Embargo de Cuentas y Depsitos Cules son los lmites de la autoridad?

A partir de 2010 la actividad de embargo de cuentas y depsitos en bancos y otras instituciones financieras (embargo a cuentas) por parte del SAT se ha incrementado de manera considerable. Sobre esto, la autoridad ha hecho desplante de seguridad en comentarios pblicos, asegurando la efectividad de esos actos y la agilidad con que han actuado desde la reforma al Cdigo Fiscal de 2010 relacionada con este tema. Asegura la autoridad que han logrado ms de 16,000 embargos en poco ms de un ao, gracias a la nueva normatividad que se adecu para esos efectos, as como porque ahora los embargos a cuentas se realizan de manera automtica. Por parte del contribuyente, existe preocupacin por el posible uso indebido y arbitrario de las facultades otorgadas a las autoridades en ese rubro. Hasta dnde puede actuar la autoridad y embargar cuentas de los contribuyentes? ante estos actos el contribuyente no tiene defensa? Aun tenindola, es sta eficiente? Afortunadamente, el fisco tiene diversos lmites y reglas que respetar en el caso de embargo de cuentas; adems, estas reglas estn diseadas estrictamente para frenar actos evasivos, tcticas ilegales de retraso de pago de crditos, incumplimiento de obligaciones fiscales o inclusive la desaparicin del propio deudor ante la inminente actuacin del fisco en su contra. En pocas palabras, resulta casi imposible que el SAT tenga fundamentos legales para embargar cuentas de manera automtica a un contribuyente que cumple de manera constante con sus obligaciones fiscales y que adems se encuentra localizable de forma permanente en su domicilio o establecimiento. Cules son los supuestos para que el fisco S pueda embargar cuentas? Existen cinco supuestos en que la autoridad puede realizar el embargo de cuentas: Embargo precautorio Aseguramiento de bienes Crditos exigibles Crditos firmes Cambio de garanta Slo en el embargo precautorio y en el aseguramiento de bienes, la autoridad puede embargar cuentas sin que exista previa notificacin al contribuyente. En los restantes casos es necesario que se cumplan diversos requisitos y notificaciones al deudor, as como respetar los plazos establecidos en ley, para que la autoridad pueda realizar el embargo de cuentas.

Jess Urquiaga No. 26 oficina 2, Del Valle, 03100, Benito Jurez, Mxico, Distrito Federal, informacion@bsamx.com

Primera Conclusin: El fisco no puede embargar cuentas en automtico, pues siempre debe notificar al deudor previamente sobre posibles irregularidades en el cumplimiento de sus obligaciones fiscales que redunden en el embargo de cuentas, excepto en el caso del embargo precautorio o el aseguramiento de bienes. Embargo precautorio El embargo precautorio se realiza cuando la autoridad sospecha de que el contribuyente tiene intenciones de evadir el pago de un crdito fiscal que todava no es exigible, pero que ha sido determinado por el propio contribuyente o por la autoridad en el ejercicio de sus facultades de comprobacin (auditora o revisin). Esta figura est diseada para que la autoridad fiscal frene o prevea maniobras dilatorias o evasivas de los contribuyentes que tengan la intencin de no cubrir inminentes crditos fiscales que sern exigibles en un momento dado, por lo que en estricta teora un contribuyente que cumple regularmente con sus obligaciones fiscales no debe ser sujeto de este tipo de embargos, mxime que esa clase de secuestro de bienes responde a una facultad discrecional que debe ser siempre fundada y motivada en derecho. El embargo precautorio ha sido declarado inconstitucional por la Suprema Corte y su defensa inmediata es el amparo indirecto. Igualmente, es posible obtener la

suspensin del acto con objeto de que las cuentas queden nuevamente bajo el control del contribuyente. Por lo tanto, el embargo de cuentas puede darse a travs del embargo precautorio, pero solamente cuando: Existe un crdito fiscal determinado por el contribuyente o la autoridad en el ejercicio de sus facultades de comprobacin. El crdito no sea todava exigible. A juicio de la autoridad (cosa que deber comprobar) el contribuyente d indicios de que pueda evadir el pago del futuro crdito fiscal exigible. Por otra parte, estos requisitos demuestran que en el caso del embargo precautorio, el embargo de cuentas no debe ser de inmediato y de manera sorpresiva para el contribuyente, dado que previamente el deudor tendr que haberse enterado de la existencia del posible crdito o de la actuacin fiscalizadora de la autoridad. Segunda Conclusin: El embargo precautorio es una medida que slo puede aplicarse cuando a juicio de la autoridad hay indicios de que el contribuyente realice maniobras para evadir el pago de un crdito fiscal; adems, slo aplica cuando existe ya un crdito fiscal, pero todava no es exigible.

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Aseguramiento de bienes El aseguramiento de bienes, que tambin es un embargo, nace como consecuencia de la declaracin de la Corte sobre la inconstitucionalidad del embargo precautorio. Su objeto es embargar bienes o negociaciones para presionar al contribuyente a que, entre otras cosas, i) permita el desarrollo de un revisin sin obstaculizarla, ii) no desaparezca u oculte o dilapide sus bienes y iii) proporcione la contabilidad del negocio cuando se le solicita. En pocas palabras, el aseguramiento de bienes tiene lugar cuando las autoridades encuentran obstculos por parte de los contribuyentes a quienes se est realizando una revisin, por lo que para que el aseguramiento surta efectos es necesario que el contribuyente, de alguna manera, obstaculice el trabajo de las autoridades para desarrollar la revisin; por el contrario, cuando el contribuyente no cae en ninguno de esos supuestos de dilacin o estorbo, la autoridad no estar facultada para ordenar el aseguramiento de bienes. En otras palabras, si el contribuyente le permite a la autoridad fiscalizadora el desarrollo de sus facultades de revisin, no existirn motivos legales para que sta realice el aseguramiento de bienes del contribuyente revisado o a revisar. Al igual que en el caso del embargo precautorio, el amparo indirecto es viable ante el aseguramiento de bienes. Igualmente, es posible obtener la suspensin del acto con objeto de que las cuentas queden nuevamente en el control del contribuyente. Tercera Conclusin: Semejante al caso del embargo precautorio, el embargo de cuentas a travs de la figura del aseguramiento de bienes slo se podr dar cuando se est llevando a cabo una revisin por parte de las autoridades, o est por iniciarse una, y el contribuyente obstaculice su desarrollo, por lo que previo al aseguramiento existirn ciertos actos previamente identificables por el contribuyente. Crditos exigibles y crditos firmes Un crdito exigible es aquel que ya puede ser cobrado al deudor y que adems no ha sido garantizado por el mismo. La diferencia con los crditos fiscales firmes es que estos ltimos, adems de ser exigibles, ya no pueden ser impugnados o ya se obtuvo sentencia firme y definitiva sobre el crdito, no pudiendo negarse o impugnar la resolucin de la autoridad; as pues, un crdito no garantizado y que ya es pagadero, pero que ha sido impugnado en tribunales, ser un crdito exigible, pero que todava no adquiere la calidad de firme; asimismo, un crdito que s se garantiz en su momento pero que no se impugn, adquirir la calidad de firme cuando se cumplan con todas las etapas del procedimiento administrativo de ejecucin (PAE) y no exista otro plazo que evite hacer efectivo el crdito debido.

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A los sujetos de crditos exigibles se les aplica el PAE, el cual consta de diversos plazos y etapas. As pues, un crdito exigible se podr cobrar de inmediato por las autoridades y en caso de que el deudor no demuestre el pago o pague en ese momento, la autoridad deber embargar bienes o la negociacin del deudor; sin embargo, debe recordarse que para llegar al embargo, previamente se debi de haber notificado al deudor sobre el crdito fiscal, quien forzosamente debi de haber contado con plazo para garantizar el inters fiscal de 15 o 30 das hbiles, sin dejar de considerar el plazo de 45 das hbiles para impugnar el crdito correspondiente o inclusive el de cinco meses, si se opta por el recurso de revocacin ante el propio SAT. Slo una vez que se cumplan estos plazos, la autoridad podr comenzar el PAE, pues como comentamos, slo pueden embargarse bienes cuando se est en presencia de crditos fiscales exigibles, es decir, crditos cobrables y no garantizados, lo que implica que los plazos antes mencionados se debieron de haber consumido para llegar a esta etapa procedimental. Por lo tanto, en el caso de crditos exigibles es claro que los deudores contaron con plazo suficiente para impugnar y garantizar el crdito, lo que hubiera impedido el embargo de bienes por parte de la autoridad. Slo ante la inactividad del deudor ante tales actos (no impugnar ni garantizar el inters fiscal), seguirn vigentes las facultades de la autoridad para embargar bienes, incluidos las cuentas o depsitos bancarios o aquellos realizados ante otras instituciones financieras.

Como antes se mencion, el crdito firme es aquel que ya nada puede hacer el deudor para evitar su cobro. De igual manera que en el caso de los crditos exigibles, la autoridad que se encuentre ante un crdito firme slo podr embargar cuentas cuando se haya cumplido con todos los plazos previos al cobro del crdito y que hubieran dado la oportunidad al deudor de i) garantizar el crdito pretendido e ii) impugnar la resolucin que lo contenga, por lo que, nuevamente, no puede haber sorpresa del deudor ante el embargo en esas condiciones, as como tampoco la actuacin de la autoridad ser en automtico y sin que exista conocimiento del deudor de la causa que origina su actuar. Nuevamente, el amparo es la va ideal para llevar a cabo la impugnacin de un embargo ejecutivo (i.e. embargo dentro del PAE), siendo igualmente aplicable la figura de la suspensin del acto reclamado como se ha mencionado en supuestos anteriores. Cuarta Conclusin: Hasta que no se cumplan con plazos y oportunidades para que el deudor garantice el inters fiscal e impugne la resolucin que contenga el crdito, el fisco no podr embargar cuentas a travs del embargo ejecutivo en el PAE. Cambio de garanta Slo en el caso de crditos firmes, la autoridad ejecutora tendr facultad de cambiar, de manera unilateral, la garanta otorgada por el deudor a el embargo de cuentas, cuando

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originalmente se hubiera garantizado mediante bien mueble o inmueble, ttulos valor o de crdito, obligacin solidaria de tercero o a travs de embargo administrativo; por el contrario, la garanta no ser sustituida por el embargo de cuentas cuando se haya otorgado a travs de fianza, depsitos en efectivo o valores financieros. En nuestra opinin esta facultad de la autoridad es claramente inconstitucional, por lo que en su caso se podr impugnar de inmediato en va de amparo bajo semejantes condiciones que en los casos anteriores. Consideraciones Finales 1. Los contribuyentes que normalmente cumplen con sus obligaciones fiscales y no obstaculizan el desarrollo de las revisiones de la autoridad, no caen en los supuestos de los embargos precautorios ni del aseguramiento de bienes. No obstante, es posible

acudir al amparo y solicitar la suspensin del acto para lograr que de inmediato se restituyan las cuentas secuestradas a su tenedor original. 2. El embargo de cuentas nunca puede ser en automtico y de manera sorpresiva para el contribuyente, por lo que de realizarse de esa manera se estar en presencia de actos ilegales totalmente combatibles en va litigiosa. 3. Previo a un embargo, los contribuyentes, por regla general, cuentan con plazo para garantizar el inters fiscal, as como para impugnar las resoluciones que contengan crditos a su cargo. 4. Aun realizado el embargo de cuentas, el contribuyente tiene la posibilidad de impugnar ese acto ante tribunales y solicitar la suspensin del acto para efectos de que las cuentas permanezcan bajo el control del particular.

Atentamente. Jos Luis Rodrguez H. Presidente Ejecutivo

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