APONTAMENTOS DE DIREITO COMERCIAL

PARTE III - OS COMERCIANTES Podem ser comerciantes as pessoas as pessoas singulares que no estando impedidas legalmente de exercerem uma actidade mercantil por si ou por representante e outras pessoas jurdicas que nos termos da lei possam ser qualificados comerciantes e as sociedades, art 13. C.Com. Para ser comerciante necessrio que se tenha capacidade de exerccio para praticar actos e fazer do comrcio uma profisso. A profissionalidade significa a prtica reiterada e regular de actos de comrcio por natureza ou absolutos. Ou seja, no necessrio exclusividade na prtica de actos de comrcio, da que pode ser comerciante e a par disso exercer outra actividade em simultneo. As sociedades comerciais so consideradas comerciantes desde que tenham personalidade jurdica atravs do seu registo definitivo, art 13. n 2 C.Com. Outras Pessoas Colectivas: So pessoas colectivas para alm das sociedades comerciais, nomeadamente as empresas pblicas e os agrupamentos de empresas criadas ao abrigo do artigo 27. do C.Com e seguintes, exigindo-se apenas que estas entidades tenham por objecto a prtica de actos de comrcio. Quem no considerado comerciante (sujeitos legalmente inibidos da profisso de comrcio) No podem ser comerciantes determinadas pessoas singulares e determinadas colectivas: a)
Pessoas singulares: no so comerciantes os agricultores, que inclui a silvicultura, pecuria e pastorcia, art 230. pfo 1, 1 parte e pfo 2 - art 464. n 2 e 4. Inclui-se tambm como no comerciantes os artesos ainda que empreguem operrios e utilizem mquinas, os profissionais liberais (advogados, mdicos, contabilistas, peritos, jornalistas). No so tambm comerciantes aqueles trabalhadores que de modo autnomo exercem a sua actividade (escritores, pintores, escultores e msicos, desde que sejam eles prprios a publicar ou vender, art 230. pfo 3 do C.Com. - Gerentes ou Administradores; Gerentes das sociedades Annimas e das sociedades por Quotas; os scios comanditados das sociedades em Comandita simples e Comandita por aco e os scios das sociedades em nome Colectivo.- Trata-se de uma incompatibilidade decorrente do direito privado.

b)

Pessoas colecticvas: art 14. C.Com., h proibio para certas pessoas colectivas, como associaes e corporaes. Assim; 1- Associaes de fim desinteressado ou altrustico: so aquelas que o seu objecto no tem interesses materiais, art. 14. n 1; 2- Associaes de fim desinteressado ou egostico mas ideal: No tm interesses mas podem praticar actos de comerciais e exercer comrcio (as sociedades recreativas, culturais, desportivas etc.) associaes de fim interessado ou egostico de cariz econmico no lucrativo (Sindicatos e afins) - As actividades comerciais que praticam so acessrias ou instrumentais da finalidade principal que de carcter no mercantil; 3- O Estado e os seus rgos desconcentrados locais bem como as instituies no podem ser comerciantes, podendo praticar actos de comrcio sujeitos ao regime especial do Dt Comercial, art. 16. C.Com.- incompatibilidade decorrente do direito pblico - 4- O Falido (art 1135. n 1 CPC) um instituto que em Angola tem aplicao exclusiva aos comerciantes impossibilitados de cumprir com as suas obrigaes, considerando-se por isso mesmo em estado de falncia.

A declarao de falncia produz a inibio do comerciante falido para administrar e dispor dos seus bens havidos ou que de futuro lhe advenham (art. 1189. n 1 CPC) e essa declarao faz com que o comerciante fique proibido de exercer o comrcio tanto de forma directa como por interposta pessoa (art.1191. CPC) e tambm fica impedido de ser Gerente ou Administrador. SUJEITOS DE QUALIFICAO DUVIDOSA 1. Mandatrios Comerciais: Os mandatrios comerciais com representao no so comerciantes porque o mandato comercial um contrato para que por mandato de outrem algum pratique actos de comrcio com efeitos jurdicos na esfera do mandante que comerciante. 2. Gerentes de Comrcio, Caixeiros e Auxiliares de comerciante (art. 248. CCom): Partindo da sua noo, no so comerciantes porque exercem a sua actividade em regime de subordinao. Portanto, em nome de outrem que comerciante. 3. Comissrios Comerciais (art. 266. CCom): O comissrio comercial enquanto mandatrio comercial sem representao exerce a sua actividade sob contrato sem meno ou aluso de algum mandante. Considera-se comerciante porque pratica actos de comrcio e os efeitos repercutem-se na sua esfera jurdica. 4. Mediadores: devem ser considerados comerciantes quando explorem uma empresa comercial que se enquadre no mbito do art. 230. n 3

Mediadores so pessoas que estabelecem aproximao ou ligao entre outras pessoas para celebrao de negcios mediante retribuio. 5. Corretores: Se forem sociedades comerciais, so comerciantes. Enquanto pessoas singulares h que distinguir aqueles que actuam com representao que no so comerciantes e os que actuam sem representao que sero comerciantes. 6- Gerentes ou Administradores das sociedades: No so comerciantes porque praticam actos cujos efeitos se repercutem na pessoa jurdica que representam. Logo, s comerciante a sociedade comercial. 7. Gerentes Comerciais: so comerciantes porque exercem uma actividade de intermediao nas trocas, pelo que os actos praticados so comerciais, porque actuam com autonomia sem subordinao. 8. Scios de sociedades de responsabilidade ilimitada: No so comerciantes apesar de responderem pessoalmente pelas dvidas sociais. Comerciantes so as sociedades. 9. Sociedades Comerciais sem Personalidade Jurdica: Podem ser comerciantes desde que pratiquem actos de comrcio, ou seja, adquire qualidade de comerciante com a prtica do acto, ou de actos que revelem o propsito de se dedicarem ao exerccio habitual de uma actividade mercantil. 10. Comunidades Conjugais: Se for apenas um dos cnjuges que gere e administra a empresa esse cnjuge o comerciante. Se os dois cnjuges administrarem ou gerem ou se um deles apenas pratica actos ordinrios devem ser considerados todos comerciantes. 11. Comunidades de Herdeiros: No so comerciantes o cabea-de-casal que administra a empresa que integra uma herana, porque no exercem o comrcio em nome prprio. Tambm no so comerciantes os herdeiros porque no actuam de forma individual e agregada. O ESTATUTO DO COMERCIANTE Estatuto de comerciante so direitos e deveres, vantagens e desvantagens jurdicas dos comerciantes. Regime jurdico aplicvel, artigo 100. CCom e 212. CC. A Firma: um sinal distintivo que em regra do comerciante enquanto titular da empresa, no se referindo em particular a pessoa do comerciante. O uso da firma obrigatrio para todos os comerciantes quer estejam a exercer o

comrcio em nome individual, como para as sociedades comerciais. COMPOSIO DA FIRMA - Firma de comerciante em nome individual: Para constituir a firma, utiliza o seu nome, tanto completo como abreviado e pode facultativamente acrescentar uma referncia da actividade que exerce, art. 20. CCom. Ex: Teka Mateus Mbalu com actividade de barbeiro a firma pode ser: Teka Mateus barbeiros ou Teka Mateus Mbalu. - Firmas das sociedades os requisitos constam do artigo 12. LSC. Como princpio estabelece-se que devem ser redigidos correctamente em portugus, podendo entrar na composio palavras ou parte de palavras de lnguas nacionais, bem como de palavras de lnguas estrangeiras quando resultem do uso correcto de termos das lnguas nacionais. - Firma das Sociedades em Comandita, art. 203. LSC Deve ser formada pelo nome ou firma de pelo menos um dos scios comanditados e acrescer a expresso em Comandita ou & Comandita, ou em Comandita por Aces ou & Comandita por Aces. O scio comanditrio, ou pessoa estranha pode consentir que o seu nome ou firma figure na firma social, ficando sujeito a responsabilidade perante terceiros imposta aos scios comanditados. - Firma das Sociedades por Quotas, art. 220. LSC Pode ser firmnome ou firma-denominao. Quando a firmano individualizar todos os scios deve pelo menos ter o nome ou firma de um deles. A denominao deve identificar o objecto da sociedade. A firma deve sempre terminar com a expresso Limitada ou pela abreviatura Lda. Para a firma apenas com denominao, basta a assinatura de apenas um gerente, mas para a firma-denominao s e vincula pela assinatura da maioria dos gerentes. - Firma das Sociedades Annimas, art. 303. LSC Privilegia-se a firmadenominao que deve identificar o objecto social. Pode ainda incluir o nome ou nomes de pessoas quando autorizadas pelas prprias pessoas ou de seus representantes legais terminando sempre com a expresso Sociedade Annima, ou pela abreviatura SA. Tanto para as sociedades por quotas como para as sociedades annimas, no se pode incluir ou manter na firma expresses indicativas de um objecto social que no esteja no contrato da sociedade. PRINCPIOS DA CONSTITUIO DAS FIRMAS E DENOMINAES

1.

Princpio da Verdade, art. 12. LSC: a firma no deve incluir quaisquer ementos falsos que possam induzir em erro tanto a identidade do empresrio como dos scios. Princpio da Novidade ou Exclusividade, a) Firma-nome, art. 27. CCom, a firma a adoptar pelo comerciante deve ser distinta daquelas que j estejam registadas; b) Firma-denominao (firma mista) - A firma no pode ser idntica a nenhuma outra que se encontre registada, art. 12. LSC. Este princpio visa garantir e proteger o comerciante e terceiros (credores e o pblico) e tem uma funo diferenciadora.

2.

3.

Princpio da capacidade Distintiva, art. 12. n 5 e 6 LSC: Para as firmasdenominaes os sinais distintivos devem diferenciar o seu titular de outros comerciantes. Quanto as firmas-nomes, o prprio nome j tem capacidade para isoladamente individualizar o comerciante.

4. 5.

Princpio da Unidade, art. 19. CCom O comerciante deve adoptar uma firma mesmo que tenha vrios estabelecimentos. Princpio da Licitude, art. 12. n 6 LSC Proibio da incluso na firma, de expresses no admitidas pela lei, contrrias ordem pblica e aos bons costumes e de expresses discriminatrias.

ALTERAO DAS FIRMAS E DENOMINAES Os comerciantes podem de forma livre alterar as firmas ou denominaes (princpio da licitude da alterao das firmas e denominaes) TRANSMISSO DA FIRMA A firma s pode ser transmitida em simultneo com o estabelecimento comercial, (art. 24. nico CCom, (princpio da proibio de transmisso das firmas). REQUISITOS RELATIVOS A TRANSMISSO DA FIRMA
O transmitente da firma transmite tambm o estabelecimento comercial; Que haja acordo entre o transmitente e o adquirente do estabelecimento comercial mediante clusula expressa; Que se faa meno da sucesso (deve o adquirente deixar claro que no o titular originrio, devendo constar de documentos, assinaturas de que sucessor do adquirente primitivo).

TUTELA DO DIREITO A FIRMA OU DENOMINAO

A firma depois de ser registada, o seu titular fica com o direito exclusivo podendo exigir de terceiros que a usem no mbito do territrio. Qualquer violao o titular pode exigir indemnizao por perdas e danos, evocando o disposto no art. 72. CC. EXTINO DA FIRMA A extino da firma pode ocorrer quando em princpio se verificar a cessao da actividade do comerciante ou com o cancelamento do registo. NATUREZA JURDICA DO DIREITO A FIRMA A firma deve ser entendida como um direito de propriedade, porque um direito que incide sobre um bem imaterial com valor de uso (coisa incorprea) pode ser objecto de direitos reais. PARTE III - 2 O INSTITUTO DA FALNCIA Falncia: o estado de impossibilidade econmica do comerciante de fazer cumprir as suas obrigaes perante os credores. A Impossibilidade econmica vai culminar numa declarao do comerciante que deixar de ser capaz de gerir os seus negcios e praticar actos de comrcio. A falncia procura acautelar trs situaes de interesses: a) interesse dos credores, b) procura acautelar interesses do prprio comerciante em continuar a sua actividade, c) interesses do Estado. QUAIS SO OS SUJEITOS OU PESSOAS QUE PODEM SER DECLARADOS FALIDOS? - Podem ser declarados falidos os comerciantes em nome individual, art. 1164 CPC e as sociedades comerciais; - Os scios das sociedades comerciais de responsabilidade ilimitada (sociedades em comandita e as sociedades com responsabilidade ilimitada, na medida em que as sociedades de responsabilidade ilimitada os scios respondem ilimitadamente at com o seu patrimnio privado, art. 1291. n 1 CPC. REQUISITOS DA FALNCIA: Variam consoante se trate de um comerciante em nome individual ou de sociedade de responsabilidade ilimitada. Assim: 1.
O facto de o comerciante no conseguir honrar as suas obrigaes diante dos credores

2. 3.

Quando se verificar a dissipao e extravio de bens (falncia culposa ou fraudulenta). No que respeita as Sociedades por Quotas e as Sociedades Annimas para alm de se lhes aplicar o disposto no n 1 do art. 1174. CPC, aplicado tambm o previsto no n 2 do referido preceito legal.

CLASSIFICAO DA FALNCIA 1. 2.
CAUSAL: Quando a impossibilidade de cumprir as obrigaes sejam por factos exteriores vontade do falido, art. 1275. CPC. CULPOSA: Quando originada por incria, imprudncia, dolo, negligncia ou prodigalidade do falido, art. 1276. CPC. Ex: distribuio dos lucros da empresa antes do acerto das contas do ano econmico.

3.

FRAUDULENTA: Quando o falido depois da saber da impossibilidade para cumprir com as suas obrigaes pague ou faculte meios para alguns dos credores serem pagos em detrimento de outros, quando invocar crditos que no existem ou quando no balano omitir por dolo certos activos art. 1277. CPC. tambm fraudulenta a falncia quando incide sobre actos simulados ou praticados de m m-f. A falncia fraudulenta criminalmente punida, art. 1278. CPC.

DECLARAO DE FALNCIA A declarao de falncia, art. 1173. n 1 o decretar da falncia mediante requerimento de qualquer credor, do Ministrio Pblico quando no houver acordo de credores ou concordata. A declarao de falncia feita dentro de dois anos a contar da verificao e no da data do conhecimento do facto. Esses dois anos so feitos ainda que o comerciante tenha parado a sua actividade, art. 1140. n 1 CPC. LEGITIMIDADE ACTIVA PARA A PROPOSIO DA ACO DA DECLARAO DE FALNCIA:
O prprio comerciante e os credores, art. 1176. n 1 al. a); O MP em caso de fuga e em caso de ausncia do comerciante, arcte. 1176. n 1 al. b).

EFEITOS DA FALNCIA: EFEITOS PATRIMONIAIS 1.

Numa aco de falncia faz-se a apreenso dos bens do comerciante. Todos os bens de que o comerciante seja proprietrio passa a constituir a massa falida, e vai se destinar venda para com o produto sem pagos os credores,

art. 1205. CPC.

2.

A massa falida passa a ser administrada por um administrador de massa falida, (art. 1208. e 1210. CPC) que nomeado pelo tribunal e tem as funes de promover a administrao, a gesto da massa falida, promovendo que o comerciante seja titular, a venda dos activos da massa falida e o dinheiro vai sendo depositado ordem do Ministrio Pblico, e quando o administrador fechar a sua conta, esse dinheiro passa para o tribunal que vai proceder ao pagamento dos credores do comerciantes.

EFEITOS PESSOAIS 1. 2.
O falido fica inibido de administrar e dispor dos seus bens, quer sejam os bens de que ele seja j titular, quer os bens futuros, art. 1189. CPC. O falido fica tambm inibido de desenvolver qualquer actividade comercial quer seja directamente, quer seja por interposta pessoa, concomitantemente, fica proibido de ser gerente ou administrador de qualquer civil e comercial, art. 1191. CPC.

3.

Todos os actos praticados pelo comerciante aps a declarao de falncia so ineficazes em relao a massa falida, art. 1190. CPC.

A falncia representa a morte (tcnica) do comerciante. Mas sempre possvel ao levantamento e reabilitao do falido (art. 1183. CPC), quando existe concordata aprovada em assembleia de credores (art. 1152. CPC), ou no acordo de credores que vo deliberar em constituir uma nova sociedade por quotas sem consentimento do comerciante, e com o produto da gesto vo procedendo a liquidao dos crditos do comerciante. Os dois mecanismos vo permitir a que o comerciante no venha a ser declarado definitivamente falido. PROVIDNCIAS DE RECUPERAO DE EMPRESA: 1.
A Concordata, art. 1140. CPC: Permite a reduo ou modificao dos dbitos da empresa atravs da atribuio de uma moratria para o pagamento das dvidas, atravs do perdo mitigado das dvidas ou atravs da diminuio das taxas de juro aplicados a esses crditos. Acordo de Credores, Art. 1161. CPC: Mecanismo atravs do qual os credores expropriam o comerciante do seu estabelecimento comercial passando esses a serem os gestores e donos do negcio.

2.

TERMO DA INIBIO E REABILITAO DO FALIDO Art. 1283. CPC a falncia uma situao temporria, porque depois de

observados certos pressupostos, ela pode ser levantada para que o comerciante falido possa praticar actos de comrcio e reabilitar o comrcio. Assim:
Decorridos vinte anos a inibio deve ser levantada desde que no existam bens susceptiveis de penhora. Ter transitado em julgado a sentena de homologao da concordata ou acordo de credores. Tenham sido saldadas as dvidas por pagamento ou perdo. Decurso de cinco anos e terem sido pagos 50% dos crditos reclamados. Decurso de dez anos com pagamento de 25% dos crditos reclamados.

NB: depois de levantada a inibio, independentemente da falncia ter sido causal, culposa ou fraudulenta e o falido ter cumprido a pena ou ter sido perdoado, a inibio deve ser levantada para que o comerciante possa exercer em pleno a sua actividade, art. 1284. CPC.