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2011

Exame da Ordem dos Advogados do Brasil


Anotaes de aula
Curso Intensivo Modular do Complexo Educacional Damsio. Curso preparatrio para o Exame da Ordem dos Advogados do Brasil Exame 2011.2. Anotaes de aula de Leonardo Sakaki.

Leonardo Sakaki Complexo Educacional Damsio de Jesus

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NDICE

DICAS DE ESTUDOS PARA EXAME DA OAB ..................................................................................................... 3 TICA PROFISSIONAL ..................................................................................................................................... 7 DIREITO ADMINISTRATIVO ...........................................................................................................................33 DIREITO CONSTITUCIONAL ...........................................................................................................................74 DIREITO TRIBUTRIO ................................................................................................................................. 110 DIREITO DO TRABALHO .............................................................................................................................. 133 DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO ......................................................................................................... 156 DIREITO PENAL .......................................................................................................................................... 181 DIREITO PROCESSUAL PENAL ...................................................................................................................... 213 DIREITO CIVIL ............................................................................................................................................. 240 DIREITO PROCESSUAL CIVIL ........................................................................................................................ 292 DIREITO DO CONSUMIDOR......................................................................................................................... 335 DIREITO EMPRESARIAL ............................................................................................................................... 344 ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE............................................................................................... 367 DIREITO AMBIENTAL .................................................................................................................................. 380 DIREITOS HUMANOS .................................................................................................................................. 389 DIREITO INTERNACIONAL ........................................................................................................................... 396

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Leonardo Sakaki Exame OAB FGV |3 DICAS DE ESTUDOS PARA EXAME DA OAB Workshop realizado pelos professores do Complexo Educacional Damsio de Jesus. Vdeos disponveis em: http://www.youtube.com/user/damasiodejesus 1 Diviso das questes do Exame da OAB Questes 12 3 2 7 2 6 7 6 2 5 4 2 5 6 6 5 80 Percentual 15 3,75 2,5 8,75 2,5 7,5 8,75 7,5 2,5 6,25 5 2,5 6,25 7,5 7,5 6,25 100

Disciplina tica Profissional Direitos Humanos Direito Internacional Direito Constitucional ECA Direito Administrativo Direito Civil Direito Processual Civil Direito do Consumidor Direito Empresarial Direito Tributrio Direito Ambiental Direito Penal Direito Processual Penal Direito Processual do Trabalho Direito do Trabalho Total

As disciplinas em vermelho so as que devemos nos empenhar mais, pela quantidade de questes contidas no exame. 1.1 Matrias pequenas Questes 2 2 2 2 8 Percentual 2,5 2,5 2,5 2,5 10

Disciplina Direito Internacional ECA Direito do Consumidor Direito Ambiental Total

No perder tempo estudando com o livro. Estudar apenas pelo caderno. A expectativa que apenas com a aula acerte-se, pelo menos, 4 questes, ou seja, metade.

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1.2

Matrias mdias Questes 12 3 6 5 5 6 7 4 48 Percentual 15 18,75 3,75 7,5 13,75 6,25 6,25 7,5 27,5 8,75 5 60

Disciplina tica Profissional Direitos Humanos Direito Processual do Trabalho Direito do Trabalho Direito Empresarial Direito Administrativo Direito Constitucional Direito Tributrio Total

So mdias pelo tamanho do contedo. Disciplina tica Profissional Direitos Humanos Direito Processual do Trabalho Direito do Trabalho Total Questes 12 3 6 5 26 Percentual 15 3,75 7,5 6,25 32,5

Apenas nessas 4 disciplinas demonstradas acima esto 32,5% das questes do Exame, ou seja, das questes. Ento so nessas disciplinas que devero estar concentrados os estudos. 1.3 Matrias grandes Disciplina Direito Civil Direito Processual Civil Direito Penal Direito Processual Penal Total Questes 7 6 5 6 24 Percentual 8,75 7,5 6,25 7,5 30

A percentagem da prova muito pequena para uma grande quantidade de matria.

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1.4

Concentrao dos estudos Questes 12 3 6 5 5 6 7 4 48 Percentual 15 3,75 32,5 7,5 6,25 6,25 7,5 27,5 8,75 5 60

Disciplina tica Profissional Direitos Humanos Direito Processual do Trabalho Direito do Trabalho Direito Empresarial Direito Administrativo Direito Constitucional Direito Tributrio Total

So essas disciplinas que fazem a diferena. So nessas disciplinas que os estudos devero estar concentrados. E as questes das matrias pequenas e grandes? Muita ateno na aula + reviso das anotaes de aula.

Base da prova

Base da prova Legislao Doutrina jurisprudncia (Smulas e OJs)

60% 30% 10%

O estudo deve partir da lei, mas no deve ficar apenas na lei.

3 3.1

Como resolver questes objetivas Por onde comear a prova

Responder pela ordem das questes dispostas na prova. Procurar a diviso por matria Vantagem: ateno nas disciplinas indicadas no tpico 1.4 Desvantagem: tempo utilizado para fazer isso. 3.2 Tipos de questes http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Questes com situaes hipotticas. Questes com " correto/incorreto afirmar". Questes com lacunas. Questes V ou F. Quanto mais longa for a questo, mais fcil a questo. O tema normalmente fcil, e o examinador tem como objetivo que o examinando se perca e se confunda com os dados. 3.3 Hora de passar para o gabarito

No final da prova nos 30 minutos finais. No mudar alternativas. Ateno para no pular. 3.4 Estudar questes

Contedos repetidos. Fixao da teoria. Termmetro do aprendizado.

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Leonardo Sakaki Exame OAB FGV |7 TICA PROFISSIONAL

Cdigo de tica no lei, mas podemos ser processados por violao ao cdigo, visto que o art. 33 da EAOAB vincula, obrigando os advogados a obedecerem. 4 Legislao

EAOAB (Lei 8.906/94) 70% das questes, sendo direitos do advogado o mais importante CED RGEAOAB Poucas questes Ateno: tica so 12 das 80 questes, ou seja, 15% do exame.

Atividade de advocacia
Art. 1 So atividades privativas de advocacia: I - a postulao a rgo do Poder Judicirio e aos juizados especiais; II - as atividades de consultoria, assessoria e direo jurdicas. 1 No se inclui na atividade privativa de advocacia a impetrao de habeas corpus em qualquer instncia ou tribunal. 2 Os atos e contratos constitutivos de pessoas jurdicas, sob pena de nulidade, s podem ser admitidos a registro, nos rgos competentes, quando visados por advogados. 3 vedada a divulgao de advocacia em conjunto com outra atividade.

Excees ao inciso I: CLT (art. 791) exceo (Smula 425, TST) vlido somente para Vara do Trabalho e TRT, no valendo para o TST ; JEC Estadual em aes de 0 a 20 salrios mnimos (Lei 9.099/95), de 20 a 40 salrios mnimos e em 2 grau obrigatria a presena do advogado; habeas corpus (EAOAB Lei 8.906/94) habeas data, mandado de segurana, reviso criminal precisam de advogado. Observao: prescinde-se de advogado = dispensa-se o advogado. Em relao postulao efetiva, a ADIN 1.127-8 excluiu os juizados especiais estaduais e federais nas causas at 20 salrios mnimos e a justia do trabalho (capacidade postulatria para empregados e empregadores). Embora a CLT mencione que empregados e empregadores possam atuar sem assistncia de advogados "at o final", o TST decidiu que, dada a natureza extraordinria do recurso de revista, indispensvel que o mesmo seja interposto por advogado. "At o final" deve ter interpretao restritiva primeira fase processual da reclamatria trabalhista instncia ordinria. Postulao nas aes de alimentos o credor de alimentos pode, pessoalmente ou por intermdio de advogado propor a ao de alimentos. Essa possibilidade se deve natureza jurdica emergencial do "bem da vida" perseguido. A impetrao de habeas corpus tambm dispensa a capacidade postulatria. Art. 36, CPC.

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Art. 36. A parte ser representada em juzo por advogado legalmente habilitado. Ser-lhe- lcito, no entanto, postular em causa prpria, quando tiver habilitao legal ou, no a tendo, no caso de falta de advogado no lugar ou recusa ou impedimento dos que houver.

Atos e contratos constitutivos: para ser levado a registro em Junta Comercial ou Cartrio Civil, deve ser visado assinados por um advogado (comprometimento de autoria da forma e contedo do documento corresponsvel pelo contrato, inclusive com responsabilidade civil, criminal e disciplinar). Exceo: art. 6 da lei 8.491 no se aplicam s ME e as EPP. Estagirio: a atividade de assessoria pode ser desenvolvida pelo estagirio isoladamente, desde que tenha autorizao ou substabelecimento do advogado responsvel. A atividade de consultoria no se confunde com a anterior e no pode ser praticada isoladamente, mesmo quando autorizada por tratar de atos definitivos e principais, por isso, privativos de advogado.

Divulgao ou associao da advocacia com outra profisso

vedada divulgao da advocacia em conjunto com outra atividade, seja de natureza civil, comercial, lucrativa, no lucrativa, pblica ou privada. A proibio no se limita divulgao, abrangendo tambm o exerccio profissional da advocacia com qualquer outra profisso no mesmo espao fsico. A proibio no afeta a possibilidade de o advogado exercer outra atividade, e sim do exerccio desta no mesmo espao fsico ao da advocacia. A proibio tem efeito de no mercantilizar a advocacia, impedindo a captao de clientela e de causas.

Publicidade Deve Nome completo e nmero da OAB

Pode No pode Publicidade em jornais, revistas e Rdio e TV. peridicos. Fotografia. Pode constar ttulos acadmicos. Cargos ocupados. rea de atuao. Lista de clientes ou aes. Telefone, endereo, site, e-mail.

Mala direta: autorizada para quem j cliente do escritrio, mas proibida para quem no cliente do escritrio. Advogado na mdia: pode desde que no trate de caso sob o seu patrocnio, no trate de casos de patrocnio de terceiros, no responda consultas. Na mdia tem que atuar de forma educativa, informativa, sem tratar de casos especficos e sem fazer a autopromoo. Pena de censura. Reincidncia de suspenso. 3 suspenses excluso. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Princpios

Pessoalidade: o contato pessoal requisito para que se estabelea a relao profissional. Confiabilidade: a confiana recproca o fator que inicia e sustenta a relao profissional. Exemplo: havendo necessidade de execuo do contrato de honorrios, e estando o processo em andamento, o advogado deve renunciar ao patrocnio da causa antes de promover a execuo do contrato. Sigilo profissional: excees: vida, honra e afronta. O advogado s pode revelar as informaes nos limites e na necessidade da sua defesa. Utilizao das informaes sigilosas em favor do prprio cliente: depende da autorizao do cliente. Exclusividade No mercantilizao: advocacia no pode apresentar qualquer caracterstica tpica das empresas mercantis.
48 (FGV OAB 2010.3) O advogado Caio resolve implementar mudanas administrativas no seu escritrio, ao passar a compor o grupo de profissionais escolhido para gerenci-lo. Uma das atividades consiste na elaborao de um boletim de notcias comunicando aos clientes, parceiros e advogados, a mudana na legislao e os julgamentos de maior repercusso. Para ampliar a divulgao, contrata jovens de ambos os sexos para distribuio gratuita, nos cruzamentos das mais importantes capitais do Pas. Diante do narrado, correto afirmar que (A) se trata de publicidade moderada. (B) o boletim de notcias meio adequado de publicidade quando o pblico-alvo so clientes do escritrio. (C) a distribuio indiscriminada, se for gratuita, permitida. (D) admissvel a distribuio do boletim mediante pagamento de anuidade.
Resposta: B

82 (FGV OAB 2010.2) Mauro, advogado com larga experincia profissional, resolve contratar com emissora de televiso, um novo programa, includo na grade normal de horrios da empresa, cujo titulo o Advogado na TV, com o fito de proporcionar informaes sobre a carreira, os seus percalos, suas angstias, alegrias e comprovar a possibilidade de sucesso profissional. No curso do programa, inclui referncia s causas ganhas, bem como quelas ainda em curso e que podem ter repercusso no meio jurdico, todas essas vinculadas ao seu escritrio de advocacia. Consoante as normas aplicveis, correto afirmar que: (A) a participao em programa televisivo est vedada aos advogados. (B) a publicidade, como narrada, compatvel com as normas do Cdigo de tica. (C) o advogado, no caso, deveria se limitar ao aspecto educacional e instrutivo da atividade profissional. (D) programas televisivos so franqueados aos advogados, inclusive para realizar propaganda dos seus escritrios.
Resposta: C

Inviolabilidade

1. Suspeita da prtica do crime pelo advogado; 2. Ordem judicial; 3. Acompanhamento de representante da OAB; http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 10 4. Escritrio ou Local de trabalho.


Art. 7 So direitos do advogado: II a inviolabilidade de seu escritrio ou local de trabalho, bem como de seus instrumentos de trabalho, de sua correspondncia escrita, eletrnica, telefnica e telemtica, desde que relativas ao exerccio da advocacia; (Redao dada pela Lei n 11.767, de 2008)

O poder de punir o advogado pblico por questo tica no funcional e relaciona a atividade privativa da advocacia exclusivamente da OAB (TED). A deciso condenatria proferida pelo TED pode afetar o cargo na administrao pblica (violao ao princpio da moralidade).
49 (FGV OAB 2010.3) O advogado Ademar surpreendido por mandado de busca e apreenso dos documentos guardados no seu escritrio, de forma indiscriminada. Aps pesquisa, verifica que existe processo investigando um dos seus clientes e a ele mesmo. Apesar disso, os documentos de toda a sua clientela foram apreendidos. Diante do narrado, correto afirmar que (A) a prtica correta, em funo de a investigao atingir o advogado. (B) a inviolabilidade do escritrio de advocacia absoluta. (C) a proteo ao escritrio do advogado no se inclui na hiptese versada. (D) houve excesso na apreenso de todos os documentos da clientela do advogado.
Resposta: D

05 (FGV OAB 2010.2) Considerando que nos termos dispostos no art. 133 da Constituio do Brasil, o advogado indispensvel administrao da justia, sendo at mesmo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, correto afirmar que: (A) a imunidade profissional no pode sofrer restries de qualquer natureza. (B) nenhuma demanda judicial, qualquer que seja o rgo do Poder Judicirio pelo qual tramite, independentemente de sua natureza, objeto e partes envolvidas, pode receber a prestao jurisdicional se no houver atuao de advogado. (C) a inviolabilidade do escritrio ou local de trabalho assegurada nos termos da lei, no sendo vedadas, contudo, a busca e a apreenso judicialmente decretadas, por deciso motivada, desde que realizada na presena de representante da OAB, salvo se esta, devidamente notificada ou solicitada, no proceder indicao. (D) a priso do advogado, por motivo de exerccio da profisso, somente poder ocorrer em flagrante, mesmo em caso de crime afianvel.
Resposta: C

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Nulidade dos atos praticados


Art. 4 So nulos os atos privativos de advogado praticados por pessoa no inscrita na OAB, sem prejuzo das sanes civis, penais e administrativas. Pargrafo nico. So tambm nulos os atos praticados por advogado impedido - no mbito do impedimento - suspenso, licenciado ou que passar a exercer atividade incompatvel com a advocacia. Art. 30. So impedidos de exercer a advocacia: I - os servidores da administrao direta, indireta e fundacional, contra a Fazenda Pblica que os remunere ou qual seja vinculada a entidade empregadora;

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II - os membros do Poder Legislativo, em seus diferentes nveis, contra ou a favor das pessoas jurdicas de direito pblico, empresas pblicas, sociedades de economia mista, fundaes pblicas, entidades paraestatais ou empresas concessionrias ou permissionrias de servio pblico. Pargrafo nico. No se incluem nas hipteses do inciso I os docentes dos cursos jurdicos. Art. 37. A suspenso aplicvel nos casos de: I - infraes definidas nos incisos XVII a XXV do art. 34; II - reincidncia em infrao disciplinar. 1 A suspenso acarreta ao infrator a interdio do exerccio profissional, em todo o territrio nacional, pelo prazo de trinta dias a doze meses, de acordo com os critrios de individualizao previstos neste captulo. 2 Nas hipteses dos incisos XXI e XXIII do art. 34, a suspenso perdura at que satisfaa integralmente a dvida, inclusive com correo monetria. 3 Na hiptese do inciso XXIV do art. 34, a suspenso perdura at que preste novas provas de habilitao. Art. 12. Licencia-se o profissional que: I - assim o requerer, por motivo justificado; II - passar a exercer, em carter temporrio, atividade incompatvel com o exerccio da advocacia; III - sofrer doena mental considerada curvel. Art. 28. A advocacia incompatvel, mesmo em causa prpria, com as seguintes atividades: I - chefe do Poder Executivo e membros da Mesa do Poder Legislativo e seus substitutos legais; II - membros de rgos do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico, dos tribunais e conselhos de contas, dos juizados especiais, da justia de paz, juzes classistas, bem como de todos os que exeram funo de julgamento em rgos de deliberao coletiva da administrao pblica direta e indireta; (Vide ADIN 1127-8) III - ocupantes de cargos ou funes de direo em rgos da Administrao Pblica direta ou indireta, em suas fundaes e em suas empresas controladas ou concessionrias de servio pblico; IV - ocupantes de cargos ou funes vinculados direta ou indiretamente a qualquer rgo do Poder Judicirio e os que exercem servios notariais e de registro; V - ocupantes de cargos ou funes vinculados direta ou indiretamente a atividade policial de qualquer natureza; VI - militares de qualquer natureza, na ativa; VII - ocupantes de cargos ou funes que tenham competncia de lanamento, arrecadao ou fiscalizao de tributos e contribuies parafiscais; VIII - ocupantes de funes de direo e gerncia em instituies financeiras, inclusive privadas. 1 A incompatibilidade permanece mesmo que o ocupante do cargo ou funo deixe de exerc-lo temporariamente. 2 No se incluem nas hipteses do inciso III os que no detenham poder de deciso relevante sobre interesses de terceiro, a juzo do conselho competente da OAB, bem como a administrao acadmica diretamente relacionada ao magistrio jurdico.

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Mandato
Art. 5 O advogado postula, em juzo ou fora dele, fazendo prova do mandato. 1 O advogado, afirmando urgncia, pode atuar sem procurao, obrigando-se a apresent-la no prazo de quinze dias, prorrogvel por igual perodo. 2 A procurao para o foro em geral habilita o advogado a praticar todos os atos judiciais, em qualquer juzo ou instncia, salvo os que exijam poderes especiais. 3 O advogado que renunciar ao mandato continuar, durante os dez dias seguintes notificao da renncia, a representar o mandante, salvo se for substitudo antes do trmino desse prazo.

Trata-se da procurao ser sempre escrito, representado por uma procurao pblica ou privada; se particular, dispensa o reconhecimento de firma no instrumento de mandato (tanto para poderes gerais quanto para poderes especficos). Exceo: casos de urgncia, nos casos em que no posso colher a assinatura, neste caso, o

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 12 prazo para apresentao da procurao de 15 dias a iniciar-se do 1 dia til seguinte ao do ato da representao, prorrogvel por mais 15 dias, desde que requerida e deferida. Poderes: pode ser ad judicia (para foro em geral autoriza a prtica de todos os atos processuais, com exceo daqueles que exijam poderes especiais) ou ad judicia et extra (com poderes especficos exemplo: oferecimento de representao criminal ou queixa crime, recebimento de citao em nome do cliente, confisso, transao, reconhecimento de procedncia do pedido, desistncia da ao, quitao etc.) 11.1 Renncia

ato privativo e unilateral em qualquer fase do processo que implica na omisso do motivo e na responsabilidade pelo prazo mximo de 10 dias contados da notificao da renncia. Exceo: se contratao de outro advogado. A renncia no retira do advogado o direito aos honorrios, que devero ser pagos proporcionalmente. 11.2 Revogao

ato privativo e unilateral do cliente em qualquer fase do processo que retira os direitos outorgados na procurao e no implica em qualquer responsabilidade posterior. A revogao no retira do advogado o direito aos honorrios, que devero ser pagos proporcionalmente. O advogado poder tambm receber os honorrios sucumbenciais, de forma proporcional ao trabalho realizado nos autos. 11.3 Substabelecimento

a transferncia de poderes com ou sem reservas para o substabelecente (advogado constitudo). No substabelecimento com reservas o advogado substabelecido no pode cobrar honorrio diretamente do cliente sem a interveno do substabelecente. Trata-se de ato pessoal do advogado da causa, que deve ser tomado com a autorizao e cincia do cliente que outorgou os poderes originais.
45 (FGV OAB 2010.3) Tertlio, advogado, testemunha a ocorrncia de um acidente de trnsito sem vtimas, envolvendo quatro veculos automotores. Seus dados e sua qualificao profissional constam nos registros do evento. Posteriormente, em ao de responsabilidade civil, o advogado Tertlio arrolado como testemunha por uma das partes. No dia designado para o seu depoimento, alega que estaria impossibilitado de realizar o ato porque uma das pessoas envolvidas poderia contrat-lo como profissional, embora, naquele momento, nenhuma delas tivesse manifestado qualquer inteno nesse sentido. A respeito do tema, correto dizer que (A) o advogado suspeito para prestar depoimento no caso em tela. (B) a possibilidade decorre da ausncia de efetiva atuao profissional. (C) o depoimento do advogado, no caso, facultativo. (D) somente poderia prestar depoimento aps a interveno de todas as partes no processo.
Resposta: B

51 (FGV OAB 2010.3) Marcelo promove ao de procedimento ordinrio em face de Paus e Cupins Ltda. com o fito de compelir a r prestao de determinado fato, diante de contrato anteriormente estabelecido pelas partes e descumprido pela r. Houve regular citao, com a apresenta-

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o de defesa, tendo o processo permanecido paralisado por oito anos por inrcia das partes. Dez anos aps a paralisao, o ru ingressa no processo requerendo a declarao de prescrio intercorrente, que declarada, no tendo havido recurso do autor. Aps consultas processuais, o autor descobre a real situao do processo e apresenta representao disciplinar OAB contra o seu advogado. Nos termos da legislao estatutria e do Cdigo de tica, correto afirmar que (A) o advogado no pode ser sancionado pela demora do processo, mesmo que tenha sido inerte. (B) est perfeitamente caracterizado o abandono da causa. (C) os atos referidos se esgotam no processo judicial. (D) a inrcia das partes no pode atingir os advogados, como no enunciado.
Resposta: B

11.4

Postulao contra ex-cliente e ex-empregador

O advogado pode postular em favor de terceiros, contra ex-cliente ou ex-empregador, desde que guarde o sigilo profissional e as informaes reservadas ou privilegiadas de que tenha tomado conhecimento no perodo em que prestou servios aos mesmos. Entretanto, o TED acrescentou a absteno bienal, que probe a advocacia contra ex-cliente e ex-empregador pelo prazo de 2 anos, sendo permitida a atuao aps esse prazo. 11.5 Postular conta ato jurdico realizado ou contra quem consultou

O CED impe que o advogado deve abster-se de patrocinar, por impedimento tico, as causas: - Contrrias tica, moral ou validade de ato jurdico em que tenha celebrado, orientado ou conhecido em consulta; - em que tenha sido convidado pela outra parte, se esta lhe revelou segredos ou obteve seu parecer, ainda que no tenha se efetivado a contratao.

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Direitos do advogado (prerrogativas)


Art. 7 So direitos do advogado: I - exercer, com liberdade, a profisso em todo o territrio nacional; II a inviolabilidade de seu escritrio ou local de trabalho, bem como de seus instrumentos de trabalho, de sua correspondncia escrita, eletrnica, telefnica e telemtica, desde que relativas ao exerccio da advocacia; III - comunicar-se com seus clientes, pessoal e reservadamente, mesmo sem procurao, quando estes se acharem presos, detidos ou recolhidos em estabelecimentos civis ou militares, ainda que considerados incomunicveis; IV - ter a presena de representante da OAB, quando preso em flagrante, por motivo ligado ao exerccio da advocacia, para lavratura do auto respectivo, sob pena de nulidade e, nos demais casos, a comunicao expressa seccional da OAB; V - no ser recolhido preso, antes de sentena transitada em julgado, seno em sala de Estado Maior, com instalaes e comodidades condignas e, na sua falta, em priso domiciliar; VI - ingressar livremente: a) nas salas de sesses dos tribunais, mesmo alm dos cancelos que separam a parte reservada aos magistrados; b) nas salas e dependncias de audincias, secretarias, cartrios, ofcios de justia, servios notariais e de registro, e, no caso de delegacias e prises, mesmo fora da hora de expediente e independentemente da presena de seus titulares; c) em qualquer edifcio ou recinto em que funcione repartio judicial ou outro servio pblico onde o advogado deva praticar ato ou colher prova ou informao til ao exerccio da atividade profissional, dentro do expediente ou fora dele, e ser atendido, desde que se ache presente qualquer servidor ou empregado; d) em qualquer assembleia ou reunio de que participe ou possa participar o seu cliente, ou perante a qual este deva comparecer, desde que munido de poderes especiais;

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VII - permanecer sentado ou em p e retirar-se de quaisquer locais indicados no inciso anterior, independentemente de licena; VIII - dirigir-se diretamente aos magistrados nas salas e gabinetes de trabalho, independentemente de horrio previamente marcado ou outra condio, observando-se a ordem de chegada; X - usar da palavra, pela ordem, em qualquer juzo ou tribunal, mediante interveno sumria, para esclarecer equvoco ou dvida surgida em relao a fatos, documentos ou afirmaes que influam no julgamento, bem como para replicar acusao ou censura que lhe forem feitas; XI - reclamar, verbalmente ou por escrito, perante qualquer juzo, tribunal ou autoridade, contra a inobservncia de preceito de lei, regulamento ou regimento; XII - falar, sentado ou em p, em juzo, tribunal ou rgo de deliberao coletiva da Administrao Pblica ou do Poder Legislativo; XIII - examinar, em qualquer rgo dos Poderes Judicirio e Legislativo, ou da Administrao Pblica em geral, autos de processos findos ou em andamento, mesmo sem procurao, quando no estejam sujeitos a sigilo, assegurada a obteno de cpias, podendo tomar apontamentos; XIV - examinar em qualquer repartio policial, mesmo sem procurao, autos de flagrante e de inqurito, findos ou em andamento, ainda que conclusos autoridade, podendo copiar peas e tomar apontamentos; XV - ter vista dos processos judiciais ou administrativos de qualquer natureza, em cartrio ou na repartio competente, ou retir-los pelos prazos legais; XVI - retirar autos de processos findos, mesmo sem procurao, pelo prazo de dez dias; XVII - ser publicamente desagravado, quando ofendido no exerccio da profisso ou em razo dela; XVIII - usar os smbolos privativos da profisso de advogado; XIX - recusar-se a depor como testemunha em processo no qual funcionou ou deva funcionar, ou sobre fato relacionado com pessoa de quem seja ou foi advogado, mesmo quando autorizado ou solicitado pelo constituinte, bem como sobre fato que constitua sigilo profissional; XX - retirar-se do recinto onde se encontre aguardando prego para ato judicial, aps trinta minutos do horrio designado e ao qual ainda no tenha comparecido a autoridade que deva presidir a ele, mediante comunicao protocolizada em juzo. o 1 No se aplica o disposto nos incisos XV e XVI: 1) aos processos sob regime de segredo de justia; 2) quando existirem nos autos documentos originais de difcil restaurao ou ocorrer circunstncia relevante que justifique a permanncia dos autos no cartrio, secretaria ou repartio, reconhecida pela autoridade em despacho motivado, proferido de ofcio, mediante representao ou a requerimento da parte interessada; 3) at o encerramento do processo, ao advogado que houver deixado de devolver os respectivos autos no prazo legal, e s o fizer depois de intimado. o 2 O advogado tem imunidade profissional, no constituindo injria, difamao punveis qualquer manifestao de sua parte, no exerccio de sua atividade, em juzo ou fora dele, sem prejuzo das sanes disciplinares perante a OAB, pelos excessos que cometer. o 3 O advogado somente poder ser preso em flagrante, por motivo de exerccio da profisso, em caso de crime inafianvel, observado o disposto no inciso IV deste artigo. o 4 O Poder Judicirio e o Poder Executivo devem instalar, em todos os juizados, fruns, tribunais, delegacias de polcia e presdios, salas especiais permanentes para os advogados, com uso assegurados OAB. o 5 No caso de ofensa a inscrito na OAB, no exerccio da profisso ou de cargo ou funo de rgo da OAB, o conselho competente deve promover o desagravo pblico do ofendido, sem prejuzo da responsabilidade criminal em que incorrer o infrator. o 6 Presentes indcios de autoria e materialidade da prtica de crime por parte de advogado, a autoridade judiciria competente poder decretar a quebra da inviolabilidade de que trata o inciso II do caput deste artigo, em deciso motivada, expedindo mandado de busca e apreenso, especfico e pormenorizado, a ser cumprido na presena de representante da OAB, sendo, em qualquer hiptese, vedada a utilizao dos documentos, das mdias e dos objetos pertencentes a clientes do advogado averiguado, bem como dos demais instrumentos de trabalho que contenham informaes sobre clientes. o o 7 A ressalva constante do 6 deste artigo no se estende a clientes do advogado averiguado que estejam sendo formalmente investigados como seus partcipes ou coautores pela prtica do mesmo crime que deu causa quebra da inviolabilidade.

Ateno! Dica de estudo: VI, VII, VIII, IX, XIII, XIV, XVII, XX

a) a liberdade parcial, depende de inscrio suplementar.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 15 b) inviolabilidade do escritrio ou local de trabalho, assim como seus instrumentos de trabalho (arquivos, tantos fsicos quanto eletrnicos) e suas comunicaes/correspondncias (escrita, falada, eletrnica, telefnica e telemtica). So inviolveis, salvo por determinao judicial fundamentada (busca e apreenso). Epstola = carta. - Esta inviolabilidade relativa deve cumprir 4 requisitos para a quebra da inviolabilidade (art. 7, 6 e 7): - indcio de autoria e materialidade da prtica de um crime pelo advogado, - ordem judicial (especfica, fundamentada e pormenorizada, ou seja, detalhada) no basta a ordem policial e nem pode ser uma ordem judicial genrica (tem que ser especfica), - deve haver acompanhamento de representante da OAB, - a prova produzida na diligncia dever ser utilizada contra o advogado e no contra o cliente, salvo em caso de coautoria do advogado e cliente. - Para o STF, se a OAB for notificada e no encaminhar representante em tempo hbil, a prova produzida na diligncia ser vlida. c) comunicar-se com seus clientes preso, pessoal e reservadamente, em estabelecimento civil e militar, ainda que sem procurao. O descumprimento desta regra configura abuso de autoridade/poder. Ainda que o cliente seja considerado incomunicvel (exemplo: RDD). Cabe mandado de segurana. d) ter a presena de representante da OAB, quando preso em flagrante, por motivo ligado ao exerccio da advocacia, sob pena de nulidade do auto de priso em flagrante. e) no ser recolhido preso, antes de sentena com trnsito em julgado (priso cautelar/processual), seno em sala de Estado Maior: com instalaes e comodidades condignas, e, na sua falta, em priso domiciliar no se confunda com priso especial trata-se de sala especial de priso de oficiais militares. f) ingresso livre em dependncias para o exerccio profissional. g) sustentao oral: Direito Art. 7, IX, CED Antes do voto do relator SUSTENTAO ORAL Procedimento disciplinar Art. 53, 3, CED Aps o voto do relator

h) acesso aos autos de flagrante e de inqurito, findos ou em andamento, ainda que conclusos autoridade, podendo copiar peas e tomar apontamentos. Se a autoridade policial negar, caso de Reclamao, prevista no art. 102, l, CF. Se a negativa envolver os direitos especficos previstos no inciso XIV do art. 7, EAOAB, (verificao do inqurito ou do flagrante sem necessidade de mandato judicial, negativa do direito de extrao de cpias etc.), no haver espao para a reclamao constitucional, que teria competncia originria no STF, e sim para o mandado de segurana contra o ato da autoridade coautora, que dever ser impetrado perante o juzo de primeiro grau (no caso de o direito ter sido negado pelo delegado de polcia), sem prejuzo de se apurar eventual prtica de abuso de autoridade/poder. i) direito de vista dos autos, direito de informao. Exceo: processo com documentos considerados irrecuperveis e processos que tramitam sob segredo de justia.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 16 j) imunidade profissional: advogado tem imunidade em relao aos crimes de injria e difamao quando praticados no exerccio da profisso e no interesse da defesa do cliente.
85 (FGV OAB 2010.2) Francisco, advogado, dirige-se, com seu cliente, para participar de audincia em questo cvel, designada para a colheita de provas e depoimento pessoal. O ato fora designado para iniciar s 13 horas. Como de praxe, adentraram o recinto forense com meia hora de antecedncia, sendo comunicados pelo Oficial de Justia que a pauta de audincias continha dez eventos e que a primeira havia iniciado s dez horas, j caracterizado um atraso de uma hora, desde a audincia inaugural. A autoridade judicial encontrava-se presente no foro desde as nove horas da manh, para despachos em geral, tendo iniciado a primeira audincia no horrio aprazado. Aps duas horas de atraso, Francisco informou, por escrito, ao Chefe do Cartrio Judicial, que, diante do ocorrido, ele e seu cliente estariam se retirando do recinto. Diante do narrado, luz das normas estatutrias (A) qualquer atraso superior a uma hora justifica a retirada do recinto, pelo advogado. (B) o advogado deveria, no caso narrado, peticionar ao Magistrado e retirar-se do recinto. (C) o atraso que justifica a retirada do advogado est condicionado ausncia da autoridade judicial no evento. (D) meros atrasos da autoridade judicial no permitem a retirada do advogado do recinto.
Resposta: C

Ver: Art. 7, XX transcrito acima 46 (FGV OAB 2010.3) O magistrado Mvio, de larga experincia forense, buscando organizar o servio do seu cartrio, edita Portaria disciplinando o horrio de atendimento das partes e dos advogados no coincidente com o horrio forense. Os processos passam a ser distribudos, por numerao, com a responsabilizao individual de determinados servidores. Estabeleceu-se que os autos de final 0 a 3 teriam atendimento ao pblico, a includos advogados, das 11h s 13h, e da sucessivamente. Com tal organizao, obteve o cumprimento de todas as metas estabelecidas pela Corregedoria do Tribunal. luz da legislao estatutria, assinale a alternativa correta quanto a essa atitude. (A) O ato normativo do magistrado colide frontalmente com o direito dos advogados de serem atendidos a qualquer momento pelo Magistrado e servidores pblicos. (B) A Administrao dos rgos do Poder Judicirio autnoma, podendo ocorrer ato do magistrado impondo restries ao advogado. (C) O princpio da eficincia sobrepe-se aos interesses das partes e dos advogados, seguindo moderna tendncia da Administrao Pblica. (D) As metas de produo determinadas pelos rgos de controle do Poder Judicirio justificam a restrio dos direitos dos advogados de acesso aos autos e aos agentes pblicos.
Resposta: A

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Estagirio de direito

O estagirio de direito, em um dos dois ltimos anos do curso de Direito, devidamente inscrito nos quadros da OAB, pode praticar os atos previstos no art. 1 do EAOAB em conjunto com o advogado sob sua orientao, superviso e responsabilidade.
Art. 1 So atividades privativas de advocacia: I - a postulao a qualquer rgo do Poder Judicirio e aos juizados especiais; (Vide ADIN 1.127-8) II - as atividades de consultoria, assessoria e direo jurdicas.

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1 No se inclui na atividade privativa de advocacia a impetrao de habeas corpus em qualquer instncia ou tribunal. 2 Os atos e contratos constitutivos de pessoas jurdicas, sob pena de nulidade, s podem ser admitidos a registro, nos rgos competentes, quando visados por advogados. 3 vedada a divulgao de advocacia em conjunto com outra atividade.

Isoladamente, o estagirio inscrito poder praticar os atos autorizados pelo art. 29 do RGEAOAB, sempre sob a responsabilidade do advogado, que so: - retirar e devolver autos em cartrio, assinando a respectiva carga; - obter junto aos escrives e chefes de secretaria certides de peas ou autos de processos em curso ou findos; - assinar peties de juntada de documentos a processos judiciais ou administrativos; - exerccio de atividades extrajudiciais, desde que tenha sido autorizado ou substabelecido pelo advogado. vedado ao estagirio: figurar em publicidade de escritrio de advocacia placas, internet, folders etc.; figurar como contratado em Contrato de Prestao de Servios Advocatcios.

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Inscrio na OAB

- Requisitos art. 8, EAOAB (Lei 8.906/94) a) capacidade civil: maioridade e sanidade; Cuidado: concluso de curso superior causa de emancipao! Se uma pessoa um gnio e conclui o curso com 17 anos, pode se inscrever, pois a concluso causa de emancipao. b) diploma ou certido de concluso de curso de direito, devidamente reconhecido; c) ttulo de eleitor e quitao militar; d) aprovao no exame da OAB (prova de habilitao); e) no exercer atividade incompatvel (art. 28 EAOAB - rol exemplificativo) tanto para o advogado quanto para o estagirio - chefe executivo - policial - gerente ou diretor de banco f) idoneidade moral: nunca ter sido condenado pela prtica de crime infamante, salvo reabilitao judicial. Crime infamante, pelo prprio nome, aquele que provoca infmia, desonra para o advogado. Crime infamante aquele crime contrrio honra, dignidade e a boa fama de quem pratica. Esse crime abala diretamente o aspecto da confiabilidade. A relao cliente-advogado envolve confiabilidade. Quem avalia o Tribunal de tica e Disciplina e o Conselho Federal Crime que cause repdio classe. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 18 Art. 34, XXVIII, EAOAB, fala sobre crime infamante: sano de excluso. - qualquer pessoa pode requerer OAB a declarao de inidoneidade moral do candidato. O pedido s no pode ser annimo. - quem declara se a pessoa ou no idnea o conselho seccional. A inidoneidade declarada pelo conselho por um quorum de . Art. 34, pargrafo nico: Inclui-se na conduta incompatvel: a) prtica reiterada de jogo de azar, no autorizado por lei; b) incontinncia pblica e escandalosa; c) embriaguez ou toxicomania habituais. Processo incidental de declarao de inidoneidade moral solicitado por qualquer pessoa (no pode ser annimo). Julgado pelo Conselho Seccional com quorum de . No precisa apresentar provas, basta indicar os fatos. g) compromisso perante o conselho seccional solene, formal e personalssimo (nem por procurao). Texto do compromisso est disposto no Regulamento Geral.
47 (FGV OAB 2010.3) Xisto, advogado, convidado a ocupar o prestigiado cargo de Procurador-Geral de um municpio, cargo de confiana do Prefeito Municipal passvel de exonerao ad nutum. O cargo privativo de advogado. No entanto, ao assumir o referido cargo, ocorrer o (a) (A) cancelamento da sua inscrio. (B) exerccio limitado da advocacia. (C) suspenso do exerccio da atividade advocatcia. (D) anotao de impedimento.
Resposta: B

83 (FGV OAB 2010.2) Fbio, advogado com mais de dez anos de efetiva atividade, obtm a indicao da OAB para concorrer pelo quinto constitucional vaga reservada no mbito de Tribunal de Justia. No curso do processo tambm obtm a indicao do Tribunal e vem a ser nomeado pelo Governador do Estado, ingressando nos quadros do Poder Judicirio. Diante disso, luz das normas estatutrias ocorrer: (A) o cancelamento da inscrio como advogado. (B) a suspenso at que cesse a incompatibilidade. (C) o licenciamento do profissional. (D) a passagem para a reserva do quadro de advogados.
Resposta: A

Escrivo da polcia passa no exame de ordem. O que acontece com a inscrio dele? Nada, pois no consegue se inscrever pela incompatibilidade. Ser expedida a certido de aprovao, que tem validade perptua. 14.1 Espcies de inscrio

14.1.1 Inscrio principal http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Deve ser feito no conselho seccional onde o domiclio profissional. O advogado pode ter somente uma inscrio principal. 14.1.2 Inscrio suplementar Trata-se de uma segunda inscrio. Objetivo de atuar em outro Estado. Se a pessoa atuar em outro Estado em mais de 5 causas/processo, precisa ter no Estado a inscrio suplementar. obrigatria quando a pessoa for atuar em outro Estado. Pode ter quantos suplementares puder pagar. Os processos dos anos anteriores que ainda no terminaram devero ser considerados em considerao para a contagem das 5 causas no ano seguinte. 14.1.3 Inscrio por transferncia Para todo advogado que decide mudar definitivamente seu domiclio profissional. 14.1.4 Nova inscrio Para todo aquele que j integrou os quadros da ordem e teve a sua inscrio cancelada. Para obteno da nova inscrio, devero ser preenchidos os requisitos do art. 8, art. 11, 2 e 3, e art. 41, EAOAB. 14.1.5 Inscrio do estagirio Pode tirar a partir do 4 ano. Carteirinha tem validade de 2 anos prorrogvel por mais 1 ano ou 3 anos improrrogvel. Requisito: comprovao do vnculo com o estgio e motivo justo.

15 15.1

Interrupes na inscrio Cancelamento art. 11 do EAOAB


Art. 11. Cancela-se a inscrio do profissional que: I - assim o requerer; II - sofrer penalidade de excluso; III - falecer; IV - passar a exercer, em carter definitivo, atividade incompatvel com a advocacia; V - perder qualquer um dos requisitos necessrios para inscrio. 1 Ocorrendo uma das hipteses dos incisos II, III e IV, o cancelamento deve ser promovido, de ofcio, pelo conselho competente ou em virtude de comunicao por qualquer pessoa. 2 Na hiptese de novo pedido de inscrio - que no restaura o nmero de inscrio anterior - deve o interessado fazer prova dos requisitos dos incisos I, V, VI e VII do art. 8. 3 Na hiptese do inciso II deste artigo, o novo pedido de inscrio tambm deve ser acompanhado de provas de reabilitao.

Interrupo definitiva da inscrio. ato definitivo e desconstitutivo em relao ao nmero de inscrio que jamais se restaura. Permite o retorno aos quadros da OAB, por meio de uma nova inscrio, desde que cumpridos alguns requisitos de acordo com o motivo do cancelamento (art. 11, 2 e 3).

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 20 - pedido do advogado personalssimo - quando o advogado sofrer pena de excluso - falecimento - incompatibilidade definitiva - perda de qualquer dos requisitos de inscrio Excluso, falecimento e incompatibilidade definitiva: OAB pode cancelar de ofcio ou a requerimento de qualquer interessado. Art. 8, I, V, VI, VII, EAOAB: sempre devero ser apresentados numa nova inscrio. Excluso: devero apresentar, alm dos requisitos acima, provas de reabilitao. Pode ser requerida um ano aps o cumprimento da sano do Tribunal de tica e com comprovao de idoneidade.
Art. 41. permitido ao que tenha sofrido qualquer sano disciplinar requerer, um ano aps seu cumprimento, a reabilitao, em face de provas efetivas de bom comportamento. Pargrafo nico. Quando a sano disciplinar resultar da prtica de crime, o pedido de reabilitao depende tambm da correspondente reabilitao criminal.

Excluso pelo art. 34, EAOAB prtica de crime infamante: precisa da reabilitao judicial ou criminal. 15.2 Licenciamento art. 12 EAOAB
Art. 12. Licencia-se o profissional que: I - assim o requerer, por motivo justificado; II - passar a exercer, em carter temporrio, atividade incompatvel com o exerccio da advocacia; III - sofrer doena mental considerada curvel.

o afastamento temporrio do exerccio profissional que: (a) mantm o nmero de inscrio, (b) probe qualquer atividade privativa de advogado, (c) isenta do pagamento da anuidade ou contribuio obrigatria. - pedido justificado do advogado - incompatibilidade temporria do advogado exemplo: sou advogado e passo a exercer cargo de governador. - doena mental curvel observao: a doena mental incurvel cancela a inscrio pela perda dos requisitos da inscrio.
Art. 4 So nulos os atos privativos de advogado praticados por pessoa no inscrita na OAB, sem prejuzo das sanes civis, penais e administrativas. Pargrafo nico. So tambm nulos os atos praticados por advogado impedido no mbito do impedimento suspenso, licenciado ou que passar a exercer atividade incompatvel com a advocacia.

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Advogado estrangeiro

S pode prestar consultoria. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 21 No pode postular judicialmente. Essa consultoria vinculada ao direito de seu pas de origem. Para prestar essa consultoria precisar de uma autorizao/inscrio, que tem carter precrio, ou seja, ter prazo de durao de 3 anos poder ser renovada. Dever ser solicitado no conselho seccional de onde exercer suas atividades. A pessoa ter uma carteira da OAB OAB/SP 99999S. O advogado portugus no precisa do exame de ordem, nem o advogado brasileiro em Portugal. Brasileiro formado no exterior ou estrangeiro que quer advogar no Brasil deve passar pelo processo de inscrio na OAB, inclusivo o exame de ordem. O diploma dever ser validado. Ttulo de eleitor e quitao do servio militar: o estrangeiro est dispensado.

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Sociedade de advogados art. 15 EAOAB

- Deve ser formada por 2 ou mais scio. No h sociedade individual de advogados. - Os scios devero ser obrigatoriamente advogados. Estagirio no pode ser scio. - Personalidade jurdica ocorre com o registro dos seus estatutos no conselho seccional da OAB onde ela tem a sede. Nunca ser registrado na Junta Comercial, nem mesmo no cartrio. - Quando a sociedade for registrada ter um registro e pagar anuidade. - Razo social no pode ter nome fantasia (em qualquer idioma); nome do scio falecido (pode ter, desde que o contrato social autorize); onde estiver inscrita a sociedade todos os scios devem ter inscrio (se a sociedade fica em SC, todos os scios devem ter inscrio em SC. Se abrirem uma filial no PR, todos os scios devero ter inscrio no PR tambm); mesmo advogado pode integrar mais de uma sociedade de advogados em conselhos seccionais distintos, contudo no poder integrar mais de uma sociedade com sede ou filial no mesmo conselho seccional. O advogado autnomo pode usar o termo "Advocacia" desde que acompanhado do nome completo e do nmero da OAB. - Outorga de poderes dever ser na pessoa fsica dos scios, nunca para a pessoa jurdica. - Scios de uma mesma sociedade ou unidos em carter de cooperao no podero atuar para clientes opostos na mesma medida judicial. - Patrocnio infiel "casadinha": proibido, crime de tergiversao. Defende na mesma causa simultnea ou sucessivamente partes contrrias. No caso de separao consensual, por exemplo, possvel, pois no h conflito de interesses.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 22 - Se o scio sofreu o cancelamento da inscrio, esse cancelamento deve gerar uma alterao no contrato social. Imaginemos uma sociedade formada por A e B. O B sofre o cancelamento da inscrio. O scio A ter 180 dias para indicar novo scio, sob a pena de dissoluo da sociedade. De qualquer forma haver alterao do contrato social. - Se o scio sofreu licenciamento da inscrio (exemplo: tornou-se prefeito). Haver averbao do contrato social. Registro que o scio est licenciado. - Responsabilidade: responsabilidade criminal ser individual responsabilidade pessoal. O tribunal de tica e disciplina no julga sociedade, julga advogados. Responsabilidade disciplinar ser individual. Responsabilidade dos scios para com a sociedade subsidiria ilimitada, ou seja, complementar (s atingir os bens dos scios de forma complementar). Entre os scios, a responsabilidade solidria, salvo em caso de o contrato social prever forma diferente. - Restrio aos scios: no pode integrar mais de uma sociedade onde haja sede ou filial.
84 (FGV OAB 2010.2) Joo Vtor e Ana Beatriz, ambos advogados, contraem npcias, mantendo o estado de casados por longos anos. Paralelamente, tambm mantm sociedade em escritrio de advocacia. Por motivos vrios, passam a ter seguidas altercaes, com acusaes mtuas de descumprimento dos deveres conjugais. Ana Beatriz, revoltada com as acusaes desfechadas por Joo Vtor, requer que a OAB promova sesso de desagravo, uma vez que sua honra foi atingida por seu marido, em discusses conjugais. luz das normas estatutrias, (A) nenhum ato poder ser realizado pela OAB, tendo em vista que as ofensas no ocorreram no exerccio da profisso de advogado. (B) o ato de desagravo depende somente da qualidade de advogado do ofendido. (C) sendo o ofensor advogado, o desagravo permiti do pelo estatuto. (D) o desagravo poder ocorrer privadamente.
Resposta: A

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Advogado associado

Advogado associado aquele que se une sociedade para participao nos lucros das aes em que atuar. Esse advogado no tem vnculo de emprego, no tem subordinao. O associado responsvel civilmente nas aes em que atuar. Esse contrato de associao deve ser averbado no contrato social da sociedade.

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Advogado empregado

Arts. 18 ao 21, EAOAB. O advogado empregado tem vnculo de emprego, subordinado.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 23 Embora empregado, ele tem independncia profissional, ou seja, o vnculo de emprego do advogado empregado no lhe retira a iseno tcnica. Lide temerria: advogado se une ao cliente para prejudicar um terceiro exemplo: advogado se une ao cliente para executar um contrato com assinatura falsa. O advogado empregado no est obrigado a atuar nas questes pessoais do seu empregador, salvo se elas forem objeto do contrato de trabalho. Salrio mnimo ser fixado em sentena normativa, salvo se houver acordo ou conveno coletiva. Jornada de trabalho do advogado empregado no pode exceder a 4 horas dirias ou 20 horas semanais, salvo em caso de acordo ou conveno coletiva ou contrato de exclusividade. O que exceder a isto, caber hora extra de 100%. Adicional noturno das 20h s 5h 25%.

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Honorrios advocatcios

Cobrado muito alm: suspenso. Cobrado muito abaixo: censura. (i) convencionados: h pacto, contrato. Preferencialmente por escrito. Se foi contrato e foi escrito, um ttulo executivo extrajudicial. Ao de execuo, no caso de cobrana do cliente. Salvo estipulado em contrrio, sero cobrados cobrado na inicial ou na defesa, cobrado na deciso de 1 grau e cobrado no trnsito em julgado da ao. Art. 22. Contrato ad exitum condicionado ao sucesso da demanda. (ii) arbitrados judicialmente: no havendo contrato, ser ajuizada ao, rito sumrio, e o juiz fixar os honorrios. Pode haver arbitramento mesmo com contrato escrito quando advogado abandona o processo (renncia): quando no h acordo quanto aos honorrios proporcionais o contrato no ttulo executivo, pois no houve o cumprimento. Para requerer arbitramento ou execuo do contrato, o advogado deve renunciar ao patrocnio da causa. (iii) sucumbenciais: a parte que perdeu pagar os honorrios de sucumbncia para o advogado da parte que ganhou. Os honorrios de sucumbncia um bnus, ento o advogado, quando vence ao, ganha os honorrios convencionados ou arbitrados mais o de sucumbncia. O honorrio de sucumbncia direito exclusivo do advogado. fixado pelo juiz 10 a 20% do valor da ao. Pode haver clusula contratual que determine que o honorrio de sucumbncia seja do cliente. (iv) quota litis: um contrato ad exitum com caractersticas especiais: (a) obrigatoriamente escrito; (b) permite o recebimento em bens do cliente, desde que comprovada a sua impossibilidade financeira; (c) o advogado no pode receber mais que o cliente quando aos honorrios contratados for acrescida a verba sucumbencial. Beneficirios da justia gratuita permitido. Assistncia judiciria no poder, pois neste caso o Estado pagar os honorrios. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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- natureza jurdica dos honorrios: tanto o STJ quanto o STF afirmam que tem natureza alimentar, ou seja, no pode ser penhorado, por exemplo. - execuo coletiva: o tipo do crdito do advogado privilegiado. Abaixo ordem para recebimento em execuo. Trabalhistas Tributrios Privilegiados Quirografrios - Prazo para prescrio: 5 anos contados a partir (a) do vencimento do contrato, (b) do trnsito em julgado da sentena que fixar os honorrios, (c) da ultimao (=trmino) do servio extrajudicial, (d) da desistncia ou transao (=acordo), (e) revogao ou renncia. - Lei 11.902/09 criou o art. 25A h prazo para o cliente ajuizar ao contra o advogado? Sim, 5 anos. Prescreve em 5 anos a pretenso da ao de prestao de contas do advogado ao cliente em razo de quantias recebidas por ele em nome do cliente. - O advogado pode receber honorrios em bens? Em regra no. Os honorrios devero ser pagos em pecnia. Clusula quota litis, receber a partir de bens surgidos da ao no pode, em regra, mas, excepcionalmente, s ser vlido se cumprir 4 requisitos: (i) contrato escrito, (ii) declarao do cliente dizendo que no tem condies de pagar os honorrios em pecnia, (iii) a parte/quota do advogado deve ser menor que a parte do cliente, (iv) as custas devem ser adiantadas pelo advogado e depois reembolsadas. - Duplicata: possvel emitir duplicata pelos honorrios? vedada a emisso de qualquer ttulo mercantil que tenha como origem honorrios advocatcios. Posso protestar ttulos que tenham origem honorrios advocatcios? No, vedado o protesto de qualquer ttulo que tenha como origem honorrios advocatcios (art. 42, CED). Letra de cmbio e duplicata no pode. Cheque e nota promissria pode. Boleto bancrio: deve haver um contrato estipulando isso. Diante do inadimplemento, no ser levado a protesto. Carto de crdito: pode, mas no pode usar desse meio para captar clientes, fazer publicidade.

44 (FGV OAB 2010.3) Homero, advogado especializado em Direito Pblico, aps longos anos, obtm sentena favorvel contra a Fazenda Pblica Estadual. Requer a execuo especial e apresenta, aps o decurso normal do processo, requerimento de expedio de precatrio, estabelecendo a separao do principal, direcionado ao seu cliente, dos honorrios de sucumbncia e postulando o desconto no principal de vinte por cento a ttulo de honorrios contratuais, cujo contrato anexa aos autos. O pedido deferido pelo Juiz, mas h recurso do Ministrio Pblico, que no concorda com tal desconto. De acordo com as normas estatutrias aplicveis, correto afirmar que (A) os honorrios devidos no processo judicial se resumem aos sucumbenciais, vedado o desconto de quaisquer outros valores a esse ttulo.

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(B) os honorrios advocatcios, que gozam de autonomia, quer sucumbenciais, quer contratuais, devem ser cobrados em via prpria diretamente ao cliente. (C) possvel o pagamento de honorrios advocatcios contratuais no processo em que houve condenao, havendo precatrio, desde que o contrato seja escrito. (D) seja o contrato escrito ou verbal, pode o advogado requerer o pagamento dos seus honorrios contratuais mediante desconto no valor da condenao.
Resposta: C

50 (FGV OAB 2010.3) Terncia, jovem advogada, conhecida pela energia com que defende os seus clientes, obtm sucesso em ao indenizatria, com proveito econmico correspondente a R$ 3.000.000,00 (trs milhes de reais). Buscando adequao dos seus honorrios, marca reunio com seu cliente, e este exige detalhada prestao de contas, o que negado pela advogada. Nesse momento, h amplo desentendimento. O valor da indenizao fora levantado pela advogada e depositado em caderneta de poupana, no aguardo do desfecho da discusso sobre os valores que deveriam ser repassados. Terncia no apresentou as contas ao cliente nem direta, nem judicialmente. Analisando-se a soluo para o caso concreto acima, correto afirmar que (A) a prestao de contas um dos deveres do advogado. (B) enquanto o cliente no apresentar postulao judicial, a prestao de contas inexigvel. (C) o advogado, exercendo mandato, no necessita prestar contas. (D) essa questo dirimida pelo juiz da causa em que ocorreu a condenao.
Resposta: A

87 (FGV OAB 2010.2) Eduardo, advogado, contratado para defender os interesses de Otvio, prspero fazendeiro, em diversas aes, de natureza civil, empresarial, criminal, bem como em processos administrativos que tramitam em numerosos rgos pblicos. Antes de realizar os atos prprios da profisso, apresenta ao cliente os termos de contrato de honorrios, que divide em valores fixos, acrescidos dos decorrentes da eventual sucumbncia existente nos processos judiciais. luz das normas aplicveis, (A) os honorrios sucumbenciais e os contratados so naturalmente excludentes, devendo o profissional optar por um deles. (B) os honorrios contratuais devem ser sempre em valor fixo. (C) os honorrios de sucumbncia podem, ao alvedrio das partes, sofrer desconto dos honorrios pactuados contratualmente. (D) os honorrios sucumbenciais acrescidos dos honorrios contratuais podem superar o benefcio econmico obtido pelo cliente.
Resposta: C

20.1

Prestao de contas

Trata-se de um direito-dever do advogado, cuja recusa injustificada representa infrao disciplinar com pena de suspenso do exerccio profissional, at que se realize a prestao de contas ao cliente, com a satisfao da dvida. A prestao de contas dever ser sempre que solicitada pelo cliente, exceto em caso de fora maior, devidamente justificada e provada.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 26 Devem ser prestadas as contas que envolvam valores, bens e documentos dados pelo cliente ou por terceiros em nome do cliente, ao advogado para gerenciamento ou administrao. O advogado no pode, nem deve, deixar de prestar contas sob a alegao de compensao de valores devidos pelo cliente. Prazo prescricional de 5 anos para que o cliente possa demandar contra o advogado requerendo prestao de contas.

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Incompatibilidade art. 28, EAOAB

A incompatibilidade a proibio total para o exerccio da advocacia. Quem incompatvel no pode advogar. Art. 28, EAOAB. Ateno: nem mesmo para causa prpria. Impedimento a proibio parcial, uma limitao para o exerccio da advocacia. Art. 30, EAOAB. Art. 28: (rol taxativo) I chefes do poder executivo + vices e os membros da mesa do legislativo. H a licena, no caso de o advogado ocupar tais cargos. II juiz de direito, trabalho, federal, paz; membros do MP e do TC (Unio, Estados e municpios). Juiz eleitoral no incompatvel. III funcionrios pblicos com cargo ou funo de direo. IV funcionrios do poder judicirio, noras e registros. V policial (civil, militar, municipal, estadual ou federal, guarda civil metropolitana tambm) VI militares (foras armadas) na ativa. VII tributo: tiver poderes para lanar, arrecadar e fiscalizar tributo. VIII gerente ou diretor de banco pblico ou privado. Art. 30 I funcionrios pblicos contra Fazenda Pblica que o remunera. Procurador do Estado, funcionrio pblico, no tem cargo de direo, ento no pode advogar contra o Estado. II membros do poder legislativo em seus diferentes nveis contra o servio pblico. Atividade exclusiva: cargo que originalmente seria incompatvel, mas por exercer a atividade de advocacia poder advogar exclusivamente para o seu empregador. Dica para identificar incompatibilidade: verificar se o cargo ou funo possibilita macia captao de clientela e/ou trfego de influncia.

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Infrao e sano disciplinar

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 27 Art. 34 I a XVI e XXIX pena de censura esses incisos falam de ato. XVII a XXV pena de suspenso esses incisos falam em dinheiro, carga dos autos ou inpcia. XXVI a XXVIII pena de excluso esses incisos tratam de crime. pena de multa Excees: XXV manter conduta incompatvel com a advocacia (art. 34, pargrafo nico rol exemplificativo: prtica reiterada de jogos de azar, ato escandaloso, embriaguez ou toxicomania habituais) pena de suspenso.
10 (FGV OAB 2011.1) Esculpio, advogado, inscrito, h longos anos, na OAB, aps aprovao em Exame de Ordem, surpreendido com a notcia de que o advogado Sfocles, que atua no seu escritrio em algumas causas, fora entrevistado por jornalista profissional, tendo afirmado ser usurio habitual de drogas. A entrevista foi divulgada amplamente. Aps conversas reservadas entre os advogados, os termos da entrevista so confirmados, bem como o vcio portado. No h acordo quanto a eventual tratamento de sade, afirmando o advogado Sfocles que continuaria a praticar os atos referidos. Diante dessa narrativa, luz da legislao aplicvel aos advogados, correto afirmar que (A) no caso em tela, h sano disciplinar aplicvel. (B) no h penalidade prevista, uma vez que se trata de questo circunscrita Sade Pblica. (C) o advogado pode ser excludo dos quadros da OAB. (D) a sano disciplinar se aplica a eventual uso de drogas.
Resposta: A

XVII prestar concurso a clientes ou a terceiro para realizao de ato contrrio lei ou destinado a fraud-la pena de suspenso. Censura: no uma pena pblica. Fica registrada no pronturio do advogado. Ser aplicada: I a XVI e XXIX (ato); por infrao contra o CED; infrao do EAOAB que no tenha pena maior prevista. Art. 36. Na aplicao da censura, se for constatado que o advogado punido apresenta circunstncias atenuantes (art. 40, EAOAB, exemplo: primariedade e exerccio assduo e proficiente de cargo ou mandato da OAB), a censura deve ser convertida em advertncia escrita por ofcio reservado. A diferena entre censura e advertncia escrita que a primeira fica registrada no pronturio, enquanto que a segunda no. Suspenso: acarreta a proibio do exerccio da advocacia em todo o territrio nacional pena pblica. Durante a suspenso, continua pagando anuidade. Aplica-se: XVII a XXV (dinheiro, carga dos autos ou inpcia); e reincidncia da mesma infrao. Prazo: - em regra, de 30 dias a 12 meses - excees: XXI falta de prestao de contas (mnimo de 30 dias ou at prestar contas); XXIII falta de pagamento OAB (mnimo de 30 dias ou at o efetivo pagamento);

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 28 XXIV inpcia profissional (falta de aptido) (30 dias at a aprovao em novas provas de habilitao, exame de ordem). Art. 37. Na terceira suspenso, pode aplicar a excluso. Excluso: a pena mais grave, gera o cancelamento da inscrio pena pblica. Aplica-se: XXVI a XXVIII (crime) e na 3 suspenso. A pessoa pode prestar novo exame para ter a inscrio novamente. Na aplicao da 3 suspenso posso excluir o advogado a excluso s ser aplicada se tiver manifestao favorvel do conselho seccional com quorum de . Art. 38. Multa: nunca ser aplicada sozinha sano acessria agravante da censura ou da suspenso. No existe excluso mais multa. Trata-se de uma pena pecuniria o valor varia de 1 a 10 anuidades (dcuplo). A multa recolhida no conselho seccional da inscrio principal do advogado infrator. Art. 39. 22.1 Reabilitao (art. 41, EAOAB)

Regra: 1 ano aps o cumprimento da pena; o advogado pode requerer a sua reabilitao disciplinar (no automtica), fazendo prova de bom comportamento. Exceo: se o advogado foi punido em razo de um crime, a reabilitao disciplinar estar vinculada reabilitao criminal. 22.2 Prescrio

Prescrio da pretenso punitiva: 5 anos a contar da cincia oficial dos fatos (Smula 1 do Conselho Pleno do Conselho Federal). Prescrio intercorrente (=interprocessual ou intertemporal): h um processo e se esse ficar pendente de despacho ou data de julgamento por mais de 3 anos, ocorre prescrio intercorrente.
86 (FGV OAB 2010.2) Dentre as sanes cabveis no processo disciplinar realizado pela OAB no concernente aos advogados esto a censura, a suspenso, a excluso e a multa. Dentre as circunstncias atenuantes para a aplicao do ato sancionatrio, encontra-se, consoante o Estatuto, (A) exerccio assduo e proficiente em mandato realizado na OAB. (B) ser reincidente em faltas da mesma natureza. (C) prestao de servios advocacia, mesmo irrelevantes. (D) ter sido o ato cometido contra outro integrante de carreira jurdica.
Resposta: A

52 (FGV OAB 2010.3) Heitor, advogado regularmente inscrito na OAB, surpreendido com a notcia de que seu ex adverso havia sido suspenso em processo disciplinar regular, mas que no havia devolvido os documentos oficiais nem comunicado a punio ao juiz dirigente do processo. Em relao atuao de profissional suspenso das atividades, luz do Estatuto, correto afirmar que (A) caracteriza infrao disciplinar. (B) constitui mera irregularidade. (C) viola o sigilo profissional. (D) gera a excluso da OAB
Resposta: A

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53 (FGV OAB 2010.3) O advogado Rodrigo surpreendido com notificao do Conselho de tica da OAB para esclarecer determinados fatos que foram comunicados ao rgo mediante denncia annima. Apresenta sua defesa e, desde logo, postula a extino do processo, que no poderia ser instaurado por ter sido a denncia annima. Em tal hiptese, luz das normas do Cdigo de tica, correto afirmar que (A) se admite a instaurao do processo disciplinar por denncia annima. (B) no pode ocorrer a instaurao, de ofcio, do processo disciplinar. (C) h necessidade de identificao do representante. (D) instaurado exclusivamente por representao do interessado.
Resposta: C

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rgos da OAB arts. 62 ao 147 do Regulamento Geral

(i) A OAB um servio pblico federal. (ii) No mantm vnculo hierrquico ou funcional com nenhum rgo da administrao pblica. absolutamente autnoma. (iii) Adin 3.026/06: natureza jurdica: no autarquia, uma instituio pblica sui gereris, instituio de carter mpar. (iv) Art. 79 do EAOAB: funcionrios da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) esto sob o regime da Consolidao das Leis do Trabalho. Os funcionrios so celetistas. (v) OAB tem imunidade tributria total com relao aos seus bens, servios e rendas (art. 45, 5, EAOAB). No precisa prestar contas, no est sujeito ao Tribunal de Contas. Trata-se de IMUNIDADE TRIBUTRIA, no iseno. (vi) Contribuio nica: art. 47, Estatuto da Advocacia e da OAB (EAOAB), (Adin 2.522): contribuio anual OAB isenta o pagamento da contribuio obrigatria sindical. (vii) Provimento 111/06: iseno do pagamento da anuidade. Advogado que completou 70 anos de idade + 20 anos de contribuio (contnuos ou no). Conselho Federal: rgo supremo da OAB, sede no Distrito Federal, dispe sobre a identificao dos advogados, ajuza aes coletivas em nome dos advogados (art. 51 a 55 do EAOAB + art. 62 a 104 do Regimento). Conselho Seccional: cada Estado tem um, inclusive o Distrito Federal; defere ou indefere a inscrio dos advogados; define o valor das anuidades; define a tabela mnima dos honorrios advocatcios; define o traje dos advogados (arts. 56 a 59 do EAOAB + arts. 105 a 114 do Regimento). Subseo: criada por regio (requisito: nesta regio deve ter mais de 15 advogados) (arts. 60 e 61 EAOAB + arts. 115 a 120 do Regimento) http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Caixa de Assistncia dos Advogados: (art. 62 EAOAB + arts. 121 a 127 do Regimento) rgo social da OAB cuida de convnio mdico, convnio odontolgico, previdncia privada, livraria etc. Tem personalidade jurdica prpria. Est vinculada ao Estado, que est vinculada ao Conselho Seccional. vinculada ao Estado. Tem que ter 1.500 advogados inscritos para a criao da CAA. Metade da receita do Conselho Seccional, depois de descontados os pagamentos obrigatrios, deve ir CAA. rgos do conselho federal e quem preside: pleno (presidente do conselho federal), especial do pleno (vice presidente); 1, 2 e 3 cmara (secretrio geral, secretrio geral adjunto e tesoureiro); diretoria e presidente. Recurso envolvendo sociedade de advogados vai parar na 3 cmara. Conferncia Nacional de Advogados (CNA): rene 1 vez a cada 3 anos. Sempre no 2 ano do mandato para discutir finalidades da OAB. Resolues tm carter de recomendao OAB.

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Processo disciplinar

Processo disciplinar tem por objetivo apurar se o advogado praticou infrao disciplinar e indicar a pena aplicvel. Se faltar no estatuto, de forma complementar utilizo regras processuais penais e, depois, as regras administrativas.
Art. 68. Salvo disposio em contrrio, aplicam-se subsidiariamente ao processo disciplinar as regras da legislao processual penal comum e, aos demais processos, as regras gerais do procedimento administrativo comum e da legislao processual civil, nessa ordem.

Infrao disciplinar: quem julga o TED (rgo do Conselho Seccional) do local dos fatos e quem aplica a pena o Conselho Seccional da inscrio principal. O TED da Subsesso (Turma de tica e Disciplina), poder instaurar (comear) e instruir (colher a prova) processo disciplinar o TED do Conselho Seccional (Tribunal de tica e Disciplina) poder, alm de instaurar e instruir os processos sob sua competncia, julgar os processos de todo o Estado. O TED que julgar ser o do local dos fatos e quem aplica a pena ser o Conselho Seccional da inscrio principal. Hiptese Regra processo disciplinar. Julgamento TED do Conselho Seccional do local dos fatos. Contra o Conselho Federal. O prprio Conselho Federal. Infrao praticada pelo presidente Conselho Federal. do Conselho Seccional. Aplicao da pena Conselho Seccional da inscrio principal. Presidente do Conselho Federal. Se for infrao normal, ser o Conselho Seccional da inscrio federal. Se for infrao contra o Conselho Federal, ser o presidente do Conselho Federal.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 31 Suspenso preventiva* (art. 70, 3, TED do Conselho Seccional da ins- Conselho Seccional da inscrio EAOAB modalidade de pena cau- crio principal. principal. telar que deve ser aplicada ao advogado que praticar infrao disciplinar capaz de gerar repercusso negativa dignidade da advocacia. Deve ser aplicada logo aps o cometimento da infrao. *Requisitos para aplicao: notificar o acusado para que ele comparea a uma sesso especial do TED; julgar o processo disciplinar no prazo de 90 dias sob pena de ter que baixar a suspenso preventiva. Instaurao: - de ofcio (ex oficio) - representao da pessoa interessada (no podendo ser annima - apcrifa) - representao de qualquer autoridade O processo disciplinar sigiloso da instaurao ao trnsito em julgado, exceo: partes, defensores constitudos e autoridade judiciria competente. Prazo: - regra: defesa prvia (15 dias prorrogvel por igual perodo a critrio do relator), recurso (15 dias), alegaes finais (15 dias prazo sucessivo, ou seja, 15 dias para uma e depois 15 dias para outro), sustentao oral (15 minutos). - exceo: recurso interposto via fax, ter 10 dias para juntar o original. Contagem do prazo: - notificao pessoal: 1 dia til posterior ao recebimento da notificao (no da juntada). - notificao pela imprensa (editalcia): 1 dia til posterior publicao. Efeitos da revelia: decretada a revelia do acusado, o presidente do Conselho Seccional ou o presidente da Subsesso deve nomear um defensor dativo para apresentar a defesa. Observao: no h julgamento antecipado; no h suspenso do processo. Reviso do processo disciplinar (recurso): no h prazo; pode ser pedido a qualquer tempo; deve ser pedido ao prprio rgo julgador. - Admisso: quando houver erro do julgamento ou quando houver falsa prova na condenao. Advogado tem direito a priso especial sala de estado maior. Advogado tem direito, mesmo sem procurao, de falar com prisioneiro. Advogado tem direito de ver inqurito em flagrante e tirar cpias, mesmo sem procurao. S o advogado pode postular. Exceo: quando lei especial dispensar CLT e JEC.
81 (FGV OAB 2010.2)

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Renato, advogado em incio de carreira, contactado para defender os interesses de Rodrigo que est detido em cadeia pblica. Dirige-se ao local onde seu cliente est retido e busca informaes sobre sua situao, recebendo como resposta do servidor pblico que estava de planto que os autos do inqurito estariam conclusos com a autoridade policial e, por isso, indisponveis para consulta e que deveria o advogado retornar quando a autoridade ti vesse liberado os autos para realizao de diligncias. luz das normas aplicveis, (A) o advogado, diante do seu dever de urbanidade, deve aguardar os atos cabveis da autoridade policial. (B) o acesso aos autos, no caso, depende de procurao e de prvia autorizao da autoridade policial. (C) no caso de ru preso, somente com autorizao do juiz pode o advogado acessar os autos do inqurito policial. (D) o acesso aos autos de inqurito policial direito do advogado, mesmo sem procurao ou conclusos autoridade policial.
Resposta: D

- Suspenso preventiva TED do conselho seccional da inscrio principal que julgar o processo. TED tem 90 dias para julgar o processo. - Instaurar processo De ofcio Representao pela pessoa interessada no pode ser annima Representao pela autoridade - Processo disciplinar sigiloso S podem ter acesso as partes, advogado com procurao e as autoridades. - Recurso S vai para o conselho federal recurso contra deciso do conselho seccional. Recurso contra deciso da Caixa deciso pelo conselho seccional. Recurso contra deciso da Sub deciso pelo conselho seccional. Recurso contra deciso do TED deciso pelo conselho seccional. Recurso contra deciso do presidente do conselho seccional deciso pelo conselho seccional. Efeito devolutivo e suspensivo. S no ter efeito suspensivo: processo de eleio (cabe recurso, mas s tem efeito devolutivo); suspenso preventiva; excluso do advogado que fez falsa prova no processo de instruo.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 33 DIREITO ADMINISTRATIVO

25 a) b) c) d) e) f) g)

Legislao bsica Constituio Federal arts. 37 a 41; Lei 9.784/99 lei que rege o processo administrativo federal (ateno aos arts. 13 e 53 a 55); Lei 8.666/93 lei de licitaes e contratos (ateno aos arts. 3, 17, 24, 25 e 58); Lei 8.112/90 estatuto dos servidores civis da Unio (ateno aos arts. 8 e ss); Lei 8.987/95 concesses e permisses de servios pblicos (ateno aos arts. 6, 35 e ss); Lei 8.429/92 lei de improbidade administrativa; Lei 12.232/10 licitao para contratao de agncias de propaganda/publicidade (ateno ao art. 2).

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Funes/atividades

O Estado est estruturado sob trs poderes: legislativo, executivo e judicirio. Esses poderes executam funes/atividades: funo administrativa, funo legislativa e funo jurisdicional. So poderes que exercem funes: A funo tpica/principal/prpria do poder legislativo a de legislar, s que s vezes o poder legislativo atpico/secundrio/imprprio, como, por exemplo, o julgamento feito pelo poder legislativo no caso do impeachment do Collor. A funo tpica do judicirio a jurisdicional, s que tambm pode exercer uma funo atpica, como, por exemplo, a administrativa, como quando ocorre no caso de servidor pedindo frias. O executivo pode exercer funo atpica de legislativa, como, por exemplo, ocorre em medida provisria. O direito administrativo rege todas as funes exercidas pelas autoridades administrativas, qualquer que seja a natureza destas. O direito administrativo rege toda e qualquer atividade de administrao, seja ela do Executivo, do Legislativo ou do Judicirio, j que os dois ltimos poderes tambm exercem atipicamente atividades administrativas. Exemplos: Legislativo contratando servidores, judicirio licitando para celebrao de contratos. Nota: funo administrativa = objetiva realizar concreta, direta e imediatamente os fins desejados pelo Estado, que so aqueles expressos em lei, ou seja, frutos da atividade legislativa. No inova o ordenamento jurdico.

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Regime jurdico administrativo

Por ser o direito administrativo uma disciplina autnoma, ele possui um conjunto sistematizado de princpios e normas que o diferenciam dos demais ramos do direito. Este conjunto reconhecido como regime jurdico administrativo, sistema imprescindvel para que se possa compreender o direito administrativo e seus institutos. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 34

O regime jurdico administrativo caracterizado por prerrogativas e sujeies impostas Administrao Pblica, e fundamentado na supremacia do interesse pblico sobre o privado e na indisponibilidade do interesse pblico. A administrao pblica tem muitas prerrogativas, atos da administrao pblica tm presuno de veracidade, os prazos processuais so maiores etc. Est submetida a sujeies, como, por exemplo, tem que haver concurso pblico, tem que fazer licitaes etc.
(CESPE OAB 2008.2) No que se refere aos poderes dos administradores pblicos, assinale a opo correta. (A) No exerccio do poder regulamentar, a administrao no pode criar direitos, obrigaes, proibies, medidas punitivas, devendo limitar-se a estabelecer normas sobre a forma como a lei vai ser cumprida. (B) O poder de polcia somente pode ser exercido de maneira discricionria. (C) O poder de disciplinar caracteriza-se pela discricionariedade, podendo a administrao escolher entre punir e no punir a falta praticada pelo servidor. (D) Uma autarquia ou uma empresa pblica estadual est ligada a um Estado-membro por uma relao de subordinao decorrente da hierarquia.
Resposta: A

COMENTRIO (A) decretos e regulamentos no podem criar deveres e proibies art. 5, II ningum est obrigado a fazer ou deixar de fazer seno em virtude de lei. (B) o poder de polcia, em regra, discricionrio, mas pode ser vinculado, por exemplo, quando a norma legal que o rege determinar o modo, a forma de sua realizao e outros requisitos do ato. (C) aplicao da pena disciplinar constitui um poder-dever do superior hierrquico do servidor que cometer uma falta, e a sua ausncia de punio caracteriza crime contra a administrao pblica. (D) a administrao indireta est sempre vinculada a um rgo da administrao direta, porm possui autonomia administrativa e financeira.

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Princpios

Princpios so vetores interpretativos. Os princpios do direito administrativo no esto codificados. O direito administrativo no est codificado. Quem deve observar os princpios da Administrao Pblica? Todos os poderes quando no exerccio de atividades administrativas, e em todas as esferas de governo Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios , tanto na Administrao direta quanto na indireta. Todos os princpios so limitaes atividade administrativa. Os princpios no so criados a favor da administrao. Art. 2 da lei 9.784/99. 28.1 Princpios basilares

a) supremacia do interesse pblico. b) indisponibilidade do interesse pblico.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 35 28.2 Princpios constitucionais (art. 37, caput, CF):


Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

Legalidade: administrao pode fazer apenas o que a lei permite ou determina. O silncio da lei ou a ausncia da lei para a Administrao significa uma proibio. Impessoalidade: proibio de discriminao ou privilgio. Objetividade na defesa do interesse pblico. Igualdade de tratamento aos administradores e neutralidade do agente. Instrumentos previstos na CF: licitao e concurso pblico. Moralidade: no apenas uma atuao legal, mas tambm moral, ou seja, caracterizada pela obedincia tica, honestidade, lealdade, boa-f. Moralidade administrativa: administrador deve buscar o interesse pblico respeitar a moral respeitar o interesse pblico. Observao: a improbidade chamada de imoralidade administrativa qualificada pelo enriquecimento ilcito, prejuzo ao errio ou ofensa aos princpios da administrao pblica. Publicidade: aos atos da administrao pblica deve ser dada ampla divulgao, de forma que o administrado possa cumprir a determinao ou impugn-la. Administrao pblica deve dar ampla divulgao de seus atos, programas, contratos, obras etc. Publicidade diferente de publicao. Publicar uma das formas de se dar a publicidade. Posso dar publicidade por intimao, AR etc. Excees: art.5, X, XXXIII, LX, CF. Eficincia: melhor atuao possvel diante dos recursos disponveis. Exigncia de rendimento funcional. Acrescentado pela EC 19: melhores resultados na atuao administrativa. Princpio da eficincia est ligado com resultado. 28.3 Outros princpios

a) Celeridade processual: durao razovel dos processos (judicial e administrativo). b) Participao: lei deve garantir participao do usurio na administrao. c) Contraditrio d) Ampla defesa e) Devido processo legal: aplicvel nos seus dois aspectos formal (necessidade do cumprimento de um rito para tomada de uma deciso) e legal material (obriga administrao adotar uma deciso adequada). 28.4 Princpios reconhecidos

So os princpios chamados "doutrinrios", ou seja, so os princpios que no esto na Constituio Federal. So eles: (i) Princpio da autotutela Sem necessidade de ordem judicial. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 36 Poder de revogar. Cuida de um controle interno. administrao pblica controlando os seus prprios atos. Revoga atos inconvenientes ou inoportunos, produzindo efeitos ex nunc. A revogao tem efeitos desde o ato revogatrio em diante. (trata-se do princpio que mais cai na prova) A revogao pressupe um fato novo, deve ser motivado. O que era oportuno ou conveniente no mais, pois algo ocorreu. A administrao pblica anular/invalidar atos ilegais, sendo esta anulao ex tunc. O agente identificando erro ou irregularidade tem que fazer algo (princpio da supremacia do interesse pblico e indisponibilidade do interesse pblico). Lei 9.784/99 art. 54: decai em 5 anos o direito da administrao para anular atos, salvo em casos de m-f. Controle externo: O legislativo controla? Sim, exemplo: tribunal de contas art. 71, CF. Os particulares tambm controlam? Sim, mandado de segurana, ao popular, habeas data. E o judicirio? Controle externo feito pelo Judicirio: s pode anular/invalidar atos ilegais, sendo os efeitos ex tunc. O judicirio s anula, no entra nas razes de convenincia e oportunidade, ou seja, de mrito administrativo. O judicirio pode revogar os prprios atos? Sim, mas no seria controle externo. O judicirio julga, tem funo jurisdicional. O judicirio, quando anula, anula ato vinculado ou ato discricionrio? Ato vinculado: agente pblico no tem margem de liberdade para agir, no permite o juzo de convenincia e oportunidade, no permite, pois a lei j trouxe tudo, ou seja, quando e como o agente deve agir (exemplo: licena para construir); ato discricionrio: permite um juzo de convenincia e oportunidade, que pense, mas um juzo dentro de limites legais, tambm deve obedecer lei, no existe discricionariedade ilimitada. O judicirio, quando anula, anula ato discricionrio e vinculado, pois s anula com base na ilegalidade, os 2 atos respeitam a lei.
(CESPE OAB 2007.3) Considere a seguinte situao hipottica para responder a questo. O diretor-geral de determinado rgo pblico federal exarou despacho concessivo de aposentadoria a um servidor em cuja contagem do tempo de servio fora utilizada certido de tempo de contribuio do INSS, falsificada pelo prprio beneficirio. Descoberta a fraude alguns meses mais tarde, a referida autoridade tornou sem efeito o ato de aposentadoria. Na situao hipottica considerada, o princpio administrativo aplicvel ao ato que tornou sem efeito o ato de aposentadoria praticado o da (A) autotutela. (B) indisponibilidade dos bens pblicos. (C) segurana jurdica. (D) razoabilidade das decises administrativas.
Resposta: A

COMENTRIO (A) O princpio da autotutela obriga a administrao, sem necessidade de autorizao judicial, a anular atos defeituosos praticados por seus agentes. (B) Os bens pblicos so indisponveis porque no pertencem administrao e nem aos administradores.

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(C) Lei 9.784/99. Art. 2 A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia. (D) Lei 9.784/99. Art. 2. Pargrafo nico. Nos processos administrativos sero observados, entre outros, os critrios de: VI - adequao entre meios e fins, vedada a imposio de obrigaes, restries e sanes em medida superior quelas estritamente necessrias ao atendimento do interesse pblico;

(ii) Princpio da obrigatria motivao Dever de explicao escrita. (iii) Princpio da razoabilidade Administrao tem que agir com moderao e bom senso. - Princpio da proporcionalidade: direito administrativo sancionatrio (estuda aplicao de punies). Dever de adequao entre meios e fins. Com a finalidade de punir algum, no posso usar um meio inadequado. Uma sano muito grave um meio inadequado para punir uma conduta leve. 28.5 Princpios basilares

(i) Princpio da supremacia do interesse pblico sobre o particular: havendo conflito de interesses pblico e privado, prevalece o interesse pblico. Excees: direitos e garantias fundamentais constitucionais e princpio da legalidade.
11 (FGV OAB 2010.2) A doutrina costuma afirmar que certas prerrogativas postas Administrao encerram verdadeiros poderes, que so irrenunciveis e devem ser exercidos sempre que o interesse pblico clamar. Por tal razo so chamados poder-dever. A esse respeito correto afirmar que: (A) o poder regulamentar amplo, e permite, sem controvrsias, a edio de regulamentos autnomos e executrios. (B) o poder disciplinar importa administrao o dever de apurar infraes e aplicar penalidades, mesmo no havendo legislao prvia. (C) o poder de polcia se coloca discricionrio, conferindo ao administrador ilimitada margem de opes quanto sano a ser, eventualmente, aplicada. (D) o poder hierrquico inerente ideia de verticalizao administrativa, e revela as possibilidades de controlar atividades, delegar competncia, avocar competncias delegveis e invalidar atos, dentre outros.
Resposta: D

1 (FGV OAB 2010.3) O prefeito de um determinado municpio resolve, por decreto municipal, alterar unilateralmente as vias de transporte de nibus municipais, modificando o que estava previsto nos contratos de concesso pblica de transportes municipais vlidos por vinte anos. O objetivo do prefeito foi favorecer duas empresas concessionrias especficas, com que mantm ligaes polticas e familiares, ao lhes conceder os trajetos e linhas mais rentveis. As demais trs empresas concessionrias que tambm exploram os servios de transporte de nibus no municpio por meio de contratos de concesso sentem-se prejudicadas.

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Na qualidade de advogado dessas ltimas trs empresas, qual deve ser a providncia tomada? (A) Ingressar com ao judicial, com pedido de liminar para que o Poder Judicirio exera o controle do ato administrativo expedido pelo prefeito e decrete a sua nulidade ou suspenso imediata, j que eivado de vcio e nulidade, por configurar ato fraudulento e atentatrio aos princpios que regem a Administrao Pblica. (B) Ingressar com ao judicial, com pedido de indenizao em face do Municpio pelos prejuzos de ordem financeira causados. (C) Nenhuma medida merece ser tomada na hiptese, tendo em vista que um dos poderes conferidos Administrao Pblica nos contratos de concesso a modificao unilateral das suas clusulas. (D) Ingressar com ao judicial, com pedido para que os benefcios concedidos s duas primeiras empresas tambm sejam extensivos s trs empresas clientes.
Resposta: A

(ii)

Princpio da indisponibilidade do interesse pblico: o interesse pblico indisponvel e irrenuncivel.


19 (FGV OAB 2010.2) No mbito do Poder discricionrio da Administrao Pblica, no se admite que o agente pblico administrativo exera o Poder discricionrio (A) quando estiver diante de conceitos legais e jurdicos parcialmente indeterminados, que se tornam determinados luz do caso concreto e luz das circunstncias de fato. (B) quando estiver diante de conceitos legais e jurdicos tcnico-cientficos, sendo, neste caso, limitado s escolhas tcnicas, por bvio possveis. (C) quando estiver diante de conceitos valorativos estabelecidos pela lei, que dependem de concretizao pelas escolhas do agente, considerados o momento histrico e social. (D) em situaes em que a redao da Lei se encontra insatisfatria ou ultrapassada.
Resposta: D

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Organizao da administrao pblica

Administrao pblica direta: so os entes polticos, ou seja, tm competncia para legislar. (i) Unio (ii) Distrito Federal (iii) Estados (iv) Municpios Administrao pblica indireta: so pessoas jurdicas que integram a administrao indireta nas 4 esferas de governo (federal, estadual, municipal e distrital). Todas elas se submetem aos princpios da administrao pblica. (i) Autarquia (Decreto-Lei 200/67, art. 5) Pessoa jurdica de direito pblico. So criadas por lei especfica (art. 37, XIX, CF). So criadas para desenvolver atividade tpica da administrao. Os bens da autarquias so bens pblicos imprescritveis, impenhorveis e inalienveis. Responsabilidade civil das autarquias, em regra, objetiva. Tm prerrogativas processuais prazo para contestar em qudruplo e prazo para recorrer em dobro, crditos so objetos de execuo fiscal. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 39 Tem imunidade tributria recproca. Tem que fazer licitao para contratar terceiros. Exemplos: INSS, IBAMA, INCRA, UNITAU (autarquia municipal). (ii) Fundao pblica Tem quem diga que pessoa jurdica de direito pblico (exemplos: FUNAI, IBGE, Fundao Casa), mas h tambm quem diga que seja de direito privado (exemplo: Fundao Padre Anchieta TV Cultura), neste ltimo seria chamada de fundao governamental. So autorizadas por lei especfica. Criada para desenvolver atividades sociais. Tm prerrogativas processuais. Tem imunidade tributria recproca. Tem que fazer licitao para contratar terceiros. (iii) Empresa pblica e sociedade de economia mista Semelhanas: So conhecidas como empresas estatais ou empresas governamentais trata-se do gnero. Empresas estatais so pessoas jurdicas de direito privado. So autorizadas por lei especfica. Podem prestar servio pblico, mas tambm podem explorar atividade econmica. Empresa pblica: capital pblico, s pode-se constituir em qualquer modalidade, foro depende (se for empresa estadual na justia estadual); sociedade de economia mista: capital misto, s pode-se constituir em S.A, foro a justia estadual sempre. Exploradoras de servio pblico Pessoa jurdica de direito privado. S so bens pblicos os afetados, ou seja, os destinados prestao da atividade. No tm prerrogativas processuais. No tm imunidade tributria recproca. Exceo: Correios. Responsabilidade objetiva. Tem que licitar. Exploradoras de atividade econmica Pessoa jurdica de direito privado. S so bens pblicos os afetados, ou seja, os destinados prestao da atividade. No tm prerrogativas processuais. No tm imunidade tributria recproca. Exceo: Correios. Responsabilidade subjetiva Teorias: (i) tem que licitar; (ii) em atividade meio tem que licitar; em atividade fim no tem que licitar.

Diferenas: Empresas pblicas Sociedades de economia mista Capital: 100% pblico. No precisa ser 100% Capital: misto. Embora o capital seja misto, a da Unio, pblico. maioria das aes com direito a voto tem que pertencer ao poder pblico. Forma de constituio: qualquer modalidade, Forma de Constituio: somente sociedade http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 40 inclusive sociedade annima. annima. Foro: se for empresa pblica federal, ser de- Foro: sempre ser demandada na justia estamandada na justia federal; se for empresa dual. pblica estadual ou municipal, ser demandada na justia estadual. (v) Agncia reguladora autarquia especial, assim como CADE, CVM, USP, Bacen. H agncia reguladora estadual ou municipal tambm. Pode haver agncia reguladora federal, estadual e municipal. Criadas para fiscalizar e regular determinados setores. Possui autonomia. Dirigente tem mandato fixo. Perde mandato por renncia, processo administrativo ou deciso judicial transitado em julgado. H quarentena: quando sai do cargo cumpre a quarentena fica um tempo (4 a 12 meses) sem poder trabalhar no poder pblico ou nas empresas que ele ajudou a fiscalizar. Exemplo: ANATEL, ANTAC, ANEEL etc. Definio Pessoa jurdica de direito pblico. Fundaes Pessoa jurdica de direito pblico. Empresas Pessoa jurdica de direito pblicas privado (criado pela administrao e capital inteiramente pblico). Sociedades Pessoa jurdica de direito de econo- privado (participao da mia mista iniciativa privada). Agncias Pessoa jurdica de direito reguladoras pblico. So autarquias de regime especial so dotadas de poder para edio de normas visando a execuo de servios pblicos, principalmente quando transferidas para particulares. Autarquias Criao Criadas por lei de iniciativa do poder executivo. Caractersticas So dotadas de autonomia. Entre elas e quem as criou no existe relao de hierarquia ou subordinao. Isso reflete nos campos financeiro, administrativo e so dotadas de patrimnio prprio. Responsabilidade Cada uma responde pelas obrigaes contradas perante terceiros e pelos danos causados a terceiros. A esfera de governo s responder em carter subsidirio (s poder ser acionada depois de esgotadas as foras de cada uma delas). Exemplo INSS, CADE, Bacen. FUNAI, Fundao Casa. CEF, Infraero.

Petrobras, BB.

ANATEL, ANEEL, ANP, ANAC.

15 (FGV OAB 2010.2) No Direito Pblico brasileiro, o grau de autonomia das Agncias Reguladoras definido por uma independncia

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(A) administrativa total e absoluta, uma vez que a Constituio da Repblica de 1988 no lhes exige qualquer liame, submisso ou controle administrativo dos rgos de cpula do Poder Executivo. (B) administrativa mitigada, uma vez que a prpria lei que cria cada uma das Agncias Reguladoras define e regulamenta as relaes de submisso e controle, fundado no poder de superviso dos Ministrios a que cada uma se encontra vinculada, em razo da matria, e na superintendncia atribuda ao chefe do Poder Executivo, como chefe superior da Administrao Pblica. (C) legislativa total e absoluta, visto que gozam de poder normativo regulamentar, no se sujeitando assim s leis emanadas pelos respectivos Poderes legislativos de cada ente da federao brasileira. (D) poltica decisria, pois no esto obrigadas a seguir as decises de polticas pblicas adotadas pelos Poderes do Estado (executivo e legislativo).
Resposta: B

(vi) Agncia executiva uma autarquia ou fundao que celebrou contrato de gesto. uma entidade que j existe, mas que celebrou um contrato de gesto. Exemplo: INMETRO. (vii) Consrcio pblico com personalidade jurdica de direito pblico (= associao pblica, Lei 11.107/05) um contrato, mas um contrato que s pode ser firmado entre entes da administrao pblica direta, ou seja, Unio, estados, Distrito Federal e municpios. O art. 6 da lei 11.107/95 diz que este contrato tem personalidade jurdica. Tambm diz que essa personalidade pode ser de direito pblico ou direito privado. Ateno: a Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) era a autarquia especial, mas no mais! O STF diz que uma entidade mpar, uma pessoa sui generes. Entes de cooperao ou entidade paraestatais no fazem parte da administrao indireta, nem direta pessoas privadas criadas por particulares sem fins lucrativos criadas para auxiliar o Estado, recebendo deste uma especial ateno, ou seja, dinheiro, iseno, bens, agentes pblicos etc. So os servios sociais autnomos (exemplo: SESC, SENAI, SENAC), organizaes sociais (celebra contrato de gesto) e OSCIP (organizao da sociedade civil de interesse pblico celebra termo de parceria).

Importante: onde esto os Ministrios? No posso esquecer que ministrio rgo e rgo no tem personalidade jurdica. Secretaria, delegacia, superintendncia etc. tambm so rgos. Ministrio da Fazenda pertence na administrao direta, rgo da Unio, e a Unio da administrao direta. - Descentralizao x Desconcentrao Falo de distribuio de competncias. Posso fazer essa distribuio de forma desconcentrada ou descentralizada. Descentralizao: distribuio ocorre envolvendo mais de uma pessoa. Desconcentrao: tudo ocorre dentro de uma pessoa. Quando a Unio cria Ministrio dos Transportes, Ministrio da Sade, Ministrio da Fazenda est distribuindo competncias est sendo feita desconcentrao, pois ministrios so rgos e rgos no tm personalidade jurdica tudo ficou dentro de uma mesma pessoa, que a Unio. o mesmo que ocorre com as http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 42 Secretarias dentro de um Estado. Quando a Unio cria INSS, FUNAI, IBAMA est descentralizando, est distribuindo competncias para outras pessoas.
7 (FGV OAB 2010.3) correto afirmar que a desconcentrao administrativa ocorre quando um ente poltico (A) cria, mediante lei, rgos internos em sua prpria estrutura para organizar a gesto administrativa. (B) cria, por lei especfica, uma nova pessoa jurdica de direito pblico para auxiliar a administrao pblica direta. (C) autoriza a criao, por lei e por prazo indeterminado, de uma nova pessoa jurdica de direito privado para auxiliar a administrao pblica. (D) contrata, mediante concesso de servio pblico, por prazo determinado, uma pessoa jurdica de direito pblico ou privado para desempenhar uma atividade tpica da administrao pblica.
Resposta: A

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Terceiro setor

Nome atribudo a entidades da iniciativa privada que exercem atividades no lucrativas e de interesse social. Na prtica, so as ONGs. O governo federal atribui 2 qualificaes diferentes para tais entidades: (a) organizaes sociais (celebram contrato de gesto) e organizaes da sociedade civil de interesse pblico (OSCIPs) (assinam termo de parceria). No confundir com entidades paraestatais, que so o servios sociais ligados ao servio sindical (exemplo: SESC, SENAI, SESI, SENAC etc.)

31

Atos administrativos
Art. 11. A competncia irrenuncivel e se exerce pelos rgos administrativos a que foi atribuda como prpria, salvo os casos de delegao e avocao legalmente admitidos. Art. 12. Um rgo administrativo e seu titular podero, se no houver impedimento legal, delegar parte da sua competncia a outros rgos ou titulares, ainda que estes no lhe sejam hierarquicamente subordinados, quando for conveniente, em razo de circunstncias de ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial. Pargrafo nico. O disposto no caput deste artigo aplica-se delegao de competncia dos rgos colegiados aos respectivos presidentes. Art. 13. No podem ser objeto de delegao: I - a edio de atos de carter normativo; II - a deciso de recursos administrativos; III - as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade. Art. 14. O ato de delegao e sua revogao devero ser publicados no meio oficial. 1o O ato de delegao especificar as matrias e poderes transferidos, os limites da atuao do delegado, a durao e os objetivos da delegao e o recurso cabvel, podendo conter ressalva de exerccio da atribuio delegada. 2o O ato de delegao revogvel a qualquer tempo pela autoridade delegante. 3o As decises adotadas por delegao devem mencionar explicitamente esta qualidade e considerar-se-o editadas pelo delegado.

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Art. 15. Ser permitida, em carter excepcional e por motivos relevantes devidamente justificados, a avocao temporria de competncia atribuda a rgo hierarquicamente inferior. Art. 16. Os rgos e entidades administrativas divulgaro publicamente os locais das respectivas sedes e, quando conveniente, a unidade fundacional competente em matria de interesse especial. Art. 17. Inexistindo competncia legal especfica, o processo administrativo dever ser iniciado perante a autoridade de menor grau hierrquico para decidir. Art. 50. Os atos administrativos devero ser motivados, com indicao dos fatos e dos fundamentos jurdicos, quando: I - neguem, limitem ou afetem direitos ou interesses; II - imponham ou agravem deveres, encargos ou sanes; III - decidam processos administrativos de concurso ou seleo pblica; IV - dispensem ou declarem a inexigibilidade de processo licitatrio; V - decidam recursos administrativos; VI - decorram de reexame de ofcio; VII - deixem de aplicar jurisprudncia firmada sobre a questo ou discrepem de pareceres, laudos, propostas e relatrios oficiais; VIII - importem anulao, revogao, suspenso ou convalidao de ato administrativo. o 1 A motivao deve ser explcita, clara e congruente, podendo consistir em declarao de concordncia com fundamentos de anteriores pareceres, informaes, decises ou propostas, que, neste caso, sero parte integrante do ato. o 2 Na soluo de vrios assuntos da mesma natureza, pode ser utilizado meio mecnico que reproduza os fundamentos das decises, desde que no prejudique direito ou garantia dos interessados. o 3 A motivao das decises de rgos colegiados e comisses ou de decises orais constar da respectiva ata ou de termo escrito.

31.1

Atributos

- Presuno de legitimidade. - Coercibilidade/imperatividade - Autoexecutoriedade: exemplo: danceteria toca msica alta (acima do que permite a lei). Um vizinho da danceteria chega ao local e poder tomar medida sozinho? No. Ter que propor ao no judicirio. Se um fiscal da prefeitura constatar a irregularidade, poder lavrar um auto de infrao, uma medida sozinho. Enquanto o vizinho atua em nome prprio, o fiscal da prefeitura nos representa. 31.2 Requisitos

Competncia: seria o agente capaz do CC (art. 104). Forma: no CC o no proscrita ou proibida por lei (art. 104, CC). Mas no direito administrativo o que est expressamente prevista em lei. Normalmente, o que previsto para os atos administrativos a forma escrita. Finalidade: no h correspondente no CC. exclusivo dos atos da administrao pblica, pois a administrao atua nos representando. Motivo: no h correspondente no CC. exclusivo dos atos da administrao pblica, pois a administrao atua nos representando. A administrao tem finalidade nica preservar o interesse da coletividade toda vez que http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 44 edita um ato se afastando desse requisito, o ato ser invlido, podendo ser levado apreciao do poder judicirio. O judicirio s poder apreciar atos da administrao quando forem ilegais, ou seja, quando faltarem um desses 5 requisitos, caso contrrio no poder apreci-lo. Objetivo: h o correspondente no CC (art. 104). 31.3 Extino

Anulao Revogao Anulao Ilegalidade. - Administrao por iniciativa prpria ou provocada por terceiros. - Judicirio Ex tunc retroage os seus efeitos at o momento em que o ato foi editado. 5 anos (Lei 9.784/99, art. 54 lei que regula processos administrativos na rea federal). Revogao Convenincia e oportunidade. S a administrao pblica.

Fundamento Titularidade

Efeitos da deciso Prazo

Ex nunc a deciso no retroage, no interfere no passado. No h prazo para revogao.

31.4 Ato administrativo vinculado ou regrado aquele em que basta o preenchimento dos requisitos legais e uma vez preenchidos o ato deve ser concedido. 31.5 Ato administrativo discricionrio A lei estabelece mais de uma hiptese no meio de agir, e o administrador pode escolher como prosseguir. aquele em que existe juzo de valor o administrador precisa analisar convenincia e oportunidade. Importante: so revogados os atos inconvenientes ou inoportunos (efeito ex nunc), s a administrao pblica pode revogar, no pode ser feito pelo poder judicirio; so anulados os atos ilegais. (Smulas 3461 e 4732 STF) pode ser feito pelo judicirio ou pela administrao pblica (autotutela) prazo da administrao para anular os atos que praticou de 5 anos3. Vcios insanveis: anulao. Vcios sanveis: convalidao (anulvel).

1 2

SMULA N 346: A administrao pblica pode declarar a nulidade dos seus prprios atos. SMULA N 473: A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial. 3 Art. 54. O direito da Administrao de anular os atos administrativos de que decorram efeitos favorveis para os destinatrios decai em cinco anos, contados da data em que foram praticados, salvo comprovada m-f.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 45 - Elementos, requisitos, pressupostos o que o ato precisa para existir (no se confundem com os atributos): (i) forma: a exteriorizao, a maneira de como ele nasce. A forma a prevista em lei na forma escrita, e, excepcionalmente, sinais convencionais, oral, silncio (indeferindo). feito por meio de despacho, portaria, circular, decreto etc. (ii) finalidade: o bem tutelado, aquilo que quero proteger com o ato. (iii) competncia/sujeito: para o ato existir, algum precisa pratic-lo. A competncia est na lei, decorre de lei, a lei que diz quem competente. Se a lei no diz, assume-se que a entidade de menor grau hierrquico art. 17 da Lei 9.784/99. Art. 13 dessa lei traz competncia que no pode ser objeto de delegao: edio de atos de carter normativo, deciso de recursos administrativos e matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade. (iv) motivo: razo de fato e direito usado para a prtica do ato. No posso esquecer a teoria dos motivos determinantes, ou seja, motivo dado a um ato, vincula a validade deste ato. Se o motivo falso ou inexistente, o ato invlido. Exemplo: estou demitindo o servidor por ter feito algo e a lei diz que quando ele faz isso tem que ser demitido; se for comprovado que ele no fez isso, o ato invlido. Teoria dos Motivos Determinantes: motivo alegado tem que ser verdadeiro e existente, pois se for falso, o ato ser invalidado. (v) objeto: o efeito jurdico do ato. o que o ato enuncia, dispe, enumera. Ato composto Mais de uma manifestao de vontades. Agentes que esto em patamares desiguais. As vontades esto no mesmo rgo. Exemplo: autorizao visto. Ato complexo Mais de uma manifestao de vontades. Agentes que esto em patamares iguais. As vontades esto em rgos diferentes. Exemplo: Smula Vinculante 3 STF: Nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso.

Observao: quais so sempre elementos vinculados? Competncia, forma e finalidade. - Atributos, caractersticas: (i) presuno de legitimidade: alguns chamam de presuno de legalidade ou de veracidade. Atos administrativos so presumidamente verdadeiros e legais. Quando eu passo com meu carro no farol vermelho e o guarda me multa, presume-se que verdade, mas uma presuno relativa, ou seja, admite prova em contrrio eu devo provar que no passei no farol vermelho. uma presuno relativa admite-se prova em contrrio juris tantum. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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(ii) imperatividade: atos administrativos so impostos, sem precisar da concordncia de terceiros. (iii) autoexecutoriedade: atos administrativos so executados sem precisar da autorizao do judicirio h exigibilidade. Exemplo: chamar o guincho para tirar o carro estacionado em local proibido. H quando tiver lei expressa ou em caso de urgncia. (iv) tipicidade: para cada conduta realizada pelo administrador h a sua correspondente conduta prevista em lei tudo o que o administrador faz deve estar prevista em lei. - Formas de extino do ato administrativo (i) renncia: o beneficirio do ato abre mo da vantagem que lhe foi concedida. Exemplo: o cara tem permisso de uso de bem pblico para abrir uma banca de jornais, ele fecha a banca, a permisso est extinta, pois o particular renunciou. (ii) desaparecimento do sujeito ou do objeto. Exemplo: um bem tombado, terremoto, casa cai ato est extinto, pois desapareceu o objeto. (iii) cumprimento de seus efeitos: no tem mais efeitos. Exemplo: concesso de frias a subordinado ele tirou as frias e voltou cumpriu todos os seus efeitos. Trata-se de ato exaurido que cumpriu todos os seus efeitos. (iv) cassao: o ato extinto, pois o particular no cumpriu os seus deveres. Exemplo: dei licena para funcionar um hotel, mas ele abre um bordel. (v) contraposio ou derrubada: o ato extinto em razo da prtica de outro ato contrrio ao primeiro. Exemplo: a exonerao extingue a nomeao o cara nomeado para algo e vem a exonerao, que contrrio nomeao, ento extinta a nomeao. (vi) caducidade: o ato extinto em razo de lei nova que no mais permite a prtica desse ato. Exemplo: antigamente em So Paulo transporte pblico era feito somente por nibus e vans eram clandestinas houve a regularizao das vans, s que a cmara baixou uma lei que diz que ser somente nibus, ento, as permisses das vans esto extintas. (vii) revogao: inconvenincia ou inoportunidade. (viii) anulao: ilegalidade. - Convalidao de atos administrativos possvel desde que o ato seja sanvel. Requisitos: competncia, forma, finalidade, motivo e objeto.

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Poderes da administrao

So as mais importantes competncias da administrao. Abuso de poder a utilizao ilegtima de uma competncia. Abuso de poder um gnero, que comporta 2 espcies: (i) excesso de poder: a atividade exercida dentro da competncia, mas o agente ultrapassa os limites legais . (ii) desvio de poder, desvio de finalidade, tredestinao: quando o agente usa os poderes do cargo em benefcio prprio. Exemplo: policial removido pelo governador por causa de um romance com a filha do governador. O que tredestinao lcita? O CC autoriza que o bem desapropriado receba finalidade pblica diversa da inicialmente prevista. Exemplo: casa desapropriada para virar creche, mas vira asilo. 32.1 Poder regulamentar

uma competncia dada em carter privativo aos chefes do poder executivo (presidente, governador e prefeito), criando decretos e regulamentos (atos administrativos gerais e abstratos) para dar fiel execuo lei. 32.2 Poder disciplinar

uma competncia para aplicar sanes a servidores pblicos que pratiquem infraes funcionais. Como s vale para agentes pblicos, trata-se de um poder interno. O poder disciplinar no permanente, ou seja, no exercido o tempo todo, um poder de aplicao episdica, s se manifesta se o agente pratica a infrao. Cuidado: uma conduta irregular do agente pblico pode ensejar 3 processos diferentes e independentes: penal, civil e administrativo. Porm, existe um nico caso em que a deciso de um processo interfere nos outros 2: absolvio no processo crime por negativa de autoria ou ausncia de materialidade. 32.3 Poder hierrquico

exercido em carter permanente pela administrao direta sobre rgos pblicos e pelas chefias sobre agentes pblicos. Importante: entidades da administrao indireta (exemplo: autarquias, fundao, sociedade de economia mista) so vinculadas, mas no subordinadas a ministrios. Existem 2 institutos que decorrem do poder hierrquico: delegao de competncia e avocao de competncia. Delegao pode ser feita por agente ou rgo pblico ao subordinado (delegao vertical) ou a um no subordinado (delegao horizontal). A delegao sempre de parte da competncia e pode ser revogada a qualquer tempo (natureza precria, no gera direito adquirido) pela autoridade delegante. Em regra as competncias administrativas so delegveis, com 3 excees: competncias exclusivas, deciso de recursos, atos normativos.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 48 A autoridade superior pode avocar competncias de um subordinado, ou seja, chamar para si s existe avocao vertical (para a FGV, as competncias indelegveis tambm no admitem avocao).
(CESPE OAB 2008.1) Com relao aos poderes administrativos, assinale a opo correta. (A) O poder de polcia no pode ser delegado a pessoas de direito privado, ainda que sejam integrantes da administrao pblica, pois elas no so dotadas do poder de imprio necessrio ao desempenho da atividade de polcia administrativa. (B) O poder disciplinar exercido de modo vinculado, pois, diante de infraes funcionais praticadas por servidor, a administrao no possui discricionariedade no ato de escolha da penalidade que deve ser aplicada, devendo ater-se aos rgidos comandos estabelecidos em lei. (C) Mesmo cabendo ao Poder Executivo o controle dos recursos pblicos, inexiste hierarquia entre os membros que compem os Poderes Judicirio e Legislativo no exerccio de suas funes jurisdicionais e legislativas, visto que o fazem sem relao de subordinao ou comando. (D) No exerccio do poder regulamentar, o chefe do Poder Executivo s pode disciplinar e alterar, mediante decreto, as leis que tenham sido originariamente propostas por ele.
Resposta: C

COMENTRIO (A) No permitida a delegao ao particular nem a prestadores de servios porque o poder de imprio prprio e privativo do poder pblico, mas possvel credenciar o particular para contribuir materialmente com o poder de polcia, como, por exemplo, a empresa privada que controla radares fotogrficos de trnsito. (B) A aplicao da penalidade obrigatria, mas a escolha da pena uma atividade discricionria, que leva em conta a natureza, a gravidade e as circunstncias da infrao, bem como os danos dela decorrentes, e os antecedentes do agente. (C) A afirmao uma decorrncia do princpio constitucional da Separao dos Poderes. (D) Toda e qualquer lei pode ser regulamentada, mediante Decreto, se o Executivo julgar conveniente explicit-la, desde que o Decreto no contrarie, restrinja ou amplie suas disposies.

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Interveno do Estado na propriedade

Direito de propriedade: direito fundamental protegido pela constituio art. 5, caput, e XXII e art. 22, CF. Representa, tambm, um dever art. 5, XXIII, CF. Funo social (inconstitucionalidade) - Urbano: atendimento das diretrizes estabelecidas no plano diretor (art. 182, 2, CF - diploma legal que estabelece regras para que uma cidade possa crescer de forma ordenada. Art. 182, 4, CF penalidade em caso de descumprimento do plano diretor, exemplo, obrigao de construir, IPTU progressivo, desapropriao*). *pago em ttulos da dvida pblica (resgatveis em at 10 anos) - Rural: art. 186, CF. Penalidade: art. 184, CF desapropriao para reforma agrria**. **pago em tutulos da dvida agrria (resgatveis em at 20 anos) Poder de polcia (limitaes administrativas) diferente de servido administrativa. Poder de polcia Servido administrativa

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 49 Limita liberdade e propriedade. sempre geral. No indeniza. indelegvel a particulares. Est conceituado no art. 78 CTN. Exemplos: fiscalizao ambiental, regras sobre o direito de construir. Limita s propriedade. Atinge bem determinado. Pode indenizar.

Exemplos: placa com nome da rua na fachada do imvel, servido para passagem de fios e cabos pelo imvel.

Observao: servido diferente de tombamento (limitao sobre propriedade privada) com finalidade de preservao. Caractersticas do tombamento: pode atingir bens mveis e imveis; o bem permanece privado e o dono pode at vender, mas tem que oferecer antes para as entidades federativas (direito de preempo); o tombamento tem que ser registrado na matrcula do imvel. 33.1 Meios de interveno

Desapropriao: transfere-se a propriedade de forma compulsria para o patrimnio pblico. Fato gerador: por razes de interesse pblico ou por descumprimento da funo social da propriedade. Quando por interesse pblico: indenizao prvia, justa e em dinheiro. Quando por descumprimento da funo social: indenizao em ttulos da dvida pblica ou agrria. Confisco: transfere-se a propriedade de forma compulsria para o patrimnio pblico. S pode incidir se encontrarem em uma propriedade uma plantao ilegal de psicotrpicos. No h direito a indenizao.
Art. 243. As glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas sero imediatamente expropriadas e especificamente destinadas ao assentamento de colonos, para o cultivo de produtos alimentcios e medicamentosos, sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem prejuzo de outras sanes previstas em lei. Pargrafo nico. Todo e qualquer bem de valor econmico apreendido em decorrncia do trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins ser confiscado e reverter em benefcio de instituies e pessoal especializados no tratamento e recuperao de viciados e no aparelhamento e custeio de atividades de fiscalizao, controle, preveno e represso do crime de trfico dessas substncias.

Requisio: transferncia compulsria da posse. Perde a posse por razes de iminente perigo pblico. Ocupao: transferncia compulsria da posse. Perde a posse por razes de interesse pblico na ocupao exemplo: ocupao para ponto de votao em uma eleio. Servido: restries quanto ao uso. A restrio ao uso especfica e onerosa recai sobre um ou alguns proprietrios (no atinge a todos) e d direito indenizao. Exemplo: passagem de rede eltrica por algumas propriedades. Limitao: restries quanto ao uso. A restrio geral (atinge a todos) e gratuita (no d direito indenizao). Exemplo: respeito ao zoneamento na construo de um edifcio ou de uma casa. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Tombamento: restries quanto ao uso. uma restrio especfica e onerosa. Restrio ao uso, preservao de determinadas caractersticas. Pode ser por meio administrativo, legislativo (edio de uma lei) ou ao civil pblica. 33.1.1 Desapropriao De bens pblicos: tem que ser de cima para baixo (Unio, Estados e Municpios). Desapropriao uma forma originria de aquisio da propriedade. Quando o bem ingressa ao domnio pblico, no leva em conta relaes jurdicas anteriores. Quando o bem ingressa no domnio pblico, ingressa livre de nus e encargos. Exemplo: se o imvel estava hipotecado, a desapropriao extingue a hipoteca. O credor se sub-roga no valor da indenizao, em caso de imvel hipotecado. - Desapropriao x requisio Desapropriao Requisio Transforma em bem pblico. Continua sendo bem particular. Procedimento administrativo, com ampla defesa e Ato administrativo unilateral, discricionrio e autoexecontraditrio. cutvel. Definitiva. Sempre temporria depois que o bem usado, devolvido ao particular. Indenizao prvia. Indenizao posterior. Motivo: necessidade pblica (aquisio do bem e- Motivo: iminente perigo pblico. mergencial), utilidade pblica (aquisio do bem conveniente) e interesse social (sempre tem natureza sancionatria, punitivo, pelo descumprimento do interesse social, por isso a indenizao no em dinheiro, mas em ttulos da dvida ativa reforma agrria, de competncia da Unio, e desapropriao por poltica urbana, de competncia dos municpios). Indenizao: prvia, justa e em dinheiro. Indenizao: posterior, se houver dano. Exemplos: carro para perseguir bandido, escada para combater incndio, - Tredestinao lcita Tredestinao = desvio de finalidade. O Cdigo Civil permite que o bem desapropriado receba destinao pblica diversa da inicialmente prevista. uma mudana na finalidade do bem que o direito comporta. Exemplo: imvel desapropriado para virar creche e se torne escola.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 51 Observao: se o bem no receber nenhuma destinao o dono tem direito a desfazer a desapropriao retrocesso. - Observaes Desapropriao indireta: ocorre quando o Estado invade rea privada de forma ilegtima. Desapropriao por zona: aquela que atinge uma rea maior do que a inicialmente necessria para a obra. O objetivo absorver a valorizao.
13 (FGV OAB 2010.2) Acerca do tombamento, como uma das formas de o Estado intervir na propriedade privada, os proprietrios passam a ter obrigaes negativas que esto relacionadas nas alternativas a seguir, exceo de uma. Assinale-a. (A) Os proprietrios so obrigados a colocar os seus imveis tombados disposio da Administrao Pblica para que possam ser utilizados como reparties pblicas, quando da necessidade imperiosa de utilizao, a fim de suprir a prestao de servios pelo Estado de forma eficiente. (B) Os proprietrios so obrigados a suportar a fiscalizao dos rgos administrativos competentes. (C) Os proprietrios no podem destruir, demolir ou mutilar o bem imvel e somente podero restaur-lo, repar-lo ou pint-lo aps a obteno de autorizao especial do rgo administrativo competente. (D) Os proprietrios no podem alienar os bens, ressalvada a possibilidade de transferncia para uma entidade pblica.
Resposta: A

16 (FGV OAB 2010.2) Nas hipteses de desapropriao, em regra geral, os requisitos constitucionais a serem observados pela Administrao Pblica so os seguintes: (A) comprovao da necessidade ou utilidade pblica ou de interesse social; pagamento de indenizao prvia ao ato de imisso na posse pelo Poder Pblico, e que seja justa e em dinheiro; e observncia de ato administrativo, sem contraditrio por parte do proprietrio. (B) comprovao da necessidade ou utilidade pblica ou de interesse social; pagamento de indenizao prvia ao ato de imisso na posse pelo Poder Pblico, e que seja justa e em dinheiro; e observncia de procedimento administrativo, com respeito ao contraditrio e ampla defesa por parte do proprietrio. (C) comprovao da necessidade ou utilidade pblica ou de interesse social; pagamento de indenizao prvia ao ato de imisso na posse pelo Poder Pblico, e que seja justa e em ttulos da dvida pblica ou quaisquer outros ttulos pblicos, negociveis no mercado financeiro; e observncia de procedimento administrativo, com respeito ao contraditrio e ampla defesa por parte do proprietrio. (D) comprovao da necessidade ou utilidade pblica ou de interesse social; pagamento de indenizao, posteriormente ao ato de imisso na posse pelo Poder Pblico, e que seja justa e em dinheiro; e observncia de procedimento administrativo, com respeito ao contraditrio e ampla defesa por parte do proprietrio.
Resposta: B

8 (FGV OAB 2010.3) Com relao interveno do Estado na propriedade, assinale a alternativa correta. (A) A requisio administrativa uma forma de interveno supressiva do Estado na propriedade que somente recai em bens imveis, sendo o Estado obrigado a indenizar eventuais prejuzos, se houver dano.

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(B) A limitao administrativa uma forma de interveno restritiva do Estado na propriedade que consubstancia obrigaes de carter especfico e individualizados a proprietrios determinados, sem afetar o carter absoluto do direito de propriedade. (C) A servido administrativa uma forma de interveno restritiva do Estado na propriedade que afeta as faculdades de uso e gozo sobre o bem objeto da interveno, em razo de um interesse pblico. (D) O tombamento uma forma de interveno do Estado na propriedade privada que possui como caracterstica a conservao dos aspectos histricos, artsticos, paisagsticos e culturais dos bens imveis, excepcionando-se os bens mveis.
Resposta: C

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Responsabilidade do Estado

Responsabilidade do Estado objetivo na variante do risco administrativo. Essa objetividade traz uma concluso: no baseada na culpa ou dolo, baseada no conceito de nexo de causal, ou seja, a relao de causa e efeito entre o fato ocorrido e as consequncias dele resultantes. Sem a necessidade da comprovao de culpa ou dolo, a administrao poder ser acionada em juzo. Acionada em juzo o Estado s responder pelos danos que efetivamente tenha causado em terceiros poder evocar, em sua defesa, excludentes ou atenuantes de responsabilidade (caso fortuito, fora maior ou culpa da vtima). Art. 37, CF: o dano deve ter sido causado por um agente pblico e nesta qualidade. Exceo: o Estado, excepcionalmente, responder de forma subjetiva quando o dano causado for resultante de uma omisso praticada pelo poder pblico. Exemplo: perdi a minha casa por causa de uma enchente causada por falta de saneamento bsico. Estuda o dever estatal de indenizar particulares por aes e omisses de agentes pblicos no exerccio de suas funes.
5 (FGV OAB 2010.3) Um policial militar, de nome Norberto, no dia de folga, quando estava na frente da sua casa, de bermuda e sem camisa, discute com um transeunte e acaba desferindo tiros de uma arma antiga, que seu av lhe dera. Com base no relatado acima, correto afirmar que o Estado (A) ser responsabilizado, pois Norberto agente pblico pertencente a seus quadros. (B) ser responsabilizado, com base na teoria do risco integral. (C) somente ser responsabilizado de forma subsidiria, ou seja, caso Norberto no tenha condies financeiras. (D) no ser responsabilizado, pois Norberto, apesar de ser agente pblico, no atuou nessa qualidade; sua conduta no pode, pois, ser imputada ao Ente Pblico.
Resposta: D

A responsabilidade do Estado est no art. 37, 6, CF, que adota a teoria objetiva (responsabilidade sem culpa) na modalidade do risco administrativo. Perodos anteriores: At 1873: era o perodo da irresponsabilidade estatal o Estado nunca indenizava. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 53 Entre 1873 e 1946: vigorava a teoria subjetiva a vtima tinha que provar culpa ou dolo. Na CF/88, vigora, como regra geral, a teoria objetiva (responsabilidade sem culpa fundada na ideia de risco) exigindo da vtima a comprovao de 3 requisitos: ato, dano e nexo. Cuidado: em carter excepcional, ainda vigora a teoria subjetiva (exige prova de culpa ou dolo) nos seguintes casos: (i) responsabilidade pessoal do agente pblico (ao regressiva). (ii) culpa concorrente: quando o agente e a vtima colaboram para causar o dano. Se a culpa for exclusiva da vtima uma excludente de responsabilidade do Estado. (iii) dano por omisso quedas de rvore, assalto, enchente. Nesses casos, o Estado s indeniza se houver prova de culpa ou dolo. Ateno: segundo a nova viso do STF, concessionrios do servio pblico sempre respondem pela teoria objetiva perante usurios e terceiros. Ateno: se o ato lesivo for lcito, o Estado tambm indeniza. Exemplo: obras da prefeitura que prejudica o comrcio.

34.1

Responsabilidade no caso de custdia de pessoas

Quando o Estado assume o dever de guarda de pessoas, a responsabilidade por danos objetiva, mesmo que o ato seja de terceiros. Exemplo: criana vtima de outro aluno em escola pblica, preso morto na cadeia por outro detento 34.2 Responsabilidade civil extracontratual do Estado

Como processo o Estado? O Estado trouxe um prejuzo, como processo o Estado? No Brasil, durante muito tempo, foi defendido que a responsabilidade do Estado era objetiva. As coisas mudaram. Hoje em dia temos outro posicionamento, um posicionamento do STF. O STF diz que quando o Estado causa prejuzos em razo de uma ao estatal, a responsabilidade ser do tipo objetiva, ou seja, a que no precisa comprovar culpa ou dolo, basta comprovar ao, dano e nexo. Se o Estado causou prejuzo em razo de omisso, fala-se em responsabilidade subjetiva. Essa responsabilidade subjetiva no de algum, pressupe uma culpa administrativa, uma culpa especial da administrao, a chamada falta do servio. H, na doutrina, quem diga que no caso do Estado assumir a guarda de pessoas ou coisas perigosas a responsabilidade seria objetiva, no importando se o dano for de ao ou omisso no caso de dano. Exemplos: preso que briga com outro, exploso de armamento em quartel etc. importante lembrarmos-nos das teorias do risco: - Teorias do risco Estado se defendendo. Estado se eximir ou se excluir da responsabilidade. (i) Teoria do risco administrativo: so admitidas excludentes de responsabilidade, ou seja, existe uma forma do Estado se eximir, excluir a responsabilidade. Ser alegado: culpa exclusiva da vtima, caso fortuito ou fora maior e a culpa de terceiros, este ltimo para alguns autores. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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(ii) Teoria do risco integral: no so admitidas as excludentes de responsabilidade. No h nada que o Estado possa fazer para se eximir. O Estado considerado um garantidor universal garante tudo. Brasil adota a teoria (i). Alguns autores dizem que no caso de atividade nuclear, meio ambiente e atentado terrorista a bordo de avio seriam situaes de risco integral.

34.3

Responsabilidade civil do agente

Ao de regresso. Agente indenizou uma pessoa e Estado move ao contra o seu agente. Pode? Sim. S que o agente responde de forma subjetiva. Portanto, o Estado tem que comprovar culpa ou dolo do agente. No seria melhor resolver o procedimento em um s? Denunciao da lide, denunciando o agente. possvel denunciao lide? H quem diga que sim. Denunciao da lide no obrigatria isso pacfico na doutrina e jurisprudncia. Ateno! Concessionrias: STF diz que a responsabilidade depende: se usurio do servio ser objetivo, se no for usurio ser subjetivo. 34.4 Ao regressiva

2 aes judiciais: ao indenizatria (vtima x Estado denunciao da lide), ao regressiva (Estado x agente provar culpa ou dolo responsabilidade subjetiva imprescritvel).

35

Licitao

Licitao um procedimento administrativo para seleo de fornecedores. Trata-se de um procedimento externo (envolve particulares) e concorrencial (disputa). 35.1 Legislao

Lei 8.666/93 Lei de Licitaes Lei 10.520/02 Lei do Prego Lei 12.232/10 Lei da Publicidade 35.2 Objetivo

Competitividade Isonomia Desenvolvimento tecnolgico nacional 35.3 Finalidade

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 55 Selecionar a proposta mais vantajosa, que no necessariamente a de menor ou melhor preo. Respeitar o princpio da isonomia: deixando com que as pessoas participem. 35.4 Dever de licitar

rgos pblicos da administrao direta: ministrios, secretarias, poder legislativo, poder judicirio, Ministrio Pblico e TC. Entidades da administrao pblica indireta. Concessionrios na escolha d subconcessionrios. Organizaes sociais e OSCIPs (Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico) quando forem aplicar recursos repassados diretamente pela Unio. Servios sociais pertencentes ao Sistema S. Exemplo: SESI, SEBRAE, SENAI, SESC. So ligados a sindicatos. 35.5 Princpios

(i) vinculao ao instrumento convocatrio, ou seja, o edital e a carta convite. O edital a lei da licitao. O edital pode ser modificado aps a publicao. O edital sempre pode ser modificado, mas a modificao das regras do edital tem que atender 2 condies: ampla publicidade e devoluo de prazos. (ii) adjudicao compulsria ao licitante vencedor: no contratao compulsria, administrao no tem obrigao de fazer o contrato no fim do processo de licitao. Contratar ou no ato discricionrio da administrao. Quem ganha a licitao no tem direito ao contrato, tem o direito de no ser preterido. Se a administrao for contratar, tem que ser com o licitante vencedor. Trata-se da atribuio do objeto, que tem que ser para o licitante vencedor. A atribuio do objeto no o contrato. (iii) julgamento objetivo: a licitao deve ser decidida segundo os critrios do edital e no por preferncias pessoais da administrao. Tipos de licitao (i) menor preo; (ii) melhor tcnica; (iii) melhor tcnica e preo; (iv) maior lance ou oferta critrio do leilo; (v) menor lance critrio do prego; (vi) contratao direta: dispensa e inexigibilidade. (iv) aproveitamento da licitao: havendo algum defeito no procedimento licitatrio, a comisso deve, se possvel, preservar os atos j praticados, e no fazer novamente a licitao (recomear a licitao deve ser a ltima medida). Economia processual. Pelo mesmo princpio, se nenhum licitante oferece uma proposta compatvel com o mercado ou ningum preenche as condies do edital, antes de decretar a licitao fracassada e iniciar uma nova licitao, a administrao deve reabrir um prazo de 8 dias para melhoria de propostas e complementao de documentos. 35.6 Modalidades de licitao

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 56 (i) Concorrncia: objetos de grande valor (+R$1,5mi) contratos de grande vulto. A concorrncia ser sempre obrigatria, independentemente de valor, nos seguintes casos: (a) venda de bens pblicos imveis (b) licitao internacional (c) concesso de servio pblico (d) concesso de direito real de uso Fases: Edital Habilitao Abertura das propostas (classificao) Julgamento Homologao: ato pelo qual a autoridade competente confirma o procedimento licitatrio realizado pela comisso de licitao. Adjudicao: entrega do objeto da licitao ao vencedor. (ii) Tomada de preos: valor intermedirio (entre R$150mil e R$1,5mi) e os licitantes so previamente cadastrados. (iii) Convite: objetos de pequeno valor (entre R$15mil e R$150mil) entre interessados escolhidos e convidados em um nmero mnimo de 3 h a emisso de carta-convite. O cadastro no exigncia do convite pode ser cadastrado ou no. (iv) Concurso: serve para a escolha de trabalho tcnico, artstico ou cientfico. (v) Leilo: serve para a venda de bens mveis inservveis ou de produtos legalmente apreendidos ou penhorados pela administrao. (vi) Prego: a nica que no est disposta na lei 10.520/02 serve para aquisio de bens e servios comuns. H a inverso das fases, ou seja, abrem-se primeiro as propostas e depois a documentao. O julgamento pelo menor preo. (vii) Consulta pblica: especfica para as agncias reguladoras em que as propostas so julgadas por um jri. Abaixo de R$15mil dispensa de licitao. 35.6.1 Prego Lei 10.520/02 Para todas as esferas federativas. Modalidade de uso facultativo, alternativa s outras modalidades, usado para contratao de bens e servios comuns, independentemente de preos. O prego tem um procedimento que garante maior economia e eficincia porque tem uma inverso das fases naturais da licitao. Fases naturais da licitao (i) Instrumento convocatrio (ii) Habilitao anlise de documentos quem no preencher os requisitos desabilitado (iii) Classificao julgamento das propostas (iv) Homologao aprovar os procedimentos http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 57 (v) Adjudicao atribuio jurdica do objeto ao vencedor Fases do prego (i) Instrumento convocatrio (ii) Classificao julgamento das propostas (iii) Habilitao anlise de documentos quem no preencher os requisitos desabilitado (iv) Homologao aprovar os procedimentos (v) Adjudicao atribuio jurdica do objeto ao vencedor Os interessados comparecem a uma sesso pblica e so abertas as propostas verificando qual a mais baixa. Vo para a fase seguinte o autor da menor proposta junto com os autores de propostas at 10% acima da mais baixa. Na etapa final, esses licitantes podem oferecer lances verbais sucessivamente mais baixos. Ganha o prego quem oferece o menor proposta. 35.7 Excees ao dever de licitar

A regra : onde h dinheiro pblico e vai contratar com terceiro, tem que haver licitao. 35.8 Licitao deserta

Ningum aparece. 35.9 Licitao fracassada

Nenhum dos licitantes habilitado ou classificado. 35.10 Anulao da licitao Ocorre por motivo de ilegalidade 35.11 Revogao da licitao Deve haver fato superveniente.
3 (FGV OAB 2010.3) A revogao da licitao pressupe (A) mero juzo de convenincia e oportunidade da Administrao, podendo se dar a qualquer tempo. (B) mero juzo de convenincia e oportunidade da Administrao, podendo ocorrer at antes da assinatura do contrato. (C) prvia, integral e justa indenizao, podendo, por isso, se dar por qualquer motivo e a qualquer tempo. (D) razes de interesse pblico decorrentes de fato superveniente, devidamente comprovado, pertinente e suficiente para justificar essa conduta.
Resposta: D

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 58 35.11.1 Contratao direta Casos excepcionais da contratao de um fornecedor sem licitao. Dispensa inexigibilidade. (i) inexigibilidade: contempla hipteses em que a licitao invivel jurdica ou faticamente. O rol exemplificativo. Competio invivel, ou seja, administrao contrata direto, pois no h competio. No h como licitar, no h competio. As hipteses de inexigibilidade esto no art. 25 da Lei de Licitaes, trata-se de um rol exemplificativo: contratao de produtos com fornecedor ou revendedor exclusivo; contratao de artistas consagrados pela crtica; servios tcnicos profissionais especializados (art. 13 da Lei de Licitaes), natureza singular e prestado por um profissional de notria especializao. (ii) dispensa: contempla hipteses em que a licitao vivel, porm a lei permite o administrador no licitar. O rol taxativo. possvel licitar, existe competio, mas a lei dispensou, pois o valor baixo, situao de emergncia etc. Dispensa Art. 24 da Lei 8.666/93. Rol taxativo. H mais de 30 casos. (Dica de chute: chutar dispensa) Licitao possvel, mas no obrigatria. Inexigibilidade Art. 25 da Lei 8.666/93. Rol exemplificativo. H 3 casos. Licitao impossvel por inviolabilidade de competio. Deciso pela contratao direta discricionria li- Deciso pela contratao direta vinculada, pois a berdade de escolha. administrao no tem opo. Exemplo: compra de objetos muito baratos (abaixo da Exemplo: artista consagrado pela crtica ou pela opinifaixa do convite) e licitao deserta (no aparece ne- o pblica, objeto singular, fornecedor exclusivo, notnhum interessado). ria especializao. a) dispensvel: a lei dispensou, mas o administrador, se quiser, tem discricionariedade se vai licitar ou no. Art. 24 da Lei de Licitaes rol taxativo. b) dispensada: o administrador no tem discricionariedade. como se a lei proibisse. As hipteses esto no art. 17 da Lei de Licitaes rol taxativo normalmente fala-se de alienao de bens. 36 Contratos administrativos

Conceito: aquele, pelo qual, a administrao pblica, figurando como parte, celebra-o sob regime jurdico de direito pblico e com a presena de clusulas exorbitantes (aquelas que conferem prerrogativas para o poder pblico em detrimento do particular). Observao: nem todos os contratos que a administrao celebra so administrativos exemplo: locao. Cuidado: a doutrina no aceita mais o critrio subjetivo das partes contratantes, pois existem contratos com a participao da administrao e que no so contratos administrativos, pois se sujeitam ao direito civil exemplo: locao de imvel regido pelo direito civil, pela lei de locaes. Ateno: a lei admite celebrao de contrato administrativo verbal.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 59 Caractersticas: Finalidade pblica. Natureza de adeso. Verticalidade: a administrao ocupa uma posio superior diante do contratado. Mutabilidade*: a administrao pode alterar unilateralmente as regras do contrato. Exceo: as regras de remunerao s mudam se o contratado concordar. Clusulas exorbitantes: regras que do poderes especiais para a administrao, valendo, ainda que no escritas (ver descrio abaixo) Resciso unilateral do contrato: se o contrato for de concesso, essa resciso unilateral denomina-se encampao/resgate interesse pblico implica na retomada do servio indenizao prvia. Equilbrio econmico-financeiro: a remunerao do contratado ser aumentada se o custo da execuo encarecer por uma dessas razes: *Mutabilidade lea administrativa: comporta 3 modalidades Alterao unilateral. Fato do prncipe. Fato da administrao. lea econmica: baseada na teoria da impreviso e ocorre quando surgem fatos extraordinrios, imprevistos, imprevisveis e estranho vontade das partes que desequilibram o contrato. Neste caso a administrao e o particular entraro em acordo. So hipteses: fora maior (evento da natureza), caso fortuito (evento humano), interferncias imprevistas (ocorrncias materiais imprevisveis, no cogitadas pelas partes e que surgem de modo surpreendente onerando o contrato exemplo: encontrar terreno rochoso no local da obra). (i) Clusulas exorbitantes: so prerrogativas que a administrao pblico tem. As clusulas exorbitantes mais importantes esto no art. 58 da Lei de Licitaes. Fiscalizar Alterar unilateralmente (arts. 58 e 65)* Rescindir unilateralmente (arts. 58, 78 e 79)** Aplicar sanes Ocupar bens *refere-se alterao de clusulas regulamentares ou servios. No possvel alterar unilateralmente a equao econmico-financeira do contrato. **Ocorre por motivos de interesse pblico ou por inadimplncia do contratado. (ii) No se aplica a clusula da exceo do contrato no cumprido ou exceptio non adimpleti contractus: no sou obrigado a fazer a minha parte no contrato se voc no fez a sua. A administrao pblica no paga e a pessoa tem que continuar fornecendo. Aps 90 dias sem pagamento pode-se suspender o servio. H quem diga que aplicada de forma mitigada, amena.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 60 (iii) Manuteno do equilbrio financeiro-econmico em matria de contratos administrativos. Pago 1000 reais e voc fornece 100 cadernos. A administrao diz que no quero mais 100 cadernos, diz que quer 110. Digo que vou cobrar mais caro, pois h necessidade da manuteno do equilbrio financeiro-econmico. (iv) Teoria da impreviso: so situaes imprevisveis que causam desequilbrio contratual. O particular pede reviso contratual. No pode ser o equilbrio violado. So situaes imprevisveis que causam problemas, desequilbrio, ento, por isso, peo a reviso contratual: a) fato do prncipe: medidas de ordem geral no relacionadas com o contrato, mas que nele repercutem e provocam desequilbrio econmico-financeiro. Fato geral no dirigido ao contrato, mas que afeta a execuo contratual. Fui contratado pela administrao para construir hospital, devendo usar um cimento importado. Quando fizemos o contrato o saco custava US$10 ou R$10. Agora para comprar um saco gastaria R$100. Houve desvalorizao da moeda, afetando o contrato, causando desequilbrio. b) fato da administrao: medidas provocadas pela prpria administrao contratante e que desequilibram o contrato. Ao ou omisso dirigida ao contrato. Administrao contratou para construir o hospital. As obras comeam dia 14 de junho. Nesse dia vejo que a administrao no desapropriou o terreno. Omisso dirigida ao contrato. Outro exemplo a falta de licena ambiental da rea em que ser construdo o hospital. c) interferncias ou sujeies imprevistas: descoberta de um bice natural que atrapalha a execuo do contrato. Estou fazendo o hospital e descubro um lenol fretico ou petrleo que atrapalha a execuo do contrato. d) caso fortuito e fora maior. (v) Reviso e reajuste. Reajuste significa mera atualizao monetria do contrato em decorrncia dos efeitos da inflao. Reviso consiste em reequilibrar economicamente o contrato em razo das leas. previso legal.
17 (FGV OAB 2010.2) Uma das caractersticas dos contratos administrativos a instabilidade quanto ao seu objeto que decorre (A) do poder conferido Administrao Pblica de alterar, unilateralmente, algumas clusulas do contrato, no curso de sua execuo, na forma do artigo 58, inciso I da Lei n. 8.666/93, a fim de adequar o objeto do contrato s finalidades de interesse pblico, respeitados os direitos do contratado. (B) da possibilidade do contratado (particular) alterar, unilateralmente, a qualquer tempo, algumas clusulas do contrato, no curso de sua execuo, de forma a atender aos seus prprios interesses em face das prerrogativas da Administrao Pblica. (C) do poder conferido Administrao Pblica de alterar, unilateralmente, algumas clusulas do contrato, no curso de sua execuo, na forma do artigo 58, inciso I da Lei n. 8.666/93, a fim de adequar o objeto do contrato aos interesses do contratado (particular) em face das prerrogativas da Administrao Pblica. (D) de no haver qualquer possibilidade de alterao do objeto do contrato administrativo, quer pela Administrao Pblica, quer pelo contratado (particular), tendo em vista o princpio da vinculao ao edital licitatrio, do qual o contrato e seu objeto fazem parte integrante; e o princpio da juridicidade, do qual aquele primeiro decorre.
Resposta: A

- Consrcio http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 61

Contrato administrativo multilateral e de cooperao entre entidades federativas. Observao: segundo a lei 11.107, o consrcio pode resultar na criao de uma nova pessoa jurdica. Se for de direito pblico chama-se associao pblica.
4 (FGV OAB 2010.3) Sendo o contrato administrativo nulo, correto afirmar que (A) a declarao de nulidade no opera retroativamente, obrigando o contratado a indenizar a Administrao pelos danos por esta sofridos. (B) seu reconhecimento no exonera a Administrao do dever de indenizar o contratado de boa-f, por tudo o que este houver executado e por outros prejuzos comprovados. (C) a declarao no opera retroativamente, respeitando o direito adquirido ao trmino do contrato, caso tenha o contratado iniciado sua execuo. (D) que essa nulidade s produzir efeitos se o contrato for de valor superior a 100 (cem) salrios mnimos, caso o contratado tenha iniciado a sua execuo.
Resposta: B

36.1

Contratos administrativos em espcie

36.1.1 Permisso e concesses Instrumento atravs dos quais o poder pblico transfere a execuo de servios ou obras publicas para particulares. A titularidade de um servio ou uma obra pblica pertence administrao e intransfervel. Quando a administrao for transferir o servio ou obra pblica para o particular, dever abrir licitao para escolher a pessoa que rena as melhores condies para executar.
Art. 175. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos.

Mesmo que o dano tenha ocorrido pela falha de fiscalizao do poder pblico, o art. 25 da lei diz que no afastar a sua responsabilidade. Responder de forma objetiva independe da comprovao de culpa e dolo, apenas nexo causal. A prestao de servios pblicos representa uma relao de consumo.
Art. 25. Incumbe concessionria a execuo do servio concedido, cabendo-lhe responder por todos os prejuzos causados ao poder concedente, aos usurios ou a terceiros, sem que a fiscalizao exercida pelo rgo competente exclua ou atenue essa responsabilidade. 1o Sem prejuzo da responsabilidade a que se refere este artigo, a concessionria poder contratar com terceiros o desenvolvimento de atividades inerentes, acessrias ou complementares ao servio concedido, bem como a implementao de projetos associados. 2o Os contratos celebrados entre a concessionria e os terceiros a que se refere o pargrafo anterior reger-se-o pelo direito privado, no se estabelecendo qualquer relao jurdica entre os terceiros e o poder concedente. 3o A execuo das atividades contratadas com terceiros pressupe o cumprimento das normas regulamentares da modalidade do servio concedido.

- Extino (art. 35 e ss. Lei 8.987) Termo: a concesso termina por fora do prazo inicialmente previsto. Encampao: fim antes do prazo por razes de interesse pblico. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 62 Caducidade: fim antes do prazo por descumprimento de obrigaes pelo concessionrio. Resciso: fim antes do prazo por descumprimento de obrigaes pelo poder pblico pelo poder concedente (no paga ou paga com atraso). *Na encampao e caducidade, so feitas unilateralmente pelo poder pblico. *Na resciso, quem promove o particular, via poder judicirio, somente. 36.1.2 Concesso de servio pblico Lei 8.987/95 o contrato pelo qual o Estado (poder concedente transfere a prestao de um servio pblico a uma pessoa jurdica por prazo determinado, mediante licitao na modalidade concorrncia e remunerao (tarifa) paga pelo usurio. Exemplo: telefonia fixa, rdios e TVs, rodovias, portos, transporte areo de passageiros. Lembrar que as concessionrias respondem sempre pela teoria objetiva perante usurios e terceiros. Concesso Contrato bilateral. Permisso Ato unilateral discricionrio e precrio (ato que pode ser revogado a qualquer tempo). H predomnio do interesse pblico. Beneficia pessoa fsica ou pessoa jurdica. Pode ter prazo indeterminado. Licitao em qualquer modalidade. Exige autorizao legislativa. Exemplo: taxista, jornaleiro, feirante. Autorizao Ato unilateral, discricionrio e precrio. outorgada predominantemente no interesse privado.

S beneficia pessoa jurdica. Sempre por prazo determinado. Exige concorrncia. Exige lei especfica.

Exemplo: instalao de mesas e cadeiras de bar na calada.

Lei 8.987/95: disciplina concesses e permisses. Estabelece normas gerais sobre concesses e permisses de servios pblicos. Por ser uma norma geral, tem incidncia sobre as 4 esferas de governo. Para que um particular assuma execuo de servio ou obra pblica tem que vislumbrar a obteno de lucro. Dentro deste conceito, ela prev como principal fonte de arrecadao para o concessionrio ou permissionrio a cobrana de tarifa dos usurios. Portanto ser atravs da cobrana da tarifa que esses particulares recuperam investimentos feitos e, ainda, garantir sua margem de lucro. O particular, quando assume a condio de permissionrio ou concessionrio, s assume a execuo do servio ou da obra, sendo fiscalizado pelo titular, ou seja, o poder pblico. Se durante a execuo o particular no cumprir com as suas obrigaes, no extremo/limite a execuo poder ser retirada dele. As concesses regidas por esta lei recebem o nome de concesses comuns. Concesso comum A concesso comum aquela que regida pela lei 8.987/95. Tem por objeto a execuo de servios ou obras pblicas. Apresenta como principal fonte de execuo a cobrana de tarifa dos usurios. 36.1.3 Concesso de servio precedida de obra

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 63 usada quando o Estado no tem dinheiro para fazer uma obra. O particular constri a obra e depois cobra pela sua utilizao. 36.1.4 Parceria Pblico Privada Em 2004 surgem as PPPs atravs da lei 11.079/2004. Tm natureza jurdica de concesso. Foram criadas para novas possibilidades da execuo de servios e, principalmente, execuo de obras pblicas para particulares. Esta lei estabeleceu normas gerais sobre parcerias pblico privadas. Incide sobre as esferas federal, estadual, municipal e distrital. Como veio para fixar normas gerais, esse detalhe no impediu que cada estado/municpio editasse suas prprias leis sobre PPPs, desde que respeitassem as normas gerais da lei 11.079. Art. 22, XXVII, CF. Competncia da Unio para legislar sobre contratos s para edio de normas gerais. Isso significa que cada Estado ou Municpios podero editar uma legislao a esse respeito. Lei 8.666/93: lei geral sobre contratos editado pela Unio. Lei 8.987/95: lei sobre concesses. Lei 11.079/94: lei que fixa normas gerais sobre PPPs. Um tipo de concesso com distribuio objetiva dos riscos, entre o particular (parceiro privado) e o Estado (parceiro pblico). - Concesso Patrocinada: objeto a construo de obras pblicas ou servios. Contrato no qual a remunerao do parceiro privado ser realizada por meio da cobrana de tarifas dos usurios do servio pblico, complementada por uma contraprestao da Administrao Pblica. (Ex: construo e operao de uma rodovia). - Concesso Administrativa: s incide sobre servios. Contrato em que a Administrao Pblica usuria direta ou indireta do servio pblico, e, portanto, a remunerao do parceiro privado se d somente por meio de contraprestao paga por ela no haver cobrana de tarifa pelos usurios. Trata-se de um simples contrato de prestao de servios em que medida que ele vai executando os servios, recebe por isso. (Ex: construo e manuteno de uma unidade prisional).
Art. 2o Parceria pblico-privada o contrato administrativo de concesso, na modalidade patrocinada ou administrativa. 1o Concesso patrocinada a concesso de servios pblicos ou de obras pblicas de que trata a Lei no 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, quando envolver, adicionalmente tarifa cobrada dos usurios contraprestao pecuniria do parceiro pblico ao parceiro privado. 2o Concesso administrativa o contrato de prestao de servios de que a Administrao Pblica seja a usuria direta ou indireta, ainda que envolva execuo de obra ou fornecimento e instalao de bens. 3o No constitui parceria pblico-privada a concesso comum, assim entendida a concesso de servios pblicos ou de obras pblicas de que trata a Lei no 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, quando no envolver contraprestao pecuniria do parceiro pblico ao parceiro privado. 4o vedada a celebrao de contrato de parceria pblico-privada: I cujo valor do contrato seja inferior a R$ 20.000.000,00 (vinte milhes de reais); II cujo perodo de prestao do servio seja inferior a 5 (cinco) anos; ou III que tenha como objeto nico o fornecimento de mo de obra, o fornecimento e instalao de equipamentos ou a execuo de obra pblica.

*prazo mnimo de 5 e mximo de 35 anos.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 64 36.1.5 Consrcio pblico So contratos multilaterais de cooperao mtuas entre entidades federativas. Para administrar o consrcio ser criada uma nova pessoa jurdica, que poder ser de direito pblico ou de direito privado. Se for de direito pblico recebe o nome de associao pblica. A associao integra a administrao indireta de todas as entidades consorciadas. O projeto de lei dos consrcios previa responsabilidade solidria entre o consrcio e as entidades consorciadas. Com o veto presidencial desse dispositivo, a responsabilidade passou a ser subsidiria.

37

Bens pblicos

- Conceito O que pertence pessoa jurdica de direito pblico ou o que est afetado (=destinado) prestao de servio pblico. - Espcies (art. 99, CC) (i) Bens de uso comum do povo: ruas, praas e mares. Fazem parte do chamado patrimnio pblico indisponvel. (ii) Bens de uso especial: so aqueles com destinao especfica: prdios de repartio, cemitrios pblicos e mercados municipais. Fazem parte do chamado patrimnio pblico indisponvel. (iii) Bens dominicais: so aqueles sem utilidade. Exemplo: terras devolutas e viaturas velhas da polcia. Fazem parte do chamado patrimnio pblico disponvel. Segundo o art. 99, I, CC, os bens dominicais so aqueles que pertencem ao patrimnio das pessoas de direito pblico como objeto de direito real ou pessoal. - Regime jurdico caracterizado pela (i) imprescritibilidade absoluta (=no pode ser objeto de ao de usucapio4), (ii) impenhorabilidade absoluta ler art. 100, CF, sobre precatrios, que houve alterao. (iii) inalienabilidade relativa art. 17 da Lei de Licitaes. Exceo: bens desafetados ou dominicais.

38

Agentes pblicos

- Espcies Polticos: eleies, mandatos fixos, parcela da soberania. Temporrio: para situaes de excepcional interesse pblico. Situao de calamidade pblica e recenseadores do IBGE. No h concurso, mas o pessoal selecionado por meio de processo seletivo simplificado. Nos casos de calamidade pblica, o processo seletivo simplificado dispensado.

Mas pode usucapir.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 65 Comissionados (cargos de confiana): so os ocupantes de cargos em comisso. Ingressam sem concurso, por meio de nomeao. Exonerveis ad nutum (sem motivo). Particulares em colaborao: exercem funes pblicas (s vezes sem remunerao e em carter temporrio), mas no pertencem aos quadros permanentes da administrao. Exemplo: requisitados de servio (mesrios e conscritos) e titulares de cartrios, notrios, tabelies e registradores (concurso pblico, no tem cargo pblico, tem mnus pblico, funo pblica, no se sujeitam a aposentadoria compulsria, ou seja, aos 70 anos). Empregados pblicos: atuam em pessoa jurdica de direito privado, ingressam por concurso, tem relao contratual com o Estado, regida pela CLT, so empregos pblicos, tem perodo de experincia de 90 dias. Servidores pblicos estatutrios: pessoa jurdica de direito pblico, ingressam por concurso pblico, possuem cargos pblicos, com a posse vem o estgio probatrio de 3 anos.
30 (FGV OAB 2010.3) A respeito da disciplina constitucional da Administrao Pblica, correto afirmar que (A) as funes de confiana e os cargos em comisso se destinam apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento. (B) os atos de improbidade administrativa importaro a cassao de direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade de bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel. (C) a vinculao de espcies remuneratrias no servio pblico vedada, mas admite-se a equiparao salarial entre carreiras pblicas. (D) o direito de greve assegurado ao servidor pblico civil, devendo ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei complementar.
Resposta: A

- Caractersticas Observao: O cargo pode ser perdido por reduo de gastos. Ser aprovado em concurso no gera direito posse. Porm, o direito posse surge nos seguintes casos: (i) se o edital indica nmero de vagas no posse imediata, no prazo de validade do concurso. (ii) se houver preterio de ordem, ou seja, chamar uma pessoa quebrando a ordem de classificao. (iii) se o candidato for chamado para apresentao de documentao.
2 (FGV OAB 2010.3) So considerados agentes pblicos todas as pessoas fsicas incumbidas, sob remunerao ou no, definitiva ou transitoriamente, do exerccio de funo ou atividade pblica. Assim, correto afirmar que os notrios e registradores so (A) agentes pblicos ocupantes de cargo efetivo e se aposentam aos 70 (setenta) anos de idade. (B) agentes pblicos vitalcios, ocupantes de cargo efetivo, e no se aposentam compulsoriamente. (C) delegatrios de servios pblicos aprovados em concurso pblico. (D) os notrios e registradores so delegatrios de servios pblicos, investidos em cargos efetivos aps aprovao em concurso.
Resposta: C

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 66 - Empregados pblicos Empregados pblicos entram por concurso e tem vinculao trabalhista. So os celetistas. So encontrados em empresas pblicas e sociedades de economia mista. - Agentes putativos Tambm chamados de gestores de negcios pblicos. Assumem espontaneamente uma tarefa pblica. Exemplo: quem presta socorro parturiente. - Particulares em colaborao Tambm chamados de agentes honorficos. Exemplos: mesrios, jurados etc. - Concurso pblico Natureza jurdica: procedimento administrativo externo (envolve particulares) e concorrencial. Validade do concurso: at 2 anos (deciso discricionria) admitida 1 prorrogao por igual perodo (deciso vinculada). - Tipos de concursos (i) de provas e ttulos: tem nota da prova e nota de ttulos (mestrados, por exemplo) quando exige uma formao especfica. Exemplo: procurador, engenheiro do municpio. (i) de provas: quando cargo no exige formao especfica. Exemplo: vigilante, auxiliar de limpeza. Observao: no existe mais concurso s de ttulos. A exigncia de exame psicotcnico sempre depende de autorizao legislativa. Quais funes exigem aprovao em concurso? Concurso necessrio somente para provimento de cargos pblicos e empregos pblicos. No precisam fazer concurso: a) contratados temporrios: exemplo, recenseadores do IBGE. H o processo seletivo simplificado. b) agentes polticos (chefes do executivo e parlamentares): ingressam por eleio. c) ocupantes de cargos em comisso (comissionados): so os chamados "cargos de confiana". Somente para funes de chefia, direo e assessoramento.
18 (FGV OAB 2010.2) Determinada Administrao Pblica realiza concurso para preenchimento de cargos de detetive, categoria I. Ao final do certame, procede nomeao e posse de 400 (quatrocentos) aprovados. Os vinte primeiros classificados so desviados de suas funes e passam a exercer as atividades de delegado. Com o transcurso de 4 (quatro) anos, estes vinte agentes postulam a efetivao no cargo. A partir do fragmento acima, assinale a alternativa correta. (A) Os referidos agentes tm razo, pois investi dos irregularmente, esto exercendo as suas atividades h mais de 4 (quatro) anos, a consolidar a situao.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 67
(B) inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao servidor investir-se, sem prvia aprovao em concurso pblico destinado ao seu provimento, em cargo que no integra a carreira na qual anteriormente foi investi do. (C) No tm ainda o direito, pois dependem do transcurso do prazo de 15 (quinze) anos para que possam ser ti dos como delegados, por usucapio. (D) inconstitucional esta modalidade de provimento do cargo, pois afronta o princpio do concurso pblico, porm no podem ter alterado os ganhos vencimentais, sedimentado pelos anos, pelo princpio da irredutibilidade.
Resposta: B

12 (FGV OAB 2010.2) Em determinado procedimento administrativo disciplinar, a Administrao federal imps, ao servidor, a pena de advertncia, tendo em vista a comprovao de ato de improbidade. Inconformado, o servidor recorre, vindo a Administrao, aps lhe conferir o direito de manifestao, a lhe impor a pena de demisso, nos termos da Lei n 8112/90 e da Lei 9784/98. Com base no fragmento acima, correto afirmar que a Administrao Federal (A) agiu em desrespeito aos princpios da eficincia e da instrumentalidade, autorizativos da reforma em prejuzo do recorrente, desde que no imponha pena grave. (B) agiu em respeito aos princpios da legalidade e autotutela, autorizativos da reforma em prejuzo do recorrente. (C) no observou o princpio da dignidade da pessoa humana, trazendo equivocada reforma em prejuzo do recorrente. (D) no observou o princpio do devido processo legal, trazendo equivocada reforma em prejuzo do recorrente.
Resposta: B

6 (FGV OAB 2010.3) Determinado servidor pblico foi acusado de ter recebido vantagens indevidas valendo-se de seu cargo pblico, sendo denunciado justia criminal e instaurado, no mbito administrativo, processo administrativo disciplinar por ter infringindo seu estatuto funcional pela mesma conduta. Ocorre que o servidor foi absolvido pelo Poder Judicirio em razo de ter ficado provada a inexistncia do ato ilcito que lhe fora atribudo. Nessa situao, correto afirmar que (A) a deciso absolutria no influir na deciso administrativa do processo administrativo disciplinar, por serem independentes. (B) haver repercusso no mbito do processo administrativo disciplinar, no podendo a administrao pblica punir o servidor pelo fato decidido na esfera penal. (C) em nenhuma hiptese a deciso penal surtir efeito na esfera administrativa, mesmo que a conduta praticada pelo servidor seja prevista como ilcito penal e ilcito administrativo. (D) a punio na instncia administrativa nunca poder ser anulada, caso tenha sido aplicada.
Resposta: B

38.1

Servidores pblicos

38.1.1 Ingresso Art. 37, I, CF os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 68 Ser mediante aprovao em concurso pblico, ser nomeado e tomar posse. O aprovado em concurso dentro do nmero de vagas previsto no edital tem direito subjetivo a nomeao, dentro do prazo de validade do concurso. Art. 37, III, CF: o prazo de validade do concurso pblico ser de at dois anos, prorrogvel uma vez, por igual perodo. Excees: Cargos em comisso: excepcionam a regra geral, no necessrio concurso, visto que de livre nomeao (art. 37, II, CF). Contrataes por prazo determinado: (art. 37, IX, CF) a lei estabelecer os casos de contratao por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico. Estgio probatrio: perodo de experincia do servidor. Estgio probatrio tem durao de 3 anos ou 36 meses. O servidor adquira estabilidade, garantia no servio, no no cargo. Porm os 3 cargos vitalcios (magistrados, membros do MP e membros dos TC), que o estgio probatrio de 2 anos. Vitalcio um cargo mais difcil de ser perdido do que o estvel, mas no para a vida toda. Esto sujeitos aposentadoria compulsria do servidor, ou seja, 70 anos. Perda do cargo pelo servidor estvel:
Art. 41. So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico. 1 O servidor pblico estvel s perder o cargo: I - em virtude de sentena judicial transitada em julgado; II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa; III - mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa. 2 Invalidada por sentena judicial a demisso do servidor estvel, ser ele reintegrado, e o eventual ocupante da vaga, se estvel, reconduzido ao cargo de origem, sem direito a indenizao, aproveitado em outro cargo ou posto em disponibilidade com remunerao proporcional ao tempo de servio. 3 Extinto o cargo ou declarada a sua desnecessidade, o servidor estvel ficar em disponibilidade, com remunerao proporcional ao tempo de servio, at seu adequado aproveitamento em outro cargo. 4 Como condio para a aquisio da estabilidade, obrigatria a avaliao especial de desempenho por comisso instituda para essa finalidade.

- Acumulao de cargos

Em princpio, proibida, exceto nas hipteses constitucionalmente admitidas (rol taxativo), se houver compatibilidade de horrios. O resultado financeiro da acumulao no pode superar o teto na administrao pblica (salrio dos ministros do STF). Acumulao de dois cargos. Ningum pode ter mais cargos acumulados. Em qualquer caso os horrios tm que ser compatveis. O servidor pode ter cargos privados, quantos quiser, no pode, apenas, cumular cargos pblicos. Acumulao permitida nos seguintes casos: http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 69 (i) dois cargos de professor. (ii) dois cargos ou empregos de profissionais de sade. (iii) um cargo tcnico e outro de professor. Cargo tcnico aquele que exige formao superior especfica (exemplo: engenheiro). (iv) juiz e professor. (v) promotor e professor. (vi) vereador e outro cargo.
Art. 37 XVI - vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto, quando houver compatibilidade de horrios, observado em qualquer caso o disposto no inciso XI. a) a de dois cargos de professor; b) a de um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico; c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas; XVII - a proibio de acumular estende-se a empregos e funes e abrange autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedades de economia mista, suas subsidirias, e sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo poder pblico;

Reduo da remunerao: em regra no se pode cogitar de reduo na remunerao dos servidores, excepcionalmente poder ocorrer se a remunerao estiver sendo percebida de forma inconstitucional. Direito de greve: permitido, mas no total. Disciplinar: Sindicncia ou processo disciplinar com contraditrio e ampla defesa. Condenado na administrao. Se o judicirio absolve o servidor, ele s ter direito reintegrao se houve anlise de mrito em que se concluiu ou pela inexistncia do ilcito ou pela inexistncia de autoria do servidor. Improbidade administrativa: desonestidade administrativa. Dolo inteno do servidor em praticar o ato. Lei 8.429/92. Hipteses de improbidade: art. 9 (atos de enriquecimento ilcito), 10 (atos de danos ao errio vender bem pblico abaixo do valor de mercado) e 11 (atos que agridem os princpios da administrao pblica fornecer informaes privilegiada a terceiros, contratar sem concurso pblico). Condenao: perda da funo, suspenso de direitos polticos, indisponibilidade dos bens e ressarcimento de danos causados no errio. (aps contraditrio e ampla defesa* e sentena transitada em julgado) *exceo: indisponibilidade de bens medida cautelar utilizada quando se percebe que o ru est procurando dilapidar o seu patrimnio s recai parte do patrimnio que for suficiente para fazer frente aos valores que esto sendo cobrados. Ressarcimento de danos se transmite aos herdeiros no limite da herana.
Art. 12. Independentemente das sanes penais, civis e administrativas previstas na legislao especfica, est o responsvel pelo ato de improbidade sujeito s seguintes cominaes, que podem ser aplicadas isolada ou cumulativamente, de acordo com a gravidade do fato: I - na hiptese do art. 9, perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio, ressarcimento integral do dano, quando houver, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de oito a dez anos, pagamento de multa civil de at trs vezes o valor do acrscimo patrimonial e proibio de contratar com o Poder Pblico ou

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receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de dez anos; II - na hiptese do art. 10, ressarcimento integral do dano, perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio, se concorrer esta circunstncia, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de cinco a oito anos, pagamento de multa civil de at duas vezes o valor do dano e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de cinco anos; III - na hiptese do art. 11, ressarcimento integral do dano, se houver, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de trs a cinco anos, pagamento de multa civil de at cem vezes o valor da remunerao percebida pelo agente e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de trs anos. Pargrafo nico. Na fixao das penas previstas nesta lei o juiz levar em conta a extenso do dano causado, assim como o proveito patrimonial obtido pelo agente.

Art. 9 Art. 10 Art. 11

Suspenso de direi- Multa tos polticos 8 a 10 anos At 3x o enriquecimento experimentado. 5 a 8 anos At 2x o dano causado 3 a 5 anos At 100x o valor da remunerao do agente.

Prazo para contratar ou dela receber qualquer tipo de benefcio 10 anos 5 anos 3 anos

Destinatrios: Agentes pblicos (todas as pessoas da administrao pblica), particular (que contribuiu para que o ato ocorresse ou dele tenha se beneficiado)

38.2

Processo administrativo na rea federal (Lei 8.9784/99)

Princpios: Motivao Razoabilidade Supremacia do interesse pblico sobre o particular Direitos dos administrados: Publicidade Defesa por um advogado a falta de defesa tcnica produzida por um advogado em processo disciplinar no leva a sua anulao. Incio do processo: De ofcio pela administrao ou pedido de terceiros. Instruo: Ter direito de produo de provas. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 71 Encerrada esta fase, h o dever de decidir da administrao 30 dias aps o trmino da instruo. Recurso: Prazo de 10 dias contados da cincia da deciso. S se houver fato novo ou por fora da inadequao da pena inicialmente aplicada. Reformatio in pejus. possvel.

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Poder de polcia e servido administrativa Servido administrativa Limita s a propriedade. Atinge bem determinado. Pode indenizar. Produz o dever de tolerar.

Poder de polcia ou limitaes administrativas Limita liberdade e propriedade. geral, vale para todos. No indeniza. Apresenta-se para o particular como obrigaes de no fazer. Indelegvel a particulares. Previso expressa no art. 78, CTN. Exemplo: regras municipais sobre construo e vigilncia sanitria.

Exemplo: placa com nome da rua na fachada do imvel e o tombamento tem finalidade de preservao.

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Servio pblico

Servio pblico todo aquele prestado pela administrao pblica ou por seus delegados para satisfazer necessidades essenciais da coletividade ou simples convenincias do Estado. 40.1 Classificao

Servios pblicos propriamente ditos: so aqueles prestados diretamente pela administrao por reconhecer a sua essencialidade. So privativos do poder pblico. Exemplo: defesa nacional, segurana pblica. Servio de utilidade pblica: so aqueles em que a administrao pblica, reconhecendo a sua convenincia, presta-os diretamente ou permite que sejam prestados por terceiros. Servios gerais ou uti universi: so aqueles que so prestados sem ter usurios determinados. So indivisveis, no mensurveis. Servios individuais ou uti singuli: so aqueles prestados com usurios determinados. So mensurveis, divisveis. Exemplo: energia eltrica, telefonia, gs. 40.2 Formas

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 72 Servios centralizados: aquele prestado pela administrao pblica direta ou centralizada. Servios descentralizados: aquele em que o poder pblico transfere a sua titularidade (por meio de outorga s entidades da administrao indireta por meio de lei) ou simplesmente a sua execuo (delegao particulares por meio de contrato ou termo). Servios desconcentrados: so aqueles executados centralizadamente, porm distribudos dentro dos vrios rgos da administrao. Trata-se de tcnica administrativa para facilitar a prestao do servio pblico. No so criadas novas entidades, o que existe a distribuio de competncias dentro dos rgos. Exemplo: ministrios, secretarias, subprefeituras, superintendncias. 40.3 Meios

Servios concedidos: so aqueles que o particular presta em seu prprio nome por sua prpria conta e risco sendo remunerado pela tarifa paga pelo usurio. (concesso ser por meio de contrato) Servios permitidos: so aqueles prestados por particular nos quais a administrao estabelece requisitos para a sua prestao. So em geral servios de utilidade pblica. So fixados de forma unilateral, discricionria e precria. So celebradas por meio de contrato de adeso (art. 40, Lei 8.987/95). Em regra necessitam de licitao. Servios autorizados: so prestados pelo particular e estabelecidos de forma unilateral, discricionria e precria. So celebrados por meio de termo para atender necessidades urgentes e transitrias. Exemplo: txi, segurana particular, despachantes. 40.4 Convnios e consrcios pblicos

Art. 241 e Lei 11.107/05. Convnio: so acordos firmados por entidades pblicas de qualquer espcie ou entre estas e organizaes particulares para realizao de interesses comuns dos partcipes. Consrcio pblico: so acordos entre entidades sempre da mesma espcie para realizao de objetivos d e interesses comuns dos partcipes. A lei (art. 6) estabelece que os consrcios possam ser constitudos como pessoas jurdicas de direito pblico, neste caso integram a administrao indireta, ou como pessoas jurdicas de direito privado, neste caso assumem a forma de associao civil. Os consrcios esto sujeitos fiscalizao do TC. Antes da celebrao do contrato h a necessidade do protocolo de intenes para viabilizar o consrcio. Os consrcios podem ser contratados por dispensa de licitao. Os consrcios celebram 2 tipos de contratos: contrato de rateio (diviso das despesas) e o contrato de programa (estabelece as obrigaes dos entes consorciados).

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Estatuto da cidade Lei 10.257/04

Regulamenta os arts. 182 e 183, CF

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 73 O art. 4 da lei traa os instrumentos da poltica urbana, dentre eles destacam-se o IPTU progressivo, desapropriao com ttulos, direito de preempo (aquele que confere ao poder pblico municipal preferncia para aquisio de imveis objeto de uma alienao onerosa entre particulares), outorga onerosa do direito de construir (solo ocupado).

DICAS GERAIS (i) A administrao trabalha com prerrogativas e sujeies. Ao mesmo tempo em que quem pode, tem a obrigao de. Prerrogativa: prazo maior, imperativa etc. Sujeies: licitaes etc. (ii) Lei e interesse pblico so termos muito presentes no direito administrativo. (iii) Alternativa mais correta normalmente aquela em que a administrao pblica no se d bem. mais prejudicial administrao pblica. (iv) Pode haver casos em que eu tenha que ver a prova menos errada ou a mais correta. (v) Ver: poder de polcia, que em regra discricionrio, vinculado no caso de licena para construir. (vi) Ver: interveno do Estado na propriedade: por descumprimento da funo social da propriedade urbana e rural para reforma agrria, pelo plano diretor. Ver art. 182, CF. Ver art. 186, CF. (vii) Ver: Agentes Pblicos o art. 37, CF, e a Lei 8.112/90. (viii) Ver: lei 8.987/95 diferenas entre concesso, permisso e autorizao
20 (FGV OAB 2010.2) Uma determinada empresa concessionria transfere o seu controle acionrio para uma outra empresa privada, sem notificar, previamente, o Poder concedente, parte no contrato de concesso. Assinale a alternativa que indique a medida que o Poder concedente poder tomar, se no restarem atendidas as mesmas exigncias tcnicas, de idoneidade financeira e regularidade jurdica por esta nova empresa. (A) Poder o Poder concedente declarar a caducidade da concesso, tendo em vista o carter intuitu personae do contrato de concesso. (B) Poder retomar o servio, por motivo de interesse pblico, atravs da encampao, autorizada por lei especfica, aps prvio pagamento da indenizao. (C) Poder o Poder concedente anular o contrato de concesso, atravs de deciso administrativa, uma vez que a transferncia acionria da empresa concessionria sem a notificao prvia ao Poder concedente gera irregularidade, insusceptvel de convalidao. (D) Nada poder fazer o Poder concedente, uma vez que a empresa concessionria, apesar da alterao societria, no desnatura o carter intuitu personae do contrato de concesso.
Resposta: A

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Dicas de leitura

- EC 45 e 54 - Leis: 9.868/99; 9.882/99; 12.016/09 (atentar: liminar, agravo de instrumento, apelao, e suspenso de segurana). - CF: arts. 5, 14 ao 17, 21 ao 24, 34 ao 36, 50 ao 58, 60 ao 69, 80 ao 87, 93 ao 95, 97, 102 ao 105 e 109.

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Constituio Federal 1988

a lei fundamental e o limite de poder dentro de um Estado. Normas infraconstitucionais: normas que esto abaixo da CF visam regulamentar direitos, detalhar direitos. Ordenamento jurdico: a somatria das normas que existem em um Estado. Ordenamento jurdico brasileiro a somatria: da CF/88 + Decreto 6.949/09 (tratado de proteo s pessoas portadoras de deficincia conveno da ONU que foi votada nos termos do art. 5, 3*). *Ateno: um TIDH pode ser equivalente a uma emenda constitucional. Se o Decreto 6.949 equivalente a uma EC, pode ser parmetro para o controle de constitucionalidade. dos demais TIDHs STF (RE 466.343 priso civil) normas supralegais acima das leis, mas abaixo da CF. (Estatuto de Roma, Conveno Americana, Convenes da OIT).
15 (FGV OAB 2011.1) Em 2010, o Congresso Nacional aprovou por Decreto Legislativo a Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia. Essa conveno j foi aprovada na forma do artigo 5, 3, da Constituio, sendo sua hierarquia normativa de (A) status supralegal. (B) lei federal ordinria. (C) emenda constitucional. (D) lei complementar.
Resposta: C

31 (FGV OAB 2010.3) A Constituio da Repblica de 1988 reclama lei complementar para dispor sobre (A) o estatuto jurdico das empresas pblicas e sociedades de economia mista. (B) as formas de participao do usurio na administrao pblica. (C) finanas pblicas. (D) contratao por tempo determinado na administrao pblica.
Resposta: C

35 (FGV OAB 2010.3) A Constituio garante a plena liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar (art. 5, XVII). A respeito desse direito fundamental, correto afirmar que a criao de uma associao

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(A) depende de autorizao do poder pblico e pode ter suas atividades suspensas por deciso administrativa. (B) no depende de autorizao do poder pblico, mas pode ter suas atividades suspensas por deciso administrativa. (C) depende de autorizao do poder pblico, mas s pode ter suas atividades suspensas por deciso judicial transitada em julgado. (D) no depende de autorizao do poder pblico, mas s pode ter suas atividades suspensas por deciso judicial.
Resposta: D

36 (FGV OAB 2010.3) De acordo com a Constituio da Repblica, so inalistveis e inelegveis (A) somente os analfabetos e os conscritos. (B) os estrangeiros, os analfabetos e os conscritos. (C) somente os estrangeiros e os analfabetos. (D) somente os estrangeiros e os conscritos.
Resposta: D

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Classificao doutrinria da Constituio Federal

Quanto forma, escrita. Feita por um rgo constituinte e contida em um documento nico e solene. Quanto elaborao, dogmtica. Escrita e elaborada por um rgo constituinte, sistematizando os dogmas ou as ideias fundamentais da teoria poltica e do direito dominante naquele momento. Quanto origem, popular/democrtica. Promulgada. Quanto estabilidade rgida, difcil de ser modificada. Art. 60, 2. ( em 2 turnos nas 2 casas do Congresso Nacional) Para alguns autores a nossa CF super-rgida, pois contm as clusulas ptreas.
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta: 2 - A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros.

Quanto extenso, analtica/prolixa. grande, contm normas materialmente e formalmente constitucionais. Observao: Brasil um pas laico art. 19, I, CF. No pode ter uma religio oficial.

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Fenmenos ou teorias que surgem com uma nova Constituio Federal

Regra: a nova Constituio revoga a Constituio anterior. Fenmenos: (i) recepo: a nova Constituio recepciona normas infraconstitucionais que foram feitas de acordo com constituies anteriores, desde que no contrariem materialmente a nova Constituio. Cuidado: normas infraconstitucionais antigas podem contrariar formalmente. Exemplo: o Cdigo Penal e o Cdigo de Processo Penal so decretos-leis, mas foram recepcionadas como leis ordinrias. Ateno: o STF no admite a inconstitucionalidade superveniente de ato normativo produzido antes da nova Constituio perante o novo modelo neste caso, h compatibilidade e recepo ou revogao por incompatibilida-

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 76 de matria princpio da contemporaneidade (uma lei constitucional perante o paradigma de confronto em relao ao qual ela foi produzida). (ii) desconstitucionalizao: rebaixamento a nova Constituio pega a anterior e transforma em infraconstitucional (lei ordinria). (iii) repristinao: a nova Constituio revalida a legislao infraconstitucional revogada pela Constituio que a antecedeu. Existe repristinao no plano infraconstitucional exemplos: lei revogadora expressamente revoga lei revogadora e revigora a primeira lei revogada o STF declara em ADIN uma lei revogadora inconstitucional.

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Aplicabilidade das normas constitucionais

Todas as normas constitucionais tem eficcia no plano abstrato. Norma constitucional eficaz: - Plena: so normas de aplicabilidade imediata, direta, integral, independentemente de legislao infraconstitucional, ou seja, no decorre de regulamentao. Exemplo: art. 13, CF. - Contida (redutvel ou restringvel): no depende de regulamentao, mas podem ter reduzido o seu alcance pela atividade do legislador ordinrio, em virtude de autorizao constitucional. Exemplo: art. 5, XIII e LXVII. O legislador ordinrio (Congresso Nacional) pode reduzir. - Limitada: depende de regulamentao, de uma lei. Exemplo: art. 37, VII, CF. Eficcia limitada uma norma da CF que depende de lei. Norma constitucional eficcia limitada no regulamentada inconstitucionalidade por omisso. Para buscar a regulamentao posso buscar o mandado de injuno e Adin por omisso. (i) Mandado de injuno Controle difuso. Qualquer pessoa pode ser autor. Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia. Tem efeitos concretos = resolve o caso do cliente. Exemplo: pode aposentar o cliente. (ii) Adin Controle concentrado. Autor: art. 103, CF. Somente no Supremo Tribunal Federal. Efeitos: art. 103, 2, CF. Cuidado: art. 12-H da Lei 9.868/99.

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Poder constituinte

Poder constituinte o poder de elaborar uma Constituio, podendo ser a primeira ou uma nova. Definio Poder para criar uma constituio para um Estado. O povo (conjunto de eleitores titular do poder constituinte originrio) elege a assembleia nacional constituinte (exercente do poder constituinte originrio) para fazer a constituio. Poder constitu- Poder para modificar a inte derivado constituio. de reforma ou reformador, de segundo grau, de reviso ou de emendabilidade Poder constitu- Autorizao para que os inte derivado entes federativos faam decorrente suas normas fundamentais. Poder constituinte originrio, de primeiro grau, genuno ou primrio Caractersticas Inicial, soberano, absoluto, ilimitado, incondicionado, independente etc. Constitucional lei fundamental e limite de poder dentro de um Estado. Observao: limite ao poder constituinte originrio vedao ao retrocesso, ou efeito cliquet s aumento direitos, no posso tirar direitos. Ao fazer uma nova Constituio, devem-se respeitar os direitos previstos em tratados internacionais sobre direitos humanos. Dica: Brasil (OEA e ONU). Art. 3 do ADCT trata de emendas constitucionais de reviso so apenas 6 EC de Reviso, no posso ampliar. Art. 60, CF EC nico meio de mudana da CF. Cuidado: limitaes s mudanas.

Art. 25 (estados membros) lei orgnica ; art. 29 (municpios) cada municpio faz a sua prpria lei orgnica respeitando CF e a Constituio Estadual ; e art. 32 (Distrito Federal) lei orgnica respeitando CF. Tambm denominado de poder secundrio federativo.

47.1

Mudana da constituio art. 60, CF


Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta: I - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal; II - do Presidente da Repblica; III - de mais da metade das Assembleias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros. 1 - A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio. 2 - A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros. 3 - A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem. 4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado;

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II - o voto direto, secreto, universal e peridico; III - a separao dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais. 5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa.

I. Iniciativa da PEC (art. 60, I ao III, CF) da Cmara de Deputados (171) ou do Senado Federal (27); Presidente da repblica; Mais da metade das Assembleias Legislativas (pelo menos 14 assembleias). II. Votao da proposta de emenda constitucional (art. 60, 2) (=maioria qualificada) em 2 turnos nas 2 casas do Congresso Nacional. III. Promulgao da EC (art. 60, 3) Mesa da Cmara dos Deputados e mesa do Senado Federal com o respectivo nmero de ordem; Cada mesa tem 1 presidente, 2 vices e 4 secretrios; Aps a promulgao, a EC publicada. Observao: EC no tem sano nem veto. 47.2 Limitaes s mudanas

(i) limitaes circunstanciais (art. 60, 1) em determinadas circunstancias a CF no poder ser emendada A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio. (ii) limitao temporal para a reapresentao da Proposta de Emenda Constitucional (art. 60, 5) se PEC foi prejudicada/rejeitada em uma sesso legislativa, tem que ser reapresentada em nova sesso legislativa (uma sesso legislativa vai de 2.fev a 22.dez). A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa.; (iii) limitaes materiais ou clusulas ptreas (art. 60, 4 clusulas ptreas expressas/explcitas): partes da CF no podem ser modificadas por EC para abolir direitos. Clusulas ptreas s podero ser retiradas da CF se houver nova assembleia nacional constituinte, que, como se sabe, no encontra limites.
4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e peridico; III - a separao dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais.

Clusulas ptreas implcitas: dizem respeito ao contexto da norma. Exemplo: art. 127 Ministrio Pblico instituio permanente; art. 142 Foras armadas instituies permanentes; e art. 60.

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Controle de constitucionalidade http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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a verificao da compatibilidade vertical que necessariamente deve haver entre a Constituio e as normas infraconstitucionais a ela subordinadas. O ordenamento jurdico a soma entre a Constituio Federal e as normas infraconstitucionais. O que prevalece a Constituio Federal. A Constituio Estadual ou a Lei Orgnica do Distrito Federal tambm pode ser tomada como parmetro. Lei Orgnica do Municpio: h controle de legalidade quando comparamos uma lei municipal com a Lei Orgnica do Municpio. a) Fundamentos (i) Princpio da supremacia da CF: havendo um conflito de normas infraconstitucionais e a Constituio Federal, prevalece sempre o texto da CF. (ii) Rigidez da CF: art. 60, 2, CF ( em 2 turnos nas 2 casas do Congresso Nacional). Art. 5, 3, CF constitucionalizao dos Tratados Internacionais dos Direitos Humanos (TIDH). Cuidado: se na questo for feita a meno de direitos humanos, poder prevalecer as normas de um tratado internacional de direitos humanos. Exemplo: priso civil Pacto de San Jos da Costa Rica. Observao: ver Smula Vinculante 25. Norma estrangeira prevaleceu Constituio Federal.
02 (FGV OAB 2010.2) A obrigatoriedade ou necessidade de deliberao plenria dos tribunais, no sistema de controle de constitucionalidade brasileiro, significa que: (A) somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico. (B) a parte legitimamente interessada pode recorrer ao respectivo Tribunal Pleno das decises dos rgos fracionrios dos Tribunais Federais ou Estaduais que, em deciso definitiva, tenha declarado a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo. (C) somente nas sesses plenrias de julgamento dos Tribunais Superiores que a matria relativa a eventual inconstitucionalidade da lei ou ato normativo pode ser decidida. (D) a competncia do Supremo Tribunal Federal para processar e julgar toda e qualquer ao que pretenda invalidar lei ou ato normativo do Poder Pblico pode ser delegada a qualquer tribunal, condicionada a delegao a que a deciso seja proferida por este rgo jurisdicional delegado em sesso plenria.
Resposta: A

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Inconstitucionalidade

Contrariedade Constituio Federal, Constituio Estadual, Lei Orgnica do Distrito Federal ou Lei Orgnica do Municpio. No h o que se falar em inconstitucionalidade se houver contrariedade Lei Orgnica de um Municpio.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 80 a) Por ao: foi feita uma norma infraconstitucional ou um ato jurdico contrariando a CF. - por ao formal: houve violao de um procedimento da CF. Observao: inconstitucionalidade formal acarreta nulidade total. Exemplos: (i) contrariedade da iniciativa (quem pode apresentar projeto, por exemplo) (art. 61, 1, CF); (ii) contrariedade do sistema de aprovao: art. 69 lei complementar aprovada por maioria absoluta; art. 60, 2 - PEC aprovada por em 2 turnos nas 2 casas do Congresso Nacional; (iii) violao da espcie normativa. Se a CF determina mediante lei complementar, no posso usar outra espcie normativa. Cuidado: a inconstitucionalidade formal gera nulidade total. - por ao material: norma infraconstitucional ou ato jurdico contrariando direito da CF. A nulidade pode ser total ou parcial a depender do caso. a adoo de atos jurdicos que violem as clusulas ptreas ou direitos materiais constitucionais. Cuidado: dependendo do caso concreto, pode haver nulidade total (uma lei que possui s um artigo que inconstitucional) ou parcial (apenas um artigo de uma lei que possui vrios artigos). Exemplo: EC instituindo priso perptua, ou seja, violando o art. 60, 4, CF.
34 (FGV OAB 2010.3) Projeto de lei estadual de iniciativa parlamentar concede aumento de remunerao a servidores pblicos estaduais da rea da sade e vem a ser convertido em lei aps a sano do Governador do Estado. A referida lei (A) compatvel com a Constituio da Repblica, desde que a Constituio do Estadomembro no reserve Chefia do Poder Executivo a iniciativa de leis que disponham sobre aumento de remunerao de servidores pblicos estaduais. (B) constitucional, em que pese o vcio de iniciativa, pois a sano do Governador do Estado ao projeto de lei teve o condo de sanar o defeito de iniciativa. (C) inconstitucional, uma vez que os projetos de lei de iniciativa dos Deputados Estaduais no se submetem sano do Governador do Estado, sob pena de ofensa separao de poderes. (D) inconstitucional, uma vez que so de iniciativa privativa do Governador do Estado as leis que disponham sobre aumento de remunerao de servidores pblicos da administrao direta e autrquica estadual.
Resposta: D

b) Por omisso: h uma norma constitucional de eficcia limitada que no foi regulamentada, ou seja, existe um direito assegurado na Constituio, porm no possvel exerc-lo em virtude de ausncia de regulamentao. Cuidado: para buscar a regulamentao possvel a utilizao mandado de injuno (remdio constitucional controle difuso) ou Adin por omisso (ao do controle concentrado de constitucionalidade).
10 (FGV OAB 2010.2) Declarando o Supremo Tribunal Federal, incidentalmente, a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal em face da Constituio do Brasil, caber (A) ao Procurador-Geral da Repblica, como chefe do Ministrio Pblico da Unio, expedir atos para o cumprimento da deciso pelos membros do Ministrio Pblico Federal e dos Estados.

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(B) ao Presidente da Repblica editar decreto para tornar invlida a lei no mbito da administrao pblica. (C) ao Senado Federal suspender a execuo da lei, total ou parcialmente, conforme o caso, desde que a deciso do Supremo Tribunal Federal seja definitiva. (D) ao Advogado-Geral da Unio interpor o recurso cabvel para impedir que a Unio seja compelida a cumprir a referida deciso.
Resposta: C

- Mandado de Injuno x Adin por omisso Mandado de Injuno Difuso. Remdio constitucional. Autor: qualquer pessoa. STF/STJ Efeito concreto resolve o caso do seu cliente. Exemplo: meu cliente vai conseguir se aposentar. Adin por omisso Concentrado. Ao. Art. 103, CF. STF Dar cincia ou fazer em 30 dias Cuidado: art. 12-H, Lei 9.868/99 ampliao do prazo de 30 dias por um prazo razovel a critrio do STF.

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Controle de constitucionalidade

a) Preventivo, a priori, priorstico Ocorre antes que o ato (particularmente a lei) se aperfeioe, ou seja, o controle feito sobre o projeto de lei. Poder legislativo atravs da comisso de constituio e justia. Feito sobre um projeto de lei Poder executivo veto por inconstitucionalidade (=veto jurdico). Cuidado: no existe proibio para que o poder judicirio realize o controle preventivo, mas para tanto dever ser acionado projeto de lei federal inconstitucional que viola o processo legislativo inconstitucionalidade formal s deputado federal ou senador mandado de segurana no STF. b) Controle repressivo, a posteriori, posterior, sucessivo Controle exercido sobre a lei ou ato normativo, de regra, j existente no ordenamento jurdico. Poder judicirio faz o controle:

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 82 (i) controle difuso ou incidental (dentro de um processo): o autor pode ser qualquer pessoa; perante qualquer magistrado competente para a causa, inclusive Supremo Tribunal Federal. Inclusive o Supremo Tribunal Federal pode fazer o controle difuso. Cuidado: ampliao dos efeitos entre as parte erga omnes (=contra todos) s possvel com uma resoluo do Senado nos termos do art. 52, X, CF. Efeitos entre as partes. Exemplos: habeas corpus, mandado de segurana, recurso extraordinrio, mandado de injuno. (ii) controle concentrado: o autor, em regra, so as pessoas do art. 103, CF, salvo a Adin interventiva federal (s o procurador geral da repblica). Foro: algo contrrio Constituio Federal, Supremo Tribunal Federal. Se for algo contrrio constituio estadual, Tribunal de Justia. Se for contrrio Lei Orgnica do Distrito Federal, ser o Tribunal de Justia do Distrito Federal. Efeitos erga omnes e vinculante. (arts. 97, 102 a 105 da CF, Lei 9.868/99 e 9.882/99). Difuso Caso concreto. Autor: qualquer pessoa. Concentrado Lei em tese (abstrato). Regra: art. 103, CF, salvo Adin Interventiva Federal, que s o PGR pode entrar. Qualquer magistrado competente trabalhista, desem- Algo contrrio Constituio Federal, foro o Suprebargador, ministro, juiz federal, juiz estadual, inclusive mo Tribunal Federal. Quando estadual, o Tribunal de o Supremo Tribunal Federal. Justia. Efeito entre as partes. Observao: art. 52, X, amplia- Efeito erga omnes e vinculante. o dos efeitos erga omnes.
Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal: X - suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal;

Cuidado: o poder legislativo pode realizar o controle repressivo nas seguintes situaes: a cmara dos deputados ou o senado federal podem rejeitar a medida provisria (art. 62 5). O congresso nacional pode sustar os atos do presidente da repblica que exorbitem o poder regulamentar art. 49, V. resoluo do senado que suspende a execuo no todo ou em parte lei declarada inconstitucional pelo STF em controle difuso de constitucionalidade Recurso Extraordinrio.
09 (FGV OAB 2010.2) Sobre o instrumento jurdico denominado Medida Provisria que no lei, mas tem fora de lei, assinale a afirmativa correta. (A) A sua eficcia dura sessenta dias contados da publicao, podendo a medida ser prorrogada apenas duas vezes, ambas por igual perodo. (B) Se a Medida Provisria perder eficcia por decurso de prazo ou, em carter expresso, for rejeitada pelo Congresso Nacional, vedada ser sua reedio na mesma sesso legislativa. (C) A no apreciao pela Cmara dos Deputados e, aps, pelo Senado Federal, no prazo de 45 dias contados da publicao, tem como consequncia apenas o sobrestamento da deliberao dos projetos de emenda Constituio.

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(D) A edio de Medida Provisria torna prejudicado o projeto de lei que disciplina o mesmo assunto e que, a par de j aprovado pelo Congresso Nacional, est pendente de sano ou veto do Presidente da Repblica.
Resposta: B

32 (FGV OAB 2010.3) Assinale a alternativa que contemple matria para cuja disciplina vedada a edio de medida provisria. (A) Instituio ou majorao de impostos. (B) Abertura de crdito extraordinrio, ainda que para atendimento a despesas imprevisveis e urgentes. (C) Normas gerais de licitaes e contratos administrativos. (D) Partidos polticos e direito eleitoral.
Resposta: D

Cuidado: haver a ampliao dos efeitos de entre as partes para a erga omnes. - Dicas das aes
Art. 103. Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a ao declaratria de constitucionalidade: I - o Presidente da Repblica; II - a Mesa do Senado Federal; III - a Mesa da Cmara dos Deputados; IV - a Mesa de Assembleia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal; V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal; VI - o Procurador-Geral da Repblica; VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional; IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional. 1 - O Procurador-Geral da Repblica dever ser previamente ouvido nas aes de inconstitucionalidade e em todos os processos de competncia do Supremo Tribunal Federal. 2 - Declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida para tornar efetiva norma constitucional, ser dada cincia ao Poder competente para a adoo das providncias necessrias e, em se tratando de rgo administrativo, para faz-lo em trinta dias. 3 - Quando o Supremo Tribunal Federal apreciar a inconstitucionalidade, em tese, de norma legal ou ato normativo, citar, previamente, o Advogado-Geral da Unio, que defender o ato ou texto impugnado.

(i)

Adin genrica: Conceito: (art. 102, I, a, CF) banir do ordenamento jurdico a lei ou o ato normativo estadual ou federal em tese atingidos pelo vcio da inconstitucionalidade. Autor da ao: pessoas listadas no art. 103. Justificar a propositura da ao art. 103, IV, V, IX, CF Foro: STF. Quorum de instalao: de seus membros, ou seja, 8 ministros. Quorum de aprovao: maioria absoluta, ou seja, pelo menos 6 dos 11 ministros do STF devem manifestar-se pela inconstitucionalidade. Efeitos: erga omnes (contra todos), vinculante e ex tunc. Ateno: Lei distrital pode ser objeto de Adin, se tiver contedo estadual. Municipal no pode. Cabe tambm de emenda constitucional, cabe de medida provisria e cabe de lei distrital que tenha contedo estadual. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 84 Ateno: autores especiais ou reservados tem que ligar pertinncia temtica, ou seja, justificar a propositura da ao (art. 103, IV, V, IX). Quorum de instalao: dos membros do STF, ou seja, 8 ministros. Quorum de aprovao: maioria absoluta, ou seja, 6 ministros. Pode haver a modulao temporal ou dos efeitos mudana do efeito ex tunc para ex nunc - relevante interesse pblico e manifestao de do tribunal. (ii) Adin interventiva federal: Conceito: uma ao em que peo interveno federal. Deseja-se que a Unio faa interveno no Estado membro ou no Distrito Federal. Violaram princpios constitucionais sensveis expresso (art. 34, VII). Autor da ao o procurador geral da repblica. Ordem: para que o presidente da repblica decrete a interveno. Adin interventiva estadual: Conceito: uma ao em que peo interveno estadual. Deseja-se que o Estado faa interveno no municpio. Violaram princpios constitucionais sensveis constituio estadual. Adin interventiva federal: a Unio vai realizar a interveno em Estado-Membro ou Distrito Federal eles violaram princpios constitucionais sensveis. Exemplo: violao de direitos da pessoa humana, no respeitar a forma republicana, Adin interventiva estadual: os Estados intervm nos municpios violao de princpio constitucional sensvel da constituio estadual. Autor: procurador geral de justia no tribunal de justia. Foro : TJ. Ordem: para que o governador do Estado decrete a interveno no municpio. Adin por omisso: Conceito: uso quando estiver diante de uma inconstitucionalidade por omisso. H uma norma constitucional de eficcia limitada no regulamentada. Autor: pessoas do art. 103. Foro: STF. Efeitos: STF vai dar cincia se a omisso for de um poder competente. STF vai mandar fazer em 30 dias se a omisso for de um rgo administrativo. Cuidado: o prazo de 30 dias pode ser ampliado para um prazo razovel a critrio do STF. A lei prev a possibilidade de medida cautelar em Adin por omisso. S cabvel contra norma de eficcia limitada no regulamentada. Estou pedindo a regulamentao. Ler o art. 12-H da Lei 9.868. Adecon ou ADC: Conceito: h uma lei ou ato normativo federal inconstitucional. A Unio est perdendo. Autor da ao: art. 103. Foro: STF. Efeito: erga omnes, vinculante, ex tunc. Ao declaratria de constitucionalidade: para propor essa ao s para lei federal inconstitucional e so necessrios processos judiciais sobre o tema. ADPF argio de descumprimento de preceito fundamental:

(iii)

(iv)

(v)

(vi)

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 85 Conceito: art. 102, 1. Julgado pelo STF, nos termos da lei. Lei 9.882. usada quando rgo pblico violou preceito fundamental. Lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, inclusive anterior Constituio Federal de 1988. Princpio da subsidiariedade: se houver algum mecanismo processual para sanar a leso, no pode ser adotada ADPF. Autor da ao: art. 103. Foro: STF. Efeito: erga omnes, vinculante, ex tunc.
28 (FGV OAB 2010.3) O Governador de um Estado membro da Federao pretende se insurgir contra lei de seu Estado editada em 1984 que vincula a remunerao de servidores pblicos estaduais ao salrio mnimo. Os fundamentos de ndole material a serem invocados so a ofensa ao princpio federativo e a vedao constitucional de vinculao do salrio mnimo para qualquer fim. A ao constitucional a ser ajuizada pelo Governador do Estado perante o Supremo Tribunal Federal, cuja deciso ter eficcia contra todos e efeito vinculante relativamente aos demais rgos do Poder Pblico, a(o) (A) ao direta de inconstitucionalidade. (B) mandado de injuno. (C) arguio de descumprimento de preceito fundamental. (D) mandado de segurana coletivo.
Resposta: C

02 (FGV OAB 2010.2) A obrigatoriedade ou necessidade de deliberao plenria dos tribunais, no sistema de controle de constitucionalidade brasileiro, significa que: (A) somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico. (B) a parte legitimamente interessada pode recorrer ao respectivo Tribunal Pleno das decises dos rgos fracionrios dos Tribunais Federais ou Estaduais que, em deciso definitiva, tenha declarado a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo. (C) somente nas sesses plenrias de julgamento dos Tribunais Superiores que a matria relativa a eventual inconstitucionalidade da lei ou ato normativo pode ser decidida. (D) a competncia do Supremo Tribunal Federal para processar e julgar toda e qualquer ao que pretenda invalidar lei ou ato normativo do Poder Pblico pode ser delegada a qualquer tribunal, condicionada a delegao a que a deciso seja proferida por este rgo jurisdicional delegado em sesso plenria.
Resposta: A

Dicas do controle concentrado: (i) Modulao dos efeitos / Modulao temporal: mudana dos efeitos do ex tunc para o ex nunc. necessrio demonstrar relevante interesse pblico e a manifestao de do tribunal. (ii) Amicus curiae a admisso da participao de pessoa estranha causa para contribuir para a soluo da lide. (iii) o PGR ouvido previamente nas aes de inconstitucionalidade e em todos os processos de competncia do STF.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 86 (iv) Quorum de instalao: presena de nmero mnimo de ministros para dar validade votao = , ou seja, 8 ministros. (v) Quorum de aprovao: maioria absoluta, ou seja, 7 ministros

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Federalismo

Federalismo: baseia-se na unio de coletividades polticas autnomas. Refere-se a uma forma de Estado denominada Federao ou Estado Federal, caracterizada pela unio de coletividades pblicas dotadas de autonomia poltico-constitucional, ou seja, de autonomia federativa. No Brasil a os entes que compem a federao so: Unio, Estados-Membros, Distrito Federal e os municpios. A forma de Estado federal foi adotada pelo Brasil em 1889, com a Proclamao da Repblica. Diviso de competncias entre os entes federativos. Repblica Federativa do Brasil Art. 1, caput, CF. Estados-Membros + Distrito Federal + municpios. Organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil Art. 18, caput, CF Unio, Estados-Membros, Distrito Federal e municpios

Territrios federais: art. 18, 2, CF. Art. 33, CF. A CF fala de territrios, divises poltico-administrativas que atualmente no existem. (i) Unio Pessoa jurdica de Direito Pblico. Com capacidade poltica, exercendo uma parcela da soberania brasileira. Internamente atua como uma das pessoas jurdicas de Direito Pblico que compem a Federao. Externamente, diante de Estados estrangeiros, a Unio exerce a soberania do Estado brasileiro, fazendo valer seus direitos e assumindo suas obrigaes. (ii) Estados federados So entes detentores de autonomia poltica e administrativa. Tm capacidade de elaborar suas prprias Constituies estaduais, observadas as diretrizes da CF. Para criar ou extinguir um Estado, necessria a realizao de um plebiscito, aprovao do Congresso Nacional. A criao ou extino de um Estado se dar por meio de uma lei complementar. (iii) Municpios

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 87 So entes detentores de autonomia poltica e administrativa. Tm capacidade de elaborar sua Lei Orgnica Municipal. Para criar ou extinguir um municpio dever ser feita por meio de lei estadual, dentro do perodo determinado por lei complementar federal, e depender de consulta prvia, mediante plebiscito, s populaes dos municpios envolvidos, aps divulgao dos Estudos de Viabilidade Municipal, apresentados e publicados na forma da lei. (iv) Distrito Federal Ente detentor de autonomia poltica e administrativa. Tem capacidade de elaborar sua Lei Orgnica e possui capacidade legislativa, administrativa e judiciria, com as mesmas competncias legislativas atribudas aos Estados e aos municpios. O Distrito Federal no pode ser dividido em municpios (no tem eleies municipais). - Vedaes no federalismo brasileiro Art. 19, CF. Vedaes: I o fundamento constitucional para que o Brasil no tenha uma religio oficial. Brasil um pas laico, leigo ou no confessional no pode ter uma religio oficial. O Brasil j foi um Estado confessional ou teocrtico j adotou uma religio CF/1824, Catolicismo como religio oficial. Estado e religio podem se relacionar para colaborao de interesse pblico, como, por exemplo, entidades filantrpicas. II Os documentos pblicos gozam de presuno de veracidade, no podendo ser recusados em razo da origem (escrituras, certides, entre outros). III Entre os entes federativos no podem estabelecer distines ou preferncias entre brasileiros em razo de sua origem (Estados, Distrito Federal, ou municpio). Cuidado: no confundir com aes afirmativas, ou discriminaes positivas. Aes afirmativas so aes realizadas pelo Estado para proteger grupos de pessoas prejudicadas historicamente. Tratado internacional de combate ao racismo. Lei 12.288/10, art. 1, pargrafo nico, VI Estatuto da Igualdade Racial.

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Repartio das competncias constitucionais

Qual ente pode legislar sobre qual assunto. a) Competncia administrativa ou material ou no legislativa competncia gerencial, organizacional

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 88 (i) Exclusiva: art. 21 s da Unio (exemplo: emitir moeda) (ii) Competncia administrativa comum: art. 23 de todos os entes federativos (Unio, EstadosMembros, Distrito Federal e Municpio) (exemplo: proteger as pessoas portadoras de deficincia).
Art. 21. Compete Unio: I - manter relaes com Estados estrangeiros e participar de organizaes internacionais; II - declarar a guerra e celebrar a paz; III - assegurar a defesa nacional; IV - permitir, nos casos previstos em lei complementar, que foras estrangeiras transitem pelo territrio nacional ou nele permaneam temporariamente; V - decretar o estado de stio, o estado de defesa e a interveno federal; VI - autorizar e fiscalizar a produo e o comrcio de material blico; VII - emitir moeda; VIII - administrar as reservas cambiais do Pas e fiscalizar as operaes de natureza financeira, especialmente as de crdito, cmbio e capitalizao, bem como as de seguros e de previdncia privada; IX - elaborar e executar planos nacionais e regionais de ordenao do territrio e de desenvolvimento econmico e social; X - manter o servio postal e o correio areo nacional; XI - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso, os servios de telecomunicaes, nos termos da lei, que dispor sobre a organizao dos servios, a criao de um rgo regulador e outros aspectos institucionais; XII - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso: a) os servios de radiodifuso sonora, e de sons e imagens; b) os servios e instalaes de energia eltrica e o aproveitamento energtico dos cursos de gua, em articulao com os Estados onde se situam os potenciais hidroenergticos; c) a navegao area, aeroespacial e a infra-estrutura aeroporturia; d) os servios de transporte ferrovirio e aquavirio entre portos brasileiros e fronteiras nacionais, ou que transponham os limites de Estado ou Territrio; e) os servios de transporte rodovirio interestadual e internacional de passageiros; f) os portos martimos, fluviais e lacustres; XIII - organizar e manter o Poder Judicirio, o Ministrio Pblico e a Defensoria Pblica do Distrito Federal e dos Territrios; XIV - organizar e manter a polcia civil, a polcia militar e o corpo de bombeiros militar do Distrito Federal, bem como prestar assistncia financeira ao Distrito Federal para a execuo de servios pblicos, por meio de fundo prprio; XV - organizar e manter os servios oficiais de estatstica, geografia, geologia e cartografia de mbito nacional; XVI - exercer a classificao, para efeito indicativo, de diverses pblicas e de programas de rdio e televiso; XVII - conceder anistia; XVIII - planejar e promover a defesa permanente contra as calamidades pblicas, especialmente as secas e as inundaes; XIX - instituir sistema nacional de gerenciamento de recursos hdricos e definir critrios de outorga de direitos de seu uso; XX - instituir diretrizes para o desenvolvimento urbano, inclusive habitao, saneamento bsico e transportes urbanos; XXI - estabelecer princpios e diretrizes para o sistema nacional de viao; XXII - executar os servios de polcia martima, aeroporturia e de fronteiras; XXIII - explorar os servios e instalaes nucleares de qualquer natureza e exercer monoplio estatal sobre a pesquisa, a lavra, o enriquecimento e reprocessamento, a industrializao e o comrcio de minrios nucleares e seus derivados, atendidos os seguintes princpios e condies: a) toda atividade nuclear em territrio nacional somente ser admitida para fins pacficos e mediante aprovao do Congresso Nacional; b) sob regime de permisso, so autorizadas a comercializao e a utilizao de radioistopos para a pesquisa e usos mdicos, agrcolas e industriais; c) sob regime de permisso, so autorizadas a produo, comercializao e utilizao de radioistopos de meia-vida igual ou inferior a duas horas; d) a responsabilidade civil por danos nucleares independe da existncia de culpa; XXIV - organizar, manter e executar a inspeo do trabalho; XXV - estabelecer as reas e as condies para o exerccio da atividade de garimpagem, em forma associativa.

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b) Competncia legislativa (i) Exclusiva: art. 21 s da Unio, indelegvel, no tem emprstimo de competncia exemplo: legislar sobre anistia crimes polticos. (ii) Privativa: art. 22, pargrafo nico da Unio, mas cabe delegao aos Estados mediante lei complementar sobre questes especficas. (tomar cuidado com o art. 24, I, CF) (iii) Concorrente: art. 245 tem regras de aplicao 1 ao 4. - A Unio faz normas gerais por meio de leis federais. - Os Estados podem suplementar a legislao federal por meio de leis estaduais. - No existindo lei federal, os Estados legislam plenamente (normas gerais e especiais) para atender suas peculiaridades (dentro do seu territrio). - A lei federal foi feita depois da lei estadual e suspender a eficcia desta no que lhe for contrrio. (iv) Local: art. 30, I dos municpios exemplo: tempo de fila em banco e funcionamento de estabelecimentos comerciais. Os municpios podem legislar sobre competncia legislativa concorrente, desde que seja no interesse local e suplementando a legislao federal e estadual no que couber (art. 24) exemplo: municpio que tem sua economia vinculada pesca pode legislar sobre tal tema. (v) Cumulativa: art. 32, 1 - Distrito Federal lei distrital pode tratar de matria estadual e municipal. No federal! Ver art. 147 e 155. (vi) Competncia legislativa residual: art. 25, 1 dos Estados-Membros.
08 (FGV 2010.2) Um determinado Estado-membro editou lei estabelecendo disciplina uniforme para a data de vencimento das mensalidades das instituies de ensino sediadas no seu territrio. Examinada a questo luz da partilha de competncia entre os entes federativos, correto afirmar que: (A) mensalidade escolar versa sobre direito obrigacional, portanto, de natureza contratual, logo cabe Unio legislar sobre o assunto. (B) a matria legislada tem por objeto prestao de servio educacional, devendo ser considerada como de interesse tpico municipal. (C) por versar o contedo da lei sobre educao, a competncia do Estado-membro concorrente com a da Unio. (D) somente competir aos Estados-membros legislar sobre o assunto quando se tratar de mensalidades cobradas por instituies particulares de Ensino Mdio.
Resposta: A

Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: 1 - No mbito da legislao concorrente, a competncia da Unio limitar-se- a estabelecer normas gerais. 2 - A competncia da Unio para legislar sobre normas gerais no exclui a competncia suplementar dos Estados. 3 - Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercero a competncia legislativa plena, para atender a suas peculiaridades. 4 - A supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a eficcia da lei estadual, no que lhe for contrrio.

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Interveno federal

a) Comum art. 34 Interveno dos Estados nos Estados ou no Distrito Federal. b) Incomum ou anmala art. 35, 2 parte Interveno da Unio nos municpios localizados em territrios federais. - Classificao doutrinria da interveno federal comum art. 34 a) de ofcio: I, II, III, V. b) por solicitao dos poderes: IV. c) por requisio judicial: VI e VII. Procedimento da interveno federal comum: (i) nos casos "de ofcio" e solicitao dos poderes legislativo e executivo coagidos em suas unidades federativas. (a) o Presidente da Repblica ouve 2 conselhos (conselho da repblica e o conselho de defesa nacional) arts. 90 e 91. (b) o Presidente da Repblica decreta a interveno. (c) controle poltico feito pelo Congresso Nacional. (ii) nos casos de requisio judicial, inclusive por solicitao do Poder Judicirio local coagido o Presidente da Repblica decreta a interveno nos termos da deciso judicial (no precisa ouvir os 2 conselhos e no h controle poltico feito pelo Congresso Nacional). STF, STJ e TSE podem requisitar. Dica de interveno federal: Adin interventiva violao aos princpios constitucionais sensveis art. 34 VII. Observao: cuidado, pois existe interveno estadual, ver art. 35. Ateno: hoje no possvel interveno direta da Unio nos municpios, pois no existem territrios federais.

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Estado de defesa - arts. 136 e 140/141

(i) Ameaa ordem pblica e paz social. (ii) Grave e iminente instabilidade institucional (do pas no Brasil). (iii) Calamidades de grandes propores na natureza (exemplos: terremoto, maremoto). Procedimento: (a) o Presidente da Repblica ouve 2 conselhos (conselho da repblica e o conselho de defesa nacional) arts. 90 e 91. (b) o Presidente da Repblica decreta o estado de defesa. (c) haver controle poltico feito pelo Congresso Nacional. Etapas: - confirmao do decreto, que se d por maioria absoluta do Congresso Nacional. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 91 - controle poltico concomitante: ao mesmo tempo quem faz so os 5 membros da mesa do Congresso Nacional. - controle poltico sucessivo: no final, Presidente da Repblica relata por mensagem ao Congresso Nacional o que ocorreu na vigncia do estado de defesa. Dicas: - direitos fundamentais que podem ser violados no estado de defesa: direito de reunio, sigilo de correspondncia, sigilo de comunicaes telegrficas e telefnicas. - prazo: no mais de 30 dias, podendo ser prorrogado uma vez (30+30).

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Estado de stio - arts. 137 ao 141

(i) comoo grave de repercusso nacional ou ineficcia do estado de defesa. Prazo: no mais de 30 dias a cada vez, ou seja, 30 + 30 + 30 (no h limite). Direitos fundamentais que podem ser violados: art. 139, CF. Cuidado: possvel, inclusive, censura. (ii) em caso de guerra: resposta agresso armada estrangeira / situao de beligerncia entre um pas estrangeira. Prazo: no tem prazo e no tem limites expressos na Constituio Federal, possvel, inclusive, a pena de morte, aplicando-se o Cdigo Penal Militar e o Cdigo de Processo Penal Militar. Procedimento: (a) o Presidente da Repblica ouve 2 conselhos (conselho da repblica e o conselho de defesa nacional) arts. 90 e 91. (b) o Presidente da Repblica pede autorizao para o Congresso Nacional. A autorizao se dar por maioria absoluta. (c) o Presidente da Repblica decreta o Estado de Stio. (d) controle poltico, feito pelo Congresso Nacional. Etapas: - controle poltico concomitante: ao mesmo tempo quem faz so os 5 membros da mesa do Congresso Nacional. - controle poltico sucessivo: Presidente da Repblica relata por mensagem ao Congresso Nacional o que ocorreu na vigncia do estado de stio. Dicas interveno federal, estado de defesa e estado de stio (i) So legalidades extraordinrias temporrias. (ii) So criadas por decreto do Presidente da Repblica. (iii) So limitaes circunstanciais s mudanas constitucionais art. 60, 1, CF.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 92 (iv) Via de regra, devem ser ouvidos o conselho da Repblica e o conselho de defesa nacional so rgos de consulta do Presidente da Repblica e existe controle poltico feito pelo Congresso Nacional, salvo a interveno federal por requisio judicial, pois nesse caso no precisa ouvir ningum (Adin interventiva).

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Poder legislativo Representa Federal Congresso Nacional Cmara dos Deputados Senado Federal (3 senadores x UF = 81) Deputados Estaduais Deputado Distrital Vereador (Edil) Povo Mandato Troca dos Par- Sistema de lamentares eleio 4 anos Todos Proporcional por Majoritria simples ou relativo Proporcional Proporcional Proporcional

Poder Legislativo Brasileiro arts. 44 a 75

Estadual Distrital (DF) Municipal

Assembleia Legislativa Cmara Legislativa Cmaras Municipais

Estados e Dis- 8 anos trito Federal (27 UF) Povo 4 anos Povo Povo 4 anos 4 anos

Todos Todos Todos

Dicas do poder legislativo - Senado: a troca dos senadores de por , pois os mandatos so intercalados (o final do mandato de corresponde a metade do mandato de o final do mandato de corresponde a metade do mandato de ). A troca dos senadores ocorre a cada 4 anos. - Mesas so os rgos diretivos das casas. Composio: 1 presidente, 2 vices e 4 secretrios. Uma EC promulgada pela mesa da cmara e pela mesa do senado com o respectivo nmero de ordem. - Perda do mandato de um parlamentar declarada pela mesa da respectiva casa. - Sistema majoritrio simples ou relativa. S tem um turno que realizado no 1 domingo de outubro e ganha a eleio o candidato mais votado. - No Brasil, o sistema proporcional envolve, votos vlidos, nmeros de cargos, quociente eleitoral (votos que preciso ter para eleger um candidato) e quociente partidrio. - S na esfera federal existe casa iniciadora, casa revisora e o princpio da primazia legislativa (casa iniciadora pode derrubar as alteraes da casa revisora).

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 93 - Os projetos que tm incio fora do congresso nacional deve iniciar a votao na cmara dos deputados.
04 (FGV OAB 2010.2) Em relao aos Ministros de Estado, a Constituio do Brasil estabelece que: (A) como delegatrios do Presidente da Repblica, podem, desde que autorizados, extinguir cargos pblicos. (B) podem expedir instrues para a execuo de leis e editarem medidas provisrias. (C) somente os brasileiros natos podero exercer a funo. (D) respondem, qualquer que seja a infrao cometi da, perante o Superior Tribunal de Justia.
Resposta: A

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Comisses Parlamentares

- Permanentes: Comisso de Constituio e Justia, Comisso de Oramento etc. - Especiais (assunto) / temporrias (tempo): Comisso Parlamentar de Inqurito.
Art. 58. O Congresso Nacional e suas Casas tero comisses permanentes e temporrias, constitudas na forma e com as atribuies previstas no respectivo regimento ou no ato de que resultar sua criao. 1 - Na constituio das Mesas e de cada Comisso, assegurada, tanto quanto possvel, a representao proporcional dos partidos ou dos blocos parlamentares que participam da respectiva Casa. 2 - s comisses, em razo da matria de sua competncia, cabe: I - discutir e votar projeto de lei que dispensar, na forma do regimento, a competncia do Plenrio, salvo se houver recurso de um dcimo dos membros da Casa; II - realizar audincias pblicas com entidades da sociedade civil; III - convocar Ministros de Estado para prestar informaes sobre assuntos inerentes a suas atribuies; IV - receber peties, reclamaes, representaes ou queixas de qualquer pessoa contra atos ou omisses das autoridades ou entidades pblicas; V - solicitar depoimento de qualquer autoridade ou cidado; VI - apreciar programas de obras, planos nacionais, regionais e setoriais de desenvolvimento e sobre eles emitir parecer. 3 - As comisses parlamentares de inqurito, que tero poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, alm de outros previstos nos regimentos das respectivas Casas, sero criadas pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, em conjunto ou separadamente, mediante requerimento de um tero de seus membros, para a apurao de fato determinado e por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso, encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores. 4 - Durante o recesso, haver uma Comisso representativa do Congresso Nacional, eleita por suas Casas na ltima sesso ordinria do perodo legislativo, com atribuies definidas no regimento comum, cuja composio reproduzir, quanto possvel, a proporcionalidade da representao partidria.

57.1

Comisso Parlamentar de Inqurito CPI

Art. 58, 3, CF
3 - As comisses parlamentares de inqurito, que tero poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, alm de outros previstos nos regimentos das respectivas Casas, sero criadas pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, em conjunto ou separadamente, mediante requerimento de um tero de seus membros, para a apurao de fato determinado e por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso, encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores.

De acordo com o STF, nenhuma Comisso Parlamentar de Inqurito pode: http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 94 a) determinar a interceptao telefnica grampo; b) expedir mandado de busca e apreenso; e c) expedir mandado de priso. Prender em flagrante pode. Tais poderes so matrias de reserva jurisdicional. Cuidado: as Comisses Parlamentares de Inqurito federais, estaduais e distritais podem determinar diretamente aos rgos desde que o faam fundamentadamente as seguintes quebras: a) sigilo telefnico extrato das ligaes feitas b) sigilo bancrio c) sigilo fiscal (Imposto sobre a Renda) As Comisses Parlamentares de Inqurito municipais, se quiserem, devem solicitar ao juiz criminal da comarca. Somente a Cmara Legislativa pode julgar questes estaduais e municipais. 57.2 Comisso Parlamentar Mista de Inqurito

Formada com a assinatura de da Cmara e do Senado, ou seja, s existe no mbito Federal e discute assuntos federais.

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Funcionamento do Congresso Nacional art. 57, CF

Legislatura: 4 anos (art. 44, pargrafo nico, CF). Sesso legislativa ordinria: anual. Regra: 2.fev a 17.jul 1.ago a 22.dez Recesso: 18 a 31.jul 23.dez a 1.fev S no 1 ano da legislatura, a sesso legislativa comea dia 1.fev, portanto, o recesso anterior termina em 31.jan. Sesso legislativa extraordinria: convocaes durante o recesso. S devem ser votados os projetos objetos de convocao, salvo se existirem MP pendentes de votao. Se uma PEC ou MP forem rejeitadas em uma sesso legislativa, s podem ser reapresentadas na prxima sesso legislativa art. 60, 5, e art. 62, 10, CF.
01 (FGV OAB 2010.2) O Congresso Nacional e suas respectivas Casas se renem anualmente para a atividade legislativa. Com relao ao sistema constitucional brasileiro, assinale a alternativa correta. (A) Legislatura: o perodo compreendido entre 2 de fevereiro a 17 de julho e 1 de agosto a 22 de dezembro.

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(B) Sesso legislativa: os quatro anos equivalentes ao mandato dos parlamentares. (C) Sesso conjunta: a reunio da Cmara dos Deputados e do Senado Federal destinada, por exemplo, a conhecer do veto presidencial e sobre ele deliberar. (D) Sesso extraordinria: a que ocorre por convocao ou do Presidente do Senado Federal ou do Presidente da Cmara dos Deputados ou do Presidente da Repblica e mesmo por requerimento da maioria dos membros de ambas as Casas para, excepcionalmente, inaugurar a sesso legislativa e eleger as respectivas mesas diretoras.
Resposta: C

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Imunidade parlamentar art. 53, CF,

a) imunidade material ou absoluta ou inviolabilidade Os parlamentares so imunes civil e penalmente por suas opinies, palavras e votos no exerccio da atividade parlamentar. (eles no cometem crimes contra a honra) Todos os parlamentares tm essa proteo nas suas circunscries. b) imunidade formal ou relativa ou propriamente dita a possibilidade de suspenso da priso ou processo por maioria absoluta da respectiva casa. Vereador no tem essa proteo. Deputados e senadores tm essa proteo s podem ser presos em flagrante de crimes inafianveis. Suspenso o processo e prescrio enquanto durar o mandato. Findo o mandato, finda a proteo.

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Tribunais de contas

Os Tribunais de Contas auxiliam os poderes legislativo na fiscalizao das contas pblicas pertinentes. um rgo de carter administrativo e no jurisdicional. TCU art. 70 ao 75, CF, em especial o art. 73 auxilia o Congresso Nacional na fiscalizao das contas pblicas federais. TCE auxilia a assemblia legislativa a fiscalizar as contas do Estado e Cmaras Municipais na fiscalizao das contas pblicas municipais onde no houver TCM. TCDF auxilia o Distrito Federal a fiscalizar as contas pblicas distritais. TCM auxilia a cmara municipal a fiscalizar as contas pblicas municipais. Cuidado: no podem ser criados novos tribunais de contas municipais art. 31, 4, CF. Nos municpio onde no houver TCM, as contas so julgadas pelo TCE. Observao: aprovao das contas pelo TC no impede a investigao administrativa ou judicial.
29 (FGV OAB 2010.3)

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O controle externo financeiro da Unio e das entidades da administrao federal direta e indireta atribuio do Congresso Nacional, que o exerce com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio. competncia do Tribunal de Contas da Unio (A) apreciar as contas prestadas anualmente pelo Presidente da Repblica, mediante a emisso de parecer prvio, que s deixar de prevalecer por deciso de dois teros dos membros do Congresso Nacional. (B) sustar contratos administrativos em que seja identificado superfaturamento ou ilegalidade e promover a respectiva ao visando ao ressarcimento do dano causado ao errio. (C) aplicar aos responsveis por ilegalidade de despesa ou irregularidade de contas multa sancionatria, em deciso dotada de eficcia de ttulo executivo judicial. (D) fiscalizar a aplicao de quaisquer recursos repassados pela Unio, mediante convnio, ajuste ou outros instrumentos congneres, a Estado, ao Distrito Federal ou a Municpio.
Resposta: D

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Espcies normativas

Emenda Constitucional art. 60. Dica: a obrigatoriedade do voto no clusula ptrea. Medida Provisria arts. 62 e Emenda Constitucional 32/01 S pode ser editada pelo Presidente da Repblica. Requisitos: relevncia e urgncia. Cuidado: as MP que existiam at 11.09.01 no tm prazo ( como se lei fossem). Ver prazo e as proibies (art. 62, 1). No pode tratar de direito penal, processo penal e processo civil. Cuidado: No cabe MP sobre direito penal, processo penal ou processo civil. No cabe MP sobre matria de lei complementar.
32 (FGV OAB 2010.3) Assinale a alternativa que contemple matria para cuja disciplina vedada a edio de medida provisria. (A) Instituio ou majorao de impostos. (B) Abertura de crdito extraordinrio, ainda que para atendimento a despesas imprevisveis e urgentes. (C) Normas gerais de licitaes e contratos administrativos. (D) Partidos polticos e direito eleitoral.
Resposta: D

09 (FGV OAB 2010.2) Sobre o instrumento jurdico denominado Medida Provisria que no lei, mas tem fora de lei, assinale a afirmativa correta. (A) A sua eficcia dura sessenta dias contados da publicao, podendo a medida ser prorrogada apenas duas vezes, ambas por igual perodo. (B) Se a Medida Provisria perder eficcia por decurso de prazo ou, em carter expresso, for rejeitada pelo Congresso Nacional, vedada ser sua reedio na mesma sesso legislativa. (C) A no apreciao pela Cmara dos Deputados e, aps, pelo Senado Federal, no prazo de 45 dias contados da publicao, tem como consequncia apenas o sobrestamento da deliberao dos projetos de emenda Constituio.

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(D) A edio de Medida Provisria torna prejudicado o projeto de lei que disciplina o mesmo assunto e que, a par de j aprovado pelo Congresso Nacional, est pendente de sano ou veto do Presidente da Repblica.
Resposta: B

Lei ordinria (comum) Aprovada por maioria simples (quem estiver presente) ou relativa. Lei complementar art. 69 Aprovada por maioria absoluta (levo em conta o total de membros). Exige-se a especificidade de matria se a Constituio Federal determina mediante Lei Complementar no posso utilizar outra espcie e normativa.
06 (FGV OAB 2010.2) Sabe-se a polmica ainda existente na doutrina constitucionalista ptria no que se refere eventual hierarquia da Lei Complementar sobre a Lei Ordinria. Todavia, h diferenas entre essas duas espcies normativas que podem at gerar vcios de inconstitucionalidade caso no respeitadas durante o processo legislativo. A partir do fragmento acima, assinale a afirmativa incorreta. (A) A Lei Complementar exige aprovao por maioria absoluta, enquanto a lei ordinria aprovada por maioria simples dos membros presentes sesso, desde que presente a maioria absoluta dos membros de cada Casa ou de suas Comisses. (B) As matrias que devem ser regradas por Lei Complementar encontram-se taxativamente indicadas no texto constitucional e, desde que no seja assunto especfico de normatizao por decreto legislativo ou resoluo, o regramento de todo o resduo competir lei ordinria. (C) As matrias reservadas Lei Complementar no sero objeto de delegao do Congresso ao Presidente da Repblica. (D) A discusso e votao dos projetos de lei ordinria devem, obrigatoriamente, ter incio na Cmara dos Deputados.
Resposta: D

Lei delegada art. 68 So editadas pelo Presidente da Repblica que depende de prvia autorizao do Congresso Nacional. Decreto legislativo art. 49 S o Congresso Nacional pode criar nas matrias de sua competncia. Resoluo Cmara dos Deputados (art. 51), Senado Federal (art. 52) ou Congresso Nacional (s quando a CF determina).
84 (FGV OAB 2010.3) Conforme a Constituio Federal, o veculo legislativo adequado para dispor sobre conflitos de competncia entre os entes polticos em matria tributria a (A) medida provisria. (B) lei complementar. (C) emenda constitucional. (D) lei ordinria.
Resposta: B

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Poder executivo arts. 76 a 91 Mandato Presidente 4 anos da Repblica + Vice Sistema de eleio Majoritrio absoluto

Esfera federal

Pode ter 1 ou 2 turnos 1 turno: 1 domingo de outubro. 1 turno: ltimo domingo de outubro. Posse: 1 janeiro - tolerncia de 10 dias. Ganha a eleio o candidato que conseguir a maioria absoluta dos votos vlidos (total brancos e nulos).

Esfera estadual Esfera distrital Esfera municipal

Governador 4 anos + Vice Governador 4 anos + Vice Prefeito + 4 anos Vice

Majoritrio absoluto Majoritrio absoluto Municpios com at e inclu- Majoritrio simples: ganha a eleio o sive 200.000 eleitores - ma- candidato mais votado e s tem 1 turno joritrio simples ou relativo. de eleio. Municpios com mais de 200.000 eleitores - majoritrio.

O mandato do poder executivo de 4 anos, sendo possvel 1 reeleio para o perodo subseqente. S o presidente e o vice-presidente so cargos eletivos privativos de brasileiro nato. Ordem de sucesso presidencial (art. 80, CF): Presidente Vice Presidente da Congresso Nacional Presidente do Senado Presidente do STF Vice: assume o cargo definitivamente ou interinamente (temporariamente). Os demais apenas interinamente. Art. 81, CF. S deve ser usado se no houver nem presidente e nem vice-presidente definitivamente. 2 anos 2 anos

Haver eleio direta em at 90 dias da ltima va- Haver eleio indireta feita pelo Congresso Naga. Vai ser eleito um novo presidente e um novo cional em at 30 dias da ltima vaga. Ser eleito vice para completar o mandato. um novo presidente e um novo vice para completar o mandato. Iniciativa reservada do presidente: art. 616.
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Art. 61. A iniciativa das leis complementares e ordinrias cabe a qualquer membro ou Comisso da Cmara dos Deputados, do Senado Federal ou do Congresso Nacional, ao Presidente da Repblica, ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores, ao Procurador-Geral da Repblica e aos cidados, na forma e nos casos previstos nesta Constituio. 1 - So de iniciativa privativa do Presidente da Repblica as leis que:

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Crime de responsabilidade: art. 857. Trata-se de um ilcito poltico-administrativo. 63 Impeachment

Art. 86, CF. 2 fases: (i) juzo de admissibilidade ou acusao: cmara dos deputados (=maioria qualificada) dos membros (ii) julgamento: senado federal por dos membros Punio: Perde o cargo e fica inabilitado por 8 anos para as funes pblicas. Ele pode continuar votando, mas no pode ser votado. Crime de responsabilidade: art. 85 , CF,.
I - fixem ou modifiquem os efetivos das Foras Armadas; II - disponham sobre: a) criao de cargos, funes ou empregos pblicos na administrao direta e autrquica ou aumento de sua remunerao; b) organizao administrativa e judiciria, matria tributria e oramentria, servios pblicos e pessoal da administrao dos Territrios; c) servidores pblicos da Unio e Territrios, seu regime jurdico, provimento de cargos, estabilidade e aposentadoria de civis, reforma e transferncia de militares para a inatividade; c) servidores pblicos da Unio e Territrios, seu regime jurdico, provimento de cargos, estabilidade e aposentadoria;(Redao dada pela Emenda Constitucional n 18, de 1998) d) organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica da Unio, bem como normas gerais para a organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios; e) criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica, observado o disposto no art. 84, VI (Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) f) militares das Foras Armadas, seu regime jurdico, provimento de cargos, promoes, estabilidade, remunerao, reforma e transferncia para a reserva.(Includa pela Emenda Constitucional n 18, de 1998) 2 - A iniciativa popular pode ser exercida pela apresentao Cmara dos Deputados de projeto de lei subscrito por, no mnimo, um por cento do eleitorado nacional, distribudo pelo menos por cinco Estados, com no menos de trs dcimos por cento dos eleitores de cada um deles. Art. 85. So crimes de responsabilidade os atos do Presidente da Repblica que atentem contra a Constituio Federal e, especialmente, contra: I - a existncia da Unio; II - o livre exerccio do Poder Legislativo, do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e dos Poderes constitucionais das unidades da Federao; III - o exerccio dos direitos polticos, individuais e sociais; IV - a segurana interna do Pas; V - a probidade na administrao; VI - a lei oramentria; VII - o cumprimento das leis e das decises judiciais. Pargrafo nico. Esses crimes sero definidos em lei especial, que estabelecer as normas de processo e julgamento.
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Poder judicirio arts. 92 a 126, CF

Ler: arts. 93 a 95, 97, 102 a 105 e 109. Reserva de plenrio Art. 97 trata de reserva de plenrio que foi confirmada e estabelecida na Smula Vinculante 10. Um tribunal ao declarar a inconstitucionalidade de uma lei ou um ato normativo do poder pblico deve se manifestar por maioria absoluta dos seus membros. Smula vinculante ler art. 103-A, CF, e Lei 11.417/06 (pelo menos o art. 3). Ler as Smulas Vinculantes 10, 11, 13, 14 e 25. S o STF reiteradas decises em matria constitucional manifestao de do STJ, ou seja, 8 ministros, efeito vinculante. Todo o poder judicirio e a administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal. (i) Art. 102 STF I- originria mandado de segurana, habeas corpus II ROC (Recurso Ordinrio Constitucional) III - RE (ii) Art. 105 STJ I- originria mandado de segurana, habeas corpus II ROC (Recurso Ordinrio Constitucional) III Resp Garantias constitucionais dos magistrados (art. 95, CF): (i) vitaliciedade: proteo vinculado ao cargo do magistrado. S perder o cargo se contra ele houver uma sentena condenatria com trnsito em julgado. Aquisio: - magistrado concursado aps 2 anos de efetivo exerccio (a partir da posse); - magistrado que ingressa pelo quinto constitucional (art. 94, CF), na data da posse j tem a vitaliciedade. dos TRFs e TJs so compostos pela Advocacia e Ministrio Pblico. A EC 45 trouxe o quinto constitucional para os TRTs e TSTs. Para os TJs cabe ao governador nomear e para os TRFs, TRTs e TSTs cabe ao Presidente da Repblica nomear. OAB encaminha uma lista sxtupla para o tribunal e este encaminha uma lista trplice para o chefe do poder executivo, que escolher um. (ii) inamobilidade: os magistrados no podem ser removidos contra a vontade, salvo se houver interesse pblico e maioria absoluta do tribunal ou do CNJ.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 101 (iii) irredutibilidade dos subsdios: os valores recebidos pelos magistrados no podem ser reduzidos, salvo imposio constitucional e legal. Exemplo: teto do funcionalismo pblico, aumentar alquota de IR,pagamento de penses ou indenizaes.
03 (FGV OAB 2010.2) A respeito do Conselho Nacional de Justia correto afirmar que: (A) rgo integrante do Poder Judicirio com competncia administrativa e jurisdicional. (B) pode rever, de ofcio ou mediante provocao, os processos disciplinares de juzes e membros de Tribunais julgados h menos de um ano. (C) seus atos sujeitam-se ao controle do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia. (D) a presidncia exercida pelo Ministro do Supremo Tribunal Federal que o integra e que exerce o direito de voto em todas as deliberaes submeti das quele rgo.
Resposta: B

33 (FGV OAB 2010.3) Leia com ateno a afirmao a seguir, que apresenta uma INCORREO. O Conselho Nacional de Justia (CNJ) tem competncia, entre outras, para rever, de ofcio ou mediante provocao, os processos disciplinares de juzes e membros de tribunais (se tiverem sido julgados h menos de um ano), zelar pela observncia dos princpios que regem a administrao pblica e julgar os magistrados em caso de crime de abuso de autoridade. Assinale a alternativa em que se indique o ERRO na afirmao acima. (A) O CNJ, sendo rgo do Poder Judicirio, atua apenas mediante provocao, no podendo atuar de ofcio. (B) No cabe ao CNJ, rgo que integra o Poder Judicirio, zelar por princpios relativos Administrao Pblica. (C) O CNJ no pode julgar magistrados por crime de abuso de autoridade. (D) O CNJ pode rever processos disciplinares de juzes julgados a qualquer tempo. Resposta: C

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Smula vinculante na CF (art. 103-A, CF e lei 11.417/06)

Ler as smulas: 10: reserva de plenrio. 11: uso de algemas. 14: acesso do advogado aos autos de investigao do cliente. 25: depositrio infiel. S o STF faz. Reiteradas decises em matria constitucional. Manifestao de do STF (8 ministros). Efeito vinculante deve obedecer: todo o poder judicirio, toda administrao pblica direta e indireta nas esferas federal, estadual e municipal. De acordo com o STF, o poder legislativo em sua funo tpica no precisa obedecer smula vinculante na sua funo tpica. Nos demais casos, descumprida a smula vinculante, cabe reclamao no STF.
07 (FGV OAB 2010.2)

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Em relao inovao da ordem constitucional que instituiu a nominada Smula Vinculante, correto afirmar que: (A) somente os Tribunais Superiores podem edit-la. (B) podem ser canceladas, mas vedada a mera reviso. (C) a proposta para edio da Smula pode ser provocada pelos legitimados para a propositura da ao direta de inconstitucionalidade. (D) desde que haja reiteradas decises sobre matria constitucional, o Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, aprovar a Smula mediante deciso da maioria absoluta de seus membros.
Resposta: C

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Remdios constitucionais

Os remdios constitucionais so mecanismos para reestabelecer direitos (previstos na CF) que foram violados. So meios postos disposio dos indivduos e dos cidados para provocar a interveno das autoridades competentes visando corrigir ilegalidade ou abuso de poder em prejuzo de direitos e interesses individuais. So considerados remdios constitucionais: (i) direito de petio; (ii) habeas corpus; (iii) mandado de segurana; (iv) mandado de injuno; (v) habeas data; (vi) ao popular. 66.1 Direito de petio

Art. 5, XXXIV, a, CF. Direito de reclamar de algo que existe de errado que existe no Estado. No tem formalismos e no precisa de advogado. Tem carter administrativo. Pode ser por meio de ligao telefnica, carta, e-mail etc. 66.2 Habeas corpus
LXVIII - conceder-se- "habeas-corpus" sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder;

Art. 5, LXVIII, CF, e arts. 647 a 667, CPP. Protege o direito de ir e vir (locomoo). No precisa de advogado e possvel a liminar mesmo no havendo previso legal. Protege o direito de ir e vir direito de locomoo. Natureza jurdica: uma ao penal de natureza constitucional. Habeas corpus preventivo aquele que usado antes do ato constritivo, ou seja, antes da instaurao de inqurito, antes da priso etc. Ameaa. Pede-se um "salvo conduto" para o juiz (deciso judicial). Exemplo: ameaar prender algum por um tipo penal que no existe.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 103 Habeas corpus repressivo ou liberatrio quando o indivduo est preso ilegalmente. Pede-se o alvar de soltura. Ou, quando existe mandado de priso em aberto juiz expediu, mas a pessoa no foi presa ainda. Neste caso, pede-se o contra mandado, ou seja, a revogao da priso. Exemplo: o cliente est preso alm do tempo. possvel liminar, mesmo no havendo previso legal. 66.3 Habeas data
LXXII - conceder-se- "habeas-data": a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo;

Art. 5, LXXII, CF. Ter acesso e retificar dados ou informaes do impetrante que esto em um rgo pblico ou de carter pblico. Precisa de advogado. Antes de impetrar, preciso esgotar a via administrativa. Considera-se de carter pblico todo registro ou banco de dados contendo informaes que sejam ou possam ser transmitidas a terceiros ou que no sejam de uso privativo do rgo ou entidade produtora ou depositria das informaes. Tem por finalidade proteger a esfera ntima dos indivduos (pessoas fsicas ou jurdicas), possibilitando a obteno e a retificao de dados e informaes constantes de entidades governamentais ou de carter pblico. Exemplo: SPC, Serasa. 66.4 Mandado de segurana individual

Art. 5 LXIX, CF, e Lei 12.016/09. Protege direito lquido e certo aquele que se comprova documentalmente ou com o simples texto da CF e da lei no h prova testemunhal e nem pericial. S possvel uma produo de prova entregar documento que est com a autoridade co-autora. Abuso cometido por uma autoridade pblica ou algum investido de tal autoridade. No caso nem de habeas corpus nem habeas data.
LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por "habeascorpus" ou "habeas-data", quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico;

Exemplo: em um concurso pblico consta no edital que quem for natural daquele Estado ter uma pontuao diferenciada. Nesse caso h contrariedade ao art. 19, III. 66.5 Mandado de segurana coletivo

Art. 5, LXX, CF, e a Lei 12.016/09, art. 21. corporativo apenas certo grupo de pessoas pode se utilizar dele exemplo: partido poltico com representao no Congresso Nacional. Cuidado: atentar para a previso do direito a ser protegido no estatuto da instituio. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Art. 21. O mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por partido poltico com representao no Congresso Nacional, na defesa de seus interesses legtimos relativos a seus integrantes ou finalidade partidria, ou por organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h, pelo menos, 1 (um) ano, em defesa de direitos lquidos e certos da totalidade, ou de parte, dos seus membros ou associados, na forma dos seus estatutos e desde que pertinentes s suas finalidades, dispensada, para tanto, autorizao especial. Pargrafo nico. Os direitos protegidos pelo mandado de segurana coletivo podem ser: I - coletivos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que seja titular grupo ou categoria de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica bsica; II - individuais homogneos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os decorrentes de origem comum e da atividade ou situao especfica da totalidade ou de parte dos associados ou membros do impetrante.
21 (FGV OAB 2010.3) O mandado de segurana um importante instrumento de proteo a direitos lquidos e certos, individuais ou coletivos, que no estejam amparados por habeas corpus ou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa fsica ou jurdica sofrer violao ou tiver justo receio de sofr-la por parte de autoridade. Acerca do mandado de segurana coletivo, correto afirmar que (A) pode ser impetrado em defesa de direitos lquidos e certos que pertenam a apenas parte dos membros de uma categoria ou associao, substitudos pelo impetrante. (B) a sentena de procedncia produz efeitos erga omnes, no limitando seus efeitos aos membros da categoria substitudos pelo impetrante. (C) no induz litispendncia para as aes individuais, de forma que os efeitos da coisa julgada beneficiam o impetrante individual, ainda que no requeira a desistncia de seu mandado de segurana. (D) a interposio de embargos infringentes admitida para fins de exerccio da ampla defesa.
Resposta: A

36 (FGV OAB 2010.2) O Mandado de Segurana Coletivo, previsto no art. 5, inciso LXX da Constituio da Repblica, foi regulamentado pelos artigos 21 e 22 da Lei Federal n. 12.016/09. Acerca desta garanti a constitucional correto afirmar que: (A) qualquer cidado tem legitimidade para impetrar o mandado de segurana coletivo. (B) no mandado de segurana coletivo, a sentena far coisa julgada limitadamente aos membros do grupo substitudo pelo impetrante. (C) o mandado de segurana coletivo pode ser utilizado na defesa de direitos difusos. (D) o mandado de segurana coletivo induz litispendncia para as aes individuais que tenham o mesmo objeto.

66.6

Mandado de injuno
LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania;

Art. 5, LXXI, CF. Falta de norma regulamentadora de qualquer direito ou liberdade constitucional. Inconstitucionalidade por omisso. Existe uma norma constitucional de eficcia limitada ainda no regulamentada impedindo o exerccio de um direito em caso concreto. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Mandado de Injuno Difuso. Remdio constitucional. Autor: qualquer pessoa. Foro: STF/STJ Efeito concreto resolve o caso do seu cliente. Exemplo: meu cliente vai conseguir se aposentar.

Adin por omisso Concentrado. Ao. Autor: Art. 103, CF. Foro: STF Dar cincia ou fazer em 30 dias.
Art. 103, 2, CF: Declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida para tornar efetiva norma constitucional, ser dada cincia ao Poder competente para a adoo das providncias necessrias e, em se tratando de rgo administrativo, para fazlo em trinta dias.

Cuidado: art. 12-H, Lei 9.868/99 ampliao do prazo de 30 dias por um prazo razovel a critrio do STF.
Art. 12-H. Declarada a inconstitucionalidade por omisso, com observncia do disposto no art. 22, ser dada cincia ao Poder competente para a adoo das providncias necessrias. (Includo pela Lei n 12.063, de 2009). 1o Em caso de omisso imputvel a rgo administrativo, as providncias devero ser adotadas no prazo de 30 (trinta) dias, ou em prazo razovel a ser estipulado excepcionalmente pelo Tribunal, tendo em vista as circunstncias especficas do caso e o interesse pblico envolvido. (Includo pela Lei n 12.063, de 2009). 2o Aplica-se deciso da ao direta de inconstitucionalidade por omisso, no que couber, o disposto no Captulo IV desta Lei. (Includo pela Lei n 12.063, de 2009).

66.7

Ao popular
LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia;

Art. 5, LXXIII, CF, e Lei 4.717/65. Proteger patrimnio pblico histrico e cultural, meio ambiente e moralidade administrativa. S cidado pode propor. Se um cidado abandonar a ao, outro poder assumir no havendo cidado interessado, o Ministrio Pblico ir assumir a ao. Normalmente, quando cai, tem a ver com patrimnio pblico. No tem foro de prerrogativa de funo em ao popular. O Ministrio Pblico no pode propor tal ao, mas pode assumir o andamento e dar execuo da deciso. No tem foro de prerrogativa de funo na ao popular. No faz coisa julgada a ao popular por falta de provas. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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- Ao civil pblica (ACP): art. 129, III, CF, e Lei 7.347/85. Cidado no pode propor. Ver o art. 5 da lei. Protege qualquer interesse difuso, coletivo ou individual homogneo.
19 (FGV OAB 2010.3) A ao popular um importante instrumento para a promoo da tutela coletiva de direitos. Acerca da coisa julgada formada pelas sentenas de mrito proferidas em tais aes, correto afirmar que (A) s se forma coisa julgada em aes populares julgadas procedentes, aps a aplicao do duplo grau de jurisdio, medida que tem por objetivo preservar os interesses da Fazenda Pblica eventualmente condenada. (B) a produo de efeitos erga omnes no ocorre se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas. (C) produz efeitos erga omnes, exclusivamente nos casos de procedncia meritria, ficando seus efeitos, em todos os casos de improcedncia, limitados s partes do processo. (D) produz, como regra, efeitos inter partes, cabendo aos interessados em se beneficiarem de eventual procedncia na ao requererem sua habilitao at a prolao da sentena.
Resposta: B

66.8

Ao civil pblica

Art. 129, III, CF. Cidado no pode propor. Autor: Ministrio Pblico, Defensoria Pblica, Unio etc. (art. 5 da Lei 7.347/85). No pode ser usada em controle de constitucionalidade cujo principal objeto seja esse. 67 Nacionalidade art. 12 e 13

o vnculo jurdico-poltico que une um indivduo a um Estado. Art. 12, I Nato Ler alnea c com a Emenda Constitucional 54/07 3: cargos privativos de brasileiro nato 4: perda da nacionalidade Cuidado: tanto brasileiro nato quanto naturalizado podem perder a nacionalidade. TPI (Tribunal Penal Internacional) Entrega tem a ver com TPI. Cuidado, Brasil DEVE entregar brasileiro nato ou naturalizado ou estrangeiro ao TPI. Brasileiro nato no pode ser extraditado. Observao: cuidado com art. 5, LI e LII, CF. Brasileiro adquiriu outra nacionalidade. Volta para o Brasil e quer a nacionalidade brasileira de volta. A nacionalidade pode ser reestabelecida por decreto do Ministro da Justia.
Art. 12. So brasileiros: I - natos: a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas;

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b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil; c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira; II - naturalizados: a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originrios de pases de lngua portuguesa apenas residncia por um ano ininterrupto e idoneidade moral; b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na Repblica Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira. 1 - Aos portugueses com residncia permanente no Pas, se houver reciprocidade em favor de brasileiros, sero atribudos os direitos inerentes ao brasileiro, salvo os casos previstos nesta Constituio. 2 - A lei no poder estabelecer distino entre brasileiros natos e naturalizados, salvo nos casos previstos nesta Constituio. 3 - So privativos de brasileiro nato os cargos: I - de Presidente e Vice-Presidente da Repblica; II - de Presidente da Cmara dos Deputados; III - de Presidente do Senado Federal; IV - de Ministro do Supremo Tribunal Federal; V - da carreira diplomtica; VI - de oficial das Foras Armadas. VII - de Ministro de Estado da Defesa(Includo pela Emenda Constitucional n 23, de 1999) 4 - Ser declarada a perda da nacionalidade do brasileiro que: I - tiver cancelada sua naturalizao, por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional; II - adquirir outra nacionalidade, salvo no casos: a) de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira; (Includo pela Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994) b) de imposio de naturalizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro residente em estado estrangeiro, como condio para permanncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis; (Includo pela Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994) Art. 13. A lngua portuguesa o idioma oficial da Repblica Federativa do Brasil. 1 - So smbolos da Repblica Federativa do Brasil a bandeira, o hino, as armas e o selo nacionais. 2 - Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero ter smbolos prprios.

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Direitos polticos art. 14 e 17, CF

So inalistveis e inelegveis: estrangeiros e conscritos (homem na poca do servio militar obrigatrio. No vota e no votado). Voto facultativo: maior de 16 e menor de 18, maior de 70 anos e os analfabetos. Analfabeto pode votar, mas no pode ser votado. Desincompatibilizao: art. 14, 6. Se livrar de impedimento para uma candidatura renncia. Titulares do poder executivo para concorrerem cargos diferentes do que ocupam devem renunciar 6 meses antes. Para a reeleio no precisa haver a desincompatibilizao. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Inelegibilidade reflexa: art. 14, 7. Impedimento para uma candidatura por relao de parentesco. Perda dos direitos polticos: preso pode votar, salvo se a priso for decorrente de uma sentena condenatria com trnsito em julgado.
Art. 14. A soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da lei, mediante: I - plebiscito; II - referendo; III - iniciativa popular. 1 - O alistamento eleitoral e o voto so: I - obrigatrios para os maiores de dezoito anos; II - facultativos para: a) os analfabetos; b) os maiores de setenta anos; c) os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos. 2 - No podem alistar-se como eleitores os estrangeiros e, durante o perodo do servio militar obrigatrio, os conscritos. 3 - So condies de elegibilidade, na forma da lei: I - a nacionalidade brasileira; II - o pleno exerccio dos direitos polticos; III - o alistamento eleitoral; IV - o domiclio eleitoral na circunscrio; V - a filiao partidria; VI - a idade mnima de: a) trinta e cinco anos para Presidente e Vice-Presidente da Repblica e Senador; b) trinta anos para Governador e Vice-Governador de Estado e do Distrito Federal; c) vinte e um anos para Deputado Federal, Deputado Estadual ou Distrital, Prefeito, Vice-Prefeito e juiz de paz; d) dezoito anos para Vereador. 4 - So inelegveis os inalistveis e os analfabetos. 5 - O Presidente da Repblica, os Governadores de Estado e do Distrito Federal, os Prefeitos e quem os houver sucedido, ou substitudo no curso dos mandatos podero ser reeleitos para um nico perodo subsequente. 6 - Para concorrerem a outros cargos, o Presidente da Repblica, os Governadores de Estado e do Distrito Federal e os Prefeitos devem renunciar aos respectivos mandatos at seis meses antes do pleito. 7 - So inelegveis, no territrio de jurisdio do titular, o cnjuge e os parentes consanguneos ou afins, at o segundo grau ou por adoo, do Presidente da Repblica, de Governador de Estado ou Territrio, do Distrito Federal, de Prefeito ou de quem os haja substitudo dentro dos seis meses anteriores ao pleito, salvo se j titular de mandato eletivo e candidato reeleio. 8 - O militar alistvel elegvel, atendidas as seguintes condies: I - se contar menos de dez anos de servio, dever afastar-se da atividade; II - se contar mais de dez anos de servio, ser agregado pela autoridade superior e, se eleito, passar automaticamente, no ato da diplomao, para a inatividade. 9 - Lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilidade e os prazos de sua cessao, a fim de proteger a probidade administrativa, a moralidade para exerccio de mandato considerada vida pregressa do candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta.

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10 - O mandato eletivo poder ser impugnado ante a Justia Eleitoral no prazo de quinze dias contados da diplomao, instruda a ao com provas de abuso do poder econmico, corrupo ou fraude. 11 - A ao de impugnao de mandato tramitar em segredo de justia, respondendo o autor, na forma da lei, se temerria ou de manifesta m-f. Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se dar nos casos de: I - cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado; II - incapacidade civil absoluta; III - condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos; IV - recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, nos termos do art. 5, VIII; V - improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4. Art. 16. A lei que alterar o processo eleitoral entrar em vigor na data de sua publicao, no se aplicando eleio que ocorra at um ano da data de sua vigncia. Art. 17. livre a criao, fuso, incorporao e extino de partidos polticos, resguardados a soberania nacional, o regime democrtico, o pluripartidarismo, os direitos fundamentais da pessoa humana e observados os seguintes preceitos: I - carter nacional; II - proibio de recebimento de recursos financeiros de entidade ou governo estrangeiros ou de subordinao a estes; III - prestao de contas Justia Eleitoral; IV - funcionamento parlamentar de acordo com a lei. 1 - assegurada aos partidos polticos autonomia para definir sua estrutura interna, organizao e funcionamento e para adotar os critrios de escolha e o regime de suas coligaes eleitorais, sem obrigatoriedade de vinculao entre as candidaturas em mbito nacional, estadual, distrital ou municipal, devendo seus estatutos estabelecer normas de disciplina e fidelidade partidria. 2 - Os partidos polticos, aps adquirirem personalidade jurdica, na forma da lei civil, registraro seus estatutos no Tribunal Superior Eleitoral. 3 - Os partidos polticos tm direito a recursos do fundo partidrio e acesso gratuito ao rdio e televiso, na forma da lei. 4 - vedada a utilizao pelos partidos polticos de organizao paramilitar.

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Legislao bsica

CF: arts. 145 a 162 CTN: a partir do art. 96

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Sistema Tributrio Nacional Constituio Federal

Competncia tributria: competncia para instituir tributos. Limitaes ao poder de tributar princpios tributrios e imunidades tributrias.

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Conceito de Direito tributrio

Direito tributrio o ramo do direito pblico que estuda princpios e normas reguladores das atividades de criao (poder legislativo), cobrana (poder executivo) e fiscalizao de tributos (poder executivo). O estudo da destinao do dinheiro arrecadado pelo fisco no cabe ao direito tributrio, mas para o direito financeiro.

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Competncia para legislar competncia tributria

Poder outorgado pela CF para legislar e instituir o tributo. A CF apenas outorga a competncia tributria a algumas pessoas, no cria tributos. A competncia para legislar sobre direito tributrio concorrente, ou seja, existem leis da Unio, dos Estados e do Distrito Federal sobre direito tributrio. Sempre quando um tema concorrente, cabe Unio editar as normas gerais.
84 (FGV OAB 2010.3) Conforme a Constituio Federal, o veculo legislativo adequado para dispor sobre conflitos de competncia entre os entes polticos em matria tributria a (A) medida provisria. (B) lei complementar. (C) emenda constitucional. (D) lei ordinria.
Resposta: B

72.1

Caractersticas

Competncia tributria Capacidade tributria ativa Competncia tributria aptido para criar o tributo. Capacidade tributria ativa aptido para cobrar o Legislar. tributo. Fiscalizar e arrecadar tributo. Indelegvel pacto federativo. Pode ser delegado parafiscalidade. Exemplo: sindicatos, conselhos de classe. A parafiscalidade sempre ohttp://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 111 corre por meio de lei. Pode ser delegada a uma outra pessoa de direito pblico. Os bancos so auxiliares arrecadatrios quando recebem os tributos e repassam ao rgo pblico no receberam capacidade ativa. Competncia tributria (i) Indelegabilidade; (ii) Privatividade; (iii) Facultatividade; (iv) Irrenunciabilidade; (v) Incaducabilidade; (vi) Inampliabilidade; 72.2 Tipos de competncia tributria

Espcies tributrias: a) Impostos b) Taxas c) Contribuies de melhorias d) Emprstimos compulsrios e) Contribuies especiais Competncia tributria - Privativa/Exclusiva: imposto. Constituio entregou privativamente para cada ente um conjunto de imposto a ser institudo. Art. 156, CF impostos municipais. Federais Estatais (art. 155, CF) Municipais (art. 156, CF) IR ICMS* IPTU II IPVA ISS IE Imposto de Transmisso Causa Imposto de Transmisso de Bens IOF*** Mortis e Doao (ITCMD) Imveis (ITBI)** IPI ITR IGF (Imposto sobre Grandes Fortunas) *diferena ISS e ICMS ICMS: servio de comunicao e servio de transporte (intermunicipal, interestadual), apenas, os demais servios so ISS. **onerosa, inter vivos. ***operaes de crdito, cmbio, seguro, aplicaes financeiras (ttulos de crdito e valores mobilirios). Art. 147, CF competncia cumulativa Distrito Federal: institui tributos estaduais e, tambm, fazer lei e instituir impostos municipais.

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Art. 147. Competem Unio, em Territrio Federal, os impostos estaduais e, se o Territrio no for dividido em Municpios, cumulativamente, os impostos municipais; ao Distrito Federal cabem os impostos municipais.

- Comum: art. 145, II e III, CF, compete Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, instituir taxas e contribuies de melhoria. - Especial: emprstimo compulsrio art. 148, CF. Exclusiva da Unio. Calamidade pblica ou investimento pblico. - Extraordinria: competncia para instituir o IEG art. 154, II, CF. Guerra externa ou sua iminncia,

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Conceito de tributo art. 3, CTN

O tributo : (i) obrigao legal: sempre surge da lei, nunca surge do contrato. Exemplo: a clusula do contrato de locao que "transfere" ao inquilino o dever de pagar o IPTU no se aplica ao direito tributrio (as convenes particulares no podem ser opostas Fazenda Pblica). (ii) prestao pecuniria (em moeda): o tributo sempre uma obrigao de dar (uma quantia em dinheiro ao Estado), nunca uma obrigao de fazer ou de no fazer. (iii) no constitui sano por ato ilcito: no Brasil o tributo nunca tem carter punitivo. Tributo diferente de multa o tributo surge sempre de um ato lcito (fato gerador), a multa surge da prtica de ato ilcito (infrao). (iv) obrigao compulsria: o pagamento obrigatrio e no facultativo. (v) cobrado por atividade plenamente vinculada: o lanamento vinculado.

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Princpios do Direito Tributrio

So limitaes constitucionais ao poder de tributar. 74.1 Princpio da legalidade

Criao Aumento Reduo Extino

de tributos

sempre dependem de lei.

A criao, aumento, reduo e extino de tributos sempre dependem de lei. Essa lei, como regra, uma lei ordinria. O direito tributrio disciplinado por leis ordinrias. Casos raros em que o tributo s pode ser criado por http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 113 lei complementar: imposto sobre grandes fortunas, emprstimos compulsrios, impostos residuais e novas fontes de custeio da seguridade. (Dica de chute: na dvida, chutar lei ordinria) Medidas provisrias em direito tributrio: se o assunto de lei ordinria, o tema admite medida provisria, agora, temas de lei complementar, no admitem medidas provisrias. Ateno: medida provisria que cria ou aumenta imposto s pode ser exigida no ano seguinte ao da converso da medida provisria em lei. Se no for imposto, cobra-se no ano seguinte ao da edio da medida provisria. Excees: Seis tributos podem ter alquotas modificadas por ato do executivo. As 6 excees dizem respeito alquota, e nos 6 casos a competncia para modificao e no criao. Os mais importantes so: IOF, IPI, IE, II. Esses so os tributos aduaneiros ou extrafiscais. Como mexem com balana comercial, precisam de mudana rpida. CIDE/combustveis e ICMS/combustveis tambm so. Ateno: a definio da data do pagamento do tributo no depende de lei (Supremo Tribunal Federal). O Supremo Tribunal Federal considera que o art. 97 criou um rol taxativo. Ateno: A atualizao monetria da base de clculo no aumento real, por isso no precisa de lei e a cobrana imediata.
77 (FGV OAB 2010.2) Caso determinado municpio venha a atualizar o valor monetrio da base de clculo do IPTU, tal hiptese (A) deve vir regulada por lei. (B) deve vir regulada por lei complementar. (C) enquadra-se como majorao de tributo. (D) poder ser disciplinada mediante decreto.
Resposta: D

78 (FGV OAB 2010.2) O emprego da analogia, em matria tributria, resultar na (A) majorao de tributo. (B) instituio de tributo. (C) excluso do crdito tributrio. (D) impossibilidade de exigncia de tributo no previsto em lei.
Resposta: D

74.2

Princpio da anterioridade, princpio da no surpresa ou princpio da segurana jurdica

Ateno: anualidade no existe! No princpio da anualidade! Tributo criado ou majorado em um exerccio (ano) s pode ser exigido no ano seguinte, respeitado o intervalo mnimo de 90 dias. A anterioridade s vale para criao e aumento. Todo princpio tributrio uma garantia do contribuinte. Se uma garantia, esta s se aplica quando a lei piora a situao do contribuinte. Observao: exerccio fiscal coincide com o ano civil no Brasil. Anterioridade que empurra cobrana ao ano seguinte: anterioridade anual. Anterioridade que fala sobre o intervalo de 90 dias: anterioridade nonagesimal. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 114 Observao: Como regra, as duas anterioridades atuam simultaneamente. Exemplo: Data de publicao da lei 20.2.10. Clculo da Anterioridade: Aplica separadamente as duas anterioridades: anual em 1.1.11; nonagesimal: 20.5.10. Vale a data mais distante, ento, a cobrana fica em 1.1.11.
85 (FGV OAB 2010.3) Visando fomentar a indstria brasileira, uma nova lei, publicada em 18/02/2010, majorou a alquota do Imposto sobre Produtos Industrializados (IPI), bem como majorou a alquota do Imposto sobre Exportao (IE). A partir de que data a nova alquota poder ser exigida para o IPI e para o IE? (A) Imediatamente para ambos. (B) No exerccio financeiro seguinte para ambos. (C) 90 dias aps a publicao da lei para o IPI e imediatamente para o IE. (D) 90 dias aps o exerccio financeiro seguinte para o IPI e no exerccio financeiro seguinte para o IE.
Resposta: C

74.2.1 Excees anterioridade a) Tributos de cobrana imediata: cobradas no dia seguinte. Situaes de emergncia ou que tm a ver com balana comercial. Exemplos: IOF, II, IE, Imposto Extraordinrio de Guerra (IEG), Emprstimo Compulsrio em calamidade pblica ou Guerra. b) Tributos cobrados somente aos 90 dias: podem ser cobrados no mesmo ano. Exemplo: IPI, contribuies sociais, CIDE/combustveis e ICMS/combustveis. c) Cobrados no ano seguinte, sem os 90 dias. Exemplo: IR e alteraes na base de clculo do IPTU e do IPVA. Cuidado: na base de clculo, no alquota. 74.3 Princpio da irretroatividade

A lei tributria no se aplica a fatos geradores pretritos. A lei tributria no se aplica a fatos geradores anteriores data de sua publicao. Quando a lei publicada vlida para os fatos geradores de hoje e de amanh, no retroage. Excees: Esse princpio tem 2 excees h 2 casos em que a lei tributria retroage: quando for lei interpretativa e quando for mais benfica em matria de infrao, desde que o ato no tenha sido definitivamente julgado. Se o caso foi definitivamente julgado a lei no atinge, pois atinge a barreira da coisa julgada.
76 (FGV OAB 2010.2) De acordo com o Cdigo Tributrio Nacional, aplica-se retroativamente a lei tributria na hiptese de: (A) analogia, quando esta favorecer o contribuinte. (B) extino do tributo, ainda no definitivamente constitudo.

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(C) graduao quanto natureza de tributo aplicvel, desde que no seja hiptese de crime. (D) ato no definitivamente julgado, quando a lei nova lhe comine penalidade menos severa que a prevista na lei vigente ao tempo de sua prtica.
Resposta: D

74.4

Princpio da seletividade

As alquotas do ICMS e IPI sero graduadas conforme a essencialidade do produto. Quanto mais essencial o produto, menor a alquota. Cuidado: o nico critrio a essencialidade, na diferenciao quanto procedncia do produto inconstitucional (IPVA maior para veculos de procedncia no exterior, cobrar mais impostos de produtos oriundos de outros Estados). 74.5 Princpio da isonomia

O fisco no pode dar tratamento desigual a contribuintes em situao equivalente. Em funo da isonomia, a incapacidade civil irrelevante para o direito tributrio. Menor de idade tambm paga tributo e empresas irregularmente constituda. 74.6 Princpio da capacidade contributiva

Tributos tm que ser graduados de acordo com a capacidade econmica do contribuinte. Impostos de alquotas progressivas: a progressividade s pode ser usada por expressa previso constitucional na Constituio Federal de 1.988 s trs impostos so progressivos: IR, ITR, IPTU. Ateno: o IPVA no possui alquota progressiva. 74.7 Princpio da uniformidade geogrfica

Os tributos da Unio devem ter a mesma alquota em todo o territrio nacional. Normalmente as perguntas da OAB envolvem IPI. Exceo: incentivos fiscais para estimular certa regio no violam o princpio da uniformidade, como, por exemplo, a Zona Franca de Manaus.
79 (FGV OAB 2010.2) Considere a seguinte situao hipottica: lei federal fixou alquotas aplicveis ao ITR e estabeleceu que a alquota relativa aos imveis rurais situados no Rio de Janeiro seria de 5% e a relativa aos demais Estados do Sudeste de 7%. Tal enunciado normativo viola o princpio constitucional (A) da uniformidade geogrfica da tributao. (B) da legalidade tributria. (C) da liberdade de trfego. (D) da no diferenciao tributria entre a procedncia e o destino do produto.
Resposta: A

74.8

Princpio da no limitao http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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O tributo no pode ser usado para restringir a circulao de pessoas e bens no territrio nacional. Exceo: cobrana de pedgio a prpria Constituio Federal autoriza a cobrana de pedgio. 74.9 Princpio da no-cumulatividade

Evitar a tributao em cascata. Os tributos so pagos compensando-se em cada operao o montante recolhido na etapa anterior. A no-cumulatividade vale para o ICMS, IPI, PIS/Cofins, impostos residuais e novas fontes de custeio da seguridade. 74.10 Princpio da vedao do confisco o princpio que probe retirar todos os bens do contribuinte. Confisco uma desapropriao sem indenizao. Esse princpio tambm vale para multas tributrias. O Supremo Tribunal Federal entende assim. 74.11 Princpio da uniformidade Os tributos da Unio devem ter a mesma alquota em todo o territrio nacional. Importante: h um nico caso que possvel a diferenciao de alquota: concesso de incentivos fiscais para estimular certa regio. Exemplo: Zona Franca de Manaus art. 40 do ADCT.

74.12 Princpio do non olet = o dinheiro no tem cheiro. No interessa a origem do contribuinte. Para o direito tributrio no interessa se a atividade tributada criminosa ou no. Traficante de drogas tambm devem Imposto sobre a Renda (IR).

75

Interferncia da Unio em impostos dos Estados e Municpios

Como regra, o tributo s pode ser disciplinado pela prpria entidade competente para a sua criao. por isso que a Unio est proibida de dar iseno de tributos estaduais e municipais (proibio da iseno heternoma). Observao: Atualizao monetria da base de clculo, dentro do ndice de inflao, no aumento de tributo art. 97, 2, CTN. Porm, em 4 casos a Unio pode interferir nas alquotas de impostos estaduais e municipais.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 117 Resoluo do Senado Alquota mnima Alquota mxima

IPVA Imposto de Transmisso Causa Mortis e Doao (ITCMD) ICMS

Ateno: lei complementar da Unio pode fixar alquotas mnima e mxima do Imposto Sobre Servio (ISS).

76

Repartio de receitas - arts. 157 e 158, CF

So regras constitucionais que dividem o montante arrecadado com alguns tributos. a) Art. 157: Pertencem aos Estados e Distrito Federal: (i) 100% do IR retido na fonte sobre a remunerao de servidores estatutrios, estaduais e distritais; (ii) 20% dos impostos residuais. b) Art. 158: Pertencem aos municpios: (i) 100% do IR sobre a remunerao sobre a remunerao de servidores estatutrios municipais; (ii) 50% do ITR, facultado ao municpio ficar com 100% do imposto, se celebrar convnio com a Unio; (iii) 50% do IPVA; (iv) 25% do ICMS. Ateno: tambm se sujeitam repartio de receitas o IPI, Cide combustveis, IOF sobre o ouro quando definido como ativo financeiro.

77

Imunidades tributrias

Desonerao tributria campo de no incidncia do tributo. Est prevista na CF no pode haver confuso com a norma legal de desonerao, que a iseno. Imunidade Iseno: imunidade est na CF, enquanto que a iseno est na lei. Imunidade e iseno afastam somente a obrigao tributria principal, no atingindo as obrigaes acessrias deveres instrumentais. Iseno causa de excluso do crdito tributrio. Cuidado: h dois dispositivos na CF que trazem a equivocada expresso "so isentas de", mas so casos de imunidade. Art. 195, 7, CF contribuio social previdencirio desonerao das entidades beneficentes de assistncia social. Art. 184, 5, CF impostos desonerao nas transferncias de imveis para fins de reforma agrria.

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Art. 195, 7 - So isentas de contribuio para a seguridade social as entidades beneficentes de assistncia social que atendam s exigncias estabelecidas em lei. Art. 184, 5 - So isentas de impostos federais, estaduais e municipais as operaes de transferncia de imveis desapropriados para fins de reforma agrria.

A norma imunizande afasta os mais diferentes tributos, como se notou acima, todavia existe um importante dispositivo de imunidade, abaixo detalhado, que s se refere a impostos. 77.1 Imunidades em espcie art. 150, VI, CF
Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: VI - instituir impostos sobre: a) patrimnio, renda ou servios, uns dos outros; b) templos de qualquer culto; c) patrimnio, renda ou servios dos partidos polticos, inclusive suas fundaes, das entidades sindicais dos trabalhadores, das instituies de educao e de assistncia social, sem fins lucrativos, atendidos os requisitos da lei; d) livros, jornais, peridicos e o papel destinado a sua impresso.

Essas imunidades afastam somente impostos. No afastam todos os tributos. Templo de qualquer culto no so imunes a qualquer tributo. No pagam impostos, os outros tributos so devidos. Imunidade: (i) recproca: Unio, Estados, Distrito Federal e municpios no pagam impostos uns aos outros. Essa regra foi estendida para autarquias e fundaes pblicas. Por qu? Pacto Federativo as entidades no so hierarquizados, so parificados. Exemplo: no incide IPVA na Kombi de propriedade da prefeitura.
89 (FGV OAB 2010.3) A imunidade recproca impede que (A) a Unio cobre Imposto de Renda sobre os juros das aplicaes financeiras dos Estados e dos Municpios. (B) o Municpio cobre a taxa de licenciamento de obra da Unio. (C) o Estado cobre contribuio de melhoria em relao a bem do Municpio valorizado em decorrncia de obra pblica. (D) o Estado cobre tarifa de gua consumida em imvel da Unio.
Resposta: A

H extenso para autarquias e fundaes pblicas art. 150, 2, CF: (empresa pblica e sociedade de economia mista h tributao normal)
2 - A vedao do inciso VI, "a", extensiva s autarquias e s fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, no que se refere ao patrimnio, renda e aos servios, vinculados a suas finalidades essenciais ou s delas decorrentes.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 119 Observao: o STF, os Correios e a INFRAERO, sou seja, empresas pblicas, bem como a CAERD (Cia de guas e Esgotos de Rondnia), sociedade de economia mista, por desempenharem funo exclusiva de Estado, aproximando-se das autarquias, foram considerados imunes. (ii) templos de qualquer culto: instituies religiosas no pagam nenhum imposto. Vale para qualquer religio e qualquer imposto. Essa imunidade tambm vale para as reas contguas ao templo, ou seja, esto no mesmo terreno do templo, no mesmo nmero de matrcula dos templos. Exemplo: mesmo que o estacionamento da igreja seja terceirizado a imunidade permanece, desde que contgua. O mesmo ocorre com lojas, creches, casas sacerdotais etc. Exemplo: igreja, proprietria de um apartamento, aluga-o a terceiros e recebe alugueres. Depender deve haver o cumprimento das condies abaixo: (a) prova de que a renda conexa integralmente convertida para o propsito religioso; (b) prova de que no h prejuzo livre concorrncia. Ateno: cemitrio de igreja para sepultamento de fiis e religiosos incide IPTU? H correspondncia ftica. No incide. E se vende jazigo? Deve seguir condies acima citadas. Ateno: o fato de uma igreja ser inquilina irrelevante, pois a imunidade ocorrer se ela tiver a propriedade do bem. Art. 123, CTN. (iii) partidos polticos: favorece 4 pessoas jurdicas diferentes: (a) partidos e suas fundaes, (b) sindicatos de trabalhadores, (c) instituio de educao sem fins lucrativos, (d) entidade de assistncia social sem fins lucrativos. As assistncias sociais sem fins lucrativos so imunes a contribuies sociais tambm (art. 195, CF). Apesar de a CF dizer em iseno no art. 195, leia-se imunidade (Ateno!). Com relao ao (c) e (d), o art. 14, CTN, prev 3 requisitos para essa imunidade: se houver lucro, este no pode ser apropriado pelos mantenedores, prova de que no h remessa dolosa do lucro para o exterior, regularidade contbil.
Art. 14. O disposto na alnea c do inciso IV do artigo 9 subordinado observncia dos seguintes requisitos pelas entidades nele referidas: I no distriburem qualquer parcela de seu patrimnio ou de suas rendas, a qualquer ttulo; (Redao dada pela Lcp n 104, de 10.1.2001) II - aplicarem integralmente, no Pas, os seus recursos na manuteno dos seus objetivos institucionais; III - manterem escriturao de suas receitas e despesas em livros revestidos de formalidades capazes de assegurar sua exatido. 1 Na falta de cumprimento do disposto neste artigo, ou no 1 do artigo 9, a autoridade competente pode suspender a aplicao do benefcio. 2 Os servios a que se refere a alnea c do inciso IV do artigo 9 so exclusivamente, os diretamente relacionados com os objetivos institucionais das entidades de que trata este artigo, previstos nos respectivos estatutos ou atos constitutivos.

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(iv) imunidade de imprensa: livros, jornais, peridicos e o papel para a sua impresso no pagam nenhum imposto. A Constituio Federal s deu imunidade para uma matria prima, o papel. O Supremo Tribunal Federal estendeu essa imunidade tambm para filmes e papeis fotogrficos para composio do livro. Outras matrias primas no tm imunidade. Essa imunidade exclusiva do produto, uma imunidade objetiva essa imunidade no afasta impostos pessoais de editoras e livrarias. Editora e livraria tm que pagar IR, IPVA, IPTU etc. (v) sindicato de trabalhadores: no pagam nenhum imposto. (vi) entidades assistenciais e de educao sem fins lucrativos: no pagam nenhum imposto. As entidades assistenciais tambm so imunes a contribuies sociais art. 195, 7 , CF/88 (apesar , CF, usar a palavra "iseno", deve-se interpretar como imunidade).

78

Espcies tributrias

a) Impostos b) Taxas c) Contribuies de melhorias d) Emprstimos compulsrios e) Contribuies especiais 78.1 Impostos

o fato gerador que define o tributo, sendo irrelevantes a denominao legal e a destinao do dinheiro. Art. 4, CTN.

So tributos desvinculados independem de atuao estatal, por isso que no pode ter vinculao do dinheiro do imposto a nenhuma receita especfica. Tambm so desvinculados quanto destinao da receita princpio da no afetao (art. 167, IV, CF). vedado vincular receita de impostos a rgo, fundo ou despesa, exceto com gastos de sade ou ensino. Disciplinado por lei ordinria. Imposto no imposto remuneratrio no se remunera o Estado por ter feito alguma coisa. A Constituio Federal probe a vinculao da receita de impostos despesa, rgo ou fundo - princpio da no afetao. Exceo: Porm, pode haver vinculao com gastos de sade ou educao. Federais Estatais Municipais IR ICMS IPTU II IPVA ISS IE Imposto de Transmisso Causa Imposto de Transmisso de Bens IOF Mortis e Doao (ITCMD) Imveis (ITBI) IPI ITR IGF (Imposto sobre Grandes Fortunas) http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Distrito Federal = cobra os estaduais e mais os municipais. Imposto Extraordinrio de Guerra (IEG): so cobrados no caso de guerra externa ou sua iminncia, cobrado pela Unio, so por lei ordinria, podem ter base de clculo e fato gerador de outro imposto. Admitem bitributao. Criao de impostos residuais (aqueles que no esto na lista dos 13, um imposto novo, como, por exemplo o IVA Imposto sobre Valor Agregado): competncia da Unio, a lei complementar, tem que ser no cumulativos, no podem ter base de clculo e fato gerador de outro imposto. Quem cobra impostos sobre os territrios? Sendo criado algum, a Unio cobra os federais, os estaduais e, se o territrio no for dividido em municpios, tambm os municipais. A Constituio Federal diz que um territrio pode criar com ou sem municpios. IPTU: Pode ter alquotas progressivas.
75 (FGV OAB 2010.2) Semprnio dos Santos proprietrio de um stio de recreio, local destinado ao lazer, na rea de expanso urbana, na regio serrana de Paraso do Alto. A rea dotada de rede de abastecimento de gua, rede de iluminao pblica e esgotamento mantidas pelo municpio, embora no existam prximos quer escola, quer hospitais pblicos. Neste caso Semprnio deve pagar o seguinte imposto: (A) o IPTU, por ser rea de expanso urbana, dotada de melhoramentos. (B) o ITR, por ser stio de recreio, no inserido em rea urbana. (C) o IPTU, por ser stio, explorado para fins empresariais. (D) o ITR, por no haver escola ou hospital prximos a menos de 3km do imvel.
Resposta: A

86 (FGV OAB 2010.3) Determinada pessoa, havendo arrematado imvel em leilo judicial ocorrido em processo de execuo fiscal para a cobrana de Imposto Predial Urbano, vem a sofrer a exigncia pelo saldo devedor da execuo no coberto pelo preo da arrematao. Essa exigncia (A) legal, pois o arrematante sucessor do executado em relao ao imvel, e em sua pessoa fiscal ficam sub-rogados os crditos dos tributos incidentes sobre o mesmo imvel. (B) ilegal, pois o crdito do exequente se sub-roga sobre o preo da arrematao, exonerando o arrematante quanto ao saldo devedor. (C) legal, pois o valor pago pelo arrematante no foi suficiente para a cobertura da execuo. (D) legal, pois a arrematao no pode causar prejuzo ao Fisco.
Resposta: B

ISS: Em regra devido para o municpio da sede do prestador, mas construo civil paga no local da prestao. No incide ISS sobre locao entendimento do STF.
88 (FGV OAB 2010.3)

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Uma construtora com sede no Municpio do Rio de Janeiro constri um edifcio sob regime de empreitada na cidade de Nova Iguau, onde no possui estabelecimento. A competncia para a imposio do Imposto Municipal Sobre Servios (ISS) caber municipalidade (A) do Rio de Janeiro, porque o municpio onde a construtora tem a sua sede social. (B) de Nova Iguau, porque o local onde foi construdo o edifcio. (C) do Rio de Janeiro, porque construo civil no prestao de servios. (D) do Rio de Janeiro, porque a construtora no tem estabelecimento em Nova Iguau e, em razo do princpio da territorialidade, no pode ser exigido o tributo sobre contribuintes estabelecidos fora do territrio de cada Ente Federado.
Resposta: B

ITBI: Incide sobre transmisso onerosa (compra e venda) de imveis. Se em processo de separao o cnjuge transfere um imvel de valor superior ao da meao no devido o ITBI porque a transmisso no foi onerosa paga-se ITCMD.
87 (FGV OAB 2010.3) Nos autos de uma ao de divrcio, os ex-cnjuges, casados em regime de comunho total de bens, dividiram o patrimnio total existente da seguinte maneira: o imvel situado no Municpio X, no valor de R$ 50.000,00, pertencer ao ex-marido, enquanto o imvel situado no Municpio Y, no valor de R$ 30.000,00, pertencer ex-esposa. Assinale a alternativa correta quanto tributao incidente nessa partilha. (A) O tributo a ser recolhido ser o ITCMD, de competncia do Estado, e incidir sobre a base de clculo no valor de R$ 10.000,00. (B) O tributo a ser recolhido ser o ITBI, sobre ambos os imveis, cada qual para o municpio de localizao do bem. (C) O tributo a ser recolhido ser o ITBI, de competncia do Municpio, e incidir sobre a base de clculo no valor de R$ 10.000,00. (D) No h tributo a ser recolhido, pois, como o regime de casamento era o da comunho total de bens, no h transferncia de bens, mas simples repartio do patrimnio comum de cada ex-cnjuge.
Resposta: A

ICMS: No incide ICMS sobre arrendamento mercantil. Somente 3 servios pagam ICMS comunicao, transporte interestadual e transporte intermunicipal. IPVA: No incide sobre barcos e aeronaves somente sobre veculos terrestres. IR: A cobrana de IR informada sob 3 critrios: progressividade, generalidade (todos devem pagar) e universalidade (todas as rendas so tributadas). IOF: operao de crdito, cmbio, seguro, ttulos e valores mobilirios. IGF: Ainda no foi criado. A Unio no tem prazo para a sua criao. Respeita as 2 anterioridades anual e nonagesimal. ITCMD
87 (FGV OAB 2010.3) Nos autos de uma ao de divrcio, os ex-cnjuges, casados em regime de comunho total de bens, dividiram o patrimnio total existente da seguinte maneira: o imvel situado no

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Municpio X, no valor de R$ 50.000,00, pertencer ao ex-marido, enquanto o imvel situado no Municpio Y, no valor de R$ 30.000,00, pertencer ex-esposa. Assinale a alternativa correta quanto tributao incidente nessa partilha. (A) O tributo a ser recolhido ser o ITCMD, de competncia do Estado, e incidir sobre a base de clculo no valor de R$ 10.000,00. (B) O tributo a ser recolhido ser o ITBI, sobre ambos os imveis, cada qual para o municpio de localizao do bem. (C) O tributo a ser recolhido ser o ITBI, de competncia do Municpio, e incidir sobre a base de clculo no valor de R$ 10.000,00. (D) No h tributo a ser recolhido, pois, como o regime de casamento era o da comunho total de bens, no h transferncia de bens, mas simples repartio do patrimnio comum de cada ex-cnjuge.
Resposta: A

78.1.1 Distrito Federal Competncia do Distrito Federal = Estados + Municpios. 78.1.2 Territrios A Unio cria os impostos Federais, os Estaduais e, se o territrio no for dividido em Municpios, tambm os Municipais. 78.1.3 Criao de novos impostos Quem pode criar novos impostos? Unio, por lei complementar, criar impostos novos (impostos residuais), desde que: sejam no cumulativos e no tenham fato gerador e base de clculo de outro imposto. Quem pode criar impostos extraordinrios de guerra? A competncia da Unio, por lei ordinria, podendo ter base de clculo e fato gerador de qualquer outro imposto, mesmo que seja de competncia Estadual ou municipal. 78.2 Taxas

So tributos vinculados (remuneram atividades estatais). Criadas por lei ordinria. de competncia comum a todas as entidades Unio, Distrito Federal, Estados e Municpios. Importante: as taxas no tero base de clculo prpria de impostos. Art. 145, 2, CF/88. 78.2.1 Tipos a) taxas de polcia: so aquelas cobradas quando o Estado exerce fiscalizao efetiva sobre o contribuinte. Remuneramos atividade estatal chamado de poder de polcia, fiscalizao. Exemplos: Taxa de Fiscalizao Ambiental (TFA), taxa para obteno de licenas, taxa para obteno de certides.

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14 (FGV OAB 2010.2) O poder de polcia, conferindo a possibilidade de o Estado limitar o exerccio da liberdade ou das faculdades de proprietrio, em prol do interesse pblico (A) gera a possibilidade de cobrana, como contrapartida, de preo pblico. (B) se instrumentaliza sempre por meio de alvar de autorizao. (C) afasta a razoabilidade, para atingir os seus objetivos maiores, em prol da predominncia do interesse pblico. (D) deve ser exercido nos limites da lei, gerando a possibilidade de cobrana de taxa.
Resposta: D

b) taxa de servio: a cobrada quando o Estado presta servio pblico especfico e divisvel, ou seja, servio uti singuli, de forma efetiva ou potencial ao contribuinte. Exemplo: taxa do lixo, energia residencial (taxa de luz), transporte coletivo, taxa judiciria, gua encanada, telefonia fixa. Ateno: se o servio for indivisvel (uti universi) a taxa inconstitucional. Exemplo: iluminao pblica: no pode existir no Brasil taxa de iluminao. 78.3 Contribuies de melhoria

So tributos vinculados. So criadas por leis ordinrias. A competncia comum (Unio, Estados, Distrito Federal e municpios). A hiptese de incidncia a realizao de obra pblica (no servio pblico) que valoriza imvel do contribuinte. So cobradas quando uma obra pblica valoriza imvel do contribuinte. Exemplo: nova estao do metr valorizando o bairro. A pessoa mora numa casa de 50 mil reais. Do lado construdo um shopping. Passa a valer 100 mil reais. No pode ser cobrada a contribuio, pois no uma obra pblica. Ateno: Posso criar taxa para remunerar servio pblico ou por poder de polcia. Contribuio de melhoria s remunera obra pblica. No confundir taxa com contribuio de melhoria. Ateno: O CTN prev 2 limites ao valor de contribuio de melhoria: (i) limite global o custo da obra; (ii) limite individual a valorizao em cada imvel. 78.4 Emprstimos compulsrios art. 148, CF

So tributos restituveis; A competncia da Unio; A lei a lei complementar no admite medida provisria. So criados em 2 hipteses (no so fato gerador do emprstimo compulsrio hipteses que autorizam a criao do emprstimo compulsrio podem ter um fato gerador qualquer, ainda que j usado para outro tributo pode bitributar):

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 125 (i) calamidade pblica (tragdia da natureza pode ser localizada, no precisa ser generalizada) ou guerra externa (pode ser iminente ou deflagrada), de cobrana imediata; (ii) investimento pblico relevante (respeita a anterioridade s anual). Exemplo: custeio das obras da transposio do Rio So Francisco. O valor arrecadado fica vinculado situao que ensejou a cobrana (art. 148, pargrafo nico, CF) probe o desvio de finalidade. No se admite mais emprstimo compulsrio para situao que exija absoro temporria do poder aquisitivo. O art. 15, III, CTN, foi revogado pela CF88.

78.5

Contribuies especiais

(i) Contribuies de interesse das categorias profissionais. Exemplo: contribuio sindical. (ii) Cides: Contribuies de interveno no domnio econmico. (iii) Contribuies sociais ou previdencirias. Exemplo: PIS, Cofins e CSLL (Contribuio Social do Lucro Lquido) So tributos qualificados pela destinao/finalidade ao contrrio dos outros tributos, no o fato gerador que d a identidade jurdica s contribuies no se aplica o art. 4, CTN. O que importa a finalidade, destinao e no o fato gerador. Contribuies podem ter fato gerador e base de clculo prprios de impostos. Bitributao. So criadas por leis ordinrias. Contribuio privativa da Unio art. 149, CF. Existem 2 contribuies que no so federais: Distrito Federal e municpio podem cobrar contribuio de iluminao pblica (CIP ou Cosip), facultada a arrecadao na fatura da energia residencial; Estados, Distrito Federal e municpios podem cobrar contribuio de seus servidores para o custeio de regime previdencirio prprio. Lembrar: quando importo um produto, pago tudo que tributo. Mas na exportao s incide o IE. Ateno: IEG, Emprstimo Compulsrio e Contribuies so os nicos casos de bitributao autorizados pela Constituio Federal. Importante: Quando importo um produto, pago tudo que tributo, mas na exportao s incide o IE. Ateno: Existem 3 regimes da incidncia da Cofins: (i) Cofins monofsicas; (ii) Cofins plurifsica cumulativa; (iii) Cofins plurifsica no cumulativa. Ateno: O art. 149, CF, prev 3 tipos de contribuies: (i) contribuies de interveno no domnio econmico Cides, que so usadas pela Unio para a disciplina de determinados mercados; (ii) contribuies de interesse das categorias profissionais so cobradas por sindicatos e conselhos de classe para custeio de suas estruturas (exemplo: contribuio sindical); (iii) .

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 126 Cuidado: as chamadas contribuies confederativas, previstas no art. 8, IV, CF, no tributo. 79 Tributao de guerra

Instrumentos que a Unio possui para custear uma guerra externo. A Constituio Federal prev dois institutos para obteno de recursos para custear uma guerra. Emprstimo Compulsrio Art. 148, CF/88 Competncia da Unio. Lei Complementar. No admite medida provisria. So restitudos. Iminente ou deflagrada. Pode bitributar, mesmo que no for imposto federal. Imposto Extraordinrio de Guerra (IEG) Art. 154, CF/88 Competncia da Unio. Lei Ordinria. Admite medida provisria. No so restitudos. Iminente ou deflagrada. Pode bitributar.

Nada impede que os 2 tributos sejam cobrados simultaneamente.

80

Cdigo Tributrio Nacional

i) regras de integrao da lei tributria: preenchimento de lacunas: sendo caso de lacuna a autoridade usar a analogia, princpios gerais do direito tributrio, princpios gerais do direito pblico, equidade. ii) o Cdigo Tributrio Nacional admite a eleio de domiclio pelo contribuinte, mas se o domiclio eleito prejudicar a arrecadao o fisco pode recusar. Recusa de domiclio eleito. iii) legislao tributria: art. 96, CTN. A legislao tributria o conceito que compreende leis, tratados e convenes internacionais, decretos e normas complementares. Art. 100 do Cdigo Tributrio Nacional normas complementares compreendem atos normativos do fisco, decises de rgos do fisco, convnios e prticas reiteradas da autoridade (costumes). Art. 103, CTN os atos normativos do fisco entram em vigor na data de sua publicao. As decises dos rgos do fisco entram em vigor 30 dias aps a publicao. Os convnios entram em vigor na data neles prevista. 80.1 Integrao da lei tributria art. 108, CTN

Processo de preenchimento de lacunas. Sendo caso de lacuna, a autoridade usar analogia, princpios do direito tributrio, princpios do direito pblico, equidade. 80.2 Obrigao tributria

Surge com o fato gerador.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 127 Pode ser: a) principal: que envolve o pagamento do tributo e da multa. b) acessria: obrigao de fazer ou no fazer (prestaes positivas ou negativas). uma relao jurdica, que une 2 plos: ativo (credor fisco, ou seja, Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, e entidades parafiscais, ou seja, OAB, sindicatos) e o passivo (devedor). Temos 2 figuras, 2 tipos de devedores, no direito tributrio: a) contribuinte: aquele que tem relao pessoal e direta com o fato gerador. Ele quem aufere renda. b) responsvel tributrio: aquele que no sendo contribuinte tem alguma obrigao perante o fisco (relao indireta com o fato gerador). Exemplo: empregador responsvel pela reteno na fonte do IR do empregado.
80 (FGV OAB 2010.2) A Cia. de Limpeza do Municpio de Trs os Montes, empresa pblica municipal, vendeu um imvel de sua titularidade situado na rua Dois, da quadra 23, localizado no n 06. Neste caso, o novo proprietrio (A) no paga o imposto de transmisso de bens imveis, em funo de ser bem pblico. (B) fica isento do imposto predial e territorial urbano, ante a imunidade do patrimnio pblico. (C) paga o IPTU, mas no paga o ITBI, uma vez que, nesta ltima hiptese, quem transmite a propriedade do bem empresa pblica. (D) fica obrigado a pagar todos os tributos que recaiam sobre o bem.
Resposta: D

74 (FGV OAB 2010.2) Delta Ltda. teve sua falncia decretada em 11/01/2010. Delta possua um imvel hipotecado ao Banco Junior S/A, em garanti a de dvida no valor de R$ 1.000.000,00 O imvel est avaliado em R$ 1.200.000,00. A Fazenda Pblica Estadual tem crditos a receber de Delta Ltda. relacionados ao ICMS no pago de vendas ocorridas em 03/01/2008. Com base no exposto acima, assinale a afirmativa correta. (A) A Fazenda tem direito de preferncia sobre o credor com garantia real, em virtude de seus privilgios. (B) A Fazenda no pode executar o bem, em funo de ter havido a quebra da empresa, prevalecendo o crdito com garanti a real. (C) A Fazenda tem direito de preferncia uma vez que a dvida tributria anterior hipoteca. (D) A Fazenda respeitar a preferncia do credor hipotecrio, nos limites do valor do crdito garanti do pela hipoteca.
Resposta: D

Casos especiais de responsabilidade: - scios, gerentes e administradores s respondem por dvida da empresa se o fisco provar excesso de poder ou infrao desconsiderao da personalidade jurdica. - empresa que adquirir de outra estabelecimento ou fundo de comrcio (trespasse), o adquirente s responde se mantiver a mesma atividade comercial. Cuidado: se a aquisio for em falncia ou recuperao judicial, o adquirente nunca responde, no importando a atividade. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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- empresa resultante de ciso, fuso ou incorporao responde por dvidas das empresas anteriores.
73 (FGV OAB 2010.2) Pizza Aqui Ltda., empresa do ramo dos restaurantes, adquiriu o estabelecimento empresarial Pizza J Ltda., continuando a explorao deste estabelecimento, porm sob razo social diferente Pizza Aqui Ltda. Neste caso, correto afirmar que: (A) a Pizza Aqui responde solidariamente pelos tributos devidos pela Pizza J, at a data do ato de aquisio do estabelecimento empresarial, se a Pizza J cessar a explorao da atividade. (B) caso a Pizza J prossiga na explorao da mesma atividade dentro de 6 (seis) meses contados da data de alienao, a Pizza Aqui responde subsidiariamente pelos tributos devidos pela Pizza J Ltda. at a data do ato de aquisio do estabelecimento. (C) caso a Pizza J mude de ramo de comrcio dentro de 6 (seis) meses contados da data de alienao, ento a Pizza Aqui ser integralmente responsvel pelos tributos devidos pela Pizza J at a data do ato de aquisio desta. (D) caso o negcio jurdico no fosse a aquisio, mas a incorporao da Pizza J pela Pizza Aqui, esta ltima estaria isenta de qualquer responsabilidade referente aos tributos devidos pela Pizza J at a data da incorporao.
Resposta: B

Se o contribuinte deve vrios tributos, mas o patrimnio no suficiente para quitar todos, consideram-se quitados (art. 162 do Cdigo Tributrio Nacional): 1 contribuies de melhoria, 2 taxas, 3 impostos.
72 (FGV OAB 2010.2) Em Direito Tributrio, cumpre lei ordinria: (A) estabelecer a cominao ou dispensa de penalidades para as aes ou omisses contrrias a seus dispositivos. (B) estabelecer a forma e as condies como isenes, incentivos e benefcios fiscais sero concedidos em matria de ISS. (C) estabelecer normas gerais em matria tributria, especialmente sobre adequado tratamento tributrio ao ato cooperativo praticado pelas sociedades cooperativas. (D) estabelecer normas gerais em matria tributria, especialmente sobre a definio de tratamento diferenciado e favorecido para as microempresas e empresas de pequeno porte.
Resposta: A

80.3

Crdito Tributrio: excluso, suspenso e extino

(i) Causas de excluso: anistia e iseno. (ii) Causas de suspenso: moratria, depsito integral, recursos e reclamaes, concesso de liminar e tutela antecipada, parcelamento. (iii) Extino: os demais.
82 (FGV OAB 2010.3) Segundo o Cdigo Tributrio Nacional, remisso (A) uma modalidade de extino dos crditos tributrios e consiste na liberao da dvida por parte do credor, respaldada em lei autorizativa. (B) a perda do direito de constituir o crdito tributrio pelo decurso do prazo. (C) uma modalidade de excluso dos crditos tributrios com a liberao das penalidades aplicadas ao sujeito passivo, respaldada em lei autorizativa.

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(D) uma modalidade de extino dos crditos tributrios em razo da compensao de crditos entre o sujeito ativo e o sujeito passivo, respaldada em lei autorizativa.
Resposta: A

71 (FGV OAB 2010.2) Mauro Ricardo decidiu no pagar o imposto de renda do ltimo ano, pois sua esposa Ana, servidora pblica, sofreu acidente de carro e foi declarada absolutamente incapaz, em virtude de traumatismo craniano gravssimo. Ocorre que a Receita Federal efetuou o lanamento e notificou Mauro, nos termos da lei, acerca do crdito tributrio em aberto. Quando Mauro recebeu a notificao, ele se dirigiu Receita e confessou a infrao, prontificando-se a pagar, de imediato, o tributo devido, sem multa ou juros de mora. A partir do exposto acima, assinale a afirmativa correta. (A) A confisso de Mauro tem o condo de excluir a sua responsabilidade, sem a imposio de qualquer penalidade. Entretanto, ele deve pagar o tributo devido acrescido dos juros de mora. (B) Mauro somente se apresentou Receita aps a notificao, o que exclui qualquer benefcio oriundo da denncia espontnea, devendo ele recolher o tributo devido, a penalidade imposta e os juros de mora. (C) A incapacidade civil de Ana tem reflexo direto na sua capacidade tributria, o que significa dizer que, aps a sentena judicial de interdio, Ana perdeu, igualmente, a sua capacidade tributria, estando livre de quaisquer obrigaes perante o fisco. (D) Caso Mauro ti vesse procedido com mera culpa, ou seja, se a sonegao ti vesse ocorrido por mero esquecimento, ele poderia pagar somente o tributo e os juros de mora, excluindo o pagamento de multa.
Resposta: B

80.4

Revogao de iseno art. 178, CTN

Se a iseno for temporria e tambm condicionada, quem preenche a condio, no pode perder a iseno no prazo prometido. Iseno condicionada o que exige do contribuinte o preenchimento de uma condio. Uma lei pode ser revogada por outra lei, ento, a iseno pode ser revogada. Exceo: se a iseno for temporria e condicionada, quem preenche a condio no pode ter o benefcio revogado. Ateno: um caso de ultratividade da lei tributria. 80.5 Recusa de domiclio eleito

A legislao tributria admite o domiclio de eleio, mas se o domiclio eleito prejudicar a arrecadao ou fiscalizao, o fisco pode recusar o domiclio eleito. 80.6 Conceito de tributo

Art. 3, CTN. Tributo : (a) uma obrigao legal: tributo sempre surge da lei, ou nunca surge do contrato. As convenes particulares no so opostas perante o fisco. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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(b) uma prestao pecuniria: o tributo sempre uma obrigao de dar quantia em dinheiro ao Estado, nunca uma obrigao de fazer ou no fazer. uma prestao em moeda. Servio militar obrigatrio no tem carter tributrio, obrigao de fazer. (c) no constitui sano por ato ilcito. No uma punio, no uma pena. Tributo diferente de multa o tributo surge de um ato lcito (fato gerador),a multa surge de um ato ilcito (infrao). (d) uma prestao compulsria, ou seja, o pagamento obrigatrio. (e) cobrado por lanamento, ou seja, um ato do fisco de cobrana. O lanamento um ato privativo do fisco (s o fisco pode lanar tributo), com natureza vinculada (no discricionria), declaratrio do fato gerador e constitutivo do crdito tributrio. O lanamento declara o fato gerador que j aconteceu e constitui o crdito tributrio permitindo que o fisco faa a execuo forada, se for o caso. 80.7 Lanamento

ato privativo do fisco. ato de imprio, ato impositivo. So indelegveis a particulares. declaratrio do fato gerador e constitutivo do crdito tributrio. ato vinculado. H trs modalidades de lanamento. (a) lanamento direto ou de ofcio. aquele feito pelo fisco sem participao do contribuinte. Exemplo: IPVA, IPTU, AIIM (auto de infrao e imposio de multa). (b) lanamento misto ou por declarao. aquele feito por base em informaes prestadas pelo devedor. Exemplo: II. Ateno: IR no por declarao. (c) autolanamento ou por homologao ( a regra no Brasil). aquele que ocorre antecipao do pagamento. Exemplo: ICMS, IR. 80.7.1 Prazos de lanamento Fato gerador 5 anos (prazo de decadncia) Lanamento 5 anos (prazo de prescrio) Execuo fiscal 80.8 Linha do tempo devido processo legal para cobrana de tributos Fato gerador Obrigao tributria Lanamento

Hiptese de incidncia

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 131 Execuo tributria Certido da Dvida Ativa (enviado ao contribuinte) Dvida ativa (rol de devedores) Crdito tributrio (direito de cobrar do fisco)

Pagamento pelo contribuinte 80.9 Hiptese de incidncia

a descrio legislativa da situao que produz o dever de pagar o tributo. Hiptese de incidncia ocorre no plano abstrato uma descrio legal. Exemplo: IR auferir renda. diferente de fato gerador, que ocorre no plano concreto um acontecimento real. Exemplo: Joo aufere renda. Para facilitar o estudo do tema, a doutrina divide a hiptese de incidncia em 5 partes, chamadas de aspectos da hiptese de incidncia partes da hiptese:

Aspecto quantitativo (quanto?) Aspecto material (por qu?)

Aspecto temporal (quando?)

LEI

Aspecto espacial ou territorial (onde?)

Aspecto pessoal (quem?) Ateno 1: se a empresa tem sede em Guarulhos, mas presta servios em So Paulo, onde devido o ISS? O ISS devido em Guarulhos, pois a regra no ISS o pagamento no local da sede do prestador, mas construo civil paga no local da prestao.
88 (FGV OAB 2010.3) Uma construtora com sede no Municpio do Rio de Janeiro constri um edifcio sob regime de empreitada na cidade de Nova Iguau, onde no possui estabelecimento. A competncia para a imposio do Imposto Municipal Sobre Servios (ISS) caber municipalidade (A) do Rio de Janeiro, porque o municpio onde a construtora tem a sua sede social. (B) de Nova Iguau, porque o local onde foi construdo o edifcio. (C) do Rio de Janeiro, porque construo civil no prestao de servios. (D) do Rio de Janeiro, porque a construtora no tem estabelecimento em Nova Iguau e, em razo do princpio da territorialidade, no pode ser exigido o tributo sobre contribuintes estabelecidos fora do territrio de cada Ente Federado.
Resposta: B

Ateno 2: como saber se o imvel urbano e paga IPTU para o municpio ou se rural e paga ITR para a Unio? Segundo o art. 32, CTN, o imvel urbano (paga IPTU), quando localizado em rea definida pela lei municipal

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 132 como urbana (critrio da localizao), desde que presentes pelo menos 2 das seguintes melhorias: iluminao pblica, meio fio ou calamento fornecimento de gua ou coleta de esgoto, posto de sade, escola primria. 80.10 Fato gerador a ocorrncia concreta da situao descrita na hiptese de incidncia. Lembrar que o fato gerador que define o tributo. Art. 4 CTN.

81

Denunciao voluntria
71 (FGV OAB 2010.2) Mauro Ricardo decidiu no pagar o imposto de renda do ltimo ano, pois sua esposa Ana, servidora pblica, sofreu acidente de carro e foi declarada absolutamente incapaz, em virtude de traumatismo craniano gravssimo. Ocorre que a Receita Federal efetuou o lanamento e notificou Mauro, nos termos da lei, acerca do crdito tributrio em aberto. Quando Mauro recebeu a notificao, ele se dirigiu Receita e confessou a infrao, prontificando-se a pagar, de imediato, o tributo devido, sem multa ou juros de mora. A partir do exposto acima, assinale a afirmativa correta. (A) A confisso de Mauro tem o condo de excluir a sua responsabilidade, sem a imposio de qualquer penalidade. Entretanto, ele deve pagar o tributo devido acrescido dos juros de mora. (B) Mauro somente se apresentou Receita aps a notificao, o que exclui qualquer benefcio oriundo da denncia espontnea, devendo ele recolher o tributo devido, a penalidade imposta e os juros de mora. (C) A incapacidade civil de Ana tem reflexo direto na sua capacidade tributria, o que significa dizer que, aps a sentena judicial de interdio, Ana perdeu, igualmente, a sua capacidade tributria, estando livre de quaisquer obrigaes perante o fisco. (D) Caso Mauro tivesse procedido com mera culpa, ou seja, se a sonegao ti vesse ocorrido por mero esquecimento, ele poderia pagar somente o tributo e os juros de mora, excluindo o pagamento de multa.
Resposta: B

83 (FGV OAB 2010.3) Na denncia espontnea, o sujeito passivo tem direito excluso (A) da multa e dos juros. (B) da multa e da correo monetria. (C) apenas dos juros. (D) apenas da multa.
Resposta: D

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 133 DIREITO DO TRABALHO

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Fontes do Direito do Trabalho

A CLT um conjunto hbrido de leis destinado a regular a relao de emprego. CF: esto nos arts. 7 ao 11.

83

Relao de emprego

Empregado: pessoa fsica, pessoalidade, habitualidade, salrio, subordinao. Empregador: pessoa fsica ou pessoa jurdica (de direito pblico ou direito privado), poder de direito (organizar, fiscalizar e punir). Revista: permitida, entretanto, a revista ntima proibida. Art. 373-A, IV, CLT: vedada a revista ntima da mulher. Art. 5, CF iguala homens e mulheres, ento, vedada a revista ntima para o homem tambm. Fiscalizar e-mail corporativo e instalao de cmeras so permitidas. Punir: advertncia (verbal ou escrita), suspenso (at 30 dias) ou dispensa com justa causa. Grupo empresarial: empregador nico responsabilidade solidria Smula 129, TST. Sucesso de empresas: o sucessor assume o passivo trabalhista Agente incapaz: 16 a 18 anos: proibido noturno, perigoso (energia nuclear e eltrica, explosivo e inflamvel), insalubre e prejudiciais formao moral. 14 anos: apenas aprendiz. Trabalho lcito Ilcito: atividade contrria lei penal. Contrato ilcito x contrato proibido: o contrato proibido visa proteger a sade e a vida do trabalhador, portanto uma vez ocorrido gera direitos trabalhistas (exemplo: mulheres carregando mais que 20 kg, estrangeiro irregular no pas).

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Princpios do direito do trabalho

Princpio da proteo: dar ao obreiro uma superioridade jurdica, frente superioridade econmica do empregador. Princpio da irrenunciabilidade de direitos do empregado: na presena do juiz possvel renunciar direitos. Princpio da continuidade da relao de emprego: os contratos de trabalho, em regra, so por prazo indeterminado. O que ocorre que no pode ser admitida uma sucesso de contratos por prazo certo na mesma empresa. Princpio da primazia da realidade: os acontecimentos reais so muito mais importantes que os documentos.

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Contratos de trabalho art. 443, CLT

Os contratos, em regra, devem ser pactuados por prazo indeterminado.


73 (FGV OAB 2010.3) Joo da Silva decidiu ampliar o seu consultrio mdico e, para isso, contratou o servio do empreiteiro Vivaldo Fortuna. Ambos ajustaram o valor de R$ 5.000,00, cujo pagamento seria feito da seguinte maneira: metade de imediato e a outra metade quando do encerramento do servio. Logo no incio dos trabalhos, Vivaldo contratou os serventes Reginaldo Nonato e Simplcio de Deus, prometendo-lhes o pagamento de um salrio mnimo mensal. Ocorre que, passados trs meses, Reginaldo e Simplcio nada receberam. Tentaram entrar em contato com Vivaldo, mas este tinha desaparecido. Por conta disso, abandonaram a obra e ajuizaram uma ao trabalhista em face de Joo da Silva, pleiteando os trs meses de salrios atrasados, alm das verbas resilitrias decorrentes da resciso indireta provocada por Vivaldo. Diante desse caso concreto, correto afirmar que Joo da Silva (A) deve ser condenado a pagar os salrios atrasados e as verbas resilitrias decorrentes da resciso indireta, uma vez que o sucessor trabalhista de Vivaldo Fortuna. (B) deve ser condenado a pagar apenas os salrios atrasados, mas no as verbas resilitrias, uma vez que no foi ele quem deu causa resciso indireta. (C) no deve ser condenado a pagar os salrios atrasados e as verbas resilitrias decorrentes da resciso indireta, uma vez que a obra no foi devidamente encerrada. (D) no deve ser condenado a pagar os salrios atrasados e as verbas resilitrias decorrentes da resciso indireta, uma vez que o dono da obra e no desenvolve atividade de construo ou incorporao.
Resposta: D

74 (FGV OAB 2010.3) O empregado Vicente de Morais foi dispensado sem justa causa. Sete dias depois, requereu a liberao do cumprimento do aviso prvio, pois j havia obtido um novo emprego. O antigo empregador concordou com o seu pedido, exigindo apenas que ele fosse feito por escrito, junto com a cpia da sua CTPS registrada pelo novo empregador, o que foi realizado por Vicente. Diante dessa situao, o antigo empregador dever (A) integrar o aviso prvio ao pagamento de todas as verbas rescisrias por ele devidas, uma vez que o aviso prvio irrenuncivel. (B) deduzir o aviso prvio do pagamento de parte das verbas rescisrias devidas, uma vez que o empregado renunciou livremente a esse direito, mas o aviso prvio continuar incidindo sobre as parcelas de natureza salarial. (C) deduzir o aviso prvio do pagamento de parte das verbas rescisrias devidas, uma vez que o empregado renunciou livremente a esse direito, mas o aviso prvio continuar incidindo sobre as parcelas de natureza indenizatria. (D) pagar as verbas rescisrias, excluindo o valor equivalente ao dos dias remanescentes do aviso prvio.
Resposta: D

75 (FGV OAB 2010.3) Uma Fundao Municipal de Direito Pblico decidiu implementar uma reestruturao administrativa, a fim de produzir melhores resultados, com proveito para a sociedade como um todo, prestigiando a sua funo social e o princpio da eficincia. Para tanto, desenvolveu um Plano de Incentivo Demisso Voluntria (PIDV), por meio do qual o empregado que aderisse receberia as verbas resilitrias, acrescidas de um bnus de 80% sobre o seu

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valor. Ao ler atentamente os termos do PIDV, o empregado Josu de Souza constatou a existncia de uma clusula em que se previa a expressa e geral quitao das obrigaes oriundas do contrato de trabalho, nada mais havendo a reclamar depois de efetuado o ajuste. Aps refletir cuidadosamente sobre a questo, Josu resolveu aderir ao PIDV. Ocorre que, to logo recebeu as verbas resilitrias e o bnus de 80%, Josu ajuizou uma ao trabalhista em face da Fundao, pleiteando o pagamento de horas extraordinrias e os reflexos delas decorrentes, sob o argumento de que essas parcelas no foram englobadas expressamente pelo PIDV. Em defesa, o antigo empregador reconheceu a existncia de trabalho extraordinrio, mas afirmou que as querelas oriundas do contrato de emprego j haviam sido definitivamente solucionadas pelo PIDV. Diante dessa situao concreta, correto afirmar que o pedido de pagamento de horas extraordinrias e reflexos deve ser julgado (A) procedente, uma vez que o PIDV efetua a quitao exclusivamente das parcelas e valores dele constantes. (B) improcedente, haja vista a clusula de quitao geral prevista no PIDV. (C) improcedente, haja vista a natureza jurdica de renncia do PIDV. (D) procedente, uma vez que Josu de Souza possui prazo de cinco anos aps o trmino do contrato para pleitear tudo o que entender cabvel.
Resposta: A

85.1

Contrato por prazo determinado

Os contratos de prazo determinado so exceo. Quando h prazo determinado no h aviso prvio. Aqui, no h a multa do FGTS. Esses contratos no geram nenhum tipo de estabilidade. O empregado que sofre acidente durante o contrato por prazo determinado gera estabilidade quando h acidente de trabalho gera estabilidade.
Art. 443 - O contrato individual de trabalho poder ser acordado tcita ou expressamente, verbalmente ou por escrito e por prazo determinado ou indeterminado. 1 - Considera-se como de prazo determinado o contrato de trabalho cuja vigncia dependa de termo prefixado ou da execuo de servios especificados ou ainda da realizao de certo acontecimento suscetvel de previso aproximada. 2 - O contrato por prazo determinado s ser vlido em se tratando: a) de servio cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminao do prazo; b) de atividades empresariais de carter transitrio; c) de contrato de experincia.

2, a servio transitrio. Exemplo: acrscimo de servio, ou seja, empresa recebe encomenda de um cliente. 2, b empresa transitria. Estes dois tipos de contratos podem ser pactuados por no mximo 2 anos e admite uma s prorrogao. O limite mximo de 2 anos o contrato junto com a prorrogao pode ter no mximo 2 anos. 2, c contrato de experincia empregada ficou grvida no curso do contrato de experincia tem estabilidade? No, um contrato de experincia. A regra da prorrogao do contrato de experincia idntica s de cima, mas o limite mximo de 90 dias. Entre um contrato e outro, deve haver um prazo mnimo de 6 meses. Caso o empregador rescinda o contrato sem justa causa e antes da data final certa j pactuada, dever ao empregado uma indenizao equivalente a metade do que este deveria receber at o cumprimento integral do re-

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 136 ferido contrato. Em caso inverso, o empregado tambm dever ao empregador uma indenizao at o limite a que teria direito em condies idnticas, mas somente se ficar demonstrado o prejuzo. Arts. 479 e 480, CLT. Smula 163, TST: nas rescises antecipadas nos contratos de experincia caber aviso prvio. 85.2 Terceirizao

Requisitos bsicos: - impessoalidade na contratao; - para que a atividade terceirizada fique caracterizada, tem que ser de meio, e no de fim; - pode ter limite de prazo; e - h responsabilidade subsidiria do tomador de servios. 85.3 Sujeitos do contrato de trabalho

Empregador:
Art. 2 - Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio. Art. 10 - Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos por seus empregados. Art. 448 - A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados.

Observao 1: Em contratos de compra e venda de sociedades/companhias, muitas vezes h clusula sobre o passivo trabalhistas, responsabilizando o outorgante vendedor at a data da compra e o promitente comprador aps a data efetiva da compra. Os empregados so de responsabilidade da empresa e quem ir responder pelo passivo trabalhista todo o tempo, inicialmente o atual proprietrio, somente recaindo em bens do antigo scio em determinadas circunstncias (ver tpico sobre execuo). Observao 2: o risco da atividade econmica jamais poder ser transferido ao empregado (inadimplncia dos clientes, falncia etc.). Empregado:
Art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio.

Relao de trabalho relao de emprego. 85.3.1 Tipos de trabalhadores e empregados Autnomo Autonomia no servio, no podendo ser subordinado ao tomador de servios. Subordinao sempre existir, j que o art. 19 da Lei 4.886/65 descreve que o representante tem de prestar contas de seu servio sempre que solicitado trata-se de uma subordinao irreal, pois se trata de uma norma da empresa, e no de uma subordinao direta, como vimos com o empregado. O autnomo assume o risco da atividade como se fosse um empregador, como de fato pode at ser. Se se verificar que o trabalhador presta servios somente a um tomador de servios, a presuno de fraude na relao estar configurada. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Eventual Aquele que presta servios de natureza urbana ou rural de carter eventual, a uma ou mais empresas, sem relao de emprego. Sua distino preponderante com relao ao empregado que o avulso espordico, no tem expectativa de retorno, no tendo, portanto, o requisito da habitualidade. Teoria do evento: o trabalhador admitido numa empresa para determinado evento (acontecimento, obra, servio especfico). No ter longa durao. Terminada sua misso, automaticamente estar desligado. Teoria dos fins: eventual o trabalhador que vai desenvolver numa empresa servio no coincidentes com os seus fins normais. Teoria da descontinuidade: trabalhador ocasional, espordico, trabalha de vez em quando. Teoria da fixao: no se fixa a uma fonte de trabalho a fixao jurdica. Cooperativa Variabilidade ou dispensa do capital social; concurso de scios sem limitao de nmero mximo, mas com nmero mnimo necessrio a compor a administrao da sociedade; intransferibilidade de quotas a terceiros, ainda que por herana.
Art. 442, Pargrafo nico - Qualquer que seja o ramo de atividade da sociedade cooperativa, no existe vnculo empregatcio entre ela e seus associados, nem entre estes e os tomadores de servios daquela.

Cooperativa nasce da simples vontade de seus membros, todos autnomos. Os ganhos so repartidos, mas no h patro, mesmo que exista um diretor. A fixao de um operrio a um s tomador indcio claro de fraude na relao, o que, infelizmente, se configura com rotineiridade prtica nesta relao. Avulso Assim como o eventual, o trabalhador avulso difere do empregado em virtude de ser espordico. Sua nica diferena com relao ao eventual que a contratao do avulso sempre intermediada por um rgo arregimentador. Normalmente um sindicato arregimenta o trabalhador avulso e o envia para a atividade necessria. Estagirio (Lei 11.788/08) Revogou a lei anterior. Contrato expresso de estgio com durao mxima de 2 anos. O vale transporte passou a ser obrigatrio, quando o estgio no for obrigatrio. Recesso de 30 dias corridos que deve ser usufrudo preferencialmente com as frias escolares. Jornada de trabalho: 6 horas dirias e 30 horas semanais (estagirio de nvel superior). Em poca de frias a jornada pode aumentar para 40 horas semanais. Em poca de prova a jornada normal cair pela metade (sem reduo na bolsa auxlio). Art. 15 da Lei de Estgio. Se o estagirio suplementar a jornada dele, vira empregado, gera vnculo de emprego. Rural (Lei 5.889/73) Atividade voltada para agricultura ou pecuria em propriedade rural. Ainda que no mbito urbano, mas desenvolvendo atividade rural, pode ser considerado emprego rural. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Domsticos (Lei 5.859/72) Servio de natureza contnua e de finalidade no lucrativa a pessoa ou a famlia no mbito residencial destas. Indispensvel: ausncia de lucro do empregador domstico nem mesmo no local onde o empregado domstico trabalha; prestao de servios pessoa ou a famlia; no existe domstico em empresa, ainda que no tenha inteno de lucro; mbito residencial. Ateno: motorista de uma residncia empregado domstico, mesmo no trabalhando no mbito residencial. Diarista Continuidade e habitualidade so figuras distintas e s admite como empregado domstico aquele que presta servios mais de 2 vezes durante a semana. Temporrio (Lei 6.019/74) Dever ser prestado nas seguintes situaes: (i) necessidade transitria de substituio de pessoal; e (ii) acmulo extraordinrio de servio. Referido empregado dever ser contratado por uma empresa locadora de mo de obra, empresa esta que, obrigatoriamente, tem que ser registrada nas Delegacias Regionais de Trabalho, rgos do Ministrio do Trabalho e Emprego destinado fiscalizao das relaes de emprego. (ver detalhes abaixo) 85.3.2 Relao de emprego Empregado deve ser pessoa fsica, no existe empregado pessoa jurdica. Juiz do trabalho pode anular a abertura de uma empresa? Sim. Art. 9, CLT. Quando a CLT trouxe esse requisito de pessoa fsica, no quis apenas excluir a pessoa jurdica, tem o requisito da pessoalidade no vnculo de emprego. muito comum nas audincias trabalhistas. Pessoalidade = empregado nunca pode se fazer substituir. Empregado pode ser substitudo, mas o emprega no pode se fazer substituir. H o requisito da habitualidade. Expectativa de retorno do empregado num determinado dia, ainda que seja 1 vez por semana. nica exceo: empregado domstico tem que trabalhar pelo menos 3 vezes por semana para terem habitualidade. Institutos que os domsticos no tm direito: hora extra, intervalos, adicional noturno, adicional de insalubridade, adicional de periculosidade, salrio famlia, FGTS facultativo (o incio do recolhimento facultativo, mas iniciando o recolhimento torna-se obrigatrio). O terceiro requisito o da subordinao. O ltimo requisito o salrio, onerosidade. No existe vnculo de emprego gratuito.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 139 Esses requisitos so cumulativos, faltando 1, no caracteriza mais o vnculo de emprego: pessoa fsica, no eventual, dependncia, salrio. 85.4 Contrato Temporrio Lei 6.019/74

Hipteses: Acrscimo de servios; Necessidade transitria de substituio de pessoal; Limite mximo de 3 meses, podendo ser prorrogado por mais 3 meses. Em caso de falncia da locadora, a tomadora de servios se responsabiliza solidariamente para com os crditos trabalhistas dos empregados. Diferenas entre temporrio e terceirizao: A terceirizao no precisa conter limite de prazo. A terceirizao no compreende contratao pessoal de servios. A terceirizao deve compreender contratao de atividade meio e nunca de atividade fim. Na terceirizao h responsabilidade subsidiria do tomador de servios sempre. Ateno: No caso de falncia da empresa de trabalho temporrio, a empresa tomadora ou cliente solidariamente responsvel pelo recolhimento das contribuies previdencirias, no tocante ao tempo em que o trabalhador esteve sob suas ordens assim como em referncia ao mesmo perodo, pela remunerao e indenizao prevista nesta lei. 85.5 Alterao do contrato de trabalho art. 468, CLT

Tem que ter a anuncia do empregado. No pode haver prejuzo ao empregado. Alteraes no contrato de trabalho devem ser pactuados por mtuo consentimento. Mudanas feitas de forma unilateral sero nulas. O empregado, diante da nulidade declarada, pode ento postular a reparao com o retorno do contrato sua situao anterior.
72 (FGV OAB 2010.3) Relativamente alterao do contrato de trabalho, correto afirmar que (A) considerada alterao unilateral vedada em lei a determinao ao empregador para que o empregado com mais de dez anos na funo reverta ao cargo efetivo. (B) o empregador pode, sem a anuncia do empregado exercente de cargo de confiana, transferi-lo, com mudana de domiclio, para localidade diversa da que resultar do contrato, independentemente de real necessidade do servio. (C) o empregador pode, sem a anuncia do empregado cujo contrato tenha como condio, implcita ou explcita, transferi-lo, com mudana de domiclio, para localidade diversa da que resultar do contrato, no caso de real necessidade do servio. (D) o adicional de 25% devido nas transferncias provisrias e definitivas.
Resposta: C

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 140 85.5.1 Adicional de transferncia art. 469, 3, CLT Quando acarreta mudana de domiclio do empregado. vedado transferir o empregado sem a sua autorizao. No caso de transferncia provisria, o adicional devido de 25% sobre o salrio. Quando a transferncia for de carter definitivo ou se partir por iniciativa do empregado, o adicional no ser devido. As despesas com transferncia sero do empregador.

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Salrio

Salrio a importncia fixa estipulada pela prestao de servio. Remunerao o conjunto de ttulos que recebe o empregado por sua prestao de servios (exemplos: hora extra, gorjeta, adicionais e comisso). A base de clculo para todos os fins trabalhistas a remunerao, e no s o salrio (13 salrio deve ser em cima de remunerao, e no o salrio). No integra a remunerao: (i) gratificaes (exemplo: plano de sade). Se a gratificao for ajustada, integra a remunerao. (ii) PLR. (iii) vale transporte. Vale transporte pago em dinheiro fraude e integra a remunerao. (iv) dirias at 50% do salrio. (v) gorjetas. Smula 354 do TST consideram gorjeta o valor dado no s ao empregador, mas para o empregado tambm. A gorjeta integra a remunerao, salvo para horas extras, adicional noturno, aviso prvio e DSL. (vi) salrio in natura ou salrio utilidade. Salrio pago atravs de bens econmicos. No posso pagar a totalidade do salrio em utilidade, pelo menos 30% do salrio tem que vir em dinheiro. Pessoa que trabalha em loja de roupa obrigado a comprar roupa da loja para trabalhar e isso descontado no fim do ms no salrio utilidade o "uniforme" tem que ser dado, ele estaria gastando o salrio no trabalho. Para ter natureza salarial a utilidade deve ser dada pelo trabalho e no para o trabalho.
70 (FGV OAB 2010.3) Em se tratando de salrio e remunerao, correto afirmar que (A) o salrio-maternidade tem natureza salarial. (B) as gorjetas integram a base de clculo do aviso prvio, das horas extraordinrias, do adicional noturno e do repouso semanal remunerado. (C) o plano de sade fornecido pelo empregador ao empregado, em razo de seu carter contraprestativo, consiste em salrio in natura. (D) a parcela de participao nos lucros ou resultados, habitualmente paga, no integra a remunerao do empregado.
Resposta: D

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80 (FGV OAB 2010.3) Contratado para trabalhar no Municpio de Boa-F pela empresa X, Marcos da Silva, residente no Municpio de ltima Instncia, estava obrigado a utilizar duas linhas de nibus para e ir e para voltar do trabalho para casa, ao custo de R$ 16,00 por dia. Em virtude dos gastos com as passagens, Marcos requereu ao seu empregador que lhe fornecesse valetransporte, ao que lhe foi dito que seria providenciado. Passados oito meses, Marcos foi dispensado sem justa causa, recebendo as verbas resilitrias, sem qualquer meno ao vale-transporte. Inconformado, Marcos ajuizou ao trabalhista pleiteando o pagamento de vale-transporte, pois nunca recebeu essa prestao. Em contestao, o empregador alegou que Marcos nunca fez qualquer requerimento nesse sentido, apesar de morador de outro municpio da regio metropolitana. Em face dessa situao concreta, assinale a alternativa correta relativa distribuio do nus da prova. (A) Cabe ao empregador apresentar todos os requerimentos de vale-transporte feitos pelos seus empregados, a fim de comprovar que Marcos no efetuou o seu prprio requerimento. (B) Cabe a Marcos demonstrar que satisfez os requisitos indispensveis obteno do vale-transporte. (C) Cabe ao Juiz determinar de ofcio que o empregador apresente todos os requerimentos de vale-transporte feitos pelos seus empregados, a fim de comprovar que Marcos no o efetuou. (D) No h mais provas a serem produzidas, devendo o juiz indeferir qualquer requerimento nesse sentido.
Resposta: B

Formas de ajuste de pagamento de salrio: Por tempo: mensal, semanal, diria Por produo ou unidade de obra. Por tarefa. Meios de pagamento de salrio: Dinheiro: moeda corrente do pas, a inobservncia deste requisito, considera-se no pago. Cheque ou depsito bancrio: o Ministrio do Trabalho autoriza as empresas situadas em permetro urbano, com o consentimento do empregado, a fazer o pagamento dos salrios e remuneraes atravs de conta bancria aberta para este fim (conta salrio), ou em cheque emitido diretamente pelo empregador (cheque de terceiro no paga salrio) em favor do empregado salvo se o empregado for analfabeto. Em utilidades: os salrios podem ser pagos em bens econmicos, porm, pelo menos 30% dele deve ser pago em dinheiro. Os bens fornecidos pelo empregador ao empregado, mesmo que gratuitamente, sendo para o seu trabalho, no so considerados como salrio, ou seja, os bens fornecidos para o trabalho no tm natureza salarial, mas os bens fornecidos pelo trabalho sim. Regras de proteo ao salrio: Irredutibilidade, ser possvel apenas mediante norma coletiva, ou seja, com participao sindical; Impenhorabilidade, salvo penso alimentcia;

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 142 Intangibilidade, no poder haver descontos, salvo quando resultar de adiantamento ou art. 462, CLT empregado causa dano por dolo empresa, se o dano decorreu de culpa tambm, desde que tenha previso contratual. Denominaes: Salrio mnimo: fixado por MP, previsto na CF/88. Salrio profissional: deriva de ajuste entre o poder pblico e certo grupo profissional. Piso salarial: valor mnimo, estipulado em conveno ou acordo coletivo, para determinada categoria profissional. Salrio normativo: aquele fixado em sentena normativa proferida em dissdio coletivo perante os Tribunais de Trabalho. Salrio complessivo: no admitido em nossa legislao. Aquele que, descrevendo verba nica, quita todos os ttulos. Tipos especiais de salrio: Abonos: o adiantamento dado pelo empregador ao empregado, uma antecipao salarial. Era utilizado para burlar a lei para pagamento de aumento em forma de abono, no incorporando este nas frias e qualquer outro instituto. Houve edio da lei 8.238/91 que o incorporou ao salrio. Comisses: retribuio do servio realizado pelo trabalhador. Comisses Percentagem comisso preo fechado (R$5,00 por pea vendida), quando o trabalhador ganha o valor calculado em percentagem sobre a pea, no se trata de comisso, e sim percentagem. O empregador pode estornar a comisso paga se houver inadimplncia do comprador. Dirias Tem carter indenizatrio. Pagamento feito aos empregados para recompens-los por despesas de viagem, com hotis, alimentao etc. Diria reembolso ou adiantamento de despesas. Nestes compensa-se o valor que foi gasto pelo empregado enquanto que as dirias so fixas, no importando que o empregado tenha gasto mais ou menos. Gorjetas Integra a remunerao. Tem carter de doao. Tanto faz o dado diretamente pelo cliente ou o cobrado pela empresa. No serve para base de clculo para as parcelas de aviso prvio, adicional noturno, hora extra e repouso semanal remunerado. 13 salrio devido para qualquer tipo de empregado temporrio, domstico e rural tambm tm direito a ele. O pagamento deve ser feito com base no salrio de dezembro. Se o salrio for varivel, como quando o empregado receber, por exemplo, comisses ou percentagens, a base ser a mdia anual desta.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 143 Quando h resciso do contrato, devido ao empregado, na base de 1/12 por ms trabalhado, considerando como ms integral aquele que o empregado trabalhar 15 dias ou mais dentro do ms, exceto na demisso por justa causa, com incidncia no FGTS. Equiparao salarial
Art. 461 - Sendo idntica a funo, a todo trabalho de igual valor, prestado ao mesmo empregador, na mesma localidade, corresponder igual salrio, sem distino de sexo, nacionalidade ou idade. 1 - Trabalho de igual valor, para os fins deste Captulo, ser o que for feito com igual produtividade e com a mesma perfeio tcnica, entre pessoas cuja diferena de tempo de servio no for superior a 2 (dois) anos. 2 - Os dispositivos deste artigo no prevalecero quando o empregador tiver pessoal organizado em quadro de carreira, hiptese em que as promoes devero obedecer aos critrios de antiguidade e merecimento. 3 - No caso do pargrafo anterior, as promoes devero ser feitas alternadamente por merecimento e por antiguidade, dentro de cada categoria profissional. 4 - O trabalhador readaptado em nova funo por motivo de deficincia fsica ou mental atestada pelo rgo competente da Previdncia Social no servir de paradigma para fins de equiparao salarial.

Ateno: funo cargo. Ateno: 2 e 4 trata da excludente de equiparao


46 (FGV OAB 2010.2) Marcos foi contratado para o cargo de escriturrio de um banco privado. Iniciada sua atividade, Marcos percebeu que o gerente lhe estava repassando tarefas alheias sua funo. A rigor, conforme constava do quadro de carreira da empresa devidamente registrado no Ministrio do Trabalho e Emprego, as atribuies que lhe estavam sendo exigidas deveriam ser destinadas ao cargo de tesoureiro, cujo nvel e cuja remunerao eram bem superiores. Esta situao perdurou por dois anos, ao fim dos quais Marcos decidiu ajuizar uma ao trabalhista em face do seu empregador. Nela, postulou uma obrigao de fazer o seu reenquadramento para a funo de tesoureiro e o pagamento das diferenas salariais do perodo. Diante desta situao jurdica, correto afirmar que: (A) o pedido est inepto, uma vez que este um caso tpico de equiparao salarial e no houve indicao de paradigma. (B) o pedido deve ser julgado improcedente, uma vez que a determinao das atividades, para as quais o empregado est obrigado, encontra-se dentro do jus variandi do empregador. (C) o pedido deve ser julgado procedente, se for demonstrado, pelo empregado, que as suas atividades correspondiam, de fato, quelas previstas abstratamente na norma interna da empresa para o cargo de tesoureiro. (D) o pedido deve ser julgado procedente em parte, uma vez que s a partir da deciso judicial que determine o reenquadramento que o empregado far jus ao aumento salarial.
Resposta: C

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Suspenso e interrupo do contrato

Suspenso a paralisao temporria dos servios, em que o empregado no recebe salrios, e no conta como tempo de servio. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 144 Falta injustificada; Auxlio-doena aps o 15 dia, cessando as obrigaes do empregador de efetuar o pagamento do salrio, que passar a ser efetuado pelo INSS; Perodo de greve, salvo acordo, conveno coletiva, laudo arbitral ou sentena normativa dispondo em contrrio. Interrupo ocorre quando a empresa continua pagando salrios ao empregado e o tempo inativo conta como de servio. Auxlio-doena at o 15 dia, frias, DSR (descanso semanal remunerado), licena gestante, licenamaternidade, faltas justificadas. Servio militar No devida remunerao nesse perodo, mas contado como tempo de servio. Aviso prvio As 2h ou a dispensa de 1 semana so tidas como interrupo, assim como o dia da semana em que o rural no trabalha, pois h percebimento de salrio e o perodo contado como tempo de servio. Cargo pblico Se o empregado se afasta para exercer cargo de senador, ministro, deputado etc., h a suspenso do contrato. Aposentadoria por invalidez caso de suspenso do contrato de trabalho. Se a pessoa no recuperar a capacidade laborativa em no mximo 5 dias, extingue/rescinde o contrato de trabalho. Observao: uma pessoa que recebe aposentadoria por invalidez no pode trabalhar de jeito algum, pois no pode recolher INSS. Sendo registrado ou autnomo, recolher INSS, portanto, no poder trabalhar. A pessoa que desejar trabalhar dever informar ao INSS que houve a recuperao da capacidade laborativa.
48 (FGV OAB 2010.2) Paulo, empregado de uma empresa siderrgica, sofreu acidente do trabalho, entrando em gozo de auxlio-doena acidentrio, a partir do dcimo sexto dia de seu afastamento. Durante este perodo de percepo do benefcio previdencirio, ele foi dispensado sem justa causa por seu empregador. Diante do exposto, assinale a alternativa correta. (A) Paulo tem direito a ser reintegrado, com fundamento na garanti a provisria de emprego assegurada ao empregado acidentado. (B) Paulo tem direito a ser readmiti do, com fundamento na garantia provisria de emprego assegurada ao empregado acidentado. (C) Paulo tem direito a ser readmiti do, em razo da interrupo do contrato de trabalho que se operou a parti r do dcimo sexto dia de afastamento. (D) Paulo tem direito a ser reintegrado, em razo da suspenso do contrato de trabalho que se operou a partir do dcimo sexto dia de afastamento.
Resposta: D

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Aviso prvio http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Aviso prvio no cabe nos contratos por prazo determinado. No cabe nas demisses por justa causa. O prazo de aviso prvio de no mnimo 30 dias. 88.1 Aviso prvio concedido pelo empregador

Trabalhado: art. 488, CLT trabalhar 2 horas menos por dia ou ele trabalha 2 horas a menos por dia ou sai uma semana antes o empregado que opta. O rural trabalha um dia a menos por semana, obrigatoriamente. Smula 276, TST: pode o empregado renunciar o restante do aviso prvio, desde que comprovada a obteno de novo emprego. Smula 230, TST: vedado substituir a jornada reduzida do aviso prvio por horas extras, se isso ocorrer, caracteriza a nulidade do aviso gerando um novo aviso prvio a ser indenizado pelo empregador. Indenizado: desligamento imediato do obreiro. Dever pagar de forma indenizada o perodo correspondente ao aviso prvio. 88.2 Concedido pelo empregado

Trabalhado: no h reduo da jornada. Dever ser avisado com 30 dias de antecedncia. Indenizado: O art. 477, 6, CLT, impe que as verbas rescisrias devem ser pagas at o 1 dia til subsequente ao trmino do aviso prvio trabalhado ou em 10 dias corridos, caso ele seja indenizado ou em sua ausncia. O 8 deste mesmo artigo impe uma multa de 1 salrio do empregado em seu favor caso esses prazos no sejam observados. Smula 348, TST: invlida a concesso do aviso prvio na fluncia da garantia de emprego, ante a incompatibilidade dos 2 institutos.

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Vnculo de emprego

Art. 3, CLT. Considera-se empregado toda pessoa fsica, pessoalidade na relao de emprego, no eventual (habitualidade), subordinao. Domsticos tm que trabalhar pelo menos 3 vezes por semana para haver habitualidade. Institutos que os domsticos no tm direito: hora extra, intervalos, adicional noturno, adicional de periculosidade, adicional de insalubridade, salrio famlia, FGTS facultativo. Contrato de estgio pode ter no mximo 2 anos. Estagirio passou a ter frias, sendo essa usufruda preferencialmente junto com as frias escolares. Para nvel mdio, a jornada de 4h dirias e 20 semanais. Nvel superior de 6h e 30 semanais. Em poca de prova a jornada cair pela metade. Em poca de frias escolares poder ser aumentado em 8h dirias e 40 semanais. Qualquer descumprimento da lei gera vnculo de emprego.
47 (FGV OAB 2010.2)

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Joana foi contratada para trabalhar de segunda a sbado na residncia do Sr. Demtrius, de 70 anos, como sua acompanhante, recebendo salrio mensal. Ao exato trmino do terceiro ms de prestao de servios, o Sr. Demtrius descobre que a Sra. Joana est grvida, rescindindo a prestao de servios. Joana, inconformada, ajuza ao trabalhista para que lhe seja reconhecida a condio de empregada domstica e garanti do o seu emprego mediante reconhecimento da estabilidade provisria pela gestao. Levando-se em considerao a situao de Joana, assinale a alternativa correta. (A) A funo de acompanhante incompatvel com o reconhecimento de vnculo de emprego domstico. (B) Joana faz jus ao reconhecimento de vnculo de emprego como empregada domstica. (C) Joana no far jus estabilidade gestacional, pois este no um direito garanti do categoria dos empregados domsticos. (D) Joana no far jus estabilidade gestacional, pois o contrato de trs meses automaticamente considerado de experincia para o Direito do Trabalho e pode ser rescindido ao atingir o seu termo final.
Resposta: B

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Estabilidade

o direito de o empregado permanecer no emprego, mesmo contra a vontade do empregador. Justa causa quebra a estabilidade. a) Dirigente Sindical (presidente ou vice-presidente sindical) a partir do registro de sua candidatura a cargo de direo ou representao de entidade sindical ou de associao profissional, at 1 ano aps o final b) Membro da CIPA Ambos tm estabilidade, do registro de sua candidatura e, se eleitos, at 1 ano aps o final do mandato titulares e suplentes. S o vice-presidente da CIPA tem estabilidade. c) Gestante: da confirmao da gravidez at 5 meses aps o parto. A licena gestante de 120 dias 28 dias antes e 92 dias aps o parto. O pagamento da licena feito pelo INSS. Lei 11.770/08 faculta as empresas a dar mais 2 meses de licena maternidade, sendo que a prpria empresa quem paga essa licena, em troca de um incentivo fiscal. Me adotante tem direito a essa licena 120 dias, independentemente da idade da criana. No tem direito a estabilidade. Em caso de aborto, cessa no ato do aborto. Observao: pai adotante tem direito a licena paternidade de 5 dias. Observao: empresas tm faculdade de dar mais 60 dias de licena. O desconhecimento do estado gravdico pelo empregador, no tira da empregada o direito estabilidade. d) acidente de trabalho: 1 ano a partir do retorno ao trabalho.
71 (FGV OAB 2010.3)

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Com relao s estabilidades e s garantias provisrias de emprego, correto afirmar que (A) o servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica ou fundacional no beneficirio da estabilidade prevista na Constituio da Repblica de 1988, que se restringe ao ocupante de cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico. (B) a empregada gestante tem direito estabilidade provisria na hiptese de admisso mediante contrato de experincia, uma vez que se visa proteo do instituto da maternidade. (C) os membros do Conselho Curador do FGTS representantes dos trabalhadores, efetivos e suplentes, tm direito estabilidade no emprego, da nomeao at um ano aps o trmino do mandato de representao, somente podendo ser dispensados por motivo de falta grave, regularmente comprovada por processo sindical. (D) o registro da candidatura do empregado a cargo de dirigente sindical durante o perodo de aviso prvio no obsta a estabilidade sindical, porque ainda vigente o contrato de trabalho.
Resposta: C

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FGTS

Lei 8.036/90. Depsito de 8% da remunerao do empregado, a ser depositado e arcado pelo empregador. Depsito at o dia 7 de cada ms pertinente importncia devida a ttulo do FGTS no ms anterior, sob pena de incidir em juros de 1% a.m. e multa de 20%. Se o dbito for pago at o ltimo dia de cada ms, a multa fica reduzida para 10% - essas penalidades no so revertidas em favor do trabalhador. Hipteses de saque: Demisso sem justa causa; Aposentadoria; Resciso indireta justa causa do empregador; Culpa recproca pagamento de todas as verbas rescisrias pela metade; Fora maior empresa fecha por fora maior pagamento de todas as verbas rescisrias pela metade; Quanto empregado completa 70 anos de idade; Conta inativa por 3 anos ou mais; Compra da casa prpria; Molstia grave; Desastre natural; Morte do empregado. Multa do FGTS: 40% sobre os depsitos atualizados feitos por aquele empregador e no sobre o saldo esse o valor que o empregado recebe, mas 50% o que o empregador paga em caso de dispensa sem justa causa e na resciso indireta; 25% na culpa recproca e na fora maior.

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Jornada de trabalho art. 7, XIII, CF e art. 58, CLT

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 148 Jornada de trabalho aquele tempo que o empregado est disposio do empregador, e no as horas trabalhadas. Jornada in intinere. A conduo fornecida pelo empregador deve ter a jornada in intinere percurso de ida ao trabalho como hora de trabalho. Empresa em local de difcil acesso ou no servido por transporte pblico: nestes casos tambm haver a jornada in intinere ser considerado in intinere quando houver a conduo fornecida pelo empregador e uma dessas duas hipteses. 8 horas dirias e 44 horas semanais. Exceo: bancrios 6 horas dirias e 30 horas semanais. Telefonistas e trabalhadores em turno ininterrupto de revezamento 6 horas dirias e 36 horas semanais. Empregados excludos da jornada de trabalho no tm direito a hora extra: Domsticos Gerentes (exercer cargo de confiana e receber pelo menos 40% a mais de gratificao de funo), Gerente bancrio recebe de gratificao e no est totalmente excludo da jornada de trabalho ser de 8 horas dirias. Trabalhadores externos no sujeitos a controle de jornada. Horas extras: no mximo de 2 horas por dia e recebe adicional de, no mnimo, de 50%. Se forem pagas com habitualidade, devero integrar as outras verbas, como 13 salrio, aviso prvio etc. Se a hora extra, aps 1 ano de habitualidade, forem suprimidas pelo empregador, o empregado ter direito a uma indenizao. Acordo de prorrogao de horas: empregador pode assin-lo juntamente com o empregado, mediante o pagamento do adicional de horas extras. O menor de 18 anos no poder assinar este acordo, pois s pode fazer hora extra em caso de necessidade urgente e momentnea. Compensao de horas: no caso de acordo de compensao (ou banco de horas) est previsto no art. 59, 2, CLT. A compensao dever ser feito em no mximo 1 ano, se no compensar paga-se como hora extra. Mesmo havendo acordo de compensao, no pode ser excedida as 2 horas extras dirias. Semana espanhola: existe uma jornada de trabalho chamado de semana espanhola, que agora cabvel: quando o empregado trabalho numa semana 40 horas e na semana seguinte 48 horas. O Tribunal Superior do Trabalho entendeu que isso possvel OJ 323 da SDI-1/TST. S cabe se for por norma coletiva.
41 (FGV OAB 2010.2) A respeito do regime de compensao de jornada do banco de horas, assinale a alternativa correta. (A) Pode ser institudo mediante acordo, verbal ou por escrito, entre empresa e empregado, facultando-se a participao dos sindicatos representantes das categorias. (B) No admite compensao de jornada que ultrapassar o limite mximo de 10 horas dirias. (C) Pode ser compensado aps a resciso do contrato de trabalho, se houver crdito em favor do trabalhador, respeitado o limite de validade do acordo.

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(D) O excesso de jornada a ser compensada no pode exceder, no prazo legal mximo de um semestre, a soma das jornadas semanais previstas para o perodo.
Resposta: B

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Adicional noturno Adicional No mnimo 20% No mnimo 25% Hora 5230 No tem hora reduzida Jornada Entre 22 e 5h Entre 21 e 5h Entre 20 e 4h

Urbano Rural Agricultura Pecuria *O menor no pode laborar neste perodo.

Entende-se como jornadas mistas aquelas que ingressam no perodo noturno, ou seja, se o empregado inicia a sua jornada, por exemplo, s 20h, terminando 24h, receber, das 20 s 22h de maneira simples e das 22 s 24h de forma noturna. No entanto, se a jornada tem incio, por exemplo, s 3h, terminando s 8h, o empregado receber de forma integralmente noturna por todo o perodo. art. 73, 4 e 5, CLT.
69 (FGV OAB 2010.3) Paulo possua uma casa de campo, situada em regio rural da cidade de Muzambinho MG, onde costumava passar todos os finais de semana e as frias com a sua famlia. Contratou Francisco para cuidar de algumas cabeas de gado destinadas venda de carne e de leite ao mercado local. Francisco trabalhava com pessoalidade e subordinao, de segunda a sbado, das 11h s 21h, recebendo um salrio mnimo mensal. Dispensado sem justa causa, ajuizou reclamao trabalhista em face de Paulo, postulando o pagamento de horas extraordinrias, de adicional noturno e dos respectivos reflexos nas verbas decorrentes da execuo e da ruptura do contrato de trabalho. Aduziu, ainda, que no era observada pelo empregador a reduo da hora noturna. Diante dessa situao hipottica e considerando que as verbas postuladas no foram efetivamente pagas pelo empregador, assinale a alternativa correta. (A) Francisco tem direito ao pagamento de horas extraordinrias e de adicional noturno, no lhe assistindo o direito reduo da hora noturna. (B) Francisco tem direito ao pagamento de horas extraordinrias, mas no lhe assiste o direito ao pagamento de adicional noturno, j que no houve prestao de servios entre as 22h de um dia e as 5h do dia seguinte. (C) Francisco no tem direito ao pagamento de horas extraordinrias e de adicional noturno, por se tratar de empregado domstico. (D) A reduo da hora noturna deveria ter sido observada pelo empregador.
Resposta: A

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Intervalos

(i) intrajornada: Art. 71, CLT. 4 a 6 horas: 15 minutos; 6 a 8 horas: de 1 a 2 horas. Intervalos no contam como tempo de servio. Art. 72: mecangrafos a cada 90 minutos trabalhados tem que ter 10 minutos de descanso. Esse intervalo conta como tempo de servio. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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(ii) interjornada: intervalo feito de um dia para outro. Tem que ser de 11 horas consecutivas art. 66, CLT. Descanso Semanal Remunerado (DSR) 24 horas consecutivas, preferencialmente no domingo. Portaria 417/66 pelo menos 1 vez por ms o descanso semanal dever ser no domingo. Se no usufruir o descanso, paga-se dobrado. Empregado trabalhou at 22 horas do sbado. Segunda-feira ele tem que trabalhar que horas? 22 horas mais 11 horas de intervalo = 9 horas de domingo + 24 horas DSR = 9 horas da segunda-feira. OJ307: a concesso parcial do intervalo implica no pagamento de sua totalidade.

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Frias arts. 129 e ss, CLT

30 dias corridos de frias (inclusive as domsticas). Recebe a sua remunerao mais - pago 3 dias antes de o empregado sair para usufru-las. Aviso de 30 dias de antecedncia. Quando empregados faltam, injustificadamente, perde alguns dias das frias. Faltas At 5 De 6 a 14 De 15 a 23 De 24 a 32 Mais de 32 Frias 30 dias 24 dias 18 dias 12 dias No tem direito. Perde tambm o tero constitucional.

Perodo aquisitivo de frias so os 12 meses iniciais em que o empregado trabalha para adquirir o direito s frias. Perodo concessivo so os 12 meses subsequentes em que o empregado dever gozar as suas frias. Exemplo: 29.5.06 Perodo aquisitivo

29.5.07 29.5.8 Perodo concessivo Usufruir os 30 dias, se no usufruir pagar o dobro mais um tero

As frias devem ser gozadas em um s perodo, porm, em casos excepcionais, podero ser divididas em 2 perodos (um dos quais no poder ser inferior a 10 dias corridos. Os menores de 18 e maiores de 50 tero as frias em uma s vez, impreterivelmente. Estudantes menores de 18 anos tm o direito de gozar suas frias juntamente com as frias escolares. Os membros de uma famlia que trabalhem no mesmo local tm direito de gozar suas frias no mesmo perodo se assim o quiserem e se no causar prejuzo para o servio. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Durante suas frias o empregado no poder prestar servios a outro empregador, salvo se tiver outro contrato de trabalho com ele. Venda de frias (abono pecunirio): o empregado pode converter do perodo em abono pecunirio. O requerimento dever ser feito com 15 dias de antecedncia ao trmino do perodo aquisitivo. Frias coletivas: aviso com 15 dias de antecedncia DRT, empregados e ao sindicato; se o empregado tiver menos de 12 meses de casa e sair de frias receber o pagamento proporcional; se as frias no forem concedidas no prazo correto o empregador pagar em dobro a remunerao.
45 (FGV OAB 2010.2) Com relao ao regime de frias, correto afirmar que: (A) as frias devem ser pagas ao empregado com adicional de 1/3 at 30 dias antes do incio do seu gozo. (B) salvo para as gestantes e os menores de 18 anos, as frias podem ser gozadas em dois perodos. (C) o empregado que pede demisso antes de completado seu primeiro perodo aquisitivo faz jus a frias proporcionais. (D) as frias podem ser converti das integralmente em abono pecunirio, por opo do empregado.
Resposta: C

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Insalubridade art. 189, CLT

No precisa ser o dia inteiro o contato com o agente nocivo. Portaria 3.214/78 do Ministrio do Trabalho. S ser considerado insalubre a atividade que estiver prevista nessa portaria. Todo adicional s devido mediante a ocorrncia da causa. EPI e EPC. O uso de equipamento de proteo que elimina o agente nocivo torna indevido o adicional o que diminui no torna indevido o adicional. A percia indispensvel para apurar a insalubridade para caracterizao da insalubridade. At sob revelia tem que ter percia. S h uma exceo em que no necessria a percia: quando o local no existe mais. Dependendo do grau do agente ser varivel o adicional Adicional de 10% quando o grau mnimo. Adicional de 20% quando o grau mdio. Adicional de 40% quando o grau mximo. Este adicional sob o salrio mnimo.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 152 97 Periculosidade art. 193, CLT

Risco integridade fsica do empregado. Empregados que trabalham com explosivos ou inflamveis. O adicional ser de 30% sobre o salrio do empregado, no sobre a remunerao. Os eletricitrios tambm ganham o adicional de periculosidade de 30%, entretanto sobre a remunerao, no sobre o salrio. Lei 7.369/85. Percia indispensvel, mesmo sob revelia. Todos os empregados que trabalham na rea de risco tambm recebem o adicional. Ateno Equipamento de proteo = insalubridade. Adicional de insalubridade e periculosidade no se cumulam. Quando o perito verifica que cabe os 2 a opo de recebimento do empregado. O menor no pode trabalhar nem em atividade insalubre e nem em atividade perigosa.
42 (FGV OAB 2010.2) No contexto da teoria das nulidades do contrato de trabalho, assinale a alternativa correta. (A) Configurado o trabalho ilcito, devido ao empregado somente o pagamento da contraprestao salarial pactuada. (B) Os trabalhos noturno, perigoso e insalubre do menor de 18 (dezoito) anos de idade so modalidades de trabalho proibido ou irregular. (C) O trabalho do menor de 16 (dezesseis) anos de idade, que no seja aprendiz, modalidade de trabalho ilcito, no gerando qualquer efeito. (D) A falta de anotao da Carteira de Trabalho e Previdncia Social do empregado invalida o contrato de trabalho.
Resposta: B

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Resciso do contrato de trabalho

Por deciso do empregador: com ou sem justa causa. Sem justa causa: verbas rescisrias Empregado menos de 1 ano: aviso prvio, 13 proporcional, frias proporcionais, sobre estas frias, saldo de salrio, multa do FGTS e saque. Empregado mais de 1 ano: dispensa precisa ser homologada no sindicato de classe ou pela DRT e, alm dos direitos retrocitados, receber frias vencidas, se houver. Com justa causa Empregado menos de 1 ano: saldo de salrio. Empregado mais de 1 ano: saldo de salrio e frias vencidas, se houver. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Art. 482 - Constituem justa causa para resciso do contrato de trabalho pelo empregador: a) ato de improbidade; b) incontinncia de conduta ou mau procedimento; c) negociao habitual por conta prpria ou alheia sem permisso do empregador, e quando constituir ato de concorrncia empresa para a qual trabalha o empregado, ou for prejudicial ao servio; d) condenao criminal do empregado, passada em julgado, caso no tenha havido suspenso da execuo da pena; e) desdia no desempenho das respectivas funes; f) embriaguez habitual ou em servio; g) violao de segredo da empresa; h) ato de indisciplina ou de insubordinao; i) abandono de emprego; j) ato lesivo da honra ou da boa fama praticado no servio contra qualquer pessoa, ou ofensas fsicas, nas mesmas condies, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem; k) ato lesivo da honra ou da boa fama ou ofensas fsicas praticadas contra o empregador e superiores hierrquicos, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem; l) prtica constante de jogos de azar. Pargrafo nico - Constitui igualmente justa causa para dispensa de empregado a prtica, devidamente comprovada em inqurito administrativo, de atos atentatrios segurana nacional.

44 (FGV OAB 2010.2) O empregado Joo foi contratado para trabalhar como caixa de um supermercado. No ato de admisso, foi-lhe entregue o regulamento da empresa, onde constava a obrigatoriedade do uso do uniforme para o exerccio do trabalho. Entretanto, cerca de cinco meses aps a contratao, Joo compareceu para trabalhar sem o uniforme e, por isso, foi adverti do. Um ms depois, o fato se repeti u e Joo foi suspenso por 3 dias. Passados mais 2 meses, Joo compareceu novamente sem uniforme, tendo sido suspenso por 30 dias. Ao retornar da suspenso foi encaminhado ao departamento de pessoal, onde tomou cincia da sua dispensa por justa causa (indisciplina art. 482, h da CLT). Diante deste caso concreto (A) est correta a aplicao da justa causa, uma vez que Joo descumpriu reiteradamente as ordens genricas do empregador contidas no regulamento geral. (B) est incorreta a aplicao da justa causa, uma vez que Joo cometeu ato de insubordinao e no de indisciplina. (C) est incorreta a aplicao da justa causa, uma vez que Joo cometeu mau procedimento. (D) est incorreta a aplicao da justa causa, uma vez que o empregador praticou bis in idem, ao punir Joo duas vezes pelo mesmo fato.
Resposta: D

77 (FGV OAB 2010.3) Tcio, gerente de operaes da empresa Metalrgica Comercial, foi eleito dirigente sindical do Sindicato dos Metalrgicos. Seis meses depois, juntamente com Mvio, empregado representante da CIPA (Comisso Interna para Preveno de Acidentes) da empresa por parte dos empregados, arquitetaram um plano para descobrir determinado segredo industrial do seu empregador e repass-lo ao concorrente mediante pagamento de numerrio considervel. Contudo, o plano foi descoberto antes da venda, e a empresa, agora, pretende dispensar ambos por falta grave.

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Voc foi contratado como consultor jurdico para indicar a forma de faz-lo. O que deve ser feito? (A) Ajuizamento de inqurito para apurao de falta grave em face de Tcio e Mvio, no prazo decadencial de 30 dias, caso tenha havido suspenso deles para apurao dos fatos. (B) Simples dispensa por falta grave para ambos os empregados, pois o inqurito para apurao de falta grave serve apenas para a dispensa do empregado estvel decenal. (C) Ajuizamento de inqurito para apurao de falta grave em face de Tcio, no prazo decadencial de 30 dias, caso tenha havido suspenso dele para apurao dos fatos; e simples dispensa por justa causa em relao a Mvio, independentemente de inqurito. (D) Ajuizamento de inqurito para apurao de falta grave em face de Tcio, no prazo decadencial de 30 dias, contados do conluio entre os empregados; e simples dispensa por justa causa em relao a Mvio, independentemente de inqurito.
Resposta: C

Por deciso do empregado: comunicao de dispensa, resciso indireta (justa causa do empregador) ou aposentadoria. Pedido de demisso Empregado menos de 1 ano: aviso prvio, 13, saldo de salrio, frias proporcionais, sobre estas frias. Empregado mais de 1 ano: aviso prvio, 13, frias vencidas, sobre estas frias, frias proporcionais, sobre estas frias, saldo de salrio (no tem direito multa do FGTS). Aposentadoria: no extingue contrato de trabalho. No ato da aposentadoria, receber: 13 proporcional, frias proporcionais e vencidas. No tem direito multa do FGTS, mas tem direito de sacar. Por desaparecimento de uma das partes (exemplo: morte do empregado, extino da empresa). Morte do empregado: herdeiros tm direito a 13, frias vencidas mais , frias proporcionais, sobre frias e saldo de salrio. No tem direito a aviso prvio nem multa do FGTS, mas poder sacar. Morte do empregador: o contrato rescindido em caso de empresa individual. Se houver sucessor, o empregado pode optar por continuar ou no empregado. Por fora maior: acontecimento inevitvel e imprevisvel, afetando as economias da empresa. O empregado receber a sua indenizao pela metade, inclusive a multa do FGTS. Por mtuo consentimento. Por trmino do prazo do contrato.

99

Direito coletivo do trabalho

A CF destaca a impossibilidade de interveno do Estado na organizao do sindicato.


Art. 8 livre a associao profissional ou sindical, observado o seguinte: I - a lei no poder exigir autorizao do Estado para a fundao de sindicato, ressalvado o registro no rgo competente, vedadas ao Poder Pblico a interferncia e a interveno na organizao sindical;

99.1

Acordo coletivo e conveno coletiva

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 155 Acordo coletivo o pacto feito entre sindicato de empregados e empresa. Conveno coletiva o pacto feito pelo sindicato de empregados e sindicato de empregadores.
43 (FVG OAB 2010.2) Com relao ao Direito Coletivo do Trabalho, assinale a alternativa correta. (A) Acordo coletivo do trabalho o acordo de carter normativo pelo qual dois ou mais sindicatos representativos de categorias econmicas e profissionais estipulam condies de trabalho aplicveis, no mbito das respectivas representaes, s relaes individuais de trabalho. (B) Na greve em servios ou atividades essenciais, ficam as entidades sindicais ou os trabalhadores, conforme o caso, obrigados a comunicar a deciso aos empregadores e aos usurios com antecedncia mnima de 72 (setenta e duas) horas da paralisao. (C) As centrais sindicais, por fora de lei, podem celebrar acordos e convenes coletivos de trabalho. (D) O recolhimento da contribuio sindical obrigatria ("imposto sindical") somente exigido dos empregados sindicalizados, em face do princpio da liberdade sindical.
Resposta: B

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 156 DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO

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Princpios do direito processual do trabalho Jus postulandi Conciliao Aplicao subsidiria do CPC

Celeridade Informalidade Oralidade Concentrao

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Organizao da Justia do Trabalho

uma justia especial, ou especializada. (i) Arts. 111 a 117, CF; (ii) Art. 111, CF, rgos da Justia do Trabalho 1 grau juzes do trabalho.
Art. 111. So rgos da Justia do Trabalho: I - o Tribunal Superior do Trabalho; II - os Tribunais Regionais do Trabalho; III - Juzes do Trabalho.

(iii) Art. 112, CF "juiz de direito" investido de jurisdio (competncia) trabalhista. Um juiz estadual ou federal pode julgar matria trabalhista. Juiz de direito pode julgar matria trabalhista! Comarca 1 (tem vara do trabalho) e Comarca 2 (juiz de direito investido). Na comarca 2 o juiz prolatou uma sentena, um juiz de direito investido. De sentena cabe apelao (TJ ou TRF?) ou recurso ordinrio (nos TRT)? Caber recurso ordinrio parte final do art. 112, CF, e art. 895, I, CLT.
Art. 112. A lei criar varas da Justia do Trabalho, podendo, nas comarcas no abrangidas por sua jurisdio, atribu-la aos juzes de direito, com recurso para o respectivo Tribunal Regional do Trabalho. Art. 895 - Cabe recurso ordinrio para a instncia superior: I - das decises definitivas ou terminativas das Varas e Juzos, no prazo de 8 (oito) dias; e

Importante: Olhando o mesmo caso hipottico, se na Comarca 2 for criada vara do trabalho, qual impacto? Os autos so remetidos vara do trabalho? Smula 10, STJ: instalada a vara do trabalho cessa a competncia do juiz de direito em matria trabalhista, ainda que o processo esteja em fase de execuo. Esse entendimento est correto, pois estamos conversando sobre competncia em razo da matria, que uma competncia absoluta, havendo, ento, remessa dos autos Justia do Trabalho.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 157 (iv) Art. 132, CPC. Princpio da identidade fsica do juiz. Juiz que concluir a audincia, julgar a lide. Smula 136, TST: esse princpio no aplicvel s varas do trabalho. O princpio da identidade fsica do juiz previsto no art. 132, CPC, inaplicvel s VT. TST: rgo mximo da justia laboral. composto de 3 rgos um administrativo (Pleno do TST) e dois julgadores (Turma, SDI e SDC) possui competncia de 1 e 2 instncias, bem como de instncia superior.

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Atualizaes

(i) Saram 11 novas OJ: 374 a 384 SDI-1/TST. (ii) Nova smula: Smula 424 do TST. Ius postulandi: art. 791, CLT. O ius postulandi somente ser admitido no mbito das varas do trabalho e dos Tribunais Regionais do Trabalho, no sendo admitido no Tribunal Superior do Trabalho. Smula 377 do TST: exige-se que o preposto seja empregado exige a condio de empregado do empregador, mas no exige o vnculo empregatcio na poca dos fatos.

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Dissdios

Dissdios individuais: o pedido pessoal. Simples: um s reclamante. Plrimo: pluralidade de reclamantes ("litisconsrcio ativo"). Tanto no simples como no plrimo as partes podero ouvir: - procedimento sumarssimo (abaixo de 40 salrios mnimos): 2 testemunhas. - procedimento ordinrio (acima de 40 salrios mnimos): 3 testemunhas. Especial: inqurito judicial para afastar empregado estvel por justa causa utilizado para quebra da estabilidade decenal. Cada parte poder se fazer valer da oitiva de at 6 testemunhas em audincia. Dissdios coletivos: envolve interesses de uma coletividade. O sindicato atua como substituto processual. De natureza econmica: o mais comum em que a Justia determina aumento salarial. De natureza jurdica: so os que no firmam novas convices, e, sim, servem somente para interpretar normas coletivas. Ateno: tm competncia originria no TRT e TST, dependendo da jurisdio.

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Petio inicial

Aplica-se o art. 840, CLT, e, subsidiariamente, o art. 282, CPC. Requisitos: http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 158 Endereamento Qualificao das partes Fatos (causa de pedir: dados do contrato de trabalho, para, em seguida, adentrar aos pleitos) Provas Citao Valor da causa

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Competncia da Justia do Trabalho

Competncia a medida, o limite ou o fracionamento da jurisdio.


Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: I - as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios;

competente, tambm, para julgar aes de dano moral ou material decorrentes de acidente de trabalho. 105.1 DRT Anotao da CTPS O empregado comparece DRT solicitando o registro que ainda no fora feito, e o empregador comparece e se recusa a registrar, opondo, para tanto, que no h vnculo, a Justia do Trabalho deve dirimir o conflito, pelo que deve a DRT remeter o processo administrativo Justia do Trabalho para julgamento da relao de emprego. 105.2 Justia Desportiva Deve, antes, tentar solucionar o conflito na Justia Desportiva. 105.3 Dano moral Compete Justia do Trabalho o julgamento de ao de indenizao, por danos materiais e morais, movida pelo empregado contra seu empregador, fundado em fato decorrente da relao de trabalho, nada importando que o dissdio venha a ser resolvido com base nas normas de direito civil. 105.4 Honorrios advocatcios Compete Justia estadual processar e julgar a ao de cobrana ajuizada por profissional liberal contra cliente. 105.5 Competncia territorial - em razo do lugar (ratione loci) - competncia relativa (art. 111, CPC) - art. 651, CLT: a ao trabalhista dever ser ajuizada no local de prestao de servios (empregado reclamante ou reclamado), independentemente do local da contratao. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Art. 651 - A competncia das Juntas de Conciliao e Julgamento determinada pela localidade onde o empregado, reclamante ou reclamado, prestar servios ao empregador, ainda que tenha sido contratado noutro local ou no estrangeiro.

Empregado est no polo passivo no inqurito judicial para apurao de falta grave. Se o empregado prestar servios em mais de um lugar a CLT omissa. Prevalece o entendimento do ltimo local de prestao dos servios. o Exceo 1: empregado agente ou viajante comercial art. 651, 1. Local em que a empresa tenha agncia ou filial e a esta o empregado esteja subordinado. Na falta, ser no domiclio do empregado ou localidade mais prxima. Exceo 2: empresa que promova a realizao de atividades fora do local da contratao ("empresa viajante"). Exemplos: circos, feiras de negcios, empresas de entreterimento etc. Poder entrar com ao no local da contratao ou no lugar da prestao de servios. (OJ 149 SDI2/TST)
3 - Em se tratando de empregador que promova realizao de atividades fora do lugar do contrato de trabalho, assegurado ao empregado apresentar reclamao no foro da celebrao do contrato ou no da prestao dos respectivos servios.

Exceo 3: competncia internacional da Justia do Trabalho a Justia do Trabalho competente para julgar as lides ocorridas em agncia ou filial no estrangeiro, desde que no haja conveno internacional em sentido contrrio. Exemplo: o cara foi contratado no Brasil para prestar servios no Uruguai e no Uruguai sofreu leses trabalhistas; ele volta ao Brasil e entra com reclamao trabalhista aqui no Brasil a Justia do Trabalho tem competncia. Regras de direito processual: sero aplicadas as regras brasileiras. Regras de direito material: conflito de leis trabalhistas no espao Smula 207, TST Princpio da lex loci executionis a relao jurdica trabalhista ser regida pelas leis do pas da execuo do contrato, portanto, no caso, ser aplicada a lei Uruguaia.

2 - A competncia das Juntas de Conciliao e Julgamento, estabelecida neste artigo, estende-se aos dissdios ocorridos em agncia ou filial no estrangeiro, desde que o empregado seja brasileiro e no haja conveno internacional dispondo em contrrio

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Competncia material

- em razo da matria (ratione materiae) - competncia absoluta Com advento da EC 45/04 (Reforma do Judicirio) trouxe uma ampliao significativa dessa competncia do judicirio trabalhista. A Justia do Trabalho competente para julgar aes de dano moral ou material decorrente de acidente de trabalho. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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106.1 Principais aspectos dessa competncia art. 114, CF:


Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: I- as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; II- as aes que envolvam exerccio do direito de greve; III- as aes sobre representao sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) IV- os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data , quando o ato questionado envolver matria sujeita sua jurisdio; V- os conflitos de competncia entre rgos com jurisdio trabalhista, ressalvado o disposto no art. 102, I, o; VI- as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho; VII- as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho; VIII- a execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a , e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir; IX- outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei. 1 - Frustrada a negociao coletiva, as partes podero eleger rbitros. 2- Recusando-se qualquer das partes negociao coletiva ou arbitragem, facultado s mesmas, de comum acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente. 3- Em caso de greve em atividade essencial, com possibilidade de leso do interesse pblico, o Ministrio Pblico do Trabalho poder ajuizar dissdio coletivo, competindo Justia do Trabalho decidir o conflito.

(i) Art. 114, I aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direita e indireta da Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal. Observao 1: O termo relao de trabalho representa um gnero, um conceito mais amplo, abrangendo vrias espcies, dentre elas: trabalhos autnomo, avulso e individual, estgio etc. Observao 2: O STF, ao julgar a ADIN 3.395-6, em deciso plenria, entendeu que a Justia do Trabalho no competente para julgar as aes envolvendo qualquer relao de ordem estatutria ou de carter jurdico-administrativo. Celetista Justia do Trabalho. Estatutrios e outras relaes de carter jurdico-administrativo Justia Comum. Observao 3: O STF ao julgar a ADIN 3.684-0, em deciso liminar, entendeu que a Justia do Trabalho no tem competncia criminal, mesmo nos casos de crime contra a organizao do trabalho e crimes contra a administrao da Justia do Trabalho. Exemplos: trabalho escravo e falso testemunho. Observao 4: vem prevalecendo o entendimento de que a Justia do Trabalho no tem competncia para julgar as aes de cobrana dos profissionais liberais contra cliente. Smula 363 STJ competncia da Justia Comum Estadual. Exemplos: advogados, engenheiros, arquitetos, jornalistas etc. (ii) Art. 114, II aes individuais ou coletivas que envolvam direito de greve: ser competncia da Justia do Trabalho. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Observao 1: ser de competncia da Justia do Trabalho aes possessrias que envolvam exerccio do direito de greve e relacionadas aos trabalhadores da iniciativa privada (Smula Vinculante 23, STF). Espcies de aes possessrias: Interdito proibitrio em caso de ameaa. Exemplo: MST chegou cidade. Ao de manuteno de posse no caso de turbao. Exemplo: MST est na porta da terra atrapalhando os direitos de posse. Ao de reintegrao de posse no caso de esbulho. Exemplo: MST invadiu a terra. Observao 2: prevalece o entendimento que a Justia do Trabalho no competente para julgar a greve dos servidores pblicos. (iii) Art. 114, V conflito de competncia: quem julga conflito entre juiz do trabalho e o juiz estadual ou federal? Tribunais Regionais do Trabalho, Tribunal Superior do Trabalho, Superior Tribunal de Justia ou Supremo Tribunal Federal? Superior Tribunal de Justia julgar. Isto est previsto no art. 105, I, d, CF. Observao: conforme a Smula 420 do TST, no h conflito de competncia entre Tribunais Regionais do Trabalho e Vara do Trabalho a ele vinculada. No caso de Tribunais Regionais do Trabalho e Vara a ele vinculada ser caso de competncia funcional ou hierrquica. (iv) Art. 114, VI ao de indenizao por danos materiais e/ou morais decorrentes da relao de trabalho. Exemplos: revista ntima de funcionrio, assdio sexual ou moral, discriminaes etc. Justia do Trabalho ou Justia comum? Ser de competncia da Justia do Trabalho Smula 392, TST. E se ocorrer acidente de trabalho ou doena ocupacional?

a) aes acidentrias lides previdencirias do trabalhador segurado acidentado em face do INSS: essa ao tem por objeto o benefcio. A competncia da justia comum estadual. Smulas 235 e 501, STF. b) aes indenizatrias que tenham por objeto danos materiais e/ou morais: ao movida pelo empregado em face do empregador. Ser de competncia da Justia do Trabalho. Smula Vinculante 22, STF. E se ocorre o falecimento do empregado? Quem entra com ao a viva ou o filho, em face do empregador dano em ricochete ou reflexo ou indireto. Prevalece o entendimento da competncia da Justia do Trabalho (cancelamento da Smula 366 do STJ). Conforme a Smula Vinculante 22, a Justia do Trabalho competente para julgar as aes de indenizao por danos materiais ou morais decorrentes de acidente de trabalho movidas pelo empregado contra o empregador.

Smula 367, STJ, e Smula Vinculante 22, STF: processos que tramitavam na Justia Comum, foram remetidos Justia do Trabalho desde que sem sentena prolatada de mrito ou no. Pro-

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 162 cessos com sentena ficaram na Justia Comum e processos sem sentena foram para a Justia do Trabalho.

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Procedimentos ou ritos trabalhistas

a forma pelo qual o processo se desenvolve. H 4 procedimentos: Procedimento comum (ordinrio) Mais completo, valor da causa acima de 40 salrios mnimos (nacional). Observao: nesse rito podero ser ouvidas at 3 testemunhas para cada parte art. 821, CLT. Esse limite no aplicvel aos magistrados o juiz pode ouvir quantas testemunhas quiser. Procedimento sumrio (dissdio de alada) Clere, valor da causa at 2 salrios mnimos. Art. 2, 3 e 4 da Lei 5.584/70. Observao: a lei omissa ao nmero mximo de testemunhas. Prevalece o entendimento do limite de 3. Observao: Em regra nesse rito no cabvel a interposio de recursos. Todavia, se a sentena ventilar matria constitucional, caber recurso. Prevalece o entendimento do cabimento do Recurso Extraordinrio art. 102, III, CF. Procedimento sumarssimo Clere, previsto entre os arts. 852A a 852I, CLT(Lei 9.957/00), valor acima de 2 salrios mnimos at 40 salrios mnimos. Demanda de at 40 salrios mnimos; Pedido lquido; Esto excludas as administraes pblica, bem como a citao por edital. Procedimentos especiais So aqueles que trazem regras especiais. Principais exemplos: Inqurito judicial para apurao de falta grave: a ao de rito especial movida pelo empregador que visa a resoluo do contrato de trabalho de um empregado estvel atravs da comprovao judicial de falta grave por ele cometida. Empregados estveis que podero ser despedidos pela simples prtica da falta grave sem a necessidade do inqurito judicial. No precisa de inqurito: cipeiro (CIPA), gestante etc. Nmero mximo de testemunhas 6. Dissdio coletivo. Ao de cumprimento.
55 (FGV OAB 2010.2) No dia 23.05.2003, Paulo apresentou reclamao verbal perante o distribuidor do frum trabalhista, o qual, aps livre distribuio, o encaminhou para a 132 Vara do Trabalho do Rio de Janeiro. Entretanto, Paulo mudou de ideia e no compareceu secretaria da Vara

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para reduzi-la a termo. No dia 24.12.2003, Paulo retornou ao distribuidor da Justia do Trabalho e, decidido, apresentou novamente a sua reclamao verbal, cuja livre distribuio o encaminhou para a 150 Vara do Trabalho do Rio de Janeiro. Desta vez, o trabalhador se dirigiu secretaria da Vara, reduziu a reclamao a termo e saiu de l ciente de que a audincia inaugural seria no dia 01.02.2004. Contudo, ao chegar o dia da audincia, Paulo mudou de ideia mais uma vez e no compareceu, gerando o arquivamento dos autos. Diante desta situao concreta, correto afirmar que: (A) Paulo no poder ajuizar uma nova reclamao verbal, uma vez que a CLT probe o ajuizamento sucessivo de trs reclamaes desta modalidade. (B) Paulo poder ajuizar uma nova reclamao verbal, uma vez que somente a segunda foi reduzida a termo, gerando apenas um arquivamento dos autos por ausncia do autor na audincia inaugural. (C) Paulo no poder ajuizar uma nova reclamao verbal, uma vez que deu ensejo perempo prevista no CPC, aplicvel subsidiariamente ao processo do trabalho. (D) Paulo poder ajuizar nova reclamao trabalhista, mas apenas na forma escrita e assisti do obrigatoriamente por advogado.
Resposta: B

- Procedimento sumarssimo arts. 852-A ao 852-I, CLT (i) Principais caractersticas Rito clere. Prevalece o entendimento de que o advento do procedimento sumarssimo no revogou o sumrio. Valor da causa acima de 2 salrios mnimos at 40 salrios mnimos, inclusive. Abrange apenas dissdios individuais coletivos nunca! Quando a administrao pblica direta, autrquica e fundacional forem parte, tambm estaro excludos de tal rito. No aplicvel quando for parte a administrao pblica direta autrquica e fundacional (Fazenda Pblica). Aplicvel para empresas pblicas e sociedades de economia mista. A reclamao trabalhista tem que preencher 2 requisitos: Pedido lquido certo ou determinado, devendo indicar valor. Autor dever indicar corretamente o nome e endereo do reclamado. No cabe citao por edital. Observao: caso o autor no preencha um desses requisitos, a reclamao trabalhista ser arquivada e o reclamante ser condenado ao pagamento das custas sobre o valor da causa. A extino do processo ocorre por uma sentena terminativa. A conciliao poder ser tentada em qualquer fase da audincia. Diferente do procedimento comum, que h tentativa de conciliao aps a abertura da audincia, antes da defesa (art. 846, CLT); e depois das razes finais, antes da sentena.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 164 A apreciao da demanda dever ocorrer no prazo mximo de 15 dias do ajuizamento, podendo, inclusive, constar de pauta especial. Prova testemunhal: at 2 testemunhas para cada parte. As testemunhas comparecero em audincia independentemente de intimao. O juiz somente vai deferir a intimao da testemunha que comprovadamente convidada deixar de comparecer prova do convite prvio. Todas as provas sero produzidas na audincia de instruo e julgamento, ainda que no requeridas previamente. Sentena: dispensado o relatrio tem apenas fundamentao e o dispositivo. Mais justa e equnime. cabvel recurso de revista no procedimento sumarssimo? Art. 896, 6, da Consolidao das Leis do Trabalho. 2 hipteses: quando o acrdo do Tribunais Regionais do Trabalho violar smula do Tribunal Superior do Trabalho ou a Constituio Federal. Em caso de violao de lei federal no cabe. E se contrariar uma orientao jurisprudencial? No cabe, por ausncia de previso legal OJ 352 SDI-1 / Tribunal Superior do Trabalho. Observao: se o acrdo do TRT contrariar OJ, no caber RR.
49 (FGV OAB 2010.2) Com relao s provas no processo do trabalho, assinale a alternativa correta. (A) As testemunhas devem ser necessariamente arroladas pelas partes dentro do prazo estabelecido pelo juiz, a fim de que sejam notificadas para comparecimento audincia. (B) Cada uma das partes no pode indicar mais de trs testemunhas, inclusive nas causas sujeitas ao procedimento sumarssimo, salvo quando se tratar de inqurito para apurao de falta grave, caso em que este nmero pode ser elevado a seis. (C) Na hiptese de deferimento de prova tcnica, vedada s partes a apresentao de peritos assistentes. (D) Nas causas sujeitas ao procedimento sumarssimo, somente quando a prova do fato o exigir, ou for legalmente imposta, ser deferida prova tcnica, incumbindo ao juiz, desde logo, fixar o prazo, o objeto da percia e nomear perito.
Resposta: D

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Aes especiais

108.1 Correio parcial No recurso. Ao que visa interveno de autoridade judiciria superior em ato tumulturio no procedimento de autoridade inferior. Requisitos: ato atentatrio da boa ordem processual, no pode existir recurso contra esse ato, que haja prejuzo parte. Exemplo: cabe quando o juiz adia por vezes o julgamento sem justificativa plausvel, ou quando no admite a consignao de protesto em ata, ou at mesmo quando indefere expedio de carta precatria ou rogatria indispensvel continuidade do processo.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 165 108.2 Ao civil pblica Competncia das Varas do Trabalho. Proteo de interesses difusos exemplo: greve quando h declarao de abusividade, desafiando o pedido de um nmero mnimo de empregados e atingindo atividades essenciais MPT atuar em defesa dos interesses dos cidados que sero diretamente atingidos pela greve. Atuao do Ministrio Pblico do Trabalho: fiscal da lei, parte, defesa de interesses de menores e incapazes em geral. Tambm atua em: dissdios coletivos como parte e na instaurao de dissdios coletivos como fiscal da lei; emisso de pareceres. 108.3 Ao rescisria
Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando: I - se verificar que foi dada por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz; II - proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente; III - resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei; IV - ofender a coisa julgada; V - violar literal disposio de lei; Vl - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou seja provada na prpria ao rescisria; Vll - depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de Ihe assegurar pronunciamento favorvel; VIII - houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em que se baseou a sentena; IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa; 1o H erro, quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando considerar inexistente um fato efetivamente ocorrido. 2o indispensvel, num como noutro caso, que no tenha havido controvrsia, nem pronunciamento judicial sobre o fato.

No recurso, e sim uma ao. Prazo para propositura de 2 anos (decadencial), contados do trnsito em julgado da deciso rescindenda, tendo como competncia originria o TRT ou o TST, dependendo de onde ocorreu o trnsito em julgado da ao, da seguinte forma: Vcio TRT Vara do Trabalho TST Competncia TRT TRT TST

Custas de 20% sobre o valor da causa. Requerimento de tutela antecipada ou propositura de medida cautelar, desde que o processo rescindendo esteja na fase de execuo.

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54 (FGV OAB 2010.2) Segundo a legislao e a jurisprudncia sobre a ao rescisria no Processo do Trabalho, assinale a afirmativa correta. (A) A deciso que extingue o processo sem resoluo de mrito, uma vez transitada em julgado, passvel de corte rescisrio. (B) ajuizada independente de depsito prvio, em razo da previso especfica do Processo do Trabalho. (C) Quando for de competncia originria de Tribunal Regional do Trabalho, admitir o recurso de revista para o Tribunal Superior do Trabalho. (D) A sentena de mrito proferida por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz, uma vez transitada em julgado, passvel de corte rescisrio.
Resposta: D

108.4 Ao monitria Vale ou Termo de Resciso do Contrato de Trabalho, que no tem caracterstica de ttulo executivo, podero ensejar a ao monitria, assim como qualquer outro documento sem eficcia executiva. Se o devedor optar pelo pagamento da obrigao, ficar isento do pagamento de custas processuais e dos honorrios advocatcios. Dever requerer na petio inicial, no caso de no oferecimento de embargos, a constituio do ttulo executivo judicial e a converso do mandado inicial em mandado executivo, e, em caso de improcedncia dos embargos, porventura oferecidos, prossiga o processo nos termos dos arts. 475-I e ss. do CPC. 108.5 Mandado de segurana Usado para atacar decises interlocutrias*, tendo natureza jurdica de ao e competncia idntica quelas explicitadas na ao rescisria. *diz-se de ou deciso, despacho proferido no curso de um processo, sem carter de sentena final, para determinar provises ou decidir sobre questes incidentais que vm interferir no seu andamento. 108.6 Ao de cumprimento Cumprimento de sentena normativa proferida em dissdio coletivo perante os tribunais trabalhistas. No tem carter executiva. Pode ser proposta pelo sindicato da categoria, mas tambm pelo prprio empregado possui os mesmos procedimentos da reclamao trabalhista. Em caso de cumprimento de acordo ou conveno coletiva, caber reclamao trabalhista simples, no caber a ao de cumprimento. 108.7 Habeas corpus

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 167 O juiz do trabalho pode decretar priso nos seguintes casos: crime de desacato, crime de falso testemunho e infiel depositrio. Se o juiz do trabalho decretar priso por tais crimes, o habeas corpus dever ser impetrado no TRF, deixando para a Justia do Trabalho somente o habeas corpus se a priso for proveniente de depositrio infiel, ainda que o STF no mais admita referido tipo de restrio de liberdade pelo fato de ser o paciente depositrio infiel; se a priso ocorrer, a competncia do habeas corpus ser da Justia do Trabalho.

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Tutela antecipatria e medidas cautelares

Ao contrrio do que dispe o CPC, caber de ofcio, visto que na Justia do Trabalho, h a possibilidade da postulao sem a necessidade do advogado. Requisitos: haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao ou existncia de manifesto propsito protelatrio do ru. Exige-se a verossimilhana da alegao e prova inequvoca. Exemplo: quando o ru est se desfazendo de seus bens e o reclamante quer resguardar seus direitos. No caber agravo de instrumento, como no processo civil. Somente poder ser atacada com mandado de segurana. 109.1 Cautelares preparatrias Proposta antes do processo principal, mas sob o mesmo juzo, existindo a indispensabilidade da propositura da demanda no prazo de 30 dias, no proposta a medida principal, cessa a eficcia da medida cautelar. 109.2 Cautelares incidentais Proposta no curso do processo principal. Exemplo: arresto, sequestro, busca e apreenso, exibio de documentos, produo antecipada de provas.

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Contestao

Deve ser entregue em audincia, e , num primeiro momento, oral:


Art. 847 - No havendo acordo, o reclamado ter vinte minutos para aduzir sua defesa, aps a leitura da reclamao, quando esta no for dispensada por ambas as partes.

Mas a praxe tornou a contestao escrita. Juntamente com a defesa, podem ser apresentadas as preliminares. 110.1 Preliminares tudo o que antecede o objeto central (mrito). Aplicao subsidiria do CPC, pois a CLT no menciona as preliminares, que podem ser: 110.1.1 Inexistncia ou anulabilidade da citao http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Inexistncia da citao Citao indispensvel em todo processo. Tambm denominada de notificao, no processo do trabalho. No precisa ser pessoal, motivo pelo qual enseja muitas demandas suscitando a inexistncia da citao. No ser arguido no momento da audincia, pois, se isso ocorrer, o ru estar se dando por citado. Por isso a inexistncia de citao pode ser arguida a qualquer momento processual, mas desde que seja o primeiro momento de manifestao nos autos, sob pena de precluso. Anulabilidade da citao Deve ser arguida quando o citando teve conhecimento da citao, mas ela ocorreu de maneira incorreta. A citao deve ocorrer com pelo menos 5 dias de antecedncia da audincia.
Art. 841 - Recebida e protocolada a reclamao, o escrivo ou secretrio, dentro de 48 (quarenta e oito) horas, remeter a segunda via da petio, ou do termo, ao reclamado, notificando-o ao mesmo tempo, para comparecer audincia do julgamento, que ser a primeira desimpedida, depois de 5 (cinco) dias. 1 - A notificao ser feita em registro postal com franquia. Se o reclamado criar embaraos ao seu recebimento ou no for encontrado, far-se- a notificao por edital, inserto no jornal oficial ou no que publicar o expediente forense, ou, na falta, afixado na sede da Junta ou Juzo. 2 - O reclamante ser notificado no ato da apresentao da reclamao ou na forma do pargrafo anterior.

Smula 16, TST: presume-se recebida a notificao 48 horas depois de sua postagem. O seu no recebimento (inexistncia) ou a entrega aps o decurso desse prazo (anulabilidade) constitui nus da prova do destinatrio. Comprovada a inexistncia ou a anulabilidade, o processo deve retornar ao seu incio, devolvendo-se o prazo para a devida contestao. 110.1.2 Inpcia da inicial Faltam requisitos. Pode ser declarada de ofcio e pode ser deferida em um ou mais pedidos, como tambm na inicial como um todo. 110.1.3 Litispendncia Muitas vezes a segunda ao distribuda no ser objeto da segunda audincia (local em que efetivamente o juiz toma conhecimento do processo). Assim, se a primeira ao for objeto igualmente da primeira audincia e o juiz verificar que existe uma outra demanda idntica, dever julgar a ao improcedente, sem exame de mrito, mesmo porque no poder requerer a outro juzo que tome o mesmo procedimento com relao a outro processo. 110.1.4 Coisa julgada Extino sem julgamento do mrito.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 169 110.1.5 Conexo Ocorre quando o julgamento de uma das aes interferir diretamente na outra lide. O juzo em que foi distribuda a segunda ao deve remet-la ao juzo em que foi distribuda a primeira ao, em razo de este ser o juzo prevento. 110.1.6 Continncia D-se a continncia entre duas ou mais aes sempre que h identidade quanto s partes e causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras. No h a extino do processo, mas o juiz remete o mesmo ao juzo que tem a ao com o objeto mais amplo. 110.1.7 Carncia da ao No h o preenchimento dos requisitos indispensveis condio da ao objeto lcito, possibilidade jurdica do pedido, legitimidade e passagem pela Comisso de Conciliao Prvia (se esta houver sido instituda). 110.2 Excees 110.2.1 Incompetncia Absoluta: declarada ex officio ou arguida pela parte interessada. Diz respeito incompetncia material. Relativa: diz respeito ao local de propositura. Deve ser arguida pela parte interessada na primeira audincia, sob pena de prorrogao de competncia o juiz incompetente, julgar a demanda, em consequncia da inrcia da parte interessada. 110.2.2 Suspeio Inimizade pessoal, amizade ntima, parentesco por consanguinidade ou afinidade at 3 grau civil, interesse particular na causa.
Art. 801 Pargrafo nico - Se o recusante houver praticado algum ato pelo qual haja consentido na pessoa do juiz, no mais poder alegar exceo de suspeio, salvo sobrevindo novo motivo. A suspeio no ser tambm admitida, se do processo constar que o recusante deixou de aleg-la anteriormente, quando j a conhecia, ou que, depois de conhecida, aceitou o juiz recusado ou, finalmente, se procurou de propsito o motivo de que ela se originou.

110.2.3 Impedimento Exemplo da juza que negava perguntas ao advogado do reclamado (instituio financeira). A juza j trabalhara na instituio financeira e j conhecia os procedimentos do banco. 110.3 Compensao http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Dvida de ambas as partes. Limitada a dvidas de natureza trabalhista e somente poder ser arguida com a contestao. 110.4 Reconveno Reconveno uma contra-ao, ou seja, uma ao do reclamado contra o reclamante. necessrio o processamento em pea apartada. O reconvindo, reclamante no processo principal, dever contestar a reconveno. No pode haver reconveno da reconveno. 110.5 Prescrio A prescrio poder ser suscitada a qualquer momento processual. Prescrio bienal: deve ser contada da data da resciso do contrato de trabalho, no importando seu motivo. Portanto, o obreiro, aps o trmino de ser contrato laboral, ter 2 anos para promover reclamao trabalhista, lembrando que, se ela for arquivada, reinicia-se o prazo no que tange aos pedidos idnticos. Prescrio quinquenal: no importa a data da resciso nem mesmo se isso ocorreu. Leva-se em conta a data da propositura da ao e dela retomar os ltimos 5 anos. Assim como a prescrio bienal, trata-se de prescrio decadencial, visto que no se perde apenas o direito de ao, mas tambm o prprio direito. Prescrio trintenria: trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o prazo de 2 anos aps o trmino do contrato de trabalho. 110.6 Perempo Quando o autor der causa ao arquivamento da ao por 3 vezes consecutivas, sendo-lhe vedada a distribuio de nova ao. 110.7 Impugnao ao valor da causa Deve ser arguida em pea autnoma. Deve ser arguida sempre que o valor da causa no for, ao menos, prximo da soma do valor da pretenso. 110.8 Mrito Deve-se contestar todos os itens arguidos na exordial, sob pena de o item esquecido ser confesso.

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Audincia

obrigatria, assim como a presena das partes. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 171 una todos os atos so realizados em audincia una, inclusive a prolao da sentena, fato este que a prtica acaba por impor sua impossibilidade de efetivao. Na prtica comumente dividida em 3, pela falta de tempo: inicial, instruo e julgamento. 111.1 Substituio do reclamante Pode ser substitudo por um colega de servio ou membro do sindicato. Somente poder ocorrer para justificar a ausncia do mesmo na audincia e no para depor em seu lugar. 111.2 Substituio da reclamada Pode ser substitudo por um gerente ou qualquer preposto que tenha conhecimento dos fatos. Segundo a Smula 377, TST, h a necessidade de o preposto ser empregado, salvo quando a reclamao se tratar de empregado domstico. Exceo: empregador de ME e EPP podem fazer-se substituir ou representar perante a Justia do Trabalho por terceiros que conheam dos fatos, ainda que no possuam vnculo trabalhista ou societrio. (Lei Complementar 123/06) 111.3 Ausncia das partes Reclamante ausente: art. 844, CLT arquivamento da ao. O arquivamento da reclamao uma sentena, pois o processo extinto sem resoluo do mrito. O reclamado poder propor nova ao. se por doena ou qualquer outro motivo ponderoso devidamente comprovado o empregado no puder comparecer, ele poder ser representado por outro empregado que pertena mesma profisso, colega de trabalho, ou pelo sindicato. Observao: prevalece o entendimento de que o nico objetivo dessa representao o de evitar o arquivamento da RT. Reclamado ausente: art. 844, CLT revelia e pena de confisso quanto matria de fato. Ser revelia tambm quando presente o advogado, mas ausente o reclamado. Reclamante e reclamado ausentes: na audincia de instruo no gera arquivamento nem revelia, mas somente a pena de confisso quanto matria de fato, s se aplicando a pena de confisso quanto matria de fato se na audincia anterior a parte tiver sado ciente da data da nova audincia.

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Conciliao

Tentativa de conciliao obrigatria (art. 114, CF e art. 764, CLT). Momentos para conciliao: antes da defesa no processo ordinrio (no havendo o contraditrio no se ouve as provas etc.). A parte que se viu prejudicada no decorrer da instruo poder tentar amenizar os efeitos da sentena fazendo acordo. No sumarssimo proposto pelo juiz a qualquer momento. Quando h acordo, transita desde logo em julgado e no caber recurso.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 172 Se o juiz perceber que o acordo flagrantemente lesivo ao empregado ou ao empregador, poder recusar a homolog-lo. Se houver homologao de acordo viciado, no caber recurso, entretanto caber ao rescisria. Sentena homologatria ttulo executivo judicial, passvel de imediata execuo quando no cumprida.

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Atos processuais

Os atos processuais so pblicos (audincia). Podem ser praticados em dias teis, das 6h s 20h. Se o ato iniciou-se antes das 20h e o mesmo, se adiado, puder prejudicar a diligncia ou causar algum dano, poder ultrapassar tal horrio. Das 8 s 18h, no ultrapassando 5 horas seguidas, salvo em casos urgentes. - Despesas
50 (FGV OAB 2010.2) Com relao s despesas processuais na Justia do Trabalho, assinale a afirmativa correta. (A) As entidades fiscalizadoras do exerccio profissional, em face de sua natureza autrquica, so isentas do pagamento de custas. (B) As custas devem ser pagas pelo vencido, aps o trnsito em julgado da deciso. No caso de recurso, estas devem ser pagas e comprovado o recolhimento dentro do prazo recursal. (C) O benefcio da gratuidade de justia no pode ser concedido de ofcio pelo juiz, devendo ser necessariamente requerido pela parte interessada. (D) A responsabilidade pelo pagamento dos honorrios periciais da parte sucumbente na pretenso objeto da percia, ainda que beneficiria da gratuidade de justia.
Resposta: B

113.1 Atos do juiz Despacho: quando a parte requerer algo no decorrer da demanda, ou ex officio, para impulsionar o processo. Deciso interlocutria: quando o juiz decide algo que no visa resolver o feito. Sentena: ato para por fim ao processo. 113.1.1 Sentena Definitiva: pe fim ao processo resolvendo a lide. Retroage at a data dos fatos. Terminativa: pe fim ao processo sem analisar o mrito. Declaratrias: declaram ou no ato jurdico. Exemplo: reconhecimento de vnculo. Constitutivas: modificam a relao jurdica a criam ou a extinguem. Condenatrias: imposio de obrigao de dar, fazer ou no fazer. Lquida: envolve condenao em quantia certa e determinada. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 173 Ilquida: no envolve quantia certa. Exemplo: condeno pagar 72 horas extras. Esta a regra das sentenas trabalhistas. - Partes da sentena Relatrio: nome das partes e resumo do pedido e da defesa. Ateno: dispensado no sumarssimo. Fundamentao: motivo da sentena. Concluso: deciso da causa.

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Recursos trabalhistas

a) Caractersticas ou peculiaridades: (i) em regra so dotados apenas de efeito devolutivo, sendo possvel a extrao da carta de sentena e o incio da execuo provisria que vai at a penhora. Todavia, possvel a obteno do efeito suspensivo mediante ao cautelar. Smula 414, I, parte final, TST. possvel, portanto a extrao da carta de sentena execuo provisria (at a penhora). Art. 899, CLT. possvel efeito suspensivo nos recursos trabalhistas? Sim, excepcional, atravs de ajuizamento de ao cautelar Smula 414, I, parte final, TST. A ao cautelar o meio prprio para o efeito suspensivo. - Caso especfico de efeito suspensivo Art. 9, Lei 7.701/88 Tribunal Superior do Trabalho Recurso Ordinrio Sentena normativa

Dissdio coletivo

Tribunais Regionais do Trabalho

Justia do Trabalho Nesse caso, o presidente do Tribunal Superior do Trabalho poder atribuir efeito suspensivo a esse recurso ordinrio pelo prazo improrrogvel de 120 dias contados da publicao. (ii) Sero interpostos por simples petio. Art. 899, caput, CLT - jus postulandi. Inexigibilidade de fundamentao. Por qu? Ius postulandi (art. 791, CLT, e Smula 425, TST) e os princpios da simplicidade e informalidade que vigoram no processo do trabalho. Ateno: a Smula 422, TST, expe a necessidade de fundamentao princpio da dialeticidade ou discursividade e princpios do contraditrio e ampla defesa. (iii) irrecorribilidade imediata/direta das decises interlocutrias. Art. 893, 1, CLT. Art. 162, 2, CPC. Deciso interlocutria o ato do juiz que no curso do processo resolve questo incidente. Exemplo de decises interlocutrias: liminar, deciso do juiz que indefere a oitiva de testemunhas, deciso que resolve exceo de incompetncia relativa de suspeio ou impedimento.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 174 No processo do trabalho, no cabvel recurso imediato ou direto contra deciso interlocutria, somente sendo admitida a apreciao de seu merecimento em recurso da deciso definitiva. Esse recurso recebe um nome tcnico: recurso mediato ou indireto. Dessa forma, se o juiz proferir uma deciso interlocutria no cabvel a interposio de recurso imediato ou direto, somente sendo admitida a apreciao da deciso interlocutria em recurso da deciso definitiva (recurso mediato ou indireto). Recurso contra a sentena: recurso mediato impugnar sentena e deciso interlocutria. Prevalece o entendimento de que h a necessidade do protesto antipreclusivo para o cabimento do recurso mediato. Tutela antecipada concedida em liminar e a tutela concedida na sentena. Qual o recurso cabvel em cada caso? Liminar uma deciso inicial no processo, uma deciso interlocutria. Cautelar tem por objetivo assegurar um resultado til fumus bonus juris. Tutela antecipada no concedida s liminarmente pode ser tambm na sentena tambm. Cabe mandado de segurana e recurso ordinrio (Smula 414 do TST), respectivamente. (iv) em regra observa o prazo de 8 dias para razes e contra razes art. 6, Lei 5.584/70. Principais excees: recurso de reviso, que o prazo de 48 horas. Fazenda Pblica e Ministrio Pblico do Trabalho prazo em dobro para recorrer art. 1, III, DL 779/69 e Art. 188, CPC. No processo do trabalho no existe agravo retido e o agravo de instrumento o recurso cabvel contra despacho denegatrio de seguimento de recurso no juzo a quo. Agravo de instrumento serve s para destrancar recurso. Prevalece o entendimento da necessidade do protesto nos autos ou na ata para evitar a precluso. Caso prtico: Mandado de segurana Recurso Recurso Ordinrio Mandado de segurana

Reclamao trabalhista

Liminar

Sentena

Tutela antecipada art. 273, CLT Se a tutela antecipada for concedida liminarmente, por ser uma deciso interlocutria, no cabe recurso imediato e sim mandado de segurana. De outra sorte, se a antecipao de tutela foi concedida na sentena, caber recurso ordinrio, e no mandado de segurana. A supervenincia de sentena resulta na perda do objeto do mandado de segurana b) Preparo A ausncia de preparo a desero, que resulta no no conhecimento do recurso. Custas: art. 789 e ss, CLT Alquota de 2%. Principais bases de clculo: valor da causa, condenao e acordo.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 175 114.1 Pressupostos recursais


52 (FGV OAB 2010.2) Assinale a alternativa que apresente requisitos intrnsecos genricos de admissibilidade recursal. (A) Capacidade, legitimidade e interesse. (B) Preparo, interesse e representao processual. (C) Representao processual, preparo e tempestividade. (D) Legitimidade, tempestividade e preparo.
Resposta: A

Classificao 1. Pressupostos recursais objetivos ou extrnsecos: so aqueles que dizem respeito a aspectos externos da deciso recorrida. So pressupostos extrnsecos: preciso legal, adequao, tempestividade, preparo e regularidade de representao. 2. Pressupostos recursais subjetivos ou intrnsecos: so aqueles que dizem respeito a aspectos internos da deciso recorrida. So pressupostos intrnsecos: legitimidade, capacidade e interesse. Art. 499. O recurso pode ser interposto pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado e pelo Ministrio Pblico. 114.2 Depsito recursal um pressuposto recursal objetivo que tem por finalidade a garantia do juzo para futura execuo por quantia a ser promovida pelo empregado. Empregado nunca faz depsito recursal! Art. 899, CLT, e Smula 161 TST somente exigido do empregador em havendo condenao em pecnia (em direito, valor). Na hiptese de condenao solidria de duas ou mais empresas o depsito feito por uma delas aproveitar as demais, desde que no pleiteie a sua excluso da lide. Smula 128, III, TST. Observao: conforme a Smula 86 do TST, a massa falida isenta de custas e depsito recursal, benefcio este no estendido s empresas em liquidao extrajudicial. Ateno: lei 12.275, de 29 de junho de 2010. Trouxe o depsito recursal em agravo de instrumento, que correspondente a 50% do valor do depsito do recurso trancado.
53 (FGV OAB 2010.2) Pedro ajuizou ao em face de seu empregador objetivando a satisfao dos pedidos de horas extraordinrias, suas integraes e consectrias. O seu pedido foi julgado improcedente. Recorre ordinariamente, pretendendo a substituio da deciso por outra de diverso teor, tempestivamente. Na anlise da primeira admissibilidade recursal h um equvoco, e se nega seguimento ao recurso por intempestivo. Desta deciso, tempestivamente, se interpe o recurso de agravo por instrumento, que tem seu conhecimento negado pelo Tribunal Regional, por ausncia do depsito recursal referente metade do valor do recurso principal que se pretendia destrancar, nos termos do artigo 899, 7 da Consolidao das Leis do Trabalho. Quanto conduta do Desembargador Relator, corretor afirmar que:

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(A) ela est correta, uma vez que o referido artigo afirma que nos casos de interposio do recurso de agravo por instrumento necessria a comprovao do depsito recursal de 50% do valor do depsito referente ao recurso que se pretende dar seguimento. (B) ela est correta, uma vez que o preparo requisito de admissibilidade recursal e, por isso, no pode estar ausente, sob pena de no conhecimento do recurso. (C) ela est equivocada, pois em que pese haver a necessidade do preparo para a interposio do recurso de agravo por instrumento, no problema acima, o pedido foi julgado improcedente sendo recorrente o autor, portanto, dispensvel o preparo no que se refere a depsito recursal. (D) ela est equivocada, pois o recurso de agravo por instrumento, na esfera laboral o nico, juntamente com os embargos por declarao, que no necessita de preparo para a sua interposio.
Resposta: C

114.3 Recursos trabalhistas em espcie

114.3.1 Recurso de reviso ou pedido de reviso

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 177 pouco usado e ocorre quando a inicial no contm valor dado causa e o juiz o fixar. Se uma das partes no concordar com este valor, poder impugn-lo em audincia. Se o juiz mantiver o valor, caber recurso de reviso. Procedimento: ser direcionado ao presidente do TRT. Deve ser interposto em 48 horas da deciso do juiz, com cpia da inicial e da ata de audincia, e dever ser julgado em 48 horas. 114.3.2 Recurso adesivo Ocorre quando a ao for procedente em parte. a parte vencida prope recurso cabvel, e a outra que tambm no ganhou tudo propor recurso adesivo. um recurso subordinado ao principal. Cabimento: 8 dias. Recurso adesivo compatvel com o direito do trabalho e cabvel nos seguintes recursos: recurso ordinrio, recurso de revista, embargos no TST, recurso extraordinrio e agravo de petio. Smula 283, TST. O recorrente, a qualquer momento, sem a anuncia do recorrido, poder desistir do recurso, fato este que, se ocorrer, faz cair por terra tambm o recurso adesivo. 114.3.3 Embargos declaratrios Hipteses de alterao de sentena: correo de erros de ofcio ou a requerimento da parte (em tese de embargos declaratrios. Cabimento: quando a sentena contiver erro no tocante a omisso, obscuridade ou contradio, equvoco na anlise dos pressupostos extrnsecos do recurso. 114.3.4 Recurso ordinrio Cabimento: das decises definitivas ou terminativas das VT e dos TRTs, quando estes estiverem atuando como rgos originrios. (semelhante apelao do cvel) Efeito: devolutivo. Pode-se discutir toda a matria (de fato e de direito). Pressuposto: pagamento de custas e depsito recursal. Procedimento: recebida a notificao, a parte tem 8 dias de prazo para interpor o recurso ordinrio. O juiz que o receber far o juzo de admissibilidade e abrir prazo para contrarrazoar o recurso no mesmo prazo. Pessoa jurdica de direito pblico tem prazo em dobro. 114.3.5 Recurso de revista

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 178 Cabimento: visa a uniformizao da jurisprudncia, ou seja, nele s se discutem questes de direito no objetiva reanalisar questes de fato ou provas. Somente ensejar quando houver divergncia jurisprudencial ou sumular. Ou, ainda, quando houver conflitos com acordos ou convenes coletivas, ou, ainda, daquelas que infringem dispositivo legal constitucional ou de lei federal. Ateno: no sumarssimo s caber em divergncia sumular ou violao CF/88. Procedimento: dever ser endereada ao Presidente do TRT e as razes encaminhadas ao TST. Art. 896, CLT: o recurso cabvel contra acrdo do Tribunais Regionais do Trabalho em dissdio individual, em grau de recurso ordinrio. Se o processo comeou no Tribunais Regionais do Trabalho cabe recurso ordinrio. Tribunal Superior do Trabalho

Tribunais Regionais do Trabalho

Acrdo

Recurso de revista

Justia do Trabalho 114.3.6 Agravo de instrumento

Sentena

Recurso ordinrio

Cabimento: somente para decises que denegarem seguimento a recurso, pois as decises interlocutrias so irrecorrveis no processo laboral. Procedimento: quando o agravo sobe, juntamente devera ser formado o instrumento, que so as peas necessrias para o agravo: cpia da deciso agravada, da certido de intimao, das procuraes outorgadas aos advogados das partes, da petio inicial, da defesa, da deciso inicial e da comprovao do depsito recursal e custas. O agravado ter que contraminuar o agravo e, por medida de cautela, contrarrazoar o recurso denegado. A parte contrria ter 8 dias para contraminuar o agravo, que o nome dado contraminuta do agravo. 114.3.7 Embargos no TST

114.3.8 Agravo de petio Art. 897, a, e da CLT. o recurso cabvel contra as decises proferidas na execuo. O agravo de petio o recurso ordinrio na execuo. Exemplo: deciso em embargos execuo, em embargos de terceiro, em exceo de pr-executividade.

78 (FGV OAB 2010.3)

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Determinada turma do Tribunal Superior do Trabalho no conheceu de recurso de revista interposto pela empresa Alfa Empreendimentos Ltda. em razo de a deciso recorrida (proferida por Tribunal Regional do Trabalho em sede de recurso ordinrio, em dissdio individual) estar em perfeita consonncia com enunciado de smula de direito material daquela Corte Superior. Transcorrido in albis o prazo recursal, essa deciso transitou em julgado. Na condio de advogado contratado pela respectiva empresa, para ajuizamento de ao rescisria, correto afirmar que a deciso rescindenda ser a proferida pelo (A) Tribunal Regional do Trabalho, em recurso ordinrio, tendo competncia originria para o seu julgamento o prprio Tribunal Regional do Trabalho. (B) Tribunal Superior do Trabalho, que no conheceu do recurso de revista, tendo competncia originria uma das turmas do prprio Tribunal Superior do Trabalho. (C) Tribunal Regional do Trabalho, em recurso ordinrio, tendo competncia originria para o seu julgamento a Seo Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho. (D) Tribunal Superior do Trabalho, que no conheceu do recurso de revista, tendo competncia originria a Seo Especializada em Dissdios Individuais do prprio Tribunal Superior do Trabalho.
Resposta: D

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Execuo trabalhista
51 (FGV OAB 2010.2) Com relao execuo trabalhista, assinale a afirmativa correta. (A) A execuo deve ser impulsionada pela parte interessada, sendo vedado ao juiz promov-la de ofcio. (B) O termo de compromisso de ajustamento de conduta firmado perante o Ministrio Pblico do Trabalho, para que possa ser executado no processo do trabalho, depende de prvia homologao pelo juiz que teria competncia para o processo de conhecimento relativo matria. (C) Conforme disposio expressa na Consolidao das Leis do Trabalho, considera-se inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal ou em aplicao ou interpretao ti das por incompatveis com a Constituio Federal. (D) Garantida a execuo ou penhorados os bens, de 10 (dez) dias o prazo para o executado apresentar embargos execuo, cabendo igual prazo ao exequente para impugnao.
Resposta: C

81 (FGV OAB 2010.3) Segundo o texto da Consolidao das Leis do Trabalho, correto afirmar que a lei de execuo fiscal (A) fonte subsidiria para a aplicao das normas na execuo trabalhista. (B) somente fonte subsidiria para aplicao das normas na execuo trabalhista caso no exista regramento sobre o assunto no Cdigo de Processo Civil, que a primeira fonte subsidiria da legislao processual do trabalho. (C) somente fonte subsidiria do Processo do Trabalho na execuo das contribuies previdencirias. (D) somente fonte subsidiria do Processo do Trabalho na execuo das contribuies previdencirias e sindicais.
Resposta: A

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Ministrio Pblico do Trabalho


79 (FGV OAB 2010.3) O sindicato representante de determinada categoria profissional ajuizou ao civil pblica em face da Construtora Beta Ltda., postulando sua condenao na obrigao de se abster de coagir seus empregados a deixarem de se filiar ao respectivo ente sindical. A pretenso foi julgada procedente, tendo transitado em julgado a deciso condenatria. Diante dessa situao hipottica, assinale a alternativa correta. (A) Seria obrigatria a interveno do Ministrio Pblico do Trabalho como fiscal da lei nesse processo. (B) O ajuizamento dessa ao civil pblica visou tutela de interesses ou direitos meramente individuais. (C) A sentena far coisa julgada s partes entre as quais dada (inter partes), no beneficiando nem prejudicando terceiros. (D) A competncia funcional para julgamento dessa ao civil pblica do Tribunal Regional do Trabalho que tenha jurisdio no local onde se situa a sede da empresa.
Resposta: A

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 181 DIREITO PENAL

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Princpios do direito penal

Princpio da lesividade. Legalidade formal. Alm da subsuno formal, tambm requisito para a interveno penal a real lesividade social da conduta, ou seja, necessrio que no se trate apenas de um comportamento ou conduta interna, mas sim conduta exteriorizada capaz de lesar ou expor terceiro a risco alteridade penal ou transcendentalidade. Princpio da interveno mnima. Em um Estado Democrtico, a interveno do Estado na esfera de direitos do cidado deve ser sempre a mnima possvel, com o intuito de permitir seu livre desenvolvimento. Por outro lado como a pena medida extrema e grave, apenas quando a interveno estatal realmente diminuir a violncia social, impedindo a vingana privada e prevenindo crimes por meio da intimidao ou da ratificao da vigncia da norma, ser legtima a interveno da estrutura penal. Princpio da subsidiariedade. O direito penal um remdio subsidirio, ou seja, deve ser reservado apenas para aquelas situaes em que outras medidas estatais ou sociais (sano moral, administrativa, civil etc.) no foram suficientes para provocar a diminuio da violncia gerada por determinado fato. Princpio da exclusiva proteo a bens jurdicos com dignidade penal. O direito penal no pode proteger atos tidos como meramente morais por parcela da populao, nem tentar impor determinada ideologia poltica ou crena religiosa, sob pena de inconstitucionalidade. Princpio da fragmentariedade. Nem toda leso a bem jurdico com dignidade penal carece de interveno penal, pois determinadas condutas lesam de forma to pequena, to nfima, que a interveno penal, extremamente grave, seria desproporcional, desnecessria. Apenas a grave leso a bem jurdico com dignidade penal merece tutela penal. Princpio da insignificncia. Orienta a irrelevncia penal das infraes pura letra da lei penal que no revelem significativa leso ou risco de leso aos bens juridicamente tutelados. Princpio da inadequao social. Princpio da adequao da interveno penal. Ainda que o bem jurdico tutelado merea proteo penal, que haja grave leso e mesmo que outros instrumentos de controle social no tenham surtido efeito na defesa do bem, nem sempre a interveno penal se legitima, pois preciso que seja, ainda, adequada. Princpio da culpabilidade. Nullum crime sine culpa no h crime sem culpa ou dolo; a pena no pode ser maios que a reprovabilidade do sujeito buscando exemplo para prevenir novos crimes.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 182 Princpio da humanidade das penas. Salvo exceo constitucional em tempo de guerra declarada, no possvel a aplicao da pena de morte, e no possvel, por vedao constitucional, a aplicao de penas cruis, trabalhos forcados e banimento, por atentatrias dignidade humana. Princpio da pessoalidade da pena ou intranscendncia. A pena no pode passar da pessoa do condenado. Princpio da individualizao da pena. A individualizao da pena a concretizao da isonomia, visto que implica no tratamento diferenciado a situaes e pessoas diferentes, na medida das respectivas diferenas. Quem pratica crime mais grave, em situao mais reprovvel, deve ter pena mais intensa que aquele que pratica leve infrao com pequena censurabilidade.

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Aplicao da lei penal

Princpio da legalidade: no h crime sem lei anterior que o defina ou pena sem prvia cominao legal. Para a anlise dos critrios a que se sujeita a interveno penal para que se respeite o princpio da legalidade em toda sua extenso, deve haver a considerao de algumas regras: Reserva legal: apenas a lei em sentido estrito pode legislar matria penal. Outras espcies legislativas, como medidas provisrias, leis delegadas, resolues e decretos no podem veicular matria penal incriminadora. Taxatividade: a conduta proibida descrita na lei por meio dos tipos. Tipo o modelo de conduta, e os tipos incriminadores descrevem o modelo de conduta proibida. Vedao da analogia in malan parten: a analogia no forma de interpretao de lei, mas sim instituto de integrao do ordenamento jurdico. Legalidade da pena: alm de ter direito a conhecer o espao de sua liberdade, o cidado tem o direito de conhecer, de forma clara, qual a consequncia de sua atitude criminosa. Regra da anterioridade da lei: consequncia dos fundamentos da legalidade, claro que a exigncia de lei penal incriminadora apenas garante o indivduo quando o permite conhecer a proibio de determinada conduta antes de pratic-la, ou seja, apenas a conduta anteriormente definida em lei como infrao penal pode ser punida. Norma penal em branco: aquela cujo preceito primrio carece de complemento de outra norma, ou seja, aquela em que a definio da conduta criminosa apenas possvel com a utilizao de outra norma, que especifique seu contedo. Exemplo: Lei 11.343/06 em outra norma est o rol das substncias entorpecentes.

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Lei penal no tempo

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 183


Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria. Pargrafo nico - A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria transitada em julgado. Lei excepcional ou temporria Art. 3 - A lei excepcional ou temporria, embora decorrido o perodo de sua durao ou cessadas as circunstncias que a determinaram, aplica-se ao fato praticado durante sua vigncia. Tempo do crime Art. 4 - Considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado.

119.1 Tempo do crime Lugar Ubiquidade (onipresena) Tempo Atividade (ao ou omisso) Quanto ao tempo do crime, o Brasil adota a teoria da atividade, ou seja, considera-se prtica do crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado. Exemplo: X atira em Y que tem 13 anos de idade. Y morre aps completar 14 anos. Aplica-se o aumento de pena pela vtima possuir menos de 14 anos? Sim, aplica-se o aumento de pena do art. 121, 4, CP. Exemplo: X, de 17 anos, atira em Y. Y morre quando X completa 18 anos. X inimputvel. 119.2 Aplicao da lei no tempo 119.2.1 Princpio da irretroatividade da lei mais severa (lex gravior) A lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru. Trata-se de princpio constitucional expresso. Art. 5, XL, CF. Trata-se de um princpio absoluto, ou seja, no h excees.
XL - a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru.

Espcies: Novatio legis incriminadora: nova lei que incrimina certa conduta que anteriormente no era considerado crime. Novatio legis in pejus: piora de uma condio do agente, no criminalizando determinada conduta. Crimes permanentes ou continuados. Segundo a Smula 711, STF, aplica-se a lei mais grave ao crime permanente e ao crime continuado desde que tenha entrado em vigor antes de cessada a continuidade ou a permanncia.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 184 Exemplo: Lei mais benfica Pena de 8 a 15 anos Lei mais grave Pena de 15 a 30 anos

Ser aplicada a lei mais grave. Observao: se for uma lei mais benfica, aplica-se a lei mais benfica. 119.2.2 Princpio da retroatividade da lei penal benigna retroatividade da lei mais benfica (lex mitior) A nova lei penal que de qualquer forma favorecer o ru aplica-se a fatos praticados antes de sua vigncia, ainda que j decididos por sentena transitada em julgado. A pena de 2 a 4 anos, saiu uma lei falando que 3, ser 3, no importando se ele fez antes ou no. A quem compete? A competncia para a aplicao da lei benfica aps o trnsito em julgado do juzo da execuo, nos termos do art. 66, LEP, e da Smula 611, STF. Segunda situao: em grau de recurso, a competncia do Tribunal no qual o recurso tramita. Terceira situao: Lei 11.343: a pessoa condenada a deteno por porte de drogas, mas com a nova lei o porte apenas uma advertncia, neste caso no h reviso criminal, na aplica-se a lei benfica no caso de reviso criminal; neste caso pede-se a converso da pena em advertncia no juzo das execues criminais. Espcies: Abolitio criminis: trata-se da lei nova que deixa de considerar o fato como criminoso, extinguindo-se, em virtude dela, a pena e todos os efeitos penais da condenao. Os efeitos civis no so extintos. Efeitos penais Pena, reincidncia, maus antecedentes Efeitos extra-penais Tornar certa a obrigao Abolitio in mellius. Exceo: Lei temporria (aquela que tem um prazo determinado) e a lei excepcional (aquela que vigora em uma situao anormal) continuam aplicando-se aos crimes praticados na sua vigncia mesmo depois de revogadas. No h, portanto, abolitio criminis. H a ultra-atividade da lei excepcional temporria, ou seja, continua se aplicando aos crimes cometidos na sua vigncia mesmo que a situao posterior seja mais favorvel.

Casos da retroatividade da lei benigna: - Crimes contra a dignidade sexual: antes havia o crime de estupro e atentado violento ao pudor. Se o sujeito constrangesse a mulher a uma prtica de conjuno carnal e ato libidinoso, os tribunais entendiam que configurava concurso material de crimes. A pena de estupro e atentado violento 6 + 6 = 12 anos era concurso matehttp://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 185 rial. Hoje, o sujeito que constrange a mulher prtica de conjuno carnal e ato libidinoso pratica estupro somente. Trata-se de crime nico, sendo, portanto, uma pena de 6 anos, apenas. No houve abolitio criminis do atentado violento ao pudor, s que o que antes configurava como concurso de crimes, agora crime nico. Texto ditado pelo professor: Na antiga legislao a prtica de conjuno carnal violenta e de outro ato libidinoso forado no mesmo contexto de fato configurava concurso material dos crimes de estupro e atentado violento ao pudor. Na nova legislao, tais atos, no mesmo contexto ftico, para a doutrina majoritria, crime nico em claro benefcio do ru. - O padrasto abusava da enteada, de forma reiterada. Obrigava ao sexo oral, depois conjuno carnal, depois ao coito etc. Podia conhecer crime continuado? No, pois o sexo oral era atentado violento ao pudor e o coito era estupro. No era crime continuado, pois eram crimes de espcies diferentes. Hoje isso tudo uma seqncia de estupros crime de mesma espcie crime continuado. Texto ditado pelo professor: na antiga legislao, a prtica de conjuno carnal violenta e atos libidinosos forados, em contextos fticos diferentes, no permitia o reconhecimento do crime continuado, pois estupro e atentado violento ao pudor eram crimes de espcies diferentes. Na nova legislao a mesma situao configura crime continuado, pois as duas condutas esto tipificadas pelo estupro. - Nos termos do art. 33, 4, da lei 11.343/06, se o condenado primrio, com bons antecedentes no se dedica atividade criminosa nem integra organizao criminosa, sua pena poder ser reduzida de 1/6 a . Isso no existia na antiga lei. - Na antiga lei, roda de 5 jovens, vo fumar maconha. Pega o dinheiro para um para que ele pegasse e trouxesse. Faziam um cigarro grande e revezavam. Policial flagrou os jovens. Todos foram presos por trfico. Agora tem um tipo de uso conjunto o sujeito que fornece droga gratuitamente para algum. Hoje continua sendo crime, mas no trfico. Texto ditado pelo professor: nos termos do art. 33 3 da lei 11.343/06, o oferecimento eventual da droga sem o objetivo de lucro para pessoa de seu relacionamento para juntos consumirem no configura trfico, mas sim crime autnomo no equiparado a hediondo. 119.2.3 Lei 11.343/06 Porte de drogas penas: advertncia, prestao de servio comunidade, comparecimento de curso ou medida educativa. No h mais pena de priso. H priso processual? Priso em flagrante? No. No h mais priso processual nem priso pena no porte de drogas. O rito do porte de drogas o rito do Jecrim. As penas so alternativas ou cumulativas? As penas podem ser aplicadas alternativa ou cumulativamente. O juiz pode aplicar uma, duas ou trs penas. No Cdigo Penal, se a pessoa condenada a prestao de servios comunidade e no cumpre converte em priso. E no porte de drogas? No, pois no h priso no caso de porte de drogas. Em caso de descumprimento o juiz deve aplicar sucessivamente as medidas de admoestao e multa. Se ele no pagar vai executar na forma da dvida ativa.

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Lei penal no espao


Territorialidade Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito internacional, ao crime cometido no territrio nacional. 1 - Para os efeitos penais, consideram-se como extenso do territrio nacional as embarcaes e aeronaves brasileiras, de natureza pblica ou a servio do governo brasileiro onde quer que se encontrem, bem como as aeronaves e as embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, que se achem, respectivamente, no espao areo correspondente ou em alto-mar. 2 - tambm aplicvel a lei brasileira aos crimes praticados a bordo de aeronaves ou embarcaes estrangeiras de propriedade privada, achando-se aquelas em pouso no territrio nacional ou em vo no espao areo correspondente, e estas em porto ou mar territorial do Brasil. Lugar do crime Art. 6 - Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado. Extraterritorialidade Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro: I - os crimes: a) contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica; b) contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de Estado, de Territrio, de Municpio, de empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquia ou fundao instituda pelo Poder Pblico; c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio; d) de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil; II - os crimes: a) que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir; b) praticados por brasileiro; c) praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, quando em territrio estrangeiro e a no sejam julgados. 1 - Nos casos do inciso I, o agente punido segundo a lei brasileira, ainda que absolvido ou condenado no estrangeiro. 2 - Nos casos do inciso II, a aplicao da lei brasileira depende do concurso das seguintes condies: a) entrar o agente no territrio nacional; b) ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado; c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a extradio; d) no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a pena; e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel. 3 - A lei brasileira aplica-se tambm ao crime cometido por estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil, se, reunidas as condies previstas no pargrafo anterior: a) no foi pedida ou foi negada a extradio; b) houve requisio do Ministro da Justia. Pena cumprida no estrangeiro Art. 8 - A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo crime, quando diversas, ou nela computada, quando idnticas.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 187 Quanto ao lugar do crime art. 6, CP adota teoria da ubiquidade ou mista, segundo a qual se considera prtica do crime tanto no lugar da ao ou da omisso, no todo ou em parte, como naquele em que ocorreu ou deveria ter ocorrido o resultado. A adoo da teoria da ubiquidade quanto ao lugar do crime se justifica nos crimes a longa distncia ou de espao mximo nos quais a ao ou omisso ocorre em um pas e o resultado ocorre ou deveria ocorrer em outro. Exemplos: (i) A d veneno a B no Brasil. B morre na Argentina. O crime foi realizado no Brasil. (ii) A d veneno na Argentina a B. B morre no Brasil. O crime teve resultado no Brasil. (iii) X, na Argentina, remete bombons envenenados para Y, no Brasil. (iv) X remete os bombons, mas o correio argentino interceptou a correspondncia. Aplica-se a tentativa, pois onde teria acontecido o resultado no Brasil. 120.1 Princpio da territorialidade temperada Aplica-se a lei brasileira ao crime praticado em territrio brasileiro, sem prejuzo ao disposto em tratados, convenes ou regras de direito internacional. - Territrio brasileiro Espao no qual o Brasil exerce a sua soberania. Territrio fsico: solo, mar territorial (12 milhas martimas). - Territrio por extenso So embarcaes ou aeronaves: (i) pblicas ou a servio do governo brasileiro, onde quer que se encontrem. Crimes cometidos na aeronave ou embarcaes sero aplicadas as leis brasileiras. (ii) privadas brasileiras ser aplicada a lei do local onde estiver a embarcao ou aeronave. Quando em alto mar ou sobrevoando o alto mar, ser aplicada a lei da bandeira da embarcao. (iii) privadas estrangeiras quando em mar territorial brasileiro ou espao areo correspondente. Uma aeronave, quando no Brasil, ser aplicada a lei brasileira. 120.2 Extraterritorialidade a aplicao da lei brasileira a crimes praticados no exterior. (i) Incondicionada: aplica-se a lei brasileira mesmo que o agente j tenha sido absolvido ou cumprido pena no estrangeiro pelo mesmo crime, nos seguintes casos: Presidente da Repblica (crime contra a vida ou liberdade), Administrao Pblica direta ou indireta, Genocdio (desde que o agente seja brasileiro ou domiciliado no Brasil).

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 188 A pena cumprida no estrangeiro computa-se na brasileira quando idnticas e atenua a brasileira quando diversas art. 8, CP. Ser julgada pela lei brasileira mesmo que tenha sido absolvido ou cumprido pena pelo mesmo crime. (ii) Condicionada: s se aplica a lei brasileira se estiverem presentes, cumulativamente, determinadas condies. Tratado. Crime que por tratado o Brasil se obrigou a reprimir. Aeronave ou embarcao. Crime em aeronave ou embarcao brasileira no estrangeiro quando a no tiver sido julgado. Brasileiro. Crime cometido por ou contra brasileiro fora do Brasil.

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Teoria do crime

Fato tpico, antijurdico e culpvel. Culpvel: reprovvel Ilcita: proibida Tpica: prevista em lei

Conduta

121.1 Tipicidade A tipicidade pode ser dolosa e culposa. A princpio todos os tipos incriminadores so dolosos, pois o dolo est implcito em sua redao. A culpa, ao contrrio, precisa de previso expressa para que tenha relevncia, o que raro em nossa legislao: regra da excepcionalidade do crime culposo.
59 (FGV OAB 2010.3) Pedro, no observando seu dever objetivo de cuidado na conduo de uma bicicleta, choca-se com um telefone pblico e o destri totalmente. Nesse caso, correto afirmar que Pedro (A) dever ser responsabilizado pelo crime de dano simples, somente. (B) dever ser responsabilizado pelo crime de dano qualificado, somente. (C) dever ser responsabilizado pelo crime de dano qualificado, sem prejuzo da obrigao de reparar o dano causado. (D) no ser responsabilizado penalmente.
Resposta: D

Aspectos: Formal: previso legal. Objetivo: Subjetivo: com dolo ou culpa. Material: leso ou ameaa a um bem jurdico protegido. O princpio da insignificncia ou da bagatela exclui a tipicidade material 121.2 Crime

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 189 Crime sempre uma conduta. Caractersticas: Tpica: prevista em lei. Ilcita: contrrio ao ordenamento jurdico. Culpvel: reprovvel passvel de pena. Material Prev o resultado. Exige o resultado. Consuma com o resultado. Exemplo: homicdio. Formal Prev o resultado. No exige o resultado. Consuma com a conduta. Exemplo: extorso. Mera conduta No h previso de resultado. Consuma com a conduta. Exemplo: violao de domiclio.

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Fato tpico Conduta Resultado Nexo causal Tipicidade

122.1 Conduta toda ao ou omisso humana, voluntria e consciente dirigida a um fim. 122.1.1 Situaes que excluem a conduta Ato reflexo: so movimentos ou inaes corporais no subordinados ao controle neurolgico consciente do sujeito. Coao fsica irresistvel: a situao na qual o coator usa o corpo do coagido como um objeto inanimado e sem vontade prpria. Exemplo: Tcio pressiona o dedo de Mvio no gatilho da arma disparando e atingindo Caio. Exemplo: Tcio atira Mvio contra uma janela, quebrando-a. Ateno: coao fsica diferente de coao moral. Nessa, o coator constrange o coagido a praticar sozinho o crime. Exemplo: Tcio seqestra o filho de Mvio ameaando mat-lo se Mvio no atirar em Caio. Exemplo: Tcio, apontando uma arma contra Mvio, obriga-o a atirar uma pedra contra a janela, quebrando-a. Em ambos os casos, o coator responde pelo crime. Coao fsica Coator usa o corpo do coagido. Exclui a conduta. Coao moral art. 22, CP Coagido constrangido pelo coator. Exclui a culpabilidade.

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Excludente de ilicitude e excludente de culpabilidade Excludente de ilicitude (justificante) Legtima defesa Estado de necessidade Exerccio regular do direito Estrito cumprimento do dever legal Excludente de culpabilidade (exculpante) Menoridade Embriaguez Doena mental Erro de proibio Coao moral irresistvel Obedincia hierrquica

57 (FGV OAB 2010.2) Paula Rita convenceu sua me adotiva, Maria Aparecida, de 50 anos de idade, a lhe outorgar um instrumento de mandato para movimentar sua conta bancria, ao argumento de que poderia ajud-la a efetuar pagamento de contas, pequenos saques, pegar tales de cheques etc., evitando assim que a mesma ti vesse que se deslocar para o banco no dia a dia. De posse da referida procurao, Paula Rita compareceu agncia bancria onde Maria Aparecida possua conta e sacou todo o valor que a mesma possua em aplicaes financeiras, no total de R$ 150.000,00 (cento e cinquenta mil reais), apropriando-se do dinheiro antes pertencente a sua me. Considerando tal narrativa, assinale a alternativa correta. (A) Paula Rita praticou crime de estelionato em detrimento de Maria Aparecida e, pelo fato de ser sua filha adotiva, isenta de pena. (B) Paula Rita praticou crime de furto mediante fraude em detrimento de Maria Aparecida e, pelo fato de ser sua filha adotiva, isenta de pena. (C) Paula Rita praticou crime de estelionato em detrimento de Maria Aparecida e, apesar de ser sua filha adotiva, no isenta de pena. (D) Paula Rita praticou crime de furto mediante fraude em detrimento de Maria Aparecida e, apesar de seu sua filha adotiva, no isenta de pena.
Resposta: A

122.1.2 Ao ou omisso Ao: crimes comissivos. Omisso: crimes omissivos. Existem 2 espcies de crimes omissivos: (i) prprios ou puros; (ii) imprprios ou impuros ou comissivos por omisso. Prprios Imprprios - Comissivos por omisso J tipificados de forma omissiva: "deixar de". Exemplo: Crime previsto na parte especial de forma comissiva, omisso de socorro. mas que excepcionalmente podem ser praticados por omisso quando quem se omite tinha o dever de agir para impedir o resultado. Quem possua o dever de agir, responde por aquilo que no impediu. Exemplo: homicdio por omisso, furto por omisso. Em regra, podem ser praticado por qualquer pessoa. Sempre praticado por quem tem o dever de agir art. 13, 2, CP. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 191 Consumao: no momento da omisso independen- Consumao: no mesmo momento do crime comissitemente de qualquer resultado. vo. Tentativa: no admitida. Tentativa: admitida. Exemplo: eu e meu amigo estamos na praia. Meus filhos esto no mar. Num certo momento vemos que meu filho est se afogando. Nenhum dos dois vai tentar salvar a criana que est se afogando. A criana morre. Por que crime os dois vo responder? Meu amigo responde por omisso. Eu respondo por homicdio. Exemplo: A deixa de salvar B, que morre afogado. A podia agir? Estava presente? No: no h crime. Sim: tinha dever especfico de agir? Sim: responde por homicdio. No: somente responde pela omisso de socorro. Dever de agir art. 13, 2, CP: (i) quem tem por lei o dever de cuidado, vigilncia e proteo: quem de outra forma assumiu o dever (profissional ou no, remunerado ou no). Exemplos: os pais, em relao aos filhos menores; policiais, mesmo que fora do horrio de servio. (ii) quem, de outra forma, assumiu o dever de impedir o resultado. (ii) quem, por seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado. Observao: s haver omisso para aquele que podia agir. O mero descumprimento de contrato no omisso punvel. Exemplo: salva-vidas descumpriu seu horrio de trabalho. Quando chegou, encontrou duas crianas afogadas na piscina. No responde por crime algum. Exemplo: pediatra passou o dia inteiro no planto, o horrio dela terminava s 8pm, mas ela saiu 6pm para ir a uma festa. s 5:30pm entra uma criana em uma situao grave, mesmo assim ela vai embora, achando que seu substituto viria e poderia atender a criana, mas acaba por chegar muito atrasado. A mdica vai embora. A criana piora e morre. A mdica deve ser punida por homicdio e o medico, que no veio, no responder por crime algum. 123 Nexo causal

Regra: S punido pelo resultado quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual no teria ocorrido o resultado. O Brasil adota a teoria da equivalncia (Teoria da conditio sine qua non.) Quem causou, responde pelo resultado. Quem no causou, reponde pela conduta. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Exceo: art. 13, 1, CP: causa superveniente relativamente independente exclui a imputao, quando, por si s, tiver produzido o resultado. Os atos anteriores imputam-se a quem os praticou. Exemplo: Tcio atira em Mvio com animus necandi, mas no atinge regio vital. Mvio transportado ao hospital, mas no caminho sofre um acidente automobilstico que, por si s, provoca a sua morte. Tcio responde por tentativa de homicdio.
58 (FVG OAB 2010.3) Toms decide matar seu pai, Joaquim. Sabendo da inteno de Toms de executar o genitor, Pedro oferece, graciosamente, carona ao agente at o local em que ocorre o crime. A esse respeito, correto afirmar que Pedro (A) coautor do delito, respondendo por homicdio agravado por haver sido praticado contra ascendente. (B) partcipe do delito, respondendo por homicdio agravado por haver sido praticado contra ascendente. (C) coautor do delito, respondendo por homicdio sem a incidncia da agravante. (D) partcipe do delito, respondendo por homicdio sem a incidncia da agravante.
Resposta: D

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Dolo

Dolo conscincia e vontade. Segundo a teoria finalista, o dolo exige apenas a conscincia da situao ftica e no a conscincia da ilicitude do fato dolo natural ou psicolgico. Dolo Direto: prev e deseja. Eventual: prev e assume o risco. Culpa Inconsciente: no prev (que era previsvel) Consciente: prev e espera evitar. Preterdolo Trata-se do crime qualificado pelo resultado no qual a conduta dolosa e o resultado qualificador culposo. Dolo no antecedente e culpa no conseqente. Exemplo: leso seguida de morte.

124.1 Dolo direto Conscincia + vontade. aquele em que o sujeito faz previso do resultado e atua para alcan-lo, ou seja, quer o resultado. No dolo direto o foco do sujeito o resultado, a conduta apenas um preo a pagar. 124.2 Dolo eventual Conscincia + assuno do risco

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 193 O sujeito faz preciso do resultado, mas no quer. Ele apenas aceita o risco, assume o risco do resultado. O foco do sujeito a manuteno da conduta e o resultado um preo que se aceita pagar. Dolo direto Dolo eventual Previso do resultado Previso do resultado Quer Aceita o risco

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Culpa

Culpa a quebra de um dever geral de cuidado. Culpa a inobservncia de um dever de cuidado objetivo. Previsibilidade objetiva: da conduta tida como descuidada, o resultado deve ser um desdobramento esperado, previsvel. Excepcionalidade do crime culposo: culpa s punida quando estiver expressamente na lei. Exemplo: ttulo I arts. 121 a 154, CP. - Formas de quebra do dever de cuidado Negligncia, imprudncia e impercia. (i) Negligncia o descuido omissivo. o no tomar o cuidado devido. Exemplo: no fechar o gs antes de sair de casa, deixar de verificar o pneu viajar. (ii) Imprudncia o descuido comissivo. o agir descuidado. o agir temerrio. Exemplo: viajar com pneu careca, atravessar a preferencial. (iii) Impercia a falta de talento ou conhecimento especfico de profisso, arte ou ofcio. Exemplo: conhecimentos especficos de mdico. Se o mdico o melhor no procedimento cirrgico e deixou o objeto no organismo do paciente e gerou dano, trata-se de negligncia, visto que ele tem o conhecimento, mas agiu com negligncia. - Culpa consciente e culpa inconsciente Culpa cons- aquele que o sujeito faz a ciente previso do resultado, mas ele no quer e nem aceita o risco. O sujeito tem certeza que ir Exemplo: ando em alta velocidaevitar. a diferena com o de em uma via em horrio de dolo eventual na culpa sada de escola. Prevejo que posconsciente tem certeza que so atropelar alguma criana. Trair evitar, j no dolo eventual ta-se de culpa consciente. ele aceita o risco. Culpa in- aquela em que o sujeito no faz a previso do resultado, que previsvel. consciente http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Concurso de delitos
56 (FGV OAB 2010.2) Com relao ao concurso de delitos, correto afirmar que: (A) no concurso de crimes as penas de multa so aplicadas distintamente, mas de forma reduzida. (B) o concurso material ocorre quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes com dependncia ftica e jurdica entre estes. (C) o concurso formal perfeito, tambm conhecido como prprio, ocorre quando o agente, por meio de uma s ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes idnticos, caso em que as penas sero somadas. (D) o Cdigo Penal Brasileiro adotou o sistema de aplicao de pena do cmulo material para os concursos material e formal imperfeito, e da exasperao para o concurso formal perfeito e crime continuado.
Resposta: D

57 (FGV OAB 2010.3) Marcus, visando roubar Maria, a agride, causando-lhe leses corporais de natureza leve. Antes, contudo, de subtrair qualquer pertence, Marcus decide abandonar a empreitada criminosa, pedindo desculpas vtima e se evadindo do local. Maria, ento, comparece delegacia mais prxima e narra os fatos autoridade policial. No caso acima, o delegado de polcia (A) dever instaurar inqurito policial para apurar o crime de roubo tentado, uma vez que o resultado pretendido por Marcus no se concretizou. (B) nada poder fazer, uma vez que houve a desistncia voluntria por parte de Marcus. (C) dever lavrar termo circunstanciado pelo crime de leses corporais de natureza leve. (D) nada poder fazer, uma vez que houve arrependimento posterior por parte de Marcus.
Resposta: C

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Co-autoria
58 (FGV OAB 2010.3) Toms decide matar seu pai, Joaquim. Sabendo da inteno de Toms de executar o genitor, Pedro oferece, graciosamente, carona ao agente at o local em que ocorre o crime. A esse respeito, correto afirmar que Pedro (A) coautor do delito, respondendo por homicdio agravado por haver sido praticado contra ascendente. (B) partcipe do delito, respondendo por homicdio agravado por haver sido praticado contra ascendente. (C) coautor do delito, respondendo por homicdio sem a incidncia da agravante. (D) partcipe do delito, respondendo por homicdio sem a incidncia da agravante.
Resposta: D

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Erro de tipo

Essencial

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 195 Incriminador (art. 20, caput, CP) O agente no tem conscincia das circunstncias elementares do tipo. O agente pensa estar praticando uma conduta absolutamente atpica. Exemplo: Tcio, em uma caada, mata Mvio pensando tratar-se de um animal. Exemplo: Tcia leva embora a bolsa de Mvia achando que a sua prpria. Erro inevitvel/escusvel exclui dolo e culpa. Erro evitvel/inescusvel exclui o dolo, mas permite a punio por culpa. Permissivo (art. 20, 1, CP) Tipo permissivo sinnimo de excludente de ilicitude ou de descriminante. Erro de tipo permissivo , portanto, sinnimo de descriminante putativa. O agente sabe que est praticando um fato tpico, mas acredita estar amparado por uma excludente de ilicitude. Exemplo: Tcio mata seu vizinho pensando tratar-se de um ladro prestes a agredi-lo. Exemplo: Tcio mata o co manso de seu vizinho pensando tratar-se de animal bravo prestes a atac-lo. Erro inevitvel/escusvel exclui dolo e culpa. Erro evitvel/inescusvel exclui o dolo, mas permite a punio por culpa. Acidental Erro sobre a pessoa (art. 20, 3, CP) O agente confunde a vtima com outra pessoa e atinge pessoa no pretendida. Exemplo: Tcio quer matar seu pai, mas confunde-o com seu tio. O agente responde como se tivesse atingido a vtima pretendida.
60 (FGV OAB 2010.3) Joaquim, desejoso de tirar a vida da prpria me, acaba causando a morte de uma tia (por confundi-la com aquela). Tendo como referncia a situao acima, correto afirmar que Joaquim incorre em erro (A) de tipo essencial escusvel inevitvel e dever responder pelo crime de homicdio sem a incidncia da agravante relativa ao crime praticado contra ascendente (haja vista que a vtima, de fato, no era a sua genitora). (B) de tipo acidental na modalidade error in persona e dever responder pelo crime de homicdio com a incidncia da agravante relativa ao crime praticado contra ascendente (mesmo que a vtima no seja, de fato, a sua genitora). (C) de proibio e dever responder pelo crime de homicdio qualificado pelo fato de ter objetivado atingir ascendente (preserva-se o dolo, independente da identidade da vtima). (D) de tipo essencial inescusvel evitvel , mas no dever responder pelo crime de homicdio qualificado, uma vez que a pessoa atingida no era a sua ascendente.
Resposta: B

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Erro na execuo ou aberratio ictus (art. 73, CP) O agente, por erro no uso dos meios de execuo, atinge pessoa diversa da pessoa pretendida. Exemplo: Tcio queria matar Mvio, mas acaba atingindo seu pai, que estava prximo. O gente responde como se tivesse atingido a pessoa pretendida. Se tiver atingido tambm a pessoa pretendida, h concurso de crimes com uma conduta conseguiram-se 2 resultados aplicando-se a regra do concurso formal. Resultado diverso ou aberratio criminis (art. 74, CP) O agente, por erro no uso dos meio de execuo, atinge bem jurdico diverso do pretendido. Exemplo: Tcio quer quebrar uma janela, mas a pedra atinge e mata uma pessoa. O agente responde pelo crime efetivamente praticado na modalidade culposa. Se for atingido tambm o bem pretendido, aplica-se a regra do concurso formal.
60 (FGV OAB 2010.2) Arlete, em estado puerperal, manifesta a inteno de matar o prprio filho recm nascido. Aps receber a criana no seu quarto para amament-la, a criana levada para o berrio. Durante a noite, Arlete vai at o berrio, e, aps conferir a identificao da criana, a asfixia, causando a sua morte. Na manh seguinte, constatada a morte por asfixia de um recm nascido, que no era o filho de Arlete. Diante do caso concreto, assinale a alternativa que indique a responsabilidade penal da me. (A) Crime de homicdio, pois, o erro acidental no a isenta de responsabilidade. (B) Crime de homicdio, pois, uma vez que o art. 123 do CP trata de matar o prprio filho sob influncia do estado puerperal, no houve preenchimento dos elementos do tipo. (C) Crime de infanticdio, pois houve erro quanto pessoa. (D) Crime de infanticdio, pois houve erro essencial.
Resposta: C

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Consumao e tentativa

Crime consumado, nos termos do art. 14, I, CP, considera-se consumado o crime quando realizado todos os elementos de sua definio legal. Tentativa, art. 14, II, CP, quando iniciada a execuo o sujeito no alcana a consumao por circunstncias alheias sua vontade. Punio da tentativa: a tentativa punida com a pena do crime consumao diminuda de a , salvo disposio em contrrio. Quanto mais prximo da consumao, menos a reduo. - Classificaes da tentativa Tentativa branca aquela que no resulta leso. Exemplo: dou trs tiros e erro os trs. Tentativa cruenta a que resulta leso. Exemplo: dou trs tiros, mas no mato, mas acerto na orelha. Tentativa perfeita ou crime falho aquela que o sujeito esgota os meios executrios, ou seja, exaure o plano executrio. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 197 Tentativa imperfeita a que no esgota os meios executrios. Exemplo: algum me desarma no momento em que executo o ato. Tentativa qualificada: - Desistncia voluntria: iniciada a execuo, o sujeito, por ato voluntrio, desiste de nela prosseguir impedindo a consumao. Consequncia: fica afastada a tentativa e o sujeito s responde pelos atos j praticados. Exemplo: tento matar uma pessoa achando ser o amante de minha namorada; dei trs tiros, depois disso ele me diz que no era ele o amante e sim um outro sujeito; da paro de atirar pois percebo que realmente no era ele o amante a pessoa no responder pela tentativa de homicdio, mas responder pelos atos j consumados. Observao: a desistncia no precisa ser espontnea, bastando que seja voluntria (espontnea a que independe de qualquer estmulo). - Arrependimento eficaz: aps terminar o seu plano executrio o sujeito, por ato voluntrio, age de forma eficiente a impedir a consumao. Exemplo: dou os tiros e no fim fico sabendo que ele no o que traiu, ento levo ao hospital para salv-lo. A consequncia do arrependimento eficaz a mesma da desistncia voluntria, ou seja, fica afastada a tentativa e o sujeito s responde pelos atos j praticados. - Crime no consumado (i) por motivos alheios vontade do agente tentativa. A pena de uma tentativa igual a do crime consumado reduzida de a . (ii) pela prpria vontade do agente tentativa abandonada. O sujeito punido apenas pelo resultado. a) desistncia voluntria b) arrependimento eficaz (iii) porque impossvel tentativa inidnea. No se pune. a) crime impossvel por absoluta impropriedade do objeto. Exemplo: tentar realizar aborto numa mulher que no est grvida, tentar matar o morto. b) crime impossvel por absoluta ineficcia do meio. Exemplo: tentar fazer aborto tomando ch de boldo e por reza, tentar matar algum com veneno, mas ao invs de colocar veneno coloco acar. c) crime impossvel por obra do agente provocador.
57 (FGV OAB 2010.3) Marcus, visando roubar Maria, a agride, causando-lhe leses corporais de natureza leve. Antes, contudo, de subtrair qualquer pertence, Marcus decide abandonar a empreitada criminosa, pedindo desculpas vtima e se evadindo do local. Maria, ento, comparece delegacia mais prxima e narra os fatos autoridade policial. No caso acima, o delegado de polcia (A) dever instaurar inqurito policial para apurar o crime de roubo tentado, uma vez que o resultado pretendido por Marcus no se concretizou. (B) nada poder fazer, uma vez que houve a desistncia voluntria por parte de Marcus. (C) dever lavrar termo circunstanciado pelo crime de leses corporais de natureza leve.

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(D) nada poder fazer, uma vez que houve arrependimento posterior por parte de Marcus.
Resposta: C

59 (FGV OAB 2010.2) Assinale a alternativa que preencha corretamente as lacunas do texto: para a ocorrncia de __________, no basta a imputao falsa de crime, mas indispensvel que em decorrncia de tal imputao seja instaurada, por exemplo, investigao policial ou processo judicial. A simples imputao falsa de fato definido como crime pode constituir __________, que, constitui infrao penal contra a honra, enquanto a __________ crime contra a Administrao da Justia. (A) denunciao caluniosa, calnia, denunciao caluniosa. (B) denunciao caluniosa, difamao, denunciao caluniosa. (C) comunicao falsa de crime ou de contraveno, calnia, comunicao falsa de crime ou de contraveno. (D) comunicao falsa de crime ou de contraveno, difamao, comunicao falsa de crime ou de contraveno.
Resposta: A

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Excludentes de ilicitude e excludente de culpabilidade

Excludentes de ilicitude ou antijuridicidade descriminantes Legtima defesa Conceito: age em legtima defesa quem pratica o fato para repelir injusta agresso atual ou iminente direito prprio ou alheio usando moderadamente os meios necessrios Requisitos: (art. 125, CP) agresso apenas a conduta humana, no h legtima defesa contra ataque espontneo de animal e sim estado de necessidade; injusta no cabe legtima defesa contra agresso amparada por excludente de ilicitude, pois esta agresso ser considerada justa. Portanto, no admissvel legtima defesa contra legtima defesa, ou seja, legtima defesa recproca. Cabe legtima defesa contra o excesso de outra excludente de ilicitude. Cabe, portanto, legtima defesa contra o excesso de outra legtima defesa, ou seja, legtima defesa sucessiva. Cabe, tambm, legtima defesa contra excludente de ilicitude putativa. Portanto, cabe legtima defesa real contra legtima defesa putativa. agresso atual ou iminente no cabe legtima defesa contra agresso passada. A reao contra agresso passada pode configurar apenas circunstncia atenuante ou, em determinados crimes, privilegiadora. a direito prprio ou alheio a legtima defesa pode ser prpria ou de terceiro. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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usado moderadamente os meios necessrios se houver uso imoderado dos meios haver excesso extensivo. Se houver a escolha de meios mais lesivos do que o necessrio, haver excesso extensivo. O excesso ser punvel quando for doloso ou culposo. Ser impunvel quando for inevitvel (legtima defesa subjetiva).
(Ministrio Pblico/So Paulo) Na hiptese de legtima defesa: (A) possvel seu reconhecimento em favor de quem atua contra excesso de outra legtima defesa, praticado pelo oponente. (B) exigvel que a pessoa que se defende tenha antes procurado evitar a situao de confronto. (C) possvel o reconhecimento contra estado de necessidade desde que real. (D) o eventual excesso ser sempre punvel. (E) a sua modalidade chamada putativa constitui excludente de ilicitude.
Resposta: A

COMENTRIO (A) possvel seu reconhecimento em favor de quem atua contra excesso de outra legtima defesa, praticado pelo oponente. Trata-se de legtima defesa sucessiva e plenamente admitida. (B) No se exige que o agredido tente evitar o confronto, ele pode se defender, usando no entanto moderadamente os meios necessrios. (C) A agresso nesse caso era justa. (D) O excesso inevitvel no punvel. (E) A sua modalidade chamada putativa constitui excludente de ilicitude.

Estado de necessidade Conceito: age em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo atual direito prprio ou alheio cujo sacrifcio no seria razovel exigir-se. Requisitos: perigo O perigo pode advir de fora da natureza, ataque espontneo de animal ou mesmo outra conduta humana (desde que no caracterizada a injusta agresso). No provocado voluntariamente pelo agente - quem causou por vontade prpria o perigo no pode alegar estado de necessidade. Inevitvel Atual no h estado de necessidade contra perigo iminente. Direito prprio ou alheio admite-se estado de necessidade prprio ou de terceiro. Bem cujo sacrifcio no seja razovel numa situao de perigo o sacrifcio de determinados bens deve ser feito. O bem salvo tem que ser superior ou, no mnimo, de igual importncia. Se for salvo um bem menor, haver somente uma reduo de pena. O Brahttp://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 200 sil adota a teoria unitria para qual, qualquer que seja o bem salvo o estado de necessidade excluir sempre a ilicitude. O estado de necessidade no Brasil sempre justificante. A lei brasileira no prev estado de necessidade exculpante. Exerccio regular de direito Conceito: age em exerccio regular de direito que pratica o fato exercendo atividade autorizada pelo Estado. Exemplo: a violncia inerente prtica de esportes, intervenes mdicas. Interveno mdica: quando realizada com consentimento do paciente est amparada pelo exerccio regular do direito. Quando praticada sem consentimento, mas para salvar o paciente de perigo atual e inevitvel est amparada pelo estado de necessidade de terceiro. Ofendculos: so aparatos de defesa do patrimnio cerca eltrica, porto com lana, caco de vidro no muro. 2 posies na doutrina: exerccio regular de direito; legtima defesa pr-ordenada posio majoritria, de toda forma s estar excluda a ilicitude se os ofendculos forem devidamente empregados e sinalizados. Estrito cumprimento do dever legal Conceito: age em estrito cumprimento do dever legal quem pratica o fato tpico em cumprimento a dever de ofcio. S se aplica queles que exercem funo pblica. Exemplo: quando policial realiza priso ou apreenso de bem. Quanto ao policial que pratica homicdio: a posio majoritria de que no h atualmente nenhum funcionrio pblico que possua o dever legal de matar. Portanto, o policial pode estar amparado pela legtima defesa, se estiverem presentes os seus requisitos, caso contrrio, responder pelo injusto. Excludentes de culpabilidade dirimentes ou exculpantes Culpabilidade: Elementos: Imputabilidade. Excludentes de imputabilidade: menoridade (<18anos), embriaguez acidental. Emoo e paixo no excluem a imputabilidade. Potencial conhecimento da ilicitude. Excludente de potencial conhecimento de ilicitude: erro de proibio inevitvel. Exigibilidade de conduta diversa. Excludente de exigibilidade de conduta diversa: coao moral irresistvel; obedincia hierrquica a uma ordem no manifestamente legal.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 201 Menoridade (arts. 27 e 228, CF) Conceito: o menor de 18 anos. A maioridade se atinge no 1 minuto do dia do 18 aniversrio. A menoridade vista no momento da conduta teoria da atividade. Critrio: o critrio puramente biolgico, ou seja, s se leva em considerao a idade biolgica e no a efetiva capacidade de entendimento ou a capacidade civil, portanto, o menor emancipado ainda considerado inimputvel. Menoridade absoluta: (<18 anos) exclui imputabilidade, culpabilidade, isenta de pena. Menoridade relativa: (<21 anos) pena atenuada, ou seja, uma atenuante genrica (art. 65, CP). Embriaguez Conceito: a intoxicao aguda por gua ou substncia de efeitos anlogos que comprometa a capacidade de entendimento ou de autodeterminao. A intoxicao pela ingesto de drogas ilcitas incide no art. 45 da Lei 11.343/06 (que tem o mesmo teor do art. 28, CP). Critrio: bio-psicolgico deve se verificar alm da circunstncia biolgica (ingesto de lcool ou substncias de efeitos anlogos) tambm o aspecto psicolgico (efetiva capacidade de entendimento ou autodeterminao). Embriaguez voluntria ou culposa: no isentam de pena. O agente responde normalmente pelo delito que praticar, por fora da teoria actio libera in causa (quem se coloca livremente em situao de inconscincia tem responsabilidade penal sobre os delitos que praticar neste estado). Embriaguez acidental: proveniente de caso fortuito ou fora maior. Completa: exclui imputabilidade, culpabilidade, isenta de pena. Incompleta: pena reduzida, de a . Embriaguez preordenada: o agente se embriaga para cometer o crime. Responde pelo crime com o acrscimo de circunstncia agravante genrica do art. 61, CP. Embriaguez patolgica: pode excluir a imputabilidade, sendo equiparada, pela doutrina, doena mental. Doena mental (art. 26, CP)

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 202 Conceito: doena mental toda a patologia mental que provoque grave perturbao capacidade de entendimento ou de autodeterminao. Exemplo: esquizofrenia. Desenvolvimento mental incompleto exemplo: silvcola inadaptado e o surdo-mudo sem capacidade de entendimento. Desenvolvimento retardado exemplo: sndrome de down e oligrofenia. Critrio: bio-psicolgico. Deve se verificar, alm da condio biolgica (doena mental etc.), a efetiva capacidade de entendimento. Consequncia depende da intensidade: se a doena tornar o agente completamente incapaz no momento, exclui a imputabilidade, portanto exclui a culpabilidade e isenta de pena, mas haver medida de segurana; o relativamente incapaz (semi-imputvel), a pena ter reduo de a , neste caso o juiz pode substituir a pena por medida de segurana se entender que o ru precisa de especial tratamento curativo sistema vicariante: o juiz pode aplicar pena ou medida de segurana, mas no ambas cumulativamente. Erro de proibio (art. 21, CP) Conceito: erro de proibio o erro que incide sobre o carter ilcito do fato, ou seja, o agente tem uma perfeita compreenso dos fatos que pratica, apenas desconhece que esses fatos so proibidos. Desconhecimento da lei a mera ignorncia da lei formal; no se confunde com erro de proibio e sempre inescusvel, ou seja, imperdovel. Consequncia: erro de proibio pode ser inevitvel (invencvel, escusvel) exclui potencial conhecimento da ilicitude, portanto exclui a culpabilidade e isenta de pena; erro evitvel (vencvel ou inescusvel) reduz a pena de a . Coao moral (art. 22, CP) Conceito: coao moral o agente (coagido) constrangido por 3 (coator) a praticar o crime; coao fsica o coator usa o corpo do coagido como se fosse um objeto inanimado a coao fsica exclui a prpria conduta. Coao moral irresistvel: exclui a exigibilidade de conduta diversa e, por isso, exclui a culpabilidade e isenta de pena. Coao moral resistvel: a pena atenuada. O coator responder pelo crime praticado pelo coagido. Obedincia hierrquica (art. 22, CP) Conceito: o subordinado pratica o crime em obedincia a ordem de superior hierrquico. S h obedincia hierrquica nas relaes de direito pblico. No h obedincia hierrquica em relaes privadas laborais, familiares, religiosas etc. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Obedincia hierrquica no manifestamente ilegal exclui a exigibilidade, exclui culpabilidade e isenta de culpa. Obedincia hierrquica manifestamente ilegal pena atenuada (atenuante genrica do art. 65, CP). O superior responde pelo crime praticado pelo crime praticado pelo subordinado.

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Teoria da pena

O sistema de cumprimento privativo de liberdade progressivo, ou seja, admite progresso e regresso. Progresso a passagem de um regime mais grave para um regime mais ameno. Prevalece ser impossvel a progresso por salto. Requisitos da progresso: (i) objetivo o cumprimento de parcela da pena (nos crimes comuns e nos crimes hediondos e equiparados se primrio e se reincidente), nos termos da Smula 715 do Supremo Tribunal Federal, os benefcios da execuo penal sero contados com base na pena total aplicada e no na unificao em 30 anos, como esclarece a smula vinculante 26 os marcos de e para progresso s sero aplicveis aos fatos praticados aps maro de 2007; (ii) subjetivo, tem que merecer a progresso, nos termos da LEP a prova do mrito ser feita com um atestado de conduta carcerria firmado pelo diretor do estabelecimento, smula 439 do Superior Tribunal de Justia diz que o exame criminolgico s admitido em deciso motivada pelas peculiaridades do caso; (iii) especial, art. 33, 4, CP, nos crimes contra a administrao pblica a progresso fica condicionada a reparao do dano ao errio. Regresso a passagem do regime mais ameno para o mais grave. Pode regredir por salto? Sim, possvel regresso por salto. Remio o desconto da pena a cumprir pelos dias trabalhados, na razo de 3 para 1. o abatimento de 1 dia de pena a cada 3 dias trabalhados. Nos termos da smula 341 do Superior Tribunal de Justia possvel a remio pelo estudo. S possvel remio nos regimes fechado e semi-aberto. Perda dos dias remidos pelo cometimento de crime doloso ou falta grave = no viola direito adquirido (Smula Vinculante 9 do STF) constitucional a perda de dias remidos que no se limita ao prazo de 30 dias.

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Causas de aumento de pena

Art. 157, 2, CP Smula 443 do STJ: o aumento da pena no crime de roubo no se baseia no nmero de causas de aumento, mas sim na intensidade em concreto da causa de aumento individualmente considerado. Arma de brinquedo no aumenta pena do crime de roubo Smula 174 do STJ, que foi revogada.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 204 Inciso V do art. acima citado: foi criado para o seqestro relmpago. Lembrar que hoje o chamado seqestro relmpago no configura roubo com aumento de pena do inciso V, mas sim o crime autnomo do art. 158, 3.

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Aplicao da pena

Classificao do tipo: Neste momento, o juiz deve verificar a incidncia de eventual qualificadora ou privilegiadora. Qualificadoras e privilegiadoras so circunstncias previstas sempre na parte especial e que alteram os limites da pena em abstrato. O crime de homicdio tem pena de 6 a 20 anos. O crime de homicdio qualificado de 12 a 30 anos. Corrupo tem pena de 2 a 12 anos. H privilegiadora de 3 meses a 1 ano. Quando houver mais de uma qualificadora, uma dever ser usada para qualificar o crime e as restantes devem ser utilizadas como agravantes (se estiverem previstas no art. 61, CP) ou como circunstncias judiciais. Dosimetria da pena: Sistema trifsico art. 68, CP. Pena base: A pena base no pode extrapolar os limites legais. Circunstncias judiciais (art. 59, CP) Culpabilidade Antecedentes Personalidade Conduta social Motivos Circunstncias Consequncias Comportamento da vtima Smula 444, STJ: Inquritos ou processos sem trnsito em julgado no podem ser considerados para aumentar a pena base. Pena provisria (agravantes e atenuantes): http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Nesta fase, a pena tambm no pode extrapolar os limites legais. Smula 231, STJ: A presena de atenuantes no pode conduzir a pena abaixo do mnimo. Agravantes e atenuantes so circunstncias sempre previstas na parte geral que alteram a pena em concreto na segunda fase da dosimetria em quantidade estabelecida pelo juiz. Havendo concurso entre agravantes e atenuantes, a pena deve aproximar-se das circunstncias preponderantes. Reincidncia Personalidade Motivos do crime Atenuantes (art. 65 e 66, CP): As atenuantes so circunstncias previstas no art. 65, CP. Porm, o juiz pode considerar circunstncia anterior ou posterior ao crime ainda que no prevista na lei (atenuante inominada art. 66, CP). Agravantes: So circunstncias que agravam a pena quando no constituem ou qualificam o crime. So sempre previstas nos arts. 61 a 64, CP, taxativamente. A principal agravante a reincidncia. Reincidncia: art. 63 e 64, CP reincidente quem pratica um novo crime depois de sentena condenatria que o condenou no Brasil ou exterior com trnsito em julgado por crime anterior. Infraes que no geram reincidncia: crimes polticos, crimes militares prprios (crime que s tem previso na legislao militar), condenao exclusivamente pena de multa, contraveno penal salvo em relao a uma nova contraveno. reincidncia: CP Lei de Contravenes Penais Lei de Contravenes Penais Trnsito em julgado por Crime Contraveno Crime Novo Crime Contraveno Contraveno

Condenao quinquenal: a condenao deixa de gerar reincidncia aps passados 5 anos do trmino da pena, computado o tempo de sur si ou de livramento condicional.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 206 Pena definitiva (causas de aumento e diminuio de pena): Nessa fase a pena pode ficar acima do mximo ou abaixo do mnimo. Majorantes ou minorantes: so circunstncias previstas tanto na parte geral quanto na parte especial aplicadas pelo juiz na 3 fase da dosimetria em quantidade especificada pela lei. Havendo concurso entre causas de aumento ou diminuio de pena previstas na parte especial, o juiz pode aplicar somente uma devendo optar pela que mais aumente ou mais diminua. Smula 443, STJ: o nmero de majorantes no crime de roubo circunstanciado (=com causas de aumento) no serve como fundamento para o aumento da pena acima do mnimo permitido.

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Prescrio
58 (FGV OAB 2010.2) A respeito do regime legal da prescrio no Cdigo Penal, tendo por base ocorrncia do fato na data de hoje, assinale a alternativa correta. (A) A prescrio, depois da sentena condenatria com trnsito em julgado para a acusao, regula-se pela pena aplicada, no podendo, em nenhuma hiptese, ter por termo inicial data anterior da denncia ou queixa. (B) A prescrio da pena de multa ocorrer em 2 (dois) anos, independentemente do prazo estabelecido para a prescrio da pena de liberdade aplicada cumulativamente. (C) Se o ru citado por edital permanece revel e no constitui advogado, fica suspenso o processo, mantendo-se em curso o prazo prescricional, que passa a ser computado pelo dobro da pena mxima cominada ao crime. (D) So causas interruptivas do curso da prescrio previstas no Cdigo Penal, dentre outras, o recebimento da denncia ou da queixa, a pronncia, a publicao da sentena condenatria ou absolutria recorrvel.
Resposta: C

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Parte especial

Morte = morte enceflica. Art. 121, caput: o homicdio deste dispositivo hediondo, salvo se praticado em atividade tpica de grupo de extermnio. Homicdio privilegiado: aumento de at : relevante valor moral (exemplo: eutansia), relevante valor social (praticado em prol do interesse da comunidade exemplo: matar o traidor da ptria), domnio (influncia, que atenuante e no privilgio) de violenta emoo logo aps injusta provocao do ofendido. Observao: o homicdio privilegiado jamais ser hediondo. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Homicdio qualificado: I Mediante paga ou promessa de recompensa ou outro motivo torpe (=especialmente repugnante). Observao: pacfico na jurisprudncia que o mandante tambm responde com a qualificadora. II Motivo ftil (=especialmente desproporcional). Exemplo: briga de torcida e briga de trnsito. III Meios: veneno (prevalece que o veneno s qualifica se ministrado de forma insidiosa, escondida), fogo, explosivo, asfixia, tortura (importante diferenciar homicdio mediante tortura com tortura com resultado morte no homicdio mediante tortura o sujeito quer matar e escolhe o meio tortura; na tortura com resultado morte o objetivo torturar e a morte um resultado culposo, um crime preterdoloso previsto na lei 9.455/97), meio insidioso, cruel ou capaz de perigo comum. IV Modos: traio (=surpresa pela quebra da confiana), emboscada (=surpresa pelas circunstncias armadilha, tocaia), dissimulao (=surpresa pela inteno escondida) ou outro recurso que dificulte ou impossibilite a defesa do ofendido. V Assegurar a execuo, ocultao (ocultao: morte tem como objetivo impedir que se saiba a existncia do crime Impunidade: objetivo da morte impedir que se puna um crime cuja existncia conhecida), impunidade e vantagem (qualquer vantagem, desde que no configure crime autnomo). Observao: o homicdio qualificado em regra hediondo. Homicdio qualificado privilegiado: ser possvel desde que as qualificadoras sejam objetivas, ou seja, meios (III) e modos (IV), incompatvel com as subjetivas (I, II e V). no hediondo. Colaborao ao suicdio: no pode ter prtica de ato letal. A colaborao s tem relevncia penal se do ato suicida resulta leso grave ou morte. Infanticdio: rompimento da bolsa amnitica. O 3 que colabora com a me em estado puerperal tambm responde por infanticdio. Aborto: interrupo da gestao com resultado morte do feto. possvel aborto a partir da nidao, que o apego do gameta parede do tero.
Aborto provocado pela gestante ou com seu consentimento Art. 124 - Provocar aborto em si mesma ou consentir que outrem lho provoque: Pena - deteno, de um a trs anos. Aborto provocado por terceiro Art. 125 - Provocar aborto, sem o consentimento da gestante: Pena - recluso, de trs a dez anos. Art. 126 - Provocar aborto com o consentimento da gestante: Pena - recluso, de um a quatro anos. Pargrafo nico. Aplica-se a pena do artigo anterior, se a gestante no maior de quatorze anos, ou alienada ou debil mental, ou se o consentimento obtido mediante fraude, grave ameaa ou violncia Forma qualificada

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Art. 127 - As penas cominadas nos dois artigos anteriores so aumentadas de um tero, se, em consequncia do aborto ou dos meios empregados para provoc-lo, a gestante sofre leso corporal de natureza grave; e so duplicadas, se, por qualquer dessas causas, lhe sobrevm a morte. Art. 128 - No se pune o aborto praticado por mdico: Aborto necessrio I - se no h outro meio de salvar a vida da gestante; Aborto no caso de gravidez resultante de estupro II - se a gravidez resulta de estupro e o aborto precedido de consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu representante legal.

Art. 125, CP: provocar aborto sem consentimento da gestante. Art. 126, CP: provocar aborto com consentimento da gestante. Se consentimento for obtido mediante violncia, grave ameaa, fraude ou de pessoa incapaz, aplica-se a pena do art. 125, CP. Art. 127, CP: os resultados so culposos, se dolosos h concurso de crimes. Aborto legal deve ser praticado por mdico. H o aborto sentimental e o aborto necessrio. O aborto necessrio para salvar a vida da gestante no precisa de autorizao judicial nem consentimento da gestante. Se 3 que no mdico que realiza a manobra para salvar a vida da gestante no aborto legal, mas pode configurar estado de necessidade. Sentimental em caso de estupro. Desnecessrios ordem judicial e processo por estupro. Aborto eugnico (feto com m formao) em regra proibido. Crimes contra a honra Honra objetiva a reputao juzo que terceiros fazem acerca de algum. Honra subjetiva o juzo que a pessoa faz acerca de seus prprios atributos. Honra objetiva: calnia e difamao. Honra subjetiva: injria. Os crimes contra a honra so formais, visto que tem resultado, mas o mesmo desnecessrio para a consumao. Calnia Imputa-se fato falso definido como crime. A imputao deve se referir a fato determinado ou determinvel. A falsidade pode ser sobre a existncia do crime ou sua autoria. Se for mera contraveno no h calnia, mas pode configurar difamao. imputar Consuma: quando chega ao conhecimento de terceiros. Exceo da verdade possvel em regra. H 3 casos em que a lei no permite a exceo da verdade: se o crime imputado de ao privada e no h condenao definitiva; se o crime de ao pblica e h absolvio definitiva; se o ofendido presidente da repblica ou chefe de governo estrangeiro. No cabe exceo punvel calnia contra os mortos. Nesse caso, sujeito passivo a famlia e o crime classificado como vago (crime que tem como sujeito passivo ente sem personalidade). Injria e difamao contra mortos atpico. Disposies muns: co-

A pena aumentada de se a ofensa: (a) contra presidente da repblica ou chefe de governo estrangeiro; (b) funcionrio pblico no exerccio da funo; (c) praticar diante de vrias pessoas

Difa-

fato Consuma:

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 209 mao infamante. No quando precisa ser falso. chega ao conhecimento de terceiros. da verdade, como regra. H uma hiptese em que se admite exceo da verdade: se o fato se refere a funcionrio pblico no exerccio da funo. Consuma: Nunca caber ex- Na injria possvel o quando ceo da verdade. perdo judicial se: o chega ao ofendido de forma conheciimprovvel provocou, mento do retoro imediata. prprio Injria real: aes vioofendido. lentas aviltantes. A injria qualificada por elementos de raa, cor, etnia, religio, condio de idoso ou portador de deficincia. (no mnimo 3) ou de forma a facilitar a divulgao. A pena duplicada se o crime praticado mediante paga ou promessa de recompensa. Excluso de crime: no h injria ou difamao punvel: (a) ofensa inrogada em juzo pela parte ou procurador na discusso da causa. (b) opinio desfavorvel da crtica, salvo na inequvoca inteno de ofender. (c) conceito desfavorvel de funcionrio pblico no exerccio de sua funo. Retratao: nos crimes de calnia, difamao e falso testemunho a retratao at o momento da sentena extingue a punibilidade. Furto: subtrair coisa mvel alheia para si ou para outrem. Subtrair tirar de forma clandestina. Coisa o objeto passvel de apreenso com valor patrimonial relevante. Mvel: no valem as presunes de imobilidade do direito civil.

Injria

Qualidade negativa. A vtima deve ter capacidade de compreender a ofensa.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 210 Se a coisa comum, configura o art. 156, CP, que crime de ao pblica condicionada. Exemplo: furtar tapete do condomnio. necessrio o animus de assenhoramento definitivo. Se para usar e devolver, no h furto. Roubo: momento consumativo: pacfico nos tribunais superiores que basta a deteno, ainda que por poucos instantes. Causas de aumento: emprego de arma (no basta o porte, necessrio o efetivo emprego da arma) (arma de brinquedo no aumenta); concurso de pessoas (conta menor de idade); se a vtima est em transporte de valores e o sujeito conhece as circunstncias; se o roubo for de veculo automotor que levado para outro Estado ou para o exterior; privao de liberdade da vtima (no se trata do seqestro relmpago, que hoje est previsto no art. 158, 3, CP).
61 (FGV OAB 2010.2) Relativamente legislao sobre lavagem de capitais (Lei n. 9.613/98), assinale a alternativa correta. (A) O crime de lavagem s ocorre quando os bens, direitos ou valores provenientes, direta ou indiretamente, de um dos crimes antecedentes completam todo o processo de lavagem (ocultao, dissimulao e integrao). (B) No constitui lavagem de dinheiro, mas crime de descaminho, a importao ou exportao de bens com valores no correspondentes aos verdadeiros, feita com o propsito de ocultar ou dissimular a utilizao de bens, direitos ou valores provenientes de qualquer dos crimes antecedentes referidos na Lei n. 9.613/98. (C) O processo e julgamento dos crimes previstos na Lei n. 9613/98 dependem do processo e julgamento dos crimes antecedentes. (D) Pratica crime de lavagem de dinheiro quem utiliza, na atividade econmica ou financeira, bens, direitos ou valores que sabe serem provenientes de qualquer dos crimes antecedentes previstos na Lei n. 9613/98.
Resposta: D

62 (FGV OAB 2010.2) Fundao Pblica Federal contrata o tcnico de informtica Abelardo Fonseca para que opere o sistema informatizado destinado elaborao da folha de pagamento de seus funcionrios. Abelardo, ao elaborar a referida folha de pagamento, altera as informaes sobre a remunerao dos funcionrios da Fundao no sistema, descontando a quantia de cinco reais de cada um deles. A seguir, insere o seu prprio nome e sua prpria conta bancria no sistema, atribuindo-se a condio de funcionrio da Fundao e destina sua conta o total dos valores desviados dos demais. Terminada a elaborao da folha, Abelardo remete as informaes seo de pagamentos, a qual efetua os pagamentos de acordo com as informaes lanadas no sistema por ele. Considerando tal narrativa, correto afirmar que Abelardo praticou crime de: (A) estelionato. (B) peculato. (C) concusso. (D) insero de dados falsos em sistema de informaes.
Resposta: D

63 (FGV OAB 2010.2) Joo da Silva, Jos da Silva e Maria da Silva so os acionistas controladores do Banco Silvas e Famlia, cada um com 30% das aes com direito a voto e exercendo respectivamente os cargos de Diretor-Presidente, Diretor Comercial e Diretora de Contabilidade. Em razo das dificuldades financeiras que afetaram o Banco Silvas e Famlia, os diretores decidem por

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em curso as seguintes prticas: (1) adquirir no mercado ttulos do tesouro nacional j caducos (portanto sem valor algum) e, utilizando-os como simulacro de lastro, emiti r ttulos do banco para captar recursos financeiros junto aos investi dores; (2) forjar negcios com pessoas jurdicas inexistentes a fim de simular ganhos; e, por fim, (3) fraudar o balano da instituio simulando lucros no exerccio ao invs dos prejuzos efetivamente sofridos. Os primeiros doze meses demonstraram resultados excelentes, com grande aumento do capital, mas os vinte e quatro meses seguintes so marcados por uma perda avassaladora de recursos, levando o banco beira da insolvncia, com um passivo cerca de 50 vezes maior que o ativo. Nesse momento, o Banco Silvas e Famlia sofre uma interveno do Banco Central e todos os fatos narrados acima vm tona. Assinale a alternativa que indique o(s) crime(s) praticado(s) pelos acionistas controladores. (A) Crimes de falsidade ideolgica, falsidade documental e estelionato qualificado. (B) Crime de gesto temerria de instituio financeira. (C) Crime de gesto fraudulenta de instituio financeira. (D) Crime de gesto temerria em concurso com crime de gesto fraudulenta de instituio financeira.
Resposta: C

54 (FGV OAB 2010.3) Em 7 de fevereiro de 2010, Ana, utilizando-se do emprego de grave ameaa, constrange seu amigo Lucas, bem-sucedido advogado, a com ela praticar ato libidinoso diverso da conjuno carnal. Em 7 de agosto de 2010, Lucas comparece delegacia policial para noticiar o crime, tendo sido instaurado inqurito a fim de apurar as circunstncias do delito. A esse respeito, correto afirmar que o promotor de justia (A) dever oferecer denncia contra Ana pela prtica do crime de atentado violento ao pudor, haja vista que, por se tratar de crime hediondo, a ao penal pblica incondicionada. (B) nada poder fazer, haja vista que os crimes sexuais, que atingem bens jurdicos personalssimos da vtima, s so persequveis mediante queixa-crime. (C) dever pedir o arquivamento do inqurito por ausncia de condio de procedibilidade para a instaurao de processo criminal, haja vista que a ao penal pblica condicionada representao, no tendo a vtima se manifestado dentro do prazo legalmente previsto para tanto. (D) dever oferecer denncia contra Ana pela prtica do crime de estupro, haja vista que, com a alterao do Cdigo Penal, passou-se a admitir que pessoa do sexo masculino seja vtima de tal delito, sendo a ao penal pblica incondicionada.
Resposta: C

55 (FGV OAB 2010.3) Ao concluir o curso de Engenharia, Arli, visando fazer uma brincadeira, inseriu, caneta, em seu diploma, declarao falsa sobre fato juridicamente relevante. A respeito desse ato, correto afirmar que Arli (A) praticou crime de falsificao de documento pblico. (B) praticou crime de falsidade ideolgica. (C) praticou crime de falsa identidade. (D) no praticou crime algum.
Resposta: D

56 (FGV OAB 2010.3) Guiando o seu automvel na contramo de direo, em outubro de 2010, Tcio perseguido por uma viatura da polcia militar. Aps ser parado pelos agentes da lei, Tcio realiza, espontaneamente, o exame do etilmetro e fornece aos militares sua habilitao e o documento do automvel. No exame do etilmetro, fica constatado que Tcio apresentava concentrao de lcool muito superior ao patamar previsto na legislao de trnsito. Alm

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disso, os policiais constatam que o motorista estava com a habilitao vencida desde maio de 2009. Com relao ao relatado acima, correto afirmar que o promotor de justia dever denunciar Tcio (A) pela prtica dos crimes de embriaguez ao volante e direo sem habilitao (B) apenas pelo crime de embriaguez ao volante, uma vez que o fato de a habilitao estar vencida constitui mera infrao administrativa. (C) apenas pelo crime de direo sem habilitao, uma vez que o perigo gerado por tal conduta faz com que o delito de embriaguez ao volante seja absorvido, em razo da aplicao do Princpio da Consuno. (D) apenas pelo crime de direo sem habilitao, pois o delito de embriaguez ao volante s se configura quando ocorre acidente de trnsito com vtima.
Resposta: B

136

Legislao especial
61 (FGV OAB 2010.3) A tortura, conduta expressamente proibida pela Constituio Federal e lei especfica, (A) pode ser praticada por meio de uma conduta comissiva (positiva, por via de uma ao) ou omissiva (negativa, por via de uma absteno). (B) crime inafianvel, imprescritvel e insuscetvel de graa ou anistia. (C) exige, na sua configurao, que o autor provoque leses corporais na vtima ao lhe proporcionar sofrimento fsico com o emprego de violncia. (D) se reconhecida, no implicar aumento de pena, caso seja cometida por agente pblico.
Resposta: A

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 213 DIREITO PROCESSUAL PENAL

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Princpios constitucionais

Art. 5, LIII, CF: ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente; Princpio do juiz natural: proibio dos tribunais de exceo (tribunais criados para julgar fato ou pessoa especfica) e garantia do juiz constitucionalmente competente (se o ru processado pelo juiz constitucionalmente incompetente, o processo ser nulo). Art. 5, LIV, CF: ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; Princpio do devido processo legal: soma de todos os direitos e garantias aplicados ao processo, sejam eles expressos ou implcitos na CF. Art. 5, LV, CF: aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; Princpio do contraditrio e ampla defesa. Contraditrio = comunicao obrigatria + reao possvel. Ampla defesa = direito de presena + direito de audincia. Lei 11.900/09 atenuao ao direito de presena, com o interrogatrio via vdeo conferncia.
70 (FGV OAB 2010.2) Ao final da audincia de instruo e julgamento, o advogado do ru requer a oitiva de testemunha inicialmente no arrolada na resposta escrita, mas referida por outra testemunha ouvida na audincia. O juiz indefere a diligncia alegando que o nmero mximo de testemunhas j havia sido atingido e que, alm disso, a diligncia era claramente protelatria, j que a prescrio estava em vias de se consumar se no fosse logo prolatada a sentena. A sentena proferida em audincia, condenando-se o ru pena de 6 anos em regime inicial semi-aberto. Com base exclusivamente nos fatos acima narrados, assinale a alternativa que apresente o que alegaria na apelao o advogado do ru, como pressuposto da anlise do mrito recursal. (A) A reduo da pena ou a fixao de um regime de cumprimento de pena mais vantajoso. (B) A anulao da sentena para que outra seja proferida em razo da violao do princpio da ampla defesa. (C) A reinquirio de todas as testemunhas em sede de apelao. (D) A anulao da sentena para que outra seja proferida em razo da violao do princpio da ampla defesa, com a correspondente suspenso do prazo da prescrio de modo que o rgo ad quem se sinta confortvel para anular a sentena sem gerar impunidade no caso concreto.
Resposta: B

Art. 5, LVI, CF: so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos; Princpio da inadmissibilidade das provas ilcitas. Art. 5, LVII, CF: ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria; Princpio da presuno de inocncia. Consequncia: as prises processuais so excepcionais; o uso de algemas excepcional; inquritos policiais e processos em andamento no constituem maus antecedentes. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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65 (FGV OAB 2010.2) Em uma briga de bar, Joaquim feriu Pedro com uma faca, causando-lhe srias leses no ombro direito. O promotor de justia ofereceu denncia contra Joaquim, imputando-lhe a prtica do crime de leso corporal grave contra Pedro, e arrolou duas testemunhas que presenciaram o fato. A defesa, por sua vez, arrolou outras duas testemunhas que tambm presenciaram o fato. Na audincia de instruo, as testemunhas de defesa afirmaram que Pedro tinha apontado uma arma de fogo para Joaquim, que, por sua vez, agrediu Pedro com a faca apenas para desarm-lo. J as testemunhas de acusao disseram que no viram nenhuma arma de fogo em poder de Pedro. Nas alegaes orais, o Ministrio Pblico pediu a condenao do ru, sustentando que a legtima defesa no havia ficado provada. A Defesa pediu a absolvio do ru, alegando que o mesmo agira em legtima defesa. No momento de prolatar a sentena, o juiz constatou que remanescia fundada dvida sobre se Joaquim agrediu Pedro em situao de legtima defesa. Considerando tal narrativa, assinale a afirmativa correta. (A) O nus de provar a situao de legtima defesa era da defesa. Assim, como o juiz no se convenceu completamente da ocorrncia de legtima defesa, deve condenar o ru. (B) O nus de provar a situao de legtima defesa era da acusao. Assim, como o juiz no se convenceu completamente da ocorrncia de legtima defesa, deve condenar o ru. (C) O nus de provar a situao de legtima defesa era da defesa. No caso, como o juiz ficou em dvida sobre a ocorrncia de legtima defesa, deve absolver o ru. (D) Permanecendo qualquer dvida no esprito do juiz, ele est impedido de proferir a sentena. A lei obriga o juiz a esgotar todas as diligncias que estiverem a seu alcance para dirimir dvidas, sob pena de nulidade da sentena que vier a ser prolatada.
Resposta: C

69 (FGV OAB 2010.2) Joo foi denunciado pela prtica do crime de furto (CP, art. 155), pois segundo narra a denncia ele subtraiu colar de pedras preciosas da vtima. No decorrer da instruo processual, a testemunha Antnio relata fato no narrado na denncia: a subtrao do objeto furtado se deu mediante encontro dado por Joo no corpo da vtima. Na fase de sentena, sem antes tomar qualquer providncia, o Juiz decide, com base no sobredito testemunho de Antnio, condenar Joo nas penas do crime de roubo (CP, art. 157), por entender que o encontro relatado caracteriza emprego de violncia contra a vtima. A sentena condenatria transita em julgado para o Ministrio Pblico. O Tribunal, ao julgar apelo de Joo com fundamento exclusivo na insuficincia da prova para a condenao, deve: (A) anular a sentena. (B) manter a condenao pela prtica do crime de roubo. (C) abrir vista ao Ministrio Pblico para aditamento da denncia. (D) absolver o acusado.
Resposta: D

Art. 93, IX, CF: todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao; Princpio da motivao das decises judiciais: as decises do Poder Judicirio devem ser fundamentadas, sob pena de nulidade (ser uma nulidade absoluta).
63 (FGV OAB 2010.3)

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Ao proferir sentena, o magistrado, reputando irrelevantes os argumentos desenvolvidos pela defesa, deixa de apreci-los, vindo a condenar o acusado. Com base no caso acima, assinale a alternativa correta. (A) Como causa de nulidade da sentena, a falta de fundamentao deve ser arguida inicialmente por meio de embargos de declarao, que, se no forem opostos, geraro a precluso da alegao, pois a nulidade decorrente da falta de fundamentao do decreto condenatrio importa em nulidade relativa. (B) Como causa de nulidade absoluta da sentena, a falta de fundamentao no precisa ser arguida por meio de embargos de declarao, devendo necessariamente, no entanto, ser sustentada no recurso de apelao para poder ser conhecida pelo Tribunal. (C) Como causa de nulidade absoluta da sentena, a falta de fundamentao no precisa ser arguida nem por meio de embargos de declarao, nem no recurso de apelao, podendo ser conhecida de ofcio pelo Tribunal. (D) Como reputou irrelevantes as alegaes feitas pela defesa, o magistrado no precisava t-las apreciado na sentena proferida, no havendo qualquer nulidade processual, pois no h nulidade sem prejuzo.
Resposta: C

Nulidade absoluta Nulidade relativa Pode ser declarada de ofcio no precisa de reque- Precisa de requerimento das partes. rimento das partes. Nunca se convalida, insanvel. sanvel.

138

Interpretao extensiva

Estender a aplicao de uma norma existente para um caso no previsto textualmente.

139

Analogia

Lacunas.

140

Lei processual no tempo

A lei penal no retroage, salvo para beneficiar o ru. A lei processual regida pelo princpio do efeito imediato, tempus regit actum a nova lei processual ser aplicada a todos os processos em curso, no importando se beneficia ou no o ru. Os atos processuais j realizados permanecero vlidos. Teoria do tempus regit actum ou teoria do isolamento dos atos processuais Atos anteriores so vlidos Processo http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 216 Lei nova

141

Lei processual penal no espao

Aplica-se no territrio nacional. Excees. Posso aplicar o Cdigo de Processo Penal fora do Brasil? Sim: - se houver consentimento do outro pas; - territrio ocupado; - territrio nullius = territrio sem dono. 142 Contagem de prazo Prazo processual Comea a contar no prximo dia til a partir da intimao. prorrogvel se terminar em sbado, domingo ou feriado, prorroga-se para o prximo dia til.

Prazo penal Conta o dia do comeo e exclui o dia do final. improrrogvel.

143

Persecuo penal

Investigao criminal: base (i) indcios de autoria e (ii) prova de materialidade. Inqurito policial fase de investigao: o principal meio de investigao. dispensvel para o oferecimento da denncia, pois o que indispensvel ter base para a ao penal. Exemplo: CPI. No incidem contraditrio nem ampla defesa, pois h procedimento de investigao, ou seja, no h processo. Ao penal processo. Contraditrio e ampla defesa.

144

Inqurito policial

Procedimento administrativo destinado colheita de provas. (i) Caractersticas: (a) Escrito: atos escritos. (b) Inquisitivo: no tem contraditrio e ampla defesa cuidado com o art. 14 do CPP. O delegado pode ouvir testemunhas sem as partes presentes pode praticar os atos sozinho. (c) Obrigatrio: para o delegado.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 217 (d) Dispensvel: para a ao penal quando h base para a ao penal. O titular da ao penal (Ministrio Pblico, na queixa, ou o ofendido, na queixa) dispensa o inqurito. A lei dispensa o inqurito em infraes menores, no Jecrim. (e) Sigiloso: decretado pelo delegado, no caso de necessidade para o sucesso do inqurito. No sigiloso para o juiz, Ministrio Pblico e advogado (Smula Vinculante 14). Se negar acesso aos autos de inqurito policial cabe reclamao ao STF ou MS para o juiz criminal. Contra ato ou deciso que desrespeita smula vinculante, cabe reclamao ao STF (Art. 103, 3, CF). (f) Indisponvel: delegado no pode arquivar inqurito policial, as provas so indispensveis. (art. 17, CPP) O arquivamento uma medida judicial, por requerimento do Ministrio Pblico. (g) Oficiosidade: ex officio (ao penal pblica incondicionada). Exceo: ao penal pblica condicionada e ao penal pblica privada depender de uma autorizao, ou seja, depender de representao do ofendido (exemplo: estupro mesmo que se pego em flagrante instaurao de inqurito e lavramento de priso em flagrante depender de representao do ofendido menor de 18 anos ou vulnervel, ser uma ao incondicionada) ou requerimento (), respectivamente.
Art. 14. O ofendido, ou seu representante legal, e o indiciado podero requerer qualquer diligncia, que ser realizada, ou no, a juzo da autoridade.

(ii) Inqurito extrapolicial Comisso Parlamentar de Inqurito (CPI) (a) uma investigao feita pelos parlamentares. (b) A CPI s pode decretar uma espcie de priso: priso em flagrante. (c) Pode decretar a quebra do sigilo bancrio e fiscal e no precisa de autorizao judicial. (d) Investiga fato certo por prazo determinado. (e) necessrio dos parlamentares para instaurao da CPI no importando a casa. (f) Tem poder instrutrio de juiz, ou seja, pode produzir as mesmas provas que um juiz pode produzir requisitar documentos, determinar intimao de testemunhas, decretar a quebra de sigilo bancrio e fiscal etc. (g) No pode decretar a interceptao telefnica s juiz pode decretar. (h) Terminada a CPI feito um relatrio, que encaminhado ao Ministrio Pblico. (iii) Incio do inqurito policial (a) Nos crimes de ao penal pblica incondicionada a representao (exemplo: crimes contra a vida): - pode comear de ofcio pelo delegado portaria; - pode comear por requisio do Ministrio Pblico ou juiz; - pode comear por requerimento do ofendido. (b) Nos crimes de ao pblica condicionada a representao (exemplo: estupro): - pode comear por meio de representao do ofendido; - pode comear por meio de requisio do ministro da justia. (c) Nos crimes de ao penal privada (exemplo: crimes contra a honra): - pode comear mediante requerimento do ofendido

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 218 (iv) final do inqurito policial Relatrio do delegado encaminhado ao frum encaminhado ao Ministrio Pblico promotor pode propor o arquivamento, oferecer denncia ou requerer diligncias imprescindveis ao oferecimento da denncia (art. 16, CPP), sendo que, neste ltimo, o juiz no pode indeferir. Ministrio Pblico prope arquivamento vai para o juiz se o juiz concorda, arquivado; se discordar, aplicase o art. 28, CPP, mandando para o Procurador Geral, que pode ele mesmo oferecer a denncia, pode insistir no arquivamento ou designar outro Ministrio Pblico para oferecer denncia. Observao: o arquivamento pela falta da base para ao. Quando surgir prova nova, possvel haver ao penal sobre a mesma acusao do inqurito arquivado anteriormente Smula 524, STF. A punibilidade no deve estar extinta, quando do surgimento da prova nova. O inqurito policial, no caso de ao penal privada, segundo o art. 19, CPP, ficar em juzo, ou seja, no cartrio, aguardando a iniciativa do ofendido. O prazo para encerramento do inqurito policial, art. 10, CPP, : Ru preso 10 dias improrrogveis; Ru solto 30 dias prorrogvel art. 10, 3, CPP. O excesso do prazo se torna a priso ilegal, pedindo-se o relaxamento da priso, com base no art. 5, LXV, CF. Exceo: competncia da justia federal: Ru preso 15 dias, admitida 1 prorrogao de mais 15 dias. Ru preso aplica-se o CPP. Exceo: Lei 11.343/06, art. 51: Ru preso 30 dias prorrogvel por 1x por igual perodo. Ru solto 90 dias prorrogvel por 1x por igual perodo.

145

Incomunicabilidade

A incomunicabilidade prevista no art. 21, CPP, no foi recepcionada pela CF. 145.1 Regime Disciplinar Diferenciado (RDD) art. 52, LEP (i) uma punio disciplinar imposta ao preso condenado ou provisrio. (ii) Somente o juiz pode decretar o RDD. (iii) Tem prazo de at 360 dias, sendo possvel a prorrogao em nova falta grave. (iv) O prezo no pode ficar no RDD por mais que da pena. (v) Cabe o RDD em: (a) crime doloso dentro da priso; (b) preso perigoso (coloca em risco o estabelecimento prisionrio ou a sociedade); (c) envolvimento com o crime organizado. (vi) Caractersticas: celas individuais, 2 visitas semanais (salvo as crianas), 2 horas por dia de banho de sol. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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146

Ao penal

Ao penal pode ser pblica ou privada. Pblica: proposta pelo Ministrio Pblico, por meio de denncia. Condicionada: representao do ofendido Titulares: (a) ofendido (b) menor de 18 anos e doente mental: representante legal. (c) menor de 18 anos e doente mental e no tem representante legal: curador especial (art. 33, CPP) qualquer pessoa que o juiz nomeia para representar o ofendido. (d) ofendido morre: Cnjuge ou companheiro, Ascendente, Descendente ou Irmo. Prazo: 6 meses a partir do conhecimento da autoria. Retratar da representao: requisio do Ministro da Justia: crimes contra a honra que atinja o presidente da repblica ou chefe de governo estrangeiro. Observao: crimes contra a honra, em geral, segundo o art. 145, CP, ser mediante queixa, ou seja, ser uma ao de iniciativa privada. Incondicionada, a regra, havendo silencio do cdigo ser incondicionada. Privada: proposta pelo ofendido, em regra, por meio da queixa. Pode ser o representante legal (quando menor) ou o Cnjuge ou companheiro, Ascendente, Descendente ou Irmo, quando falece. Comum ou exclusivamente privada. Personalssima. S o ofendido e ningum em seu lugar. nico caso: art. 236, CP, induzimento a erro essencial ou ocultao de impedimento ao casamento. Subsidiria. Estupro: ser condicionada representao, mas, excepcionalmente, ser incondicionada nos seguintes casos: Quando o ofendido for menor de 18 anos. Vtima vulnervel presuno de violncia. 146.1 Princpios da ao penal privada

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 220 Convenincia ou oportunidade o ofendido apresenta a queixa se quiser o ofendido pode renunciar ao direito de queixa ou ficar inerte, havendo, assim, a decadncia do direito de queixa so causas de extino da punibilidade. A renncia um comportamento positivo, um fazer. Decadncia uma inrcia absoluta, um no fazer. Disponibilidade pressuposto a existncia de uma ao penal em curso o ofendido ajuizou queixa no prazo decadencial. O ofendido pode durante a ao oferecer o perdo (ato bilateral depende de aceitao do querelado) ou perempo. Indivisibilidade 146.2 Princpios da ao penal pblica Obrigatoriedade ou legalidade Ministrio Pblico obrigado a oferecer a denncia, desde que aja indcio de autoria e prova da existncia do crime. Divisibilidade Indisponibilidade art. 42, CPP vedao expressa da desistncia da ao penal pblica. Oficialidade ou oficiosidade (i) Aes penais em espcie a) leso corporal leve: nos termos do art. 88 da Lei 9.099/99 a ao penal pblica condicionada representao. Leso corporal leve da Lei Maria da Penha: para o STJ haver a ao penal pblica condicionada representao.
Art. 88. Alm das hipteses do Cdigo Penal e da legislao especial, depender de representao a ao penal relativa aos crimes de leses corporais leves e leses culposas.

b) crimes materiais contra a ordem tributria: Smula Vinculante 24 precisa encerrar o procedimento administrativo fiscal. 146.3 Denncia Prazo de 15 dias para oferecimento de denncia para ru solto. Prazo de 5 dias para oferecimento de denncia no caso de ru preso. Na inrcia, a vtima poder iniciar uma ao no caso de inrcia do Ministrio Pblico. Direito de queixa subsidiria. Inrcia o Ministrio Pblico nada fazer no prazo para oferecer denncia.

147

Competncia

(i) competncia por prerrogativa de funo ou foro privilegiado ou competncia originria. a) No viola o princpio da igualdade, pois s existem em razo da funo.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 221 b) Concurso de agentes: em regra haver julgamento conjunto: juiz e advogado roubam: ambos so julgados pelo TJ. Mas se caso de crime doloso contra a vida haver separao de processos: o juiz julgado pelo TJ e o advogado pelo tribunal do jri. c) STF julga: deputado federal, senador, ministro, AGU; STJ julga: governador e desembargador; TJ julga: juiz, promotor, prefeito e deputado estadual. d) O juiz julgado pelo TJ a que est vinculado, ainda que o crime seja federal. mas se for crime eleitoral julgado no TRE. c) Deputado estadual (IMPORTANTE!): a competncia fixada pela constituio estadual. Smula 721 do STF deputado estadual que cometa crime doloso contra a vida ser julgado pelo tribunal do jri. d) Prefeito: Smula 702 do STF o prefeito se comete crime estadual julgado por tribunal de 2 grau, variando de tribunal conforme o crime, ou seja, se cometer crime federal julgado pelo TRF. e) Para o STF, se o sujeito renuncia para escapar ao julgamento, no h mudana de competncia.
66 (FGV OAB 2010.3) Tendo como referncia a competncia ratione personae, assinale a alternativa correta. (A) Caio, vereador de um determinado municpio, pratica um crime comum previsto na parte especial do Cdigo Penal. Ser, pois, julgado no Tribunal de Justia do Estado onde exerce suas funes, uma vez que goza do foro por prerrogativa de funo. (B) Tcio, juiz estadual, pratica um crime eleitoral. Por ter foro por prerrogativa de funo, ser julgado no Tribunal de Justia do Estado onde exerce suas atividades. (C) Mvio governador do Distrito Federal e pratica um crime comum. Por uma questo de competncia originria decorrente da prerrogativa de funo, ser julgado pelo Superior Tribunal de Justia. (D) Terncio prefeito e pratica um crime comum, devendo ser julgado pelo Tribunal de Justia do respectivo Estado. Segundo entendimento do STF, a situao no se alteraria se o crime praticado por Terncio fosse um crime eleitoral.
Resposta: C

(ii) competncia da justia federal: art. 109, CF. a) rol taxativo. b) no julga contraveno. c) julga os crimes polticos, ou seja, so os crimes previstos na lei de segurana nacional. d) crimes cometidos contra bens, servios ou interesses da Unio, autarquias e empresas pblicas federais. Autarquias: INSS, agncias reguladoras, Bacen. Empresas pblicas federais: CEF. Ateno: sociedade de economia mista federal o julgamento na justia estadual Petrobrs, BB. Ateno: o jri somente ser federal se o crime tiver relao com a funo federal. Ateno: Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos crime contra os correios julgado onde? Se for o servio explorado por particular a competncia estadual, mas se for explorado pelo prprio governo a competncia federal. e) crimes decorrentes de tratados: exemplo: trfico internacional de drogas. Se o crime for cometido pela internet e houver tratado, ento a competncia ser da justia federal (exemplo: racismo e pornografia infantil). f) o homicdio de funcionrio pblico federal somente competncia do jri federal se o motivo do crime a funo federal. g) juiz comete crime federal: sempre julgado no Tribunal de Justia a que est vinculado. Para o juiz a nica exceo o crime eleitoral, quando a competncia ser do TRE.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 222 h) disputa sobre direitos indgenas. Para ser competncia federal, o motivo do crime tem que ter relao com disputa sobre direitos indgenas. Ateno: incidente de deslocamento de competncia. O PGR, se houver grave violao de direitos humanos, pedir no STJ que o processo saia da justia estadual e v para a justia federal. o PGR que pede, em qualquer momento do inqurito ou processo ao STJ, quando h grave violao dos direitos humanos. Perdeu a funo, perdeu o foro privilegiado. Exemplo: caso da Procuradora aposentada que torturou a criana. (iii) competncia territorial art. 70, CPP Teoria do resultado local da consumao. O crime ser julgado no local da consumao ou no caso de tentativa, no local do ltimo ato de execuo. Exceo doutrinria e jurisprudencial: teoria do esboo do resultado: se o resultado se der em outro local por circunstncias no relacionadas ao crime, ento a competncia do local onde o resultado se esboou (exemplo: tomo tiros em SBC e sou levado para o HC em SP, onde morro a competncia do jri de SBC). (iv) conexo e competncia
Art. 76. A competncia ser determinada pela conexo: I - se, ocorrendo duas ou mais infraes, houverem sido praticadas, ao mesmo tempo, por vrias pessoas reunidas, ou por vrias pessoas em concurso, embora diverso o tempo e o lugar, ou por vrias pessoas, umas contra as outras; II - se, no mesmo caso, houverem sido umas praticadas para facilitar ou ocultar as outras, ou para conseguir impunidade ou vantagem em relao a qualquer delas; III - quando a prova de uma infrao ou de qualquer de suas circunstncias elementares influir na prova de outra infrao. Art. 77. A competncia ser determinada pela continncia quando: I - duas ou mais pessoas forem acusadas pela mesma infrao; II - no caso de infrao cometida nas condies previstas nos arts. 51, 1o, 53, segunda parte, e 54 do Cdigo Penal.

Conexo: art. 76, CPP. I arrasto aps jogo de futebol; ataques do PCC; crime de rixa; II homicdio + ocultao de cadver III furto ou descaminho + receptao Continncia: art. 77, CPP concurso de agentes. A conexo e continncia implicam em reunio de processos e julgamento em conjunto, salvo no caso de infncia e juventude e na hiptese da justia militar. 147.1 Critrio foro prevalente

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 223 Jri atrai tudo; Jurisdio de igual categoria - local da pena mais grave. - se tiverem a mesma pena, a quantidade de crimes. - preveno prtica de um ato decisrio anterior. 147.2 Questes especiais de competncia a) Se no souber o local do resultado, o foro de residncia do ru. b) Falso testemunho da Justia do Trabalho processado na Justia Federal. c) Estelionato por meio de cheque sem fundo: a competncia do local da recusa do pagamento. O local da recusa do pagamento o local da agncia do sacado.

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Ao civil ex delicto arts. 63 a 68, CPP


TTULO IV DA AO CIVIL Art. 63. Transitada em julgado a sentena condenatria, podero promover-lhe a execuo, no juzo cvel, para o efeito da reparao do dano, o ofendido, seu representante legal ou seus herdeiros. Pargrafo nico. Transitada em julgado a sentena condenatria, a execuo poder ser efetuada pelo valor fixado nos termos do inciso IV do caput do art. 387 deste Cdigo sem prejuzo da liquidao para a apurao do dano efetivamente sofrido. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). Art. 64. Sem prejuzo do disposto no artigo anterior, a ao para ressarcimento do dano poder ser proposta no juzo cvel, contra o autor do crime e, se for caso, contra o responsvel civil. (Vide Lei n 5.970, de 1973) Pargrafo nico. Intentada a ao penal, o juiz da ao civil poder suspender o curso desta, at o julgamento definitivo daquela. Art. 65. Faz coisa julgada no cvel a sentena penal que reconhecer ter sido o ato praticado em estado de necessidade, em legtima defesa, em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito. Art. 66. No obstante a sentena absolutria no juzo criminal, a ao civil poder ser proposta quando no tiver sido, categoricamente, reconhecida a inexistncia material do fato. Art. 67. No impediro igualmente a propositura da ao civil: I - o despacho de arquivamento do inqurito ou das peas de informao; II - a deciso que julgar extinta a punibilidade; III - a sentena absolutria que decidir que o fato imputado no constitui crime. Art. 68. Quando o titular do direito reparao do dano for pobre (art. 32, 1o e 2o), a execuo da sentena condenatria (art. 63) ou a ao civil (art. 64) ser promovida, a seu requerimento, pelo Ministrio Pblico.

A sentena penal condenatria transitada em julgado ttulo executivo judicial e o juiz deve fixar o valor mnimo da condenao. A vtima ou seus sucessores poder executar este valor no cvel e liquidar o valor que entender devido a maior. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Toda absolvio por falta de prova no impede o ajuizamento de ao civil ex delicto. A absolvio por atipicidade da conduta no impede o ajuizamento de ao civil ex delicto. Se ficar provado que o crime no existiu (art. 386, I, CPP) ou que o acusado no cometeu o crime (art. 386, IV, CPP) impede o ajuizamento de ao civil. Se for absolvido por causa excludente da ilicitude, impede o ajuizamento da ao civil, em regra (art. 65, CPP). Se a causa excludente for agressiva, ento no impedir o ajuizamento de ao civil ex delito.
68 (FGV OAB 2010.2) Relativamente s regras sobre ao civil fixadas no Cdigo de Processo Penal, assinale a alternativa correta. (A) So fatos que impedem a propositura da ao civil: o despacho de arquivamento do inqurito ou das peas de informao, a deciso que julgar extinta a punibilidade e a sentena absolutria que decidir que o fato imputado no constitui crime. (B) Sobrevindo a sentena absolutria no juzo criminal, a ao civil no poder ser proposta em nenhuma hiptese. (C) Transitada em julgado a sentena penal condenatria, a execuo s poder ser efetuada pelo valor fixado na mesma, no se admitindo, neste caso, a liquidao para a apurao do dano efetivamente sofrido. (D) Transitada em julgado a sentena penal condenatria, podero promover-lhe a execuo, no juzo cvel, para o efeito da reparao do dano, o ofendido, seu representante legal ou seus herdeiros.
Resposta: D

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Priso

Modalidades de priso processual: Priso em flagrante arts. 301 a 310, CPP a) modalidades: CPP (art. 302): Prprio: est cometendo ou acaba de cometer a infrao. Imprprio: perseguido logo aps. Enquanto durar a perseguio, est em flagrante, ainda que perca de vista. O que no pode haver soluo de continuidade da perseguio, ou seja, interrupo da perseguio. Presumido: encontrado logo depois.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 225 Leis especiais: Retardado, virtual, ao controlada: art. 2, Lei do Crime Organizado. S prende no melhor momento para obteno da prova. No precisa de autorizao judicial. Entrega vigiada: art. 53 da Lei de Drogas acompanha a entrega da droga. Conhecer o itinerrio da droga. Exige-se autorizao judicial. Doutrina e jurisprudncia: Preparado: h interveno na vontade do sujeito. No vlido. Smula 145 STF. Esperado: no h interveno na vontade. valido. Se o policial exige dinheiro e quando a pessoa vai entregar ele preso pela corregedoria, o flagrante esperado. Se a pessoa j tem a droga, o flagrante esperado, mas, se precisa adquirir a droga para repassar ao policial, o flagrante preparado. b) formalidades arts. 304 a 306, CPP Tem que ser entregue a nota de culpa ao preso. Prazo de 24 horas. Se no disser o nome do advogado, deve ser encaminhada cpia do auto de priso em flagrante em 24h para a defensoria pblica. Priso preventiva Art. 312, CPP: indcios suficientes de autoria e materialidade: Garantia: ordem pblica8, ordem econmica9 e aplicao da lei penal10. Convenincia instruo criminal11. Art. 313, CPP: crime doloso (caput) + 1 dos incisos. IV descumprimento de medida de proteo.
Art. 313. Em qualquer das circunstncias, previstas no artigo anterior, ser admitida a decretao da priso preventiva nos crimes dolosos: I - punidos com recluso; II - punidos com deteno, quando se apurar que o indiciado vadio ou, havendo dvida sobre a sua identidade, no fornecer ou no indicar elementos para esclarec-la; III - se o ru tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado, ressalvado o disposto no pargrafo nico do art. 46 do Cdigo Penal.

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Ordem pblica no clamor pblico. Probabilidade de reiterao de condutas criminosas. a ordem pblica aplicada economia. 10 Se houver indcios concretos de fuga, poder ser decretada a sua priso. 11 Se houver indcios de que o sujeito esteja manipulando a prova, poder ser decretada a sua priso. Terminada a colheita da prova, deve ser revogada a priso.

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IV - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos da lei especfica, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia. 62 (FGV OAB 2010.3) Com relao s modalidades de priso, assinale a alternativa correta. (A) A priso em flagrante delito somente poder ser realizada dentro do perodo de vinte e quatro horas, contadas do momento em que se inicia a execuo do crime. (B) A priso temporria poder ser decretada a qualquer tempo, desde que se mostre imprescindvel para a produo da prova. (C) A priso preventiva poder ser decretada durante o inqurito policial. (D) Em caso de descumprimento de medida protetiva prevista na Lei 11.340/06, o juiz no poder decretar a priso preventiva do acusado.
Resposta: C

Priso temporria Lei 7.960/89 a) generalidades: uma priso tpica do inqurito policial. No existe fora do inqurito policial. O juiz no pode decretar a priso temporria de ofcio s pedido do delegado ou promotor. Prazo determinado: 5 dias + 5 dias, se hediondo 30 dias + 30 dias. Prorrogao somente em caso de extrema e comprovada necessidade. b) cabimento (sempre I com III ou II com III): I quando imprescindvel para as investigaes. II quando o indiciado no tem residncia fixa ou quando no comprova a sua identidade. III rol taxativo de crimes quadrilha ou bando, epidemia com resultado morte.
67 (FGV OAB 2010.3) Como se sabe, a priso processual (provisria ou cautelar) a decretada antes do trnsito em julgado de sentena penal condenatria, nas hipteses previstas em lei. A respeito de tal modalidade de priso, correto afirmar que (A) em nosso ordenamento jurdico, a priso processual contempla as seguintes modalidades: priso em flagrante, preventiva, temporria, por pronncia e em virtude de sentena condenatria recorrvel. (B) a priso temporria tem como pressupostos a existncia de indcios de autoria e prova da materialidade, e como fundamentos a necessidade de garantia da ordem pblica, a convenincia da instruo criminal, a necessidade de garantir a futura aplicao da lei penal e a garantia da ordem pblica. (C) o prazo de durao da priso temporria de cinco dias, prorrogvel por mais cinco em caso de extrema e comprovada necessidade. Em se tratando, todavia, de crime hediondo, a priso temporria poder ser decretada pelo prazo de trinta dias, prorrogvel por igual perodo. (D) so requisitos da priso preventiva a sua imprescindibilidade para as investigaes do inqurito policial e o fato de o indiciado no ter residncia fixa ou no fornecer elementos necessrios ao esclarecimento de sua identidade.
Resposta: C

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 227 150 Liberdade provisria

Somente cabvel para a priso em flagrante legal. Para priso em flagrante ilegal, cabe relaxamento. Ru se livra solto ele levado at a delegacia, mas no se efetiva a priso em flagrante. No mbito do Jecrim no h priso em flagrante se o sujeito concorda em comparecer em audincia a ser designada. Nos casos do CTB, se parar para prestar socorro, no se impe priso em flagrante. Liberdade provisria com fiana. O ru solto pagando fiana com o cumprimento das obrigaes previstos nos arts. 327 e 328, CPP. O CPP no diz quais so os crimes afianveis, diz apenas quais so os inafianveis, previstos nos arts. 323 e 324, CPP. Liberdade provisria sem fiana. Art. 310, CPP caput: causa de excludente da ilicitude; pargrafo nico: juiz imagina que o preso esteja em liberdade e se pergunta se neste caso haveria motivo para decretar a priso preventiva, em caso positivo, ele mantm o sujeito preso. Liberdade provisria vedada. O ru fica preso at o julgamento do caso dele. H leis que vedam a liberdade provisria como, por exemplo, trfico de drogas. Crimes hediondos (lei 8.072/90, art. 2): a liberdade provisria em crimes hediondos h vedao expressa para a liberdade provisria com fiana. Em tese, admissvel a liberdade provisria sem fiana.

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Procedimentos

151.1 Modalidades de procedimentos Comum Ordinrio: para crimes com pena mxima cominada maior ou igual a 4 anos Sumrio: para crimes com pena mxima cominada menor que 4 anos. Sumarssimo: para infraes de menor potencial ofensivo: contravenes penais ou pena mxima cominada menor ou igual a 2 anos. Ateno: agravantes e atenuantes no entram neste clculo. Ateno: causas de aumento e de diminuio de pena entram neste clculo. Especiais 151.2 Ordinrio Denncia Recebimento Citao

AIDJ

Resposta

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 228 Absolvio Sumria Recebimento a) O juiz no pode, neste momento, mudar a classificao do crime. O momento prprio o dos arts. 383 e 384. b) Em regra, no precisa motivar o recebimento da denncia, segundo o STF, salvo Jecrim, prerrogativa de funo e crimes afianveis de responsabilidade de funcionrio pblico todos tm defesa preliminar. c) Rejeio da denncia (art. 395, CPP). d) Recurso da rejeio da denncia ou queixa: a regra a recurso em sentido estrito (RESE) ou apelao no Jecrim. Citao (art. 351 a 372, CPP) a) Modalidades: real (oficial de justia mandado) ou ficta (hora certa e edital). b) Citao real, feita por mandado: a regra. Citaes especiais: A citao do militar feita pelo superior dele o oficial entrega a citao para o superior e este citar o militar. O estrangeiro citado por rogatria a prescrio fica suspensa em caso de rogatria. c) Citao por hora certa: segue o CPC (art. 362, CPP), no tem regramento prprio. O oficial vai 3x, acha que ele est escondendo, volta no dia seguinte e faz a citao preferencialmente na pessoa de familiar, devolve o mandado em cartrio e tem que enviar uma carta para o ru, avisando que ele foi citado. Ateno: se o ru no comparecer, nem constituir advogado, dever ser nomeado curador para ele. No se aplica o art. 366, CPP. d) Citao por edital: quando o ru no encontrado; o prazo de 15 dias; precisa esgotar os meios de localizao do ru. DEVE suspender processo e suspender prescrio Citado por edital No comparece Juiz PODE decretar a priso E no constitui advogado preventiva e/ou produzir prova antecipada, se for o caso - smula 415 Depois do prazo de suspenso da prescrio, ela volta a correr, mas no o processo. O processo volta a correr quando ela aparecer ou constituir advogado. Somente se decreta priso preventiva e se produz prova antecipada se houver fundamento concreto. Cuidado! Para o STJ, na Smula 455, o decurso do tempo e o esquecimento da testemunha no so fundamentao hbil para antecipar a prova. Resposta (arts. 396 e 396A, CPP) a) Prazo: 10 dias. O termo inicial a data da efetiva citao. Pode alegar tudo o que interesse para a defesa. b) Esta defesa obrigatria. Se no apresentar a defesa, h a nomeao de dativo pelo juiz. Absolvio sumria (art. 397, CPP) http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 229 a) um juzo abreviado. um julgamento antecipado pro reo, ou seja, s pode ter deciso absolutria favorvel ao ru. b) No vale o in dubio pro reo pois exige-se certeza para a absolvio. No se aplica medida de segurana neste momento. c) Cabimento: Existncia manifesta de causa excludente de ilicitude; Existncia manifesta de causa excludente de culpabilidade; Fato narrado evidentemente no crime; Extinta a punibilidade. AIDJ (arts. 400 a 405, CPP) a) Seqncia de atos da audincia Ofendido Testemunha de acusao Testemunha de defesa Antes do assistente tcnico, o perito Acareao Reconhecimento Interrogatrio O juiz decide sobre prova Debates/sentena Ao final da audincia as partes podem requerer prova cuja necessidade surja no decorrer da audincia, apenas estas. b) Debates: obrigatria; 20 minutos, prorrogveis por mais 10. Podem os debates orais ser convertidos em memoriais escritos quando houver vrios acusados ou quando a causa for complexa prazo 5 dias para acusao, 5 dias para defesa, 10 dias para o juiz. Sentena a) Modalidades: Absolutria (art. 386, CPP) Condenatria (art. 387, CPP) b) Emendatio (art. 383, CPP) e mutatio (art. 384, CPP) Art. 383, CPP Art. 384, CPP Fato est descrito na denncia e o ru se defende O fato no est descrito. dos fatos. No precisa ouvir ningum. Ministrio Pblico adita (5 dias) defesa Juiz recebe nova AIDJ (3 testemunhas) 1 e 2 grau. 1 grau. Ao penal pblica e ao penal privada. Ao penal pblica ou ao penal privada subsidiria da pblico. Se o Ministrio Pblico se recusar a aditar, o juiz encaminha os autos ao procurador geral, nos termos do art. 28, CPP.

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66 (FGV OAB 2010.2) Em processo sujeito ao rito ordinrio, ao apresentar resposta escrita, o advogado requer a absolvio sumria de seu cliente e no prope provas. O juiz, rejeitando o requerimento de absolvio sumria, designa audincia de instruo e julgamento, destinada inquirio das testemunhas arroladas pelo Ministrio Pblico e ao interrogatrio do ru. Ao final da audincia, o advogado requer a oitiva de duas testemunhas de defesa e que o juiz designe nova data para que sejam inquiridas. Considerando tal narrativa, assinale a afirmativa correta. (A) O juiz deve deferir o pedido, pois a juntada do rol das testemunhas de defesa pode ser feita at o encerramento da prova de acusao. (B) O juiz no deve deferir o pedido, pois o desmembramento da audincia una causa nulidade absoluta. (C) O juiz s deve deferir a oitiva de testemunhas de defesa arroladas posteriormente ao momento da apresentao da resposta escrita se ficar demonstrado que a necessidade da oitiva se originou de circunstncias ou fatos apurados na instruo. (D) O juiz deve deferir o pedido, pois apesar de a juntada do rol de testemunhas da defesa no ter sido feita no momento correto, em nenhuma hiptese do processo penal, o juiz deve indeferir diligncias requeridas pela defesa.
Resposta: C

151.3 Sumrio Procedimento Comum Ordinrio Procedimento Comum Sumrio 8 testemunhas (fato). 5 testemunhas. 60 dias para fazer a AIDJ. 30 dias para fazer a AIDJ Pode requerer provas. No tem previso expressa. Pode converter em memoriais escritos. No tem previso expressa. Na lei de falncias h previso expressa de que os crimes l previstos sigam o rito sumrio.
64 (FGV OAB 2010.3) Em relao aos procedimentos previstos atualmente no Cdigo de Processo Penal, assinale a alternativa correta. (A) No rito ordinrio, oferecida a denncia, se o juiz no a rejeitar liminarmente, receb-la e designar dia e hora para a realizao do interrogatrio, ocasio em que o acusado dever estar assistido por defensor. (B) No rito sumrio, oferecida a denncia, se o juiz no a rejeitar liminarmente, receb-la- e designar dia e hora para a realizao do interrogatrio, ocasio em que o acusado dever estar assistido por defensor. (C) No rito ordinrio, oferecida a denncia, se o juiz no a rejeitar liminarmente, receb-la e ordenar a citao do acusado para responder acusao, por escrito, no prazo de 15 (quinze) dias. (D) No rito sumrio, oferecida a denncia, se o juiz no a rejeitar liminarmente, receb-la- e ordenar a citao do acusado para responder acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias.
Resposta: D

151.4 Sumarssimo Lei 9.099/95 Infraes de menor potencial ofensivo (todas as contravenes e os crimes cuja pena mxima no excede 2 anos). http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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A persecuo penal se desenvolve em 3 fases : Fase policial: termo circunstanciado. Via de regra, o agente se livra solto. Tem direito liberdade provisria sem fiana. Audincia preliminar: - Tentativa de composio dos danos civis (havendo reparao do dano, ocorrer renncia ao direito de queixa ou representao. - Representao do ofendido, se o caso. - Transao penal o acordo entre o Ministrio Pblico e o suspeito para que no haja o processo penal. Esse acordo consiste na aplicao imediata de pena de multa ou pena restritiva de direitos. Efetuada a transao, ocorre a extino da punibilidade. Segundo o STF, se no for cumprida a transao, o Ministrio Pblico poder oferecer a denncia. - Denncia oral: Rito sumarssimo: tudo ocorre em uma s audincia audincia de instruo, debates e julgamento. - Defesa prvia oral - Recebimento da denncia - Ouvir o ofendido - Testemunhas arroladas pela acusao at 3 - Testemunhas arroladas pela defesa at 3 - Interrogatrio - Debates orais (20min + 10min) - Sentena Procedimentos dos crimes contra a honra: Injria: qualidade negativa Difamao: imputar fato negativo Calnia: imputar, falsamente, um fato definido como crime Entre a queixa e o recebimento da queixa, teremos uma audincia de tentativa de conciliao. O juiz ouvir as partes separadamente sem os seus advogados. Havendo a conciliao, os autos sero arquivados. Se o querelado faltar, o juiz receber a queixa. Se o querelante faltar, ocorrer extino da punibilidade pela perempo art. 60, III, CPP. Lei de Drogas: Porte de drogas art. 28 da Lei. Pena: Advertncia Prestao de servios comunidade Comparecimento em programas educativos No no cumprimento, haver convertimento em multa. Infrao de menor potencial ofensivo aplica-se o rito sumarssimo. Plantar pequena quantidade para consumo pessoal porte. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 232 Uso compartilhado Pena mxima de 1 ano. Requisito: Ceder droga Gratuitamente Eventualmente Para pessoa de seu relacionamento Para uso conjunto Infrao de menor potencial ofensivo rito sumarssimo. Ateno: Trfico art. 33 Crime equiparado a hediondo. CF veda: fiana, anistia e graa. Segundo o STF, tem direito pena restritiva de direito, se preenchidos os requisitos legais. 151.5 Crimes funcionais afianveis Entre a denncia e o recebimento da denncia, h a defesa preliminar do funcionrio pblico, no prazo de 15 dias. Segundo o STJ, essa defesa preliminar dispensvel se for precedida de inqurito policial. 151.6 Jri um direito fundamental art. 5, CF. Princpios constitucionais: Plenitude de defesa (ampla defesa): a possibilidade de utilizao de argumentos metajurdicos. Sigilo das votaes: os jurados decidem numa sala secreta. Apurados 4 votos iguais, encerra-se a apurao. Soberania dos veredictos: o tribunal no pode alterar a deciso dos jurados. Exceo: reviso criminal. Competncia para julgar crimes dolosos contra a vida e conexos. 2 etapas: Juiz (judicium acusationis): = procedimento ordinrio, com uma diferena sai a absolvio sumria do art. 397, CPP, e, em seu lugar, entra a rplica do Ministrio Pblico no prazo de 5 dias. Dennica ou queixa Recebimento da denncia Citao Resposta acusao Rplica do Ministrio Pblico em 5 dias Audincia Audincia: ouve-se o ofendido ouvem-se as testemunhas arroladas pela acusao ouvem-se as testemunhas arroladas pela defesa ouvem-se os peritos reconhecimento e acareao - interrogatrio debates orais (20min + 10min) deciso. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Decises: Pronncia: encaminhamento do ru para ser julgado pelo tribunal do jri prova da materialidade e indcios de autoria. Impronncia: ocorre quando no h prova da materialidade ou indcios de autoria. S faz coisa julgada formal, ou seja, se surgirem novas provas, o ru poder ser processado. Desclassificao: quando se tratar de outro crime no doloso contra a vida. O juiz remeter os autos ao juzo competente. Absolvio sumria (art. 415, CPP): - Fato atpico - Excludente da ilicitude. - Excludente da culpabilidade, exceto a inimputabilidade. - Quando h prova de que o fato no existiu. - Quando h prova de no autoria. Recurso: apelao ou recurso em sentido estrito. Dica: deciso comeando com vogal, recurso com vogal, deciso comeando com consoante, recurso com consoante. Jri (judicium causae)
64 (FGV OAB 2010.2) Joo da Silva foi denunciado por homicdio qualificado por motivo ftil. Nos debates orais ocorridos na primeira fase do procedimento de jri, a Defesa alegou que Joo agira em estrito cumprimento de dever legal, postulando sua absolvio sumria. Ao proferir sua deciso, o juiz rejeitou a tese de estrito cumprimento de dever legal e o pedido de absolvio sumria, e pronunciou Joo por homicdio simples, afastando a qualificadora contida na denncia. A deciso de pronncia foi confirmada pelo Tribunal de Justia, operando-se a precluso. Considerando tal narrativa, assinale a afirmativa correta. (A) Nos debates orais perante os jurados, o promotor de justia no poder sustentar a qualificadora de motivo ftil, mas a defesa poder alegar a tese de estrito cumprimento de dever legal. (B) Nos debates orais perante os jurados, o promotor de justia poder sustentar a qualificadora de motivo ftil e a defesa poder alegar a tese de estrito cumprimento de dever legal. (C) Nos debates orais perante os jurados, o promotor de justia no poder sustentar a qualificadora de motivo ftil e a defesa no poder alegar a tese de estrito cumprimento de dever legal. (D) Nos debates orais perante os jurados, o promotor de justia poder sustentar a qualificadora de motivo ftil, mas a defesa no poder alegar a tese de estrito cumprimento de dever legal.
Resposta: A

68 (FGV OAB 2010.3) Assinale a alternativa correta luz da doutrina referente ao Tribunal do Jri. (A) So princpios que informam o Tribunal do Jri: a plenitude de defesa, o sigilo das votaes, a soberania dos veredictos e a competncia exclusiva para julgamento dos crimes dolosos contra a vida.

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(B) A natureza jurdica da sentena de pronncia (em que o magistrado se convence da existncia material do fato criminoso e de indcios suficientes de autoria) de deciso interlocutria mista no terminativa. (C) O rito das aes de competncia do Tribunal do Jri se desenvolve em duas fases: judicium causae e judicium accusacionis. O judicium accusacionis se inicia com a intimao das partes para indicao das provas que pretendem produzir e tem fim com o trnsito em julgado da deciso do Tribunal do Jri. (D) Alcanada a etapa decisria do sumrio da culpa, o juiz poder exarar quatro espcies de deciso, a saber: pronncia, impronncia, absolvio sumria e condenao.
Resposta: B

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Medidas assecuratrias

Seqestro: fao o seqestro dos bens adquiridos com os proventos da infrao. Posso seqestrar esse bem ainda que estiver com terceiro.

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Provas no processo penal

a) Acareao: pressupostos da acareao: preciso que todos tenham deposto e que haja contradio sobre fato relevante. b) Documento: pode ser juntado a qualquer tempo. Exceo: Plenrio do jri art. 479 do Cdigo de Processo Penal. Prova ilcita: inadmissibilidade, no deve se quer ingressar ao processo, se entrar h o desentranhamento de tal prova. O que torna a prova ilcita: art. 157, CPP aquela obtida com violao de normas constitucionais ou normas legais. Originrias: dela surgir a ilicitude. Exemplo: violao de norma constitucional mandado de busca domiciliar cumprido de noite. Exemplo: violao de norma legal confisso mediante tortura (Lei 9.455/97) Derivada: em si mesma lcita, o vcio estaria sediada naquela que dela originou. Exemplo: confisso mediante tortura prova ilcita originria, pois na confisso surgiu a ilicitude uma prova inadmissvel. Durante a confisso ilcita, disse onde escondeu a arma e pedem ao juiz um mandado de busca e apreenso, e cumprem o mandado, durante o dia, colhendo a arma. A prova lcita, , em si mesma, perfeita, mas obtiveram a partir de uma prova ilcita originria. A origem dessa prova contamina ou no o que dela nascer? Sim. Art. 157, 1, CPP tambm ser ilcita, se contaminar pelo vcio da ilicitude Teoria dos frutos da rvore venenosa. Exceo: h casos em que a prova ilcita derivada pode ser admitida no processo: quando a prova no tiver nexo causal com a ilcita originria; se provier de uma fonte independente da prova ilcita. Observao: admisso, por exceo, de prova ilcita interceptao telefnica sem ordem judicial; quando a prova ilcita pro reo. 153.1 Provas em espcie

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 235 Percias: o CPP exige que sejam feitas pelos peritos oficiais, de preferncia. No havendo peritos oficiais, haver nomeao de peritos no oficiais (peritos louvados) um particular. Se for perito oficial, basta um perito; pode fazer sozinho o laudo oficial. Se no for oficial, o juiz tem que chamar, no mnimo, 2 peritos haver nulidade se no for cumprido esse requisito. Quesitos. Assistentes tcnicos. Sistemas Vinculado: o sistema brasileiro no vinculado deciso e laudo. Liberatrio: o juiz est liberado para decidir como quiser, independentemente do que indica o laudo. Assistente tcnico: d pareceres, os quais podem derrubar um laudo pericial. Exame de corpo de delito: percia feita sobre o corpo, vestgio material do crime. Art. 158, CPP de realizao obrigatria sempre que a infrao deixar vestgios. Se no fizer h descumprimento de norma processual, gerando nulidade art. 564, III, b, CPP. Se desaparecerem os vestgios no h corpo, no h o que ser examinado pelo perito, ento a prova testemunhal suprir a ausncia do corpo de delito, demonstrando a existncia do crime. Interrogatrio: um meio de prova e um meio de defesa. Formalidades (no observncia gera nulidade): Em juzo, deve haver advogado presente. Garantia da entrevista prvia, ou seja, antes do interrogatrio, entre o acusado e o advogado que vai o acompanh-lo. Ao final do interrogatrio as partes podem formular perguntas ao final art. 188, CPP. Tem o direito de permanecer calado direito no produzir prova contra si mesmo. O silencio no implica confisso ficta.

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Recursos no processo penal

(i) Efeitos dos recursos Os recursos tm efeito: (a) devolutivo, (b) suspensivo, (c) regressivo (juzo de retratao) recurso em sentido estrito, agravo em execuo e carta testemunhvel, (d) extensivo eu e meu amigo fomos denunciados pelo crime de prostituio; na sentena fomos condenados, da houve apelao para o Tribunal de Justia; meu amigo no apela; prostituio no crime; fui absolvido por atipicidade da conduta, ento o tribunal estende para o meu amigo tambm, mesmo que ele no tenha recorrido.

(ii) Princpios dos recursos (a) duplo grau de jurisdio: no tem previso expressa na Constituio Federal. Tem previso expressa no Pacto de So Jos da Costa Rica Decreto 678/62. Tem previso implcita na Constituio Federal. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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(b) proibio da reformatio in pejus: Reformatio in pejus direta: recurso exclusivo da defesa no pode gerar piora na situao do ru. Reformatio in pejus indireta: em recurso exclusivo do ru se for feito novo julgamento no pode piorar a situao do ru.
67 (FGV OAB 2010.2) Antnio Ribeiro foi denunciado pela prtica de homicdio qualificado, pronunciado nos mesmos moldes da denncia e submeti do a julgamento pelo Tribunal do Jri em 25/05/2005, tendo sido condenado pena de 15 anos de recluso em regime integralmente fechado. A deciso transita em julgado para o Ministrio Pblico, mas a defesa de Antnio apela, alegando que a deciso dos Jurados manifestamente contrria prova dos autos. A apelao provida, sendo o ru submeti do a novo Jri. Neste segundo Jri, Antnio novamente condenado e sua pena agravada, mas fixado regime mais vantajoso (inicial fechado). A esse respeito, assinale a afirmativa correta. (A) No cabe nova apelao no caso concreto, em respeito ao princpio da soberania dos veredictos. (B) A deciso do juiz togado foi incorreta, pois violou o princpio do ne reformatio in pejus, cabendo apelao. (C) A deciso dos jurados foi incorreta, pois violou o princpio do tantum devolutum quantum appelatum. (D) No cabe apelao por falta de interesse jurdico, j que a fixao do regime inicial fechado mais vantajosa do que uma pena a ser cumprida em regime integralmente fechado.
Resposta: B

65 (FGV OAB 2010.3) Jos denunciado sob a acusao de que teria praticado o crime de roubo simples contra Ana Maria. Na audincia de instruo e julgamento, o magistrado indefere, imotivadamente, que sejam ouvidas duas testemunhas de defesa. Ao proferir sentena, o juiz condena Jos a pena de quatro anos de recluso, a ser cumprida em regime aberto. Aps a sentena passar em julgado para a acusao, a defesa interpe recurso de apelao, arguindo, preliminarmente, a nulidade do processo em razo do indeferimento imotivado de se ouvirem duas testemunhas, e alegando, no mrito, a improcedncia da acusao. Analisando o caso, o Tribunal de Justia d provimento ao recurso e declara nulo o processo desde a Audincia de Instruo e Julgamento. Realizado o ato e apresentadas novas alegaes finais por meio de memoriais, o juiz profere outra sentena, desta vez condenando Jos a pena de quatro anos de recluso a ser cumprida em regime inicialmente semiaberto, pois, sendo reincidente, no poderia iniciar o cumprimento de sua reprimenda em regime aberto. Com base no relatado acima, correto afirmar que o juiz agiu (A) equivocadamente, pois a primeira sentena transitou em julgado para a acusao, de sorte que no poderia a segunda deciso trazer consequncia mais gravosa para o ru em razo da interposio de recurso exclusivo da defesa. (B) equivocadamente, pois, por ser praticado com violncia ou grave ameaa contra a pessoa, o crime de roubo impe o incio do cumprimento da pena em regime fechado. (C) corretamente, pois a pena atribuda probe a imposio do regimento aberto para o incio do cumprimento de pena. (D) corretamente, pois, embora a pena atribuda permita a fixao do regime aberto para o incio do cumprimento de pena, o fato de ser o ru reincidente impede tal providncia, no se podendo falar em prejuzo para o ru uma vez que o recurso de apelao da defesa foi provido pelo Tribunal de Justia.
Resposta: A

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 237 (iii) Recursos em espcie Recurso Prazo Cabimento Recurso em sentido Interposio: 5 Art. 581, estrito dias. CPP. Razes: 2 dias Efeitos - Devolutivo; - Suspensivo nas hipteses do art. 584 do Cdigo de Processo Penal; - Regressivo. 593, - Devolutivo; - Suspensivo. Peculiaridades Agravo em execuo; Juizado Especial Criminal (Jecrim); recurso ordinrio constitucional (ROC); jri.

Interposio: 5 Art. dias. CPP. Razes: 8 dias. Embargos infringen- 10 dias. Art. 609, tes e de nulidade pargrafo nico, CPP. Embargos de decla- 2 dias. Arts. 619 e rao 382, CPP. Carta testemunh- 48 horas. Art. 639, vel CPP. Apelao

Smula 347 do Superior Tribunal de Justia. (IMPORTANTE!) - Suspensivo; Recurso em sentido estrito, - Devolutivo restrito. agravo em execuo, apelao. - Interrompe o prazo Juizado Especial Criminal recursal. (Jecrim). - Devolutivo; - Suspensivo; - Regressivo.

Recurso em sentido estrito: 1. Cabimento: previsto no art. 581 do Cdigo de Processo Penal. Trata-se de rol taxativo. Se for deciso na execuo, s cabe agravo em execuo (art. 197, LEP). a) art. 581, I, CPP: deciso que rejeita a denncia ou a queixa gera recurso em sentido estrito. O pretenso ru deve ser intimado para apresentar contra-razes ao recurso em sentido estrito, no suprindo a nomeao de defensor dativo. a1) Jecrim: se houver rejeio da denncia ou queixa caber apelao. a2) Se rejeitar o aditamento da denncia ou da queixa. O art. 581 no diz nada sobre isso. A jurisprudncia resolve, admite o recurso em sentido estrito por interpretao extensiva. Infrao de menor potencial ofensivo apele. Vara criminal RESE. b) art. 581, X, CPP: habeas corpus contra o delegado; juiz negou o habeas corpus; habeas corpus de novo para o tribunal de justia ou recurso em sentido estrito; tribunal de justia nega o habeas corpus; vai caber outro habeas corpus para o Superior Tribunal de Justia, mas cabe recurso em sentido estrito? No, caber recurso ordinrio constitucional (ROC). Apelao: 1. Cabimento: art. 593 a) inciso I: cabe da sentena absolvitria e condenatria.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 238 1 fase do jri: o juiz pode absolver de forma sumria, impronncia ou pode fazer a pronncia e a desclassificao. Da pronncia e desclassificao cabe recurso em sentido estrito, da absolvio sumria e impronncia cabe apelao. Na 1 fase do jri o procedimento deve ser encerrado em 90 dias. ATENO: a apelao no Juizado Especial Criminal (Jecrim) tem juzo de retratao? A apelao criminal que possui juzo de retratao a apelao do Estatuto da Criana e do Adolescente. b) inciso II: decises definitivas ou com fora de definitivas. Hipteses: quando o juiz indefere o pedido de levantamento do seqestro; quando o juiz julga pedido de restituio de coisa apreendida, se quem indefere for o delegado cabe mandado de segurana. c) inciso III: decises do jri apelao vinculada, ou seja, voc s pode alegar o que est no inciso III. a - nulidade posterior pronncia, h anulao do processo; b e c - juiz erra na pena, juiz retifica a sentena; d deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos, manda a novo julgamento (s pode usar uma vez esse recurso). Essas apelaes (a, b, c) tratam-se da 2 fase do jri. 2. Desero e fuga no processo penal art. 595 do Cdigo de Processo Penal. A Smula 347 do Superior Tribunal de Justia (IMPORTANTE!) praticamente revogou esse art. a smula 347 acabou com a desero por fuga do ru. Embargos infringentes e de nulidade: recurso exclusivo da defesa. Se houver voto vencido favorvel defesa no julgamento de apelao: recurso em sentido estrito ou agravo em execuo. Tenho um relator que condena; um revisor que condena. Um terceiro que condena com diminuio de pena cabe embargos infringentes. ATENO: pelo efeito devolutivo restrito, s pode ser alegado o que for objeto do voto vencido. Embargos de declarao: Cdigo de Processo Penal Interrompe prazo recursal. Prazo de 2 dias. Cabe para contradio. Cabe para imisso. Cabe para obscuridade. Cabe para ambigidade. Carta testemunhvel Sentena Apelao Juiz nega seguimento da apelao cabe recurso em sentido estrito juiz nega segmento recurso em sentido estrito da sim caber a carta testemunhvel. Caber carta testemunhvel tambm quando negar agravo em execuo. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak Juizado Especial Criminal (Jecrim) Suspende o prazo recursal. Prazo de 5 dias. Cabe para contradio. Cabe para omisso. Cabe para obscuridade. Cabe para dvida.

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(iv) Habeas corpus Smula 691 do Supremo Tribunal Federal. O Tribunal de Justia decreta priso preventiva impetro habeas corpus no Superior Tribunal de Justia o Superior Tribunal de Justia nega liminar dessa negativa cabe habeas corpus ao Supremo Tribunal Federal? No, isso que diz a smula. Da deciso que negar liminar no cabe habeas corpus, em regra. Caber habeas corpus se a deciso for teratolgica (deciso absurda). Isto exceo smula est na jurisprudncia.

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Principais temas do Exame

(i) Parte Geral - Negcios jurdicos art. 104 ao 232 do Cdigo Civil (ii) Famlia e sucesso (iii) Obrigaes pagamento modalidades

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Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro


Art. 1o Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o pas quarenta e cinco dias depois de oficialmente publicada. 1o Nos Estados, estrangeiros, a obrigatoriedade da lei brasileira, quando admitida, se inicia trs meses depois de oficialmente publicada. (Vide Lei 2.145, de 1953) 2o (Revogado pela Lei n 12.036, de 2009). 3o Se, antes de entrar a lei em vigor, ocorrer nova publicao de seu texto, destinada a correo, o prazo deste artigo e dos pargrafos anteriores comear a correr da nova publicao. 4o As correes a texto de lei j em vigor consideram-se lei nova. Art. 2o No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue. 1o A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja com ela incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior. 2o A lei nova, que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes, no revoga nem modifica a lei anterior. 3o Salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigncia.

Vigncia da lei: Vacatio legis: 45 dias (salvo disposio contrria). Alterao no texto + nova publicao = nova vacatio legis, salvo disposio contrria. Alterao no texto aps vacatio legis = considerada como nova lei, obrigatrio aps nova vacatio legis. Revogao da lei: A lei ter vigncia por prazo indeterminado "a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue". Ab-rogao: revogao total da lei. Derrogao: revogao parcial da lei.

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Parte geral

157.1 Pessoas Dividido em trs livros: pessoas, bens e fatos jurdicos. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Pessoas (espcie) sujeito de direitos (gnero), que todo indivduo ou entidade que possui capacidade de participar de relaes jurdicas. Sujeito de direitos: pessoas + sujeitos ou entes despersonalizados (massa falida, esplio, nascituro, condomnio etc.). A condio de pessoa, decorre de personalidade, que um atributo jurdico que garante a titularidade de direitos. 157.1.1 Personalidade um atributo, uma aptido para ser titular de direitos e deveres na ordem civil. Essa aptido pode ser conferida pessoa natural ou pessoa jurdica e os entes despersonalizados. 157.1.2 Incio da personalidade (i) Pessoa natural (art. 2, CC): aquisio de personalidade se d no nascimento com a vida teoria natalista. Parte da doutrina entende que o incio da personalidade comea com a concepo (teoria concepcionista). De acordo com a teoria natalista, o nascituro ostenta apenas a condio de sujeito. Porm, pelo concepcionismo o nascituro passa a ser tratado como pessoa. (ii) Pessoa jurdica (art. 45, CC): a partir do registro dos atos constitutivos teoria da realidade tcnica para o incio da personalidade. Regra: cartrio de registro de pessoas jurdicas exceo: Junta Comercial s para as sociedades empresrias; sociedade de advogados ser na OAB. O registro somente necessrio para aquisio de personalidade das pessoas jurdicas de direito privado (art. 44, CC). As pessoas jurdicas de direito pblico adquirem personalidade por fora da lei ou do ato que a constituiu. 157.1.3 Pessoa natural Incio da personalidade: nascimento com a vida, ou seja, respirar com o pulmo. Nascituro: a lei pe a salvo o direito do nascituro desde a sua concepo. (i) Teoria natalista: nascimento tem expectativa de vida. (ii)Teoria concepcionista: o nascituro tem direito partir da concepo. Maria Helena Diniz: os direitos patrimoniais do nascituro esto condicionados ao seu nascimento com vida, mas os da personalidade so garantidos desde a sua concepo. 157.1.4 Capacidade Capacidade: est intimamente ligada com o exerccio. (i) Capacidade de direito: trata-se da possibilidade de exercer direitos atribudos pelo ordenamento jurdico. Observao: todas as pessoas sempre possuem capacidade de direito. A criana de 2 anos tem http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 242 personalidade e capacidade de direito (poderia, por exemplo, se tornar proprietria de uma casa). Todas as pessoas sempre possuem capacidade de direito, pois um desdobramento obrigatrio da personalidade. Os sujeitos despersonalizados, muito embora no ostentem personalidade, possuem direitos nos limites fixados no ordenamento civil. (ii) Capacidade de fato / de exerccio: possibilidade de exercer de forma autnoma, ou seja, pessoalmente, direitos e deveres na ordem civil. A criana de 2 anos no tem capacidade de fato. Quando se fala em incapaz, trata-se de capacidade de fato. A capacidade de fato um mecanismo prprio das pessoas naturais, tendo em vista que as pessoas jurdicas exercem atos civis por meio dos seus rgos de representao nos termos dos atos constitutivos. Capacidade de fato: (i) Capazes (art. 5). H a possibilidade da emancipao, que tambm prevista no art. citado. Quando falamos em emancipao h trs hipteses: (a) voluntria, feita pelos pais, mediante instrumento pblico; (b) judicial, decidido pelo magistrado, tutela; (c) legal, hipteses descritas na lei (exemplo: casamento). (ii) Incapazes: absolutamente incapazes (art. 3) e relativamente incapazes (art. 4), que necessitaro de representao e assistncia, respectivamente. Incapaz: tem limitao capacidade de fato. Absolutamente incapaz: sofre limitao absoluta. No pode exercer direitos sem estar representado. Exemplo: menor de 16 anos. Relativamente incapaz: sofre limitao relativa o relativamente incapaz exerce atos civis por meio da assistncia ou da autorizao. Pode exercer alguns direitos, mas para outros dever estar assistido. As pessoas com mais de 18 anos tratadas como absolutamente incapazes pressupe a ocorrncia de prvio processo de interdio. Emancipao: trata-se de um mecanismo que autoriza o adiantamento da maioridade civil do indivduo. Voluntria: ato deve ser realizado por instrumento pblico pelos pais. Judicial: decorre de sentena na hiptese do menor sob tutela. Legal: hipteses descritas na lei que autorizam a emancipao do indivduo exemplos: casamento, exerccio de emprego pblico efetivo e colao de grau em curso de nvel superior. 157.1.5 Nome Alterao: Exposio a ridculo. Quando o interessado requerer, aps 1 ano de maioridade civil, desde que no prejudique os apelidos de famlia. Coao ou ameaa em apurao de crime por determinao em sentena de juiz ouvido o Ministrio Pblico. Evidente erro grfico. Adoo, separao, divrcio ou unio estvel.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 243 157.1.6 Domiclio Sede da pessoa, local em que concentra suas ocupaes habituais. Voluntrio: aquele escolhido pela pessoa natural. Legal ou necessrio: aquele que determinado por lei. Incapaz (domiclio do representante ou assistente), servidor pblico (lugar em que exercer suas funes), preso (lugar em que cumprir a sentena) etc. Eleio: autoriza os contratantes a especificar o domiclio onde se exercitem e cumpram os direitos e obrigaes resultantes do contrato por eles firmado. 157.1.7 Extino da personalidade Para as pessoas naturais, segundo art. 6, CC, o fim da personalidade ocorre com a morte. (i) real: certeza da morte. (ii) presumida (art. 7, CC): com decretao de ausncia. declarada por sentena judicial. O pedido de morte presumida ser requerido quando for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida (art. 7, I, CC) ou dos desaparecidos ou prisioneiros em campanha de guerra (art. 7, II, CC). A morte presumida somente poder ser requerida aps o trmino das buscas e averiguaes. (iii) pessoa jurdica: dissoluo da pessoa jurdica atravs de uma averbao. Averbao um registro auxiliar, secundrio. Ou atravs da cassao da autorizao. 157.1.8 Ausncia art. 22, CC Ausncia disciplina as relaes jurdicas das pessoas desaparecidas do seu domiclio. Ausncia um instituto que tem como principal preocupao a preservao, a administrao e controle das relaes jurdicas firmadas pelo ausente tanto no seu interesse como no dos demais interessados. Ausncia um status jurdico e no ftico, ou seja, sua caracterizao depende de sentena judicial. A pessoa est desaparecida no est caracterizada a ausncia, preciso de deciso judicial para que a pessoa seja tratada como ausente. Fases: (i) curadoria dos bens do ausente: nomeio curador para cuidar do patrimnio do ausente. uma curatela patrimonial, no uma curatela para a pessoa do ausente. Para que eu possa pedir a curatela no tem prazo se os indcios forem grandes, posso pedir judicialmente. (ii) sucesso provisria: pode ser aberta aps 1 ano ou 3 anos da arrecadao dos bens do ausente, abro o inventrio da pessoa. Na sucesso provisria, o herdeiro provisrio s tem a posse dos bens. A sentena de sucesso provisria produz efeitos aps 180 dias do seu trnsito em julgado. (iii) sucesso definitiva: s pode ser pedida aps 10 anos do trnsito em julgado da sentena de sucesso provisria. Acontece a declarao de morte presumida do ausente. Presume-se a morte sem a decretao da ausncia quando for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida, se algum desaparecido em campanha ou

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 244 feito prisioneiro no for encontrado at 2 anos aps o trmino da guerra. Nesses casos haver a decretao aps esgotadas as buscas e averiguaes.

157.1.9 Domiclio Conceito: art. 70, CC: residncia + nimo definitivo. Principais caractersticas: a) o CC adotou o conceito de domiclio plrimo / plural: arts. 71 e 72, CC. Posso ter mais de um domiclio todos os domiclios so legais. b) domiclio aparente: art. 73, CC. Pessoas que no tm residncia fixa. O domiclio, nesse caso, ser o lugar onde forem encontradas. c) mudana do domiclio. Com a mudana do domiclio, a pessoa deve declarar as municipalidades (art. 74, pargrafo nico, do Cdigo Civil). d) domiclio necessrio. Art. 76, CC. determinado por lei. O titular no tem como optar. Tem domiclio necessrio o incapaz (pai ou tutor), servidor pblico (local de sua notao), martimo (ser na matrcula do navio ou embarcao), militar (onde est servindo) e o preso (lugar onde cumpre sentena). 157.1.10 Direitos da personalidade

Intransmissveis, irrenunciveis, indisponveis, imprescritveis, indisponveis, impenhorveis, ilimitados, absolutos, inexpropriveis. 157.2 Pessoa jurdica Conjunto de pessoas ou patrimnios, dotados de personalidade pela ordem jurdica, com aptido para adquirir e exercer direitos, e contrair obrigaes. Pessoa jurdica de direito pblico Interno: Unio, Estados, Municpios, Distrito Federal, Territrios, autarquias, associaes pblicas, demais entidades de carter pblico criadas por lei. Externo: Estados estrangeiros, todas as pessoas que forem regidas pelo direito internacional pblico. Pessoa jurdica de direito privado: associaes, fundaes, organizaes religiosas, partidos polticos. Incio da personalidade: Pessoa jurdica de direito pblico externo: em razo de fatos histricos, de criao constitucional, de lei especial e de tratados internacionais.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 245 Pessoa jurdica de direito privado: inscrio do ato constitutivo no respectivo registro. H algumas pessoa jurdica que, alm do registro, necessitam de autorizao ou aprovao do Poder Executivo (cooperativas, agncias de seguros, caixas econmicas, bolsas de valores etc.). Desconsiderao da personalidade jurdica: art. 50, CC "em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica". Art. 28, CDC " O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao".

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Fatos jurdicos

So acontecimentos naturais ou condutas humanas previstas numa norma que outorga efeitos. (i) fatos jurdicos em sentido estrito: so os acontecimentos naturais, que no tem interveno da vontade humana: nascimento, morte, caso fortuito, fora maior, decurso do tempo etc. (ii) atos jurdicos: so as condutas humanas vontade. (a) atos ilcitos, que so aqueles que a lei estabelece uma sano (arts. 186 e 187 do Cdigo Civil); (b) atos lcitos, dividem-se em: atos jurdicos em sentido estrito e os negcios jurdicos. Todo ato tem como essncia a vontade, seja lcito ou ilcito. Quando estamos falando num ato em sentido estrito, o que acontece que temos vontade na criao, mas a lei determina os efeitos. A vontade atua apenas na criao do ato, pois os efeitos so predeterminados na lei exemplo: atos processuais, reconhecimento de filiao, unio estvel, fixao do domiclio. Nos negcios jurdicos a vontade tem uma participao muito maior: vontade na criao e nos efeitos. Por isso falamos na autonomia da vontade (art. 104, CC).

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Negcio jurdico

159.1 Validade do negcio jurdico O negcio jurdico para produzir efeitos civis depende do atendimento de uma srie de requisitos explcitos e implcitos no art. 104, CC. O no atendimento desses requisitos inibe a produo regular de efeitos. Para ser vlido, tem que ter agente capaz; o objeto tem que ser lcito, possvel e determinado ou determinvel; forma prescrita ou no defesa por lei; deve haver a exteriorizao de vontade.
Art. 104. A validade do negcio jurdico requer: I - agente capaz; II - objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel;

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III - forma prescrita ou no defesa em lei.

Validade o mesmo que regularidade. O negcio nasce da vontade, mas para que possa produzir efeitos jurdicos deve apresentar requisitos legais os requisitos de validade do negcio jurdico. (i) capacidade do agente capacidade de fato do agente. A pessoa incapaz pode praticar atos vlidos? Sim, quando representada ou assistida, caso contrrio ser invlido. (ii) legitimidade do agente a aptido especfica ou restrio de uma determinada pessoa para a prtica de um negcio especfico. Exemplo: a pessoa no pode casar com a irm, por falta de legitimidade. (iii) objeto interesse ou direito do negcio, que deve ser: (a) licitude, (b) possibilidade, (c) determinabilidade. (iv) forma o suporte fsico da vontade. A regra o da forma livre. Dessa maneira, as formas especiais sempre esto previstas em lei. Na parte geral temos dois exemplos de formas especiais: arts. 108 e 109 escritura pblica. (v) exteriorizao de vontade o negcio jurdico sempre vai ter uma relao com a vontade exteriorizada. A exteriorizao feita atravs da declarao ou da manifestao de vontade. A declarao tem uma forma especfica. Observao: como regra, a reserva mental no produz efeitos jurdicos; o silncio no forma de exteriorizao, porm poder ter efeito de anuncia negocial. Quando a lei exige manifestao expressa de vontade, o silncio no pode ser utilizado. A exteriorizao se divide em: - expressa: aquela realizada sob manifestao de sinais de linguagem. - tcita: exteriorizao de vontade comportamental comportamento dedutvel. Observao: o silencio no forma de exteriorizao, porm pode produzir efeitos civis. A reserva mental no produz efeitos jurdicos, salvo se o destinatrio dela tinha conhecimento. A falta do preenchimento de qualquer um dos requisitos torna o negcio invlido. A lei estabelece 2 espcies de invalidade: a nulidade e a anulabilidade. 159.2 Invalidade Invalidade comporta 2 espcies: (i) nulidade: fere interesse do Estado. (ii) anulabilidade: fere o interesse das partes. Nulidade Anulabilidade Hipteses de nulidade so textuais ou virtuais. Quan- Hipteses de anulabilidade so textuais. do textual significa que no texto do Cdigo Civil est prevista. Virtual quando o texto da lei no fala de maneira clara, as induz a nulidade. Com as expresses " vedado", " proibido", " defeso", nasce a chamada nulidade virtual. A nulidade atinge o interesse do http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 247 Estado. Se o Estado probe e mesmo assim se pratica, ser nulo. Atinge majoritariamente interesse do Estado. Atinge majoritariamente interesse das partes. Tem efeito ex tunc. Tem efeito ex nunc. Alegao de nulidade no tem prazo. Alegao de anulabilidade depende de prazo, o prazo decadencial 4 anos para vcio ou incapacidade e 2 anos para hipteses de omisso da lei. Pode ser conhecido pelo juiz, pelo Ministrio Pblico Apenas as partes podem conhecer do ato por senou pelas partes. tena. Pode ter a sua converso substancial. Art. 170, CC. A Tem a sua convalidao. Est sujeito a confirmao e converso somente pode ser realizada quando a von- convalesce com o decurso do tempo. tade e a finalidade forem preservadas. 159.3 Eficcia do negcio jurdico Tendo em vista que o negcio praticado em razo da vontade, possvel a introduo de novos elementos com aptido para alterar os efeitos jurdicos. Estes so conhecidos como elementos acidentais. Condio: elemento futuro e incerto. Termo: elemento futuro e certo. Encargo ou modo: nus imposto a uma das partes nos atos de liberalidade: doao e testamento. 159.4 Simulao Fazer uma coisa se passar passa por outra. Na simulao existe um negcio jurdico aparente que no corresponde realidade. a) simulao absoluta: no existe alterao na situao anterior. b) simulao relativa: existe alterao na situao anterior, mas no da forma que est aparente. (i) negcio aparente: simulado nulo. (ii) negcio oculto: dissimulado pode ser vlido. 159.5 Vcios de vontade Falha de exteriorizao de vontade que prejudicam a validade do negcio. Regra vcio anulao prazo decadencial de 4 anos contados da prtica do ato ou do momento em que cessar a coao. 159.5.1 Classificao Vcios de consentimento: o prejudicado o prprio declarante. Vcios sociais: o prejudicado um terceiro.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 248 159.5.2 Vcio de consentimento Erro Erro na exteriorizao da vontade provocada por uma falsa percepo do declarante. H um equvoco, me enganei. A anulao do negcio por erro depende da natureza do mesmo. Apenas o erro substancial que atinge o ncleo da vontade permite a invalidao do negcio. Dolo Inteno manifesta de prejudicar o declarante na realizao de um negcio. Malcia, sou enganado. No dolo o declarante sofre uma influncia alheia capaz de alterar a sua declarao de vontade e o seu interesse no negcio. Apenas o dolo substancial autoriza a anulao. O dolo acidental autoriza apenas a apurao de perdas e danos (art. 146, CC). Tanto o dolo quanto o erro foram absorvidos modernamente por outras teorias e mecanismos a exemplo do que ocorre nas prticas abusivas do CDC. Nas modernas teorias que absorvem o dolo e o erro, a intencionalidade descartada para uma anlise mais objetiva, ou seja, da situao em si. Coao Presso fsica ou psicolgica exercida sobre o declarante capaz de lhe incutir receio de dano e em razo disso ocorre a prtica negocial. Violncia moral, sou forado. A coao decorre de uma ao ou omisso. Dessa forma, o medo ou o temor reverencial no caracterizam a conduta coativa. A anlise da coao e da sua configurao deve levar em considerao o art. 152, CC. Estado de perigo (art. 156) Ocorre quando algum realiza o negcio em razo da necessidade de salvar a si prprio, pessoa de sua famlia ou at mesmo um terceiro. A expresso "salvar" utilizada no art. 156 restrita preservao do direito vida e, portanto, no se estende a outras situaes a exemplo do patrimnio. Consequncia: o negcio praticado sob a gide do estado de perigo permite o surgimento de uma obrigao excessivamente onerosa. A onerosidade resulta da cincia da parte contrria que explora a situao do declarante. A obrigao excessivamente onerosa se configura quando o valor da prestao excede o patamar mdio praticado. Leso (art. 157) A leso tem como causa a urgncia ou inexperincia do declarante na realizao de um determinado negcio. A leso traz como consequncia uma obrigao manifestamente desproporcional. A desproporo, caracterstica do ato lesionrio, se configura apenas nos negcios bilaterais. Exemplos: compra e venda, locao, mtuo bancrio/feneratcio. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Na configurao da leso, irrelevante a participao subjetiva da outra parte em que o negcio foi celebrado. O fundamento da leso reside na proibio de enriquecimento sem causa. 159.5.3 Vcios sociais Fraude contra credores Trata-se de um negcio praticado com intuito de prejudicar um crdito alheio. A fraude contra credores se desenvolve por meio de uma ao anulatria conhecida pela prtica forense como ao pauliana, ou revocatria. A fraude contra credor no se confunde com a fraude execuo. No primeiro caso, o ato praticado anulvel, j no segundo, meramente ineficaz ao exequente. Requisitos de configurao da fraude contra credores: Conduta danosa ao crdito (eventus damni) Conluio fraudulento participao de m-f do terceiro que realizou o negcio (concilium fraudis)

Simulao Observao: parte da doutrina entende que a simulao uma hiptese de nulidade especfica e no propriamente um vcio social. Esta posio, ao que tudo indica, foi adotada no CC no art. 167. O ato nulo e no anulvel. Art. 167. 159.5.4 Prescrio e decadncia Prescrio atinge a pretenso. Pretenso o poder de exigir o direito. Prazo: 10 anos art. 205, CC. Regras especiais: art. 206, CC. Cobrana de seguro: 1 ano. Alimentos: 2 anos. Ao indenizatria extracontratual, ttulo de crdito, aluguel: 3 anos. Prestao de contas na tutela: 4 anos. Cobrana de documento escrito (ao monitria): 5 anos. Decadncia atinge o direito, o direito potestativo (=poder).
21 (FGV OAB 2010.2) A respeito das diferenas e semelhanas entre prescrio e decadncia, no Cdigo Civil, correto afirmar que:

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(A) a prescrio acarreta a extino do direito potestativo, enquanto a decadncia gera a extino do direito subjetivo. (B) os prazos prescricionais podem ser suspensos e interrompidos, enquanto os prazos decadenciais legais no se suspendem ou interrompem, com exceo da hiptese de titular de direito absolutamente incapaz, contra o qual no corre nem prazo prescricional nem prazo decadencial. (C) no se pode renunciar decadncia legal nem prescrio, mesmo aps consumadas. (D) a prescrio exceo que deve ser alegada pela parte a quem beneficia, enquanto a decadncia pode ser declarada de ofcio pelo juiz.
Resposta: B

160

Obrigaes

Obrigao a relao jurdica pessoal e transitria que confere ao credor o direito de exigir do devedor o cumprimento de determinada prestao. Elementos subjetivos Ativo: credor Passivo: devedor Pode ser qualquer pessoa fsica ou pessoa jurdica, inclusive os entes despersonalizados, como, por exemplo, a massa falida. Elemento objetivo a prestao, contedo da obrigao. Subdivide-se em: Objeto direto ou imediato: a atividade a ser desenvolvida. Tipos: dar, fazer ou no fazer. Objeto indireto ou mediato: o bem da vida contedo da atividade. Elemento imaterial, virtual ou espiritual o vnculo que une credor e devedor. Teoria dualista ou binria: duplo vnculo entre credor e devedor: (i) dbito, ou seja, dever jurdico de cumprir espontaneamente uma prestao de dar, fazer ou no fazer; (ii) responsabilidade civil, ou seja, consequncia jurdica e patrimonial do descumprimento do dbito. Juzo: execuo forada, reparao de perdas e danos. A prescrio fulmina a responsabilidade civil, nunca o dbito. 160.1 Classificao 160.1.1 De acordo com a natureza da obrigao Obrigao civil: aquela que pode ser cobrada em juzo, pois gera dbito e responsabilidade civil. Exemplo: pagar uma dvida no prescrita.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 251 Obrigao natural: aquela que no pode ser cobrada em juzo, pois gera dbito, mas no gera responsabilidade civil. Exemplo: pagar dvida prescrita, pagar dvida de jogo. Obrigao moral: fruto de nossa conscincia. Restringe-se prpria conscincia. No gera dbito nem responsabilidade civil. Exemplo: ser educado. 160.1.2 De acordo com a prestao da obrigao Obrigao de dar: consiste na entrega de uma coisa certa ou incerta. Obrigao de dar coisa certa: aquela em que o objeto est totalmente individualizado. Regras: O credor no pode ser forado a receber coisa diversa, ainda que muito mais valiosa. Se aceitar ocorrer dao em pagamento. O acessrio segue a sorte do principal princpio da gravitao jurdica ou da acessoriedade. Sobre a perda da coisa: (a) se a coisa se perder, sem culpa do devedor, antes da tradio, ou pendente a condio suspensiva, fica resolvida a obrigao para ambas as partes; (b) se a perda resultar de culpa do devedor, responder, este, pelo equivalente e mais perdas e danos. Deteriorao da coisa: (a) sem culpa do devedor, poder o credor resolver a obrigao, ou aceitar a coisa, abatido, de seu preo, o valor que perdeu; (b) se a deteriorao resultar de culpa do devedor, poder, o credor, exigir o equivalente, ou aceitar a coisa no estado em que se acha, com direito a reclamar, em um ou em outro caso, indenizao das perdas e danos. Os frutos percebidos so do devedor, cabendo, ao credor, os pendentes. Restituio da coisa certa: (a) sem culpa do devedor: sofrer, o credor, a perda e a obrigao se resolver, ressalvados os seus direitos at o dia da perda; (b) por culpa do devedor: responder este pelo equivalente, mais perdas e danos. Deteriorao da coisa restituda pelo devedor: (a) sem culpa do devedor: receb-la- o credor, tal qual se ache, sem direito a indenizao. (b) por culpa do devedor: responder este pelo equivalente, mais perdas e danos.
29 (FGV OAB 2010.2)

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Joo prometeu transferir a propriedade de uma coisa certa, mas antes disso, sem culpa sua, o bem foi deteriorado. Segundo o Cdigo Civil, ao caso de Joo aplica-se o seguinte regime jurdico: (A) a obrigao fica resolvida, com a devoluo de valores eventualmente pagos. (B) a obrigao subsiste, com a entrega da coisa no estado em que se encontra. (C) a obrigao subsiste, com a entrega da coisa no estado em que se encontra e abati mento no preo proporcional deteriorao. (D) a obrigao poder ser resolvida, com a devoluo de valores eventualmente pagos, ou subsistir, com a entrega da coisa no estado em que se encontra e abati mento no preo proporcional deteriorao, cabendo ao credor a escolha de uma dentre as duas solues.
Resposta: D

Obrigao de dar coisa incerta: aquela em que o objeto determinvel, ou seja, ainda no est individualizada no comeo do contrato, mas h indicativos mnimos para determin-lo. Requisitos: deve ter indicao de gnero e quantidade. Em regra, na omisso do contrato, a escolha do objeto compete ao devedor. A escolha do devedor limitada pelo princpio do meio termo ou qualidade mdia, ou seja, o devedor est proibido de entregar o da pior qualidade, mas no est obrigado a entregar o da melhor. Se, por fora do contrato, a escolha competir ao credor, tambm dever ser respeitado o princpio do meio termo. Obrigao de fazer: consiste em uma prestao positiva (ao) que no seja a entrega de um objeto. Fungvel: substituvel, ou seja, pode ser cumprida por outra pessoa que no seja o devedor. Infungvel: insubstituvel, pois contratada em ateno a determinadas caractersticas ou atributos do devedor. Regra: o credor no pode ser forado a aceitar o cumprimento da prestao por terceiro. Se aceitar, depois no poder cobrar indenizao pelas perdas e danos. Observao: se o credor for compelido a aceitar o cumprimento da prestao por terceiro em razo de urgncia ou emergncia, depois poder pedir indenizao. Art. 645, CPC: execuo de obrigao de fazer ou no fazer, fundada em ttulo extrajudicial, o juiz, ao despachar a inicial, fixar multa diria de atraso no cumprimento da obrigao e a data a partir da qual ser devida trata-se da astreintes. Impossibilidade de cumprimento: (a) sem culpa do devedor: resolver-se- a obrigao; (b) por culpa do devedor: responder por perdas e danos. Obrigao de no fazer: aquela que consiste em um dever de absteno. Exemplo: obrigao de no causar dano a outrem, clusula de exclusividade, clusula de no concorrncia.
15 (FGV OAB 2010.3) Flix e Joaquim so proprietrios de casas vizinhas h cinco anos e, de comum acordo, haviam regularmente delimitado as suas propriedades pela instalao de uma singela cerca viva. Recentemente, Flix adquiriu um cachorro e, por essa razo, o seu vizinho, Joaquim, solicitou-lhe que substitusse a cerca viva por um tapume que impedisse a entrada do ca-

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chorro em sua propriedade. Surpreso, Flix negou-se a atender ao pedido do vizinho, argumentando que o seu cachorro era adestrado e inofensivo e, por isso, jamais lhe causaria qualquer dano. Com base na situao narrada, correto afirmar que Joaquim (A) poder exigir que Flix instale o tapume, a fim de evitar que o cachorro ingresse na sua propriedade, contanto que arque com metade das despesas de instalao, cabendo a Flix arcar com a outra parte das despesas. (B) poder exigir que Flix instale o tapume, a fim de evitar que o cachorro ingresse em sua propriedade, cabendo a Flix arcar integralmente com as despesas de instalao. (C) no poder exigir que Flix instale o tapume, uma vez que a cerca viva fora instalada de comum acordo e demarca corretamente os limites de ambas as propriedades, cumprindo, pois, com a sua funo, bem como no h indcios de que o cachorro possa vir a lhe causar danos. (D) poder exigir que Flix instale o tapume, a fim de evitar que o cachorro ingresse em sua propriedade, cabendo a Flix arcar com as despesas de instalao, deduzindo-se desse montante metade do valor, devidamente corrigido, correspondente cerca viva inicialmente instalada por ambos os vizinhos.
Resposta: B

160.1.3 De acordo com os elementos da obrigao Obrigao simples: aquela que apresenta todos os seus elementos no singular. Obrigao composta ou complexa: aquela em que um ou alguns de seus elementos esto no plural. Obrigao composta objetiva: que tem mais de uma prestao. Cumulativa ou conjuntiva: ambas as prestaes so devidas e ambas devem ser cumpridas. Alternativa ou disjuntiva: ambas as prestaes so devidas, mas uma deve ser cumprida. Facultativa ou faculdade alternativa: Aquela em que uma das prestaes devida e pode ser cobrada pelo credor. A outra prestao facultativa e nunca pode ser cobrada pelo credor. A definio de qual devida e qual facultativa deve estar expressa no contrato. Obrigao composta subjetiva: Obrigao fracionria ou no solidria: quando a obrigao no solidria, deve ser observado se a prestao divisvel ou no. Divisvel: cada credor/devedor somente poder cobrar/ser cobrado de sua quota/parte. Concursu partes fiunt. Indivisvel: cada credor/devedor poder cobrar/ser cobrado sozinho da totalidade da prestao. Exemplo: um touro reprodutor. Obrigao solidria: a exceo, pois solidariedade nunca se presume resulta da lei ou da vontade das partes. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Ativa: qualquer um dos credores pode cobrar sozinho a totalidade da prestao, no importando se esta divisvel ou no. Exemplo: entre os locadores qualquer um que entrar com ao pode pedir a totalidade. Passiva: qualquer um dos devedores pode ser cobrado sozinho da totalidade da prestao no importando se esta divisvel ou no. Exemplo: entre locatrios, entre comodatrios, entre fiadores. Obrigao composta subjetiva mista: aquela em que qualquer um dos credores pode exigir de qualquer um dos devedores a totalidade da prestao no importando se esta divisvel ou no.
17 (FVG OAB 2010.3) Joo dever entregar quatro cavalos da raa X ou quatro guas da raa X a Jos. O credor, no momento do adimplemento da obrigao, exige a entrega de dois cavalos da raa X e de duas guas da raa X. Nesse caso, correto afirmar que as prestaes (A) alternativas so inconciliveis, havendo indivisibilidade quanto escolha. (B) alternativas so conciliveis, havendo divisibilidade quanto escolha. (C) facultativas so inconciliveis, quando a escolha couber ao credor. (D) facultativas so conciliveis, quando a escolha couber ao credor.
Resposta: A

160.1.4 Obrigao propter rem So obrigaes prprias da coisa, ou seja, aquelas em que o devedor fica sujeito a determinada prestao que no derivou de sua manifestao de vontade, expressa ou tcita, mas provm do fato de ser titular de um direito sobre a coisa. Exemplo: no condomnio, o menor, ainda que impbere, concorre na prestao de sua parte, pelas despesas, conservao e diviso da coisa comum.
30 (FGV OAB 2010.2) Assinale a alternativa que contemple exclusivamente obrigao propter rem: (A) a obrigao de indenizar decorrente da aluvio e aquela decorrente da avulso. (B) a hipoteca e o dever de pagar as cotas condominiais. (C) o dever que tem o servidor da posse de exercer o desforo possessrio e o dever de pagar as cotas condominiais. (D) a obrigao que tem o proprietrio de um terreno de indenizar o terceiro que, de boaf, erigiu benfeitorias sobre o mesmo.
Resposta: D

160.2 Transmisso da obrigao Cesso de crdito lcito ao credor ceder o seu crdito. A cesso de um crdito abrange todos os seus acessrios. A cesso s ser eficaz em relao ao devedor se este for notificado, salvo em escrito pblico ou particular de que o devedor tiver se declarado ciente da cesso. Assuno de dvida http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 255 facultado a terceiro assumir a obrigao do devedor, com o consentimento expresso do credor, ficando exonerado o devedor primitivo, salvo se aquele, ao tempo da assuno era insolvente e o credor o ignorava. 160.3 Pagamento Trata-se do cumprimento da obrigao. o meio natural de extino da obrigao. 160.3.1 Quem deve pagar Pagamento por terceiro interessado: qualquer interessado na extino da dvida pode pag-la, usando, se o credor se opuser, os meios conducentes exonerao do devedor. Pagamento por terceiro no interessado: o terceiro no interessado pode pagar a dvida, se o fizer em nome e conta do devedor, salvo oposio deste. O terceiro no interessado, que paga a dvida em seu prprio nome, tem direito a reembolsar-se do que pagar; mas no se sub-roga nos direitos do credor. 160.3.2 A quem se deve pagar O pagamento deve ser feito ao credor ou a quem de direito o represente, sob pena de s valer depois de por ele ratificado, ou tanto quanto reverter em seu proveito. 160.3.3 Lugar do pagamento Em regra o domiclio do devedor dvidas quesveis credor deve ir ao domiclio do devedor para proceder extino da obrigao. Ser no domiclio do credor quando convencionado entre as partes dvidas portveis. 160.3.4 Consignao em pagamento Consignao o depsito judicial feito em pagamento de uma dvida quando: (a) credor se recusar a receber o pagamento (dvida portvel); (b) credor no vier buscar o pagamento, uma vez que o devedor no obrigado a arcar com a mora (dvida quesvel) (c) credor se encontrar em local incerto, inacessvel ou de acesso muito perigoso; (d) credor for incapaz de receber, for desconhecido ou declarado ausente; (e) houver dvida a quem se deva pagar; (f) pender litgio sobre o objeto do pagamento. 160.3.5 Dao em pagamento Devedor d coisa diversa da pactuada originalmente ao credor, que aceita. Formalizao: deve ser emitido recibo que o dbito est quitado e totalmente irrevogvel. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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160.3.6 Imputao do pagamento A pessoa obrigada por dois ou mais dbitos da mesma natureza, a um s credor, tem o direito de indicar a qual deles oferece pagamento, se todos forem lquidos e vencidos. Se o devedor no indicar a qual dvida est fazendo o pagamento, no poder reclamar contra a imputao feita pelo credor, salvo provando haver ele cometido violncia ou dolo. Havendo capitais e juros, o pagamento imputar-se- primeiro nos juros vencidos, e depois no capital, salvo estipulao em contrrio, ou se o credor passar a quitao por conta do capital. 160.3.7 Novao Ocorre novao pela extino de uma obrigao em decorrncia da criao de uma nova. Gera nova obrigao diferente da primeira. Hipteses: (i) quando o devedor contrai com o credor nova dvida para extinguir e substituir a anterior; (ii) quando novo devedor sucede ao antigo, ficando este quite com o credor; (iii) quando, em virtude de obrigao nova, outro credor substitudo ao antigo, ficando o devedor quite com este. 160.3.8 Compensao Quando duas pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor uma da outra, com as duas obrigaes extinguindo-se, at onde se compensarem 160.3.9 Confuso Quando as qualidades de credor e devedor se confundem em uma mesma pessoa. 160.3.10 Remisso

Perdo dado ao devedor pelo credor extinguindo a obrigao, mas sem prejuzo de terceiro. 160.4 Inadimplemento das obrigaes Mora Considera-se mora o devedor que no efetuar o pagamento e o credor que no quiser receb-lo no tempo, lugar e na forma que a lei ou a conveno estabelece. Deste modo, Pode-se verificar a mora do devedor e a mora do credor. Perdas e danos http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 257 O devedor responde por perdas e danos se a obrigao no for cumprida no tempo, lugar e forma convencionados. Juros So os frutos civis do crdito. Trata-se de bens acessrios que demandam a existncia de um bem principal, qual seja, a obrigao originria. Clusula penal Consiste em uma fixao prvia de uma prestao adicional decorrente do inadimplemento, quase sempre prevista em dinheiro. Trata-se de pena civil de carter convencional, posto no ser imposta por lei, devendo ser estabelecida entre as partes. A clusula penal pode referir inexecuo completa da obrigao, inexecuo de alguma clusula especial ou mora simplesmente. Arras ou sinal Consistem no princpio do pagamento, ou seja, em quantia em dinheiro ou qualquer outro bem mvel, dados por ocasio da concluso do contrato como garantia de sua execuo.

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Direitos reais

Garantia Pessoal: pessoa. No existe vnculo com uma coisa e sim com uma pessoa. Exemplo: garantia fidejussria (fiana). Real: coisa. Direitos reais: - Titular do direito - Coisa *Poder que o titular exerce sobre a coisa. Art. 1.228, CC: proprietrio aquele que pode usar, gozar, dispor e reaver a coisa das mos de quem quer que injustamente a possua ou detenha (=direito de sequela). Usar utilidade da coisa Gozar perceber os frutos Dispor vender, doar, abandonar, destruir, dar em garantia, dar em pagamento. O direito real sobre bem imvel deve estar registrado no cartrio de registro de imveis. 161.1 Posse
25 (FGV OAB 2010.2) Sobre o constituto possessrio, assinale a alternativa correta. (A) Trata-se de modo originrio de aquisio da propriedade. (B) Trata-se de modo originrio de aquisio da posse.

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(C) Representa uma tradio ficta. (D) imprescindvel para que se opere a transferncia da posse aos herdeiros na sucesso universal.
Resposta: C

Teoria subjetiva da posse Savigny Possuidor: corpus e animus. Teoria objetiva da posse Ihering Posse a exteriorizao da propriedade. Possuidor aquele que age como se fosse o proprietrio. Art. 1.196, CC possuidor aquele que exerce algum dos poderes inerentes propriedade. Detentor aquele que conserva a posse em nome de outra pessoa, cumprindo ordens e orientaes dessa pessoa. Exemplo: caseiro, motorista etc. Tipos Posse de boa-f: possuidor ignora os vcios da posse. Posse de m-f: possuidor no ignora seus vcios. Posse justa: no violenta, clandestina ou precria. Posse injusta: violenta (fora), clandestina (oculta), precria (abuso da confiana). Posse direta: tem a coisa em seu poder uso. Posse indireta: no precisa ter a coisa em seu poder. 161.2 Esbulho, turbao e ameaa Esbulho: ao de reintegrao de posse. uma agresso posse que priva o possuidor dessa posse. Turbao: ao de manuteno de posse. A turbao no priva o possuidor da posse. Ameaa: ao de interdito proibitrio. Na ameaa a agresso ainda no ocorreu, mas existe a possibilidade concreta de que ela venha a ocorrer. 161.3 Direito real sobre coisa prpria e direito real sobre coisa alheia Direito real sobre coisa prpria: propriedade. Direito real sobre coisa alheia: algum exerce poderes sobre coisa que pertence outra pessoa. Exemplo: servido, usufruto, uso etc. 161.4 Direitos reais de garantia Penhor: mveis. Garantia pignoratcia. Hipoteca: imveis, navios e aeronaves. Garantia hipotecria. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 259 Anticrese: rendas/frutos sobre imveis exemplo: aluguel da casa. Garantia anticrtica.

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Teoria geral dos contratos

o acordo de vontades que visa criar, modificar, extinguir, garantir, transferir ou resguardar direitos. Negcio jurdico: Unilateral: h uma vontade. Bilateral: precisa de mais de uma vontade, portanto o contrato, pois este o acordo de vontades. Exemplo: compra e venda h vontade do comprador e do vendedor; doao, fiana. O contrato pode ser classificado como: (quantas obrigaes existem?) Unilateral: doao. Bilateral: exemplo: compra e venda comprador deve pagar e vendedor deve entregar a coisa. 162.1 Pressupostos (i) Partes capazes Pessoa fsica e pessoa jurdica podem celebrar. Os absolutamente incapazes devero ser representados e os relativamente incapazes devero ser assistidos. (ii) Objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel (iii) Vontade livre e consciente (iv) Forma prescrita ou no defesa em lei 162.2 Princpios contratuais Autonomia da vontade ou autonomia privada: o princpio para todo contrato. Liberdade: para contratar, com que contratar, sobre o que contratar. Obrigatoriedade das convenes ou fora obrigatria dos contratos (pacta sunt servanda): as partes devero cumprir as obrigaes nos exatos termos em que foram avenadas, resultando da, a afirmao de que o contrato faz lei entre as partes. Funo social do contrato: contrato deixa de ser algo que fica na esfera dos contratados, passa a ter um interesse social. (art. 421, CC) Boa-f objetiva (art. 422, CC): impe um dever de conduta aos contratantes. Alm da obrigaes nucleares (prestaes presumidas), os contratantes passam a ter obrigaes denominadas de deveres acessrios. Relatividade dos efeitos (inter partes): em regra, os contratos s produzem efeitos entre os contratantes, no afetando terceiros.
23 (FGV OAB 2010.2)

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Durante dez anos, empregados de uma fabricante de extrato de tomate distriburam, gratuitamente, sementes de tomate entre agricultores de uma certa regio. A cada ano, os empregados da fabricante procuravam os agricultores, na poca da colheita, para adquirir a safra produzida. No ano de 2009, a fabricante distribuiu as sementes, como sempre fazia, mas no retornou para adquirir a safra. Procurada pelos agricultores, a fabricante recusou-se a efetuar a compra. O tribunal competente entendeu que havia responsabilidade pr-contratual da fabricante. A responsabilidade pr-contratual aquela que: (A) deriva da violao boa-f objetiva na fase das negociaes preliminares formao do contrato. (B) deriva da ruptura de um pr-contrato, tambm chamado contrato preliminar. (C) surgiu, como instituto jurdico, em momento histrico anterior responsabilidade contratual. (D) segue o destino da responsabilidade contratual, como o acessrio segue o principal.
Resposta: A

162.3 Classificao dos contratos Quanto s obrigaes assumidas Unilaterais: quando havendo dois ou mais contratantes, apenas um deles assume obrigaes. Exemplo: contrato de doao pura e simples. Bilaterais ou sinalagmticos: so aqueles em que cada um dos contratantes simultnea e reciprocamente credor e devedor do outro. So contratos de que emergem 2 obrigaes, cada uma a cargo de uma das partes, ligadas pelo sinalagma genrico ou funcional, isto , por uma dependncia (vinculao recproca) entre as prestaes. Exemplo: contrato de compra e venda. Plurilaterais: so os contratos formados pela participao de trs ou mais pessoas, em quem todas assumem obrigaes na busca de interesses comuns. Exemplo: contrato de sociedade, contrato de incorporao etc. Quanto s vantagens patrimoniais para os envolvidos Gratuitos: quando apenas uma das partes aufere benefcios, enquanto a outra parte suporta o nus, ficando caracterizada uma diminuio de patrimnio unilateral. Exemplo: doao simples. Oneroso: so aqueles em que ambas as partes auferem benefcios e suportam nus. Exemplo: compra e venda. Quanto equivalncia das prestaes Comutativos: aqueles em que as obrigaes so conhecidas pelas partes e guardam relao de equivalncia entre si. Cada uma das partes, alm de receber da outra prestao equivalente sua, pode apreciar imediatamente essa equivalncia. Exemplo: contrato de compra e venda. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Aleatrios: aquele em que uma das prestaes ao conhecida, dependendo de um risco futuro e incerto. Exemplo: contrato de seguro, jogo ou aposta e o de colheita de safra futura. Quanto previso legal Tpicos: aqueles regulamentados por lei. Exemplo: compra e venda. Atpicos: no tratados por norma jurdica, embora lcitos. Exemplo: contratos eletrnicos, contrato de garagem. Nominados: aqueles aos quais a lei d nome. Exemplo: compra e venda. Inominados: aqueles que no tm a figura negocial prevista em lei, no se enquadram em nenhum diploma legal e no tm denominao legal prpria. Quanto formao Consensuais ou no solenes: aqueles considerados formados pelo simples acordo de vontades entre os contratantes. Tm livre forma, no havendo qualquer prescrio legal. Solenes: quando devem obedecer forma ou solenidade prevista em lei para que sejam considerados vlidos. Reais: so aqueles que somente se perfazem com a entrega da coisa. O consentimento das partes e o acordo de vontades so insuficientes, sendo necessria a tradio da coisa para que o contrato seja considerado celebrado. Exemplo: mtuo. Quanto existncia ou autonomia Principais: so aqueles contratos que no dependem de qualquer outro para que possam existir e ser vlido. Exemplo: contrato de locao. Acessrios: so os contratos que tm sua existncia e validade vinculados a um outro negcio jurdico considerado principal. Exemplo: contrato de fiana. Coligados: so os contratos que, embora distintos, esto ligados por um nexo funcional. Exemplo: contrato de trabalho entre um artista e uma emissora de televiso para participao em uma novela e um outro contrato de publicidade desse mesmo artista com o patrocinador dessa novela. Exemplo: contrato de explorao de postos de gasolina (envolve locao, fornecimento de combustveis, uso de marca etc.) Quanto ao contedo

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 262 Pessoais, personalssimos ou intuitu personae: aqueles em que somente o contratante pode cumprir a obrigao. Exemplo: fiana, mandato etc. Impessoais: outra pessoa pode substituir o contratante, que no um elemento determinante do negcio. Exemplo: compra e venda. Quanto negociao do contedo Paritrios: aqueles em que as clusulas podem ser discutidas, negociadas, pois as partes esto em situao de igualdade. De adeso ou por adeso: o contrato imposto sem possibilidade de discusso de clusulas; no h livre debate das partes, apenas a sujeio (anuncia) de uma das partes ao contedo imposto por outra. 162.4 Formao dos contratos Autonomia privada: vontade das partes, podendo esta manifestao ser tcita ou expressa o silncio pode ser interpretado como uma manifestao tcita. Proposta: manifestao de vontade dirigida por uma pessoa a outra, demonstrando que existe real inteno na celebrao do contrato. Conforme o art. 428, CC, a proposta deixa de ser obrigatria quando:
I - se, feita sem prazo a pessoa presente, no foi imediatamente aceita. Considera-se tambm presente a pessoa que contrata por telefone ou por meio de comunicao semelhante; II - se, feita sem prazo a pessoa ausente, tiver decorrido tempo suficiente para chegar a resposta ao conhecimento do proponente; III - se, feita a pessoa ausente, no tiver sido expedida a resposta dentro do prazo dado; IV - se, antes dela, ou simultaneamente, chegar ao conhecimento da outra parte a retratao do proponente.

Aceitao: momento em que a parte interessada manifesta a sua concordncia com os termos da proposta apresentada. Situaes em que a aceitao no possui fora vinculante: Se a aceitao, embora apresentada a tempo, por motivos imprevistos, chegar tardiamente ao conhecimento do proponente. Se com a aceitao, ou antes mesmo desta, chegar ao conhecimento do proponente a retratao daquele que manifestou a anuncia em contratar. Momento da celebrao: poder ser celebrado entre pessoas presentes e entre ausentes. A aceitao com o ausente ocorrer no instante da expedio da aceitao. Excepcionalmente, admite-se que a formao ocorra com a recepo da aceitao: se antes da aceitao ou com ela chegar ao proponente a retratao do aceitante, se o proponente houver se comprometido em guardar a resposta do oblato ou se a aceitao no chegar no prazo estipulado entre as partes. Lugar da celebrao: no local onde foi proposto, quando as partes no estipularem um foro de eleio. 162.5 Estipulao em favor de terceiro (pactum in favorem tertii)

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 263 Contrato em que a pessoa (estipulante) convenciona com outra (promitente) uma determinada vantagem econmica a favor de terceiro (beneficirio). Para que o contrato seja vlido, estipulante e promitente devem ser capazes. No h necessidade de o beneficirio ser capaz. O que estipular em favor de 3 pode exigir o cumprimento da obrigao. Ao 3, em favor de quem se estipulou a obrigao, tambm permitida exigi-la, ficando, todavia, sujeito s condies e normas do contrato,se a ele anuir, e o estipulante no o inovar nos termos do art. 438, CC. Se ao 3, em favor de quem se faz o contrato, se deixar o direito de reclamar-lhe a execuo, no poder o estipulante exonerar o devedor. Mas se o contrato no dispor expressamente sobre o direito do beneficirio de reclamar a execuo, o estipulante poder liberar o devedor, retirando a eficcia do negcio. O estipulante pode reservar-se o direito de substituir o 3 designado no contrato, independentemente de sua anuncia e da do outro contratante (devedor). Essa faculdade pode ser feita por ato entre vivos (contrato) ou por disposio de ltima vontade (testamento). 162.6 Promessa de fato de terceiro Como regra uma pessoa assume obrigaes para si. Excepcionalmente se admite que a pessoa (promitente) possa assumir obrigaes a serem cumpridas por terceiro. O promitente se compromete a obter a anuncia do 3 e, caso no consiga, responder pelos danos causados ainda que comprove ter enviado esforos para conseguir aquele consenso. Trata-se de obrigao de resultado.
14 (FGV OAB 2010.3) Danilo celebrou contrato por instrumento particular com Sandro, por meio do qual aquele prometera que seu irmo, Reinaldo, famoso cantor popular, concederia uma entrevista exclusiva ao programa de rdio apresentado por Sandro, no domingo seguinte. Em contrapartida, caberia a Sandro efetuar o pagamento a Danilo de certa soma em dinheiro. Todavia, chegada a hora do programa, Reinaldo no compareceu rdio. Dias depois, Danilo procurou Sandro, a fim de cobrar a quantia contratualmente prevista, ao argumento de que, embora no tenha obtido xito, envidara todos os esforos no sentido de convencer o seu irmo a comparecer. A respeito da situao narrada, correto afirmar que Sandro (A) no est obrigado a efetuar o pagamento a Danilo, pois a obrigao por este assumida de resultado, sendo, ainda, autorizado a Sandro obter ressarcimento por perdas e danos de Danilo. (B) no est obrigado a efetuar o pagamento a Danilo, por ser o contrato nulo, tendo em vista que Reinaldo no parte contratante. (C) est obrigado a efetuar o pagamento a Danilo, pois a obrigao por este assumida de meio, restando a Sandro o direito de cobrar perdas e danos diretamente de Reinaldo. (D) est obrigado a efetuar o pagamento a Danilo, pois a obrigao por este assumida de meio, sendo incabvel a cobrana de perdas e danos de Reinaldo.
Resposta: A

162.7 Vcio redibitrio

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 264 Defeito oculto da coisa recebida (em virtude de contrato comutativo ou doao onerosa), que a torne imprpria ao uso a que destinada, ou que lhe diminua o valor. A pessoa que recebeu a coisa com defeito pode rejeitar a coisa, redibindo o contrato ou reclamar o abatimento no preo atravs de ao quantis minoris. Decadncia Bem mvel: 30 dia. Bem imvel: 1 ano. - Vcios redibitrios no CDC O direito de reclamar pelos vcios aparentes ou de fcil constatao caduca em 30 dias, tratando-se de fornecimento de servio e de produtos no durveis e 90 dias tratando-se de fornecimento de servios e produtos durveis contados a partir da entrega efetiva do produto ou do trmino da execuo dos servios. 162.8 Evico Perda da coisa, por fora de deciso judicial, fundada em motivo jurdico anterior, que a confere a outrem, seu verdadeiro dono, com o reconhecimento em juzo da existncia de nus sobre a mesma coisa, no denunciando oportunamente o contrato. Nos contratos onerosos, o alienante responde pela evico. Subsiste esta garantia ainda que a aquisio se tenha realizado em hasta pblica. - Responsabilidade pela evico Atravs de clusula expressa, os contratantes podem reforar, diminuir ou excluir a responsabilidade pela evico. No obstante a clusula que exclui a garantia contra a evico, se esta se der, tem direito o evicto a receber o preo que pagou pela coisa evicta, se no soube do risco da evico, ou, dele informado, no o assumiu. - Direitos do evicto Salvo estipulao em contrrio, tem direito o evicto, alm da restituio integral do preo ou das quantias que pagou: I indenizao dos frutos que tiver sido obrigado a restituir; II indenizao pelas despesas dos contratos e pelos prejuzos que diretamente resultarem a evico; III s custas judiciais e aos honorrios do advogado por ele constitudo. Adquirente dever notificar do litgio o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores, quando e como lhe determinarem as leis do processo. Se o alienante no atender denunciao da lide, e sendo manifesta a procedncia da evico, pode o adquirente deixar de oferecer a contestao, ou usar de recursos. A denunciao da lide a convocao do alienante ao processo em que o adquirente ru, para que possa exercer o direito regressivo. 162.9 Extino do contrato

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 265 Extino normal Cumprimento o fim natural de todo contrato. O cumprimento da obrigao normalmente comprovado pela quitao, materializada pelo recibo. Extino por fatos anteriores Invalidade contratual: defeito na formao do contrato (elementos essenciais). O contrato nulo quando apresenta uma das hipteses dos arts. 166 e 167, CC.
Art. 166. nulo o negcio jurdico quando: I - celebrado por pessoa absolutamente incapaz; II - for ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu objeto; III - o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito; IV - no revestir a forma prescrita em lei; V - for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade; VI - tiver por objetivo fraudar lei imperativa; VII - a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem cominar sano. Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na substncia e na forma. 1o Haver simulao nos negcios jurdicos quando: I - aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s quais realmente se conferem, ou transmitem; II - contiverem declarao, confisso, condio ou clusula no verdadeira; III - os instrumentos particulares forem antedatados, ou ps-datados. 2o Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos contraentes do negcio jurdico simulado.

Clusula de arrependimento: tem o mesmo efeito do distrato. Clusula resolutiva expressa: acarreta a resciso de pleno direito do contrato em decorrncia de inadimplemento, no existindo interpelao entre as partes. Extino por fatos posteriores Resoluo: quando ocorre inexecuo voluntria ou involuntria do contratado. Resilio: resciso do contrato efetuada por acordo de todos os contratantes ou em razo de clusula de antemo estipulada. Pode ser bilateral ou unilateral nos seguintes casos: Denncia. Revogao ou renncia. Exonerao unilateral. Extino em razo de morte 162.10 Contratos em espcie - Compra e venda art. 481, CC Conceito Pelo contrato de compra e venda, um dos contratantes se obriga a transferir o domnio de certa coisa, e o outro a pagar-lhe certo preo em dinheiro. Tratando-se de meros efeitos obrigacionais, a transferncia da propriedade somente ocorrer com a tradio (entrega), no caso de bem mvel, ou com o registro do ttulo aquisitivo no respectivo cartrio se for imvel. Contrato bilateral ou sinalagmtico, oneroso, comutativo (mas pode ser aleatrio), consensual

Classificao

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 266 (ou solene) e translativo de domnio. (i) Coisa: in commercium, ser disponvel, podendo ser alienada e adquirida pelas pessoas. (ii) Preo (iii) Consentimento Mas h casos em que se pode acrescentar um quarto elemento, que a forma. Ateno: (i) pessoa casada em regime distinto da separao absoluta de bens necessita de autorizao do outro cnjuge. (ii) marido e mulher no podem, em regra, celebrar compra e venda entre si. (iii) ascendente, quando aliena um bem a descendente, precisa do consentimento do cnjuge demais descendentes, por meio de escritura pblica ou mandato com poder especial. (iv) proprietrio de coisa alugada deve dar conhecimento ao locatrio do interesse em vendla, para que ele possa exercer seu direito de preferncia. (v) condomnio no pode alienar a sua quota parte na coisa indivisa a estranho se outro consorte tiver interesse em comprar pelo mesmo valor. (vi) os que tm por dever, de ofcio ou de profisso, zelar por bens alheios no podem adquirilos. A principal a obrigao do vendedor de entregar a coisa e seus acessrios, transferindo sua propriedade ao comprador, e a de este pagar o preo, na forma e no prazo acordados. Alm dela, existe a obrigao de o vendedor garantir a efetividade do direito sobre a coisa, responsabilizando-se pelos prejuzos decorrentes da evico e de eventuais vcios aparentes e redibitrios.

Elementos constitutivos

Consequncia do contrato

Outra consequncia diz respeito responsabilidade pelos riscos quanto coisa, antes da tradio ou registro, que correm por conta do vendedor, uma vez que, at este momento, a propriedade do bem lhe pertence. Mas se o fato se der posteriormente, sem culpa do vendedor, este ter o direito ao preo, sendo que o comprador sofrer as consequncias, por j ser o proprietrio. Clusulas e Retrovenda: por meio dela, o vendedor de coisa imvel pode reservar-se o direito de recobrregras especi- la no prazo mximo de decadncia de 3 anos, restituindo e reembolsando as despesas do comais prador, inclusive as que, durante o perodo de resgate, se efetuaram com a sua autorizao escrita, ou para a realizao de benfeitorias necessrias. Venda a contento: com essa clusula entende-se que a compra e venda foi realizada sob condio suspensiva, ainda que a coisa tenha sido entregue, pela qual no se reputar perfeita enquanto o adquirente no manifestar seu agrado.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 267 Venda sujeita a prova: muito semelhante venda a contento, distingue-se pelo fato de que o comprador j conhece a coisa, necessitando apenas prov-la, para assegurar-se das qualidades prometidas. Preferncia ou preempo: impe ao comprador a obrigao de oferecer ao vendedor a coisa que aquele vai vender, ou dar em pagamento, para que este use de seu direito de prelao na compra, tanto por tanto. O prazo para exercer o direito de preferncia no poder exceder a 180 dias, se a coisa for mvel, ou a 2 anos, se imvel. Venda com reserva de domnio: pode estar presente em contratos que tenham por objeto coisa mvel infungvel. Por ela, o vendedor reserva para si a propriedade, at que o preo esteja integralmente pago. Dever ser estipulada por escrito dependendo de registro no domiclio do comprador para valer contra terceiros. Venda sobre documentos: a tradio da coisa substituda pela entrega do seu ttulo representativo e dos outros documentos exigidos pelo contrato ou, no silncio deste, pelos usos.
28 (FGV OAB 2002.2) Por meio de uma promessa de compra e venda, celebrada por instrumento particular registrada no cartrio de Registro de Imveis e na qual no se pactuou arrependimento, Juvenal foi residir no imvel objeto do contrato e, quando quitou o pagamento, deparouse com a recusa do promitente-vendedor em outorgar-lhe a escritura definitiva do imvel. Diante do impasse, Juvenal poder (A) requerer ao juiz a adjudicao do imvel, a despeito de a promessa de compra e venda ter sido celebrada por instrumento particular. (B) usucapir o imvel, j que no faria jus adjudicao compulsria na hiptese. (C) desisti r do negcio e pedir o dinheiro de volta. (D) exigir a substituio do imvel prometi do venda por outro, muito embora inexistisse previso expressa a esse respeito no contrato preliminar.
Resposta: A

40 (FGV OAB 2010.2) Um advogado procurado em seu escritrio por um cliente que lhe narra que a empresa da qual ele diretor foi citada pelo poder judicirio, em decorrncia de um conflito surgido em razo de contrato de compra e venda no qual inseriram clusula compromissria cheia, estabelecendo que em caso de eventual conflito entre as partes, o mesmo ser apreciado por um tribunal arbitral. O advogado ao peticionar no referido processo, representando os interesses do seu cliente, no senti do de exigir cumprimento da clusula compromissria cheia, dever: (A) requerer a designao de audincia de conciliao, pois o juiz pode conhecer de ofcio da pr-existncia da conveno de arbitragem. (B) apresentar desde logo contestao, restringindo sua argumentao ao exame do mrito da causa. (C) apresentar contestao e alegar expressamente, em preliminar, a existncia de conveno de arbitragem, solicitando a extino do feito. (D) solicitar ao juiz o julgamento antecipado da lide.
Resposta: D

9 (FGV OAB 2010.3)

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 268


Maria celebrou contrato de compra e venda do carro da marca X com Pedro, pagando um sinal de R$ 10.000,00. No dia da entrega do veculo, a garagem de Pedro foi invadida por bandidos, que furtaram o referido carro. A respeito da situao narrada, assinale a alternativa correta. (A) Haver resoluo do contrato pela falta superveniente do objeto, sendo restitudo o valor j pago por Maria. (B) No haver resoluo do contrato, pois Pedro pode alegar caso fortuito. (C) Maria poder exigir a entrega de outro carro. (D) Pedro poder entregar outro veculo no lugar no automvel furtado.
Resposta: A

- Troca ou permuta Contrato por meio do qual as partes se obrigam a dar uma coisa em troca de outra que no seja dinheiro. O contrato de troca ou permuta serve como titulus adquirendi, gerando, para cada contratante, a obrigao de transferir para o outro o domnio da coisa objeto de sua prestao. Natureza jur- Consensual, bilateral, oneroso e comutativo. dica Caractersticas Aplicam-se a este contrato as disposies referentes compra e venda. So suscetveis de troca todas as coisas que puderem ser vendidas, no sendo necessrio que os bens sejam da mesma espcie ou tenham igual valor. Convm acrescentar que a troca de valores desiguais entre ascendentes e descendentes anulvel se no houver o consentimento dos outros descendentes e do cnjuge do alienante. Conceito - Contrato estimatrio venda em consignao Contrato pelo qual uma das partes (consignante) entrega bens mveis a outra (consignatrio), que fica autorizada a vend-los, pagando quela o preo ajustado, salvo se preferir, no prazo estabelecido, restituir-lhe a coisa consignada. Natureza jur- Bilateral, real (apenas perfaz quando h tradio), oneroso e facultativo (no tendo do por obdica jeto seno uma s prestao, confere ao devedor a faculdade de substitu-la por outra prestao). Caractersticas Denomina-se estimatrio tendo em vista a nfase que se atribui estimao do valor da coisa feita pelo consignante (preo de estima) e confiana que deposita no consignatrio. A autorizao para venda no essencial para a caracterizao desse contrato, pois o consignatrio pode optar por adquirir a coisa para si ou simplesmente restitu-la. No existe qualquer consequncia jurdica pela no venda, seja por falta de empenho do consignatrio, seja por no conseguir interessado em adquirir a coisa. Conceito - Doao Conceito Contrato em que uma pessoa, por liberalidade, transfere do seu patrimnio bens ou vantagens para o de outra. A vantagem ter de ser de natureza essencialmente patrimonial, bem como deve haver ainda o aumento de um patrimnio custa de outro. Sendo necessrio que haja http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 269 uma relao de causalidade entre o empobrecimento por liberalidade e o enriquecimento. Natureza jur- Unilateral, gratuito e consensual. dica A doao far-se- por escritura pblica ou instrumento particular. Dever ser feita por escritura quando tiver por objeto bem imvel com valor superior a 30 vezes o salrio mnimo vigente no pas. Requisitos Animus donandi: vontade de doar. Transferncia de bens do doador para o patrimnio do donatrio (objeto da doao). Aceitao do donatrio: Expressa: manifesta verbalmente e por escrito. Tcita: a parte pratica atos compatveis com a aceitao. Presumida: decorre da lei. Ficta: se a doao for pura, sem encargo e destinada a um incapaz. Caractersticas Doao a nascituro: pode haver se aceita pelo seu representante legal. Se o donatrio for absolutamente incapaz, no necessria aceitao se a doao for pura, sem encargos. Doao de ascendente a descendente: vlida e importa adiantamento do que lhe cabe por herana (legtima, como regra. Doao a entidade futura: a doao a entidade futura caducar se, em 2 anos, esta no estiver constituda regularmente. Doao universal: nula a doao de todos os bens sem reserva de parte, ou renda suficiente para a subsistncia do doador. Doao inoficiosa: se configura quando se excede a parte que o doador, no momento a liberalidade, poderia dispor em testamento. A doao que se refere a parte excedente considerada nula. Clusula de reverso: o doador pode estipular uma clusula de reverso, segundo a qual os bens do doador devem voltar ao seu patrimnio se sobrevier ao destinatrio. Juros, evico e vcio redibitrio: por tratar-se de uma liberalidade, o doador no obrigado a pagar juros moratrios, nem sujeito s consequncias da evico ou do vcio redibitrio. Revogao da Pode ocorrer por ingratido do donatrio ou em virtude de descumprimento de encargo ou doao modo. Ingratido do donatrio: s ocorre em casos de doao pura e simples. Ao aceitar o benefcio, o donatrio deve demonstrar gratido ao benfeitor e se abster de atos que demonstrem a prtica de ingratido. O direito de revogar por ingratido de ordem pblica. Hipteses de ingratido: atenta contra a vida do doador ou comete crime de homicdio doloso contra ele; comete ofensa fsica contra o doador; comete injria grave ou calnia contra o doador; recusa ao doahttp://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 270 dor os alimentos de que este necessitava, podendo ministr-los. Inexecuo de encargo ou modo: quando existe encargo a ser cumprido pelo donatrio e este incorre em mora na sua execuo. Tem aplicabilidade apenas nas doaes onerosas.
18 (FGV OAB 2010.3) Snia, maior e capaz, decide doar, por instrumento particular, certa quantia em dinheiro em favor se seu sobrinho, Fernando, maior e capaz, caso ele venha a se casar com Leila. Snia faz constar, ainda, clusula de irrevogabilidade da doao por eventual ingratido de seu sobrinho. Fernando, por sua vez, aceita formalmente a doao e, poucos meses depois, casa-se com Leila, conforme estipulado. No dia seguinte ao casamento, ao procurar sua tia para receber a quantia estabelecida, Fernando deflagra uma discusso com Snia e lhe dirige grave ofensa fsica. A respeito da situao narrada, correto afirmar que Fernando (A) no deve receber a quantia em dinheiro, tendo em vista que a doao nula, pois deveria ter sido realizada por escritura pblica. (B) deve receber a quantia em dinheiro, em razo de o instrumento de doao prever clusula de irrevogabilidade por eventual ingratido. (C) no deve receber a quantia em dinheiro, pois dirigiu grave ofensa fsica sua tia Snia. (D) deve receber a quantia em dinheiro, em razo de ter se casado com Leila e independentemente de ter dirigido grave ofensa fsica a Snia.
Resposta: D

- Locao de coisa Contrato no qual uma das partes (locador) se obriga a ceder outra (locatrio), por tempo determinado ou no, o uso e gozo de coisa no fungvel, mediante certa retribuio denominada aluguel. Negcio jur- Bilateral, oneroso, comutativo (no h risco da aleatoriedade, pois suas prestaes so fixadas dico e definidas objetivamente), consensual, de trato sucessivo e no solene. Aplicao da Os dispositivos, presentes no CC, que tratam da matria se aplicam s locaes de mveis urlei banos, aplica-se a Lei 8.245/91, enquanto aos imveis rurais aplica-se o Estatuto da Terra (Lei 4.504/64), que trata dos contratos de arrendamento rural e parceria agrcola. Obrigao do - Entregar ao locatrio a coisa alugada, com suas pertenas, em estado de servir ao uso a que locador se destina, e a mant-la nesse estado, pelo tempo do contrato, salvo clusula expressa em contrrio. Conceito - Garantir ao locatrio, durante o tempo do contrato, o uso pacfico da coisa, abstendo-se de praticar qualquer ato que venha dificultar o uso da coisa locada. - Resguardar o locatrio dos embaraos e turbaes de terceiros, que tenham ou pretendam ter direitos sobre a coisa alugada. - Responder pelos seus vcios, ou defeitos, anteriores locao. Obrigao do - Servir-se da coisa alugada para os usos convencionados ou presumidos, conforme a natureza locatrio dela e as circunstncias, bem como trat-la com o mesmo cuidado como se sua fosse.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 271 - Pagar pontualmente o aluguel nos prazos ajustados, e, em falta de ajuste, segundo o costume do lugar. - Levar ao conhecimento do locador as turbaes de terceiros, que se pretendam fundadas em direito. - Restituir a coisa, finda a locao, no estado em que a recebeu, salvas as deterioraes naturais ao uso regular. Caractersticas Se, durante a locao, se deteriorar a coisa alugada, sem culpa do locatrio, a este caber pedir reduo proporcional do aluguel, ou resolver o contrato, caso j no sirva a coisa para o fim a que se destinava. Mas caso o locatrio utilize a coisa para fins diversos daqueles convencionados, ou ainda, caso danifique a coisa de forma abusiva, o locador alm do direito de resciso contratual, poder cobrar perdas e danos. O pagamento dever ser efetuado no domiclio do devedor, salvo se o contrrio resultar do contrato, da lei, da natureza da obrigao ou das circunstncias. No tocante aos impostos e taxas, em caso de locao de imveis, poder ser estipulado que estes encargos sero pagos pelo locatrio. Se, findo o prazo, o locatrio continuar na posse da coisa alugada, sem oposio do locador, presumir-se- prorrogada a locao pelo mesmo aluguel, mas sem prazo determinado. No entanto, se, notificado o locatrio, no restituir a coisa, dever pagar, enquanto a tiver em seu poder, o aluguel que o locador arbitrar, e responder pelo dano que ela venha a sofrer, embora proveniente de caso fortuito. Salvo disposio em contrrio, o locatrio goza do direito de reteno, no caso de benfeitorias necessrias, ou no de benfeitorias teis, se estas houverem sido feitas com expresso consentimento do locador. - Emprstimo (comodato ou mtuo) Conceito Acordo de vontades por meio do qual uma das partes recebe coisa alheia para utiliz-la e, em seguida, devolv-la ao legtimo proprietrio. Subdivide-se em duas espcies, que se distinguem pela natureza do objeto do contrato: mtuo e comodato.

O mtuo e o comodato tambm so definidos pela doutrina como emprstimo de uso e emprstimo de consumo. Natureza jur- Unilateral, gratuito, real e no solene. dica

- Contrato de comodato art. 579, CC

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 272 Caractersticas Se o comodato no tiver prazo convencionado, presumir-se-lhe- o necessrio para o uso concedido; no podendo o comodante, salvo necessidade imprevista e urgente, reconhecida pelo juiz, suspender o uso e gozo da coisa emprestada, antes de findo o prazo convencional, ou o que se determine pelo uso outorgado. Se o comodatrio for constitudo em mora, alm de por ela responder, ter de pagar um aluguel arbitrado pelo comodante at a restituio da coisa. Ocorrer a extino do comodato com o fim do prazo convencionado, resoluo por inexecuo contratual, resilio unilateral, distrato, com a alienao da coisa empresta ou com a morte do comodatrio. Obrigaes do - Guardar e conservar a coisa emprestada como se fosse sua. comodatrio - Limitar o uso da coisa ao estipulado no contrato ou de acordo com sua natureza. - Restituir a coisa emprestada in natura no momento devido. - Responder pela mora. - Responder pelos riscos da coisa. Ateno: havendo mais de um comodatrio, a responsabilidade ser solidria. Obrigaes do - No pedir restituio do bem enquanto no decorrido o prazo do contrato. comodante - Pagar as despesas extraordinrias e necessrias. - Responsabilizar-se, perante o comodatrio, pela posse til e pacfica da coisa dada em comodato. - Contrato de mtuo art. 586, CC Caractersticas o simples emprstimo de coisas fungveis. O muturio obrigado a restituir o que recebeu em coisa do mesmo gnero, qualidade e quantidade, dentro do prazo estipulado. Caso noseja convencionado prazo para a restituio do bem, o art. 592, CC, apresenta os seguintes prazos supletivos: - at a prxima colheita no mtuo de produtos agrcolas; - de 30 dias, pelo menos, se for de dinheiro; - do espao de tempo que declarar o mutuante, se for de qualquer outra coisa fungvel. O contrato de mtuo transfere o domnio da coisa ao muturio por cuja conta correm todos os riscos desde a tradio. O mutuante pode exigir garantia da restituio, se antes do vencimento o muturio sofrer notria mudana em sua situao econmica. Mtuo fene- Destinando-se o mtuo a fins econmicos, presumem-se devidos juros, os quais, sob pena de ratcio reduo, no podero exceder a taxa a que se refere o art. 406, CC (taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional), permitida a capitalizao anual. Mtuo a me- Se realizado sem prvia autorizao daquele cuja guarda estiver, a coisa no poder ser reavida nor nem do muturio, nem de seus fiadores, salvo, se:

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- a pessoa, de cuja autorizao necessitava o muturio para contrair o emprstimo, o ratificar posteriormente; - o menor, estando ausente essa pessoa, se viu obrigado a contrair o emprstimo para os seus alimentos habituais; - o menor tiver bens ganhos com o seu trabalho. Mas, em tal caso, a execuo do credor no lhes poder ultrapassar as foras; - o emprstimo reverteu em benefcio do menor; - o menor obteve o emprstimo maliciosamente. - Prestao de servios (locao de servios) Contrato pelo qual uma das partes (prestador) obriga-se para com outra (tomador) a prestarlhe uma atividade lcita, material ou imaterial, mediante remunerao. Natureza jur- Bilateral, oneroso e consensual. dica Caractersticas Se no estipulada retribuio ou no houver acordo entre as partes, ela ser determinada por arbitramento, levando-se em conta o costume, o tempo de servio e sua qualidade. Ela ser paga depois de realizado o servio, se, por acordo ou costume, no tiver sido adiantada ou paga em prestaes. Conceito O prazo mximo do contrato de 4 anos, embora tenha por causa o pagamento de dvida de quem o presta, ou se destine execuo de certa e determinada obra. Neste caso, decorridos 4 anos, dar-se- por findo o contrato, ainda que no concluda a obra. No tocante a capacidade legal para a prestao do servio, se o trabalho for prestado por quem no possua habilitao, ou no satisfaa requisitos outros estabelecidos em lei, no poder quem os prestou cobrar a retribuio normalmente correspondente ao trabalho executado. Mas se deste resultar benefcio para a outra parte, o juiz atribuir a quem o prestou uma compensao razovel, desde que tenha agido com boa-f. - Empreitada (locao de obra) Contrato pelo qual uma das partes (empreiteiro) se obriga, sem subordinao, a realizar, pessoalmente ou por meio de terceiro, certa obra para outro (dono da obra), utilizando-se de material prprio ou fornecido por este, mediante remunerao certa ou de acordo com o trabalho realizado. Natureza jur- O contrato bilateral, pois gera obrigao para ambas as partes; consensual, pois se conclui dica com o acordo de vontade das partes; comutativo, considerando que cada parte pode prever Conceito

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 274 as vantagens e os nus; oneroso, pois ambas as partes tm benefcios e sacrifcios correspondentes; e no solene, por no serem exigidas formalidades especficas na contratao. Empreitada sob administrao: aquela em que o empreiteiro apenas administra os contratados pelo dono da obra, o qual tambm fornece os materiais. Empreitada de mo-de-obra ou de lavor: nesta, o empreiteiro fornece a mo-de-obra, contratando os indivduos que iro realizar a obra. Porm, os materiais so fornecidos pelo dono da obra. Empreitada mista ou de lavor e materiais: neste caso, o empreiteiro fornece a mo-de-obra e os materiais, comprometendo-se a executar a obra inteira. Aqui, o empreiteiro assume obrigao de resultado perante o dono da obra. Suspenso do I- Por culpa do dono, ou por motivo de fora maior. contrato pelo empreiteiro II- Quando, no decorrer dos servios, manifestarem-se dificuldades imprevisveis de execuo, resultante de causas geolgicas ou hdricas, ou outras semelhantes, de modo que torne a empreitada excessivamente onerosa, e o dono da obra se opuser ao reajuste do preo inerente ao projeto por ele elaborado, observados os preos. III- Se as modificaes exigidas pelo dono da obra, por seu vulto e natureza, forem desproporcionais ao projeto aprovado, ainda que o dono se disponha a arcar com o acrscimo de preo. do I- Pelo cumprimento nos exatos termos do pactuado. II- Pela morte do empreiteiro se for intuitu personae. III- Pelo distrato. IV- Por inadimplemento. V- Pela falncia do empreiteiro. VI- Pela resciso, por parte do dono da obra, com a indenizao do empreiteiro. VII- Pela onerosidade excessiva diante de fatos imprevisveis ou no. VIII- Diante da desproporcionalidade entre o vulto e a natureza da obra e as modificaes exigidas pelo seu dono, a critrio do empreiteiro, ainda que o dono da obra se disponha a arcar com o acrscimo do preo.

Espcies

Extino contrato

- Depsito Conceito Contrato por meio do qual uma parte (depositrio) recebe de outra (depositante) um bem mvel corpreo, com a obrigao de guard-lo, devendo restitu-lo quando lhe for exigido. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 275 Natureza jur- Unilateral, gratuito, real e intuitu personae. dica Espcies Depsito voluntrio: resulta da autonomia privada, do acordo de vontades das partes. Depsito necessrio ou obrigatrio: Depsito legal: realizado no desempenho de uma obrigao decorrente de lei, como no caso de incapacidade superveniente, negando-se o depositante a receber a coisa. Depsito miservel: ocorre por ocasio de calamidades, como inundao, incndio, naufrgio ou saque. Nesses caos, o depositrio obrigado a se socorrer da primeira pessoa que aceitar o depsito salvador. Depsito do hospedeiro: diz respeito bagagem dos viajantes ou hspedes nas hospedarias onde eles estiverem. Os hospedeiros respondem como depositrios, assim como pelos lucros e roubos que perpetrarem as pessoas empregadas ou admitidas nos seus estabelecimentos. Obrigao do - O depositrio obrigado a ter na guarda e conservao da coisa depositada o cuidado e dilidepositrio gncia que costuma com o que lhe pertence, bem como a restitu-la, com todos os frutos e acrescidos, quando o exija o depositante. - O que se entregou fechado, colado, selado, ou lacrado, nesse mesmo estado se manter. No sendo permitida qualquer alterao ou violao. - Ressalvado acordo ou disposio em contrrio, a restituio da coisa deve dar-se no lugar em que tiver de ser guardada. As despesas de restituio correm por conta do depositante. - Se a coisa houver sido depositada no interesse de terceiro, e o depositrio tiver sido cientificado deste fato pelo depositante, no poder ele exonerar-se restituindo a coisa a este, sem consentimento daquele. - Com relao liberdade do depositante para retomada da coisa, ainda que o contrato fixe prazo restituio, o depositrio entregar o depsito logo que se lhe exija, salvo se tiver o direito de reteno a que se refere o art. 644, CC, se o objeto for judicialmente embargado, se sobre ele pender execuo, notificada ao depositrio, ou se houver motivo razovel de suspeitar que a coisa foi dolosamente obtida. Priso do de- O art. 652, CC, dispe que seja o depositrio voluntrio ou necessrio, o depositrio que no o positrio restituir quando exigido ser compelido a faz-lo mediante priso no excedente a um ano, e ressarcir os prejuzos. - Mandato Conceito Contrato pelo qual uma pessoa (mandatrio) recebe de outra (mandante) poderes para, em seu nome, praticar atos ou administrar interesses. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 276 Natureza jur- Unilateral, gratuito, consensual, no solene e personalssimo. dica Obrigao do O mandatrio obrigado a aplicar toda sua diligncia habitual na execuo do mandato, e a mandatrio indenizar qualquer prejuzo causando por culpa sua ou daquele a quem substabelecer, sem autorizao, poderes que devia exercer pessoalmente. Alm disso, obrigado a dar contas de sua gerncia ao mandante, transferindo-lhe as vantagens provenientes do mandato, por qualquer ttulo que seja. Obrigao do O mandante obrigado a satisfazer todas as obrigaes contradas pelo mandatrio, na conmandante formidade do mandato conferindo, e adiantar a importncia das despesas necessrias execuo dele, quando o mandatrio lhe pedir. Tambm deve pagar ao mandatrio a remunerao ajustada e as despesas da execuo do mandato, ainda que o negcio no surta o esperado efeito, salvo tendo culpa o mandatrio. E, alm disso, obrigado a ressarcir ao mandatrio as perdas que este sofrer com a execuo do mandato, sempre que no resultem de culpa sua ou de excesso de poderes. Extino I- Pela revogao ou pela renncia. II- Pela morte ou interdio de uma das partes. III- Pela mudana de estado que inabilite o mandante a conferir os poderes, ou o mandatrio para os exercer. IV- Pelo trmino do prazo ou pela concluso do negcio. - Comisso A comisso e o contrato pelo qual uma pessoa (comissrio) adquire ou vende bens, em seu prprio nome e responsabilidade, mas por ordem e por conta de outrem (comitente), em troca de certa remunerao, obrigando-se para com terceiros com quem contrata. uma representao indireta, pois o comissrio no o representante direto do comitente. Natureza jur- Consensual, bilateral, oneroso e comutativo. dica Espcies Comisses imperativas: no deixam margem de liberdade ao comissrio. Conceito Comisses indicativas: h certa margem para atuao, mas o comissrio deve comunicar sua atuao ao comitente. Comisso facultativa: o comitente transmite ao comissrio as razes de seu interesse no negcio, sem qualquer restrio ou observao para a atuao dele. - Seguro Conceito Contrato pelo qual uma pessoa (segurador) se obriga, mediante pagamento do prmio, a garantir interesse legtimo de outra pessoa (segurado), relativo pessoa ou a coisa, contra riscos http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 277 predeterminados. Natureza jur- Bilateral, oneroso, aleatrio. dica - Fiana Contrato em que uma parte (fiador) garante satisfazer a obrigao assumida por um devedor, no caso de descumprimento. Trata-se, portanto, de uma garantia pessoal. Natureza jur- O contrato de fiana acessrio (sua existncia pressupe a existncia um contrato principal dica entre credor e devedor), formal, unilateral, gratuito e personalssimo. Caractersticas A fiana dar-se- por escrito, e no se admite interpretao extensiva, podendo ser estipulada sem consentimento do devedor ou contra a sua vontade. Conceito No sendo limitada, compreendero todos os acessrios da dvida principal, inclusive as despesas judiciais, desde a citao do fiador. Alm disso, poder ser de valor inferior ao da obrigao principal e contrada em condies menos onerosa, e, quando exceder o valor da dvida, ou for mais onerosa que ela no valer seno at o limite da obrigao afianada. Quando algum houver de oferecer fiador, o credor no pode ser obrigado a aceit-lo se no for pessoa idnea, domiciliada no municpio onde tenha de prestar a fiana, e no possua bens suficientes para cumprira obrigao. E se o fiador se tornar insolvente ou incapaz, poder o credor exigir que seja substitudo. O fiador demandado pelo pagamento da dvida tem direito a exigir, at a contestao da lide, que seja, primeiro executados os bens do devedor (tratando-se do chamado benefcio de ordem). Se for alegado, o fiador deve nomear bens do devedor, sitos no mesmo municpio, livres e desembargados, quantos bastem para solver o dbito. Porm esse benefcio no poder ser levantado nos seguintes casos: (i) se o fiador o renunciou expressamente; (ii) se se obrigou como principal pagador, ou devedor solidrio; e (iii) se o devedor for solvente, ou falido. Quando for conjuntamente prestada a um s dbito por mais de uma pessoa, importar no compromisso de solidariedade entre elas, se declaradamente no se reservarem o benefcio de diviso. Estipulado este benefcio, cada fiador responde unicamente pela parte que, em proporo, lhe couber no pagamento. O fiador que pagar integralmente a dvida fica sub-rogado nos direitos do credor; mas s poder demandar cada um dos outros fiadores pela respectiva quota, sendo que a parte do fiador insolvente distribuir-se- pelos outros. Quando o credor, sem justa causa, demorar a execuo iniciada contra o devedor, poder o fiador promover-lhe o andamento. A obrigao do fiador passa aos herdeiros; mas a responsabilidade da fiana se limita ao tempo decorrido at a morte do fiador, e no pode ultrapassar as foras da herana.

Efeitos

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 278 Extino O fiador pode opor ao credor as excees que lhe forem pessoais, e as extintas da obrigao que competem ao devedor principal, se no provierem simplesmente de incapacidade pessoal, salvo o caso do mtuo feito a pessoa menor. O fiador, ainda que solidrio, fica desobrigado: (i) se, sem consentimento seu, o credor conceder moratria ao devedor; (ii) se, por fato do credor, for impossvel a sub-rogao nos seus direitos e preferncias; (iii) se o credor, em pagamento da dvida, aceitar amigavelmente do devedor objeto diverso do que este era obrigado a lhe dar, ainda que depois venha a perd-lo por evico. Se for invocado o benefcio da excusso e o devedor, retardando-se a execuo, cair em insolvncia, ficar exonerado o fiador que o invocou, se provar que os bens por ele indicados eram, ao tempo da penhora, suficientes para a soluo da dvida afianada. - Outros
26 (FGV OAB 2010.2) Passando por dificuldades financeiras, Alexandre instituiu uma hipoteca sobre imvel de sua propriedade, onde reside com sua famlia. Posteriormente, foi procurado por Amanda, que estaria disposta a adquirir o referido imvel por um valor bem acima do mercado. Consultando seu advogado, Alexandre ouviu dele que no poderia alienar o imvel, j que havia uma clusula na escritura de instituio da hipoteca que o proibia de alienar o bem hipotecado. A opinio do advogado de Alexandre (A) est incorreta, porque a hipoteca instituda no produz efeitos, pois, na hiptese, o direito real em garantia a ser institudo deveria ser o penhor. (B) est incorreta, porque Alexandre est livre para alienar o imvel, pois a clusula que probe o proprietrio de alienar o bem hipotecado nula. (C) est incorreta, uma vez que a hipoteca nula, pois no possvel instituir hipoteca sobre bem de famlia do devedor hipotecrio. (D) est correta, porque em virtude da proibio contratual, Alexandre no poderia alienar o imvel enquanto recasse sobre ele a garanti a hipotecria.
Resposta: B

162.11 Clusulas de garantia Vcios redibitrios: vcios ou defeitos ocultos na coisa que a tornam imprpria para os fins a que se destina ou que diminuem o seu valor. Cdigo de Defesa do Consumidor Defeitos (fato do produto ou do servio) Sade Segurana

Vcios Qualidade Quantidade

Torna a coisa imprpria Ao redibitria para os fins a que se

No sabia do vcio: desfazimento Sabia do vcio: +perdas do negcio com a devoluo do e danos

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 279 destina preo devidamente corrigido. Diminui o valor da coi- Ao quanti minoris No sabia do vcio: abatimento Sabia do vcio: + perdas as ou ao estimatria no preo (desconto) e danos. A garantia para os vcios vale tambm para as doaes onerosas. Prazos: Regra: so divididos entre imveis (1 ano) e mveis (30 dias), contados da entrega da coisa (tradio). Sendo estes prazos decadenciais. Excees: quando o adquirente j estiver na posse do bem o prazo ser reduzido metade e ser contado a partir da alienao. Exemplo: locatrio que adquire o imvel locado. Quando o vicio por sua natureza s puder ser conhecido mais tarde, o prazo ser contado da sua cincia, no podendo ser superior a 1 ano para imveis ou a 180 dias para mveis. Evico: a perda da coisa por deciso judicial ou ato administrativo. A garantia pela evico se estende para os bens arrematados em hasta pblica. Essa garantia pode ser ampliada, diminuda ou afastada pela vontade das partes. 162.12 Extino do contrato Resoluo: no tem culpa de nenhuma das partes. Contrato extinto por motivo alheio s partes. Caso fortuito. Fora maior. Resoluo por onerosidade excessiva (art. 478, CC) - Contratos de execuo diferida ou continuada (contratos que se prolongam no tempo. No cabe nos contratos de execuo imediata) - Acontecimento extraordinrio e imprevisvel. - Torna a prestao excessivamente onerosa para um - Vantagem extrema para o outro. Nesse caso possvel a resoluo (extino) ou a reviso do contrato. Resciso com culpa das partes Inadimplemento Absoluto: no mais possvel ou interessante ao credor cumprir a obrigao. Relativo: ainda possvel cumprir a obrigao. Invalidade do contrato Nulo Anulvel Resilio: desinteresse. Distrato: resilio bilateral, pois h o acordo de vontades Denncia: resilio unilateral, pois h a vontade de uma das pares. Deve haver previso contratual.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 280 163 Responsabilidade civil

Fundamento: violao de um dever jurdico pode acarretar obrigao de indenizar com a obrigao de indenizar, surgem os elementos. A simples violao do dever jurdico no suficiente para caracterizar a responsabilidade civil do agente. necessrio, portanto, a configurao de diversos elementos. - Elementos: Essenciais: conduta, nexo causal e dano. Subjetiva Conduta do agente Dano Nexo causal Culpa presumida Objetiva Conduta do agente Dano Nexo causal No h culpa

Conduta um ato ou fato imputvel a uma determinada pessoa. Em razo dessa ao ou omisso a pessoa vai responder. Incapazes: ao subsidiria (art. 928). A responsabilidade dos incapazes ocorrer quando o representante no tiver meios ou no for obrigado. Nestas 2 situaes o valor da indenizao ser fixado de forma equitativa. Nexo causal: trata-se de uma relao lgico jurdica entre o dano experimentado pela vtima e a conduta imputvel de determinada pessoa. Teoria da equivalncia dos antecedentes ou Teoria sine qua non: para os seus adeptos, todas as causas que propiciarem a ocorrncia do evento danoso geram imputao de responsabilidade civil. Teoria da causa adequada: nesta teoria, a causa que permite imputao ser selecionada por meio de um juzo valorativo do magistrado com base nas provas dos autos. Teoria da causa direta e imediata ou Teoria do dano imediato ou Teoria da interrupo do nexo causal (teoria adotada no Brasil posio do STF): busca-se identificar a causa necessria ao evento danoso. Dano uma leso ou prejuzo a um bem juridicamente tutelado da vtima. O dano indenizvel deve provocar uma diferena de status socialmente relevante deste bem. Diz o CC, no art. 402, que o lucro cessante deve ser razovel. A razoabilidade um conceito indeterminado que permite vrias interpretaes na sua aplicao. Regra: responsabilidade por ato prprio a pessoa que praticou a conduta responder pelo dano. So as pessoas capazes que respondero pelo prprio ato. Os incapazes tm uma responsabilidade subsidiria. O art. 928, CC, estabelece que os incapazes respondam: (i) se o responsvel no tiver meios ou (ii) se o responsvel no tiver obrigao. Quando o incapaz responder pelos prejuzos que causar, o valor da indenizao ser equitativo. a) responsabilidade pelo fato de terceiro: trata-se de uma modalidade de imputao em que uma pessoa responde por um ato praticado por outrem. Ocorre quando uma pessoa que no praticou uma conduta danosa passa a ser responsabilizada por uma conduta alheia. Neste caso, estamos diante de uma imputao normativa. Caractersticas: as hipteses de responsabilidade por ato de terceiro so indicadas taxativamente no art. 932, CC. O agente que pratica o ato responde de forma subjetiva, j as pessoas indicadas no art. 932 http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 281 tem responsabilidade objetiva. As hipteses de responsabilidade por ato de terceiro no se confundem com a noo de concausalidade (causalidade mltipla) Exemplo: motorista, ao dirigir, acaba gerando leso vtima aps uma coliso. Ele responder, pois se trata responsabilidade por ato prprio. S que ele estava no exerccio laboral a uma empresa. A empresa tambm tem responsabilidade. O motorista tem responsabilidade por ato prprio e a empresa tem responsabilidade por ato de terceiro. O motorista responde de forma subjetiva e a empresa objetiva. b) responsabilidade pelo fato da coisa: hipteses: art. 936, CC dano causado pelo animal a responsabilidade do dono ou do detentor; art. 937, CC dano causado por runa de edifcio em razo da falta de reparos o responsvel o dono do edifcio ou da construo a doutrina majoritria estende a responsabilidade aos possuidores em geral, especialmente os locatrios e comodatrios; art. 938, CC objetos que caem ou so lanados de edifcio o responsvel, nesta situao, o habitante da edificao. Dano material: atinge o ter, o direito de propriedade. Dano moral: atinge o ser, a dignidade. O lucro cessante deve ser o razovel expectativa provvel de ganho. Culpa: trata-se de um desvio de padro comportamental fixado pela lei ou pela sociedade. O grau de culpa irrelevante para a caracterizao da responsabilidade civil, porm interfere no quantum indenizatrio, quantificao indenizatria. 163.1 Regimes de responsabilidade civil no CC Quanto forma de imputao: Responsabilidade subjetiva: alm dos elementos essenciais, exige um 4, qual seja, a culpa. culpa: desvio de padro comportamental imprudncia, impercia ou negligncia. Arts. 186, 927, caput, e 389. Responsabilidade objetiva: independe da culpa nos casos fixados por lei ou nas hipteses de responsabilidade por risco. Art. 927, pargrafo nico. Quanto causa de origem: Responsabilidade extracontratual ou responsabilidade aquiliano: causa o ato ilcito provocado pelo autor. Arts. 186 e 187. Responsabilidade contratual: causa o inadimplemento contratual. Arts. 389 e 395. 163.2 Excludentes de responsabilidade civil Fatos ou atos que inibem a obrigao de indenizar. Excludentes de ilicitude art. 188, CC Caso fortuito e fora maior art. 393, CC Culpa exclusiva da vtima.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 282 Apenas a culpa exclusiva da vtima permite a excluso da responsabilidade, assim, a culpa concorrente funciona apenas para calibrar o valor da indenizao. Clusula de no indenizar O sistema permite sua aplicao, mas com restries. A clusula de no indenizar s pode ser usado nos contratos paritrios, ou seja, as partes tm as mesmas capacidades de negociar.
12 (FGV OAB 2010.3) Ricardo, buscando evitar um atropelamento, realiza uma manobra e atinge o muro de uma casa, causando um grave prejuzo. Em relao situao acima, correto afirmar que Ricardo (A) no responder pela reparao do dano, pois agiu em estado de necessidade. (B) responder pela reparao do dano, apesar de ter agido em estado de necessidade. (C) responder pela reparao do dano, apesar de ter agido em legtima defesa. (D) praticou um ato ilcito e dever reparar o dano.
Resposta: B

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Direito das obrigaes

(i) Modalidades obrigacionais a) obrigao de dar: envolve a transferncia ou a transmisso da posse, propriedade, ou de um direito real de uma determinada coisa. - obrigao de dar coisa certa: h uma especificao da coisa. - obrigao de dar coisa incerta: h uma especificao mnima. Especifico o gnero e a quantidade. O ato de escolha, como regra, cabe ao devedor. b) obrigao de fazer e no fazer: o interesse do credor recai sobre o comportamento do devedor. - obrigao de fazer fungvel: pode cumprir o devedor ou um terceiro. Como regra, no direito civil, as obrigaes so fungveis. - obrigao de fazer infungvel ou personalssima: apenas o devedor pode cumprir. c) obrigaes alternativas: conhecida, tambm, como obrigao disjuntiva. Essa modalidade prev duas ou mais prestaes na mesma relao. A obrigao alternativa permite uma escolha da prestao que ser cumprida. Esta escolha, como regra, cabe ao devedor. d) obrigaes divisveis e indivisveis: possibilidade de fracionamento do objeto da obrigao, que a prpria prestao. Como regra, as obrigaes so indivisveis. As obrigaes nascem para serem cumpridas, seno, converto em perdas ou danos. Observao: todas as obrigaes, quando convertidas em perdas e danos, passam a ser tratadas como obrigaes divisveis, mesmo as indivisveis. e) obrigaes solidrias: se d pela conjugao de mais de um crdito ou mais de um dbito na mesma relao jurdica. Quando tenho mais de um crdito, temos a solidariedade ativa. Quando tenho mais de um dbito, dou origem chamada solidariedade passiva. Caractersticas: (i) solidariedade no se presume, resulta da lei ou de vontade das partes; (ii) a solidariedade se estende na hiptese de inadimplemento, em relao aos acessrios obrigacionais; (iii) a solidariedade no se estende aos herdeiros. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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(ii) Transmisso (iii) Pagamento / adimplemento (iv) Inadimplemento

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Entidades familiares

O Cdigo Civil e a Constituio Federal no definem o que a famlia. A Constituio Federal afirma que determinados grupos sociais sero enquadrados como entidades familiares. Art. 226 , CF, rol exemplificativo: casamento, unio estvel e famlia mono parental (relao entre o genitor e a sua prole). Tipos de famlia: Matrimonial: casamento. Informal: unio estvel. Monoparental: formado por um dos pais e os descendentes. Anaparental: formada por pessoas de uma mesma famlia, mas que no descendem uma das outras. Exemplo: duas irms. Pluriparental ou mosaico: formada pelo casamento ou unio estvel mais de uma vez ao longo da vida com os respectivos filhos Eudemonstica: os integrantes convivem juntos, mas cada um busca e tem direito felicidade individual.

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Unio estvel arts. 1.723 e ss do Cdigo Civil

uma relao entre homem e mulher, pressupe uma convivncia pblica, contnua e duradoura com um objetivo, constituio de famlia. A lei no estabelece um prazo mnimo. Deveres pessoais entre os companheiros art. 1.724 do Cdigo Civil. Na unio estvel a coabitao no dever. Regime de bens. A regra da comunho parcial. A alterao desse regime pode ser feita atravs de contrato escrito que a doutrina chama de contrato de convivncia. Este contrato tem que ser escrito. No necessria a escritura pblica. O Cdigo Civil permite a converso da unio estvel em casamento. O Cdigo Civil prev a figura do concubinato. Art. 1.727 do Cdigo Civil. um tipo de unio estvel de uma pessoa impedida.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 284 Se a pessoa est separada judicialmente, no pode casar. Se a pessoa estiver separada pode ter unio estvel. Esta unio estvel no configura o concubinato!

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Casamento

O casamento um ato civil. Casamento a unio civil entre homem e mulher, de conformidade com a lei a fim de estabelecerem plena comunho de vida. Tanto a CF quanto o CC permite dar efeitos civis ao casamento religioso. O casamento religioso ter efeitos civis se tiver (i) registro e (ii) cumprir as exigncias legais. Casamento do mesmo sexo: nulo inexistente. Para a validade do casamento, temos uma srie de requisitos: (i) capacidade: idade mnima de 16 anos (idade nbil). Esta capacidade comporta excees: (a) gravidez, (b) para evitar a imposio de pena criminal. (ii) ausncia de impedimentos: todos os impedimentos esto previstos no art. 1.521 do Cdigo Civil. Causa nulidade. (iii) ausncia de vcios de vontade: erro (de pessoa) e coao. Se houver coeundi (impotncia), conduz a anulabilidade do casamento. Se houver impotncia generandi ou concipiendi: no anulvel.
27 (FGV OAB 2010.2) Jane e Carlos constituram uma unio estvel em julho de 2003 e no celebraram contrato para regular as relaes patrimoniais decorrentes da aludida entidade familiar. Em maro de 2005, Jane recebeu R$ 100.000,00 (cem mil reais) a ttulo de doao de seu ti o Tlio. Com os R$ 100.000,00 (cem mil reais), Jane adquiriu em maio de 2005 um imvel na Barra da Tijuca. Em 2010, Jane e Carlos se separaram. Carlos procura um advogado, indagando se tem direito a partilhar o imvel adquirido por Jane na Barra da Tijuca em maio de 2005. Assinale a alternativa que indique a orientao correta a ser exposta a Carlos. (A) Por se tratar de bem adquirido a ttulo oneroso na vigncia da unio estvel, Carlos tem direito a partilhar o imvel adquirido por Jane na Barra da Tijuca em maio de 2005. (B) Carlos no tem direito a partilhar o imvel adquirido por Jane na Barra da Tijuca em maio de 2005 porque, salvo contrato escrito entre os companheiros, aplica-se s relaes patrimoniais entre os mesmos o regime da separao total de bens. (C) Carlos no tem direito a partilhar o imvel adquirido por Jane na Barra da Tijuca em maio de 2005 porque, em virtude da ausncia de contrato escrito entre os companheiros, aplica-se s relaes patrimoniais entre os mesmos o regime da comunho parcial de bens, que exclui dos bens comuns entre os consortes aqueles doados e os sub-rogados em seu lugar. (D) Carlos tem direito a partilhar o imvel adquirido por Jane na Barra da Tijuca em maio de 2005 porque, muito embora o referido bem tenha sido adquirido com o produto de uma doao, no se aplica a sub-rogao de bens na unio estvel.
Resposta: C

10 (FGV OAB 2010.3)

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Mathias, solteiro e capaz, com 65 anos de idade, e Tnia, solteira e capaz, com 60 anos de idade, conheceram-se h um ano e, agora, pretendem se casar. A respeito da situao narrada, correto afirmar que Mathias e Tnia (A) devero, necessariamente, celebrar pacto antenupcial optando expressamente pelo regime da separao de bens. (B) podero casar-se pelo regime da comunho parcial de bens, desde que obtenham autorizao judicial, mediante a prvia demonstrao da inexistncia de prejuzo para terceiros. (C) podero optar livremente dentre os regimes de bens previstos em lei, devendo celebrar pacto antenupcial somente se escolherem regime diverso da comunho parcial de bens. (D) somente podero se casar pelo regime da separao obrigatria de bens, por fora de lei e independentemente da celebrao de pacto antenupcial.
Resposta: C

167.1 Habilitao Procedimento administrativo que tem por objetivo verificar a regularidade de um casamento pretendido. Feito no cartrio de registro civil das pessoas naturais ou cartrio de registro civil no domiclio de qualquer um dos nubentes. Documentos: certido de nascimento e documentos de identificao. Expedio de editais ou proclamas. Fica na porta do cartrio por 15 dias e publicado em jornal. Expedio da certido de habilitao. Prazo de validade: 90 dias, improrrogveis. Se perder o prazo, deve ser feito novo procedimento. Aps tal expedio, a celebrao do casamento pode ser feita em qualquer lugar, desde que respeitada a autoridade competente do lugar. A habilitao para verificar a capacidade matrimonial. > 18 anos: no depende de autorizao. 16 ou 17 anos: tem idade nbio, mas a capacidade matrimonial limitada, ou seja, depende de autorizao. Em caso de divergncia ou recusa injusta dos pais ou representantes legais, o menor poder solicitar ao juiz o suprimento da vontade dos pais ou representantes legais. < 16 anos: em regra no, mas, excepcionalmente h casos em que poder art. 1.520, CC em caso de gravidez e evitar imposio e cumprimento de pena, devendo haver autorizao judicial. Impedimentos Os impedimentos probem a celebrao do casamento. Se mesmo assim o casamento for celebrado, ser considerado nulo, devendo ser proposta ao declaratria de nulidade absoluta. Prazo: imprescritvel. Espcies de impedimentos: a) impedimentos resultantes de parentescos Ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural ou civil. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 286 Os afins em linha reta Adoo: o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem foi cnjuge do adotante. Os irmos unilaterais ou bilaterais e os demais colaterais at o 3 grau, inclusive. O adotante com o filho do adotante. b) impedimento resultante de vnculo as pessoas casadas proibio da bigamia. Relaes de parentesco Bisavs Avs Pais Cunhados Cnjuge Filhos Netos Bisnetos Parentesco por afinidade na linha colateral limite 2 grau, ou seja, at os cunhados. Parentesco por afinidade em linha reta Bisavs Avs Pais Eu Filhos Netos Bisnetos Parentesco consangneo em linha reta Parentesco consangneo na linha colateral / transversal Tios-avs Tios Irmos | Sobrinhos | Sobrinho-neto Primos

O casamento com os cunhados permitido, pois o rompimento do vnculo matrimonial provoca a extino do parentesco por afinidade na linha colateral. O CC probe o casamento entre tios e sobrinhos, mas no revogou o Decreto-lei 3.200/41 que autoriza o casamento em carter excepcional quando comprovada, por exame, a compatibilidade sangunea.
13 (FGV OAB 2010.3) Joo foi registrado ao nascer com o gnero masculino. Em 2008, aos 18 anos, fez cirurgia para correo de anomalia gentica e teve seu registro retificado para o gnero feminino, conforme sentena judicial. No registro no constou textualmente a indicao de retificao, apenas foi lavrado um novo termo, passando a adotar o nome de Joana. Em julho de 2010, casou-se com Antnio, homem religioso e de famlia tradicional interiorana, que conheceu em janeiro de 2010, por quem teve uma paixo fulminante e correspondida. Joana omitiu sua histria registral por medo de no ser aceita e perd-lo. Em dezembro de 2010, na noite de Natal, a tia de Joana revela a Antnio a verdade sobre o registro de Joana/Joo. Antnio, no suportando ter sido enganado, deseja a anulao do casamento.

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Conforme a anlise da hiptese formulada, correto afirmar que o casamento de Antnio e Joana (A) s pode ser anulado at 90 dias da sua celebrao. (B) poder ser anulado pela identidade errnea de Joana/Joo perante Antnio e a insuportabilidade da vida em comum. (C) inexistente, pois no houve a aceitao adequada, visto que Antnio foi levado ao erro de pessoa, o que tornou insuportvel a vida em comum do casal. (D) nulo; portanto, no h prazo para a sua argio.
Resposta: B

167.2 Efeitos do casamento (i) deveres conjugais: art. 1.566 do Cdigo Civil II o dever de coabitao comporta excees: (a) em cargos pblicos (exemplo: militar), (b) questes profissionais, (c) questes pessoais relevantes. (ii) direo da famlia: tem que ser compartilhada. (iii) encargos / gastos familiares. De acordo com a capacidade de cada cnjuge.

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Divrcio

Divrcio extingue o vnculo matrimonial, permitindo novo casamento. Nunca se discute culpa no divrcio. A alterao promovida pela EC66/10 retirou os prazos exigidos para o divrcio. Atualmente o nico requisito para o divrcio a manifestao de vontade. Quanto separao, doutrina e jurisprudncia divergem sobre a sua extino do ordenamento jurdico.

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Direito das sucesses

O CC disciplina dois regimes sucessrios: sucesso legtima e a sucesso testamentria. A legtima resulta da lei. A testamentria tem como resultado o vontade. 169.1 Disposies gerais Regimes sucessrios: (i) Sucesso legtima: lei. (regra, no Brasil) (ii) Sucesso testamentria: vontade. Princpio de Saisine. Abertura da sucesso, que ocorre com a morte do indivduo, com isso, h a transferncia automtica da posse e da propriedade dos bens do de cujus aos herdeiros. Caractersticas da herana: http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 288 - um imvel por equiparao. Art. 80, CC. - um condomnio entre os herdeiros. - indivisvel at a partilha. - universalidade de direitos. Pode o herdeiro vender algum bem antes da partilha? Jamais. Quem pode fazer o inventariante, que substituir um bem do acervo por outro, por meio de um alvar expedido pelo juiz em que os valores do bem so depositados nos autos do inventrio. Abertura da sucesso dever ser feita no ltimo domiclio do de cujus. Cesso do quinho hereditrio: a cesso do quinho hereditrio tem como objeto a quota pertencente a um herdeiro. Esta quota representa uma frao do todo no atingindo um bem especfico. feita por instrumento pblico. Direito de preferncia/preempo: tem que dar preferncia para os demais herdeiros. A cesso no transfere a qualidade de herdeiro o sujeito morre, tem 3 filhos e tem 2 casas. Aps inventrio, trnsito em julgado da partilha, descobre-se que o pai tinha outro imvel. O que tem que fazer nesse caso? Uma nova partilha, a sobrepartilha. Um deles resolveu ceder, pois precisava de dinheiro na hora. Outro adquiriu a parte dele. o cessionrio no ostenta a qualidade de herdeiro, pois esta condio personalssima e intransmissvel. Aceitao e renncia da herana. Tanto a aceitao como a renncia so atos irrevogveis e irretratveis. A doutrina classifica-os como atos puros, pois no admitem termo ou condio, inclusive parcelaridade. Aceitao pode ser feita de forma: (i) expressa, por escrito por instrumento pblico ou particular; (ii) tcita, que um comportamento positivo observao: a simples guarda provisria de bens ou atos relacionados ao funeral do de cujus no caracterizam a aceitao tcita; (iii) presumida, se d mediante silncio do herdeiro. O herdeiro intimado para aceitar ou no a herana, ter a mesma aceita se permanecer inerte. Renncia s pode ser feita de forma expressa, por instrumento pblico ou termo judicial. Tanto a renncia como a aceitao so atos irrevogveis aps a sua realizao. Porm podem ser objeto de invalidao (nulidade ou anulabilidade). Herdeiros (i) Legtimos: so pessoas fsicas com relao de parentesco ou mantm com o de cujus uma entidade familiar. Podem ser: (a) necessrios (cnjuges, ascendentes e os descendentes), (b) facultativos (colaterais at o 4 grau irmos, tios e sobrinhos, primos, tio-av e sobrinhoneto). (ii) Testamentrios: so pessoas fsicas, pessoas jurdicas (j constitudas ou criadas em razo do testamento) e a prole eventual (pessoas no concebidas concepturos).

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 289 Observao: parte da doutrina entende que o companheiro(a) tambm ostenta a condio de herdeiro necessrio, em razo de uma interpretao sistemtica do art. 1.790, CC. Observao: importante observar que a existncia de herdeiros legtimos limita a capacidade de dispor para preservar os interesses previstos em norma de ordem pblica reserva legtima. Sucesso do companheiro art. 1.790, CC
Art. 1.790. A companheira ou o companheiro participar da sucesso do outro, quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel, nas condies seguintes: I - se concorrer com filhos comuns, ter direito a uma quota equivalente que por lei for atribuda ao filho; II - se concorrer com descendentes s do autor da herana, tocar-lhe- a metade do que couber a cada um daqueles; III - se concorrer com outros parentes sucessveis, ter direito a um tero da herana; IV - no havendo parentes sucessveis, ter direito totalidade da herana.

Numa unio estvel h: Bens particulares. Bens comuns (aquestos), em que h a meao. Exemplo: Bens particulares: 10.000 + 10.000 Aquestos: 60.000 I Eles tm um filho. A companheira recebe 45.000, sendo 30.000 da meao e 15.000 de herana. Filho recebe 35.000 de herana. II Ele tem dois filhos. A companheira receber metade do que cada um dos filhos receber. A companheira recebe 30.000 de meao e 6.000 de herana Filho 1 recebe 10.000 (bens particulares) + 12.000 (aquesto) de herana Filho 2 recebe 10.000 (bens particulares) + 12.000 (aquesto) de herana Observao: na hiptese de ocorrncia do inciso I com o II, a doutrina entende que aplicvel a soluo do inciso I. III companheira + outros parentes sucessveis. Ser . IV no havendo parentes, ela recebe tudo, inclusive os bens particulares.
11 (FGV OAB 2010.3) Josefina e Jos, casados pelo regime da comunho universal de bens, tiveram trs filhos: Mrio, Mauro e Moacir. Mrio teve dois filhos: Paulo e Pedro. Mauro teve trs filhos: Breno, Bruno e Brian. Moacir teve duas filhas: Isolda e Isabel. Em um acidente automobilstico, morreram Mrio e Mauro. Jos, muito triste com a perda dos filhos, faleceu logo em seguida, deixando um patrimnio de R$ 900.000,00. Nesse caso hipottico, como ficaria a diviso do monte? (A) Josefina receberia R$ 450.000,00. Os filhos de Mrio receberiam cada um R$ 75.000,00. Os filhos de Mauro receberiam R$ 50.000,00 cada um. E, por fim, as filhas de Moacir receberiam R$ 75.000,00 cada uma. (B) A herana seria dividida em trs partes de R$ 300.000,00. Paulo e Pedro receberiam cada um R$ 150.000,00. Breno, Bruno e Brian receberiam, cada um, R$ 100.000,00. E, por fim, Isabel e Isolda receberiam cada uma a importncia de R$ 150.000,00. (C) Paulo e Pedro receberiam cada um R$ 150.000,00. Breno, Bruno e Brian receberiam, cada um, R$ 100.000,00. E, por fim, Moacir receberia R$ 300.000,00.

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(D) Josefina receberia R$ 450.000,00. Paulo e Pedro receberiam cada um R$ 75.000,00. Breno, Bruno e Brian receberiam cada um R$ 50.000,00. Moacir receberia R$ 150.000,00.
Resposta: D

24 (FGV OAB 2010.2) Em 2004, Joaquim, que no tinha herdeiros necessrios, lavrou um testamento contemplando como sua herdeira universal Ana. Em 2006, arrependido, Joaquim revogou o testamento de 2004, nomeando como seu herdeiro universal Srgio. Em 2008, Srgio faleceu, deixando uma filha Catarina. No ms de julho de 2010, faleceu Joaquim. O nico parente vivo de Joaquim era seu irmo, Rubens. Assinale a alternativa que indique a quem caber a herana de Joaquim. (A) Rubens. (B) Catarina. (C) Ana. (D) A herana ser vacante.
Resposta: A

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Testamento Especiais valem por 90 dias. Martimo 2 testemunhas Militar 2 testemunhas Aeronutico 2 testemunhas.

Ordinrios Pblico 2 testemunhas Cerrado 2 testemunhas Particular 3 testemunhas ou nenhuma (em caso de morte)

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Principais dicas

- Direitos reais: tomar cuidado com 2 questes: aquisio de propriedade e os direitos reais de garantia (penhor12, hipoteca e anticrese13). - Contratos: na teoria geral efeitos contratuais14; extino dos contratos15. - Responsabilidade civil. - Anticrese: os frutos dos imveis so dados em garantia - Pignoratcia = penhor

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Outros assuntos
16 (FGV OAB 2010.3) Em relao aos alimentos, assinale a alternativa correta. (A) Eles no servem apenas para garantir as necessidades bsicas do alimentando, mas tambm para preservar a condio social de quem os pleiteia.

Recai sobre bens mveis. Direito real que cai sobre frutos e rendimentos de um imvel. 14 Vcios redibitrios (=vcios ou defeitos ocultos na coisa que a tornam imprpria para os fins a que se destina ou que diminuem o seu valor) e evico (=perda da coisa por sentena judicial. A garantia de evico pode ser afastada por clusula contratual expressa). 15 Regular com o cumprimento da obrigao. Irregular: (i) resciso, por culpa; (ii) resoluo, por fato externo; e (iii) resilio, falta de interesse.
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(B) No atual Cdigo Civil, o cnjuge eventualmente declarado culpado pela separao no sofre qualquer restrio em seu direito de pedir alimentos ao outro cnjuge. (C) A obrigao alimentar possui como caracterstica bsica ser irrenuncivel, no poder ser restituda ou compensvel e ser intransmissvel. (D) A possibilidade de os filhos maiores pedirem alimentos aos pais continua a existir aps se atingir a maioridade, em razo da continuao do poder familiar que esses exercem sobre os filhos necessitados.
Resposta: A

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Pressupostos processuais
31 (FGV OAB 2010.2) A capacidade um dos pressupostos processuais. Caso o juiz verifique que uma das partes incapaz ou h irregularidade em sua representao, dever suspender o processo e marcar prazo razovel para que o defeito seja sanado. Assinale a alternativa que indique a providncia correta a ser tomada pelo magistrado, na hiptese de persistncia do vcio. (A) Se o vcio se referir ao autor, deve o juiz aplicar-lhe multa por litigncia de m-f. (B) Se o vcio se referir ao autor, deve o juiz proferir o julgamento antecipado da lide. (C) Se o vcio se referir ao ru, deve o juiz reput-lo revel. (D) Se o vcio se referir ao ru, deve o juiz julgar a causa em seu desfavor.
Resposta: C

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Introduo

Lide ao jurisdio processo provimento judicirio (sentena) O juiz inerte. O nico caso em que o juiz age de ofcio no inventrio. Juiz, por meio de uma portaria abre o inventrio. Ao o direito de provocar o judicirio para obteno de uma tutela jurisdicional. 174.1 Caractersticas do direito de ao Direito fundamental previsto na CF A tutela dever ser eficiente para tutelas reparatrias ou tutelas preventivas. Direito autnomo e abstrato Independe do direito material. Direito subjetivo Depende da vontade do sujeito.

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Jurisdio

Conceito: dizer o direito. Atividade jurisdicional: soluo de conflitos e administrao de interesses. Princpios: (i) Princpio do acesso justia: qualquer pessoa tem o direito de procurar o Estado para que este desenvolva sua atividade jurisdicional.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 293 (ii) Princpio da inrcia: o Estado s exercer a atividade jurisdicional se for devidamente provocado (art. 2, CPC). Classificao: (i) Contenciosa: quando existe lide. Estado atua na soluo do conflito. (ii) Voluntria: no existe lide. Estado atua na administrao do interesse das partes. Exemplo: divrcio consensual. Outros meios: (i) Justia desportiva: art. 217, CF. A justia desportiva competente para solucionar conflitos que envolvem o desporto, como, por exemplo, situaes de doping e regulamentos. Trata-se de uma justia privada. (ii) Mecanismo extrajudicial para inventrio e divrcio, que feito por um tabelio de notas, sendo feito uma escritura pblica. Requisitos: (a) s pode envolver capazes; (b) no pode existir conflito. (iii) Arbitragem: soluo privada de um conflito. Lei 9.307/96. No h juiz, h rbitro. O rbitro profere uma sentena. A sentena arbitral no depende de homologao judicial: irrecorrvel, faz coisa julgada e constitui ttulo executivo. Requisitos: (a) s pode envolver capazes; (b) deve versar sobre direitos disponveis;

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Competncia

Competncia relativa aquela fixada em razo do territrio ou do valor da causa. Competncia absoluta todas as outras hipteses.

Competncia absoluta Interesse pblico. Poder ser declinado de ofcio. Poder ser suscitado pelas partes. Poder ser suscitado a qualquer momento. Por meio de petio simples. Atos decisrios sero nulos. Admite-se ao rescisria.

Competncia relativa Interesse das partes. No poder declinar de ofcio. Poder ser suscitado pelo ru. Poder ser suscitado no prazo da contestao. Por meio de exceo de incompetncia. Atos decisrios sero vlidos. No se admite a ao rescisria.

Regras de competncia territorial: (i) art. 94, CPC: regra geral domiclio do ru. (ii) art. 95, CPC: direito reais sobre imveis devero ser promovidas no local do imvel exemplo: aes possessrias. (iii) art. 98, CPC: ao em que o ru for incapaz dever ser promovida no domiclio do seu representante. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Ao

Ao o direito subjetivo pblico de se deduzir uma pretenso em juzo. Ao pode ser direito ou procedimento. Direito: Art. 5, XXXV, CF princpio da inafastabilidade.
XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito;

Procedimento: elementos: Partes: autor e ru. Causa de pedir: motivo que levou a pessoa ao judicirio. Remota: fatos. Vnculo que rene o autor e ru. Prxima: fundamentos jurdicos. Pedido: aquilo que levou a pessoa ao judicirio. Mediato: bem da vida. Imediato: sentena que declare, condene ou constitua sobre o pedido mediato. 177.1 Condies da ao Condies da ao envolvem matria de interesse pblico. Toda matria que de interesse pblico, pertence a todos, inclusive ao prprio Estado, ento pode ser decretado de ofcio. O juiz, de qualquer instncia, poder de ofcio decretar. As partes podero suscit-la a qualquer momento. Prescrio, decadncia e competncia absoluta so tambm matrias de interesse pblico. 177.1.1 Carncia da ao Ausncia de uma das condies da ao. Nesse caso haver a extino do feito sem a resoluo do mrito. Art. 267, VI, CPC. O juiz poder reconhecer de ofcio. matria de ordem pblica. 177.1.2 Condies da ao Legitimidade a coincidncia das pessoas que figuraram no direito material com aquelas que esto no processo. (i) ordinria: quando a parte titular do direito. Na legitimidade ordinria, a parte atua em nome prprio para defender um direito prprio. (ii) extraordinria: no titular do direito, mas vai substituir o titular. Na legitimidade extraordinria, a parte atua em nome prprio para defender um direito alheio. Existem situaes em que a lei autoriza que aquele que busca o judicirio no tenha participado do direito material, so os casos de legitimao extraordinria. Ministrio Pblico, sindicato, condomnio.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 295 Interesse Necessidade e adequao. Possibilidade jurdica do pedido O pedido ser juridicamente possvel quando aquilo que se busca no judicirio esteja previsto em lei ou no seja vedada por ela. Exemplos de pedidos impossveis: cobrana de dvida de jogo, usucapio de bem pblico, casamento de pessoas do mesmo sexo e herana de pessoa viva. 177.2 Elementos da ao Partes Causa de pedir Remota: o fato. Prxima: a consequncia jurdica do fato. Pedido Imediato: tutela. Mediato: efeitos prticos da tutela. 2 ou mais aes sero consideradas idnticas quando coincidirem os 3 elementos da ao (teoria da trplice identidade). Conexo ocorre quando entre 2 ou mais aes coincidir causa de pedir ou o pedido (objeto). 177.3 Litisconsrcio art. 46, CPC a pluralidade de partes dentro do processo. Economia processual. Harmonia dos julgados. - Litisconsrcio multitudinrio art. 46, pargrafo nico, CPC Poder o juiz limitar o litisconsrcio facultativo quando pelo nmero excessivo de litigantes puder ocasionar prejuzo para a defesa ou para a rpida soluo do litgio. 177.3.1 Classificao Quanto posio do litisconsrcio: Ativo: vrios autores. Passivo: vrios rus. Misto: vrios autores e rus. Quanto ao momento de formao: Inicial: formado no incio do processo. Exemplo: litisconsrcio necessrio e interveno de terceiros. Ulterior: formado no curso do processo.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 296 Quanto uniformidade da deciso: Unitrio: quando o juiz tiver o dever de julgar igual a todos. Se o litisconsrcio for unitrio, os atos positivos (contestar/recorrer) aproveitam aos demais, mas os atos negativos so ineficazes (confisso). Simples. Se o litisconsrcio for simples, os atos e omisses praticados por um no atingem aos demais. Quanto obrigatoriedade Necessrio: pela lei ou pela natureza da lide. um pressuposto processual de formao. Facultativo: o juiz poder limitar o nmero de litigantes para tornar vivel a ao.
Art. 47. H litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de lei ou pela natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes; caso em que a eficcia da sentena depender da citao de todos os litisconsortes no processo. Pargrafo nico. O juiz ordenar ao autor que promova a citao de todos os litisconsortes necessrios, dentro do prazo que assinar, sob pena de declarar extinto o processo.

Todas as pessoas que forem atingidas pela sentena diretamente, devem estar no processo. Posio dos litisconsortes: so litigantes unitrios, ou seja, o que um faz no ajuda nem prejudica o outro (art. 48, CPC). Exceo: art. 320, I, CPC: a defesa de um aproveita ao outro, s se a defesa for comum; art. 509, CPC, o recurso aproveita aos demais, salvo se a defesa for comum; art. 350, CPC: se o litisconsrcio for unitrio, a confisso de um afetar o outro; art. 191, CPC: se os litisconsortes tiverem procuradores diferentes, os prazos sero contados em dobro.

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Representao e partes
23 (FGV OAB 2010.3) O Cdigo de Processo Civil regulamenta como se dar a atuao das partes e dos procuradores em juzo. Alm de dispor sobre a capacidade processual e dos deveres de cada um, disciplina sobre a constituio de representante processual e substituio das partes e dos procuradores. A respeito dessa temtica, assinale a alternativa correta. (A) Ao advogado admitido procurar em juzo sem instrumento de mandato a fim de praticar atos reputados urgentes. Mas, para tanto, dever prestar cauo e exibir o instrumento de mandato no prazo improrrogvel de quinze dias. (B) O instituto da sucesso processual ocorrer quando houver a morte de qualquer das partes, que ser substituda pelo esplio ou por seus sucessores, suspendendo-se o processo e sendo defesa a prtica de atos processuais, salvo atos urgentes a fim de evitar dano irreparvel. (C) O advogado poder a qualquer tempo renunciar ao mandato, devendo, entretanto, assistir o mandante nos dez dias subsequentes a fim de lhe evitar prejuzo, salvo na hiptese de ter comprovado que cientificou o mandante para que nomeasse substituto. (D) Caso o advogado deixe de declarar na petio inicial o endereo em que receber intimao, poder faz-lo at a fase de saneamento, mas as intimaes somente informaro o nome do advogado quando tal dado estiver regularizado.
Resposta: B

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Interveno de terceiros http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Manifestao de terceiro que possui relao jurdica com as partes. 179.1 Classificao (i) Provocadas: aquela que exercida pela parte. a) nomeao autoria; b) chamamento ao processo; e c) denunciao lide. (ii) Espontneas: aquela que exercida pelo terceiro. a) oposio; e b) assistncia Definio Interesse jurdico na vitria de uma das partes. O assistente ingressa na ao para auxiliar uma das partes quando possuir interesse jurdico, ou seja, quando o desfecho da demanda puder atingir interesse que lhe pertence. H uma pretenso sobre o objeto da causa. Dizer quem praticou o ato ilcito. Correo do plo passivo. O ru nomeia um terceiro para que figure no plo passivo, com sua conseqente excluso da lide. Trazer terceiro garantidor do direito da parte. Tempo Qualquer mento. Instrumento Ingresso mo- Por meio de Facultativo. petio simples. Modalidade Simples ou litisconsorcial16.

Assistncia

Oposio

At a sentena.

Por meio uma ao.

de Facultativo.

Nomeao autoria

No prazo defesa.

de Por meio de Obrigatrio. uma petio simples.

No se aplica o art. 191, CPC17. Detentor 18 e cumpridor de ordens19.

Se for o autor que denunciar lide ser na petio inicial. Se for o ru, ser na defesa. ChamaTrazer os demais coobri- No prazo da mento ao gados ao processo. contestao. Denunciao da lide
16 17

Por meio de Obrigatrio uma petio na hiptese simples. de evico. Facultativo nas demais hipteses. Por meio de Facultativo. uma petio

Evico 20 e seguradora.

Coobrigado 21 e fiador22.

Simples: terceiro tem relao com uma parte. Litisconsorcial: terceiro tem relao com as duas partes. Os opostos sero citados para se defender no prazo comum de 15 dias. 18 Exemplo: caseiro. 19 Exemplo: meu chefe fala para jogar entulho no vizinho e este me v jogando o entulho. Nomeio a autoria o meu chefe. 20 Evico a perda da coisa por deciso judicial. 21 Exemplo: vrias pessoas contraram uma dvida, mas um s foi chamado.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 298 processo simples.

179.2 Assistncia Conceito Ocorre a assistncia quando o terceiro tem interesse jurdico em que uma das partes vena a demanda. forma de interveno de terceiro voluntria, em que o assistente ingressa na ao para auxiliar uma das partes quando possuir interesse jurdico, ou seja, quando o desfecho da demanda puder atingir interesse que lhe pertence. Assistncia simples ou adesiva: ocorre quando o assistente, tendo interesse jurdico na deciso da causa, ingressa no processo como mero colaborador da parte, para o fim de auxili-la. Assistncia litisconsorcial ou qualificada: ocorre quando o assistente tambm titular da relao jurdica com o adversrio do assistido, de forma que possui vnculo com o assistido e com a outra parte, e seus atos so vlidos independentemente de ratificao, visto que, nesse caso, os atos podem ser desfeitos se forem contrrios ao assistido. Processamento O terceiro que desejar ingressar como assistente dever requer-lo atravs de petio dirigida ao juiz da causa. recebendo a petio, ser dada vista s partes para se manifestarem no prazo de 5 dias. Se as partes no impugnarem o pedido de ingresso do terceiro, desde que verificado o interesse jurdico, ser deferida a interveno do assistente. Entretanto, se algum das partes alegar a ausncia de interesse jurdico para intervir, o juiz determinar o desentranhamento da petio e da impugnao para processamento em apartado, ou seja, se as partes concordarem, ocorre o simples ingresso, se as partes recusarem, quem decidir o juiz. 179.3 Nomeao autoria Trata-se de modalidade de interveno de terceiros, cujo objetivo a correo do plo passivo. O ru aponta um terceiro para que figure no plo passivo da demanda, com sua conseqente excluso da lide. Processamento A nomeao dever ser requerida pelo ru no prazo da contestao, sendo desnecessria sua apresentao, uma vez que, se o juiz deferir o pedido, suspender o feito e determinar que o autor se manifeste. Conceito
Fiador pode fazer parte do plo passivo. Nada impede que eu entre com ao diretamente contra o fiador e este pode chamar o devedor ao processo. Eu demando contra o devedor e no contra o fiador. O devedor no pode chamar o fiador ao processo.
22

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Sendo a nomeao recusada pelo autor, o ru apresentar sua contestao, tendo novo prazo para tanto. Se o terceiro reconhecer a qualidade que lhe atribuda, ingressar na lide, cumprindo o objetivo da nomeao, qual seja a correo do plo passivo, verificandose, nesta oportunidade, o fenmeno da extromisso. Ateno: Dupla concordncia: para que haja nomeao necessria a concordncia do autor e do terceiro. Ainda cumpre salientar que responde por perdas e danos aquele que no apresentou a nomeao quando lhe competia, ou, ento, se o ru nomear pessoa diversa daquela que deveria nomear. A nomeao autoria obrigatria (art. 69, CC). Mero detentor: exemplo do caseiro uma pessoa invade um terreno e neste coloca um caseiro para tomar conta. O caseiro tem a posse e a pessoa que invadiu tem a deteno. Mero cumpridor: exemplo: uma pessoa pede para o seu empregado jogar lixo no terreno vizinho.

Exemplo

179.4 Denunciao da lide Conceito interveno de garantia. Permite que a parte traga ao processo garantidor do seu direito para que possa responder regressivamente. Consiste numa modalidade de interveno de terceiros considerada como uma lide secundria dentro da demanda originria, isso por que, em atendimento ao princpio da economia processual, as partes, denunciando o terceiro para que este componha a lide, evitam, assim uma ao de regresso. Cumpre ressaltar que o art. 70, caput, CPC, prev a obrigatoriedade da denunciao da lide. No entanto, desde h muito a jurisprudncia, bem como a doutrina, se manifestam no sentido de que no existe obrigatoriedade, visto que a parte que deixar de denunciar a lide continua com o direito regressivo em face de terceiro, posio no adotada pelo legislador em 1973, quando do advento do CPC. Processamento A denunciao lide obrigatria e se formalizada pelo autor ser com petio inicial, se pelo ru ser pelo prazo de defesa. Pode ser apresentada tanto pelo autor quanto pelo ru, suspendendo-se o processo. Sendo apresentada pelo autor, o denunciado, devidamente citado, assume a posio de litisconsorte do denunciante e poder aditar a petio inicial. Se apresentada pelo ru, o denunciado citado apresentar contestao, formando-se litisconsrcio passivo, facultativo e ulterior. Evico do alienante na ao que terceiro reivindicar. Evico a perda da coisa por deciso judicial. Nos casos em que haja diviso da posse em direta e indireta, estando presente na demanda um terceiro que pleiteia a mesma posse.

Exemplo

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 300 Ao de reparao de danos causados por veculos terrestres, em que o ru poder denunciar a seguradora a fim de que ela integre o plo passivo da demanda. 179.5 Chamamento ao processo Conceito praticado exclusivamente pelo ru, cujo objetivo a formao de um litisconsrcio passivo, facultativo e ulterior, ampliando-se a relao processual de forma excepcional, tendo em vista que a provocao foi praticada pelo ru e, em regra, apenas o autor pode modificar tal relao por ser dele a iniciativa do processo.

interveno de solidariedade. Permite que o ru traga ao processo os demais coobrigados que contraram a obrigao, mas no foram demandados. Processamento Formulado pelo ru, no prazo da contestao, o juiz determinar a citao do terceiro, suspendendo o processo e aplicando o disposto no art. 191, CPC, quanto contagem dos prazos, ou seja, havendo procuradores diferentes para os litisconsortes, os prazos sero contados em dobro. No que tange sentena, esta ser proferida no caso de procedncia, condenando os rus ao cumprimento da obrigao, objeto da demanda, formando-se, apenas, um ttulo executivo. O chamamento ao processo facultativo. Fiador devedor Fiador fiadores Devedor devedores

Exemplo

179.6 Oposio Ocorre quando o terceiro ingressa no processo opondo-se pretenso das partes no todo ou em parte. Saliente-se que de iniciativa do terceiro, diferentemente das modalidades anteriores. Processamento Trata-se de ao autnoma proposta perante o juzo da ao em trmite, sendo possvel sua propositura at a sentena, ficando apensada aos autos principais, devendo se submeter ao mesmo procedimento da ao ordinria. Conceito Na oposio formado litisconsrcio passivo e obrigatrio, pois as partes da ao originria figuraro no polo passivo (da oposio), visto que dever ser julgada simultaneamente com a ao. A oposio poder ser apresentada at a audincia de instruo e julgamento; caso contrrio, ou seja, se for apresentada aps a audincia, no ser julgada simultaneamente, salvo se o juiz suspender o andamento da ao original, o que poder ocorrer num prazo mximo de 90 dias.

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Com o ingresso da oposio, os opostos sero citados na pessoa de seus advogados para se defender no prazo comum de 15 dias. 179.7 Denunciao da lide e chamamento ao processo Denunciao lide Art. 70, CPC. Litisconsrcio. Pode ser exercida pelo autor, devendo ser apresentada na petio inicial. Pode ser exercia pelo ru no prazo da contestao. Envolve responsabilidade subsidiria. Exemplo: companhia de seguro. Chamamento ao processo Art. 77, CPC. Litisconsrcio. No pode ser exercida pelo autor. Pode ser exercia pelo ru no prazo da contestao. Envolve responsabilidade solidria. Exemplo: fiador que chama o locatrio.

180

Procedimento ordinrio

O procedimento ordinrio desenvolve-se em 4 fases: Postulatria, que consiste na petio inicial e resposta do ru; Julgamento conforme o estado do processo; Instrutria; Decisria. + Cumprimento de sentena, de acordo com reformas no CPC.

180.1 Petio inicial Petio Inicial Citao do ru Contestao Saneamento do processo Provas Cumprimento 180.1.1 Requisitos
Art. 282. A petio inicial indicar: I - o juiz ou tribunal, a que dirigida; II - os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia do autor e do ru; III - o fato e os fundamentos jurdicos do pedido; IV - o pedido, com as suas especificaes; V - o valor da causa; VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados;

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VII - o requerimento para a citao do ru.

Endereamento dirigida ao juiz ou ao tribunal. Relacionado com as regras de competncia. Qualificao das partes Qualificao tem como objetivo verificar a capacidade processual das mesmas, seja a capacidade de ser parte, seja a capacidade de estar em juzo. Causa de pedir a somatria da exposio dos fatos e os fundamentos jurdicos do pedido. Pedido Manifestao do autor ao juiz da soluo que pretende para o caso concreto, na medida em que o magistrado dever decidir de acordo com este pedido, uma vez que ele que estabelece os limites da demanda. Art. 286, CPC: pedido deve ser certo (expresso) e determinado (gnero e quantidade). O juiz, ao julgar a causa, deve estar seguro do objeto da demanda, pois, caso contrrio, poder decidir a lide de tal forma que no somente prejudique as partes, mas tambm a terceiros, visto que, sendo o pedido um elemento da ao, possui a finalidade de identific-la, refletindo ocorrncia da litispendncia, da perempo e da coisa julgada. Exceo: pedido implcito aquele que no precisa ser pedido para que seja analisado. Exemplos: honorrios advocatcios, atualizao monetria Ateno: h o pedido determinvel pedido genrico: - Aes universais: se no puder o autor individuar na petio os bens demandados. Exemplo: petio de herana. - Hiptese de reparao de danos: quando no for possvel determinar de modo definitivo as consequncias do ato ou fato ilcito. Exemplo: dano moral. Nos termos do art. 286, II, CPC, compete ao juiz atribuir valor ao dano moral. - Quando depender de um ato a ser praticado pelo ru: nas aes de prestaes de contas o valor devido depender daquilo que o ru apresentar no judicirio. Modalidade de pedido Alternativo (art. 288, CPC): ocorre pedido alternativo quando o ru tem sua disposio 2 ou mais maneiras de cumprir a obrigao. Mesma hierarquia e escolhido pelo ru.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 303 Sucessivo (art. 289, CPC): nessa modalidade, h uma escala de interesses. Assim, somente ser analisado o pedido subsidirio se negado o principal. Prestaes peridicas (art. 290, CPC): nas relaes de trato sucessivo o autor formulando a primeira parcela, todas as demais sero devidas de pleno direito. Constitui modalidade de pedido implcito. Exemplo: alimentos. Cumulados (art. 292, CPC): a possibilidade de cumulao dentro do mesmo processo de 2 ou mais pedidos para que o magistrado analise a todos. Os pedidos devem ser compatveis - decorrer do mesmo fato, mesmo que entre eles no haja conexo. Para haver cumulao, o mesmo juzo deve ser competente e o mesmo procedimento. Ateno ao art. 292, 2, CPC. - Cumulao simples: quero A+B. - Cumulao alternativa: quero A ou B. A forma de cumprimento da obrigao vai depender da vontade do ru. - Cumulao sucessiva: autor quer A, s que para alcanar A, antes precisa de B. Exemplo: investigao de paternidade para requerer alimentos. - Cumulao subsidiria: eu quero A, mas se A no for possvel, fico satisfeito com B. Se o autor tivesse entrado com uma ao pedindo s A, juiz diz que improcedente, quem paga a sucumbncia o autor. Se o autor tivesse pedindo s B e ganhasse, quem paga a sucumbncia o ru. No pedido subsidirio, quando rejeita A e acolhe B, a sucumbncia recproca. Importante: na cumulao subsidiria, se o juiz rejeitar o primeiro pedido, mas acolher o segundo, a sucumbncia ser recproca, ou seja, cada parte arcar com as suas custas e honorrios advocatcios. Valor da causa arts. 258 e 259, CPC Dever corresponder ao proveito econmico da demanda, salvo nas hipteses que no tenham contedo econmico ou nas aes que tenham previso legal especfica, como, por exemplo, nas aes com base na lei de locao, cujo valor do aluguel corresponder a uma anuidade. a) nas aes de cobrana de dvida, a soma do principal, da pena e dos juros vencidos at a propositura da ao; b) havendo cumulao de pedidos, a quantia correspondente soma dos valores de todos eles; c) sendo alternativos os pedidos, o de maior valor; d) se houver tambm pedido subsidirio, o valor do pedido inicial; e) quando o litgio tiver por objeto a existncia, validade, cumprimento, modificao ou resciso de negcio jurdico, o valor do contrato; f) na ao de alimentos, a soma de 12 prestaes mensais pedidas pelo autor; g) na ao de diviso, de demarcao e de reivindicao, a estimativa oficial para lanamento do imposto.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 304 Impugnao ao valor da ao deve ser apresentada em pea separada, a qual, se recebida, ser autuada em apenso, devendo o autor manifestar-se no prazo de 5 dias. Provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados O autor dever, na petio inicial, indicar as provas que pretende produzir, visto que a ele pertence o nus da prova, salvo as provas documentais que devero ser juntadas na prpria inicial e nos casos em que a lei dispuser de outra forma como no rito sumrio no qual o autor dever apresentar o rol de testemunhas, bem como nomear assistentes e formular quesitos na prpria inicial. Requerimento para citao do ru 180.2 Citao Real Citao Ficta Edital Hora certa Correio Oficial

Citao ficta: ao ru citado de forma ficta, ser nomeado um curador especial Citao pelo correio a regra. A citao ser feita pelo correio para qualquer comarca do pas. Ser por oficial de justia quando frustrada a citao pelo correio, quando houver requerimento expresso na petio inicial ou nos demais casos previstos em lei. Exemplo: quando for ru o incapaz ou menor, quando for r pessoa de direito pblico, art. 222, CPC. Por edital: art. 231, CPC: quando o ru no tiver domiclio certo, quando o ru for desconhecido, nos casos previstos em lei (exemplo: ao de usucapio art. 942, CPC). Por hora certa: art. 227, CPC: ocorre quando o oficial de justia comparece por 3 vezes na casa do ru, que tem domiclio certo e presume a ocultao da citao. Por meios eletrnicos: art. 154, pargrafo nico, CPC. 180.3 Resposta do ru 180.3.1 Contestao uma defesa:

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 305 a) defesas preliminares (art. 301, CPC) a extino do feito pelo acolhimento de uma preliminar ser sempre sem a resoluo do mrito, motivo pelo qual prescrio e decadncia so matrias alegadas na defesa de mrito; Art. 301, CPC preliminares: envolvem questes processuais. Carncia da ao: quando ausente uma das condies da ao legitimidade, interesse de agir e possibilidade jurdica do pedido. Extino sem resoluo do mrito. Inpcia da petio inicial: entre outras hipteses previstas no art. 295, pargrafo nico, CPC, considera-se inepta a petio quando da narrao dos fatos no decorrer logicamente o pedido. Extino sem resoluo do mrito. Perempo: art. 268, pargrafo nico, CPC. Ocorre quando o autor promove pela 4 vez a mesma ao sendo que nas 3 vezes anteriores o processo foi extinto por falta de andamento processual, ou seja, por inrcia do autor. Incompetncia absoluta: acolhida esta preliminar, o juiz remetera os autos ao juiz competente.
32 (FGV OAB 2010.2) A incompetncia do juzo, tal como prevista no CPC, pode assumir duas feies, de acordo com a natureza do vcio e ainda com as consequncias advindas de tal reconhecimento. O Cdigo trata, ento, da incompetncia absoluta e da relativa. A respeito dessas modalidades de incompetncia, assinale a afirmativa correta. (A) A incompetncia relativa pode ser alegada a qualquer tempo. (B) A incompetncia relativa sempre pode ser conhecida de ofcio pelo juiz. (C) A incompetncia absoluta gera a nulidade de todos os atos praticados no processo at seu reconhecimento. (D) A incompetncia absoluta alegada como preliminar da contestao ou por petio nos autos.
Resposta: D

Conveno de arbitragem: das 11 preliminares previstas no art. 301, CPC, 10 envolvem matria de interesse pblico e uma (conveno de arbitragem) de interesse das partes. A matria de interesse pblico pode ser declinada de ofcio pelo juiz ou alegada pelas partes a qualquer momento, portanto se o ru no argir na preliminar, ele poder suscit-la em outro momento, isto , no h precluso. A matria de interesse das partes no pode ser declinada de ofcio pelo juiz e, se o ru no argu-la na preliminar, ocorrer a precluso. b) defesa de mrito. nus da impugnao especfica. Incumbe ao ru contestar. Princpio da concentrao este princpio estabelece que a defesa preliminar e a defesa de mrito devero ser apresentadas conjuntamente no mesmo instrumento processual. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Princpio da eventualidade este princpio estabelece que a defesa de mrito s ser analisada pelo juiz se eventualmente a defesa preliminar for rejeitada. Revelia: Ausncia de defesa. Foi citado, mas no apresentou a sua defesa. Efeitos: presuno da veracidade dos fatos alegados pelo autor; o revel apenas ser intimado dos atos processuais se possuir advogado nos autos.
37 (FGV OAB 2010.2) Acerca da revelia, correto afirmar que: (A) a revelia se d com a no apresentao de exceo ou de reconveno no prazo da resposta. (B) ainda que o litgio verse sobre direitos indisponveis, a revelia produz seus efeitos normalmente. (C) contra o revel, ainda que tenha patrono constitudo nos autos, correro os prazos independentemente de intimao. (D) o revel pode intervir no processo em qualquer fase, recebendo-o no estado em que se encontrar.
Resposta: D

O prazo comum para a contestao de 15 dias. O prazo para contestar uma cautelar de 5 dias. O prazo para contestar no rito sumrio na audincia. Contestao no rito sumrio deve ser apresentada na audincia, podendo ser oral. Litisconsortes com procuradores diferentes, o prazo ser computado em dobro art. 191, CPC. Se for parte a Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico, o prazo ser em qudruplo. Recurso ser em dobro. Art. 188, CPC. Ateno: Execuo no tem contestao! Execuo deve ser embargado. Embargos no tem natureza de contestao. 180.3.2 Reconveno Tem natureza de ao. Plo ativo ru reconvinte. Plo passivo autor reconvindo. Deve ser apresentada no prazo da contestao atravs de uma petio autnoma. No na contestao. autuada nos mesmos autos da ao. Fica tudo junto no mesmo processo. No requisito da reconveno contestao. Se o juiz julgar ao mesmo tempo a ao e a reconveno, ele proferir uma sentena. A extino da ao no acarretar a extino da reconveno. No cabe reconveno no Juizado Especial Cvel e no rito sumrio.
22 (FGV OAB 2010.3) Na ao proposta por Jofre em face de Catarina, em trmite sob o rito comum ordinrio, devidamente citada, a r oferece contestao e reconveno. Em preliminar de contestao, Catarina informa a existncia de causa que poder produzir a extino do processo sem resoluo do mrito. Intimado o recovindo para se manifestar, ele dever

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(A) apresentar contestao reconveno no prazo de 15 dias, visto que a extino da ao proposta por Jofre no obsta o prosseguimento da reconveno aforada por Catarina. (B) aguardar a manifestao do juiz, j que, se a alegada causa de extino assim for reconhecida, a reconveno obrigatoriamente ser extinta sem resoluo do mrito em razo da conexo entre essa e a ao principal. (C) peticionar ao juiz da causa alegando inexistncia de citao do reconvindo, requerendo que ela seja regularizada para que possa responder reconveno. (D) requerer a extino da reconveno, visto ser medida incompatvel com o rito processual ordinrio, que, por sua prpria natureza, destina-se s aes dplices, alegando ainda que Catarina deveria ter formulado pedido contraposto.
Resposta: A

180.4 Excees Exceo de incompetncia Ato do ru em que se discute competncia relativa. Objetivo a modificao da competncia. Apresentada atravs de petio autnoma. autuada apensada. Suspende o processo para julgamento da exceo de incompetncia. Se o ru no apresentar a exceo de incompetncia ocorrer a precluso. O juiz proferir deciso interlocutria para julgar a exceo de incompetncia caber agravo. Exceo de suspeio Princpio da imparcialidade. Envolve amizade juiz com as partes. Pode haver amizade com o juiz. Exceo de impedimento Ocorre quando o juiz cnjuge ou parente das partes ou dos advogados.
38 (FGV OAB 2010.2) Se, durante a audincia de instruo e julgamento, um advogado, exercendo seu mister de bem defender os interesses de seu cliente, entende que a testemunha arrolada pela parte contrria mantm com essa vnculo estreito de amizade e que seu depoimento pode ser tendencioso, esse advogado dever: (A) contraditar a testemunha, devendo a audincia, nesse caso, ser necessria e imediatamente interrompida. (B) contraditar a testemunha, que mesmo assim poder ser ouvida como informante do juzo, desde que o magistrado fundamente sua deciso de ouv-la. (C) contraditar a testemunha, hiptese em que estar o juiz obrigado a dispens-la. (D) contraditar a testemunha, que ser ouvida aps a audincia, sem a presena das partes.
Resposta: B

181

Competncia

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 308 Material Funcional Absoluta. Juiz pode reconhecer a Arguiu-se por objeo. A objeo pode ser alegada a incompetncia de ofcio. qualquer momento. A objeo pode ser alegada em preliminar de contestao. As partes no podem derrogar23. Juiz no pode reconhecer Ser por meio de exceo de incompetncia, no prazo de a incompetncia de of- 15 dias. Se a parte no usar a exceo de incompetncia cio. Smula 33 Superior acarreta prorrogao da competncia (art. 114 do Cdigo Tribunal de Justia.24 de Processo Civil). As partes podem derrogar (foro de eleio).

Territorial Relativa. Valor da causa

No Juizado Especial Federal a competncia do valor absoluta.

182

Provas em espcie

Quando de fala em provas, lembramos de grandes casos que so divulgados na imprensa processo penal, mas as provas no processo civil tambm so importantssimas. Pretendemos convencer o juiz acerca da verdade dos fatos. Exemplo: documental, pericial, inspeo judicial e oral. Provas documentais: documentos, vdeos, e-mails. Devero ser apresentados junto petio inicial, normalmente, e o ru junto contestao. O autor poder apresentar novas provas durante o decorrer do processo, desde que este seja um documento novo, ou seja, aquele documento que no tive acesso ou no existia no momento em que eu deveria ter apresentado. S poder ser apresentado se houver o deferimento pelo juiz. Inspeo judicial: o juiz se desloca at o local dos fatos. Isso acontece principalmente nas aes possessrias, por exemplo, nas aes que envolvem guarda de menores etc. o juiz, durante uma audincia, v a necessidade de ver o estado em que o menor se encontra na casa da me, no caso de ao em que o pai pleiteia guarda do menor, alegando que a me no possui condies de criar o filho. Como qualquer outra prova, o juiz poder fazer de ofcio. Mas esta inspeo tem um limite: a prova tcnica no pode substituir a prova pericial (exame, vistoria ou avaliao) pela inspeo. O juiz pode contrariar o que indica a prova pericial, visto que a prova pericial faz parte de um conjunto probatrio, o juiz analisa a prova dentro de um conjunto probatrio. Honorrios periciais: normalmente quem paga quem requer as provas periciais, se o juiz determina a produo de provas periciais, quem arcar com os honorrios periciais o autor, pois a prova, em tese, interessa ao autor. O juiz no obrigado a homologar os laudos periciais, podendo o mesmo determinar novas provas periciais. Provas orais: (i) esclarecimentos periciais; (ii) depoimento pessoal das partes; (iii) oitiva de testemunhas. So produzidas na audincia de instruo, nesta ordem. Quem presta (ii) so as partes, autor e ru, na frente do juiz, uma parte no ouve a parte da outra. Testemunhas uma pessoa imparcial, no pode ter envolvimento direto
As partes no podem abrir mo da incompetncia. Exceo: art. 112, pargrafo nico: contrato de adeso com clusula de foro abusiva. Exemplo: uma instituio financeira firma um contrato de adeso, colocando o foro de eleio na cidade da instituio. A pessoa descumpre o contrato. Nasce ao banco o direito de entrar com ao contra o cliente. Entra-se com ao no foro eleito pelo banco. O juiz, de ofcio, remete os autos ao domiclio do cliente.
24 23

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 309 com a causa, sob pena de o depoimento no ser considerado, tem o compromisso de dizer a verdade, sob pena de ser processada pelo crime de falso testemunho.
24 (FGV OAB 2010.3) A inspeo judicial est prevista no Cdigo de Processo Civil como uma das modalidades de produo de provas no processo de conhecimento. A respeito de tal medida, assinale a alternativa correta. (A) A inspeo judicial poder ser realizada em qualquer fase do processo a fim de esclarecer fato que interesse deciso da causa, mas o juiz somente poder agir a requerimento da parte. (B) A inspeo judicial de coisa ser realizada quando no puder ser apresentada em juzo sem considerveis despesas ou graves dificuldades, no se admitindo, portanto, a inspeo de pessoas. (C) O juiz poder ser assistido de um ou de mais peritos quando realizar a inspeo direta, assim como as partes podem assistir ao ato, prestar esclarecimentos e fazer observaes que reputem de interesse para a causa. (D) O auto circunstanciado que ser lavrado to logo seja concluda a inspeo judicial ter valor de prova e, por isso, a inspeo somente poder ser realizada na fase probatria do processo cognitivo.
Resposta: C

183

Sentena

Art. 162, 1, CPC: sentena o ato do juiz que implica alguma das situaes dos arts. 267 e 269, CPC. Classificao: Terminativa: extino sem resoluo do mrito. Art. 267, CPC. Definitiva: h resoluo do mrito. Art. 269, CPC. Hipteses: Art. 267, CPC: carncia da ao, desistncia da ao Art. 269, CPC: prescrio e decadncia, renncia do direito. Requisitos Subjetivos: a sentena deve ser clara e lgica. Objetivos: relatrio, fundamentao e dispositivo. A fundamentao obrigatria, no entanto em certos casos, como no rito sumrio e no JEC, admite-se fundamentao concisa. Deciso Alm: ultra petita. Fora: extra petita. Aqum: citra petita ou infra petita. Ultra e extra: sentenas nulas. Infra: h omisso. Cabe embargos de declarao.

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Coisa julgada

Ocorre a partir do trnsito em julgado, ou seja, a partir do momento em que no cabe mais nenhum recurso. A coisa julgada serve para dar segurana jurdica das decises judiciais. Classificao: Formal: quando h extino sem resoluo do mrito. Autor poder promover nova ao. Material: quando h resoluo do mrito. Autor no poder promover nova ao, pois o direito e o mrito j foram analisados.

185

Recursos

185.1 Efeitos (i) Devolutivo: a matria da deciso alcanada pelos recursos dever ser analisada novamente pelo juzo ad quem. (ii) Suspensivo: o processo ficar suspenso ou a deciso recorrida no produzir efeitos at o julgamento do recurso. Todo recurso tem 2 fases: (i) 1 fase: juzo de admissibilidade. Pressupostos de admissibilidade: destacam-se 2 preparo (recolhimento de custas) e tempestividade. Deve ser demonstrado no ato da interposio. Se o recorrente no recolher o preparo, o recurso no ser recebido (deserto), no entanto, se a parte recolher um valor insuficiente, o juiz conceder 5 dias para que a parte recolha a diferena. O beneficirio da justia gratuita no tem iseno, h suspenso, pois se num momento futuro (at 5 anos) a situao financeira de ele mudar, pode ser exigvel o valor das custas. (ii) 2 fase: juzo de mrito.

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Cabimento contra... Apelao Sentena. Prazo 15 Competncias Admissibilidade pelo juiz da causa. Quem julga o mrito o tribunal. Efeitos Regra: Duplo. Exceo: devolutivo. Observaes Art. 518, 1 e art. 515 3 do Cdigo de Processo Civil. Poder o tribunal, ao receber uma apelao contra sentena sem mrito julgar desde j a lide se julgar matria de direito e estiver madura para julgamento. Poder o juiz no receber a apelao se a sua sentena tiver por base smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal. Peas obrigatrias: deciso agravada, certido de intimao, procuraes. As peas sero declaradas autnticas pelo prprio advogado sob sua responsabilidade pessoal. O agravante tem o prazo de 3 dias para comunicar ao juiz da causa acerca da interposio do recurso. O no cumprimento do disposto nesse art., desde que provado pelo agravado, importa no no conhecimento do recurso. Relator pode converter agravo de instrumento em agravo retido. Dessa deciso cave agravo interno, no prazo de 5 dias. Dessa deciso no cabe recurso. Cabe pedido de reconsiderao. (i) dirigido para o prprio juiz da causa no prazo de 10 dias. (ii) Comporta retratao. (iii) Acessoriedade agravo s sobe se a apelao subir. (iv) O agravo ser apreciado em preliminar de apelao. (v) Deve o recorrente requerer na apelao a anlise do agravo. (vi) Nas AIJ o agravo ser, necessariamente, retido e oral. (i) Os embargos sero endereados ao prprio relator no prazo de 15 dias. (ii) Da deciso que indeferir liminarmente o recurso caber agravo interno no prazo de 5 dias. (iii) Ser sorteado novo relator para julgar o recurso.

Agravo de instrumento

Deciso interlocutria25.

10

Admissibilidade feita pelo relator. Quem julga o mrito o tribunal.

Suspensivo. Ativo.

Agravo Retido

Deciso interlocutria.

10

Admissibilidade feita pelo juiz da causa. Quem julga o mrito o tribunal. Admissibilidade feita pelo relator. Quem julga o mrito o tribunal.

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Embargos infringentes

Embargos de declarao

Deciso no unnime que reformar, em grau de apelao a sentena de mrito ou que julgar procedente a ao rescisria. Deciso que tenha obscuridade, contradio ou omisso.

15

Os mesmos da apelao.

Admissibilidade e o mrito pelo prolator a deciso.

Interruptivo.26

Recurso Especial

Acrdo que violar lei federal.

15

Admissibilidade feito pelo prprio tribunal recorrido. Quem julga o mrito o Superior Tribunal de Justia.

Recurso Extraordinrio

Acrdo que violar a Constituio Federal.28

15

Admissibilidade feito pelo prprio tribunal. Quem julga o mrito o Supre-

Devolutivo. Posso entrar com medida cautelar. Smulas 634 e 635 do STF. Devolutivo. Posso entrar com medida

Efeito infringente ou modificativo: quando o juiz ao julgar os embargos modifica a sua deciso. No h preparo e no h contraditrio. Nesses casos deve haver contraditrio. Efeito interruptivo: o protocolo dos embargos interrompem a contagem de prazo para interposio de outros recursos. Exceo: no JEC, suspende o prazo, no interrompe. Prequestionamento.27

Repercusso Geral. S se aplica para Recurso Extraordinrio. 543A, 543B.

Decises de urgncia e decises aps a sentena. Qualquer deciso interlocutria que tiver urgncia (exemplo: liminares) ser agravo de instrumento. 26 No Juizado Especial Cvel no h efeito interruptivo, suspende o prazo. Salvo a intempestividade, os embargos sempre interrompem a contagem de prazo para interposio de outros recursos. 27 Prequestionamento a exigncia que a matria objeto de recurso tenha sido decidida no acrdo recorrido. Desta omisso, cabe embargo de declarao prequestionadores. 28 As decises de colgio recursal cabe recurso extraordinrio e no cabe especial.

25

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mo Tribunal Federal. cautelar. Smulas 634 e 635 do STF.

20 (FGV OAB 2010.3) Em um processo que observa o rito comum ordinrio, o juiz profere deciso interlocutria contrria aos interesses do ru. certo que, se a deciso em questo no for rapidamente apreciada e revertida, sofrer a parte dano grave, de difcil ou impossvel reparao. Assim sendo, o advogado do ru prepara o recurso de agravo de instrumento, cuja petio de interposio contm a exposio dos fundamentos de fato e de direito, as razes do pedido de reforma da deciso agravada, alm do nome e endereo dos advogados que atuam no processo. A petio est, ainda, instruda com todas as peas obrigatrias que iro formar o instrumento do agravo. Contudo, o agravante deixou de requerer a juntada, no prazo legal, aos autos do processo, de cpia da petio do agravo de instrumento e do comprovante de sua interposio, assim como a relao dos documentos que instruram o recurso, fato que foi arguido e provado pelo agravado. Com base no relatado acima, assinale a alternativa correta a respeito da consequncia processual decorrente. (A) Haver prosseguimento normal do recurso, pois tal juntada caracteriza mera faculdade do agravante. (B) No ser admitido o agravo de instrumento. (C) O agravo de instrumento ser julgado pelo tribunal, inviabilizando-se, apenas, o exerccio do juzo de retratao pelo magistrado. (D) Estar caracterizada a litigncia de m-f, por fora de prtica de ato processual manifestamente protelatrio, devendo a parte agravante ser sancionada, e o feito, extinto sem resoluo do mrito.
Resposta: B

22 (FGV 2010.3) Na ao proposta por Jofre em face de Catarina, em trmite sob o rito comum ordinrio, devidamente citada, a r oferece contestao e reconveno. Em preliminar de contestao, Catarina informa a existncia de causa que poder produzir a extino do processo sem resoluo do mrito. Intimado o recovindo para se manifestar, ele dever (A) apresentar contestao reconveno no prazo de 15 dias, visto que a extino da ao proposta por Jofre no obsta o prosseguimento da reconveno aforada por Catarina. (B) aguardar a manifestao do juiz, j que, se a alegada causa de extino assim for reconhecida, a reconveno obrigatoriamente ser extinta sem resoluo do mrito em razo da conexo entre essa e a ao principal. (C) peticionar ao juiz da causa alegando inexistncia de citao do reconvindo, requerendo que ela seja regularizada para que possa responder reconveno. (D) requerer a extino da reconveno, visto ser medida incompatvel com o rito processual ordinrio, que, por sua prpria natureza, destina-se s aes dplices, alegando ainda que Catarina deveria ter formulado pedido contraposto.
Resposta: A

185.2 Apelao Cabimento contra sentena, qualquer sentena:

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 313 a) definitiva (efeito extinto com resoluo de mrito) b) terminativa (efeito extinto sem resoluo de mrito) Juzo de admissibilidade feito pelo juiz monocrtico (juzo a quo), ou seja, o juzo que julgou, que proferiu a sentena. O juzo de admissibilidade pode ser revisto pelo tribunal. O mrito pode ser revisto pelo Tribunal, que composto por Cmaras, que composto por 5 membros, desses 3 julgaro o recurso de apelao., smula impeditiva. Pressupostos de admissibilidade: preparo, tempestividade, cabimento, competncia etc. Smula impeditiva do recurso de apelao - Art. 518, 1, CPC Se a sentena do juiz estiver em conformidade com uma smula simples do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal, a apelao no ser recebida. O recurso nem remetido ao tribunal. diferente da smula vinculante, que exclusiva do Supremo Tribunal Federal, em que o juiz tem a obrigao de acat-la. Juzo de retratao: presente os pressupostos de admissibilidade, existem 2 possibilidades de retratao pelo juiz, s que para que isso ocorra, deve haver a interposio do recurso de apelao: (i) indeferimento da petio inicial, art. 296, CPC; (ii) art. 285A, CPC, juiz que julga improcedente a demanda antes de citar o ru, desde que a matria seja exclusivamente de direito ou que aquele juzo tenha proferido sentenas no mesmo sentido no caso em demanda. Se o juiz retratar o processo continua, se no, o juiz remete o processo ao tribunal. Nesses 2 casos h uma situao linear, ou seja, o ru no foi citado. Efeitos: (i) devolutivo; (ii) suspensivo a sentena no produzir os efeitos at que o recurso seja julgado, no haver execuo provisria da sentena. Art. 520, CPC. A regra o recebimento no duplo efeito. Exceo: somente no devolutivo: (i) se interposta contra sentena cautelar, (ii) se interposta contra sentena que vem confirmar efeitos de tutela antecipada concedida pelo juiz.
25 (FGV OAB 2010.3) A sentena liminar, acrescida legislao processual civil por meio da Lei 11.277/06, assegura ao juiz a possibilidade de dispensar a citao e proferir desde logo sentena, nas hipteses em que o juzo j tenha proferido sentena de total improcedncia em casos idnticos. Considerando tal instituto jurdico, assinale a alternativa correta. (A) Ser facultado ao autor agravar da sentena, caso em que o ru ser intimado para oferecer contrarrazes. (B) Interposto o recurso de apelao contra a sentena liminar, o juiz poder exercer juzo de retratao no prazo de cinco dias. (C) cabvel a sentena liminar quando a matria controvertida for de fato e de direito e guardar identidade com outros casos anteriormente julgados pelo juzo. (D) Proferida sentena liminar, o ru somente ser citado a responder ao em caso de provimento de eventual recurso.
Resposta: B

185.3 Embargos infringentes art. 530, CPC Cabimento: Cabe embargos infringentes das decises no unnimes: (a) que reformar em grau de apelao a sentena de mrito; http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 314 (b) que julgar procedente a ao rescisria. Processamento: (i) os embargos sero endereados ao prprio relator no prazo de 15 dias; (ii) da deciso que no admiti-lo caber agravo interno no prazo de 5 dias; (iii) conforme dispuser o regimento interno do tribunal, ser sorteado novo relator para julgar o feito. 185.4 Agravo Agravo um recurso cabvel contra deciso interlocutria, ou seja, aquela que resolve uma questo incidente. Toda vez que defere ou indefere a produo de provas, toda vez que o juiz defere ou indefere a oitiva de testemunhas, toda vez que o juiz concede ou nega uma tutela antecipada, caber agravo. Quando causar algum prejuzo. Agravo retido (art. 522, CPC): a regra. O agravo retido um recurso muito demorado, pois no processado na hora. S vai ao tribunal aps a apelao. retido, pois fica nos autos, no processado imediatamente, s ser processado quando da interposio da apelao. Pode ser interposto oralmente, numa audincia de instruo. requisito essencial para o processamento do agravo retido, que haja requerimento expresso no sentido do processamento do agravo retido, seno ser extinto sem ao menos ser analisado pelo tribunal. A deciso ser um acrdo, pois julgado pelo tribunal deciso colegiada. O agravo dirigido ao prprio juiz da causa no prazo de 10 dias. Comporta retratao. Acessoriedade: o agravo s sobe se a apelao subir. O agravo ser apreciado em preliminar de apelao. Reiterao: o recorrente dever, nas razes ou contrarrazes de apelao, informar a existncia do agravo sob pena de desistncia tcita. Nas audincias de instruo e julgamento o agravo ser necessariamente retido e oral.

Agravo de instrumento: (i) ser de instrumento quando a deciso interlocutria for proferida aps a sentena. Exemplo: deciso que no recebe o recurso de apelao. (ii) Se a deciso interlocutria foi proferida antes da sentena, se a parte comprovar a ocorrncia de um dano ou leso.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 315 Art. 525, CPC: O agravo de instrumento um recurso interposto diretamente no tribunal, motivo pelo qual o agravante dever, obrigatoriamente, instruir o recurso com a cpia da procurao, com a cpia da deciso recorrida e com a cpia da certido de publicao (peas obrigatrias). Peas obrigatrias: deciso agravada, certido de intimao, procuraes. As peas que instruem o agravo sero declaradas autnticas pelo prprio advogado sob sua responsabilidade pessoal. Art. 526, CPC: compete ao agravante, no prazo de 3 dias, informar ao juiz da causa acerca do agravo. O no cumprimento do disposto nesse artigo desde que argido e provado pelo agravado, importam o no reconhecimento do recurso. Ser interposto diretamente no tribunal. A admissibilidade ser feito pelo tribunal. O relator poder converter o agravo de instrumento em retido se o tribunal no convencer que houve leso, ento remeter os autos novamente ao juiz monocrtico. Poder do relator: Art. 527, CPC. Os poderes do relator podem ser de 2 ordens: Negar seguimento liminar ao agravo Converter agravo de instrumento em agravo retido Pedido de reconsiderao: Desta deciso cabe agrado interno no prazo de 5 dias art. 557, 1, CPC. Contra essa deciso do relator, no cabe recurso, irrecorrvel admite-se mandado de segurana. Aspectos formais: O agravante deve anexar peas, cpias do processo, peas obrigatrias (procuraes, deciso agravada, certido de intimao, ou seja, publicao da deciso) e peas facultativas no havendo a juno dessas peas o recurso no ser recebido, no passar pelo juzo de admissibilidade; o agravante tem 3 dias para comunicar a existncia deste agravo ao juiz monocrtico art. 526, CPC nus do agravante cumprir este prazo, mas se no cumprir, esta inrcia do agravante s resultar a inadmissibilidade caso o agravado demonstre que no foi cumprido o art. 526, CPC o relator no pode exigir de ofcio o cumprimento do art. 526, CPC, depende da alegao do agravado se ele no falar nada, o recurso continuar normalmente. A deciso ser um acrdo, pois julgado pelo tribunal deciso colegiada.
20 (FGV OAB 2010.3) Em um processo que observa o rito comum ordinrio, o juiz profere deciso interlocutria contrria aos interesses do ru. certo que, se a deciso em questo no for rapidamente apreciada e revertida, sofrer a parte dano grave, de difcil ou impossvel reparao. Assim sendo, o advogado do ru prepara o recurso de agravo de instrumento, cuja petio de interposio contm a exposio dos fundamentos de fato e de direito, as razes do pedido de reforma da deciso agravada, alm do nome e endereo dos advogados que atuam no processo. A petio est, ainda, instruda com todas as peas obrigatrias que iro formar o instrumento do agravo. Contudo, o agravante deixou de requerer a juntada, no prazo legal, aos autos do processo, de cpia da petio do agravo de instrumento e do comprovan-

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te de sua interposio, assim como a relao dos documentos que instruram o recurso, fato que foi arguido e provado pelo agravado. Com base no relatado acima, assinale a alternativa correta a respeito da consequncia processual decorrente. (A) Haver prosseguimento normal do recurso, pois tal juntada caracteriza mera faculdade do agravante. (B) No ser admitido o agravo de instrumento. (C) O agravo de instrumento ser julgado pelo tribunal, inviabilizando-se, apenas, o exerccio do juzo de retratao pelo magistrado. (D) Estar caracterizada a litigncia de m-f, por fora de prtica de ato processual manifestamente protelatrio, devendo a parte agravante ser sancionada, e o feito, extinto sem resoluo do mrito.
Resposta: B

185.5 Embargos de declarao Objetivo de tornar uma deciso mais clara por: obscuridade, omisso ou contradio. Processamento: (i) Os embargos so dirigidos para o prolator da deciso no prazo de 5 dias e ele mesmo quem ir julgar. (ii) No h preparo nem contraditrio. Corre efeito infringente quando o magistrado modifica sua deciso no julgamento dos embargos. Efeito interruptivo: nos termos do art. 538, CPC, os embargos interrompem a contagem de prazo para interposio de outros recursos. No JEC suspende.

185.6 Recurso extraordinrio e especial arts. 102 e 103, CF Recurso extraordinrio: dirigido para o STF. Cabe quando violar a CF. Recurso especial: dirigido para o STJ. Cabe quando violar lei federal. Prazo: 15 dias. Efeito s devolutivo. Art. 542, 2, CPC. Admissibilidade: tribunal recorrido. Deciso que no admite os recursos: caber agravo art. 544, CPC. Pr-questionamento: a matria deve ter sido decidida no acrdo recorrido.

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Execuo http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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um meio de forar um devedor a cumprir determinada obrigao. Requisitos: existncia de um ttulo certo (existncia), lquido (valor) e exigvel. A liquidao de sentena s existe para os ttulos judiciais, isto porque os extrajudiciais na sua origem j devem ser lquidos. A exigibilidade decorre da lei (arts. 475-N e 585, CPC) enquanto a exeqibilidade decorre do vencimento da obrigao e da conseqente inadimplncia do devedor, ou seja, o ttulo exeqvel aquele que pode ser objeto de uma ao de execuo. Nos casos de obrigaes extrajudiciais, se no for verificada a presena da exigibilidade o credor poder promover ao monitria (art. 1102-A, CPC). Ttulo extrajudicial: aluguel, contrato particular assinado por 2 testemunhas e pelo devedor, contrato de honorrios advocatcios. Ttulos judiciais: sentenas judiciais, sentena arbitral. Partes: Credor Devedor Na cesso de dvida, h necessidade da anuncia do credor, mas no h necessidade da anuncia do devedor. Penhora garantia da execuo. Portanto penhora no pagamento. No efeito da penhora o desapossamento do bem. O bem de famlia penhorvel nos casos de fiana locatcia e de dvidas do prprio bem. No caso de caderneta de poupana, s podero ser penhorados os valores acima de 40%do saldo. O juiz no poder determinar de ofcio a penhora de bens, no entanto ele poder intimar o devedor para que apresente bens a serem penhorados no prazo de 5 dias. Se o devedor, possuindo bens, no indic-los neste prazo, ele ser condenado a pagar uma multa de at 20% por se tratar de ato atentatrio dignidade da justia (arts. 600 e 601, CPC). Toda execuo real, ou seja, recai sobre o patrimnio do devedor. - Mecanismos de alienao dos bens penhorados (a) Adjudicao: o bem penhorado ficar para o credor. (b) Alienao por iniciativa particular: iniciativa das partes. (c) Hasta pblica: iniciativa do juiz. Leilo: mveis. Praa: imveis. Execuo de ttulo judicial: Cumprimento de sentena (art. 475-J, CPC): a partir do trnsito em julgado o devedor ter 15 dias para o pagamento. O no pagamento acarretar em multa de 10%. Se o devedor demonstrar que no pagou no prazo de 15 dias por desconhecer a existncia da multa, a mesma ser de responsabilidade do advogado. A partir da aplicao da multa, o credor dever apresentar o requerimento para penhora de bens do devedor, ou o devedor poder indicar bens penhora.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 318 Se houver penhora, o devedor ter 15 dias para apresentar a impugnao. O prazo inicial da impugnao aquele contado a partir da intimao da penhora art. 475-C. A impugnao no tem efeito suspensivo, excepcionalmente poder ter efeito suspensivo quando o devedor na impugnao comprovar a ocorrncia de um dano. Contra a deciso da impugnao cabe agravo de instrumento, salvo quando a mesma resultar na extino do cumprimento de sentena, caso em que caber apelao. Execuo de ttulo extrajudicial: uma ao. A citao s poder ocorrer por oficial de justia ou por edital. O devedor ser citado para que no prazo de 3 dias faa o pagamento. Com o pagamento nesse prazo, os honorrios so reduzidos pela metade. Tem mais 15 dias para oferecer embargos esses embargos tambm tm natureza de ao. Os embargos no dependem de penhora e sero distribudos por dependncia ao juzo da execuo, sendo autuados em apartado. A matria dos embargos, diferentemente da impugnao, ilimitada. O devedor poder discutir nos embargos o que ele quiser, a matria ilimitada. No tem efeito suspensivo, excepcionalmente ter efeito suspensivo se o devedor provar ocorrncia de um dano e ao mesmo houver penhora nos autos. Recurso contra deciso dos embargos: caber apelao. O devedor poder no prazo dos embargos parcelar a dvida em 6 parcelas, desde que deposite em juzo 30% do valor devido. Caso o devedor no pague 1 das parcelas as demais sero antecipadas, ser aplicada multa de 10% e o devedor no poder mais oferecer embargos (art. 475-A, CPC)

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Arbitragem

Lei 9.308/96 Lei de Arbitragem Arbitragem uma alternativa que importa na soluo de um conflito, no um acordo, uma soluo de conflitos. No h atuao do Estado, privada. A atividade jurisdicional no um monoplio do Estado. No h necessidade do juiz para a soluo desse conflito. Arbitragem possui 2 limites: um com relao s pessoas no pode envolver incapazes, apenas pessoas capazes , outro com relao matria apenas direitos disponveis. A partir da as pessoas envolvidas no conflito tm a liberdade de escolherem a arbitragem. A arbitragem uma opo das partes, facultativa, em regra, pois depende da vontade das partes, sempre espontneo. H cmaras de arbitragem no ligada a nenhum tipo de instituio ou organizao. H, tambm, as associadas s instituies, exemplo: FIESP, CRO etc. Essas cmaras so totalmente privadas.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 319 Qualquer um de ns pode ser rbitro. No h a necessidade de ter formao jurdica para ser rbitro. O rbitro quem vai desenvolver o processo, vai dar processamento questo e que vai julgar. Ao invs de um juiz, h um rbitro. Qualquer tipo de conflito pode ser apresentado arbitragem, desde que obedecido os requisitos matrias cveis, apenas. A arbitragem tem um procedimento prprio. As partes podem escolher o procedimento que quiserem. Elas podem optar pelos prazos, se h ou no audincias, legislao a ser aplicada (pode ser aplicada legislao de outro pas, inclusive pode ser escolhida a sede da arbitragem em outro pas) etc. Conveno de arbitragem: (i) clusula compromissria clusula inserida num determinado contrato em que as partes, antes de ocorrer um conflito, escolhem pela arbitragem, assim como h a escolha do foro, pode ser escolhida a arbitragem para a soluo de um conflito; (ii) compromisso arbitral um termo ajustado pelas partes aps a ocorrncia do conflito, autnomo, no est vinculado a um contrato. O processo arbitral pblico, mas as partes podem pactuar clusula da confidencialidade, segredo de justia. O resultado uma sentena, independente, faz coisa julgada, no depende de homologao judiciria. estvel.

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Procedimento ordinrio

Petio inicial Citao Tutela antecipada Contestao Reconveno Exceo Revelia Julgamento conforme o estado do processo: julgamento antecipado da lide audincia preliminar despacho saneador Fase instrutria: provas audincia de instruo e julgamento Fase decisria Sentena Cumprimento da sentena

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Rito Sumrio

So processadas pelo rito sumrio aes de menor complexidade, cuja caracterstica principal a concentrao dos atos processuais. - Hipteses

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 320 Podero ser processadas pelo rito sumrio as causas cujo valor no excedam 60 salrios mnimos, ou, ento, independentemente do valor da causa, se a coisa versar sobre as matrias previstas expressamente no CPC, quais sejam: (i) arrendamento rural e de parceria agrcola; (ii) cobrana ao condmino de quaisquer quantia devida ao condomnio; (iii) ressarcimento por danos causados em acidente de veculo de via terrestre; (iv) cobrana de seguro; (v) relativamente aos danos causados em acidente de veculo, ressalvados os casos de processo de execuo; (vi) de cobrana de honorrios dos profissionais liberais, como, por exemplo, mdico, engenheiro, pedreiro, encanador etc., ressalvado o disposto em legislao especial, como advogados, cujo contrato de honorrios mesmo sem assinatura de duas testemunhas se caracteriza como ttulo executivo. Admite-se ainda quando a lei determinar, como no caso da Lei de Locao, acidente do trabalho, controvrsia entre representante comercial autnomo e representado, dentre outros. - Processamento Na petio inicial, o autor apresentar o rol de testemunhas e, se requerer percia, formular quesitos, podendo indicar assistente tcnico. O ru ser citado para contestar a ao e intimado para comparecer audincia de conciliao a ser realizada no prazo de 30 dias, citando-se o ru com a antecedncia mnima de 10 dias. Sendo r a Fazenda Pblica, os prazos contar-se-o em dobro. Caso seja possvel a conciliao, ela ser reduzida a termo e homologada por sentena, podendo o juiz ser auxiliado por conciliador. Deixando, injustificadamente, o ru de comparecer audincia, reputar-se-o verdadeiros os fatos alegados na petio inicial, salvo se o contrrio resultar da prova dos autos, proferindo o juiz, desde logo, a sentena. As partes comparecero pessoalmente audincia, podendo fazer-se representar por preposto com poderes para transigir. O juiz, na audincia, decidir de plano a impugnao ao valor da causa ou a controvrsia sobre a natureza da demanda determinando, se for o caso, a converso do procedimento sumrio em ordinrio. No obtida a conciliao, oferecer o ru, na prpria audincia, resposta escrita ou oral, acompanhada de documento e rol de testemunhas e, se requerer percia, formular seus quesitos desde logo, podendo indicar assistente tcnico, a exemplo da inicial. Ateno: nas aes de procedimento sumrio, inadmissvel a reconveno, podendo, no entanto, o ru, na contestao, formular pedido contraposto em seu favor, desde que fundado nos mesmos fatos referidos na inicial. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 321

Havendo necessidade de produo de prova oral e no ocorrendo qualquer das hipteses previstas nos arts. 329 e 330, CPC, ser designada AIJ para data prxima, no excedente de 30 dias, salvo se houver determinao de percia. No procedimento sumrio no so admissveis a ao declaratria incidental e a interveno de terceiros, salvo a assistncia, o recurso de terceiro prejudicado e a interveno fundada em contrato de seguro, ou seja, denunciao da lide. Findos a instruo e os debates orais, o juiz proferir sentena na prpria audincia ou no prazo de 10 dias. So cabveis todos os recursos previstos no CPC.

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Sucesso processual
23 (FGV OAB 2010.3) O Cdigo de Processo Civil regulamenta como se dar a atuao das partes e dos procuradores em juzo. Alm de dispor sobre a capacidade processual e dos deveres de cada um, disciplina sobre a constituio de representante processual e substituio das partes e dos procuradores. A respeito dessa temtica, assinale a alternativa correta. (A) Ao advogado admitido procurar em juzo sem instrumento de mandato a fim de praticar atos reputados urgentes. Mas, para tanto, dever prestar cauo e exibir o instrumento de mandato no prazo improrrogvel de quinze dias. (B) O instituto da sucesso processual ocorrer quando houver a morte de qualquer das partes, que ser substituda pelo esplio ou por seus sucessores, suspendendo-se o processo e sendo defesa a prtica de atos processuais, salvo atos urgentes a fim de evitar dano irreparvel. (C) O advogado poder a qualquer tempo renunciar ao mandato, devendo, entretanto, assistir o mandante nos dez dias subsequentes a fim de lhe evitar prejuzo, salvo na hiptese de ter comprovado que cientificou o mandante para que nomeasse substituto. (D) Caso o advogado deixe de declarar na petio inicial o endereo em que receber intimao, poder faz-lo at a fase de saneamento, mas as intimaes somente informaro o nome do advogado quando tal dado estiver regularizado.
Resposta: B

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Ao Rescisria A imutabilidade das decises judiciais faz-se necessria para dar s partes segurana na atividade jurisdicional do Estado, e essa imutabilidade que consolida o Estado Democrtico de Direito. Seu objetivo evitar a perpetuao dos litgios. No entanto, a deciso judicial pode ser "imperfeita", e essa imperfeio pode ter como consequncia a insegurana da prpria atividade jurisdicional. Da a necessidade de assegurar-se, s partes, a possibilidade de modificar essa deciso atravs de ao rescisria. Ao rescisria tem natureza constitutiva negativa ou desconstitutiva, e tem como pressupos-

Conceito

Pressupostos

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 322 tos: deciso de mrito com trnsito em julgado; exerccio antes do decurso do prazo decadencial de 2 anos (a contar do trnsito em julgado da deciso); e enquadramento na previso legal. - Prevaricao, concusso ou corrupo do juiz; - Impedimento e incompetncia absoluta do juiz; - Dolo da parte vencedora e coluso entre partes; - Ofensa coisa julgada; - Violar literal disposio de lei; - Prova falsa; - Documento novo; - Confisso, desistncia ou transao; - Erro de fato. Tem legitimidade para propor a ao quem foi parte no processo ou seu sucessor a ttulo universal ou singular, e o terceiro juridicamente interessado. Quanto ao Ministrio Pblico, este pode atuar como parte do processo e como fiscal da lei. Nesta segunda, possvel demandar em 2 situaes: (i) se no foi ouvido no processo, em que lhe era obrigatria a interveno, (ii) quando a sentena de mrito o efeito de coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei. Tribunal. Quanto execuo do julgado da rescisria, a competncia do tribunal que o proferiu. A petio inicial deve atender a todos os requisitos do art. 282, CPC, devendo o autor ainda cumular ao pedido de resciso, se for o caso, o de novo julgamento da causa, bem como depositar a importncia de 5% sobre o valor da causa, a ttulo de multa, caso a ao originria seja, por unanimidade de votos, declarada inadmissvel ou improcedente, ou seja, acolhida a pretenso o depsito ser restitudo ao autor. O mesmo ocorre se o acolhimento no for por unanimidade.

Hipteses

Legitimidade

Competncia Procedimento

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Processo de execuo de ttulo extrajudicial O processo de execuo a atividade jurisdicional do Estado que tem por origem a certeza de um ttulo judicial ou extrajudicial, no sentido de satisfazer a pretenso do credor, utilizando para tanto a fora sancionadora do prprio ttulo executivo. As partes so as pessoas que pedem e as em face de quem se pede, de tal modo que a relao processual composta, no plo ativo, pelo credor ou exeqente e, no plo passivo, pelo devedor ou executado. Plo ativo: ir configurar no plo ativo do processo de execuo a pessoa que for conhecida pelo ttulo executivo como credor, ou, ainda, seu sucessor por ato inter vivos ou mortis causa. So eles: - o esplio; - os herdeiros e sucessores; - o cessionrio;

Conceito

Elementos subjetivos

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 323 - o sub-rogado. Plo passivo: possuem legitimidade passiva no processo de execuo: - o devedor originrio; - o sucessor do devedor originrio; - os responsveis, que podem ser o fiador, o avalista, o endossante e o responsvel tributrio. So ttulos extrajudiciais (art. 585, CPC): - letra de cmbio nota promissria, duplicata, debntures e cheque; - escritura pblica ou outro documento pblico assinado pelo devedor; - documento particular assinado pelo devedor e por 2 testemunhas; - os contratos garantidos por hipoteca, penhor, anticrese e cauo, bem como os de seguro de vida; - o crdito decorrente de foro e laudmio; - o crdito, documentalmente comprovado, decorrente de aluguel de imvel, bem como de encargos acessrios, tais como taxas e despesas de condomnio; - o crdito de serventurio de justia, de perito, de intrprete, ou de tradutor, quando as custas, emolumentos ou honorrios forem aprovados por deciso judicial; - a certido de dvida ativa da Fazenda Pblica da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios, correspondente aos crditos inscritos na forma da lei; - todos os demais ttulos a que, por disposio expressa, a lei atribuir fora executiva. preciso que o ttulo seja lquido, certo e exigvel. Ser definida em conformidade com as regras gerais de competncia dos arts. 94 a 100, CPC.

Elementos objetivos

Competncia

33 (FGV OAB 2010.2) Com relao ao procedimento da execuo por quantia certa, contra devedor solvente, fundado em ttulo extrajudicial, correto afirmar que: (A) o executado citado para, no prazo de trs dias, apresentar embargos. (B) o credor s pode indicar os bens a serem penhorados se o executado no se manifestar no prazo legal, aps ser citado. (C) o juiz pode, de ofcio, e a qualquer tempo, determinar a intimao do executado para indicar bens passveis de penhora. (D) o juiz somente fixar os honorrios de advogado a serem pagos pelo executado ao fim do processo de execuo.
Resposta: C

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Procedimento cautelar

O CPC dividido em: Ao de conhecimento Procedimento comum Procedimentos especiais Ao cautelar http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 324 Ao de execuo Noes gerais Finalidades: (i) buscar o reconhecimento de seu direito (natureza declaratria, constitutiva ou condenatria), por meio do processo de conhecimento; a satisfao do seu direito, por meio do processo de execuo; e a proteo e resguardo de suas pretenses, assegurado direitos, por meio do processo cautelar. Ao cautelar: consiste em providncias que conservem e assegurem tantos bens quanto provas e pessoas, eliminando a ameaa de perigo, seja atual ou iminente, e irreparvel. Dessa forma, revela-se como instrumento de preservao da efetividade das decises judiciais, ajudando subsidiariamente os processos de conhecimento e de execuo, da por que a pretenso nela contida, de cognio sumria, dirige-se segurana e no obteno da certeza ou satisfao de um direito, sendo o processo principal o instrumento pelo qual se procura a tutela definitiva da pretenso. A cautelar pode ser: Tpica: cautelar prevista na lei. Exemplo: cautelar de arresto. Nominada. Atpica: cautelar que no est prevista na lei. Exemplo: cautelar de sustao de protesto. Inominada. Requisio Admite-se a propositura da cautelar de modo preparatrio, antes do processo principal, ou de modo incidente, durante o curso do processo principal. A cautelar incidental apensada ao processo principal. Requisitos Pressupe existncia de um dano em potencial, periculum in mora, bem como a possibilidade especficos de ser desrespeitado o direito, mesmo que potencial, do autor, fumus boni juris. Fumus boni juris: ameaa do direito. Periculum in mora: ocorrncia do prprio dano. Caractersticas - Autonomia: o processo cautelar tem uma individualidade prpria, uma demanda, uma relao processual, um provimento final e um objeto prprio, que a ao acautelatria. - Instrumentalidade: a cautelar vem sempre em apenso nos autos principais. - Urgncia: a tutelar cautelar uma das espcies de tutela urgente, entre as quais inclui-se tambm a tutela antecipatria. - Cognio sumria: no se pode exigir, ante a urgncia caracterstica do processo cautelar, a prova inequvoca da existncia do direito alegado, nem mesmo a prova equivocada da existncia do perigo. - Provisoriedade: o provimento cautelar ser submetido com a concesso da tutela definitiva pretenso. - Revogabilidade: as medidas cautelares podem, a qualquer tempo, ser revogadas ou modificadas.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 325 - Fungibilidade: trata-se da possibilidade de o juiz conceder a medida cautelar que lhe parea mais adequada para proteger o direito da parte. Pedido formulado pelo requerente, expressando, notadamente, a urgncia na obteno do provimento cautelar. Liminar pedido dentro da ao cautelar; pedido que expressa a urgncia. O pedido de liminar tem que ser formulado pelo autor. O juiz poder pedir a prestao de cauo para o autor quando a cautelar envolver patrimnio trata-se de uma faculdade do juiz.

Liminar

Procedimento: Competncia: art. 800, CPC Cautelar preparatria: juzo da ao principal. Incidental: no juzo da ao que est em curso. Se houver algum recurso interposto, esta cautelar ser promovida diretamente no tribunal. Petio inicial: art. 801, CPC. Preparatria: autor dever indicar a ao principal. Citao Contestao: prazo de 5 dias. No cabe reconveno. Provas: a cautelar uma ao de cognio sumria. Valor da causa Deciso do juiz que resolve a cautelar uma sentena, portanto, o recurso cabvel apelao.
34 (FGV OAB 2010.2) As medidas cautelares esto expressamente previstas no CPC como forma de instrumentalizar a tutela, tendo natureza eminentemente acessria. Assinale a alternativa que apresente uma regra que disciplina a concesso de medidas cautelares. (A) o Juiz, como regra, deve deferir medidas cautelares sem a prvia audincia do requerido. (B) o direito brasileiro admite apenas medidas cautelares incidentais, sendo vedado o uso de medidas prvias. (C) interposto recurso nos autos principais, fica vedado o requerimento de cautelares. (D) salvo deciso em contrrio, a cautelar conserva sua eficcia mesmo durante o perodo de suspenso do processo principal.
Resposta: D

193.1 Procedimentos cautelares especficos Arresto Conceito Medida cautelar que tem por fim apreender judicialmente bens penhorveis indeterminados do patrimnio do devedor, como garantia de futura execuo por quantia certa, sendo medida protetiva de resguardo de bens. Tais bens ficaro depositados, e, posteriormente, o arresto ser convertido em penhora. Prova literal da dvida lquida e certa. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Requisitos

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 326 Prova documental ou justificao da existncia de alguma das situaes previstas no art. 813, CPC. Prazo Na cautelar de arresto o prazo para a propositura da ao principal tem incio a partir do vencimento da obrigao. Caractersticas A ao principal uma execuo por quantia certa. Sequestro Conceito Requisitos Assegura futura execuo para entregar coisa certa, e consiste na apreenso de bem determinado, objeto do litgio, para lhe assegurar entrega. Art. 822. O juiz, a requerimento da parte, pode decretar o seqestro: I - de bens mveis, semoventes ou imveis, quando Ihes for disputada a propriedade ou a posse, havendo fundado receio de rixas ou danificaes; II - dos frutos e rendimentos do imvel reivindicando, se o ru, depois de condenado por sentena ainda sujeita a recurso, os dissipar; III - dos bens do casal, nas aes de separao judicial e de anulao de casamento, se o cnjuge os estiver dilapidando; IV - nos demais casos expressos em lei.

Cauo Conceito Garantia do cumprimento de uma obrigao, que se efetiva com a apresentao de um fiador idneo ou com o oferecimento de bens colocados disposio do juzo. Possui 2 espcies: fidejussria ( efetivao com a apresentao ode fiador) e real ( efetivada com o oferecimento de bens). Toda vez que a cauo for determinada no bojo de um processo, no haver necessidade de instaurar-se procedimento especfico para a sua efetivao. A cauo ser prestada de plano, por determinao judicial ou a requerimento da parte interessada, cabendo ao juiz determinao, sem que para tanto se instaure procedimento autnomo. No entanto, quando a cauo for exigida sem que haja ainda um processo em curso, (cauo preparatria), dever ser instaurado um processo autnomo de cauo, cujo procedimento vem estabelecido nos arts. 829 e ss, CPC. A cauo pode ser prestada pelo prprio interessado ou por 3. Ser sempre possvel requerer o reforo da cauo quando a garantia no for suficiente. Busca e apreenso Conceito Se assemelha ao arresto, mas, diferentemente deste, pode recair tambm sobre pessoa. alm disso, em rigor tcnico, quando se fala em busca e apreenso, supe-se a necessidade de prihttp://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Requisitos

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 327 meiramente procurar a coisa e a pessoa para depois apreend-la. Procedimento O requerente expor, na petio inicial, as razes que justificam a concesso da medida e a cincia de estar a coisa ou a pessoa no lugar designado. A liminar poder ser deferida de plano ou aps justificao prvia, que se realizar em segredo de justia, se for indispensvel. deferida a liminar, ser expedido mandado com a indicao do lugar em que a diligncia severa ser efetuada e com a descrio da pessoa ou coisa a ser apreendida. O mandado dever estar assinado pelo juiz de quem emanar a ordem. O mandado ser cumprido na forma do art. 842, CPC, e, finda a diligncia, dever ser lavrado auto circunstanciado pelos oficiais de justia, que colhero as assinaturas das testemunhas. Exibio Conceito Trazer pblico,submeter faculdade de ver e tocar; tirar a coisa do segredo em que se encontra, em mos do possuidor; o direito de exibio tende constituio ou assegurao de prova, ou, s vezes, ao exerccio de um simples direito de conhecer e fiscalizar o objeto em poder de terceiro. cabvel: - como incidente na fase probatria do processo de conhecimento; - como ao autnoma ou principal de exibio; - como medida cautelar preparatria. Art. 844. Tem lugar, como procedimento preparatrio, a exibio judicial: I - de coisa mvel em poder de outrem e que o requerente repute sua ou tenha interesse em conhecer; II - de documento prprio ou comum, em poder de co-interessado, scio, condmino, credor ou devedor; ou em poder de terceiro que o tenha em sua guarda, como inventariante, testamenteiro, depositrio ou administrador de bens alheios; III - da escriturao comercial por inteiro, balanos e documentos de arquivo, nos casos expressos em lei. Liminar: possvel, mas normalmente aguarde-se uma sentena que condene o requerido exibio. Procedimento: segue o previsto nos arts. 355 a 363 e 381 e 382, CPC. Produo antecipada de provas H um momento oportuno para que as provas sejam produzidas; no entanto, possvel que a demora traga perigo para determinada prova, o que permitir que a sua produo seja antecipada; poder ser requerida como preparatria ou incidental. Caractersticas Na petio inicial, o requerente justificar sumariamente a necessidade de antecipao, mencionando com preciso os fatos sobre os quais h de recair a prova. Conceito A no propositura da ao principal acarretar a extino da cautelar de produo antecipada de provas.

Incidncia

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No entanto, a prova ali produzida poder ser utilizada num outro processo. Alimentos provisionais (ad litem) Provisionais: aqueles requeridos quando ainda no se tem a prova da obrigao de alimentar. Provisrios: aqueles requeridos na ao de alimentos. O conceito de alimentos deriva da prpria natureza da obrigao de alimentar e de sua intrnseca finalidade. Destinando-se o crdito alimentar a atender necessidades existenciais primrias e urgentes do ser humano, no se compadece a pretenso a alimentos com a delonga natural do procedimento comum. Caractersticas Na petio inicial, o requerente expor as suas necessidades e as possibilidades do alimentante; havendo urgncia, o juiz conceder liminar, fixando os alimentos provisionais, sem audincia do requerido; no mais, segue as regras do processo geral das aes cautelares. A ao cautelar de alimentos provisionais processar-se- no 1 grau de jurisdio, ainda que a causa principal penda de julgamento no tribunal. Conceito Arrolamento de bens Tem por finalidade deixar registrado a existncia de determinados bens, protegendo-os de extravio ou dissipao (deve haver fundado temor do desaparecimento ou extravio dos bens). Caractersticas A petio inicial dever explicitar o direito do requerente aos bens e os fatos em que se funda o seu temor de extravio ou dissipao. O juiz designar audincia de justificao, dando, ao requerente, oportunidade de demonstrar que seu temor finalidade da medida. Convencido do perigo, o juiz deferir o arrolamento, nomeando um depositrio, que lavrar um auto descrito de todos os bens e das ocorrncias que tenham interesse para a sua conservao. O arrolamento no se limita a descrever os bens, mas implica sua entrega a um depositrio, restringindo-se os direitos do titular. Conceito Justificao Consiste em documentar, por meio da oitiva de testemunhas, a existncia de algum fato ou relao jurdica, que poder ou no ser utilizada em processo futuro. Embora inserida entre as aes cautelares, ela no tem natureza cautelar, mas de mera documentao. No h necessidade de demonstrar o fumus boni juris e periculum in mora, como na ao cautelar de produo antecipada de provas, bem como de propositura de ao principal. Caractersticas Na petio inicial, o interessado expor o fato ou relao jurdica que pretende ver justificada; poder juntar documentos, dos quais ser dada vista aos interessados. Estes, por sua vez, sero citados para acompanhar a produo da prova testemunhal, podendo reinquirir e contraditar as testemunhas; no sendo possvel a citao pessoal dos interessados, ou porque eles so incertos, ou porque no foram localizados, haver necessidade de interveno do Ministrio Pblico, que fiscalizar a ouvida das testemunhas.o julgamento dar-se- por sentena, no qual o juiz no se pronunciar sobre o mrito da prova colhida, limitando-se a verificar se foram Conceito http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 329 observadas as formalidades legais; 48 horas aps a deciso, os autos sero entregues ao requerente independente do traslado. No se admite defesa nem recurso. Protestos, notificaes e interpelaes So procedimentos em que o juiz se limita a comunicar a algum manifestao de vontade de 3, com o fim de prevenir responsabilidade ou impedir que o destinatrio possa, futuramente, alegar ignorncia. Caractersticas Na petio inicial, expondo as razes de fato e de direito pelas quais pretende o protesto, a notificao ou a interpelao (no h necessidade de indicar a ao principal a ser proposta, nem de ajuizar qualquer demanda principal, no prazo de 30 dias). O juiz indeferir o pedido, quando o requerente no demonstrar legtimo interesse e quando da medida puderem resultar dvidas e incertezas capazes de impedir a formao de contrato ou negcio lcito; o indeferimento exordial ser feito por sentena, sujeito a apelao. Conceito Homologao do penhor legal uma garantia instituda pela lei para assegurar o pagamento de determinada dvida, cuja natureza reclama tratamento especial. Caractersticas A petio inicial ser instruda com a conta pormenorizada das despesas, a tabela de preos e a relao dos objetos retidos. O devedor ser citado para, em 24 horas, pagar ou apresentar defesa, que s poder consistir naquelas enumeradas pelo art. 875, CPC. Estando o pedido suficientemente provado, o juiz poder homologar de plano o penhor legal (neste caso, o juiz dispensar qualquer tipo de instruo, mas no a citao do devedor). Homologado o penhor, os autos sero entregues, aps 48 horas, ao credor, independentemente de traslado; no sendo homologado, os bens sero restitudos ao ru, no se constituindo a garantia. Conceito Posse em nome do nascituro Conceito Tem por finalidade permitir mulher provar que est grvida, garantindo, com isso, os direitos do nascituro. Essa finalidade esgota-se com a constatao da gravidez, no havendo qualquer deciso da paternidade, que dever ser objeto de ao autnoma.

Atentado Visa recomposio da situao ftica, alterada indevidamente por uma das partes, no curso do processo. A alterao no estado de fato, e no no estado jurdico, e deve resultar algum prejuzo parte contrria. Exemplo: alterao do lugar de cerca, objeto de demanda judicial. Caractersticas A ao sempre incidental e nunca preparatria, pois pressupe a existncia de modificao do estado ftico no curso do processo; cabvel em qualquer espcie de ao. Conceito Ocorre quando uma das partes: - viola penhora, arresto, seqestro ou imisso na posse; http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 330 - prossegue em obra embargada; - pratica outra qualquer inovao ilegal no estado de fato. A petio inicial ser dirigida ao juiz da causa principal, ainda que em grau de recurso, a qual ser autuada em apenso. Segue as regras gerais do procedimento cautelar, inclusive no que se refere concesso de liminar. A sentena poder ter um contedo misto: cautelar, no que se refere proteo da tutela jurisdicional a ser proferida no processo principal, ameaada pela alterao do estado ftico; e definitivo, no que diz respeito condenao do ru em perdas e danos, valendo a sentena do atentado que a fixar como ttulo executivo judicial, independente do processo principal. Protesto e apreenso de ttulos Meio de comprovar a falta ou recusa de aceite, de pagamento, ou da devoluo do ttulo. ato formal e solene, que objetiva conservar e ressalvar direitos cambirios. Trata-se, ainda de ato probatrio e caracteriza a inadimplncia e a mora do devedor. Caractersticas Apresentado no cartrio de protesto, o ttulo protocolado e o oficial far a intimao do devedor, por aviso escrito, para que faa o pagamento em 3 dias, no ocorrendo o pagamento, ser lavrado o instrumento pblico de protesto. Conceito No cancelamento, o devedor, deve fazer um requerimento ao oficial pblico do cartrio de protesto, juntamente com o original do ttulo protestado quitado ou declarao de anuncia do credor (ou por determinao judicial), obtendo com isso uma certido negativa. No caso de o oficial do cartrio de protesto recusar-se a lavrar o protesto, este dever comunicar o fato ao juiz corregedor dos cartrios (se no o fizer, caber ao credor suscitar procedimento de dvida ao oficial ou ao juiz), que decidir por sentena, contra a qual cabe recurso de apelao.
26 (FGV OAB 2010.3) Nos autos de ao indenizatria ajuizada por Alfredo em face de Thales, prolatada sentena de procedncia do pleito autoral, condenando o ru ao pagamento de determinada quantia em dinheiro. Ainda na pendncia do julgamento da apelao interposta contra a sentena, Alfredo constata que Thales est adotando uma srie de providncias destinadas a alienar todos os seus bens, o que poder frustrar o cumprimento da sentena, caso esta seja confirmada pelo tribunal. A medida cautelar especfica que dever ser requerida por Alfredo o(a) (A) justificao. (B) sequestro. (C) arresto. (D) produo antecipada de provas.
Resposta: C

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Procedimentos especiais

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 331 Consignao em pagamento Conceito Ao que tem por objeto a extino de obrigaes.

A consignao em pagamento poder ser proposta se a situao estiver enquadrada dentro de uma das 5 hipteses do art. 335, CC, destacando-se a recusa do credor em receber a obrigao, bem como dvida sobre quem deve legitimamente receber. Caractersticas Extrajudicial: tratando-se de obrigao em dinheiro, poder o devedor ou 3 proceder a depsito em casa bancria oficial, cientificando o credor por carta para que, no prazo de 10 dias, levante a referida quantia ou expressamente manifeste o motivo de recusa, e, se este no se manifestar, considera-se o devedor liberado da obrigao; caso o credor manifeste expressamente o motivo da recusa, o depositante ter o prazo de 30 dias para promover a competente ao de consignao em pagamento. Judicial: a ao de consignao em pagamento dever ser proposta no local do cumprimento da obrigao, salvo se houver eleio de foro. Cumpre ao devedor a propositura da ao de consignao em pagamento em face daquele que tem legitimidade para receber o pagamento da obrigao, isto , o credor ou aquele que tenha poderes para tanto. Prestao de contas Conceito Apresentao de contas por aquele que administra bens, negcios ou interesses alheios.

aplicada em casos como condomnios, onde o sndico tem obrigao de prest-las; tambm nos casos do mandante em relao ao mandatrio, dos herdeiros em relao ao inventariante e tantos outros. Caractersticas Tem legitimidade aquele que tem o direito de exigi-las e aquele que tem a obrigao de prestlas. Quando a ao for proposta por aquele que pretende exigir a prestao das contas, o ru ser citado para que no prazo de 5 dias as apresente ou conteste a ao. Possessrias Conceito Tem por objetivo assegurar ao possuidor o seu direito de posse, seja ela direta ou indireta. So aes possessrias a reintegrao de posse (contra esbulho), a manuteno de posse (contra a turbao) e o interdito proibitrio (contra a simples ameaa).

Embargos de terceiros Conceito Ao de conhecimento constitutiva negativa de procedimento especial sumrio, cuja finalidade livrar o bem ou direito da posse ou propriedade de 3 da constrio judicial que lhe foi injustamente imposta em processo de que no faz parte. Constrio judicial deve ser entendida http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 332 como penhora, arresto, seqestro, depsito, alienao judicial, arrecadao, arrolamento, inventrio, partilha, hipoteca judicial, busca e apreenso da coisa. Caractersticas A ao dever ser proposta perante o mesmo juzo que ordenou a constrio judicial do bem. Tem legitimidade ativa o 3 prejudicado pela constrio; quanto legitimidade passiva, as partes do processo principal, ou, ento, aqueles que se beneficiaram com o ato da constrio. O juiz poder conceder liminarmente os embargos se julgar provada a posse, caso ento que dever ordenar a expedio do mandado de manuteno ou restituio a favor do embargante, desde que seja prestada a devida cauo. No possvel admitir reconveno por incompatibilidade procedimental.
76 (FGV OAB 2010.3) Em relao aos embargos de terceiro na execuo por carta precatria, correto afirmar que (A) devem ser oferecidos no juzo deprecante, exceto quando se tratar de vcio ou irregularidade de penhora, avaliao ou alienao dos bens, praticados pelo juzo deprecado. (B) devem ser oferecidos no juzo deprecado, que possui competncia por delegao para a execuo em outra localidade. (C) devem ser oferecidos no juzo deprecante, pois a carta precatria se presta apenas para que se pratiquem atos em outra localidade, mantida a competncia para atos decisrios no juzo principal da execuo. (D) podem ser oferecidos no juzo deprecante ou deprecado, sendo do juzo deprecante a competncia para julgamento, exceto quando se tratar de vcio ou irregularidade de penhora, avaliao ou alienao dos bens, praticados pelo juzo deprecado.
Resposta: D

Ao de nunciao de obra nova Proteo da propriedade dentro dos limites de vizinhana, nas hipteses do art. 934, CPC, impedindo que o prdio de que se tem propriedade ou posse sofra prejuzo decorrente da obra vizinha. Caractersticas Dever ser proposta no foro do local do imvel. Conceito Tem legitimidade o proprietrio ou o possuidor, a fim de impedir que a edificao de obra nova em imvel vizinho lhe prejudique o prdio, suas servides ou aos fins a que destinado; o condomnio, para impedir que o coproprietrio execute alguma obra com prejuzo ou alterao da coisa comum; ou o Municpio, a fim de impedir que o particular construa em contraveno da lei, do regulamento ou de postura. Ao de depsito Caracteriza-se o contrato de depsito pelo recebimento, pelo depositrio, de bens mveis para guard-los como se lhe pertencessem, sendo, assim, contrato unilateral, do recebimento da devida remunerao, muito embora tal contrato possa ser gratuito. Caractersticas A petio inicial deve ser instruda com a cpia do contrato de depsito, ou de outro documenConceito http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 333 to que o substitua, que comprove a existncia do mesmo, demonstrando, desde logo, o valor do bem depositado, visto que o juiz determinar a expedio de mandado para entrega da coisa ou o equivalente em dinheiro no prazo de 24h, com a devida citao do devedor. Ao de anulao e substituio de ttulo ao portador Conceito utilizada em caso de destruio total ou parcial do ttulo, pois, primeiro, far-se- cessar a eficcia deste para que seja substitudo por outro. Em caso de perda ou desapossamento injusto, possvel a ao de substituio precedida da anulao do ttulo, pois ele est com pessoa indeterminada e faz-se necessria a propositura da ao para impedir a circulao paralela de duas crtulas incorporando a mesma obrigao.

Ao monitria Conceito um procedimento de cognio sumria, processada por rito especial, que tem como objetivo alcanar o ttulo executivo, de forma antecipada, sem a necessidade de um processo de conhecimento, amplo e lento; ou seja, para constituir o ttulo, no necessria sentena de mrito transitada em julgado.

A prova escrita o requisito essencial de admissibilidade da ao monitria, no podendo ser proposta se o autor no possuir prova. Caractersticas Proposta a ao monitria, na hiptese de a inicial no conter os requisitos necessrios para o prosseguimento do feito, o juiz, antes de indeferi-la, poder intimar o autor para que, dentro do prazo de 10 dias, emende a inicial. No emendada a petio inicial, o juiz dever extinguir o feito. A ao monitria deve ser proposta no foro do domiclio do ru, atravs de petio inicial devidamente instruda com a prova escrita da obrigao. Recebida a inicial, o juiz deferir a expedio do mandado de citao do devedor para que pague determinada soma em dinheiro ou entregue o bem pretendido, de acordo com o pedido formulado pelo autor, para que o requerido, em 15 dias, cumpra a obrigao. Se o requerido cumprir a obrigao, estar isento das custas e honorrios advocatcios. Caso contrrio, poder apresentar embargos monitrios a fim de impugnar a ao, sendo certo que, no pagando, nem oferecendo os respectivos embargos, o mandado inicial ser convertido de pleno direito em mandado de execuo. Quanto aos embargos, ressalte-se que no se faz necessria a garantia do juzo, sendo que so processados nos mesmos autos da ao monitria e a matria ampla. Se procedentes os embargos, o juiz determinar a extino da monitria e condenao do autor, ora embargado, em custas e honorrios. Se improcedentes os embargos, o juiz converter o mandado monitrio em mandado executivo, prosseguindo-se o processo de execuo. Desta sentena caber recurso de apelao, recebido no duplo efeito. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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A ao monitria poder ser promovida com base em ttulos de crdito prescritos, instrumentos particulares sem assinatura de testemunhas e boleto bancrio. Na hiptese de existncia de ttulo executivo extrajudicial, no possvel a utilizao de outra via seno a executiva, sob pena de extino do feito sem julgamento do mrito por carncia de ao, tendo em vista a falta de interesse.

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Procedimento de jurisdio voluntria

Alienaes judiciais Separao consensual Testamento e codicilos Herana jacente Bens do ausente Coisas vagas Tutela e Curatela Fundaes Especializao de hipoteca legal
39 (FGV OAB 2010.2) Com relao ao procedimento da curatela dos interditos, correto afirmar que: (A) na ausncia dos pais, do tutor e do cnjuge, um parente prximo pode requerer a interdio. (B) a sentena proferida pelo juiz faz coisa julgada material. (C) a realizao de prova pericial, consistente no exame do interditando, facultativa, podendo o juiz dispens-la. (D) o Ministrio Pblico no tem legitimidade para requerer a interdio.
Resposta: A

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Juizado Especial Cvel Lei 9.099/95


35 (FGV OAB 2010.2) A Lei n. 9.099/95 disciplina os chamados Juizados Especiais Cveis no mbito Estadual. Nela possvel encontrar diversas regras especiais, que diferenciam o procedimento dos Juizados do procedimento comum do CPC. Segundo a Lei n. 9.099/95, assinale a alternativa que indique uma dessas regras especficas. (A) No cabvel nenhuma forma de interveno de terceiros nem de assistncia. (B) vedado o litisconsrcio. (C) Nas aes propostas por microempresas, admite-se a reconveno. (D) Se o pedido formulado for genrico, admite-se, excepcionalmente, sentena ilquida.
Resposta: A

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 335 DIREITO DO CONSUMIDOR

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Proteo ao consumidor

Proteo ao consumidor um direito fundamental do ser humano e um dos fundamentos da organizao econmica brasileira. Procura o legislador incentivar a concorrncia entre as empresas, levando em conta que o interesse daquele que adquire os produtos e servios essencial. Toma por base a relao desigual entre fornecedores e consumidores, procurando garantir a igualdade entre eles. Arts. 5 e 170, CF.

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Caractersticas do CDC

As regras so principiolgicas e grandes termas apresentam-se como clusulas gerais. As normas do CDC, como regra, no podem ser dispostas por vontade das partes. Cuidado: muito embora no seja regra, o CDC apresenta normas de carter dispositiva. Exemplo: Art. 51, I, 2 parte, CDC. O CDC possui tutelas mltiplas: tutela civil (ou tutela material), tutela administrativa, tutela penal, tutela processual.
98 (FGV OAB 2010.3) Em relao aos princpios previstos no Cdigo de Defesa do Consumidor, assinale a alternativa correta. (A) O CDC uma norma tipificadora de condutas, prevendo expressamente o comportamento dos consumidores e dos fornecedores. (B) A boa-f prevista no CDC a boa-f subjetiva. (C) O princpio da vulnerabilidade, que presume ser o consumidor o elo mais fraco da relao de consumo, diz respeito apenas vulnerabilidade tcnica. (D) O princpio da transparncia impe um dever comissivo e um omissivo, ou seja, no pode o fornecedor deixar de apresentar o produto tal como ele se encontra nem pode dizer mais do que ele faz; no pode, portanto, mais existir o dolus bonus.
Resposta: D

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Relao de consumo protegida pelo Cdigo de Defesa do Consumidor

- Sujeitos: Fornecedor: pessoa jurdica, pessoa fsica ou ente despersonalizado. Sempre desenvolve atividade econmica, ou seja, conjunto de atos realizados de forma reiterada e profissional com o intuito de obter renda. O particular

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 336 que vende o seu automvel pratica um ato econmico e no uma atividade econmica, por isso no regulado pelo CDC, regulado pelo CC. Consumidor: pessoa fsica ou pessoa jurdica que adquire produtos ou servios na condio de destinatrio final da cadeia econmica. O destinatrio final29 o sujeito que retira de circulao o produto ou o servio adquirido. Art. 2 a definio principal no sistema de proteo do Cdigo de Defesa do Consumidor. Trata-se de toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final. Consumidor por equiparao Art. 2, pargrafo nico Para fins de proteo, equipara-se ao consumidor a coletividade, mesmo que indeterminada, que tenha participado ou possa a vir participar de relao de consumo. Refere-se proteo da coletividade dos consumidores. Consumidor-vtima Art. 17 Para fins de responsabilizao do fornecedor, consideram-se consumidores todas as vtimas do evento, mesmo que no tenham sido elas quem compraram o produto ou servio. Consumidor nas prticas comerciais e contratuais Art. 29 Equiparam-se aos consumidores todas as pessoas determinveis ou no, expostas s prticas comerciais ou contratuais. Tambm se refere proteo da coletividade de consumidores.

- Objetos: produtos ou servios. Produto qualquer bem mvel ou imvel, material ou imaterial. importante observar que a forma de aquisio do produto irrelevante para a sua caracterizao. Servio atividade remunerada no mercado de consumo. O CDC no deixa explcito a forma de remunerao pelo servio. Esta pode ocorrer tanto de forma direta como indireta pelo consumidor. - Elemento finalstico: destinao final. Destinatrio final o que diferencia a aquisio para consumo da aquisio para finalidade negocial. Teoria maximalista: basta a condio econmica de destinatrio final para aplicao do CDC. Toma a idia de destinatrio final ftico, pouco importando o uso do produto ou servio adquirido. Teoria finalista: o consumidor o destinatrio final no econmico, ou seja, que adquire produtos e servios sem utilidade profissional ou empresarial. Toma a idia de destinatrio final econmico, aquele que no utiliza produto ou servio para finalidade lucrativa. O ponto marcante do finalismo decorre do fato de ser a posio dominante da segunda seo do STJ. Teoria dos tribunais superiores: teoria finalista. Teoria mista ou finalismo aprofundado: o consumidor o destinatrio final vulnervel. Que pauta na fragilidade do consumidor, a ser aferida caso a caso.
A expresso destinatrio final tem natureza econmica e, por si s, revela uma dificuldade de enquadramento jurdico. Por esta razo, surgem diversas teorias para explicar a condio do consumidor como destinatrio final.
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Poltica nacional da relao de consumo

disciplinada nos arts. 4 e 5 do CDC. Conceito: trata-se de um conjunto de normas programticas30 que estabelecem um conjunto de objetivos, princpios e instrumentos aplicveis relao de consumo. A poltica nacional est relacionada aos objetivos, ou seja, atendimento das necessidades e dos interesses dos consumidores. Com isso, busca-se uma melhor harmonia do mercado. - Princpio da vulnerabilidade. A vulnerabilidade uma presuno absoluta. Todo consumidor sempre vulnervel. No se confunde vulnerabilidade com hipossuficincia (pessoa carente, pobre). Hipossuficincia depende de deciso judicial um direito bsico do consumidor. Exemplos: vulnerabilidade tcnica, vulnerabilidade econmica, vulnerabilidade jurdica. - Princpio da segurana. Trata-se de um dever do fornecedor que impede a circulao de produtos ou servios capazes de acarretar riscos vida ou sade do consumidor. - Princpio da informao. Exige-se que as informaes devam ser prestadas de forma compreensveis ao consumidor.

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Responsabilidade civil

O CDC estabelece 2 regimes jurdicos especficos, que difere do direito civil. No direito do consumidor temos a responsabilidade pelo fato (arts. 12 ao 14, CDC) e responsabilidade pelo vcio. Responsabilidade pelo fato: acidente de consumo, falha de segurana. A caracterizao efetiva do acidente obrigatria para a configurao desse regime jurdico. Assim, a falha de segurana deve repercutir na esfera pessoal do consumidor. Vtimas: consumidor negocial (quem contratou) e a vtima do evento. Responsveis: pelo fato do produto e pelo fato do servio. Prescrio: 5 anos. a) Responsabilidade pelo fato do produto Violao do dever de segurana e tem como consequncia um acidente de consumo, fsico ou patrimonial. STJ: acidente efetivo Posio doutrinria: exposio no a posio dominante.

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Estabelece metas, objetivos.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 338 Caractersticas: (i) Consumidor negocial (ii) Vtima do evento (consumidor por equiparao) art. 17, CDC A vtima do evento a pessoa que sofre um acidente de consumo, muito embora no tenha adquirido o produto ou o servio que lhe deu causa. (iii) Responsveis: pelo fato do produto (art. 12, CDC): fabricante, produtor, construtor e importador h uma imputao especfica, ou seja, no utilizou uma definio genrica, como, por exemplo, "fornecedor". Indireto, subsidirio (art. 13, CDC): comerciante o comerciante ser responsabilizado quando as pessoas indicadas no art. 12, CDC, no forem encontradas ou a sua identificao for capaz de prejudicar a indenizao do consumidor. Ateno: se o acidente de consumo tiver como causa a m conservao de produtos perecveis, o comerciante ser responsabilizado diretamente. b) Responsveis pelo fato do servio (art. 14, CDC) Na responsabilidade pelo fato do servio, todos os envolvidos sero responsabilizados de forma solidria. Os profissionais liberais tm responsabilidade subjetiva, ou seja, neste caso, apura-se a culpa do profissional liberal (art. 14, 4, CDC). Ateno: a responsabilidade subjetiva do profissional liberal no se aplica na hiptese do vcio do servio (art. 20, CDC). c) Responsabilidade pelo vcio (arts. 18 ao 20, CDC) Vcio = falha de adequao dos produtos e servios em circulao no mercado. Consequncia: frustrao de consumo. O vcio, quando falamos em responsabilidade civil, autoriza 2 mecanismos: - obrigao de indenizar (art. 6, CDC) - direito de reclamao: trata-se de um direito potestativo do consumidor que lhe garante a possibilidade de sanar os vcios do produto ou do servio adquirido atendido certas regras fixadas nos arts. 18, 19 e 20, CDC. Por tratar-se de um direito potestativo, ele est sujeito a um prazo fixado em lei. Diante disso o no atendimento desse prazo nos traz como consequncia a decadncia do mesmo. Exerccio do direito de reclamao: - prazo de garantia: Garantia legal (art. 26, CDC), que representa uma norma de ordem pblica qualquer produto possui essa garantia 90 dias para os produtos/servios durveis e 30 dias para os produtos/servios no durveis. Garantia convencional ou contratual, trata-se de uma garantia facultativa, que tem como efeito impedimento da fluncia do prazo da garantia legal o "prazo no corre", no flui. O prazo contratual (que pode ser parcial) somente ocorrer aps o trmino do prazo legal. - contagem dos prazos: o consumidor deve encaminhar o produto para saneamento fornecedor prazo de 30 dias (pode reter o produto durante esse prazo para resolver esse problema). Observao: o prazo de saneamento pode ser ampliado em at 180 dias ou reduzido para 7 dias, mediante conveno entre o consumidor e o fornecedor. Tratando-se de vcio de quantidade (art. 19, CDC) ou vcio de servio (art. 20, CDC), a lei no especifica qualquer prazo para o fornecedor sanar os vcios. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 339 Vcios aparentes ou de fcil constatao: a partir da entrega do produto ou trmino do servio. Vcios ocultos: a partir da constatao. De acordo com o STJ somente ser constatado durante a vida til do bem. Assim, as falhas e desgastes que extrapolam a vida til no caracterizam o vcio. Uma vez exercido o direito no prazo, o CDC estabelece que o consumidor deve oportunizar ao fornecedor a possibilidade de saneamento do vcio. O prazo para o fornecedor sanar os vcio no est previsto em todas as situaes. Ele somente ser utilizado quando o vcio pela sua prpria natureza puder ser sanado. O CDC ressalva de maneira expressa que os produtos essenciais que apresentem vcios no ter o fornecedor a possibilidade de saneamento.
92 (FGV OAB 2010.3) O prazo para reclamar sobre vcio oculto de produto durvel de (A) 90 (noventa) dias a contar da aquisio do produto. (B) 90 (noventa) dias a contar da entrega do produto. (C) 30 (trinta) dias a contar da entrega do produto. (D) 90 (noventa) dias a contar de quando ficar evidenciado o vcio.
Resposta: D

- Resultados: Saneamento: correo do erro Vcios no sanveis opes do consumidor: Substituio por outro produto da mesma espcie. Abatimento proporcional. Restituio + perdas e danos. d) Prazo prescricional de aes de consumo sujeitos ao CDC 5 anos contados do ato ou do fato que gerou o acidente.
94 (FGV OAB 2010.3) Em sua primeira viagem com seu carro zero quilmetro, Joaquim, fechado por outro veculo, precisa dar uma freada brusca para evitar um acidente. O freio no funciona, o que leva Joaquim, transtornado, a jogar o carro para o acostamento e, em seguida, abandonar a estrada. Felizmente, nenhum dano material ou fsico acontece ao carro nem ao motorista, que, muito abalado, mal consegue acessar seu celular para pedir auxlio. Com a ajuda de moradores locais, se recupera do imenso susto e entra em contato com seus familiares. Na qualidade de advogado de Joaquim, qual seria a orientao correta a ser dada em relao s providncias cabveis? (A) Propositura de ao de responsabilidade civil pelo fato do produto em face do fabricante do veculo. (B) No h ao a ser proposta porque no houve dano. (C) Propositura de ao de responsabilidade civil pelo fato do produto em face da concessionria que vendeu o veculo a Joaquim. (D) Propositura de ao de responsabilidade civil pelo vcio do produto em face do fabricante e da concessionria, uma vez que a responsabilidade solidria.
Resposta: A

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202

Prticas comerciais

Prticas comerciais so condutas realizadas no mercado de consumo para o desenvolvimento da atividade econmica do fornecedor. O CDC elenca um rol de prticas permitidas e tambm proibidas. (i) Oferta O conceito de oferta adotado no CDC mais amplo do que aquele previsto no CC. Por definio legal a oferta se traduz por um conjunto de informaes as quais no necessitam de uma reunio num nico ato. Conjunto de informaes inseridas no mercado de consumo sobre produtos e servios. Trata-se do marketing. Efeito: fora vinculante ou obrigatria (art. 30, CDC). Uma vez tendo a fora vinculante, o consumidor pode exigir o que foi veiculado. As informaes somente tero carter vinculante se forem suficientemente precisas, ou seja, capazes de revelar elementos da relao negocial (ii) Publicidade Tambm uma informao, entretanto uma informao de carter econmica. Revela caractersticas objetivas e subjetivas sobre produtos e servios em circulao no mercado. Formas publicitrias proibidas: - Publicidade clandestina (art. 36, CDC) quando no noto ou no percebo. - Publicidade abusiva (art. 37, 2, CDC) viola os valores de proteo. - Publicidade enganosa (art. 37, 1, CDC) falsidade por ao ou omisso.
99 (FGV OAB 2010.2) Sobre o tratamento da publicidade no Cdigo de Defesa do Consumidor, correto afirmar que: (A) a publicidade somente vincula o fornecedor se contiver informaes falsas. (B) a publicidade que no informa sobre a origem do produto considerada enganosa, mesmo quando no essencial para o produto. (C) o nus da prova da veracidade da mensagem publicitria cabe ao veculo de comunicao. (D) abusiva a publicidade que desrespeita valores ambientais.
Resposta: D

(iii) Prticas comerciais abusivas (art. 39, CDC) Circulao de produtos em desconformidade com o INMETRO. Rol exemplificativo de prticas abusivas no art. 39, CDC. Exemplos: venda casada, envio de produtos ou servios no solicitados, limitao quantitativa etc.
100 (FGV OAB 2010.2)

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Nas aes coletivas, o efeito da coisa julgada material ser: (A) Tratando-se de direitos individuais homogneos, efeito erga omnes, se procedente, mas s aproveita aquele que se habilitou at o trnsito em julgado. (B) Tratando-se de direitos individuais homogneos, julgados improcedentes, o consumidor, que no ti ver conhecimento da ao, no poder intentar ao individual. (C) Tratando-se de direitos difusos, no caso de improcedncia por insuficincia de provas, no faz coisa julgada material, podendo, qualquer prejudicado, intentar nova ao com os mesmo fundamentos, valendo-se de novas provas. (D) Tratando-se de direitos coletivos, no caso de improcedncia do pedido de nulidade de clusula contratual, o efeito ultra partes e impede a propositura de ao individual.
Resposta: C

(iv) Cobrana de dvida (art. 42, CDC) A cobrana de dvida lcita, mas a lei probe a forma abusiva h limitao no que diz respeito forma. A cobrana abusiva aquela que expe o consumidor. crime (art. 71, CDC) e cabe dano moral. Ateno: o CDC prev a possibilidade de repetio em dobro das quantias pagas caso o pagamento tenha ocorrido por fora de uma cobrana abusiva. (v) Cadastro de proteo ao crdito - Prazo mximo de permanncia dessas informaes: 5 anos. - Direito de comunicao por escrito das informaes restritivas. - Os bancos de dados de cadastro de crdito tm carter pblico. - As informaes positivas (cadastro dos bons pagadores) somente podero ser inseridas com a anuncia dos consumidores.

203

Prticas contratuais

Contratos de consumo so os instrumentos jurdicos hbeis a criar as relaes de consumo. Os contratos podem ser tanto individualizados (feitos para especificamente para aquele consumidor), quanto por adeso. Contrato de adeso (art. 54, CDC) so aqueles em que uma das partes estipula as clusulas, e o outro contratante apenas adere a elas, sem haver a possibilidade de discusso de seus termos ou de modificao substancial de seu contedo. Publicidade: arts. 37 e 39 do CDC. Publicidade enganosa (ao ou omisso) e abusiva. (i) Proteo contratual Direito de arrependimento (art. 49, CDC) direito de desistir prazo de 7 dias para desistir desde que a contratao tenha ocorrido fora do estabelecimento comercial. (ii) Clusulas abusivas (art. 51, CDC)

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 342 Clusulas abusivas clusulas nulas de pleno direito. Trata-se de um rol exemplificativo. (iii) Concesso de crdito (art. 52, CDC) Todo contrato que envolva outorga de crdito esto sujeitas s regras: - Multa de atraso de, no mximo, 2% por prestao. - Posso pleitear o abatimento proporcional dos juros em razo do pagamento antecipado.

204

Concesso de crdito art. 52 do CDC

Multa por atraso no mximo de 2%. Pagamento antecipado reduo proporcional dos juros.

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Tutela processual do consumidor

O consumidor tem duas formas de ter seu direito protegido em juzo pelo CDC: individual e coletivamente. Ser coletiva a defesa quando tratar de: a) interesse ou direito difuso, ou seja, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato. Nesta relao jurdica, temos sujeitos de direito indeterminados e indeterminveis. Os direitos so indivisveis. Exemplos: circunstncias de fato: publicidade em geral, poluio do ar etc.; b) interesses ou direitos coletivos, ou seja, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base. Nesta relao jurdica, temos sujeitos indeterminados, mas determinveis. Os direitos so indivisveis. Por exemplo: qualidade no servio educacional pela escola privada, qualidade no servio pblico de fornecimento de energia eltrica etc.; c) interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum, nesta relao temos mais de um sujeito titular do direito, sendo que so todos determinados. Os direitos so divisveis. Exemplo de origem comum: acidente areo.

Interesses individuais homogneos Titulares Indeterminados e indeter- Indeterminados, mas de- Determinados minveis terminveis Bem jurdico Indivisveis Indivisveis Divisveis Relao jur- No h relao jurdica, so- H relao jurdica (base) H um fato comum que vincula dica mente circunstncias de fato que liga consumidores e os titulares do direito violado http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Interesses difusos

Interesses coletivos

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 343 fornecedores Publicidade de um medica- Clientes de um mesmo Veculos produzidos com o mesmo defeito de srie mento emagrecedor mila- banco groso Legitimidade concorrente

Exemplo

205.1 9.1

Ministrio Pblico Federal e Estadual Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal Entidades e rgos da administrao pblica direta ou indireta Associaes legalmente constitudas 205.2 9.2 Ao de obrigao de fazer ou no fazer

Para efetivao da tutela jurisdicional em favor do consumidor, o CDC, no intuito de garantir o cumprimento da obrigao in natura e o perecimento de direitos, admite que o juiz confira tutelas especficas (antecipatrias ou definitivas). Poder ainda o juiz, na deciso, fixar astreintes (multa diria) ou outras medidas executrias. 9.3 Aes coletivas

Para discutir direitos coletivos, difusos e individuais homogneos. 9.4 Aes de responsabilidade civil: defesa individual

Tem por objetivo impedir a ocorrncia de dano e ressarcir civilmente o consumidor, no mbito individual.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 344 DIREITO EMPRESARIAL

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Atividade empresarial Atividade no empresarial Atividade econmica visa lucro. Exercida com habitualidade. Pessoal. Cooperativa, profissional liberal.

Atividade empresarial Atividade econmica visa lucro. Exercida com habitualidade. Organizao preocupao com a gesto.

207

Empresrio individual

Se registrado, h um CNPJ, mas continua no tendo personalidade jurdica. O CNPJ apenas para tributao diferenciada. Isso significa que haver um nico conjunto de bens, que responder pelas dvidas pessoais, mas tambm responder pelas dvidas empresariais. Pessoa que sozinha dona de uma empresa. Para ser empresrio a pessoa no pode ter scio. Requisitos para ser empresrio individual art. 972, CC: capacidade, livre de impedimentos (proibies: falido art . 158, Lei 11.101/05, a pessoa falida em at 5 anos contados da falncia, se no houve crime falimentar, que o prazo ser de 10 anos , servidor pblico art. 117, Lei 8.112/90, no pode ser empresrio individual, nem administrador, podendo ser scio ou acionista). 207.1 Empresrio a) incapaz possvel ao empresrio que ele seja incapaz? Nunca, pode no mximo continuar uma atividade empresarial em caso de herana ou em caso de incapacidade superveniente. O juiz nomear um assistente ou representante, haver uma autorizao judicial. Os bens do incapaz que no tem relao com a atividade empresarial no so atingidos pelas dvidas empresariais. O legislador permite que o incapaz continue, mas necessariamente vai ter essa proteo patrimonial. Incapaz scio: no pode ser administrador, deve estar representado ou assistido, s pode participar da sociedade se o capital social estiver totalmente integralizado. (Ateno: ler o art. 974, 3, CC atualizao de 2011)
Art. 974. Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herana. 1o Nos casos deste artigo, preceder autorizao judicial, aps exame das circunstncias e dos riscos da empresa, bem como da convenincia em continu-la, podendo a autorizao ser revogada pelo juiz, ouvidos os pais, tutores ou representantes legais do menor ou do interdito, sem prejuzo dos direitos adquiridos por terceiros. 2o No ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz j possua, ao tempo da sucesso ou da interdio, desde que estranhos ao acervo daquela, devendo tais fatos constar do alvar que conceder a autorizao.

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3o O Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais dever registrar contratos ou alteraes contratuais de sociedade que envolva scio incapaz, desde que atendidos, de forma conjunta, os seguintes pressupostos: (Includo pela Lei n 12.399, de 2011) I o scio incapaz no pode exercer a administrao da sociedade; (Includo pela Lei n 12.399, de 2011) II o capital social deve ser totalmente integralizado; (Includo pela Lei n 12.399, de 2011) III o scio relativamente incapaz deve ser assistido e o absolutamente incapaz deve ser representado por seus representantes legais. (Includo pela Lei n 12.399, de 2011)

b) empresrio casado Alienar ou onerar bens imveis. Bens que tem relao com a atividade empresarial, que usado como objeto da atividade, no os bens do casal no precisa da vnia conjugal, no importando o regime de bens do casal. c) atividade rural Tem a faculdade de se registrar na Junta Comercial, mas quando se registra que posso afirmar que essa atividade empresarial. O simples plantador de cana no registrado no uma empresa. 207.2 Empresa individual de responsabilidade limitada EIRELI Lei 12.441/11 H a constituio de uma pessoa jurdica h um patrimnio da pessoa jurdica e um patrimnio da pessoa fsica. Capital social: 100 salrios mnimos. Objeto: prestao de servios, permisso do direito de imagem, profissionais intelectuais.

208

Registro da atividade empresarial Lei 8.934/94)

Artigos importantes da lei: 5, 6, 29, 32. Artigos do CC: 967 a 969. rgo: DNRC (Departamento Nacional do Registro de Comrcio): rgo federal. Fiscaliza e normatiza a atividade da Junta Comercial. Junta Comercial 1 por Estado Arquivamento (registro e averbao) pblico. Autenticao (livros) sigiloso.

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Nome empresarial

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 346 Nome empresarial o que registro na Junta Comercial ou no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas. Se no registrar, no h nenhum tipo de proteo. Quando falo em junta comercial, falo em sociedades empresrias. Quando falo em cartrio de registro civil de pessoas jurdicas onde registro as sociedades simples, ou seja, as sociedades no empresrias. A proteo do nome empresarial envolve o estado, a proteo estadual. O nome empresarial no pode ser objeto de alienao. Art. 1.164 do Cdigo Civil. No posso fazer negociao do nome apenas. - Espcies de nome empresarial: (i) firma individual: o nome do empresrio individual. O empresrio individual obrigado a utilizar a firma individual. (ii) razo social: o nome composto pelo nome dos scios. A sociedade em nome coletivo e a sociedade em comandita simples so obrigadas a utilizar a razo social. (iii) denominao social: o nome inventado. A sociedade annima obrigada a utilizar a denominao social. Observao: a sociedade limitada tem a faculdade de utilizar a firma social ou a denominao social, assim como a sociedade em comandita por aes. Se a companhia no inserir a denominao "ltda." gera responsabilidade solidria e ilimitada dos administradores. Numa nota promissria, por exemplo, no sendo escrito o "ltda." gerar a responsabilidade dos scios sobre a nota promissria assinada.

210

Estabelecimento (arts. 1.142 a 1.147, CC)

Muito importante! Conjunto de bens materiais ou imateriais (exemplos: nome empresarial, marca, patente) que so utilizados na atividade empresarial. O dono do estabelecimento o empresrio ou a sociedade empresria. 210.1 Trespasse Alienao do estabelecimento comercial. Formalidade para eficcia perante terceiros: averbao na Junta Comercial, publicao no dirio oficial do estado, concordncia dos credores necessrio se o alienante no tiver bens suficientes para saldar as dvidas que est deixando no estabelecimento necessria notificao dos credores e aguardar 30 dias para manifestao dos credores (podendo ser expressa ou tcita)*. *se o credor no concordar ou no for notificado, pode pedir a falncia do alienante art. 94, III, c, Lei 11.101/05 o trespasse passa a ser ineficaz perante a massa (art. 129, Lei 11.101/05), ou seja, o estabelecimento pode ser vendido para pagar os credores, ficando o comprador classificado como credor quirografrio, recebendo por ltimo.

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Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que: III pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se fizer parte de plano de recuperao judicial: c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou no, sem o consentimento de todos os credores e sem ficar com bens suficientes para solver seu passivo;

Responsabilidade pelas dvidas: quando vendo o estabelecimento as dvidas que assumi quando era dono ficam como? O comprador responde apenas pelas dvidas contabilizadas. De acordo com o art. 133, CTN, o adquirente tambm responde pelas dvidas fiscais. O alienante, vendedor, continua solidariamente responsvel por 1 ano.
Art. 133. A pessoa natural ou jurdica de direito privado que adquirir de outra, por qualquer ttulo, fundo de comrcio ou estabelecimento comercial, industrial ou profissional, e continuar a respectiva explorao, sob a mesma ou outra razo social ou sob firma ou nome individual, responde pelos tributos, relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido, devidos at data do ato: I - integralmente, se o alienante cessar a explorao do comrcio, indstria ou atividade; II - subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na explorao ou iniciar dentro de seis meses a contar da data da alienao, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de comrcio, indstria ou profisso. 1o O disposto no caput deste artigo no se aplica na hiptese de alienao judicial: I em processo de falncia; II de filial ou unidade produtiva isolada, em processo de recuperao judicial. 2o No se aplica o disposto no 1o deste artigo quando o adquirente for: I scio da sociedade falida ou em recuperao judicial, ou sociedade controlada pelo devedor falido ou em recuperao judicial; II parente, em linha reta ou colateral at o 4o (quarto) grau, consanguneo ou afim, do devedor falido ou em recuperao judicial ou de qualquer de seus scios; ou III identificado como agente do falido ou do devedor em recuperao judicial com o objetivo de fraudar a sucesso tributria. 3o Em processo da falncia, o produto da alienao judicial de empresa, filial ou unidade produtiva isolada permanecer em conta de depsito disposio do juzo de falncia pelo prazo de 1 (um) ano, contado da data de alienao, somente podendo ser utilizado para o pagamento de crditos extraconcursais ou de crditos que preferem ao tributrio.

No concorrncia por 5 anos, no caso de contrato omisso.

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Sociedades

Personificadas: pessoa jurdica possui registro: (i) Junta Comercial (quando a sociedade for empresria); (ii) Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas (registro de sociedades simples, ou seja, sociedade no empresrio); (iii) Conselho Seccional da OAB (sociedade de advogados no exerccio da advocacia). No personificada: no pessoa jurdica.

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Sociedade simples e sociedade empresria http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Sociedade simples Atividade no empresarial. Exemplos: sociedade de empresrios liberais. Registrado no cartrio de registro civil de pessoas jurdicas. Cooperativa.

Sociedade empresria Atividade empresarial. Exemplo: padaria, indstria, mercado etc. Registrado na Junta comercial. S.A. e comandita por aes Pode sofrer falncia e recuperao social.

212.1 Sociedade comum, sociedade de fato ou sociedade irregular arts. 986 e ss., CC No tem personalidade jurdica. No tem registro. No h nome empresarial. Responsabilidade dos scios: respondem ilimitadamente e solidariamente. Quando o credor decide cobrar uma dvida, pode atingir diretamente os scios? O credor atingir o patrimnio especial (bens dos scios que foram destinados ao uso da atividade) e s aps o patrimnio especial que atingir os scios. Exceo: excludo do benefcio de ordem o scio que contratou. Imagine uma loja chamada SARANA Ltda., mas que no foi registrada (no limitada, no h registro, pegadinha). Duas scias: Sara e Ana. A Ana comprou mercadorias para a loja e parcelou em 16x. O credor pode atingir o patrimnio pessoal da Ana? Para Ana no tem benefcio de ordem, pois foi ela quem comprou os produtos. A empresa no tem CNPJ, ento, foram utilizados os dados dela. A Sara pode ser atingida, entretanto a Sara, para ser atingida, tem que esgotar o benefcio de ordem, ou seja, acabar com os bens de SARANA. Pode sofrer processo falimentar? Sim sero falidos os scios e a sociedade (art. 82, Lei 11.101/05). No pode sofrer recuperao de empresas, visto que isso s possvel para sociedades registradas. 212.2 Sociedade em conta de participao arts. 991 e ss. CC No tem personalidade jurdica. No tem registro pode ser registrada no Cartrio de Ttulos e Documentos. No h nome empresarial. Scios: (i) ostensivo: o sujeito aparece perante terceiros. Ele realiza contratos perante terceiros. Responde ilimitadamente perante terceiros. Pode sofrer falncia (ii) participante: no aparece perante terceiros. No responde perante terceiros. No pode Obs.: o scio participante pode haver regras de responsabilidade entre eles, mas no h com terceiros. Ele at pode responder, mas dependendo de contrato firmado entre eles. A sociedade no pode sofrer falncia, apenas o scio ostensivo. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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212.3 Sociedade em nome coletivo arts. 1.039 a 1.044, CC Tem personalidade jurdica. Tem registro. Pode ser uma sociedade simples ou uma sociedade empresria, dependendo da atividade exercida pela mesma. Responsabilidade dos scios: os scios so necessariamente pessoas fsicas e respondem ilimitadamente e solidariamente entre eles. Quando o credor vai comprar uma dvida, pode atingir diretamente os scios? A sociedade tem o benefcio de ordem, devem atingir primeiro os bens da pessoa jurdica e s depois que terminarem esses bens que os bens dos scios sero atingidos essa a regra de toda sociedade com personalidade jurdica (art. 1.024, CC31). Pode sofrer falncia, se for sociedade empresria. Incapaz no pode ser scio 212.4 Sociedade em comandita simples arts. 1.045 e ss., CC Tem personalidade jurdica. Tem registro. Pode ser sociedade simples ou empresria, dependendo da atividade desenvolvida pela mesma. Scios: (i) comanditado: necessariamente pessoa fsica, responde ilimitadamente, quem administra a sociedade. (ii) comanditrio: pode ser pessoa fsica ou pessoa jurdica, responde limitadamente (investe um valor e o mximo que ele pode perder o que ele investiu), no pode ser atingido pelo credor. Pode sofrer falncia se for empresria. Tem direito recuperao de empresas, se for empresria. Incapaz pode ser scio se for comanditrio, visto que s pode ser scio se houver proteo patrimonial. Servidor pblico pode ser scio, desde que comanditrio, visto que ele no pode administrar.

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Sociedade limitada

a) Nome empresarial

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Art. 1.024. Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 350 Pode ser uma razo social ou uma denominao social. Razo social ou denominao social tenho que colocar a terminao limitada (ltda.). Consequncia para quando se esquecer de colocar a terminao "limitada": responsabilidade solidria e ilimitada dos administradores, no dos scios (art. 1.158, CC). H registro na Junta Comercial, quando for uma sociedade empresria, ou no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas, quando for uma sociedade simples. Proteo do nome empresarial estadual. O nome empresarial no pode ser objeto isolado de alienao art. 1.164, CC. b) Capital social Pode ser composto por dinheiro, crditos, bens, trabalho (o capital social no pode ser composto s por trabalho). O capital social pode ser dividido em quotas, divididos em valores iguais ou desiguais. A quota indivisvel. Aumento e diminuio de capital social: alterao no contrato social e averbao na Junta Comercial ou no Cartrio de Registro Civil. Na reduo, ainda depende-se da concordncia dos credores quirografrios (que no tem garantia alguma, o ltimo a receber em caso de falncia). c) Cesso de quotas Se houver omisso do contrato social terei que usar a regra do art. 1.057 do Cdigo Civil. Se a cesso ocorre de um scio A para o scio B, no precisa da concordncia dos demais scios. A cesso de quotas entre scios livre, no h necessidade de anuncia dos demais scios. Haver direito de preferncia se previsto no contrato social. Se um scio quiser passar suas quotas para um terceiro, poder, mas se no houver oposio de scios que no representem mais de 25% () do capital social. d) Administrador Pode ser um scio ou um no scio. Se o administrador realizou um ato que est dentro dos poderes que a sociedade atribuiu a ele, quem responde por esse ato a sociedade, pois mesmo que ele tenha feito algo de errado tinha autorizao para faz-lo. Se ele realizar um ato fora dos poderes a ele atribudos, quem responde pelo ato s o administrador. O administrador que agiu com excesso de poderes. um ato ultra vires. Atos de gesto no dependem de previso expressa, j os demais atos, como, por exemplo, assinar contratos, dever estar previsto no contrato social ou em documento separado. e) Excluso http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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Art. 1.058, CC quando um scio remisso, ou seja, no integralizou as quotas que subscreveu, o scio devedor. Deve ser feita a devoluo do que ele pagou. Art. 1.030, CC excluso judicial. Quando praticou uma falta grave ou em virtude de uma incapacidade superveniente. Haver o ressarcimento, ou seja, ser verificado quanto vale a parte dele na sociedade, que pode ser maior do valor que ele investiu. Concordncia da maioria dos demais scios. Excluso extrajudicial: art. 1.085, CC: falta grave, previso no contrato social para a excluso por justa causa, preciso da concordncia dos scios, representante de mais da metade do capital social, deve haver, tambm, a oportunidade de defesa. Haver o direito ao ressarcimento.
41 (FGV OAB 2010.3) Com relao excluso do scio da sociedade por justa causa, assinale a alternativa correta. (A) Como o scio majoritrio possui a maioria do capital social, ele no poder ser expulso em razo da vontade dos demais scios, ainda que haja justo motivo para tal expulso. (B) A deliberao para excluso do scio majoritrio no remisso deve ocorrer por assembleia convocada especificamente para tal fim, sendo a deliberao comunicada ao scio que se visa excluir, e este dever, em 48 horas, deixar a sociedade, podendo aps esse prazo ser feita a devida alterao contratual. (C) Se for ajuizada ao para se efetivar a expulso do scio, o juiz somente poder verificar os aspectos formais que levaram excluso, como, por exemplo, se se respeitou o qurum necessrio, no podendo examinar o mrito do ato expulsrio. (D) A justa causa a violao ou falta de cumprimento das obrigaes sociais, sendo que o scio excludo no perde o valor patrimonial de sua participao societria.
Resposta: D

f) Responsabilidade dos scios art. 1.052, CC X Ltda. Capital social: 100 Scio A: Subscreveu 70 / Integralizou 50 / Falta 20 Scio B: Subscreveu 30 / Integralizou 30 Cada scio responde pela integralizao da quota que subscreveu. Todos os scios so solidariamente responsveis at o limite do que falta integralizar, ou seja, os credores podem atingir todos os scios A e B at o valor de 20. Observao: no h prazo para integralizar o valor subscrito. Scio remisso o scio que no integralizou as quotas que subscreveu. Deste scio, podem-se cobrar as quotas, excluir ou reorganizar as quotas da sociedade. g) Cesso de quotas art. 1.057, CC H determinao no contrato social. No caso de omisso do contrato social, utiliza-se a regra do art. 1.057, CC. Cesso de quotas entre scios livre, no necessria concordncia dos demais scios. Cesso de quotas para terceiros: pode, desde que no haja oposio de scios que representem mais de 25% do capital social.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 352 h) sociedade unipessoal A regra de 2, pelo menos. possvel existir uma sociedade unipessoal por um perodo de no mximo 180 dias, sob pena de dissoluo da sociedade.
40 (FGV OAB 2010.3) A sociedade empresria denominada KLM Fbrica de Mveis Ltda. teve a sua falncia decretada. No curso do processo, restou apurado que a sociedade, pouco antes do ajuizamento do requerimento que resultou na decretao de sua quebra, havia promovido a venda de seu estabelecimento, independentemente do pagamento de todos os credores ao tempo existentes, ou do consentimento destes, de modo expresso ou tcito, e sem que lhe restassem bens suficientes para solver o seu passivo. Diante desse quadro, correto afirmar que a alienao (A) revogvel por iniciativa do administrador judicial. (B) ineficaz em relao massa falida. (C) nula de pleno direito. (D) anulvel por iniciativa do administrador judicial.
Resposta: B

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Sociedade annima

a) Caractersticas uma sociedade necessariamente empresarial, devendo a mesma ser registrada na Junta Comercial. uma sociedade de capital no interessa a relao de pessoas, o que importa o capital. Pode ser uma sociedade aberta ou fechada ttulos negociados ou no no mercado de capitais possui registro na Comisso de Valores Mobilirios (CVM), uma autarquia federal vinculada ao Ministrio da Fazenda. Uma sociedade considerada aberta a partir do momento que adquire o registro na CVM, independentemente se emitiu ou no seus ttulos. Na sociedade annima fechada os ttulos so negociados na prpria companhia, ou seja, de um scio para outro. Mercado de capitais: mercado de balco e na bolsa de valores. No mercado de balco ocorre o mercado primrio e secundrio. Na bolsa de valores ocorre apenas o mercado secundrio. No mercado de balco h os ttulos recm emitidos quanto revendedores de ttulos. No mercado de valores h apenas os revendedores de ttulos. Tanto o mercado de balco quanto a bolsa de valores so fiscalizados pela CVM. Quem est no mercado de capitais, dever divulgar tudo o que ocorre na companhia.
39 (FGV OAB 2010.3) As Sociedades Annimas tm uma pesada estrutura, necessitando, assim, de vrios rgos para atingir seu desiderato, cada um com sua funo especfica. Um desses rgos a Diretoria, sendo seus diretores efetivamente os administradores da companhia. Esses diretores possuem alguns deveres para com a sociedade empresarial e para com o mercado. Entre esses deveres encontra-se o desclosure, que o dever (A) que os diretores possuem de convocar os acionistas para deliberar sobre determinado assunto ou vrios assuntos que devem constar de uma pauta previamente escolhida.

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(B) de fiscalizar os gastos da sociedade e se ela est cumprindo o que est disposto no estatuto social. (C) que os administradores tm para com o mercado de informar todas as operaes em que a companhia estiver envolvida e que possam influir na cotao das suas aes, das debntures e dos valores mobilirios. (D) que os administradores possuem de agir de forma diligente, respeitando o estatuto social, de forma a no causar prejuzos aos acionistas, podendo responder de forma pessoal com seu patrimnio caso violem esse dever.
Resposta: C

b) Ttulos - Aes: ttulos que so parte do capital social. Diferenciao: Quanto s vantagens ou direitos especficos (art. 15, Lei 6.404/76): ordinrias, preferenciais ou de gozo e fruio. Aes ordinrias: possibilidade do direito de voto toda ao ordinria tem direito de voto art. 110, 2, LSA: vedado o voto plural, ou seja, ao ordinria que d direito a mais de um voto. Aes preferenciais: vantagem patrimonial e poltica; a companhia se compromete a uma forma de distribuio de dividendos (valor fixo, valor diferenciado, valor mnimo), se a companhia ficar 3 anos sem cumprir, dever entregar ao acionista preferencial o direito de voto (art. 17, LSA); a vantagem poltica o direito a voto (art. 18, LSA) em determinados assuntos (dependendo do estatuto) e o direito de veto (art. 17, 7, LSA), tambm denominada de golden share. Ao de gozo ou fruio: ao usada para amortizar dvidas. - Debntures: ttulos estranhos ao capital social. De acordo com o art. 52, LSA, so direito de crdito contra a companhia. Tem vencimento certo. um ttulo executivo extrajudicial (art. 585, I, CPC). - Partes beneficirias: tambm so ttulos estranhos ao capital social. De acordo com os arts. 46 e 47, LSA, a parte beneficiria atribui participaes nos lucros da companhia. CVM resolveu que uma companhia aberta no pode emitir partes beneficirias no mais utilizado na negociao no mercado de capitais. ainda um ttulo que existe, mas entregue a um diretor que cumpriu a meta, por exemplo. utilizada como benefcio, no mais utilizada como capitao de recursos. - Bnus de subscrio: art. 75, LSA. Tambm so ttulos estranhos ao capital social. O bnus de subscrio confere o direito de preferncia na aquisio de aes, ou seja, o bnus de preferncia no d como contraprestao valores, h uma preferncia na aquisio. A companhia de capital autorizado decide aumentar o seu capital social (lanamento de aes no mercado) ter preferncia para a aquisio dessas aes quem tiver bnus de subscrio. Quem detiver o bnus de subscrio ter o direito ao pagamento do valor nominal de aes. c) rgos da companhia Assemblia Geral (arts. 121 e ss, LSA) A assemblia geral o rgo onde as decises so tomadas. AGO: assuntos administrativos, assuntos comuns. Exemplos: aprovao de balano, eleio de administradores. AGE: assunto diferenciado. Exemplos: alterar estatuto social, aprovao de fuso, aprovao de emisso de debntures. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 354 Obrigao do acionista pagar o preo da ao. Conselho de administrao (arts 40 e ss, LSA) Os membros so eleitos na AGO. Os membros so necessariamente acionistas. Composio de no mnimo 3 membros. O conselho de administrao fixa as diretrizes. O conselho de administrao deve prestar contas. Se houve algum prejuzo, de acordo com o art. 159, LSA, o membro obrigado a reparar os prejuzos. um rgo obrigatrio nas sociedades de capital autorizado (companhias que precisam da autorizao da CVM), companhias abertas e nas sociedades de economia mista. Diretoria (arts. 143 e ss, LSA) Representa e executa as decises da companhia. Mnimo de 2 membros, que podem ser acionistas ou no acionistas. Conselho Fiscal (arts. 161 e ss, LSA) Fiscalizao por acionistas ou no. O conselho de fiscalizao pode contratar terceiros para fazer a auditoria. Mnimo de 3 pessoas e mximo de 5 pessoas.
42 (FGV OAB 2010.3) A Lei das Sociedades por Aes estabelece responsabilidades para os administradores, membros do Conselho Fiscal e para o acionista controlador. A violao a tais deveres pode causar responsabilidade civil, administrativa e penal. Em relao aos deveres e responsabilidades dos administradores, conselheiros e acionistas, assinale a alternativa correta. (A) O acionista controlador sempre o acionista majoritrio, ou seja, aquele com maior nmero de aes da companhia, devendo usar seu poder de controle para fazer, a qualquer custo, com que a companhia tenha uma maior margem de lucro. (B) Somente nas companhias fechadas que todos os administradores so responsveis pelos prejuzos que causarem pelo no cumprimento dos deveres impostos pela lei para assegurar o funcionamento normal da companhia, ainda que, de acordo com o estatuto, tais deveres no sejam de competncia de todos eles. (Art. 158, LSA) (C) A nica obrigao do acionista a integralizao de suas aes, no tendo qualquer outra responsabilidade para com a companhia. (D) Para que os administradores sejam responsabilizados pela prtica de seus atos, h necessidade de se causarem prejuzos efetivos companhia, e apenas se seus atos forem comissivos.
Resposta: B e C

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Cooperativa arts. 1.093 e 1.094, CC

uma sociedade simples. No pode sofrer falncia nem recuperao judicial. O estatuto social pode informar ou no o capital social.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 355 O cooperado pode contribuir apenas com o trabalho na cooperativa? Sim, depende do estatuto. Ele pode contribuir com trabalho ou com dinheiro. Nas demais sociedades no pode contribuir apenas com trabalho ter que contribuir com uma quantia em dinheiro. Participao de acordo com as obrigaes realizadas.

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 356 215.1 Tabela - sociedades Sociedade Personalidade Jurdica Sociedade No re- No tem, comum, gistrado. pois a persosociedade nalidade jude fato ou rdica surge sociedade no momento irregular do registro. Registro Responsabilidade dos scios Os scios no tm proteo, respondem ilimitadamente. H benefcio de ordem credor, quando vai cobrar uma dvida, tem que acessar o patrimnio especial, ou seja, os bens dos scios que foram colocados na atividade empresarial, quando terminar o patrimnio especial, atingem-se os bens do scio. Atinge diretamente os bens do scio para o scio que contratou. No re- No tem O scio ostensivo resgistrada. personalida- ponde ilimitadamente e quem aparece perande jurdica. te terceiros. O outro scio o scio participante ou oculto. Este no aparece perante terceiros e no responde perante terceiros. Tem regis- Tem perso- Os scios que so netro. Pode nalidade ju- cessariamente pessoas ser uma rdica. fsicas respondem ilimisociedade tadamente. O credor simples ou tem sempre que acionar uma sociea pessoa jurdica e dade emquando terminar os presria. bens da pessoa jurdica Depende atinge-se os bens dos da atividascios. de. Tem regis- Tem perso- H o scio comanditatro. Pode nalidade ju- do, que necessariamenser uma rdica. te uma pessoa fsica, Nome empresarial No tem nome empresarial. Incapaz Servidor pblico No pode, Pode. pois haveria um risco para o seu patrimnio particular.

Sociedade em conta de participao

No tem No pode Pode. nome em- ser scio. presarial.

Sociedade em nome coletivo

O nome No pode empresari- ser scio. al necessariamente uma razo social.

Pode ser scio, se no for administrador da sociedade.

Sociedade em comandita

O nome Pode ser Pode ser empresari- scio co- apenas o al uma manditrio, scio co-

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Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 357 simples sociedade simples ou uma sociedade empresria. Depende da atividade. responde ilimitadamen- razo soci- se houver te e administra a socie- al. autorizao dade. H o scio cojudicial. H manditrio, que pode proteo ser pessoa fsica ou pespatrimonial soa jurdica, responde do scio limitadamente e no comanditadministra. rio, o patrimnio pessoal no atingido. H os scios acionistas O nome Pode ser que respondem limita- pode ser acionista, damente. H o scio razo social dependenacionista diretor, que ou deno- do de autoresponde ilimitadamen- minao rizao jute e administra a socie- social. dicial. dade. Cada scio responde Pode ser S pode se pela integralizao da razo social o capital quota que subscreveu. ou deno- social foi Todos os scios respon- minao 100% intedem solidariamente social. gralizado. pelo que falta ser integralizado. manditrio. Isso porque no administra.

registrada e necessariamente uma sociedade empresria. Sociedade registralimitada da. Pode ser sociedade simples ou sociedade empresria. Sociedades registraannima da. Ser sociedade empresria. Sociedade comandita por aes

Tem personalidade jurdica.

Tem personalidade jurdica.

Pode ser apenas o scio acionista. No podendo ser o administrador. Pode ser scio, se no for administrador.

Tem perso- Cada acionista responde Ser a de- Poder se Pode ser nalidade ju- pela integralizao da nominao houver au- acionista. rdica. ao que subscreveu. social. torizao judicial.

Quando a pessoa se torna incapaz aps o incio das atividades:

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Desconsiderao da pessoa jurdica

Abuso da pessoa jurdica (art. 50, CC) pela confuso patrimonial ou desvio de finalidade. Em determinada situao ou relao jurdica o juiz permite que o patrimnio dos scios sejam atingidos. Precisa ser requerida pelo Ministrio Pblico ou interessado. Para o direito ambiental e do consumidor, basta o no pagamento. No h que se falar dos requisitos acima.

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Ttulos de crditos

Fonte: leis especiais e cdigo civil (em caso de omisso de lei especial) art. 903, CC. a) Caractersticas/princpios: Cartularidade: apresentao do documento original para eventual discusso. Literalidade: vale somente o que est escrito no documento. b) Autonomia: das relaes jurdicas: credor devedor; endossante credor; avalista credor. Ler art. 17, Decreto 57.663/66 em relao causa/origem (como regra os ttulos de crdito so no causais, ou seja, o ttulo de crdito no tem uma causa ou origem previamente definida cheque, nota promissria e a letra de cmbio). H duas excees, ou seja, so causais: (i) duplicata, que s pode ser emitida de nota fiscal de compra e venda ou de prestao de servios a duplicata ser fria ou simulada quando no tem a causa que a lei definiu (nota fiscal de compra e venda ou de prestao de servios); (ii) nota promissria vinculada a contrato bancrio, a nota promissria no tem autonomia (Smulas 233, 247 e 258 do Superior Tribunal de Justia). c) O ttulo de crdito pode ser ao portador? Nota promissria, duplicata e letra de cmbio no pode ser ao portador, ser nominativo. A lei 8.021/90 diz que no pode circular ttulo ao portador. Cheque depender do valor at R$100,00 pode ser normativo ou ao portador, acima desse valor no poder ser ao portador, ser s nominativo. d) Endosso, aval e fiana Endosso Pertence ao direito cambial ttulo de crdito. O endosso serve para transmitir e garantir o ttulo de crdito. A garantia no endosso solidria, quer dizer que no h benefcio de ordem. Fiana Prevista no direito civil, na parte de contratos. O aval serve s para garantir o Garantir o contrato. ttulo de crdito. A garantia no aval solidria. Na fiana, de acordo com a lei, a garantia subsidiria s pode ser atingido depois do devedor principal. No caso da fiana o contrato pode dizer que o fiador abriu mo do benefcio de ordem. Endosso uma relao autnoma. Aval uma relao autnoma. A fiana uma relao acessria. Endossante casado no precisa da Aval e fiana: precisa da vnia conjugal, salvo no caso de regime de sevnia conjugal. parao total. Art. 1.647 do Cdigo Civil. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak Aval Pertence ao direito cambial.

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Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta: I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis; II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos; III - prestar fiana ou aval; IV - fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam integrar futura meao. Pargrafo nico. So vlidas as doaes nupciais feitas aos filhos quando casarem ou estabelecerem economia separada.

Endosso aps o protesto serve s No muda nada aps o protesto, para transmitir. a garantia continua acontecendo. e) Protesto. Quando um requisito obrigatrio: quando preciso, em alguns ttulos de crdito, suprir o aceite. O aceite existe na duplicata e na letra de cmbio. obrigatrio protestar quando quero acionar endossante ou avalista. Sou obrigado a protestar quando quero usar o ttulo de crdito como causa de pedido de falncia valor acima de 40 salrios mnimos. O protesto interrompe ou no a prescrio? Interrompe o prazo prescricional art. 202 do Cdigo Civil. f) Cheque. A lei do cheque a lei 7.357/85. Para a lei, a definio de cheque : ordem de pagamento vista. A smula 370 do Superior Tribunal de Justia cheque pr-datado: se o cheque pr-datado for apresentado antes da data, cabe indenizao de danos morais. Smula 388 do Superior Tribunal de Justia diz que a simples devoluo indevida causa para indenizao dos danos morais. O cheque tem um prazo de apresentao no banco de 30 dias contados da emisso para praas iguais ou 60 dias contados da emisso para praas diferentes. O prazo para execuo de 6 meses contados a partir do prazo de apresentao. Emisso em 7 de junho praas iguais. Conto 30 dias 7 de julho, que o prazo de apresentao. Da pego 6 meses dessa data, ou seja, tenho at o dia 7 de janeiro de 2011 para mover a ao de execuo. Se o cheque prescreveu ainda posso cobrar o cheque, entrando com ao monitria, ao de cobrana, ao de enriquecimento sem causa.
43 (FGV OAB 2010.3) Em relao aos Ttulos de Crdito, correto afirmar que, quando (A) presente na letra de cmbio, a clusula no ordem impede a circulao do crdito. (B) insuficientes os fundos disponveis, o portador de um cheque pode requerer a responsabilidade cambiria do banco sacado pelo seu no pagamento. (C) firmado em branco, o aval na nota promissria entendido como dado em favor do sacador. (D) no aceita a duplicata, o protesto do ttulo a providncia suficiente para o ajuizamento da ao de execuo contra o sacado.
Resposta: C

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Falncia Lei 11.101/05 http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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218.1 Motivos para pedido de falncia art. 94 (i) ttulo executivo judicial ou extrajudicial protesto e valor acima de 40 salrios mnimos. (podem ser vrios ttulos e vrios credores, mas tem que ser acima de 40 salrios mnimos e protestado) (ii) execuo em andamento, devedor citado e no pagou, no depositou em juzo, no nomeou bens penhora. necessrio apenas uma certido. (iii) atos de falncia (inciso III) uma atitude suspeita que faz com que o credor acredite que o devedor no vai conseguir pagar. 218.2 Classificao dos credores Credor de natureza salarial de at 5 salrios mnimos, vencidos 3 meses antes da falncia. Essas pessoas recebem assim que exista dinheiro em caixa. Credor que proprietrio de um bem arrecadado pela massa. Pedido de restituio a nica coisa que precisa ficar provada a propriedade desse terceiro, que ser devolvido a ele. (arrendamento mercantil e alienao fiduciria so casos em que terceiros so proprietrios) Quadro geral de credores: 1 lugar ser o credor que tem direito ao pedido de restituio, ou seja, o credor que era proprietrio do bem. Exemplo: credor de arrendamento mercantil. 2 lugar sero os crditos extraconcursais com origem aps a decretao de falncia. Exemplo: honorrios do administrador judicial. 3 lugar sero os crditos concursais antes da decretao da falncia: 1. Crditos trabalhistas e acidentes de trabalho at 150 salrios mnimos por trabalhador; 2. Crdito com garantia real; 3. Crdito Tributrio; 4. Crdito subordinado. Honorrios advocatcios possuem privilgio geral no tem direito de reteno.

218.3 Legitimidade passiva - arts. 1 e 2 , LF A pessoa deve ser empresrio individual ou sociedade empresria, ou seja, so excludas do processo falimentar as atividades que no so empresariais (atividade dos profissionais liberais, sociedade simples e as cooperativas). Sofrem excluso total (no sofrem falncia): empresa pblica e sociedade de economia mista. Algumas sociedades sofrem excluso parcial (art. 2, II, LF), o que acontece com os bancos, seguradoras, operadora de plano de sades. Os bancos sofrem interveno para que haja a verificao dos nmeros e balancetes, havendo a elaborao de um relatrio. Os interventores podem sugerir a liquidao extrajudicial (o ativo avaliado e os bens vendidos pode pagar a maior parte do passivo) ou a falncia (o ativo menor que o passivo). http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

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218.4 Crditos excludos do processo falimentar art. 5, art. 6, 1 e 3 Ficam de fora: (i) as obrigaes gratuitas, por exemplo, promessa de doao; (ii) as despesas dos credores, salvo as custas judiciais; (iii) as obrigaes ilquidas, ou seja, qualquer valor que est sendo discutido na justia, como, por exemplo, uma reclamao trabalhista, uma ao de cobrana, uma reparao de danos, uma indenizao etc. Essas obrigaes permanecem no seu juzo de origem, no vem para a falncia, mas pode um dia entrar na falncia, isso ocorrer no momento em que essa obrigao se tornar lquida h a chamada reserva de valor. O reclamante, por exemplo, numa ao trabalhista, pode pedir o direito de reserva de valor a reserva ocorrer apenas na falncia o juiz do trabalho envia um ofcio ao juiz da falncia solicitando a reserva de valor, no havendo hierarquia, sendo o valor realmente reservado, mas o juiz pode no conceder, conceder ou conceder parcialmente. 218.5 Classificao dos crditos arts. 84 e 83, LF (i) Crditos extraconcursais: origem aps decretao da falncia, exemplo: honorrios do administrador judicial, crdito trabalhista (trabalhador que realizou o trabalho aps a declarao da falncia, crdito tributrio (aps a decretao da falncia) etc. O critrio a origem ps falncia. (ii) Crditos concursais: origem do crdito ocorreu antes da decretao da falncia. (a) Crdito trabalhista (valor at 150 salrios mnimos por trabalhador) e decorrente de acidente de trabalho. (b) Crdito de garantia Real, at o limite do bem dado em garantia. (c) Crdito tributrio, salvo as multas tributrias.
74 (FGV OAB 2010.2) Delta Ltda. teve sua falncia decretada em 11/01/2010. Delta possua um imvel hipotecado ao Banco Junior S/A, em garanti a de dvida no valor de R$ 1.000.000,00 O imvel est avaliado em R$ 1.200.000,00. A Fazenda Pblica Estadual tem crditos a receber de Delta Ltda. relacionados ao ICMS no pago de vendas ocorridas em 03/01/2008. Com base no exposto acima, assinale a afirmativa correta. (A) A Fazenda tem direito de preferncia sobre o credor com garantia real, em virtude de seus privilgios. (B) A Fazenda no pode executar o bem, em funo de ter havido a quebra da empresa, prevalecendo o crdito com garanti a real. (C) A Fazenda tem direito de preferncia uma vez que a dvida tributria anterior hipoteca. (D) A Fazenda respeitar a preferncia do credor hipotecrio, nos limites do valor do crdito garanti do pela hipoteca.
Resposta: D

(d) Crdito com privilgio especial: tem reteno. (e) Crdito com privilgio geral: no tem reteno. Honorrios advocatcios so crditos de privilgio geral. (f) Crdito quirografrio: saldo do crdito trabalhista, saldo do crdito com garantia real. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 362 (g) Multas. (h) Crditos subordinados. Exemplo: pr-labore de scio. 218.6 Pedido de restituio Peo toda vez que bem de propriedade de terceiro for arrecadado pela massa. O terceiro no necessariamente um credor, pode ser algum que em algum momento deixou um bem dentro da massa. Exemplo: arrendamento mercantil e alienao fiduciria. 218.7 Procedimentos

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Petio inicial.

Citao. H prazo de 10 dias. (i) Contestao; (ii) Depsito elisivo (pagamento); ou (iii) Pedido de recuperao judicial Arts. 95, 96 e 98, LF. Sentena art. 99, LF. Ateno aos recursos (abaixo).

Publicao de edital de convocao dos credores.

Habilitao: credores tm 15 dias (a partir da publicao) para fazerem a habilitao.

Credor retardatrio habilitao feita aps esse prazo art. 10, LF.

Redao do quadro geral de credores prazo de 45 dias ao administrador.

Liquidao: momento em que os bens so vendidos e h o pagamento dos credores.

Encerramento.

Recursos:

se a falncia for improcedente apelao se a falncia for declarada agravo de instrumento

219

Recuperao judicial

219.1 Requisitos art. 48, LF Para que algum possa pedir a recuperao judicial, necessrio que seja devedor, exera atividade empresarial de forma regular h pelo menos 2 anos. O devedor no pode estar falido. O devedor no pode ter sido condenado em crime falimentar. Para pedir uma nova recuperao judicial necessrio 5 anos. Aps uso do plano especial (da microempresa), tenho que esperar 8 anos para pedir uma nova recuperao. http://leonardosakaki.sites.uol.com.br | leonardosakaki@uol.com.br | 11 99610348 facebook.com/leonardosakaki | @leosak

Leonardo Sakaki E x a m e O A B F G V | 364 Sociedade comum, empresrio irregular, sociedade em conta de participao esto fora. 219.2 Crditos atingidos art. 49, LF e art. 187, CTN Crditos atingidos: todos os existentes na data do pedido da recuperao judicial. Crditos excludos: Crditos tributrios (art. 187 do CTN), adiantamento de crdito para cmbio (dinheiro emprestado para viabilizar exportao), credor no direito de propriedade. 219.3 Procedimento

Petio inicial redigido pelo devedor, apresentando os requisitos do art. 48, LF.

Juiz defere o processamento da recuperao judicial. Esta deciso no est concedendo a recuperao, apenas reconhece que legtimo de recuperao judicial. Dessa deciso, no cabe recurso. No momento em que deferida, h suspenso por 180 dias das aes em andamento e dos prazos prescricionais, salvo crdito tributrio e obrigaes ilquidas (processos de conhecimento). 60 dias 30 dias

O juiz concede um prazo de 60 dias para apresentao de uma proposta pelo devedor.

Os credores tm 30 dias para apresentao de objees. Se no houver objeo, o juiz entende que eles aceitaram, havendo, assim, a homologao. Havendo objeo, quem decidir a assemblia geral de credores. Para aprovao dessa proposta, o art. 45, LF, indica o qurum de aprovao: se aprovar, o juiz homologa; se no aprovar, o juiz no concede a aprovao e declara a falncia (art. 73). Dessas decises, caber agravo. 219.4 Recuperao judicial do plano especial arts. 70 a 72 Quem pode pedir quem tem os requisitos do art. 48, LF, e, alm disso, deve ser ME ou EPP. S atinge credores quirografrios. Os demais credores devero ser pagos normalmente. A proposta est na lei: parcelamento em 36x, juros de 12% a.a. e a 1 parcela sendo paga em 180 dias da distribuio.

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Recuperao extrajudicial

Os crditos excludos: crditos tributrios, adiantamento de crdito para cmbio, credor proprietrio, crdito trabalhista e acidente de trabalho.

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Ttulos de Crdito

221.1 Circulao Ao portador: aquele que no possui expresso na crtula o nome do beneficirio do crdito, razo pela qual qualquer pessoa que esteja portando o ttulo ser considerada o seu legtimo possuidor. Circular pela simples tradio exemplo: cheque (a partir de R$100 o cheque, necessariamente, ser nominativo). Nominativo: aquele que possui expresso na crtula o nome do beneficirio do crdito acompanhado da clusula " ordem", hiptese em que circular pelo endosso ou da clusula "no ordem", hiptese em que circular pela cesso de crditos. Endosso um ato cambial pelo qual o credor de um ttulo nominativo ordem o transferir a terceiro, vinculando-se ao seu pagamento na qualidade de cobrigado/codevedor. Efeitos - Transfere o ttulo e o respectivo crdito do endossante para o endossatrio; - Vincula o endossante ao pagamento do ttulo na qualidade de cobrigado/codevedor. Vencido o ttulo, o credor tem 2 dias teis aps o vencimento para protestar o ttulo. Protesto por falta de pagamento: quando do vencimento do ttulo, dever do credor apresent-lo para pagamento do devedor principal, no entanto, caso este no cumpra c