CURSO TEORA DEL DERECHO

Luis Martnez Roldn Jess Aquilino Fernndez Surez I) 1) 2) 3) 4) EL PROBLEMA DE LA DEFINICIN DEL DERECHO

La gran ambigedad y emotividad del trmino Derecho Las peculiaridades del lenguaje normativo La complejidad y peculiaridad del objeto a definir, esto es, de la realidad del derecho Las incidencias filosficas, ideolgicas y sociales es decir, de las distintas fuerzas (intereses) polticas y econmicas. 5) Los problemas propios de la definicin en cuanto tal

1.1 Ambigedad del derecho a) Como sinnimo de Derecho objetivo: el conjunto de normas validas y vigentes en un momento histrico dado y en un pas tambin determinado b) Como sinnimo de facultad jurdica (D subjetivo): poder o facultad otorgada por las normas c) Ciencia del derecho: conocimiento de esa realidad. D es una ciencia dogmtica 1.2 Emotividad del trmino Utilizado para describir una realidad, pero vertiendo a la vez sobre ella su concepcin filosfica, su ideologa, su concepto de justicia, y hasta sus intereses polticos y econmicos. 2. Peculiaridades del lenguaje normativo La realidad objeto de estudio y de definicin son normas, es decir, lenguaje y adems lenguaje normativo Para estudiar, describir y analizar ese lenguaje normativo necesitamos de otro lenguaje, es decir, de un metalenguaje En cuanto que ese metalenguaje a su vez puede ser: metalenguaje sintctico y metalenguaje semntico. No todo lenguaje prescriptivo o directivo es lenguaje normativo Todo lenguaje normativo es prescriptivo o directivo Necesidad de distinguir entre << lenguaje objeto >> y <<metalenguaje>> 3. Complejidad de la realidad del derecho la ciencia del derecho no tiene claro ni delimitado cual es su objeto ofrece tambin dificultades a la hora de distinguir con precisin la realidad de los medios lgicos que el jurista utiliza para enunciar y describir esa realidad. a) Concepcin normativista: Identifica la realidad del derecho con las normas o, mejor, con el ordenamiento jurdico.

Kelsen: partiendo del concepto de ordenamiento jurdico se puede explicar la juridicidad, la coactividad, la validez de las normas jurdicas, y, en definitiva, su existencia como tales normas Las conductas solo sern conductas jurdicas cuando estn reguladas por normas jurdicas. La sociedad solo dispondr de una autentica organizacin cuando esta sea establecida por un conjunto de normas. b) Concepcin institucionalista: el derecho antes de ser norma es organizacin, es institucin dificultad de la teora institucionalista: lo difcil que resulta admitir algn tipo de organizacin sin la existencia previa de unas normas c) concepcin relacionista: la realidad jurdica, el derecho, es una relacin entre individuos, Guasp: Derecho es el conjunto de relaciones entre hombres que una cierta sociedad establece como necesarias. Dante: Derecho es una proporcin entre hombre y hombre que respetada conserva la sociedad y violada la corrompe. Kant: conjunto de condiciones balo las cuales el arbitrio de un puede coexistir con el arbitrio de otro segn una ley universal de libertad. - Relacin entre un sujeto que tiene derechos y deberes y otro que solo tiene derechos y ningn deber ( hombre Dios) - Relacin entre un sujeto que tiene derechos y deberes con otro que solo tiene deberes y ningn derecho ( hombre- esclavo) - Relacin entre un sujeto que tiene derechos y deberes con otro que no tiene derechos ni deberes (hombre animal o cosa) - Relacin entre un sujeto que tiene derechos y deberes con otro que tiene tambin derechos y deberes. d) Concepcin conductista: El derecho son hechos, y en particular determinadas conductas o comportamientos de jueces y funcionarios. La realidad del derecho son hechos verificables y comprobables Destaca la importancia del elemento factico, es decir, de las conductas y de la practica Distinguen en el derecho dos dimensiones: la dimensin normativa, normas de papel; y el derecho en accin que seria el conjunto de decisiones de los jueces y tribunales. Para Cossio el derecho consiste en conductas. La conducta en cuanto posibilidad, es decir, en cuanto libertad, interferida intersubjetivamente y valiosa o disvaliosa. Las normas para esta teora serian los medios lgicos de conocimiento de enunciacin de esa realidad jurdica. Las normas carecen de carcter imperativo, ya que son meramente descriptivas

Ventaja: distinguir claramente entre el Derecho en cuanto objeto (conductas) y los medios lgicos de enunciacin y conocimiento (normas) Desventaja: deducen consecuencias difcilmente admisibles: la no Imperatividad de la norma jurdica, la inviolabilidad de la norma, etc.

4. Incidencias filosficas, ideolgicas y sociales. En la delimitacin, definicin y configuracin de la realidad del Derecho, el sujeto cognoscente proyectaba en esa realidad toda su carga filosfico-ideolgica que la condicionaba de manera sustancial. a) El iusnaturalismo delimita el derecho desde la esfera de su moral o de su concepcin valorativa b) el iuspositivismo reduce el derecho al fenmeno normativo, sicolgico o social c) el marxismo desde una ptica puramente sociolgica, ver el derecho como un instrumento de dominacin y defensa se unos intereses econmicos. 5. Los problemas propios de la definicin en cuanto tal a) Definiciones esencialistas o reales: definicin debe recoger y reflejar la esencia inmutable de las cosas b) Definiciones conceptualistas: sealar de manera adecuada y completa el contenido de un concepto. Principales representantes son Kant y Fries. Las definiciones pueden ser analticas o sintticas. c) Definiciones convencionalistas: se centra en el plano simblico. Se trata de definir smbolos, no hay una relacin esencial entre el lenguaje y realidad, sino que convencionalmente los hombres acuerdan nombrar a las cosas con ciertos smbolos lingsticos. No se definen las cosas mismas, sino los nombres con que se las designa.

Una de las mayores dificultades en la definicin del Derecho, es la gran carga emotiva de este trmino, que hacia que cada uno introdujese en l una enorme dosis de subjetividad producto de su ideologa o de su adscripcin a una determinada concepcin filosfica, poltica, religiosa, etc. II) SISTEMAS NORMATIVOS

1) El derecho regula el aspecto externo de las conductas 2) El derecho es heternomo 3) Carcter coactivo del derecho: la coaccin jurdica es una coaccin jurdicamente institucionalizada, es decir, impuesta por unos rganos cuya competencia y funcionamiento vienen regulados por el Derecho. 4) El derecho tiene una finalidad social y temporal 5) El derecho posee bilateralidad

III)

ORDENAMIENTO JURDICO

Estructura y caracteres del O.J en Kelsen Construccin jerrquica y piramidal: Norma fundamental Constitucin Leyes orgnicas Leyes ordinarias Decretos leyes Decretos legislativos Decretos Ordenes ministeriales Disposiciones menores Kelsen: - Son normas las que pertenecen a un ordenamiento jurdico - Una norma es valida cuando es dada por el rgano competente y siguiendo el procedimiento establecido en la norma superior - Toda norma encuentra su fundamento de validez en otra norma y as sucesivamente hasta llegar a la norma fundamental, la que adems es el fundamento de la juridicidad de todas las dems normas. - El ordenamiento seria un conjunto unitario y sistemtico de normas jurdicas. - Un ordenamiento es un sistema de normas. - Derecho es un ordenamiento normativo y dinmico. Sistemas normativos dinmicos - La norma vale porque ha sido autorizada por la norma superior, porque la norma superior delega autoridad en alguien para que dicte esa norma inferior. - Una norma jurdica es valida cuando el sentido subjetivo del acto de mandar coincide con el sentido objetivo plasmado en la norma anterior. - La unidad de un sistema normativo dinmico es la unidad de un sistema de delegaciones de autoridad. Sistemas normativos estticos - Las normas tienen validez en razn de su contenido porque su contenido es bueno o justo. - El contenido de La Norma primera se nos muestra como algo inmediatamente evidente, por ser expresin de la voluntad de Dios, de la naturaleza o de la razn pura. Caractersticas del ordenamiento jurdico a) Unidad: Este criterio unitario puede concretar en el fundamento de validez, es decir, en aquello que proporciona unidad a un sistema de normas jurdicas. Ese fundamento comn de validez esta constituido por una norma suprema. La norma fundamental: Hiptesis lgico-epistemolgica que permite conocer y explicar de forma unitaria y coherente la validez de las normas que conforman el derecho.

b) Coherencia: Las normas que integran un ordenamiento jurdico sistemtico son coherentes entre si y no se contradicen entre ellas. La realidad es muy distinta, se dan antinomias o conflictos normativos: situaciones en las que dos o mas normas que tienen un mismo objeto prescriben soluciones incompatibles entre si. c) Plenitud Idea de plenitud: en el O.J. existen elementos suficientes para poder dar respuesta jurdica a cada caso que se plantee. En el ordenamiento no hay lagunas, aunque si puedan existir lagunas en las leyes. IV) TEORA DE LA NORMA JURDICA.

Clasificacin: 1. El carcter: Depende de que acciones o actividades establece la norma. a. Imperativas b. Permisivas o facultativas 2. el contenido: Aquello que la norma declara obligatorio, prohibido o permitido. 3. Destinatarios: a. Normas Generales: aquellas que tienen un destinatario universal (padre, tutor, comprador, prestamista, etc.) b. Normas particulares: tienen un destinatario individual. 4. Condicin de aplicacin: Las circunstancias que tienen que darse para que exista la posibilidad de aplicar una determinada norma. a. Normas Categricas: todas aquellas que establecen que una determinada accin debe ser cumplida en cualquier caso y sin someter dicho cumplimiento a ningn tipo de condicin. b. Normas hipotticas: aquellas que establecen que una determinada accin debe ser ejecutada solamente si se da una o determinadas circunstancias. A debe ser B, si no es B debe ser C 5. Por la autoridad: Autoridad de la que emanan las normas A. Normas tenomas: aquellas que tienen un origen divino en cuanto son dadas por dios o por un ser trascendental, tienen carcter universal y ahistorico. B. Normas positivas: aquellas dadas por los hombres en unas circunstancias histricas determinadas. a) Normas heternomas: normas que nos vienen impuestas desde fuera, es decir, que son dadas por alguien ajeno a quien las recibe y las obedece. b) Normas autnomas: aquellas que el individuo se da a s mismo.

Las normas jurdicas son siempre normas positivas y heternomas. Positivas en cuanto son siempre dadas por los hombres que en cada momento detentan el poder de legislar. Leyes en sentido estricto: aquellas dictadas por el poder legislativo, es decir, las Cortes Generales y en su caso las Asambleas legislativas de las Comunidades Autnomas. Decretos leyes: dictados por el poder ejecutivo, por razones de urgencia y de necesidad Decretos legislativo: emanados del ejecutivo, en base a una delegacin del legislativo sobre determinadas materias Reglamentos: deposiciones emanadas del poder ejecutivo (potestad reglamentaria) y dentro de las cuales se distinguen diversos tipos precisamente en funcin de la autoridad que los dicta: decretos del consejo de Ministros; rdenes de las Comisiones delegadas del gobierno; rdenes ministeriales y disposiciones de autoridades y rganos inferiores.

6. Por la ocasin espacio-temporal a. Por el mbito espacial: normas con validez y vigencia en el territorio del Estado; comunidad autnoma; determinado municipio. b. Por el mbito temporal: - Normas con intencin de perdurar en el tiempo - Normas temporales. 7. Por su promulgacin: Escritas y consuetudinarias. - Promulgacin: acto solemne por el cual el Jefe de Estado atestigua la existencia de la ley y ordena a las autoridades que la cumplan y la hagan cumplir en todas sus partes. Imperatividad de la norma jurdica (Kelsen) Las normas son ordenes o mandatos emanados de quien detenta el poder de legislar, fruto de su voluntad el derecho consiste en normas imperativas o mandatos no todo mandato es una norma jurdica, pero si toda norma jurdica es un mandato sern normas aquellos mandatos validos, es decir, aquellos que estn dados por la autoridad competente y siguiendo el procedimiento establecido en otra norma superior. Derecho ordenamiento normativo dinmico El nexo de unin entre normas es la delegacin de autoridad

V)

LA VALIDEZ JURDICA 1. Validez formal de la norma jurdica Cuando la norma ha sido creada en la forma y siguiendo el procedimiento establecido por el orden jurdico para la creacin de normas Cuando la norma en cuestin ha sido dictada por la autoridad competente Cuando su contenido no puede ser contrario ni oponerse al de otras normas de rango superior.

2. Validez normativa de la norma jurdica: Las normas que tienen un contenido compatible con las superiores en rango, y que renen esos requisitos de creacin, poseen no solo existencia (validez formal), sino tambin fuerza obligatoria, es decir, validez normativa, en el sentido de que obligan a aquellos cuya conducta regulan

3. Validez sociolgica de la norma jurdica: Prctica de la norma: eficacia del derecho El conocimiento del Derecho que efectivamente regula la conducta de una sociedad determinada, por ser el realmente vivido y acatado por los destinatarios.

4. Validez axiolgica de la norma jurdica: El criterio para determinar cuando una norma es valida, consiste en comparar el contenido de la norma jurdica con un cuadro o sistema de valores