota de envo.Fdo: Eduardo Rafael Riggi, ngela Ester Ledesma y Liliana Elena Catucci. Ante mi: Mara de las Mercedes Lpez Alduncin. Secretaria de Cmara.

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Delgadillo Pozo, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala II, Causa 11452, Reg. 1403, 4/06/09 Si bien es cierto que en ninguno de estos supuestos se encuentra expresamente comprendida la causante -pues sus hijos tienen 7, 10 y 12 aos de edad-, sin dejar de contemplar la gravedad del delito imputado, debo sealar que no se trata en denitiva de amparar su situacin personal que no fue contemplada por el legislador, sino de velar por la nalidad tuitiva respecto de los derechos reconocidos a los menores. Por lo que -en funcin de las consideraciones que a posteriori expondr-, he de adelantar que dadas las particulares circunstancias que rodean la causa, en el particular caso de autos considero viable la concesin del benecio impetrado en su favor. Se ha dicho que los efectos que el encarcelamiento de una madre tiene en las familias son, en general, ms desvastadores que los que habitualmente se generan con el del padre (cfr. Quaker United Nations Ofce, Mujeres en la crcel e hijos de madres encarceladas. Grupo del Proyecto Mujeres en la Crcel, agosto 2007, p. 11). El arresto domiciliario slo implica una modalidad de cumplimiento de la privacin de libertad, igual de restrictiva pero menos acuciante que una detencin institucional.

Delgadillo Pozo, CNCP, 4/6/09 //la ciudad de Buenos Aires, Capital Federal de la Repblica Argentina, a los 4 das del mes de junio de 2009, se rene la Sala I de la Cmara Nacional de Casacin Penal, integrada por el doctor Ral R. Madueo como Presidente y los doctores Juan Carlos Rodrguez Basavilbaso y Juan E. Fgoli como Vocales, a los efectos de resolver el recurso de casacin interpuesto en esta causa n 11.452, caratulada: Delgadillo Pozo, Tefila s/recurso de casacin, de cuyas constancias RESULTA: 1) Que la Sala I de la Cmara Federal de Apelaciones de Baha Blanca resolvi rechazar el recurso de apelacin interpuesto por el doctor Gabriel Daro Jarque, Defensor Pblico Oficial de la imputada y confirmar el auto de primera instancia que deneg el pedido de detencin domiciliaria (fs. 80/81).

Contra esa decisin el nombrado interpuso recurso de casacin, el que fue concedido a fs. 103. 2) Que sostuvo el recurrente que el fallo le causa a su asistida un agravio de insusceptible reparacin ulterior al desatenderse derechos fundamentales tanto de aqulla como del grupo que conforma su entorno familiar y que resultaba arbitrario en la medida que exista un apartamiento de las constancias del proceso, una carencia de fundamentacin y un exceso formal. En tal sentido, afirm que los preceptos que se entienden no observados y errneamente aplicados son: los arts. 1, 32 y ss. de la ley 24.660; 314 -y por analoga- 495, 502 y cc. del C.P.P.N.; 17 y 5 n 6 de la C.A.D.H.; 10, n 1 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales -PIDESC-; 16, n 3 de la

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Declaracin Universal de Derechos Humanos -DUDH-; 23 y 24 n 1 y 10 n 3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP); 4, 7 n 1, 9 y 14 n 2 de la Convencin sobre los Derechos del Nio (CDN); 75, inc. 22 de la C.N., en tanto incorpora con igual jerarqua los Pactos Internacionales citados a la Ley Suprema y 32 de la ley 26.742. Sostuvo: a) que la interpretacin de los preceptos legales debe efectuarse de modo que concuerde con los derechos constitucionales en juego, habindose omitido en el caso no slo tener en cuenta dicha concordancia, sino tambin las particulares circunstancias que concurren en relacin a su pupila; b) que la alzada slo se ocup de confirmar que los informes aportados no constituan un hecho nuevo y que no podan ser considerados obligatorios al momento de resolver pues resultaban prueba ofrecida por una de las partes, evitando abordar argumentos esenciales para la decisin del caso -nada se dijo de la vigencia de los Derechos Constitucionales que se refieren a los nios y a la familia-; c) que la cmara entendi que la ley 26.472 consagra una aplicacin facultativa del instituto, sin compartir que la modalidad de detencin propuesta no se trata de un beneficio a conceder a su asistida, sino una obligacin del Estado -encarnado en este caso en el Poder Judicial-, de respetar compromisos asumidos en materia de Derechos Humanos, cuya inobservancia puede acarrear -incluso- responsabilidad supranacional; d) que la preservacin del vnculo familiar, el contacto con los hijos menores y su educacin, constituyen derechos fundamentales inherentes a la persona, consagrados internacionalmente, a los que se les otorg rango supremo; e) que oportunamente se hizo constar que el Ministerio Pblico de la Defensa cuenta con el auxilio de personal tcnico especficamente idneo en problemticas sociales, lo que motiv la elaboracin de un informe socio-ambiental de la familia de la imputada que reflejara claramente lo anticipado en la presentacin anterior rechazada por el juez de grado; f) que considerar que tales informes no constituan hecho nuevo, resultaba un sinsentido, pues no haba sido agregado antes a la causa ningn estudio tcnico que diera cuenta de la situacin que padeca la familia de su asistida, por lo que mal poda negarse su calidad de hecho nuevo; y g) que, si se dudaba de sus conclusiones, bastaba con disponer una ampliacin del limitado informe socioambiental practicado por orden del juez de grado. 3) Que, luego de realizada la audiencia prevista en el artculo 454 en funcin de lo dispuesto por el artculo 465 bis del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, y habindose efectuado el sorteo para que los seores jueces emitan su voto, result designado para hacerlo en primer trmino el doctor Ral R. Madueo y en segundo y tercer lugar los doctores Juan C. Rodrguez Basavilbaso y Juan E. Fgoli respectivamente, el Tribunal pas a deliberar (art. 469 del C.P.P.N.). El seor juez doctor Ral R. Madueo dijo: I- En primer lugar, es dable sealar que de las constancias de la causa resulta: A- que el da 28 de noviembre de 2008, en un control de rutina practicado sobre un micro de pasajeros de la empresa Andesmar, se detect en la baulera un bolso color azul identificado con ticket n 248 que contena cinco (5) paquetes con una sustancia que se tratara de cocana, disimulados con champ y crema de enjuague, cuyo pesaje arroj un total de 5,5548 kg y que de las averiguaciones practicadas pudo concluirse que Tefila Delgadillo Pozo sera la responsable del despacho del mismo. La conducta que se le imputa prima facie es la de ser autora penalmente responsable del delito de transporte de estupefacientes en los trminos del art. 5, inc. c), de la ley 23.737, concretamente, el traslado de sustancia estupefaciente hasta la Ciudad de Ro Gallegos, que era el destino del mnibus en que viajaba. Queda claro para mi, por las razones que seguidamente expondr, que se trata de un supuesto de desplazamiento por encargo en lo que se ha dado en llamar mula o camello -que es la persona que transporta droga prohibida en su estmago, sobre su cuerpo o equipaje y que constituye el eslabn ms dbil de la cadena del narcotrfico-, pues nada lleva a concluir que la causante participe en supuestos

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ms graves ni que sea protagonista de todas las cadenas del trfico; B- que, en lo que aqu interesa, el 26 de febrero de 2009 la defensa oficial present una reiteracin del pedido de arresto domiciliario de su asistida (fs. 18/18 vta.). Adjunt dos informes elaborados por la Comisin sobre temticas de gnero de la Defensora General de la Nacin (fs. 9/17) y solicit que dada la calidad de hecho nuevo y conducente, se los tuviese en cuenta para resolver esta nueva peticin; C- que el 2 de marzo de 2009, el juez de grado no hizo lugar a la presentacin (fs. 39/40 vta.). Para as resolver, tuvo en cuenta: que a la imputada con fecha 17 de diciembre de 2008, se le decret el procesamiento con prisin preventiva por hallarla prima facie autora penalmente responsable del delito de trasporte de estupefacientes en los trminos del art. 5, inc. C, de la ley 23.737 y arts. 306 y 312 del C.P.P.N. (fs. 27/31 vta.), pronunciamiento que, en lo sustancial, fue confirmado por la Cmara Federal de Apelaciones de Baha Blanca (fs. 32/33); y que la hiptesis invocada no encuadraba en ninguno de los supuestos que autorizan para concederlo (art. 314 del C.P.P.N.; arts. 33 y 11 de la ley 24.660 y arts. 1 inc. f y 4 inc. f de la ley 26.472). As, consider que la concesin o no de dicho beneficio resultaba facultativo para el juez; que el resultado del informe trado en esta oportunidad por el defensor oficial no bastaba para justificar el beneficio en examen pues nada aportaba para desvirtuar los elementos de juicio que oportunamente fueron tenidos en cuenta para justificar el rechazo del pedido, puesto que la reorganizacin familiar es una consecuencia necesaria ante la adversa situacin que vive la familia de una persona que se encuentra privada de su libertad; que no brotan probadas (sic) las condiciones elementales que permitan establecer la proyeccin anunciada por el Defensor, ni poda considerarse lo all expuesto como un hecho nuevo que implicara un tratamiento distinto al efectuado; y que el dictamen acompaado resultaba estril a los fines pretendidos puesto que en nuestro derecho rige el principio iura novit curia y no se trataba en el presente de una eventual intervencin en calidad de amicus curiae, razones que lo eximan de cualquier pronunciamiento sobre el particular; y D- que este veredicto fue confirmado por la Sala I de la Cmara Federal el 5 de marzo de 2009 (fs. 80/81). Para as resolver, y compartiendo los argumentos del juez de grado, expres que los informes acompaados por la defensa no constituan un hecho nuevo, sino una prueba aportada por una de las partes, equiparable mutatis mutandis a los efectuados por los consultores tcnicos previstos en el art. 458 del C.P.C.C.N. y que las conclusiones a las que arriban no podan ser consideradas obligatorias al momento de decidir; que el art. 32 de la ley 26.472 establece que el juez podr otorgar el beneficio, por lo que se trata de una facultad y no de una obligacin; y que no poda encuadrarse el caso en el inc. f de aqulla norma porque los hijos de Delgadillo Pozo excedan los cinco aos de edad. II- Efectuada la presente resea, corresponde ingresar al anlisis de la cuestin trada a estudio. En primer lugar, es dable sealar que con la sancin de la ley 26.472, que entr en vigencia el 20 de enero de 2009, se modificaron los arts. 32 de la ley 24.660 y 10 del Cdigo Penal, que quedaron redactados, respectivamente y en lo que aqu interesa, de la siguiente forma: el juez de ejecucin o juez competente podr disponer el cumplimiento de la pena impuesta en detencin domiciliaria...f) a la madre de un nio menor de cinco aos o de una persona con discapacidad a su cargo; y Podrn, a criterio del juez competente, cumplir la pena de reclusin o prisin en detencin domiciliaria...f) la madre de un nio menor de cinco (5) aos o de una persona con discapacidad a su cargo. Si bien es cierto que en ninguno de estos supuestos se encuentra expresamente comprendida la causante -pues sus hijos tienen 7, 10 y 12 aos de edad-, sin dejar de contemplar la gravedad del delito imputado, debo sealar que no se trata en definitiva de amparar su situacin personal que no fue contemplada por el legislador, sino de velar por la finalidad tuitiva respecto de los derechos reconocidos a los menores. Por lo que -en funcin de las consideraciones que a posteriori expondr-, he de adelantar

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que dadas las particulares circunstancias que rodean la causa, en el particular caso de autos considero viable la concesin del beneficio impetrado en su favor. Resulta elocuentemente ilustrativo de la situacin por la que atraviesa el grupo familiar el informe social confeccionado por el Programa de Atencin a Problemticas Sociales y Relaciones con la Comunidad de la Defensora General de la Nacin -documento elaborado por la licenciada en trabajo social, Laura Grandoso y por Romina Lobato (fs. 1/8), acompaado por el escrito de fs. 9/17 elaborado por los Defensores Oficiales Cecilia L. Mage y Alberto R.S. Giordano del Ministerio Pblico de la Defensa, a los que les asigno valor documental para resolver la presente incidencia por emanar de un rgano constitucional (art. 120 C.N.)-. Del mismo surge -en lo sustancial- que la familia primaria se encuentra constituida por la imputada de 50 aos de edad, Florentino Vsquez Montao de 37 aos y sus tres hijos menores; que Tefila Delgadillo Pozo cuenta con una hija mayor fruto de una unin anterior, que ha conformado su propia familia y reside prxima al domicilio familiar y es la nica referente con cierta presencia en la cotidianeidad familiar; que Vsquez Montao no cuenta con familiares que puedan asistirlo en lo afectivo y material; y que la detencin de Delgadillo Pozo resulta en una ausencia insustituible para el grupo familiar, que atraviesa actualmente una serie de padecimientos. Se seala que previo a la detencin, el grupo familiar haba alcanzado cierto equilibrio en la distribucin de roles y funciones; que mientras Vsquez trabajaba en un taller mecnico como chapista y era el principal proveedor del grupo familiar, la causante se encargaba principalmente del cuidado de sus hijos y de las tareas domsticas, a la vez que venda ropa con el fin de engrosar los ingresos familiares; que su detencin produjo una forzada reorganizacin familiar, con el consecuente desborde de su concubino, quien sostiene su trabajo y simultneamente cuida de sus hijos y de su hogar; que, sin embargo, al momento de ausentarse por razones de trabajo, la familia debe desplegar estrategias sujetas a la disponibilidad econmica; que algunas veces el progenitor le paga a una amiga de su hijastra para que cuide a los nios por unas horas y en otras oportunidades, es su hijo de 12 aos quien debe asumir esta responsabilidad, lo que si bien ello constituye una estrategia de organizacin familiar a la vez da cuenta de una situacin de trabajo infantil en el mbito domstico, al tener que reemplazar a los adultos y asumir responsabilidades que slo a ellos les competen y para las cuales no estn preparados, lo que constituye un riesgo. Desde el momento de la detencin de Delgadillo Pozo, sus hijos varones la visitaron una sola vez, mientras que la nia lo hizo en dos ocasiones. El contacto que mantienen con su madre es telefnico y dos veces por semana. Respecto de Vsquez Montao, se destaca que tiene un trabajo precario por no estar registrado y a la vez inestable por estar sujeto a una demanda variable; que a partir de la detencin de su concubina, vio reducida su disponibilidad horaria para el trabajo por tener que estar simultneamente al frente de su hogar y de sus hijos, lo cual produjo un franco deterioro de la situacin econmica del grupo familiar; y que padece, adems del Mal de Chagas, enfermedad cuyo tratamiento debi suspender en virtud de la detencin de su concubina. Finalmente, se estima que de prolongarse la ausencia de Delgadillo Pozo en el ncleo familiar las condiciones materiales y subjetivas de existencia de sus integrantes empeorarn. En primer lugar, y en relacin a los nios, porque su inestable estado emocional se agudizar, pudiendo repercutir en su vida cotidiana en general y en su escolarizacin en particular, pues de su relato se desprende que la madre tena un lugar fundamental en el proceso educativo de sus hijos. Concluye el informe en que la concesin del arresto domiciliario a la seora Delgadillo Pozo, traera aparejados los siguientes beneficios: a) la preservacin del vnculo materno filial para el sano desarrollo de los nios, atento a la presencia que ha tenido la madre en la vida de sus hijos; b) la reorganizacin intrafamiliar y el cese del trabajo infantil, pues su presencia producira una redistribucin de roles y funciones, por lo que el mayor de los hijos podra desligarse de las responsabilidades que presenta ante su

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ausencia, que corresponden a un adulto; c) el incremento de los ingresos familiares, pues Vsquez Montao podra aumentar la disponibilidad horaria para realizar sus tareas laborales, a la vez que se reduciran los gastos que la familia debe afrontar, lo que redundara en beneficio de la situacin econmica del grupo familiar. III- Del relato que antecede se desprende el grave cuadro de situacin por el que se encuentran atravesando la familia y, en especial los menores de edad. Dado lo expuesto, se impone que el caso deba analizarse a la luz del principio del inters superior del nio, consagrado por la Convencin sobre los Derechos del Nio, los tratados internacionales incorporados a nuestra Carta Magna a travs del art. 75, inc. 22 y las leyes 26.061 y 26.472. La vigencia de las normas de derecho interno debe confrontarse con aquellas a las que el constituyente otorg jerarqua constitucional por estar incluidas en tratados internacionales suscriptos por nuestro pas. Tal es el caso de la Convencin de los Derechos del Nio, suscripta por la Repblica Argentina y la ley 26.061 de Proteccin Integral de los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes, instrumento aqul en el que se alude al inters superior del nio como objetivo prioritario cuya satisfaccin corresponde al Estado garantizar. La vigencia y operatividad de los derechos fundamentales de los nios evaluados con un sentido que contemple su inters y conveniencia, debe prevalecer por sobre las razones de cautela que puedan justificar un encarcelamiento meramente precautorio. La entrevista de los menores de la que da cuenta el informe al que se hiciera mencin en el punto II, ha permitido conocer -conforme lo establece el art. 12 de la Convencin sobre los Derechos del nio-, los perjuicios que les irroga la detencin de su madre, lo que permite estimar las consecuencias y beneficios de mantenerla en tal situacin. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en diversos pronunciamientos ha sealado que la consideracin primordial del inters del nio que la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio (art. 3.1) impone a toda autoridad nacional en los asuntos concernientes a los menores, orienta y condiciona toda decisin de los tribunales de todas las instancias llamados al juzgamiento de los casos, incluyendo a esta Corte Suprema, a la cual, como rgano supremo de uno de los poderes del Gobierno Federal, le corresponde aplicar -en la medida de su jurisdiccin- los tratados internacionales a los que nuestro pas est vinculado, con la preeminencia que la Constitucin le otorga. La atencin principal al inters superior del nio a que alude el precepto citado apunta a dos finalidades bsicas, cuales son la de constituirse en una pauta de decisin ante un conflicto de intereses y la de ser un criterio para la intervencin institucional destinada a proteger al menor. El principio, pues, proporciona un parmetro objetivo que permite resolver los problemas de los nios en el sentido de que la decisin se define por lo que resulta de mayor beneficio para ellos (CSJN S.C. s/ adopcin, rta. el 2/8/2005). Asimismo, ha expresado que las sentencias y opiniones de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, deben servir a los jueces como gua en el momento de tomar decisiones (Fallos 318:514). En tal sentido, en la Opinin Consultiva OC 17/2002,se ha establecido que la proteccin de los nios en los instrumentos internacionales tiene como objetivo ltimo el desarrollo armonioso de la personalidad de aqullos y el disfrute de los derechos que le han sido reconocidos. Corresponde al Estado precisar las medidas que adoptar para alentar ese desarrollo en su propio mbito y competencia y apoyar a la familia en la funcin que sta naturalmente tiene a su cargo para brindar proteccin a los nios que forman parte de ella. En anterior oportunidad seal que la Convencin sobre los Derechos del Nio, instrumento internacional incorporado al bloque constitucional por la reforma operada en 1994, establece en los artculos 3.1 y 4 dos pautas en base a las cuales se debern analizar las obligaciones del Estado a saber: el inters superior del nio y la efectividad de los derechos de la Convencin; que el derecho interno debe regular las materias de la infancia concibiendo a los nios como sujetos de derechos y no como simples destinatarios de acciones asistenciales

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o de control social ejecutadas por el Estado (cfr. Nahid Cuomo, Mara de los ngeles, La aplicacin de la Convencin sobre los derechos de los nios por los tribunales argentinos, en AA.VV. Convencin sobre los derechos del nio, Santa Fe, 2002, pg. 48); que acta como norma rectora el principio de prioridad del inters superior del nio que es una garanta constitucionalmente tutelada que establece un mbito de proteccin de los derechos del menor, as en el artculo 3 la Convencin obliga a los tribunales y a los dems poderes del Estado, a que en todas las medidas concernientes a los nios se atienda como consideracin primordial el inters superior de los mismos. Esta consideracin rectora, lejos de erigirse en una habilitacin para prescindir de toda norma jurdica superior, constituye una pauta cierta que orienta y condiciona la decisin de los tribunales de todas las instancias. Por otra parte, la Convencin Americana de Derechos Humanos confiere un lugar especial, en su jerarqua interna, a los derechos del nio los que no pueden ser suspendidos siquiera en caso de guerra, peligro pblico o de otras emergencias que amenacen al Estado (arts. 27 y 29); que el prembulo de la Convencin de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio confiere especialsima e inderogable tutela a los derechos de la infancia, la necesidad de una proteccin especial as como la atencin primordial al inters superior del nio dispuesta en el art. 3, proporcionan un parmetro objetivo que permite resolver los conflictos en los que estn involucrados los menores, debiendo tenerse en consideracin aquella solucin que les resulte de mayor beneficio. Ello indica que existe una acentuada presuncin en favor del nio, que por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidados especiales, incluso la debida proteccin legal lo cual requiere de la familia, de la sociedad y del Estado la adopcin de medidas tuitivas que garanticen esa finalidad (cfr. C.S.J.N. in re: S.622. XXXIII. S., V. c/ M., D. A. S/ medidas precautorias, rta. el 3/4/01); que tambin reconoce el Prembulo a la familia como grupo fundamental de la sociedad y medio natural para el crecimiento y el bienestar de todos sus miembros, y en particular de los nios; y que, por otra parte, la Corte Interamericana en la Opinin Consultiva 17/2002, afirm que (e)l reconocimiento de la familia como elemento natural y fundamental de la sociedad, con derecho a la proteccin de la sociedad y el Estado, constituye un principio fundamental del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, consagrado por los artculos 16.3 de la Declaracin Universal, VI de la Declaracin Americana, 23.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y 17.1 de la Convencin Americana (cfr. mi voto en la causa Mercado, Mara Elena s/ recurso de casacin, causa n 8506, reg. N 11.214, rta. el 30 de octubre de 2007). Antes que ahora sostuve que los menores mxime en circunstancias en que se encuentra comprometida su salud y normal desarrollo, a ms de la especial atencin que necesitan de quienes estn directamente obligados a su cuidado, requieren tambin la de los jueces y de la sociedad toda, siendo que la consideracin primordial del inters de la autoridad nacional en los asuntos concernientes a ellos viene tanto a orientar como a condicionar la decisin de los jueces llamados al juzgamiento en estos casos -con cita del dictamen del la Procuracin General de la Nacin, al que remiti la Corte, en N.108.XXXIX, Neira, Luis Manuel y otra c/Swiss Medical Group S.A., rta. el 21/8/03(cfr. mi voto in re R., M. N. s/ recurso de casacin e inconstitucionalidad, causa n 5212, rta. el 13/9/04, reg. n 6905 de la Sala II). Sentado ello, es necesario especificar qu debe entenderse por inters superior del nio, concepto que permite y exige a su vez, en cada caso puntual, calificarlo y redefinirlo, atendiendo a las particularidades de la situacin y las circunstancias especficas. La Corte Interamericana de Derechos Humanos a travs de la ya mentada OC-17/2002, seal que la expresin inters superior del nio consagrada en el art. 3 de la Convencin del Nio implica que el desarrollo de ste y el ejercicio pleno de sus derechos deben ser considerados como principios rectores para la elaboracin de normas y la aplicacin de stas en todos los rdenes relativos a la vida del nio. No existe disenso respecto de que la Convencin elev el inters superior del nio al carc-

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ter de norma fundamental. Este principio regulador de la normativa de los derechos del nio se funda en la dignidad misma del ser humano, en las caractersticas propias de los nios, y en la necesidad de propiciar su desarrollo, con pleno aprovechamiento de sus potencialidades as como en la naturaleza y alcances de la Convencin sobre los Derechos del Nio. A este criterio han de ceirse las acciones del Estado y de la sociedad en lo que respecta a la proteccin de los nios y a la promocin y preservacin de sus derechos (Corte IDH, O.C. cit.). Adems, el art. 6.2 de la Convencin de los Derechos del Nio refuerza an ms este concepto al establecer que los Estados Partes garantizarn la supervivencia y desarrollo del nio, compromiso que debe comprender la prevencin y eliminacin de todos aquellos flagelos que puedan impedir su desarrollo adecuado y digno. Los instrumentos internacionales mencionados representan la expresin de la voluntad de la comunidad internacional en tanto establecen que la familia constituye la unidad central encargada de la integracin social primaria del nio, con la que est nuestro estado comprometido a adoptar medidas para fomentar su unin y armona (Resolucin 45/112 de la Asamblea General de las Naciones Unidas). A manera de resumen y a la luz de lo dispuesto por la Constitucin Nacional, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y de los dems documentos internacionales atinentes al caso, podemos sealar que se consagran -entre otros- los siguientes principios, conforme la expresin inters superior del nio (art. 3 de la Convencin sobre los Derechos del Nio): 1) Principio de Socializacin -Ttulo IV., art. 10, apartado A), arts. 11 a 19 de las Directrices de Riad-; 2) Principio de Humanidad que atienda al bienestar del menor -arts. 9 y 20 de la Convencin y 1, 5 y 6 de las Reglas de Beijing y 32 a 39 de las Directrices de Riad-; 3) Principio de Jurisdiccionalidad -arts. 37 y 40 de la Convencin y 14 de las Reglas de Beijing-; 4) Principio de Reserva de Identidad e Intimidad -arts. 16 y 40 de la Convencin y 8 de las Reglas de Beijing-; 5) Principio de Proteccin Integral como responsabilidad del Estado -art. 3 de la Convencin, 1 de las Reglas de Beijing y arts. 1 y 10 de las Directrices de Riad- (cfr. mi voto en la causa Mercado antes citada). En definitiva, es funcin de los jueces realizar la interpretacin ms acorde al principio garantizado por la Constitucin Nacional, en razn de que la Convencin sobre los Derechos del Nio obliga a los estados-parte a proteger los derechos fundamentales de ellos -cfr. mis votos in re: R., M. N. s/recurso de casacin e inconstitucionalidad, causa n 5212, reg. n 6905, rta. el 13/9/04, "C. F., M. R. s/ inaplicabilidad de ley, Acuerdo 2/06, Plenario n 12, del 29/6/2006IV- Cabe recordar que la causante es madre de tres hijos menores de edad, de 7, 10 y 12 aos, circunstancia que no puede dejar de ser tenida en cuenta al momento de resolver el pedido de detencin domiciliaria, en funcin del inters superior del nio. Esto obliga a prestar especial atencin a las consecuencias que de mantenerse la medida ordenada puedan generarse en los menores. Sabido es que el encarcelamiento resiente el normal desenvolvimiento de la relacin familiar, con afectacin al derecho de los menores. La proteccin del ncleo elemental para su desarrollo fuerza, entonces, a encontrar una solucin que priorice sus intereses al tiempo que procure, en la medida de lo posible, no frustrar el xito de la investigacin. El derecho de los nios a la preservacin de sus relaciones familiares requiere de una interpretacin armoniosa con las disposiciones relacionadas con la privacin de libertad. La ley 26.061, reglamentaria de la Convencin sobre los Derechos del Nio, posterior a la ley de ejecucin penal, incluy entre los derechos de aqullos el de la preservacin de sus relaciones familiares de conformidad con aquella ley, y a crecer y desarrollarse en su familia de origen, como tambin lo han hecho los instrumentos internacionales antes citados. As, el principio del inters superior del nio se encuentra erigido como verdadero criterio rector de todo el sistema protector de derechos

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de la infancia. La vigencia y operatividad de los derechos fundamentales de los nios, evaluados en el caso con un sentido que contempla prioritariamente su inters y conveniencia, ponderando especialmente las implicancias que sobre una personalidad en desarrollo pueda tener la decisin que adopte (Fallos 293:273), debe prevalecer por sobre las razones de cautela de su progenitora. Se ha dicho que los efectos que el encarcelamiento de una madre tiene en las familias son, en general, ms devastadores que los que habitualmente se generan con el del padre (cfr. Quaker United Nations Office, Mujeres en la crcel e hijos de madres encarceladas. Grupo del Proyecto Mujeres en la Crcel, agosto 2007, p. 11). El arresto domiciliario slo implica una modalidad de cumplimiento de la privacin de libertad, igual de restrictiva pero menos acuciante que una detencin institucional. En caso de verificarse una situacin psicolgica, social y familiar disvaliosa para los menores -como considero sucede en el sub examine-, debe estarse, excepcionalmente, a una medida alternativa a la prisin preventiva que no interfiera en el vnculo filial-materno y profundice las negativas incidencias de orden psicolgico que el desprendimiento de su madre ocasiona a los menores, en tanto y en cuanto la beneficiada no incurra en violacin a las condiciones que se impongan, con la precariedad que la medida supone, sujeta a que se mantenga la situacin existente al momento de decidir, como el cumplimiento estricto de las condiciones impuestas, circunstancia que deber ser anoticiada en forma fehaciente a la causante, hacindole comprender los alcances de la medida y sus consecuencias. En definitiva, todo lo expuesto me lleva a concluir, en el particular caso de autos, acerca de la conveniencia de conceder la detencin domiciliaria a Tefila Delgadillo Pozo, en funcin del inters superior del nio y las finalidades de proteccin del vnculo afectivo familiar sealadas, sujetando dicha modalidad a la prohibicin de salida del pas, a la obligacin de permanecer en el domicilio fijado, a su concurrencia semanal a la Comisara ms cercana a aqul y a la vigilancia por la autoridad competente del cumplimiento de las condiciones impuestas, pues no se vislumbran circunstancias que hagan presumir que la nombrada pudiera eludir la accin de la justicia o entorpecer la investigacin en curso, lo que constituye otro elemento que otorga mayor sustento a su viabilidad, siendo que -por otra parte- an no tiene fecha cierta el comienzo del juicio por ante el tribunal oral, a tenor del certificado de fs. 112. El seor juez doctor Juan C. Rodrguez Basavilbaso dijo: I. En el curso de la audiencia ante esta Cmara la defensa sintetiz con claridad los agravios que integraron su recurso de casacin, a saber: a) arbitrariedad de la sentencia por apartamiento de las constancias del expediente que demuestran la situacin de vulnerabilidad en que se encontraran los menores a partir de la detencin de su madre; por no haber dado respuesta a los agravios conducentes de la defensa en relacin al incumplimiento por parte del tribunal de los pactos internacionales invocados; y por considerar que importa un exceso ritual afirmar que la concesin del arresto domiciliario es facultativo para el juez. b) inconstitucionalidad de la interpretacin de la ley 26.472 en cuanto establece que no puede existir arresto domiciliario de madres de nios mayores de cinco aos. En este orden de ideas consider que los fundamentos que llevaron a establecer dicho lmite deben ser analizados en cada caso en concreto teniendo en cuenta los arts. 1 y 32 de la ley 24.660, 314, 495 y 502 del C.P.P.N., 17 y 5.6 de la Convencin Interamericana de Derechos Humanos, art. 10.1 del Pacto Internacional de Derechos Sociales y Culturales, art. 16.3 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, arts. 23, 24 y 10.3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, arts. 4, 7.1, 9, 14.2 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, y art. 32 de la ley 26.472. II. Si bien el sentenciante no se encuentra obligado a dar respuesta a todos y cada uno de los planteos de la parte, sino slo a aqullos que son conducentes para la solucin del caso, entiendo que asiste razn a la defensa en cuanto

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a que los tribunales de grado no han tratado planteos constitucionales relevantes oportunamente introducidos. Fundamentalmente no encuentro en las decisiones de fs. 39/40 vta. y fs. 80/81 que se haya tratado la inconstitucionalidad de la interpretacin restrictiva del art. 32 de la ley 24.660 -modificada por la ley 26.472- que establece que el arresto domiciliario puede disponerse respecto de la madre de un nio menor de cinco aos a su cargo; y que para la parte esa omisin import que se haya dado privilegio a una norma infraconstitucional por sobre los derechos constitucionales que ha invocado en sus presentaciones al transitar por las diversas instancias judiciales. Considero que tampoco se ha profundizado, mediante la obligada intervencin de los profesionales de la psicologa de rigor, si las circunstancias justificantes del pedido, invocadas con slidos fundamentos por la defensa, son de tal entidad como para arribar a la conclusin de que el bienestar psicofsico de los tres nios se encuentra en riesgo frente a la ausencia de su madre del seno familiar a raz de la medida cautelar privativa de la libertad decidida en primera instancia y confirmada por la cmara de apelaciones. Ni an se explor mediante experticia mdica si el padre de los menores y concubino de la detenida se encuentra en condiciones de grave compromiso en su salud a raz de la enfermedad que padece (mal de Chagas), segn fue alegado, al punto que le impida llevar adelante las obligaciones inherentes a su rol paterno. Tambin se omiti escuchar a la medio hermana mayor edad de los nios, quien se refiere que colabora con su cuidado, a fin de recabar informacin acerca de la manera que efecta esa ayuda y sus reales posibilidades al respecto. El brevsimo informe socio ambiental de fs. 23/23 vta. en el que se fundaron las denegatorias cuestionadas de ninguna manera cubre el espectro a indagar en orden a la situacin denunciada por la defensa, ya que nadie niega que los menores viven junto a su padre en una casa propia de material y con el resto de las necesidades bsicas habitacionales cubiertas, sino que la asistencia tcnica denunci que no cuentan durante las horas en que su padre sale a trabajar con alguien que los cuide en sus necesidades bsicas y los contenga frente a la angustiosa separacin de su madre, lo que podra redundar en consecuencias psicolgicas que podran exceder las propias naturales de la tragedia que les toca vivir por primera vez, y que podra minar su seguridad, su insercin escolar y, en especial, una injusta recarga de tareas y responsabilidades en el hermano mayor de tan slo doce aos. Es sobre esas cuestiones que debera fundarse -entre otros datos relevantes- la concesin o la denegatoria del instituto reclamado. Se impone averiguar el horario en que los menores concurren al establecimiento escolar, cmo lo hacen y quines permanecen a su cuidado hasta el regreso del progenitor. Ya que si bien legislativamente se estableci el tope de cinco aos de edad de los hijos a los fines de la concesin del arresto domiciliario de la madre, en virtud de los pactos internacionales que la defensa invoca, considero que ese lmite no es infranqueable puesto que no puede prescindirse, en el caso concreto, del test de razonabilidad de aqulla mediante el prisma de los principios constitucionales de igualdad, inters superior del nio, interpretacin de las normas pro homine y pro libertate, mnima intervencin penal, fin resocializador de la pena, prohibicin de trascendencia de sta a terceros y proporcionalidad de la medida coercitiva. No advierto, adems que se les haya dado la oportunidad a los menores de expresar su opinin libremente en este asunto que claramente los afecta, pese a que conforme lo establece el art. 12.1 de la Convencin Sobre los Derechos del Nio tienen el derecho a hacerlo para que su opiniones sean tenidas en cuenta en funcin de su edad y madurez alcanzada de acuerdo con el principio de capacidad progresiva. Obviamente no se pone en duda aqu el derecho del Estado de disponer medidas restrictivas de la libertad de carcter cautelar cuando ello es necesario para la aseguracin del proceso, ni el derecho de la sociedad a defenderse frente al delito (de especial gravedad en el presente caso, pues justamente el flagelo de la droga muchas veces tambin ataca an a pares etarios de los que aqu reclaman proteccin, destruyendo su

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futuro) pero no parece suficiente esgrimir esas prerrogativas en abstracto si se llegara a probar concretamente en el expediente que no se encuentran garantizadas las condiciones suficientes de bienestar y estabilidad de los hijos de la imputada. Es que el Estado Argentino en el art. 4 de la Convencin sobre los Derechos del Nio se comprometi a adoptar las medidas administrativas, legislativas o de cualquier otra ndole que fueran necesarias para dar efectividad a los derechos reconocidos en la propia convencin sin distincin alguna y an por encima de la condicin de sus padres (art. 2.1), cuyas acciones no pueden ser motivo de discriminacin a su respecto. Derechos entre los que debo destacar el de crecer en el seno de su familia, en un ambiente de felicidad, amor y comprensin (Prembulo de la CDN), el derecho a contar con proteccin y cuidados especiales -an por encima de los derechos de los mayores y los del propio Estado-. Como seal ms arriba, la CDN expresamente prev la posibilidad de que medie detencin o encarcelamiento de uno o de los dos padres (art. 9.4), pero ello, repito, debe ser armonizado con el resto de la normativa que compone ese instrumento y de aquella que lo interpreta, en particular con la norma que impone que en esos y otros casos se debe considerar preponderantemente al inters superior del nio (art. 3). Y nio se es para la CDN hasta los dieciocho aos de edad. Es verdad que especialmente respecto de los nios pequeos o comprendidos en lo que se dio en llamar la primera infancia (definida por el Comit de los Derechos del Nio como el perodo comprendido desde el nacimiento hasta los ocho aos de edad -Observacin General del Comit n 7 del ao 2005) los Estados parte deben crear las condiciones que promuevan a su bienestar, durante esa fase esencial de su vida, pues son especialmente vulnerables a las consecuencias adversas de las separaciones debido a su dependencia fsica y vinculacin emocional con sus padres o tutores, y adems, son menos capaces de comprender las circunstancias de cualquier separacin; a lo que se suma que los nios cuyos padres estn encarcelados se consideran entre aquellos que tienen necesidades especiales de proteccin (puntos 9, 18 y 36 b) de la citada Observacin General). Pero la aplicacin de una norma que pone un corte puramente etario sin ser contrastada la congruencia de su ejercicio con el presupuesto fctico que la convoca es, como adelant, arbitrario pues es obligacin del tribunal verificar previamente los antecedentes objetivos que fundan el reclamo defensista, en pos de no impedir mediante una aplicacin rigorista de la ley el desamparo de los menores, y con ello la responsabilidad internacional de nuestro pas por el incumplimiento de los compromisos internacionales a los que se ha obligado. Si bien el legislador adopt una edad en la que de no existir circunstancias especiales que lo obsten, le permite a la madre estar con sus hijos an durante el cumplimiento de una pena privativa de libertad o una medida cautelar del mismo tenor, no excluye de manera alguna que en etapas posteriores de su desarrollo el nio y por aplicacin analgica in bonam parte del art. 32 de la ley 24.660- no requiera tambin de la presencia de sus padres para garantizar su supervivencia, salud y dems derechos. La elaboracin de normas jurdicas no agota -siquiera mnimamente- la obligacin de los Estados signatarios de la CDN que se comprometieron a un acabado respeto por los derechos de los nios, tal el caso de la sancin de la ley 26.472. Y si en casos como el presente, esa norma puede implicar dejar fuera del paraguas protector a menores que pudieran necesitar acciones por parte del Estado en procura de sus derechos, ya sea a travs del reconocimiento judicial de su necesidad de permanencia junto a su madre, ya sea mediante otras formas de prestaciones positivas estatales que importen salvaguardar su inters, es menester que se evalen esas alternativas con seriedad y fundamentacin suficiente, para alcanzar los objetivos propuestos como Nacin comprometida con otorgar a la niez el trato preferencial que requiere y merece. Se impone por consiguiente hacer lugar al recurso de casacin de la defensa con fundamento en la teora de la arbitrariedad de sentencia, y anular la decisin obrante a fs. 80/81, debiendo dictarse una nueva con arreglo a las pautas y

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lineamientos aqu sealados y a las circunstancias de hecho que se prueben al respecto. III. A lo expuesto debo agregar obiter dictum que en el control amplio del legajo que me impone la teora del mximo rendimiento (C.S.J.N., Fallo Casal) no puedo dejar de advertir que en ninguna de las resoluciones adoptadas en relacin con la privacin de libertad de la seora Delgadillo Pozo, ni siquiera al resolver su pedido de excarcelacin a fs. 35/38, se ha argumentado acerca de la existencia por su parte de algn riesgo procesal que no exceda el argumento del monto de pena que, en abstracto, le corresponde por el delito endilgado. Es por ello que considero que el tribunal deber, adems de analizar si se dan las condiciones que justifiquen que sea ella la que deba encargarse personalmente de sus hijos menores y, en ese caso, si se justifica la modalidad morigerada de encierro que propone la defensa, o si, en su caso, es la libertad durante el proceso por va de excarcelacin, la mejor forma de salvaguardar los derechos invocados en relacin a los menores de edad. Siempre recordando que la imputada a la fecha se encuentra amparada por el principio de inocencia y que cualquier intento de elusin, evasin, el incumplimiento de las pautas que se le fijaran o la comisin de un nuevo delito, no sern ms que un elemento concreto a tener en cuenta para confirmar si el inters superior de los nios aqu invocado se encuentra salvaguardado con la presencia de la encartada y que con su conducta contraria a sus compromisos no demuestra intencin de cumplir con las obligaciones que le pesan respecto de la crianza y el desarrollo de sus hijos (art. 18 C.D.N.). En ese sentido expido mi voto. El seor juez doctor Juan E. Fgoli dijo: Los fundamentos y conclusiones a que arriba el colega que me precede, a mi juicio, resuelven correctamente y con claro entendimiento la cuestin planteada. Por ello, voto en igual sentido. Por ello, y en mrito al acuerdo que antecede el Tribunal, por mayora, RESUELVE: HACER LUGAR al recurso de casacin de la defensa con fundamento en la teora de la arbitrariedad de sentencia, y anular la decisin obrante a fs. 80/81, debiendo dictarse una nueva con arreglo a las pautas y lineamientos aqu sealados y a las circunstancias de hecho que se prueben al respecto; sin costas (arts. 471, 530 y 531 del C.P.P.N.). Regstrese, notifquese en la audiencia designada; y oportunamente devulvase al tribunal de origen, siviendo la presente de atenta nota de estilo. Fdo.: Ral Madueo, Juan E. Fgoli y Juan Carlos Rodrguez Basavilbaso. Ante m: Javier E. Reyna de Allende, Secretario de Cmara.

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Sarubi, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala III, Causa 11432, Reg. 79/10, 12/02/10. No es arbitraria la denegacin del benecio que se fund en las diversas conductas adversas de la interna que incidiran en el crecimiento emocional de su hijo, su adiccin al consumo de estupefacientes sin haber realizado tratamiento para su recuperacin, su calicacin de conducta psima y concepto malo, la circunstancia de que, de acceder al benecio, se encontrara gran parte del da sola, debido a la extensa jornada laboral de su madre, con la que no tiene vnculo desde los tres aos, y el hecho de que el nio asiste al jardn de infantes y tiene salidas recreativas. La disidencia sostuvo que lo resuelto, al valorar aspectos no previstos en la ley de ejecucin para otorgar el instituto, vulnera el principio de legalidad, pues la situacin de la interna est comprendida en los supuestos del art. 32 ley 24.660 y los problemas valorados por el juez de ejecucin pueden ser subsanados con el trabajo de una asistente social del Patronato de Liberados.

Sarubi, CNCP, 12/2/10. //la ciudad de Buenos Aires, a los 12 das del mes de febrero del ao dos mil diez, reunidos los integrantes de la Sala Tercera de la Cmara Nacional de Casacin Penal, Dres. ngela E. Ledesma, Liliana E. Catucci y Eduardo R. Riggi, bajo la presidencia de la primera de los nombrados, asistidos por la Sra. Prosecretaria de Cmara, Dra. Mara Jimena Monsalve, con el objeto de dictar sentencia en la causa n 11.432, caratulada: Sarubi, Constanza Lorena Cecilia s/rec. de casacin, con la intervencin del representante del Ministerio Pblico Fiscal ante esta Cmara, Dr. Pedro C. Narvaiz, y del Ser. Defensor Pblico Oficial Dr. Juan C. Sambuceti (h), por la asistencia de la imputada. Efectuado el sorteo para que los seores Jueces emitan su voto, result que deba observarse el orden siguiente: Catucci, Ledesma y Riggi. Y VISTOS: Y CONSIDERANDO: La seora Juez Dra. Liliana E. Catucci dijo: PRIMERO: Las presentes actuaciones llegan a conoci-

miento de este Tribunal en virtud del recurso de casacin interpuesto a fs. 296/7 por la defensa oficial contra la decisin del Juzgado Nacional de Ejecucin Penal n 2 que no hizo lugar al pedido de prisin domiciliaria respecto de la condenada Constanza Lorena Cecilia Sarubi (fs. 362/65). Concedido por el a quo el remedio intentado (fs. 378) y radicadas las actuaciones en la Sala, la impugnacin fue mantenida a fs. 383. Puestos los autos en Secretara a los fines dispuestos por los arts. 465, cuarto prrafo, y 466 del cdigo de forma (fs. 348), se present el Sr. Fiscal de Cmara solicitando el rechazo del recurso de casacin deducido (fs. 385/6). Finalmente, habindose celebrado la audiencia prevista por el art. 468 del C.P.P.N., segn constancia actuarial de fs. 391, el expediente qued en condiciones de ser resuelto. SEGUNDO: Con sustento en los dos motivos de casacin previstos en el art. 456 del C.P.P.N., la recurrente entendi que el juez de ejecucin aplic err-

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neamente la ley sustantiva los arts. 10 del Cdigo Penal y 32 de la ley 24.660, ambos segn ley 26.472- al denegar la prisin domiciliaria de Sarubi, y reput de arbitraria dicha resolucin por carecer de la debida fundamentacin. Dijo que su defendida rene los requisitos legales previstos para la procedencia de ese beneficio, por ser madre de un nio menor de cinco aos con el que convive en la unidad de detencin, y que los elementos tenidos en cuenta por el a quo para resolver la incidencia, tales comos los informes socio-ambientales y econmicos del legajo, no estn contemplados en la norma, con lo que se ha violado el principio de legalidad. Seal que la pena privativa de libertad no debe obstaculizar el derecho de un menor al libre desarrollo de su personalidad durante la temprana edad, y que la prisin domiciliaria de Sarubi resulta en el caso la mejor manera de armonizar los derechos de todos los sujetos involucrados, al seguir unida con su hijo, mientras se agota el cumplimiento de la sancin penal. Por ello, solicit que se case la resolucin recurrida y se conceda la prisin domiciliaria a su asistida. A todo evento, formul reserva del caso federal (art. 14 de la ley 48). TERCERO: En principio cabe recordar que el instituto en cuestin no resulta de aplicacin automtica, y ello surge claro del art. 10 del Cdigo Penal, tal como ha quedado redactado a partir de la sancin de la ley 26.472. En efecto, se lee all que (p)odrn, a criterio del juez competente, cumplir la pena de reclusin o prisin en detencin domiciliaria, entre otros supuestos, la madre de un nio menor de cinco (5) aos o de una persona con discapacidad a su cargo. Circunstancia que de por s, al ser facultativa del rgano jurisdiccional, descarta la invocada errnea aplicacin de la ley sustantiva. En el caso particular, el juez de ejecucin forj su criterio denegatorio con los siguientes elementos: a) la condena dictada el 25 de julio de 2008 por el Tribunal Oral de Menores n 3 a la pena nica de ocho aos de prisin, accesorias legales y costas por el delito de robo agravado por su comisin con arma en grado de tentativa, su declaracin de reincidencia y la revocacin de la libertad condicional oportunamente concedida; b) el vencimiento de dicha sancin, el 14 de noviembre de 2010; c) las conclusiones de la asistente social a fs. 242/43, en cuanto hizo mencin a diversas conductas adversas de la interna que incidiran en el crecimiento emocional de su hijo; d) el informe psicolgico de fs. 245, que da cuenta de su consumo de cocana, marihuana, pasta base y alcohol desde los 14 aos, pese a lo cual no ha hecho rehabilitacin por considerar que los tratamientos psicoteraputicos no son tiles; asimismo, se anot su difcil control de los impulsos, y que son frecuentes las faltas de respeto hacia el personal penitenciario, con fallida asimilacin de pautas, lmites y de acatamiento a la autoridad; e) las ltimas calificaciones obtenidas al momento de la resolucin: conducta psima, cero (0) y concepto malo, uno (1), que evidencian su peligrosidad para s y para terceros, dems de una falta de integracin social; f) la reciente vinculacin de Sarubi con su madre, luego de diecisiete aos de distanciamiento, con quien vivira en caso de egresar; aunado a que la condenada se encontrara prcticamente sola toda el da en su domicilio, por la extensa jornada laboral de su progenitora. Se desprende claramente de lo expuesto que no es arbitraria la denegacin de la prisin domiciliaria por el a quo, dado que la asistente tcnica estatal en esta instancia no pudo controvertir sus slidos argumentos ni demostrar las razones humanitarias que aconsejaran su aplicacin al caso. Por el contrario, cabe acotar que su hijo tiene salidas recreativas, asiste al jardn de infantes de la unidad en horario vespertino y tiene la posibilidad de jugar con otros nios (cfr. fs. 245). An teniendo presente la proteccin contenida en la Convencin sobre los derechos del Nio, aprobada por la ley n 23.849, en las circunstancias anotadas no puede sostenerse que afuera de la unidad carcelaria el menor cuyo resguardo se invoca pueda estar mejor, por lo que no procede en el caso efectuar una excep-

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b. Que por los argumentos que a continuacin expondr, entiendo que debe hacerse lugar a la solicitud impetrada por la defensa, y anular la resolucin dictada por el juez a cargo de la ejecucin de la pena. Sobre el particular, interesa recordar que el artculo 32 inciso f) de la ley de ejecucin, contempla que se podr disponer el cumplimiento de la pena en detencin domiciliaria a la madre de un nio menor de cinco aos o de una persona con discapacidad, a su cargo.... De esta manera, se advierte que no existe exigencia legal alguna que habilite al juez a analizar las condiciones personales de las internas al momento de decidir sobre el arresto domiciliario. Sin embargo, el juez de ejecucin entendi que de los informes socio-ambientales, econmicos y psicolgicos, se desprende que la interna es adicta al consumo de estupefacientes y que no ha realizado tratamiento para su recuperacin. A su vez, remarc que en caso de acceder a la prisin domiciliaria, se encontrara gran parte del da sola en la vivienda, debido a la extensa jornada laboral que cumplira su madre. Por ltimo, seal que la interna no tena vnculo con su madre desde que tena tres aos de edad, y adems ha necesitado apoyo para llevar adelante la crianza de su hijo. En este sentido, creo que el magistrado ha aplicado errneamente la norma, pues valor aspectos que no se encuentran previstos en la ley de ejecucin para otorgar el instituto bajo estudio, circunstancia que ha generado una vulneracin del principio de legalidad ejecutiva emanado de nuestra Constitucin Nacional, principio que tiene por finalidad entre otrosasegurar la ejecucin de las penas y medidas de seguridad con arreglo a las normas legales. En esta lnea, Guillamondegui seala que el Principio de Legalidad recepcionado en nuestra Carta Magna (art. 18 C.N.) y en los Tratados Internacionales con jerarqua constitucional (art. 11.2 UDH, art. 9 CADH y art. 15.1 PIDCP) resulta extensivo a la ejecucin penal o penitenciaria, lo que significa que toda pena o medida de seguridad debe ejecutarse en la forma prescripta por la ley, la cual debe ser anterior al hecho que motiva la condena impuesta. Ello significa que es la Ley la que

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cin a las condiciones de detencin comunes. Por otra parte, el juez de ejecucin puso en conocimiento de la justicia civil -que ya hubo de intervenir en la curatela de Sarubi- lo decidido, respecto de la situacin del menor. Por todo lo expuesto, propicio al Acuerdo el rechazo del recurso de casacin deducido por la defensora oficial a fs. 369/77, con costas. As voto. La seora Juez Dra. ngela Ester Ledesma dijo: a. Previo a todo, interesa puntualizar que la defensa solicit el arresto domiciliario respecto de su defendida, por entender que se encuentra comprendida en los trminos del artculo 32 inciso f) de la ley 24.660, esto es tener un hijo menor de cinco aos. Por su parte, el juez de ejecucin a fs. 362/365, rechaz la solicitud efectuada, indicando que si bien la situacin de Sarubi encuadraba en la mencionada norma a la luz de los elementos e informaciones colectadas, resulta dificultoso distinguir cunto la pretensin de la imputada y su defensa responde al inters de la primera en obtener un rgimen menos riguroso de la prisin domiciliaria, y cuanto al alegado inters del nio.... Adems, entendi que la Convencin de los Derechos del Nio en su artculo 9 prev la separacin del nio de sus padres por varias situaciones y entre ellas por el resultado de la detencin o el encarcelamiento de los progenitores, estableciendo adems que el Estado deber respetar y mantener las relaciones personales y el contacto directo con aquellas, salvo que sea contrario al inters superior del nio. Por ltimo, asegur que el Estado ya ha tomado intervencin por la situacin de abandono preexistente, por lo que resultando en el caso, que Sarubi debe cumplir la condena que le fuera impuesta y que el derecho a proteccin de los nios, por fuera del derecho penal, se encuentra garantizado por la justicia civil, tal como lo contempla la Convencin Internacional de los Derechos del Nio en su artculo 20 (destquese que en su momento se le dio intervencin al Juzgado Civil nro. 84).

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debe regular de antemano las caractersticas cualitativas de la pena y de que manera se va a desarrollar su ejecucin, resultando la sancin y promulgacin de la Ley 24.660 una cristalizacin del Principio de Legalidad Ejecutiva (Guillamondegui Luis Ral, en www.pensamientopenal.com.ar). Expuesto ello, corresponde entonces- analizar si la situacin de Sarubi se encuentra comprendida en los supuestos del artculo 32 de la ley 24.660. Ntese que D.J.S. (hijo de la interna) naci el da 15 de junio de 2007 (ver fs. 244), de modo tal que la nombrada todava esta dentro de los parmetros fijados por la citada norma. A ello, cabe agregar que del informe de fs. 245 surge que el menor reside junto a su madre en la unidad y que realiza salidas recreativas a cargo de su abuela. Adems, es importante destacar que aport un domicilio donde podra residir en caso de acceder a la modalidad de detencin que solicit, y que de los informes de fs. 296/297 surge que Diana Oroo (madre de la condenada) quien es propietaria de dicha finca y trabaja en las cercanas, expres su conformidad para recibir tano a la condenada como a su hijo, en la vivienda ubicada en la calle (...). De esta forma, considero que las circunstancias reseadas encuadran en los requisitos establecidos por la mencionada norma. Por lo dems, slo he de precisar que aquellos problemas que presentara Sarubi y que el juez de ejecucin valor para rechazar el instituto del arresto domiciliario-, pueden ser subsanados con el trabajo de una asistente social del Patronato de Liberados en el domicilio que oportunamente aportara, a fin de profundizar y materializar el principio de resocializacin. En consecuencia, propongo al acuerdo invalidar el decisorio recurrido y devolver las presentes actuaciones para que un juez distinto resuelva la incidencia planteada, sin costas (art. 167 inc. 3, 456 inc. 2, 530 y 531 del CPPN y 18 de la CN). Tal es mi voto. El seor Juez Dr. Eduardo Rafael Riggi dijo: Teniendo en cuenta los fundamentos que expusiramos al emitir nuestro voto en la causa n 7280 Espndola, Karina Alejandra s/recurso de casacin (reg. 1434/06, del 30/11/06), conceptuamos que debe rechazarse la pretensin articulada por la defensa recurrente. Por ello, formulamos nuestra adhesin a la propuesta que realiza la doctora Liliana E. Catucci y nos pronunciamos por rechazar el recurso deducido, con costas. Tal es nuestro voto. Por todo ello, y en mrito al acuerdo que antecede, el Tribunal, por mayora, RESUELVE: RECHAZAR el recurso de casacin interpuesto, CON COSTAS (arts. 471 a contrario sensu-, 530 y 531 del C.P.P.N.). Regstrese, hgase saber y devulvanse las presentes actuaciones al juzgado de origen, sirviendo la presente de atenta nota de envo. FDO.: ngela Ledesma, Liliana Catucci y Eduardo Rafael Riggi.

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E. M., M. R., Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional, Sala IV, 18/02/08 Corresponde conceder el arresto domiciliario solicitado por una imputada embarazada que padece HIV y es madre de tres menores de edad cuyo padre tambin se encuentra privado de la libertad desde que, sta es la solucin que mejor se compadece con el inters superior de los nios implicados por cuanto, la permanencia de la procesada en la unidad irroga la prdida de contacto cotidiano con sus hijos sumndosele, en caso de permanecer all luego de dar a luz, la separacin del recin nacido de sus hermanos, con el consecuente desmembramiento del ncleo familiar.

E. M., M. R., CNCC, Sala IV, 18/02/2008 2 Instancia. Buenos Aires, febrero 18 de 2008. Considerando: I. Llega este incidente a estudio del tribunal en virtud del recurso de apelacin interpuesto a fs. 16/17 por la defensa contra el auto de fs. 14/15 vta. que no hace lugar al arresto domiciliario solicitado en favor de M. R. E. M. II. El recurso fue mantenido a fs. 27 y los agravios expresados verbalmente en esta sede por la Defensora Oficial, conforme surge de la constancia de fs. 28. III. La imputada se encuentra procesada con prisin preventiva en orden al delito de hurto en grado de tentativa, en calidad de coautora, resolutorio que fuera confirmado por esta alzada el da 7 del corriente mes y ao, fecha en la que tambin se confirm la denegatoria de su excarcelacin, por considerar que se verificaban pautas restrictivas de su libertad en los trminos del artculo 319, C.P.P.N. Como cuestin preliminar, interpretamos que resulta aplicable analgicamente el artculo 495, C.P.P.N. y los artculos 11 y 33 de la Ley 24.660 al caso de una mujer embarazada y procesada (in re CNCP, Sala III, causa n 7280 "Espndola", rta. 27/11/2006, CCC, Sala VI, causa n 28.737 "Villa", rta. 27/12/2005 y CCCFed., Sala I, causas n 32.673 "Cuenca", rta.

14/12/2000 y n 38.810 "Quichua Quispe", rta. 14/3/2006; entre otras). No obstante, tratndose de una facultad jurisdiccional, corresponde analizar en cada caso la conveniencia de tal excepcin. De la compulsa de los autos principales surge que M. R. E. M. -actualmente alojada en la Unidad 31 del Servicio Penitenciario Federal -tiene 27 aos, se encuentra embarazada, padece HIV, es madre de otros nios de tres, cuatro y diez aos, y el padre de todos ellos tambin se encuentra privado de su libertad en esta misma causa (cfr. informes mdicos de fs. 139, 167/168, 222, 225, 269, 270/273 e informe socio ambiental de fs. 223/223 vta., todas de los testimonios que corren por cuerda). Las particularidades del presente nos convencen de otorgar el beneficio solicitado y permitir que la detencin contine siendo domiciliaria por ser la solucin que mejor se compadece con la corta edad de los nios implicados cuyo inters superior corresponde priorizar -y mejor concilia los derechos de los infantes, las facultades y obligaciones que como madre tiene Estrada Mansilla respecto de todos ellos y la necesidad de asegurar su presencia en el juicio. Ello es as pues, aun cuando el Servicio Penitenciario Federal haya adoptado los recaudos para brindar tanto a la aqu procesada como a su hijo por nacer los cuidados mdicos necesa-

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rios extremo que no se discute en autos -cierto es que a raz de la detencin de E. M., sus tres hijos de corta edad han quedado al cuidado de sus abuelos, ya que tampoco su padre puede encargarse de ellos, por encontrarse tambin privado de su libertad. La permanencia de la procesada en la unidad irroga la prdida de contacto cotidiano con sus hijos de corta edad sumndosele, en caso de permanecer all luego de dar a luz, la separacin del recin nacido de sus hermanos, con el consecuente desmembramiento del ncleo familiar. Lo mismo ocurrira si la ms pequea, que cumplir cuatro aos el 10 de mayo prximo, fuera institucionalizada por tan slo unos meses, ms all del proceso de adaptacin al medio carcelario y readaptacin a la separacin de su madre que debera atravesar. En casos similares, se ha privilegiado el mbito familiar y la posibilidad de vivir el vnculo fraterno y materno cotidianamente, pues favorece un mejor desarrollo integral de la persona (in re mutatis mutandi CNCP, Sala IV, "Abreg", rta, 29/8/2006; CNPE, Sala A, "Boheme", rta. 21/3/2007; entre otras). Por lo expuesto, el tribunal resuelve: revocar el auto de fs. 14/15 vta. y disponer la detencin domiciliaria de M. R. E. M. bajo las condiciones que establezca el juez de grado, debindose supervisar tal detencin y elevarse los informes correspondientes en forma mensual (artculos 314 y 495, C.P.P.N., 11 y 33 de la Ley 24.660). Alberto Seijas. Mariano Gonzlez Palazzo. Carlos Alberto Gonzlez

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Soliz, Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal, Sala I, Causa 41975, Reg. 698, 24/06/08 Se resolvi conceder la prisin domiciliaria en base a lo normado en la Convencin de los Derechos del Nio que establece que deber primar el inters superior de los mismos, mxime en el presente caso donde se contempla la situacin de la menor de sus hijas, quien sumado a los problemas de salud que padece, comparte actualmente el encierro junto a su madre.

Solz. CCyCF, 24/06/08 ///////////nos Aires, 24 de junio de 2008. Y VISTOS Y CONSIDERANDO: Llegan las presentes actuaciones a conocimiento de este Tribunal en virtud del recurso de apelacin interpuesto por el Dr. Stefanolo, contra el auto a partir del cual el juez a quo no hizo lugar al pedido de excarcelacin de Mara Lujn Solz. Cabe tener en cuenta que la nombrada se encuentra procesada en orden al delito de tenencia de estupefacientes con fines de comercializacin agravada por el concurso de tres o ms personas y por llevar a cabo dicha actividad ilcita en las inmediaciones de un establecimiento de enseanza (arts. 5 inciso c y 11 incisos c y e de la ley 23.737). En el caso concreto, habremos de confirmar el decisorio impugnado. Ms all del desacertado protagonismo que otorga el juez a quo a la amenaza de pena derivada de la calificacin otorgada a la conducta imputada, es un dato que no puede pasar desapercibido aquel que indica que el 13 de julio de 2004 el Tribunal Oral Federal nro. 5 la conden a una pena nica de cinco aos y ocho meses de prisin. Esta circunstancia ms all de consolidar la posibilidad de que la eventual condena a recaer sea de efectivo cumplimiento es de por s generadora de riesgo en tanto lleva a dudar de una actitud de sometimiento a las restricciones alternativas de menor costo que pudiera imponer el Tribunal. Sin perjuicio de ello y teniendo en consideracin las particulares circunstancias que se han

constatado en las presentes actuaciones, los suscriptos estimamos que el a quo debe procurar arbitrar los medios necesarios para adecuar con la premura del caso la modalidad de encierro a la prisin domiciliaria. Advirtase que Solz posee cinco hijos menores de edad, quienes cuentan con dos, cuatro, seis, nueve y trece aos. Tal circunstancia, a criterio de los suscriptos, no puede dejar de ser tenida en cuenta al momento de resolver respecto de la cuestin que aqu nos ocupa. En efecto, la Convencin de los Derechos del Nio establece en su artculo 3 que deber primar el inters superior del nio, en toda decisin que una institucin pblica o tribunal de justicia adopte. Esto obliga a prestar especial atencin a las consecuencias que la medida de cautela ordenada por el Juez a quo pueda generar en los hijos menores de Solz. Especialmente, debe repararse en la situacin de la menor de sus hijas, quien sumado a los problemas de salud que padece, comparte actualmente el encierro junto a su madre. Evidentemente, en las circunstancias apuntadas, el encarcelamiento en una unidad penitenciaria reciente el normal desenvolvimiento de la relacin familiar con afectacin al derecho de los nios. Ms all de la proteccin internacional como producto de los instrumentos que en ese orden existen, dentro de los cuales se destaca la mencionada Convencin, no puede dejar de repararse en que la ley 26.061 tambin incluye especialmente los derechos a la preservacin de sus relaciones familiares y a crecer y desarrollarse en su familia de origen.

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La proteccin del ncleo elemental para el desarrollo de los menores involucrados fuerza, entonces, a encontrar una solucin que priorice su inters al tiempo de procurar, en la medida de lo posible no frustrar el xito de la investigacin (ver C.N.C.P., Sala IV, Abreg, Adriana Teresa s/casacin, del 29/08/06 y de esta Sala, c. n 41.361Laureano, del 28/12/07, reg. N 1632, entre otras). La modalidad de ejecucin del encierro a travs de una prisin domiciliaria se presenta, es este caso, como la mejor alternativa, debiendo aplicar para su implementacin los recaudos del artculo 502 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin y del artculo 32 y siguientes de la Ley 24.660. La adecuacin a esa modalidad debe ser instrumentada en lo inmediato dada la importancia de los altos intereses en juego. Por todo lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el decisorio impugnado en todo cuanto decide y fuera materia de apelacin, debiendo el juez de grado proceder de acuerdo a lo expresado en los considerandos con relacin a la modalidad de cumplimiento de encierro preventivo. Regstrese, hgase saber con carcter de urgente a la Fiscala de Cmara y devulvase al juzgado de origen a fin de que se realicen las notificaciones correspondientes. Sirva la presente de atenta nota de envo.

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IV
Prisin domiciliaria para personas con hijos discapacitados

Ayala, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala IV, Causa 11334, Reg. 12767, 15/12/09 No corresponde hacer lugar al arresto domiciliario, toda vez que la hija de la interna no se encontraba a su cargo hasta el momento de su detencin, y cuenta con varias personas de su crculo ntimo para recibir el afecto y los cuidados necesarios, mxime si el a quo autoriz a la madre a visitar peridicamente a su hija internada. La disidencia sostuvo que el tribunal de mrito se exorbit en el ejercicio de su funcin al rechazar el arresto domiciliario, toda vez que no existiendo controversia entre lo solicitado por la defensa y lo dictaminado por el Ministerio Pblico Fiscal, cobran relevancia los principios que rigen el modelo de enjuiciamiento acusatorio.

Ayala, CNCP, 15/12/2009 //la ciudad de Buenos Aires, a los 15 das del mes de diciembre del ao dos mil nueve, se rene la Sala IV de la Cmara Nacional de Casacin Penal, integrada por el doctor Augusto M. Diez Ojeda como Presidente y los doctores Gustavo M. Hornos y Mariano Gonzlez Palazzo como Vocales, asistidos por el Secretario de Cmara Matas Sebastin Kallis, a los efectos de resolver el recurso de casacin interpuesto a fs. 64/69 del presente incidente Nro. 11.334 del Registro de esta Sala, caratulado: AYALA DE AMARILLO, Mara Margarita s/ recurso de casacin; de la que

RESULTA: I. Que el Tribunal Oral en lo Penal Econmico Nro. 2 de la Capital Federal, en la causa Nro. 1762 de su registro, mediante la resolucin dictada con fecha 30 de junio de 2009, decidi I) NO HACER LUGAR a la solicitud de arresto domiciliario formulada por la Dra. Patricia Margarita GARNERO a favor de la imputada Mara Margarita AYALA de AMARILLO...- fs. 62/63 del presente incidente-. II. Que contra dicha resolucin la titular de la Defensora Pblica Oficial Nro. 2 ante los Tribunales Orales en lo Penal Econmico, doctora Patricia M. Garnero, asistiendo a la nombrada,

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interpuso recurso de casacin (fs. 64/69), el que fue concedido a fs. 71/vta. III. Que el recurrente sustent su recurso en ambos motivos previstos en el art. 456, inc. 1 y 2 del C.P.P.N., toda vez que advierte la afectacin de la garanta de defensa en juicio y de los principios de legalidad y debido proceso por contar slo con aparente fundamentacin. Seala que la resolucin impugnada es susceptible de ser recurrida por la va intentada pues, por sus efectos, es equiparable a sentencia definitiva al producir un agravio al derecho constitucional de imposible discusin ulterior (art. 18 CN). Afirma luego la defensa, que la decisin atacada resulta arbitraria y, en consecuencia, deviene nula, pues los vicios intrnsecos advertidos en dicho acto jurisdiccional le confieren una fundamentacin slo aparente y por ende arbitraria. Manifiesta que la normativa aplicable al caso (arts. 11, 32, 33 y ccs. de la ley 24.660 a la luz de la reforma establecida por la ley 24.472) son meramente enunciativas y no taxativas, razn por la cual, entiende el recurrente que el hecho de no encontrarse directamente a cargo de la procesada -su hija Laura Amarillo- no configura bice para la concesin del beneficio solicitado. En este sentido, reitera que su solicitud reposa en la necesidad de brindar los cuidados primarios y contencin afectiva familiar a Laura Amarillo que resulta de vital trascendencia en la recuperacin de pacientes con accidentes cerebrovasculares, favoreciendo una pronta y mayor rehabilitacin de sus facultades. As, expresa la doctora Garnero que ...la importancia del vnculo materno filial en la mujer en estado puerperal y, ms an, en estado de discapacidad, incide en forma directa en la rehabilitacin de la Sra. Laura Amarillo mejorando su estado anmico para una mejor recepcin del tratamiento que se le practica. Esta circunstancia no ha sido evaluada por los mdicos intervinientes ni por los jueces del Tribunal Oral, simplemente los informes realizados se concentraron en el diagnstico de la salud de Laura Amarillo ms no en su tratamiento y en el impacto favorable que producira el contacto con su madre. De esta manera, la resolucin se circunscribi, reitero, a mencionar que no se ha verificado otra circunstancia relevante capaz de colaborar objetivamente en su recuperacin... -confr. fs. 67 vta. Adems, destaca que no se ha entrevistado en forma directa a Laura Amarillo, no pudindose corroborar su necesidad de contar con la asistencia de su madre. Asimismo, el quejoso seala que de las constancias obrantes en autos se evidencia el suficiente arraigo de la encausada, toda vez que la misma reside en el pas hace ms de 20 aos, se encuentra casada con el seor Amarillo con quien reside en una vivienda de material con servicios bsicos desde el ao 1975, unin de la cual nacieron nueve hijos, quienes constituyeron sus propias familias. Aduna a ello las caractersticas personales de la recurrente como su edad, su nivel econmico de vida, su familia y el objeto mismo del presente pedido, lo que prueba que no intentar fugarse de ser concedido el arresto domiciliario. Hace reserva del caso federal. IV. Que, luego de celebrada la audiencia prevista por el art. 465 bis, en funcin de los arts. 454 y 455 del C.P.P.N (texto segn ley 26.374), quedaron las actuaciones en estado de ser resueltas. Efectuado el sorteo de ley para que los seores jueces emitan su voto, result el siguiente orden sucesivo de votacin: doctores Mariano Gonzlez Palazzo, Gustavo M. Hornos y Augusto M. Diez Ojeda. El seor juez Mariano Gonzlez Palazzo dijo: I. En primer lugar, he de comenzar por el planteo de la defensa, quien se presenta y solicita que se le conceda a Mara Margarita Ayala de Amarillo el beneficio de arresto domiciliario, por entender que resulta procedente conforme lo dispuesto en el art. 32 inc. f) de la ley nro. 26.472 en cuanto refiere al supuesto de ...una persona con discapacidad, a su cargo..., toda vez que uno de sus hijos, precisamente la seorita Laura Amarillo, se encuentra en un estado de cuadripleja espstica severa como consecuencia de la cesrea que se practicara el pasado 30 de marzo del corriente ao. II. Ahora bien, es dable recordar los argumen-

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tos esgrimidos por el a quo para sustentar la decisin aqu cuestionada. En primer lugar, el tribunal seal que su hija ...no se encontraba ni se encuentra a cargo de la imputada, habiendo formado familia propia. En su atencin diaria, an con las dificultades a las que se aluden a fs. 2 y 47 y el propio estado de la nombrada, se encuentran su concubino Pablo y las personas que el consigue, su padre, su cuada, una prima y alguno de sus ocho (8) hermanos (fs. 31 y 61). Si ello es as, no estn dadas las circunstancias de excepcin que permitiran el arresto domiciliario que se solicita, mxime cuando el mismo, de hecho, importa la salida diaria de tal domicilio para las visitas del caso y no se ha verificado otra circunstancia relevante capaz de colaborar objetivamente en su recuperacin. Que, de todas maneras, resulta atendible el inters de la imputada AMARILLO en ocuparse de la salud de su hija Laura Patricia, mxime ante su delicado estado de salud. En ese sentido, por aplicacin de lo normado por el art. 166 de la ley n 24.660, se facultar a la misma, cada quince (15) das y bajo estrictas medidas de seguridad, a visitar a su hija en la institucin donde se encuentra internada durante un lapso mximo de dos (2) horas. La autorizacin del caso estar sujeta a la evolucin de la enferma, a cuyo fin se ordenarn peridicamente informes mdicos... -confr. fs. 62/vta.-. III. La defensa entiende que la resolucin mediante la cual se rechaza el pedido de arresto domiciliario para su asistida, se basa en argumentos aparentes, lo que la torna arbitraria. En principio, es til recordar lo previsto en relacin a la ejecucin de la pena privativa de libertad, ante la reciente reforma operada en la materia, ley 26.472, B.O. del 20/01/09, que modifica el art. 32 de la ley 24.660, que reza -en lo que concierne al caso de autos-: ...El juez de ejecucin, o juez competente, podr disponer el cumplimiento de la pena impuesta en detencin domiciliaria: ...f) a la madre de [...] una persona con discapacidad, a su cargo.... Este es el supuesto que menciona la defensa en el cual, a su modo de ver, sera aplicable a la situacin de la justiciable. Que partiendo de la premisa de que el legislador al crear tal disposicin le otorg facultad al juez para aplicarla, deber evaluarse en cada caso particular la conveniencia o no de disponer la excepcin a que se alude. Pues resulta de aplicacin a este caso, idnticas consideraciones a las que realizara mi colega, doctor Hornos, al emitir su voto, a cuyos fundamentos adher, en la causa ZOTELO, Juana Beatriz s/ recurso de casacin (Causa Nro. 11.246, rta. el 04/11/2009, Reg. Nro. 12.550, de esta Sala IV) en cuanto sostuvo que ...de la manera en que ha quedado redactada la ley no se establece que por el solo hecho de comprobarse alguno de los extremos previstos en el artculo citado la ejecucin de la pena, o, en relacin al caso: el cumplimiento de la prisin cautelar, automticamente debe cumplirse bajo la forma domiciliaria, sino que su procedencia queda sujeta a la apreciacin judicial fundada. Sin embargo, no es una facultad librada a la sola discrecionalidad del juez, sino que toda decisin concediendo o denegando esta forma de cumplimiento de la prisin debe estar fundada en la finalidad de ejecucin de la pena o de la detencin cautelar, y de proteccin que subyacen a las disposiciones legales citadas, en relacin con la consideracin de las circunstancias particulares de cada caso.... En virtud de lo expuesto y teniendo en cuenta las concretas circunstancias del caso he de adelantar mi opinin, estimo que no se presentan las particularidades que conlleven a aplicar el beneficio que se solicita y la consecuente imposicin de un arresto domiciliario. En este sentido, tngase presente, por un lado, el resumen de la historia clnica de Laura Amarillo, obrante a fs. 20/vta. y la pericia mdica forense de donde surge el diagnstico, tratamiento, pronstico y evolucin del estado de salud de la supra mencionada, reconocindosele, en esta ltima, el carcter de discapacitada y, por otro lado, los informes sociales de la interna Ayala de Amarillo de fs. 33/36 y 55/56 del presente incidente de los que se desprende, en lo que aqu interesa, que sus hijos mayores (entre los cuales se encuentra su hija Laura) se han independizado y cuentan con ingresos y familia propia; la declaracin de Santiago Amarillo, esposo de la recurrente, quien afirm que

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su hija Laura Patricia Amarillo actualmente se encuentra internada en el Hospital Militar y se encuentra al cuidado de su concubino y de las personas que l consigue. Que el beb se encuentra al cuidado de la suegra de su hija... (el subrayado me pertenece); y la declaracin realizada por el seor Pablo Martn Nieto, concubino de Laura Amarillo, en el marco de la audiencia obrante a fs. 61/vta., quien manifest que ...a su pareja la visitan la cuada, una prima, sus padres y semanalmente su hija... -la negrita me pertenece-. Por su lado, la representante del Ministerio Pblico Fiscal, doctora Marta Ins Benavente, en oportunidad de contestar la vista conferida, seal que ...la persona que padece la discapacidad que mencionan los artculos vinculados al arresto domiciliario, debe estar a cargo de quien resulta titular del beneficio, no adecundose tal situacin al caso de marras. Es decir que en el caso que nos ocupa, no resulta procedente, a mi juicio, el arresto domiciliario de Ayala de Amarillo, toda vez que la nombrada no tiene a su cargo a una persona con discapacidad, ya que existen otras personas de su crculo ntimo (concubino, padre y hermanos) que podran ocuparse de Laura Patricia Amarillo... -confr. fs. 43/44. IV. Asimismo, se observa que la recurrente no alega un inters exclusivo de la detenida, sino que afirma que su pretensin se formula tomando en consideracin la necesidad de contencin afectiva familiar que se requiere para obtener resultados rpidos y efectivos en el tratamiento de recuperacin de su hija. Sin embargo, si se sigue la propuesta de la defensa arribo a la conclusin de que en el caso de autos, a la luz de los elementos e informaciones colectados hasta aqu, resulta improcedente el beneficio solicitado. Ello, toda vez que la consideracin de los informes, pericias y declaraciones supra mencionadas no deberan ser omitidas para resolver la peticin de la madre, mxime si se tiene presente que su hija no se encontraba, hasta el momento de su detencin, a su cargo y menos ahora que la misma cuenta con varias personas de su crculo ntimo para recibir el afecto y los cuidados necesarios. De todos modos, ello no descarta el atendible inters de la quejosa en ocuparse de la salud de su hija, por lo que entiendo justo y razonable lo decidido por el tribunal a quo en el punto II de la parte dispositiva de la resolucin puesta en crisis, en cuanto resolvi ...AUTORIZAR a esta ltima a que, cada quince (15) das y bajo estrictas medidas de seguridad, VISITE a su hija Laura Patricia durante un lapso mximo de dos (2) horas en la institucin Marcelo J. Fitte... -confr. fs. 62 vta.-. En este sentido, observo que el a quo ha dado valor dirimente para denegar el beneficio solicitado, pues realiz una interpretacin armnica y razonable de las pruebas obrantes en autos, toda vez que de las mismas no puede sino concluirse que Laura Patricia Amarillo cuenta con adecuada contencin afectiva y mdica. IV. Por lo expuesto, propongo al acuerdo rechazar el recurso de casacin interpuesto por la defensa de Ayala de Amarillo, sin costas (arts. 530 y 532 del C.P.P.N.). El seor juez Gustavo M. Hornos dijo: Que adhiero a la solucin propuesta por el colega que lidera el acuerdo. El seor juez Augusto M. Diez Ojeda dijo: I. El tratamiento de la cuestin sometida aqu a estudio torna insoslayable recordar el criterio que, sobre la procedencia y mantenimiento de la prisin preventiva, sentara al emitir mi voto en los autos de esta Sala IV, AYALA, Jorge Daniel s/recurso de casacin, el que doy aqu por reproducido para evitar reiteraciones (causa Nro. 9007, rta. el 11/06/2008, Reg. Nro. 10.556; cuya doctrina fuera reiterada en las causas Nro. 9033, SASTRE, Leonardo Enrique s/recurso de casacin, rta. el 8/07/08, Reg. Nro. 10.714; causa Nro. 9043, ESTRADA GONZLEZ, Marco A. s/recurso de casacin, rta. el 24/06/08, Reg. Nro.10.596; causa Nro.9058, MUOZ, Celso David s/recurso de casacin, rta. el 24/07/08, Reg. Nro. 10.762; KRUGER, Roberto Orlando s/recurso de casacin causa Nro. 9032, rta. el 25/06/2008, Reg. Nro. 10.600, entre otras).

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Sustancialmente, all sostuve que las limitaciones a la libertad del imputado durante el proceso, previstas por los artculos 316 y 312, inc. 1, del C.P.P.N., no pueden extenderse ms all del estadio procesal para el que fueron legisladas pues, de otro modo, se vulneraran los principios de libertad, presuncin inocencia, juicio previo y dems estatuidos por los artculos 18 y 19 de la Constitucin Nacional, 7 y 8.2 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, 9 y 14.2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, 9 y 11.1 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, 25 y 26 de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre. Y que, las limitaciones impuestas por la normativa internacional exigen que las disposiciones de los arts. 312, 316 y 317, inc. 1, del C.P.P.N., sean interpretadas en concordancia con lo dispuesto por los arts. 280 y 319 del mismo cuerpo ritual. De tal exgesis, surge que si bien la posibilidad de imponer una determinada sancin penal puede resultar suficiente, tal como lo prevn los arts. 316 y 317, inc. 1, para sostener la prisin preventiva en las primeras etapas del proceso, debe sta, al tiempo que su duracin razonable transcurre, apoyarse tambin en circunstancias concretas que, adems de la imputacin de un delito determinado -cuya calificacin primaria no es necesariamente conclusiva-, revelen la indispensabilidad a que alude el art. 280 del ritual o los riesgos de fuga o entorpecimiento u obstruccin de la justicia a los que se refiere el art. 319 del C.P.P.N.. En ese orden de ideas, la doctrina que emana del reciente Fallo Plenario dictado por esta Cmara DIAZ BESSONE, Ramn Genaro s/ recurso de casacin (Plenario Nro. 13, rta. el 30/10/2008), estableci que ...no basta en materia de excarcelacin o eximicin de prisin para su denegacin la imposibilidad de futura condena de ejecucin condicional, o que pudiere corresponderle al imputado una pena privativa de la libertad superior a ocho aos (arts. 316 y 317, del C.P.P.N.), sino que deben valorarse en forma conjunta con otros parmetros tales como los establecidos en el art. 319 del ordenamiento ritual a los fines de determinar la existencia de riesgo procesal... (el resaltado me pertenece). II. Analizada la decisin impugnada, adelanto que, en atencin a las particulares circunstancias que presenta el caso bajo anlisis, habr de hacer lugar a la pretensin de la Defensa. Conforme surge del presente legajo de excarcelacin, en oportunidad de celebrarse la audiencia ordenada en el incidente de arresto domiciliario, la seora Fiscal General, doctor Mara Ins BENAVENTE, dictamin favorablemente al pedido de la asistencia tcnica del imputado. Para as concluir, la representante del Ministerio Pblico Fiscal manifest que las circunstancias del caso, producidas en la audiencia, la llevaban a variar el criterio sentado en el dictamen emitido y consider que la contencin psicolgica y material de AYALA DE AMARILLO revisten una ayuda imprescindible para la hija de la nombrada (cfr. fs. 61/61 vta.). En tales circunstancias, advierto que en el presente caso, el tribunal de mrito, se ha exorbitado en el ejercicio de su funcin, y especficamente en la evaluacin que realiza de los peligros procesales que supone como fundamento para rechazar el arresto domiciliario de la imputada. Ello es as toda vez que, no existiendo controversia entre lo solicitado por la Defensa y lo dictaminado por el representante del Ministerio Pblico Fiscal en la audiencia de mencin -fs. 61/61 vta.- cobran relevancia los principios que rigen al modelo de enjuiciamiento acusatorio, establecido por los arts. 18 y 75, inciso 22 de la Constitucin Nacional. Por un lado, las garantas de imparcialidad del juzgador y defensa en juicio, en orden a la separacin que debe existir entre las funciones de acusar y de juzgar; y por el otro lo previsto por el art. 120 de la C.N., que ubica al Ministerio Pblico Fiscal como rgano independiente, es decir, fuera del mbito del Poder Judicial y le confiere la funcin de parte, en representacin del inters social. Es que, la funcin que la Constitucin Nacional y la ley le atribuyen al Ministerio Pblico Fiscal no se trata de una mera funcin dogmtica concretada en una opinin legal sino que tiene a su cargo el ejercicio de la pretensin punitiva en todos sus aspectos posibilitando al propio tiem-

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po el ejercicio imparcial de la jurisdiccin. Ello no empece que s, en ejercicio del control de legalidad que tambin le compete, el juez hubiera advertido que el representante del Ministerio Pblico Fiscal, hubiera emitido su dictamen con tal dficit en la consideracin de las circunstancias de la causa o en un palmario apartamiento del texto legal que lo tornen infundado o arbitrario, pudo haber actuado en concordancia con lo dispuesto por el C.P.P.N., arts. 167, inciso 2 y 69. Ahora bien, no siendo este el caso, no puede el juez de intervencin sustituir las razones del Fiscal para restringir el derecho del imputado a permanecer en libertad durante la tramitacin del proceso. En esa inteligencia, habr de otorgar favorable acogida al reclamo de excarcelacin formulado por la recurrente, tal como lo manifestara el seor Fiscal al prestar conformidad con lo solicitado por la Defensa. III. En orden a lo antes manifestado, propongo al acuerdo HACER LUGAR al recurso de casacin interpuesto por la defensa de Mara M. AYALA DE AMARRILLO, sin costas, ANULAR la resolucin de fs. 62/63, en consecuencia, REMITIR las presentes actuaciones al Tribunal de origen a fin de que dicte una nueva resolucin conforme las pautas aqu establecidas. (C.P.P.N., arts. 471, 530 y 531). Tal es mi voto. Por ello, en mrito del acuerdo que antecede, el Tribunal, por mayora RESUELVE: RECHAZAR el recurso de casacin interpuesto a fs. 64/69 por la doctora Patricia M. Garnero, asistiendo a Mara Margarita Ayala de Amarillo, sin costas (arts. 530 y 531 del C.P.P.N.). Regstrese y remtase la causa al Tribunal Oral en lo Penal Econmico Nro. 2 de la Capital Federal, sirviendo la presente de muy atenta nota de envo. FDO.: AUGUSTO M. DIEZ OJEDA, MARIANO GONZLEZ PALAZZO, GUSTAVO M. HORNOS

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Chejmuse, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala I, Causa 12378, Reg. 15140, 21/12/09. Si no resulta indispensable la presencia del padre para el normal desarrollo del hijo discapacitado -pues se trata de un amputado de una pierna, que puede deambular autnomamente y cuenta con asistencia econmica y contencin emocional-, no corresponde hacer lugar al benecio.

Chejmuse, CNCP, 21/12/09 //la ciudad de Buenos Aires, Capital Federal de la Repblica Argentina, a los 21 das del mes de diciembre de 2009, se rene la Sala I de la Cmara Nacional de Casacin Penal, integrada por el doctor Ral R. Madueo como Presidente y los doctores Juan C. Rodrguez Basavilbaso y Juan E. Fgoli como Vocales, a los efectos de resolverle recurso de casacin interpuesto en esta causa registrada bajo el n 12.378, caratulada Chejmuse, Hctor Aurelio s/recurso de casacin, de cuyas constancias RESULTA: 1) Que el Tribunal Oral en lo Criminal n 19 resolvi no hacer lugar a la prisin domiciliaria de Hctor Aurelio Chejmuse. Contre esta resolucin de la defensa oficial interpuso recurso de casacin, el que fue concedido (fs. 36/51 y 52/53). 2) Que la recurrente fund la va impugnaticia impetrada en el inciso primero del artculo 456 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin. Sostuvo que el tribunal a quo al rechazar la concesin del beneficio impetrado habra inobservado o aplicado errneamente los arts. 1, 32 y ss. de la ley 24.660 (modificada por la ley 26.472); art. 10 del Cdigo Penal, arts. 341, y por analoga495, 502 y cc. Del Cdigo Procesal Penal de la Nacin; arts. 5, 6 y 17 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; art. 10, n 1 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; art. 16, n 3, de la Declaracin Universal de Derechos Humanos; y arts. 23, 24, n 1 y 10, n 3, del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.

Seal que el motivo de la solicitud de la prisin domiciliaria es la discapacidad que su hijo de 21 aos de edad habra sufrido en virtud de la amputacin de una pierna como consecuencia de un accidente automovilstico, a lo que se sumara el padecimiento de adiccin a las drogas. A ello agreg que, si bien su hijo no habra perdido contacto con su madre biolgica, el domicilio donde aqul actualmente se aloja (lugar de residencia de su actual esposa, Sra. Lizzi) se encontrara alejado del domicilio de su madre biolgica, y que a los fines de procurar un sustento econmico la Sra. Lizzi debe permanecer largo tiempo ausente trabajando, no pudiendo asistir como consecuencia de ello, las necesidades de R.; por otra parte, de similares caractersticas sera la situacin de la madre de los dos hijos de R., la que debe hacerse cargo de ellos, teniendo escasos recursos para ocuparse del nombrado. Por lo que conforme manifest la defensa, Chejmuse habra reemplazado la actuacin de la madre de R., ponindose en sus hombros la tarea de cuidarlo y lograr su recuperacin de su problema de adicciones. En virtud de lo reseado, entendi que resulta irrazonable la interpretacin restrictiva del art. 32, inciso f, de la misma Ley, toda vez que la dimensin constitucional de la norma lleva a extender sus alcances a la situacin de Chejmuse, que resulta anloga en razones a la que dio lugar a la previsin de la disposicin citada, an cuando revista la condicin de padre y no de madre. Por otra arte, indic que las resoluciones a las cuales se habra remitido el a quo seran ante-

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riores a la reforma introducida mediante la ley 26.472, por lo cual no existira correlacin con el planteo actual. Finalmente, resalt que la preservacin del vnculo familiar, el contacto con sus hijos y su educacin, constituyen derechos fundamentales inherentes a la persona, consagrados internacionalmente, cuya observancia fue comprometida por el Estado Nacional, otorgndoseles rango supremo. 3) Que luego de realizada la audiencia prevista en el artculo 454 en funcin de lo establecido en el artculo 465 bis del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, habiendo presentado breves notas la defensa pblica oficial, y habindose efectuado el sorteo para que los seores jueces emitan su voto del que result designado para hacerlo en primer trmino el doctor Ral R. Madueo y en segundo y tercer lugar los doctores Juan C. Rodrguez Basavilbaso y Juan E. Fgoli respectivamente- el Tribunal pas a deliberar (art. 469 del C.P.P.N.). El seor juez doctor Ral R. Madueo dijo: A fin de resolver la cuestin trada a estudio a este Tribunal corresponde en primer trmino recordar que el artculo 32 de la ley 24.660, modificado por la lay 26.472, rev que la prisin domiciliaria podr disponerse: f) a la madre de un nio menor de cinco (5) aos o de una persona con discapacidad, a su cargo.... De ello se desprende que el beneficio impetrado podr ser dispuesto cuando de los informes tcnicos se acredite el grado de discapacidad de la persona que se encuentra a su cargo, no pudiendo sta valerse por si misma, asimismo, deber tambin corroborarse la inexistencia de otra persona que pueda encargarse del cuidado del discapacitado mientras el imputado se encuentre privado de su libertad. Conforme el informe glosado en el presente incidente a fs. 10/17, R. C. padece la amputacin de su pierna izquierda como consecuencia de un accidente automovilstico, por otra parte, se informa que le es posible deambular por s slo mediante la utilizacin de las muletas correspondientes. En lo que respecta a la asistencia econmica, cabe mencionar que aqul reside con la esposa del imputado la que lo provee de los recursos econmicos necesarios para subsistir. En cuanto a la contencin emocional debe tenerse en consideracin que su madre biolgica residen en la localidad de Moreno y su novia e hijos en Madero, los cuales, segn surge del informe, lo visitan, asimismo, no puede dejar de soslayarse la contencin brindada por la Sra. Lizzi quien le ha facilitado su hogar para su recuperacin. En virtud de lo reseado ut supra entiendo que las necesidades de R.C. se encontraran satisfechas no resultando indispensable, en el presente caso, la presencia del padre para el normal desarrollo de R.C. Por lo que bajo la luz de las disposiciones legales mencionadas considero que no corresponde acceder a lo planteado teniendo en cuenta que no se cumplen los requisitos necesarios para otorgar la prisin domiciliaria al encausado no encuadrando la situacin de H. A. C. en la descripcin efectuada en el inc. F) del art. 32 de la ley 24.660. Por lo que propicio se rechace el recurso interpuesto por la defensa pblica oficial de H.A.C. Los seores jueces doctores Juan C. Rodrguez Basavilbaso y Juan E. Fgoli dijeron: Que adhieren al voto del doctor Madueo. Por ello, y en mrito al acuerdo que antecede, el Tribunal, por mayora, RESUELVE: Rechazar el recurso impetrado por la Defensa Pblica Oficial, asistiendo a H. A. C. con costas (artculos 470 a contrario sensu-, 530 y 531 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin). Notifquese, regstrese y remtase al tribunal de origen sirviendo la presente de atenta nota de envo.

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V
Prisin domiciliaria por esposa enferma

Bagnato, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala III, Causa 11331, Reg. 1833/09, 15/12/09 Es arbitraria la denegatoria del pedido de arresto domiciliario que consider que el art. 32 inc. f) ley 24.660 slo contempla la posibilidad de que la persona privada de la libertad sea mujer, pues dicha exgesis resulta restrictiva al dejar fuera situaciones en las cuales sea un hombre el que tenga a su cargo una persona con discapacidad, generando una situacin de discriminacin. La disidencia sostuvo que lo resuelto se ajust a los trminos expresos de la normativa aplicable.

REGISTRO N: 1833/09 ///la Ciudad de Buenos Aires, a los quince das del mes de noviembre del ao dos mil nueve, reunidos los integrantes de la Sala Tercera de la Cmara Nacional de Casacin Penal, Dres. Eduardo Rafael Riggi, ngela Ester Ledesma y Liliana E. Catucci, bajo la presidencia del primero de los nombrados, asistidos por la Secretaria de Cmara, Dra. Mara de las Mercedes Lpez Alduncin, con el objeto de dictar sentencia en la causa n 11.331, caratulada: Bagnato, Adolfo Humberto s/recurso de casacin, con la intervencin del representante del Ministerio Pblico ante esta Cmara, Dr. Ricardo Gustavo Wechsler y de la Sra. Defensora Pblica Oficial ante esta instancia, Dra. Laura Beatriz Pollastri, por la asistencia del imputado.

Efectuado el sorteo para que los Seores Jueces emitan su voto, result que deba observarse el orden siguiente: Catucci, Ledesma, Riggi. Y VISTOS Y CONSIDERANDO: La Seora Juez, Dra. Liliana Catucci, dijo: PRIMERO: Las presentes actuaciones llegan a conocimiento de este Tribunal en virtud del recurso de casacin interpuesto a fs. 61/76 por la defensa oficial, contra la decisin que no hizo lugar a la solicitud de prisin domiciliaria en favor del imputado (fs. 58 y vta.). Concedido el remedio intentado por auto de fs.101, las actuaciones quedaron radicadas ante esta Cmara.

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Celebrada la audiencia prevista por el artculo 465 bis del Cdigo Procesal Penal, en funcin del 454 y 455 ibdem (texto segn ley 26.374), el expediente qued en condiciones de ser resuelto. SEGUNDO: Con sustento en ambos incisos del art. 456 del C.P.P.N., la recurrente cuestion por arbitrariedad esa resolucin por carecer de la debida fundamentacin (art. 123 del C.P.P.N.). En sntesis, solicit que se incorpore a su asistido al rgimen de prisin domiciliaria conforme el art. 32, inc. f), de la ley 24.660. Fund su peticin en la circunstancia de que su cnyuge padece de una grave enfermedad y que no puede ser atendida por ningn familiar. TERCERO: Cabe adelantar que el recurso en examen no puede prosperar. Ello es as pues, el juez a quo fund debidamente la negativa en cuanto a que la norma hace referencia de la madre de un nio menor de cinco (5) aos de edad o de una persona con discapacidad a su cargo... y no del caso de autos. Por consiguiente, la decisin cuestionada no exhibe la arbitrariedad que se pregona, dado que el juez de ejecucin penal sujet su pronunciamiento a los trminos expresos de la normativa aplicable. De adverso a lo sostenido por la defensa, la decisin no adolece de error alguno; antes bien la inteligencia que se pretende contraviene los postulados que, con carcter excepcional, autorizan a modificar las condiciones de detencin comn. Por lo expuesto, propongo al Acuerdo rechazar el recurso de casacin interpuesto por la defensa oficial, con costas. La Seora Juez, ngela E. Ledesma, dijo: Que por los argumentos que a continuacin expondr he de adelantar que no comparto la solucin propuesta por la voz que lidera este acuerdo. El arresto domiciliario tiene como finalidad evitar que el encierro carcelario produzca un agravamiento de las condiciones personales y familiares de los que se encuentran privados de la libertad, fundamento que tiene un slido respaldo normativo supranacional, tal como lo ha sealado extensamente el recurrente. En ese sentido, entiendo que la resolucin impugnada incurre en una interpretacin arbitraria de la ley, al considerar que el art. 32 inc. f) de la ley 24.660 que reza El juez de ejecucin....podr disponer el cumplimiento de la pena impuesta en detencin domiciliaria.... f) a la madre de un nio menor de cinco (5) aos o de una persona con discapacidad a su cargo, slo contempla la posibilidad de que la persona privada de la libertad sea mujer. Dicha exgesis resulta restrictiva pues deja fuera situaciones en las cuales sea un hombre el que tenga a su cargo una persona con discapacidad, generando una situacin de discriminacin, contraria a la CN y al derecho convencional, art. 75. Inc. 22 de la CN y art. 1 de CADH, que establece que ...Los Estados Partes en esta Convencin se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo..... Ello as pues, en definitiva, lo que la norma contenida en la ley 24.660 pretende garantizar es que aquella relacin de dependencia no se quiebre, ms all del gnero de la persona privada de la libertad. Al mismo tiempo, cabe recordar que el instituto del arresto domiciliario es una modalidad de cumplimiento diferente del encierro carcelario sin que ello pueda ser considerado como un beneficio, dado que nos encontramos ante un derecho, cuyo valor esencial es la dignidad humana y evitar que la prisin deteriore las relaciones familiares. Por otro lado, se advierte que el Tribunal resolvi rechazar las medidas solicitadas por el Ministerio Pblico Fiscal, las que a mi entender resultan esenciales para resolver la pretensin de la defensa, por lo menos, las que se refieren a confeccionar los informes socio-ambientales vinculados a la situacin que atraviesa la esposa del interno y si la misma se encuentra a cargo de algn familiar. De esta manera, considero que en la resolucin recurrida el juez realiz una interpretacin

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arbitraria de la ley y resolvi sin contar con los elementos probatorios necesarios para arribar a una decisin razonada, motivo por el cual debe ser anulada y, en consecuencia, propongo al acuerdo remitir los presentes actuados, para que otro juez, resuelva si la cuestin planteada encuadra en el supuesto legal, previa coleccin de los informes oportunamente solicitados. Tal es mi voto. El Seor Juez, Dr. Eduardo Rafael Riggi, dijo: Compartimos los argumentos desarrollados por la doctora ngela Ester Ledesma en su voto y, consecuentemente, expedimos el nuestro en el mismo sentido. Por ello, en mrito al resultado habido en la votacin que antecede, el Tribunal RESUELVE: HACER LUGAR al recurso de casacin interpuesto, SIN COSTAS, ANULAR la resolucin de fs. 61/76, y en consecuencia, remitir las actuaciones a la Secretara General de este tribunal a fin de que desinsacule un nuevo juez de ejecucin a fin de que resuelva si la cuestin planteada encuadra en el supuesto legal, previa coleccin de los informes oportunamente solicitados (arts. 456, 471, 530 y ccs. del C.P.P.N.). Regstrese, hgase saber, y cmplase con la remisin ordenada, previo envo de copia de lo aqu resuelto al Juzgado Nacional de Ejecucin Penal n 3 para su conocimiento. Sirva la presente de atenta nota de envo. Fdo: Eduardo R. Riggi- ngela E. LedesmaLiliana E. Catucci.Ante m: Mara de las Mercedes Lpez Alduncin. Secretaria de Cmara.-

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Ley 26.364 Ley 26.472

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Trata de personas. Ley 26.364. Prevencin, sancin y asistencia a sus vctimas

B.O. 30/04/08 Ley 26.364 PREVENCION Y SANCION DE LA TRATA DE PERSONAS Y ASISTENCIA A SUS VICTIMAS Disposiciones Generales. Derechos de las Vctimas. Disposiciones Penales y Procesales. Disposiciones Finales. Sancionada: Abril 09 de 2008 Promulgada: Abril 29 de 2008 El Senado y Cmara de Diputados de la Nacin Argentina reunidos en Congreso, etc. Sancionan con fuerza de Ley: PREVENCION Y SANCION DE LA TRATA DE PERSONAS Y ASISTENCIA A SUS VICTIMAS TITULO I. DISPOSICIONES GENERALES ARTCULO 1 Objeto. La presente ley tiene por objeto implementar medidas destinadas a prevenir y sancionar la trata de personas, asistir y proteger a sus vctimas. ARTCULO 2 Trata de mayores de DIECIOCHO (18) aos. Se entiende por trata de mayores la captacin, el transporte y/o traslado ya sea dentro del pas, desde o hacia el exterior, la acogida o la recepcin de personas mayores de DIECIOCHO (18) aos de edad, con fines de explotacin, cuando mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier medio de intimidacin o coercin, abuso de autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima, aun cuando existiere asentimiento de sta. ARTCULO 3 Trata de menores de DIECIOCHO (18) aos. Se entiende por trata de menores el ofrecimiento, la captacin, el transporte y/o traslado ya sea dentro del pas, desde o hacia el exterior, la acogida o la recepcin de personas menores de DIECIOCHO (18) aos de edad, con fines de explotacin. Existe trata de menores aun cuando no mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier medio de intimidacin o coercin, abuso de autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima. El asentimiento de la vctima de trata de personas menores de DIECIOCHO (18) aos no tendr efecto alguno. ARTCULO 4 Explotacin. A los efectos de la presente ley, existe explotacin en cualquiera de los siguientes supuestos: a) Cuando se redujere o mantuviere a una persona en condicin de esclavitud o servidumbre o se la sometiere a prcticas anlogas; b) Cuando se obligare a una persona a realizar trabajos o servicios forzados; c) Cuando se promoviere, facilitare, desarrollare o se obtuviere provecho de cualquier forma de

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Anexos
comercio sexual; d) Cuando se practicare extraccin ilcita de rganos o tejidos humanos. ARTCULO 5 No punibilidad. Las vctimas de la trata de personas no son punibles por la comisin de cualquier delito que sea el resultado directo de haber sido objeto de trata. Tampoco les sern aplicables las sanciones o impedimentos establecidos en la legislacin migratoria cuando las infracciones sean consecuencia de la actividad desplegada durante la comisin del ilcito que las damnificara. TITULO II. DERECHOS DE LAS VICTIMAS ARTCULO 6 Derechos. Las vctimas de la trata de personas tienen derecho a: a) Recibir informacin sobre sus derechos en un idioma que comprendan, y en forma accesible a su edad y madurez; b) Recibir alojamiento apropiado, manutencin, alimentacin suficiente e higiene personal adecuada; c) Contar con asistencia psicolgica, mdica y jurdica gratuitas; d) Prestar testimonio en condiciones especiales de proteccin y cuidado; e) La proteccin frente a toda posible represalia contra su persona o su familia, pudindose incorporar al programa nacional de proteccin de testigos en las condiciones previstas en la Ley N 25.764. f) La adopcin de las medidas necesarias para garantizar su integridad fsica y psicolgica; g) Ser informadas del estado de las actuaciones, de las medidas adoptadas y de la evolucin del proceso; h) Ser odas en todas las etapas del proceso; i) La proteccin de su identidad e intimidad; j) Permanecer en el pas, de conformidad con la legislacin vigente, y a recibir la documentacin o constancia que acredite tal circunstancia; k) Que se les facilite el retorno al lugar en el que estuviera asentado su domicilio; l) Acceder de manera voluntaria y gratuita a los recursos de asistencia. En el caso de nios, nias y adolescentes, adems de los derechos precedentemente enunciados, se garantizar que los procedimientos reconozcan sus necesidades especiales que implican la condicin de ser un sujeto en pleno desarrollo de la personalidad. En ningn caso podrn ser sometidos a careos. Las medidas de proteccin de derechos aplicables no podrn restringir sus derechos y garantas, ni implicar privacin de su libertad. Se procurar la reintegracin a su familia nuclear o ampliada o a su comunidad. ARTCULO 7 Alojamiento de las vctimas. En ningn caso se alojar a las vctimas de la trata de personas en crceles, establecimientos penitenciarios, policiales o destinados al alojamiento de personas detenidas, procesadas o condenadas.

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ARTICULO 8 Derecho a la privacidad y reserva de identidad. En ningn caso se dictarn normas que dispongan la inscripcin de las vctimas de la trata de personas en un registro especial, o que les obligue a poseer un documento especial, o a cumplir algn requisito con fines de vigilancia o notificacin. Se proteger la privacidad e identidad de las vctimas de la trata de personas. Las actuaciones judiciales sern confidenciales. Los funcionarios intervinientes debern preservar la reserva de la identidad de aqullas. ARTCULO 9 Representantes diplomticos y consulares. Es obligacin de los representantes diplomticos y consulares de la Nacin en el extranjero proveer a la asistencia de los ciudadanos argentinos que, hallndose fuera del pas, resultaren vctimas de los delitos descriptos en la presente ley, y facilitar su retorno al pas, si as lo pidieren. TITULO III. DISPOSICIONES PENALES Y PROCESALES ARTCULO 10. Incorprase como artculo 145 bis del Cdigo Penal, el siguiente: Artculo 145 bis: El que captare, transportare o trasladare, dentro del pas o desde o hacia el exterior, acogiere o recibiere personas mayores de dieciocho aos de edad, cuando mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, abuso de autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima, con fines de explotacin, ser reprimido con prisin de TRES (3) a SEIS (6) aos. La pena ser de CUATRO (4) a DIEZ (10) aos de prisin cuando: 1. El autor fuere ascendiente, cnyuge, afn en lnea recta, hermano, tutor, persona conviviente, curador, encargado de la educacin o guarda, ministro de algn culto reconocido o no, o funcionario pblico; 2. El hecho fuere cometido por TRES (3) o ms personas en forma organizada; 3. Las vctimas fueren TRES (3) o ms. ARTCULO 11. Incorprase como artculo 145 ter del Cdigo Penal, el siguiente: Artculo 145 ter: El que ofreciere, captare, transportare o trasladare, dentro del pas o desde o hacia el exterior, acogiere o recibiere personas menores de DIECIOCHO (18) aos de edad, con fines de explotacin, ser reprimido con prisin de CUATRO (4) a DIEZ (10) aos. La pena ser de SEIS (6) a QUINCE (15) aos de prisin cuando la vctima fuere menor de TRECE (13) aos. En cualquiera de los supuestos anteriores, la pena ser de DIEZ (10) a QUINCE (15) aos de prisin, cuando: 1. Mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, abuso de autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima; 2. El autor fuere ascendiente, cnyuge, afn en lnea recta, hermano, tutor, persona conviviente, curador, encargado de la educacin o guarda, ministro de algn culto reconocido o no, o funcionario pblico; 3. El hecho fuere cometido por TRES (3) o ms personas en forma organizada;

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Anexos
4. Las vctimas fueren TRES (3) o ms. ARTCULO 12. Sustityese el artculo 41 ter del Cdigo Penal, por el siguiente: Artculo 41 ter: Las escalas penales previstas en los artculos 142 bis, 145 bis, 145 ter y 170 de este Cdigo podrn reducirse en un tercio del mximo y en la mitad del mnimo respecto de los partcipes o encubridores que, durante la sustanciacin del proceso o antes de su iniciacin, proporcionen informacin que permita conocer el lugar donde la vctima se encuentra privada de su libertad, o la identidad de otros partcipes o encubridores del hecho, o cualquier otro dato que posibilite su esclarecimiento. En caso de corresponder prisin o reclusin perpetua, podr aplicarse prisin o reclusin de OCHO (8) a QUINCE (15) aos. Slo podrn gozar de este beneficio quienes tengan una responsabilidad penal inferior a la de las personas a quienes identificasen. ARTCULO 13. Sustityese el inciso e) del apartado 1) del artculo 33 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, por el siguiente: e) Los previstos por los artculos 142 bis, 145 bis, 145 ter, 149 ter, 170, 189 bis (1), (3) y (5), 212 y 213 bis del Cdigo Penal. ARTICULO 14. Sern aplicables las disposiciones de los artculos 132 bis, 250 bis y 250 ter del Cdigo Procesal Penal de la Nacin. ARTCULO 15. Sustityese el artculo 119 de la Ley N 25.871, por el siguiente: Artculo 119: Ser reprimido con prisin o reclusin de DOS (2) a OCHO ( 8 ) aos el que realice las conductas descriptas en el presente captulo empleando violencia, intimidacin o engao o abusando de la necesidad o inexperiencia de la vctima. ARTCULO 16. Sustityese el artculo 121 de la Ley N 25.871, por el siguiente: Artculo 121: Las penas establecidas en el presente captulo se agravarn de CINCO (5) a QUINCE (15) aos cuando se hubiere puesto en peligro la vida, la salud o la integridad de los migrantes o cuando la vctima sea menor de edad; y de OCHO (8) a VEINTE (20) aos cuando el trfico de personas se hubiere efectuado con el objeto de cometer actos de terrorismo, actividades de narcotrfico o lavado de dinero. ARTCULO 17. Derganse los artculos 127 bis y 127 ter del Cdigo Penal. TITULO IV. DISPOSICIONES FINALES ARTCULO 18. Presupuesto. El Presupuesto General de la Nacin incluir las partidas necesarias para el cumplimiento de las disposiciones de la presente ley. ARTCULO 19. Reglamentacin. Esta ley ser reglamentada en un plazo mximo de SESENTA (60) das contados a partir de su promulgacin.

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Comunquese al Poder Ejecutivo. DADA EN LA SALA DE SESIONES DEL CONGRESO ARGENTINO, EN BUENOS AIRES, EL DIA NUEVE DE ABRIL DEL AO DOS MIL OCHO. REGISTRADO BAJO EL N 26.364 EDUARDO A. FELLNER. JULIO CESAR C. COBOS. Marta A. Luchetta. Juan J. Canals. Decreto 729/2008 Bs. As., 29/04/2008 POR TANTO: Tngase por Ley de la Nacin N 26.364 cmplase, comunquese, publquese, dse a la Direccin Nacional del Registro Oficial y archvese. FERNANDEZ DE KIRCHNER. Alberto A. Fernndez. Anbal D. Fernndez.

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LEY 26472
Ejecucin de la pena privativa de la libertad -- Prisin domiciliaria -- Prisin discontinua y semidetencin -- Detencin domiciliaria -- Sustitucin del art. 502 del Cdigo Procesal Penal -- Sustitucin del art. 10 del Cdigo Penal -- Modificacin de la ley 24.660. Sancin: 17/12/2008 Promulgacin: 12/01/2009 BOLETIN OFICIAL 20/01/2009 ARTICULO 1 - Modifcase el artculo 32 de la Ley 24.660, el que quedar redactado de la siguiente manera: El Juez de ejecucin, o juez competente, podr disponer el cumplimiento de la pena impuesta en detencin domiciliaria: a) Al interno enfermo cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario le impida recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia y no correspondiere su alojamiento en un establecimiento hospitalario; b) Al interno que padezca una enfermedad incurable en perodo terminal; c) Al interno discapacitado cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario es inadecuada por su condicin implicndole un trato indigno, inhumano o cruel; d) Al interno mayor de setenta (70) aos; e) A la mujer embarazada; f) A la madre de un nio menor de cinco (5) aos o de una persona con discapacidad, a su cargo. ARTICULO 2 - Modifcase el artculo 33 de la Ley 24.660, el que quedar redactado de la siguiente manera: La detencin domiciliaria debe ser dispuesta por el juez de ejecucin o competente. En los supuestos a), b) y c) del artculo 32, la decisin deber fundarse en informes mdico, psicolgico y social. El juez, cuando lo estime conveniente, podr disponer la supervisin de la medida a cargo de un patronato de liberados o de un servicio social calificado, de no existir aqul. En ningn caso, la persona estar a cargo de organismos policiales o de seguridad. ARTICULO 3 - Modifcase el artculo 35 de la Ley 24.660, el que quedar redactado de la siguiente manera: El juez de ejecucin o competente, a pedido o con el consentimiento del condenado, podr disponer la ejecucin de la pena mediante la prisin discontinua y semidetencin, cuando: a) Se revocare la detencin domiciliaria; b) Se convirtiere la pena de multa en prisin, segn lo dispuesto en el artculo 21, prrafo 2 del Cdigo Penal; c) Se revocare la condenacin condicional prevista en el artculo 26 del Cdigo Penal por incumplimiento de las reglas de conducta establecidas en el artculo 27 bis del Cdigo Penal; d) Se revocare la libertad condicional dispuesta en el artculo 15 del Cdigo Penal, en el caso que el condenado haya violado la obligacin de residencia;

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Anexos
e) La pena privativa de libertad, al momento de la sentencia definitiva, no sea mayor de seis meses de efectivo cumplimiento. ARTICULO 4 - Modifcase el artculo 10 del Cdigo Penal, el que quedar redactado de la siguiente manera: Podrn, a criterio del juez competente, cumplir la pena de reclusin o prisin en detencin domiciliaria: a) El interno enfermo cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario le impide recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia y no correspondiere su alojamiento en un establecimiento hospitalario; b) El interno que padezca una enfermedad incurable en perodo terminal; c) El interno discapacitado cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario es inadecuada por su condicin implicndole un trato indigno, inhumano o cruel; d) El interno mayor de setenta (70) aos; e) La mujer embarazada; f) La madre de un nio menor de cinco (5) aos o de una persona con discapacidad a su cargo. ARTICULO 5 - Modifcase el artculo 502 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, el que quedar redactado de la siguiente manera: El juez de ejecucin o competente, cuando lo estime conveniente, podr disponer la supervisin de la medida a cargo de un patronato de liberados o de un servicio social calificado, de no existir aqul. En ningn caso, la persona estar a cargo de organismos policiales o de seguridad. ARTICULO 6 - Comunquese al Poder Ejecutivo. DADA EN LA SALA DE SESIONES DEL CONGRESO ARGENTINO, EN BUENOS AIRES, A LOS DIECISIETE DAS DEL MES DE DICIEMBRE DEL AO DOS MIL OCHO. - REGISTRADO BAJO EL N 26.472 JOSE J. B. PAMPURO. - EDUARDO A. FELLNER. - Enrique Hidalgo. - Juan H. Estrada.