Material de Teoria Do Direito

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MATERIAL DE TEORIA DO DIREITO CIVIL

Primeiro vamos aos conceitos fundamentais:
Direito Natural (jusnaturalismo). o ordenamento ideal, correspondente a uma justia superior e suprema. A Teoria do Direito natural muito antiga , estando presente na literatura jurdica ocidental desde a aurora da Civilizao Europia. Na descoberta ateniense do homem, parece encontrar-se a semente desse movimento, que atende ao anseio comum, em todos os tempos, a todo os homens, pr um direito mais justo, mais perfeito, capaz de proteg-los contra o arbtrio do governo. Considerado expresso da natureza humana ou deduzvel dos princpios da razo, o direito natural foi sempre tido, pelos defensores desta teoria, como superior ao direito positivo, como sendo absoluto e universal por corresponder natureza humana. Antes de Cristo, seja em Atenas, seja em Roma, com Ccero (De res publica) assim era concebido. Direito que, atravs dos tempos, tem influenciado reformas jurdicas e polticas, que deram novos rumos s ordens polticas europia e norte-americana, como, por exemplo, o caso da Declarao de Independncia (1776) dos Estados Unidos, e da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado (1789), da Revoluo Francesa. L-se no art. 2o. da citada declarao dos Direitos do Homem de 1789: o fim de toda associao a proteo dos direitos naturais imprescritveis do homem. Fcil encontrar a sua presena na Declarao Universal dos Direitos (1948) da ONU. Assim, o jusnaturalismo a corrente tradicional do pensamento jurdico, que defende a vigncia e a validade de um direito superior ao direito positivo. Corrente que se tem mantido de p, apesar das vrias crises por que tem passado, e que, apesar de criticada por muitos, mantm-se fiel ao menos a um princpio comum: a considerao do direito natural como direito justo por natureza, independente da vontade do legislador, derivado da natureza humana (jusnaturalismo) ou dos princpios da razo (jusracionalismo), sempre presente na conscincia de todos os homens. O ponto comum entre as diversas correntes do direito natural tem sido a convico de que, alm do direito escrito, h uma outra ordem, superior quela e que a expresso do Direito justo. a idia do direito perfeito e por isso deve servir de modelo para o legislador. o direito ideal, mas ideal no no sentido utpico, mas um ideal alcanvel. A divergncia maior na conceituao do Direito natural est centralizada na origem e fundamentao desse direito. O pensamento predominante na atualidade o de que o Direito natural se fundamenta na natureza humana. Tradicionalmente os autores indicam trs caracteres para o direito natural: ser eterno, imutvel e universal; isto porque, sendo a natureza humana a grande fonte desses direitos, ela , fundamentalmente, a mesma em todos os tempos e lugares . O Direito Positivo. o ordenamento jurdico em vigor num determinado pas e numa determinada poca (Washington de Barros Monteiro) O Positivismo jurdico a manifestao, no campo do direito, do positivismo, ou seja, da doutrina de Comte , na forma apresentada no seu Cours de Philosophie Positive. Dando grande importncia cincia no progresso do saber, restringindo o objeto da cincia e da filosofia aos fatos e descoberta das leis que os regem, o positivismo pretendia ser a filosofia da cincia, ou seja, o coroamento do saber cientfico. Excluindo do seu domnio a metafsica, acabou sendo o saber fundado no fatos tout court. No domnio jurdico, pondo de lado a metafsica, definindo o direito positivo como fato, passvel de estudo cientfico, fundado em dados reais, o positivismo jurdico tornou-se a doutrina do direito positivo. Nesse sentido tem razo Bobbio quando diz ser o positivismo jurdico a corrente do pensamento jurdico para a qual no existe outro direito seno aquele positivo. Consequentemente, ope-se Teoria do Direito natural, bem como a todas as formas de metafsica jurdica.
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Por isso, a identificao at o sculo XIX, da Filosofia do Direito com a Filosofia do Direito Natural, obrigou os positivistas a substiturem-na pela Teoria Geral do Direito, idealizada pelos alemes, ou pela Analytical Jurisprudence, do ingls Austin , formuladas com base no direito positivo. Fora da experincia, do fato ou do direito positivo, direito algum existe para o Positivismo Jurdico, que se caracteriza por identificar o direito positivo com o direito estatal (legislado ou jurisprudencial), considerando a experincia jurdica a nica fonte do conhecimento jurdico; por ser antijusnaturalista, negando natureza jurdica ao direito natural; por ser antijusracionalista, negando o poder legislativo da razo, encontrando somente na vontade do legislador ou do juiz, manifestada na sentena, a fonte imediata do direito, e por afastar os valores e o direito natural da cincia jurdica e da filosofia do direito, reduzida sntese dos resultados da cincia do direito. Identificando o direito com a lei ou com o cdigo, com os precedentes judiciais, ou ainda, com o direito estatal, escrito ou no escrito, o positivismo jurdico resultou, na Frana, no culto da vontade do legislador e dos cdigos, considerados sem lacunas. Desse culto resultou a escola de exegese , apegada aos textos, defendendo a subordinao do juiz vontade do legislador. J o positivismo jurdico alemo, acolhendo as lies do historicismo jurdico, no se preocupou com as relaes do direito com o legislador, mas em delinear a teoria do direito positivo, que, partindo dos direitos histricos, acabasse formulando as noes jurdicas fundamentais. No positivismo jurdico enquadram-se todas as teorias que consideram expressar o direito a vontade do legislador, definindo-o como comando e reduzindo-o ao direito do Estado. Esse positivismo tem sido rotulado de positivismo estatal ou positivismo normativista, por dar preponderncia lei sobre as demais fontes do direito ou ao precedente judicial e por fazer depender o direito do Estado. Para essa verso do positivismo, o direito identificado com o direito estatal: o criado ou reconhecido pelo Estado, manifestao, portanto, de sua vontade. O positivismo se caracteriza, portanto, por ser antimetafsico e antijusnaturalista, por ser empirista, por afastar do estudo cientfico do direito os valores e por considerar o direito positivo o nico objeto da Filosofia e Cincias jurdicas. As vrias formas de positivismo encontram no fato social, na autoridade, nas razes de Estado, no poder ou nas necessidades decorrentes das relaes humanas o fundamento do direito. Francesco Carnelutti situa o positivismo como um meio-termo entre dois extremos: o materialismo e o idealismo. Para o materialismo a realidade est na matria, rejeitando toda abstrao e assumindo uma posio antimetafsica. Para o idealismo a realidade est alm da matria. O positivismo mantm-se distante da polmica. Ele simplesmente se desinteressa pela problemtica, julgando-a irrelevante para os fins da cincia. Para o positivismo jurdico s existe uma ordem jurdica: a comandada pelo Estado e que soberana. Eis, na opinio de Eisnmann , um dos crticos atuais do direito Natural, a proposio que melhor caracteriza o positivismo jurdico: No h mais Direito que O Direito Positivo. Assumindo atitude intransigente perante o Direito Natural, o positivismo jurdico se satisfaz plenamente com o ser do Direito Positivo, sem cogitar sobre a forma ideal do Direito, sobre o dever-ser jurdico. Assim, para o positivista a lei assume a condio de nico valor. O positivismo jurdico uma doutrina que no satisfaz s exigncias sociais de justia. Se, de um lado, favorece o valor segurana, por outro, ao defender a filiao do direito a determinaes do Estado, mostrase alheio sorte dos homens. O direito no se compe exclusivamente de normas, como pretende essa corrente. As regras jurdicas tm sempre um significado, um sentido, um valor a realizar. Os positivistas no se sensibilizaram pelas diretrizes do direito. Apegaram-se to-somente ao concreto, ao materializado. Os limites concedidos ao direito foram muito estreitos, acanhados, para conterem toda a grandeza e importncia que encerra. A lei no pode abarcar todo o jus. A lei, sem condicionantes, uma arma para o bem ou para o mal. Como sabiamente salientou Carlenutti , assim como no h verdades sem germes de erros, no h erros sem alguma parcela de verdade. O mrito que Carlenutti v no positivismo o de conduzir a ateno do analista para a descoberta do Direito natural: a observao daquilo que se v o ponto de partida para chegar quilo que no se v.
Washington de Barros Monteiro se posiciona sobre o Direito Positivo e Direito Natural onde afirma que
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direito pode ser concebido sob uma forma abstrata, um ideal de perfeio. Os homens esto perenemente insatisfeitos com a situao em que se encontram e sua aspirao melhor-la cada vez mais. Surge assim a distino entre direito positivo e direito natural. O primeiro o ordenamento jurdico em vigor num determinado pas e numa determinada poca; o segundo, o ordenamento ideal, correspondente a uma justia superior e suprema. Diferenas entre Direito Natural e Direito Positivo
Direito Positivo Temporal Existe em determinada poca Vigncia Observncia pela sociedade e aplicao pelo Estado Formal Depende de formalidades para sua existncia Hierrquico Ordem de importncia estabelecida entre as regras Dimenso espacial Vigncia em local definido Criado pelo homem Fruto da vontade do homem Escrito Cdigos, leis, jurisprudncia Mutvel mediante a vontade humana Direito Natural Atemporal Independe de vigncia Informal No hierrquico Independe de local Emerge espontaneamente da sociedade No escrito Imutvel DIREITO OBJETIVO E DIREITO SUBJETIVO So conceitos de uma mesma realidade, interdependentes e complementares. - O Direito Objetivo. o conjunto de normas jurdicas impostas ao homem com fim de satisfazer aos seus interesses norma agendi (norma de ao, norma de conduta). o direito enquanto norma. a regra social obrigatria imposta a todos, quer venha sob forma de Lei ou mesmo sob forma de um costume que deva ser obedecido. expresso atravs de modelos abstratos de conduta (Cdigos, Leis, Consolidaes, etc). So modelos normativos genricos que no individualizam as pessoas neles envolvidas.
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15- O Direito Subjetivo.
Ou facultas agendi- o poder de exigir uma determinada conduta de outrem, conferido pelo direito objetivo, pela norma jurdica. o poder de ao assegurado legalmente a todas as pessoas para defesa e proteo de toda e qualquer espcie de bens materiais ou imateriais, do qual decorre a faculdade de exigir a prestao ou absteno de atos, ou o cumprimento da obrigao, a que outrem esteja sujeito. O Direito subjetivo sempre nasce de um fato, que por estar inserido no ordenamento jurdico, chamamos de fato jurdico. Com a ocorrncia do fato, a norma, colocada abstratamente no direito objetivo, se materializa, dando origem pretenso. Assim, ao ocorrer um acidente de trnsito, surge para a vtima a pretenso, ou o poder de exigir, a reparao do dano por aquele que lhe deu causa, titular do dever jurdico correlato. Elementos do direito subjetivo: Sujeito = pessoa fsica ou pessoa jurdica; Objeto = o bem jurdico sobre o qual o sujeito exerce o poder conferido pela ordem jurdica. O Direito Pblico e o Direito Privado. A primeira diviso que encontramos na histria da Cincia do Direito feita pelos romanos, entre Direito Pblico (Estado) e Privado (particular). O Estado cobre, atualmente, a sociedade inteira, visando a proteger a universalidade dos indivduos, crescendo, dia a dia, a inferncia dos poderes pblicos, mesmo fora da rbita dos Estados socialistas, ou, para melhor dizer, comunistas, onde se apagam cada vez mais as distines entre o que cabe ao Estado e o que garantido permanentemente aos cidados como tais. H duas maneiras complementares de fazer-se a distino entre Direito Pblico e Privado, uma atendendo ao contedo; a outra com base no elemento formal. Quanto ao contedo ou objeto da relao jurdica, devemos observar o seguinte: - quando visado imediata e prevalecente o interesse geral, o Direito Pblico; - quando visado imediata e prevalecente o interesse particular, o Direito Privado; Quanto forma da relao, devemos observar o seguinte: se a relao de coordenao, trata-se, geralmente, de Direito Privado; se a relao de subordinao, trata-se, geralmente, de Direito Pblico.
Como exemplo de coordenao temos a compra e venda, pois tanto o vendedor como comprador se encontram na mesma situao. Ao lado das relaes coordenao, temos as relaes de subordinao, onde o Estado aparece em posio eminente, institucional, ou seja, manifestando a sua autoridade organizada. 17 Direito Pblico e Direito Privado e suas Teorias. Teorias Monistas (a existncia de somente 1 direito)
Existncia exclusiva do Direito Pblico (Hans Kelsen) Todo Direito pblico porque todas as relaes jurdicas se apiam na vontade do estado, j que este o responsvel direto e imediato pela segurana e harmonia social.
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Existncia exclusiva do Direito Privado ( Rosmini e Rav) - Pois sempre foi o nico durante sculos e seu nvel de aperfeioamento no foi atingido ainda pelo Direito Pblico. Teorias Dualistas (a existncia de 2) Teoria do interesse em Jogo (ou teoria Clssica ou teoria Romana)- o direito ser pblico ou privado de acordo com a predominncia dos interesses. Teoria do Fim Quando a finalidade do direito for o estado, teremos o Direito Pblico, quando for o indivduo, teremos o Direito Privado. Teoria do Titular da ao - Quando a iniciativa da ao for o estado, teremos o Direito Pblico, quando for o particular, teremos o Privado. Teoria da Natureza da Relao Jurdica- Quando o Poder Pblico participa da relao jurdica, investido de seu inperium, impondo sua vontade, em uma relao de subordinao, teremos o Direito Pblico. Quando for a relao entre particulares, em um mesmo plano de igualdade, teremos o Direito Privado. Teorias Trialistas Alm do Direito Pblico e Privado, admitem alguns estudiosos um terceiro gnero, chamado por alguns de Direito Misto e por outros de Direito Social Misto. 18 Subdivises (Ramos) do Direito Pblico e do Direito Privado. Direito Constitucional - Regula a estrutura fundamental do estado e determina as funes dos respectivos rgos. As suas normas referem-se organizao fundamental do estado e regem a estruturao e o funcionamento dos seus rgos, alem das relaes mantidas com os cidados. Direito AdministrativoRegula no s a organizao como tambm o funcionamento da administrao pblica. As suas normas referem-se s relaes dos rgos do estado entre si ou com os particulares. Esse direito, estabelece as bases para a realizao do servio pblico, isto , da atividade estatal dirigida satisfao das necessidades coletivas consideradas de fundamental importncia. Direito PenalTipifica, define e comina sanes aos atos considerados ilcitos penais. As suas normas regulam a atuao do estado no combate ao crime, sob as formas de preveno e represso. Direito Processual (Direito Judicirio)Regula o exerccio do direito de ao, assim como a organizao e funcionamento dos rgos judiciais. As suas normas disciplinam todos os atos judiciais, tendo em vista a aplicao do Direito ao caso concreto. o ramo que se dedica organizao e que regula a atividade jurisdicional do Estado para a aplicao das leis a cada caso. Direito FinanceiroO direito financeiro uma disciplina que tem por objeto toda a atividade financeira do Estado concernente realizao da receita e despesa necessrias execuo do interesse da coletividade. Direito Tributrio O direito tributrio disciplina s relaes entre o Fisco e os contribuintes, tendo como objeto primordial o campo das receitas de carter compulsrio, isto , as relativas imposio, fiscalizao e arrecadao de impostos, taxas e contribuies, determinando-se, de maneira complementar os poderes do Estado e a situao subjetiva dos contribuintes, como complexo de direitos e deveres. Direito CannicoO que regula as relaes da Igreja. Consiste em um conjunto de normas disciplinares que regulam a vida de uma comunidade religiosa ou as decises dos seus conclios. Direito Internacional PblicoRegula as relaes dos Estados soberanos entre si. As normas tutelam as relaes dos titulares de direitos subjetivos no plano Internacional e estabelecem o regime jurdico da convivncia dos Estados soberanos, regulando as relaes dos pases considerados como sujeitos de direito e de deveres, estabelecidos por acordo, ou por costume. Direito do MenorRegula todos os aspectos e medidas assistncia, proteo e vigilncia a menores de dezoito anos que se encontrem em situao irregular, segundo a definio legal, e a menores de dezoito a vinte um anos de idade nos casos expressos em lei. Direito de MinasRegula as questes concernentes aos recursos minerais, sua industrializao e produo, assim como a distribuio, o comrcio e o consumo de produtos minerais.
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Direito EleitoralRegula todos os aspectos pertinentes ao sufrgio. As suas normas destinam-se a assegurar a organizao e o exerccio do direito de votar a ser votado. Direito PolticoRegula os direitos e os deveres do estado no mbito interno, abrangendo a denominada Teoria Geral do Estado e a Histria das Idias Polticas. Direito CivilRegula os interesses fundamentais do homem no que concerne s relaes dos indivduos com as prprias pessoas, com os seus bens, com suas obrigaes e ainda no que diz respeito s sucesses. Direito ComercialRegula as relaes jurdicas inerentes ao comrcio. Normas que disciplinam sob os mais variados aspectos a atividade mercantil. Direito IndustrialRegula a propriedade industrial, envolvendo principalmente os aspectos relacionados concesso de privilgios e de registro, assim como os concernentes represso a falsas indicaes de procedncia e a concorrncia desleal. Direito Internacional PrivadoDedica-se soluo dos conflitos de leis no espao. DIREITO SOCIAL Direito do TrabalhoRegula as relaes trabalhistas. Suas normas referem-se organizao do trabalho, privado e subordinado, sob os mais variados aspectos, inclusive acerca dos direitos e interesses legtimos dos trabalhadores. Direito da Previdncia e Assistncia SocialDisciplina precipuamente a garantia dos meios indispensveis manuteno, por idade avanada, incapacidade, tempo de servio, encargos familiares, priso ou morte, dos trabalhadores, manuteno dos seus beneficirios, assim como a organizao dos servios destinados proteo da sade e bem-estar deles.
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Profa. Dra. Edna Raquel R.S. Hogemann Ementa Relao Jurdica: Dos Sujeitos de Direito. Das Pessoas Naturais. Direitos de Personalidade. Das Pessoas Jurdicas. Domiclio Civil. Dos Bens. Fatos e Atos Jurdicos. Negcios Jurdicos. Modalidades dos Atos Jurdicos. Defeitos dos Atos Jurdicos. Invalidade. Da Prescrio e da Decadncia. Objetivo 1) Conhecer a histria do Direito Civil e a Parte Geral do Cdigo Civil Brasileiro; 2) Enfatizar a noo de sujeito de direito como elemento predominante no Direito Civil. Metodologia de Ensino Aulas expositivas e interativas. Leitura e aplicao de dispositivos legais voltados para a resoluo de problemas envolvendo casos concretos com nfase no estudo da relao jurdica nos mais diversos ramos do direito. Realizao de pesquisa e debates. Metodologia de Avaliao Provas escritas individuais e trabalhos individuais. Contedo Programtico UNIDADE 1 Histria do Direito Civil 1.1Codificao do direito civil ptrio 1.2Constituio e Direito civil UNIDADE 2 Das Pessoas Naturais 2.1. Comeo da personalidade 2.2. Capacidade de direito e de fato 2.3. Incapacidade: absoluta e relativa 2.4. Fim da personalidade natural 2.5. Emancipao, maioridade 2.6 Representao dos incapazes 2.7 Da Ausncia UNIDADE 3 Dos Direitos de Personalidade 3.1Classificao 3.2Proteo Constitucional 3.3Caractersticas 3.4Direitos de Personalidade e Direitos Humanos UNIDADE 4 - Das Pessoas Jurdicas 4.1 Natureza jurdica 4.2 Classificao das Pessoas Jurdicas 4.3 Formao, registro e extino UNIDADE 5 - Domiclio Civil 5.1. Domiclio da pessoa natural 5.2. Pluralidade e mudana de domiclio 5.3. Domiclio da pessoa jurdica 5.4. Classificao do domiclio 5.5. Foro de eleio UNIDADE 6 Dos Bens
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6.1. Classificao 6.2. Bem de famlia UNIDADE 7 Fatos, Atos Jurdicos e Negcios Jurdicos 7.1. Fato jurdico: 7.2. Ato lcito 7.3. Ato ilcito 7.4. Negcio Jurdico UNIDADE 8 Elementos dos Atos jurdicos 8.1. Elementos Acidentais 8.2. Forma dos Atos Jurdicos e sua Prova: 8.2.1. Atos formais e no formais 8.2.2. Prova e sua classificao 8.2.3. Meios probatrios admitidos em direito UNIDADE 9 - Defeitos dos Negcios Jurdicos 9.1. Erro 9.2. Dolo 9.3. Coao 9.4 Fraude contra credores. Ao revocatria. 9.5. Leso 9.6. Estado de Perigo
Bibliografia Bsica: FARIAS, Cristiano Chaves e ROSENVALD, Nelson. Direito Civil: teoria geral. Rio de Janeiro, RJ: Lumen Juris, 2010. GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro: parte geral. So Paulo, SP: Saraiva: 2010. PAMPLONA Filho, Rodolfo; GAGLIANO, Pablo Stolze. Novo Curso de Direito Civil. 12.ed. So Paulo, SP: Saraiva, 2011. (Parte Geral) Bibliografia Complementar: DINIZ, Maria Helena. Cdigo civil anotado. So Paulo, SP: Saraiva, 2002. RODRIGUES, Slvio. Direito civil: parte geral. 11. ed. So Paulo, SP: Saraiva, 2011. v.1 MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil: parte geral. 34. ed. So Paulo, SP: Saraiva, 2000. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies do direito civil. Rio de Janeiro, RJ: Forense, 1999. VENOSA, Silvio Salvo. Direito Civil. . 3.ed. So Paul, SP: Atlas, 2010.v.1
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ESTE MATERIAL NO APOSTILA, NEM SUBSTITUI OS LIVROS DE DOUTRINA RECOMENDADOS.
UNIDADE 1 Histria do Direito Civil 1.1Codificao do direito civil ptrio Em 11 de janeiro de 2003, entrou em vigor o novo Cdigo Civil (Lei n 10.406, de 10.01.2002), depois de tramitar por dcadas no Congresso Nacional (desde 1968). Esse novo Cdigo representa a consolidao das mudanas sociais e legislativas surgidas nas ltimas nove dcadas, incorporando outros novos avanos na tcnica jurdica. A Estrutura do Cdigo Civil A nova Codificao tem 2.046 artigos, organizados da seguinte maneira: Parte Geral I - Das Pessoas II - Dos Bens III - Dos Fatos Jurdicos Parte Especial Livro I - Do Direito das Obrigaes Livro II - Do Direito de Empresa Livro III - Do Direito das Coisas Livro IV - Do Direito de Famlia Livro V - Do Direito das Sucesses Parte Final ou Das Disposies Finais e Transitrias Trs princpios fundamentais do novo Cdigo Civil: A) ETICIDADE - a eticidade no Novo Cdigo Civil visa imprimir eficcia e efetividade aos princpios constitucionais da valorizao da dignidade humana, da cidadania, da personalidade, da confiana, da probidade, da lealdade, da boa-f, da honestidade nas relaes jurdicas de direito privado. B) A SOCIALIDADE Est presente no novo Cdigo a socialidade em detrimento do carter individualista do antigo Diploma civilista. Da o predomnio do social sobre o individual. Um exemplo interessante neste sentido o da funo social da propriedade. A Constituio Federal deu uma fisionomia funcional social ao direito de propriedade, que no seu art. 5, inciso XII, ao lado de garantir o direito de propriedade, logo em seguida no inciso XXIII. o 1. do art. 1228 estabelece que "O direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com suas finalidades econmicas e sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o estabelecido em lei especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem como evitada a poluio do ar e das guas." Tambm digno de transcrio o 2.: "So defesos os atos que no trazem ao proprietrio qualquer comodidade, ou utilidade, e sejam animados pela inteno de prejudicar outrem."
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C) OPERABILIDADE Diversas solues normativas foram tomadas no sentido de possibilitar uma compreenso maior e mais simplificada para sua interpretao e aplicao pelo operador do Direito. Exemplo disso foram as distines mais claras entre prescrio e decadncia e os casos em que so aplicadas; estabeleceu-se a diferena objetiva entre associao e sociedade, servindo a primeira para indicar as entidades de fins no econmicos, e a ltima para designar as de objetivos econmicos. 1.2 Constituio e o Direito Civil O Cdigo Civil sempre representou o centro normativo de direito privado, por se preocupar em regular com inteireza e completude as relaes entre particulares e a Constituio apenas deveria se preocupar em regular a dinmica organizacional dos poderes do Estado. Era essa a lgica do Cdigo Civil de 1916. Assim, pelo liberalismo econmico, a Constituio exerceria um papel meramente interpretativo, somente podendo ser aplicada diretamente em casos excepcionais de lacunas dos cdigos, a quem realmente caberia a misso de regular e equilibrar as relaes inter-pessoais. exatamente nesta linha que surge a codificao de 1916, sendo fortemente influenciada pelo Cdigo Napolenico de 1804 e pelo BGB da Alemanha de 1896. Com aspiraes de um jusnaturalismo racionalista, o Cdigo Civil de 1916 defende os valores do patrimonialismo e de um excessivo individualismo inerentes s codificaes liberais. Assim, pelo liberalismo econmico, a Constituio exerceria um papel meramente interpretativo, somente podendo ser aplicada diretamente em casos excepcionais de lacunas dos cdigos, a quem realmente caberia a misso de regular e equilibrar as relaes inter-pessoais. Paulo Luiz Netto Lobo afirma: O constitucionalismo e a codificao (especialmente os cdigos civis) so contemporneos do advento do Estado Liberal e da afirmao do individualismo jurdico. Cada um cumpriu seu papel: um, o de limitar profundamente o Estado e o poder poltico (Constituio), a outra, o de assegurar o mais amplo espao de autonomia aos indivduos, nomeadamente no campo econmico (codificao).Os cdigos civis tiveram como paradigma o cidado dotado de patrimnio, vale dizer, o burgus livre do controle ou impedimento pblicos. (...) entenderam o homem comum, deixando a grande maioria fora de seu alcance. (...) a plenitude da pessoa dava-se com o domnio sobre as coisas, com o ser proprietrio. Livre quem pode deter, gozar e dispor de sua propriedade, sem impedimentos, salvo os ditados pela ordem pblica e os bons costumes, sem interferncia do Estado. (1999. p.1). Aos poucos o Cdigo Civil vai perdendo o seu papel de Constituio do direito privado. A idia de cdigo concebido como um sistema fechado foi sendo destruda, surgindo diversas leis especiais e, ao poucos, o Direito Civil foi se fragmentando. Assim, a Constituio assume um novo papel de regncia das relaes privadas. A posio hierrquica da Constituio e sua ingerncia nas relaes econmicas e sociais possibilitam a formao de um novo centro unificador do sistema. Desta forma, a constitucionalizao do Direito privado no significa conferir constituio a superioridade hierrquica a do ordenamento jurdico, mas, acima disto, dar uma releitura dos velhos institutos e conceitos do mbito privado, visando concretizao dos valores e preceitos constitucionais. importante distinguir, por fim, a Constitucionalizao do Direito Civil da publicizao do direito privado. Muitos doutrinadores confundem essas duas situaes, mas elas so distintas. A primeira a analise do direito privado com base nos fundamentos constitucionalmente estabelecidos. a aplicao dos mandamentos constitucionais no direito privado. J a segunda o processo de interveno estatal no direito privado, principalmente mediante a legislao infraconstitucional. A norma constitucional, apesar da resistncia de alguns setores da doutrina, passa a ser diretamente aplicvel s relaes privadas. Note-se que a Constituio, por ser um sistema de normas, dotada de coercibilidade e imperatividade e, sendo assim, perfeitamente suscetvel de ser aplicada nas relaes de direito privado. A Constituio de 1988, refletindo as mudanas nas relaes familiares deu um novo perfil aos institutos do direito de famlia. Assim o novo CC teve que adaptar-se aos novos ditames constitucionais aprofundando-os: Unio Estvel - reconhecida;
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Maioridade Civil aos 18 anos; Regime de bens pode ser alterado por acordo entre os cnjuges; Exames de DNA para comprovao de paternidade a recusa implica em reconhecimento da filiao ; Filhos nascidos fora do casamento no h mais distino entre filhos; Guarda dos filhos em caso de separao - os filhos podem ficar com o pai ou a me; Sucesso - o cnjuge passa a ser herdeiro necessrio. UNIDADE 2 Das Pessoas Naturais 2.1. Comeo da personalidade 2.2. Capacidade de direito e de fato 2.3. Incapacidade: absoluta e relativa 2.4. Fim da personalidade natural 2.5. Emancipao, maioridade 2.6. Representao dos incapazes 2.7. Da Ausncia
Pessoas reconhecidas pela Ordem jurdica
Pessoas Naturais- art 1 CC; Pessoas Jurdicas art 40 CC
Pessoa fsica ou natural o prprio homem, isto , o ser humano individualmente considerado como sujeito de direitos e obrigaes. Vale salientar, que as expresses pessoa fsica e pessoa natural so sinnimas, apenas com a ressalva que esta (pessoa natural) foi a locuo adotada pelo Cdigo Civil brasileiro, enquanto que aquela (pessoa fsica) foi adotada pelas legislaes tributrias, principalmente a legislao regulamentar do imposto de renda. 2.1 Comeo da Personalidade Civil. Personalidade civil ou Jurdica a capacidade que as pessoas tm de serem titulares de direitos e obrigaes. Personalidade no um atributo natural, isto , no est necessariamente vinculado ao ser humano. Se assim fosse, a pessoa jurdica no teria personalidade. Por isso se diz que a personalidade um atributo jurdico. O incio da personalidade civil ocorre a partir do momento em que a pessoa nasce com vida, encerrando-se quando de sua morte. Portanto, enquanto a pessoa viver ter personalidade. o que o art. 2 do novo Cdigo Civil diz: A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro. Do prprio texto da lei temos ento que so dois os requisitos para a caracterizao da personalidade da pessoa natural: o nascimento e a vida. Portanto, para que o ente humano venha a ter personalidade, basta ter vivido, no importando o prazo, que pode ser um segundo, um minuto, uma hora, em outras palavras, no h limite de tempo, diferente de outros Cdigos que estabelecem um prazo para que o ser viva e torne, assim, sujeito de direito. Em outros pases (Espanha e Portugal), para que o indivduo adquira personalidade jurdica necessrio no apenas o nascimento com vida, mas tambm que tenha forma humana e seja vivel, isto , que seja apto para viver. O nosso Cdigo Civil no contemplou as questes da viabilidade e forma humana, afirmando que a personalidade inicia-se com o nascimento com vida, ainda que o recm-nascido no tenha condies fsicas de sobreviver. A Posio do Nascituro.
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O j mencionado art. 2, em sua parte final, salienta que a lei pe a salvo desde a concepo os direitos do NASCITURO - aquele j concebido, cujo nascimento j se espera como fato futuro. No se trata de uma exceo regra de que a personalidade s comea com o nascimento com vida. O objetivo do Cdigo , apenas, resguardar preventivamente os eventuais direitos que possam ser adquiridos, caso o nascituro nasa com vida. Entretanto, se no ocorrer o nascimento com vida, torna-se inoperante a ressalva contida no Cdigo Civil. Portanto, o NASCITURO no pessoa natural, tem apenas uma proteo jurdica. H duas teorias que buscam estabelecer qual o momento em que se inicia a personalidade jurdica: a concepcionista e a natalista. Pela primeira, a personalidade jurdica se iniciaria no momento da concepo, ou seja, quando o espermatozide se funde ao vulo (h quem defenda que a aquisio da personalidade ocorra algum tempo depois, contudo). Pela teoria natalista, a personalidade comea com o nascimento com vida. A maior parte dos civilistas entende ser essa a teoria adotada pelo Cdigo Civil, que preconiza no art. 2, primeira parte: "a personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida". Ou seja, partir deste momento, comea a existncia da pessoa natural e esta pode ser titular de direitos e obrigaes. A parte final deste artigo diz que: "mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro". Por essa disposio, alguns autores (como Maria Helena Diniz) diz que o Cdigo Civil adotou a teoria concepcionista. Porm, a doutrina majoritria entende que esta disposio no se refere ao inico da personalidade jurdica. Esta s ocorre com o nascimento com vida. Neste caso, a Lei busca proteger um ser que pode vir a se tornar pessoa (se nascer com vida). Tem muita importncia no campo do direito sucessrio, por exemplo, se o pai da criana falecer enquanto sua esposa est grvida. Se a criana nascer com vida, esta ter direito sucesso. Caso contrrio (se no nascer com vida), opera-se a sucesso normalmente. Um implicao importante: se o beb morrer pouco aps o nascimento? Neste caso, a criana far juz a sucesso e, logo em seguida, tambm ser autora de herana. Situao diferente da que ocorreria se a morte fosse intra-uterina. 2.2 - A Capacidade Jurdica A capacidade jurdica uma medida limitadora ou delineadora da possibilidade de adquirir direitos e de contrair obrigaes. Capacidade significa a aptido que a pessoa tem de adquirir e exercer direitos. A capacidade a regra, ou seja, pelo cdigo civil toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil; a incapacidade a exceo, ou seja, so incapazes aqueles discriminados pela legislao (menores de 16 anos, deficientes mentais, etc). A capacidade divide-se em dois tipos: a) capacidade de direito: em que a pessoa adquire direitos, podendo ou no exerc-los, e b) capacidade de exerccio ou de fato: em que a pessoa exerce seu prprio direito. Com isso, podemos concluir que todas as pessoas possuem capacidade de direito, mas nem todas possuem a capacidade de exerccio do direito. Veja art. 1 e ss do Cdigo Civil. 2.2.1 Capacidade de direito ou de gozo ou capacidade de aquisio- consiste na capacidade de contrair direitos, todos os indivduos possuem tal capacidade visto que de acordo com o art. Primeiro do Cdigo Civil brasileiro todo o homem capaz de direitos e obrigaes na ordem civil. Esta, tambm pode ser chamada de capacidade de gozo ou de aquisio. A capacidade surge com o nascimento e termina com a morte. A personalidade jurdica ou civil confere a este uma capacidade de direito. Como aptido para adquirir direitos, a personalidade confunde-se com a capacidade de direito. Esta no pode ser recusada ao indivduo, sob pena de destitu-lo dos atributos da personalidade. A capacidade de direito no se confunde, entretanto, com a capacidade de fato, pois a pessoa, embora tendo assegurados seus direitos, nem sempre poder exerc-los por si s, carecendo de um rgo de representao. Todo ser humano, desde seu nascimento at sua morte, tem capacidade para ser titular de direitos. Isto, contudo, no significa que tais direitos possam ser exercidos pelo prprio titular, pois tal exerccio poder
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estar prejudicado pelo estado de sade ou pelo insuficiente desenvolvimento intelectual do titular. preciso, portanto, distinguir entre capacidade de direito, isto , a de ser, pura e simplesmente, titular de direitos, e capacidade de fato ou de exerccio, que a de exercer tais direitos pessoalmente, sem intermediao forada. Assim, se a capacidade de direito garantida, sem sua plenitude, pelo ordenamento jurdico, o mesmo no pode ser dito da capacidade de fato ou de exerccio, condicionada a requisitos legais que estipulam casos de incapacidade. bom notar que a incapacidade de fato no suprime a capacidade de direito, pois esta pode ser suprida pela representao. 2.2.2. Capacidade de exerccio ou de fato ou capacidade de ao- vem a ser a simples aptido para exercitar direitos. Vale salientar, que o exerccio dos direitos pressupe conscincia e vontade. Assim, uma criana de 1 ano no possui tais faculdades (vontade e conscincia). A capacidade de fato ou de exerccio (tambm denominada capacidade de ao) a aptido de exercer por si os atos da vida civil dependendo, portanto, do discernimento que critrio, prudncia, juzo, e, sob o prisma jurdico, a aptido que tem a pessoa de distinguir o lcito do ilcito, o conveniente do prejudicial. Em suma, a faculdade que tm as pessoas de exercer, elas mesmas, os direitos que lhes pertencem. A capacidade de exerccio a to conhecida capacidade civil plena, qualidade que confere s pessoas naturais que a possuem a plena condio de exerccio livre, pleno e pessoal de seus direitos, bem como do cumprimento de seus deveres. Possui a capacidade de fato aqueles que se dirigem com autonomia no mundo civil, agindo pessoal e diretamente, sem interveno de uma outra pessoa que os represente ou os assiste. Diz-se que essa pessoa se acha em pleno exerccio de seus direitos. Capacidade de fato o poder efetivo que nos capacita para a prtica plena de atos da vida civil. A capacidade de fato presumida e somente por exceo, e expressamente decorrente de lei, que se recusa ao indivduo a capacidade de fato. por isso, que ningum tem a faculdade de abdicar da sua capacidade, ou de se declarar incapaz, ou de reduzir a sua capacidade, seja de gozo, seja de ao (Caio Mrio). A regra : Toda pessoa tem capacidade de direito; mas nem toda a de fato Toda pessoa tem faculdade de adquirir direitos, mas nem toda pessoa tem o poder de us-los pessoalmente e transmiti-los a outrem por ato de vontade. 3.3 Incapacidade absoluta e relativa. No direito brasileiro no existe incapacidade de direito, porque todos se tornam, ao nascer, capazes de adquirir direitos (NCC, art. 1). Existe, portanto, somente incapacidade de fato ou de exerccio. A incapacidade a restrio legal ao exerccio dos atos da vida civil, devendo ser analisada de forma restrita, porque como ensina a doutrina deve ser aplicado o princpio de que a capacidade a regra e a incapacidade a exceo. Portanto, s haver incapacidade nos casos estabelecidos em lei. Devemos salientar que estamos tratando da falta da capacidade de exerccio e no da capacidade de direito, j que esta todos a possuem. No se deve confundir a incapacidade com a proibio legal de efetivar determinados negcios jurdicos com certas pessoas ou em ateno a bens a elas pertencentes. Por exemplo, o art. 496 do Cdigo Civil probe o ascendente de vender bens aos descendentes sem o consentimento dos demais descendentes. Veja no caso, que no estamos discutindo incapacidade, pois mesmo que ambos sejam capazes a venda no poder ser feita, salvo se os demais descendentes concordarem. Trata-se, na verdade, de impedimentos para a prtica de certos atos jurdicos. Denominamos esta situao de legitimao, que vem a ser a posio das partes, num ato jurdico, em virtude da qual elas (partes) tm competncia para prtica-lo. No exemplo que narramos, o que acontecia era a falta de legitimao do ascendente para a celebrao do ato, e no a falta de capacidade. Comparando assim os dois institutos estabelecidos nos pargrafos anteriores, podemos concluir que a capacidade relativa ao modo de ser da pessoa, como por exemplo, se louca, se menor, enquanto a legitimao a posio do indivduo em relao a uma outra pessoa, como por exemplo, se ascendente.
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Incapacidade absoluta. Ser absoluta a incapacidade quando a lei considera um indivduo totalmente inapto ao exerccio da atividade da vida civil. Os absolutamente incapazes podem adquirir direitos, pois possuem a capacidade de direito, mas no so habilitados a exerc-los, pois falta a capacidade de exerccio. Como so proibidos totalmente do exerccio de qualquer atividade no mundo jurdico, nos atos que se relacionam com seus direitos e interesses, procedem por via de representantes1, que agem, no caso, em nome dos incapazes. Assim, por exemplo, se a casa de um absolutamente incapaz for alugada, quem realizar tal ato, em nome do incapaz, ser o seu representante. Concluindo, os absolutamente incapazes esto sujeitos ao instituto da representao. So considerados absolutamente incapazes: a) Menores de 16 anos - O primeiro caso de absolutamente incapaz previsto no art. 3 do Cdigo Civil est ligado ao fator idade, ou seja, todos aqueles que possuem menos de 16 anos de idade so absolutamente incapazes. Vale destacar, que alguns autores denominam os menores absolutamente incapazes de menores impberes (expresso usada no direito pr-codificado), ou seja, o direito anterior ao Cdigo Civil. b) Os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos - O objetivo do Cdigo Civil foi compreender nesta expresso, todos os casos de insanidade mental, permanente e duradoura, adquirida ou hereditria. Para que haja a interdio por este motivo, necessrio sentena judicial, ou seja, s depois de decretada judicialmente a interdio que se recusa a capacidade de exerccio. A sentena de interdio meramente declaratria e no constitutiva, uma vez que no cria a incapacidade, pois esta advm da alienao mental. c) Os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade - A incapacidade no deriva exclusivamente da deficincia, mas de sua conjugao com a impossibilidade de manifestar a vontade, ento os que possam expressar a vontade, atravs de qualquer meio de comunicao, no so considerados como absolutamente incapazes. A incapacidade absoluta gera a nulidade de pleno direito do ato praticado (art. 166 do CC). Incapacidade Relativa: O art. 4 do Cdigo Civil considera incapazes,relativamente a certos atos ou maneira de os exercer, os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos; os brios habituais, os viciados em txicos e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido: os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo; os prdigos. No pargrafo nico declara que a capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial.Como as pessoas supramencionadas tm algum discernimento, no ficam afastadas da atividade jurdica , podendo praticar determinados atos por si ss. Estes, porm, constituem excees, pois elas devem estar assistidas por seus representantes,para a prtica dos atos em geral, sob pena de anulabilidade. Esto em uma situao intermediria entre a capacidade plena e a incapacidade total. So relativamente incapazes: a) Os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos - Os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos so os menores pberes; podem praticar apenas determinados atossem a assistncia de seus assistentes. Se, entretanto, propositadamente, ocultarem sua idade ou espontaneamente declararem-se maiores, no ato de se obrigar, perdero a proteo que a Lei confere aos incapazes e no podero, assim, anular a obrigao por eles contrada ou eximir-se de cumpri-la (art. 180, CC/2002). Exige-se, no entanto, que o erro da outra parte seja escusvel. Se no houve malcia por parte do menor, anula-se o ato, para proteg-lo. Como ningum pode locupletar-se (= enriquecer-se, levar vantagem) custa alheia, determina1
Artigo 1690 do NCC.
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se a restituio da importncia paga ao menor se ficar provado que o pagamento nulo reverteu em proveito dele (art. 181 do CC/2002). O incapaz, menor de dezoito anos ou deficiente mental, responde pelos prejuzos que causar, se as pessoas por ele responsveis no tiverem obrigao de faz-lo ou no dispuserem de meios suficientes (art. 928 do CC/2002) b) Os brios habituais, os viciados em txicos e os deficientes mentais de discernimento reduzido: Somente os alcolatras e os toxicmanos, isto , os viciados no uso e dependentes de substncias alcolicas ou entorpecentes, so considerados relativamente incapazes. Os usurios eventuais que, por efeito transitrio dessas substncias, ficarem impedidos de exprimir plenamente sua vontade esto includos no rol dos absolutamente incapazes (art. 3, inciso III do NCC).Os deficientes mentais de discernimento reduzido so os fracos da mente. Estabeleceu-se, assim, uma gradao para a debilidade mental: quando privar totalmente o amental do necessrio discernimento para a prtica dos atos da vida civil, acarretar a incapacidade absoluta (art. 3, inciso II do NCC); quando, porm, causar apenas a sua reduo, acarretar a incapacidade relativa. c) Os excepcionais sem desenvolvimento mental completo:O Cdigo declara relativamente incapazes no apenas os surdos-mudos, mas todos os excepcionais sem desenvolvimento completo.Somente so considerados relativamente incapazes os surdos-mudos que, por no terem recebido educao adequada e permanecerem isolados, ficaram privados de um desenvolvimento mental completo. Se a tiverem recebido, e puderem exprimir plenamente sua vontade, sero capazes. Assim, tambm ocorre com todos os excepcionais sem desenvolvimento mental completo. d) Os prdigos:Prdigo o indivduo que dissipa o seu patrimnio desvairadamente. Trata-se de um desvio da personalidade e no,propriamente, de um estado de alienao mental. Pode ser submetido curatela (art. 1.767, inciso V do NCC), promovida pelos pais ou curadores, pelo cnjuge ou companheiro, ou por qualquer parente.O prdigo s ficar privado, no entanto, de praticar, sem curador, atos que extravasam a mera administrao (esta ele poder exercer) e implicam no comprometimento do patrimnio, como emprestar, dar quitao, alienar, hipotecar (art. 1.782 da Lei n.10.406/2.002). Pode pratica, validamente e por si s, os atos da vida civil que no envolvam o seu patrimnio e no se enquadrem nas restries mencionadas. Pode, assim, casar, dar autorizao para casamento dos filhos menores, etc. e) Os silvcolas (ndios):ndios ou silvcolas so os habitantes das selvas, no integrados civilizao.O diploma legal (= Lei) que atualmente regulamenta a situao jurdica dos ndios no Pas a Lei n. 6.001, datada de19/12/1.973, que dispe sobre o Estatuto do ndio, proclamando que ficaro sujeitos tutela da Unio, at se adaptarem civilizao.Referida Lei considera nulos os negcios celebrados entre um ndio e pessoa estranha comunidade indgena, sem a participao da Fundao Nacional do ndio (Funai), enquadrando-o, pois, como absolutamente incapaz. Entretanto, declara que se considerar vlido tal ato se o ndio revelar conscincia e conhecimento do ato praticado e, ao mesmo tempo, tal ato no o prejudicar. A tutela (= proteo) dos ndios origina-se no mbito administrativo. O que vive nas comunidades no integradas civilizao j nasce sob tutela. , portanto, independentemente de qualquer medida judicial, incapaz desde o nascimento, at que preencha os requisitos exigidos pelo art. 9 da Lei n. 6.001/73 (idade mnima de 21 anos,conhecimento da lngua portuguesa, etc.) e seja liberado por ato judicial, diretamente, ou por ato da Funai homologado pelo rgo Judicial.Poder o Presidente da Repblica, por decreto, declarar a emancipao de uma comunidade indgena e de seus membros.A tutela do ndio no integrado comunho nacional tem a finalidade de proteg-lo, sua pessoa e aos seus bens. Da cessao da incapacidade Cessa a incapacidade, em primeiro lugar, quando cessar a sua causa (enfermidade mental, menoridade, etc.) e, em segundo lugar, pela emancipao. Vimos na aula anterior que a menoridade cessa aos dezoito anos completos (art. 5 do novo Cdigo Civil), isto , no primeiro momento do dia em que o indivduo perfaz os dezoito anos. Se nascido no dia 29 de fevereiro de ano bissexto,completa a maioridade no dia 1 de maro.A emancipao pode ser de trs espcies: voluntria, judicial ou legal. A emancipao voluntria concedida pelos pais,se o menor tiver dezesseis anos completos (art. 5, pargrafo nico,inciso I do Cdigo Civil). Deve ser concedida por ambos os pais, ou por um deles na falta de outro. A impossibilidade de
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qualquer deles participar do ato, por se encontrar em local ignorado ou por outro motivo relevante, deve ser devidamente justificada em juzo. Se os pais divergirem entre si, a divergncia dever ser dirimida pelo juiz. Quanto forma, expressamente exigido o instrumento pblico,independentemente de homologao judicial (art. 5, pargrafo nico,inciso I do NCC). A emancipao judicial concedida por sentena, ouvido o tutor, em favor do tutelado que j completou dezesseis anos. Se o menor estiver sob tutela, dever requerer sua emancipao ao juiz, que a conceder por sentena, depois de verificar a convenincia do deferimento para o bem do menor. O tutor no pode emancip-lo. A emancipao legal a que decorre de determinados fatos previstos na lei, como o casamento, o exerccio de emprego pblico efetivo, a colao de grau em curso de ensino superior e o estabelecimento com economia prpria. Independe de registro e produzir efeitos desde logo, isto , a partir do ato ou do fato que a provocou.As emancipaes voluntria e judicial devem ser registradas em livro prprio do 1 Ofcio do Registro Civil da comarca do domiclio do menor, anotando-se tambm em seu registro de nascimento. Quando concedida por sentena, deve o juiz comunicar, de ofcio, a concesso ao escrivo do Registro Civil (= ao Cartrio onde fora assentado o registro de nascimento do menor).A emancipao, em qualquer de suas formas, irrevogvel. No podem os pais, que voluntariamente emanciparam o filho, voltar atrs. A colao de grau em curso de ensino superior, e o estabelecimento civil ou comercial, ou a existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria, justificam a emancipao, por demonstrar maturidade prpria do menor. Obs:.Foi abolida a incapacidade absoluta por ausncia, que existia no Cdigo Civil de 1916. Obs.: A incapacidade relativa gera a anulabilidade do ato jurdico. O falido no incapaz, apenas lhe so impostas restries atividade mercantil. A condenao criminal no implica capacidade civil. Como pena acessria, pode sofrer o condenado a perda de funo pblica ou do direito investidura em funo pblica; a perda do ptrio poder, da tutela ou da curatela. Capazes. Segundo o artigo 5o do NCC, cessa aos 18 anos completos, passando a ficar habilitada praticar todos os atos da vida civil. No pargrafo nico do mesmo artigo, elenca-se outras possibilidades, para os menores, de alcanar a capacidade completa. Cessa, para os menores, a incapacidade: Emancipao. Casamento. Exerccio de emprego pblico efetivo. Pela colao de grau em curso superior. Pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que , em funo deles, o menor com 16 anos completos tenha economia prpria. Tais diferenciaes acarretam diversos efeitos jurdicos, os atos praticados pelos absolutamente incapazes so nulos (art.166 CC), e os praticados pelos relativamente incapazes so anulveis (art. 171 CC). Assim, se um garoto de 10 anos assinar uma escritura comprando um apartamento, seu ato invlido, no sendo reconhecida pelo direito a transao. Se a compra realizada por um jovem de 16 anos, s ser apenas anulvel. 2.4 Fim da personalidade da pessoa natural - Morte A existncia da pessoa natural termina com a morte, conforme preconiza o artigo 6 do Cdigo Civil:
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- art 6. A existncia da pessoa natural termina com a morte; presume-se esta, quando aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura da sucesso definitiva. A morte marca o fim da personalidade fsica, faz cessar consequentemente a personalidade jurdica, sendo assim o homem compreendido em suas funes desaparece no momento de sua morte. Dessa forma, a morte ir cessar com a personalidade jurdica que o acompanhou durante a vida, enquanto ser autnomo de imputao de normas jurdicas. O de cujus no susceptvel de ser titular de direitos e obrigaes. - Morte presumida - art. 7 . Pode ser declarada a morte presumida, sem decretao de ausncia: I se for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida; II se algum, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, no for encontrado at 2 (dois) anos aps o trmino da guerra. Pargrafo nico. A declarao da morte presumida, nesses casos, somente poder ser requerida depois de esgotadas as buscas e averiguaes, devendo a sentena fixar a data provvel do lanamento. No sistema do Cdigo de 1916, no existia o instituto da morte presumida, a no ser para efeitos patrimoniais, nos casos de sucesso provisria e definitiva. Tal no implica extino da personalidade. permitida a abertura da sucesso provisria ou definitiva do desaparecido, para proteo de seu patrimnio. Permite-se, no entanto, a justificao judicial de morte nos termos do artigo 88 da Lei de Registros Pblicos. No se trata de presuno de morte. No entanto, mesmo que acolhida uma justificao nesse sentido, nada impede que a pessoa surja posteriormente s e salva, o que anula todos os atos praticados com sua morte justificada, protegendo-se os terceiros de boa-f. No entanto, o novo ordenamento foi mais alm, autorizando a declarao de morte presumida em outras situaes, independentemente da declarao de ausncia: "A posio tomada pelo novo Cdigo foi outra: O instituto da ausncia tratado dentro da parte geral do diploma (artigos 22 ss.) e no mais no direito de famlia. Essa declarao de ausncia tradicionalmente tem por finalidade a proteo do patrimnio do desaparecido levando sucesso provisria e sucesso definitiva. Os fins do instituto so exclusivamente patrimoniais. No Cdigo de 2002, expressamente o legislador aponta que sejam consideradas mortes presumidas as situaes que autorizam a abertura da sucesso definitiva (artigos 37 ss.). Nesse sentido dispe o artigo 6 da nova lei civil: "A existncia da pessoa natural termina com a morte. Presume-se esta, quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucesso definitiva." Comorincia Diz o art. 8. Se dois (dois) ou mais indivduos falecerem na mesma ocasio, no se podendo averiguar se algum dos comorientes precedeu aos outros, presumir-se-o simultaneamente mortos. Temos aqui preservada a regra da comorincia do Cdigo Civil anterior. S mudou o n do art. (antes era art. 11), o texto se repetiu por inteiro. A regra da comorincia tem relevncia principalmente nas questes do direito de sucesso. Para que seja aplicada necessrio que tenham morrido juntos parentes que sejam sucessores recprocos, isto , a morte de um tio e um sobrinho numa exploso de um avio, no requer a aplicao da regra da comorincia se esse tio tiver filhos e o sobrinho no for herdeiro direto do tio. Um caso do uso da regra da comorincia seria o seguinte: A nico filho de B. "B" casado com C. Pois bem, sabemos que na ordem de vocao hereditria a sucesso legtima defere-se na seguinte ordem: primeiro herdam os descendentes, depois os ascendentes, depois o cnjuge sobrevivente e por ltimo os colaterais (o cnjuge concorre com os descendentes e com os ascendentes). Temos duas possibilidades para explicar essa regrinha:
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1 - Se na morte conjunta de A e B (acidente de carro, por exemplo), for possvel determinar que A morreu aps B, haver a passagem da herana de B(pai) para A(filho), resultando que C(me) por ser a nica herdeira de A(filho) ficar com herana todinha para ela. 2 - Se na morte conjunta de A e B (exploso de um avio, por exemplo) for impossvel a fixao do momento exato da morte de ambos, aplicar-se- a comorincia, isto , no haver transmisso da herana, um no herdar do outro. Conseqentemente, A no herdar do pai B. A herana de B passar para aos seus pais. Se o cnjuge atender determinadas condies concorrer na herana com os pais do falecido, isto , se vivos o pai e a me de B, C(esposa) restar um tero da herana de B (no ficar desamparada, portanto). 2.6 Representao dos incapazes 2.6.1 Representao A representao instituto ligado ao absolutamente incapaz. O representante no gozam de poderes ilimitados, sendo imprescindvel a autorizao do juiz e do Ministrio Pblico para a realizao de qualquer ato que importe perda patrimonial, pelo que fica vedada a prtica dos seguintes atos sem autorizao: venda, doao ou troca de bens, renncia de direitos etc. Os representantes dos absolutamente incapazes sero: a) os pais no caso dos menores de 16 anos. A representao nesse caso d-se automaticamente, o representante do incapaz no necessita de qualquer ato de investidura ou designao. b) tutor no caso dos menores de 16 anos, se os pais no forem vivos ou forem ou tornarem-se incapazes, ou perderem o poder familiar (poder parental). O tutor nomeado pelo juiz ou pelos prprios pais. Poder ser um parente ou qualquer pessoa que goze da confiana do juiz ou dos pais. Tanto nesse caso do tutor quanto do curador a representao no se d de forma automtica, ocorrendo por designao judiciria. O representante adquire esta qualidade em razo de um ato judicial, e s em funo dele que se legitima a representao. c) curador no caso em que o incapaz possui uma enfermidade ou deficincia mental e for maior de 18 anos. 2.6.2 Assistncia Os assistentes dos incapazes sero: a) os pais ou tutor assistem os maiores de 16 e menores de 18 anos. b) o curador assiste os prdigos e os que possuem o discernimento reduzido, se maiores de 18 anos. Incapacidade e Impedimento A incapacidade no se confunde com o impedimento. Neste ocorre a vedao realizao de certos negcios jurdicos, como por exemplo, fazer contratos, adquirir bens etc. Exemplo: a lei probe que o leiloeiro e seus prepostos adquiram, ainda que em hasta pblica, os bens de cuja venda estejam encarregados. Capacidade negocial e Capacidade especial Alm das capacidades de direito e de fato h ainda as capacidades negocial e especial. A capacidade negocial aquela exigida como plus, alm da genrica, para a realizao de atos jurdicos especficos. Exemplo: exige-se que o outorgante da procurao particular a advogado seja alfabetizado. A capacidade especial a exigida para a realizao de determinados atos, normalmente fora da esfera do Direito Privado. Exemplo: para votar exige-se que a pessoa tenha 16 anos completos. 2.7 Ausncia
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Pelo novo estatuto legal considera-se ausente pessoa de que deixa o seu domiclio, sem deixar notcias suas e nem representante ou procurador que administre os seus bens. Nestes casos, a requerimento do MP ou de outro interessado, o juiz, a requerimento de qualquer interessado ou do Ministrio Pblico, declarar a ausncia e nomear curador provisrio. Ao se analisar o tempo que perdura a ausncia, trs momentos distintos podem ser destacados, a saber: 2.7.1 Curadoria dos bens do ausente: quando o desaparecimento recente e a possibilidade de retorno do ausente , portanto, bem grande, o legislador tem a preocupao de preservar os bens por ele deixados, evitando a sua deteriorao. Nesta fase o juiz declara a ausncia da pessoa e nomeia-lhe curador. Ao nomear o curador o juiz deve fixar os limites de seus deveres e suas obrigaes (art. 24). Sua incumbncia zelar pela administrao e conservao dos bens do ausente. Esta nomeao dever respeitar a ordem previamente estabelecida pelo legislador no artigo 25 do novo Cdigo Civil. Neste inciso reside outra inovao trazida pelo novo diploma legal: a incluso, no caput do artigo 25, do cnjuge separado de fato h mais de dois anos antes da declarao da ausncia entre as excees queles que seriam curadores legtimos. O antigo texto legal impedia apenas o cnjuge separado judicialmente de ser curador. Tal incluso se explica pela entrada em vigor da Lei 6.515/77 (Lei de Divrcio), que prev a hiptese de divrcio direto nos casos em que os cnjuges estejam separados de fato pelo referido perodo. Assim, se h a possibilidade de requerimento de divrcio, seria um contra-senso permitir que uma parte cuidasse dos bens deixados pela outra. O mesmo dispositivo legal, adequado nova realidade do mundo contemporneo, foi modificado para conferir aos pais (e no mais ao pai, e em sua falta me) a curadoria dos bens do ausente. Excluiu-se, outrossim, a preferncia anteriormente conferida aos vares em relao s mulheres. Atualmente todos tm igualdade de direitos em relao curadoria dos bens do ausente. 2.7.2 Sucesso Provisria: ainda nesta etapa o legislador se preocupa com a conservao dos bens do ausente, pois existe ainda a remota possibilidade de que este volte para retomar o que seu de direito. A preocupao daquele voltada mais para os herdeiros e credores e menos para o ausente. No que tange sucesso provisria o novo Cdigo Civil reduziu os prazos para o seu requerimento. Com a sua entrada em vigor basta que decorra um ano da data da arrecadao dos bens do ausente, ou trs anos no caso de haver sido deixado mandatrio constitudo, para que os interessados possam requerer a declarao de ausncia e abertura da sucesso provisria do ausente. A sucesso provisria requerida como se o ausente estivesse morto, estabelecendo o legislador um rol de pessoas que tm legitimidade para requerer a sua abertura. So legtimos interessados: I) o cnjuge no separado judicialmente. Tem interesse em requerer a abertura da sucesso para que seu quinho seja delimitado; II) os herdeiros presumidos, legtimos ou testamentrios. Tm interesse, pois a deciso que declara a ausncia confere a eles o domnio dos bens deixados; Uma vez imitidos na posse dos bens, os seus herdeiros ficaro responsveis por representar o ausente em juzo, tanto em relao s aes em curso, quanto em relao quelas que eventualmente vierem a ser propostas contra ele (art. 32). III) aquele que tenha direito a algum bem do ausente subordinado sua morte, como no caso do donatrio que recebe uma doao subordinada condio suspensiva da morte do doador. Declarada a ausncia do doador o donatrio poder requerer a abertura da sucesso provisria daquele para receber a propriedade do bem doado; IV) os credores de obrigaes vencidas e no pagas. Com a morte do ausente as dvidas passam a ser devidas pelos seus herdeiros na proporo de seus quinhes. Neste caso os credores podero cobrar os seus crditos dos herdeiros do ausente.
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Vale salientar que mesmo com a abertura da sucesso provisria a probabilidade de volta do ausente, ainda que remota, existe. Por isso o legislador cercou-se de diversos cuidados para evitar que os bens por ele deixados desapaream. Podemos destacar algumas: a) a deciso que declarar a ausncia s produzir efeitos aps 180 dias da sua publicao. Trata-se de um prazo suplementar conferido ao ausente, para que volte e reivindique os seus bens. Entretanto, to logo transite em julgado a sentena declaratria de ausncia proceder-se- a abertura de testamento, se houver, e ao inventrio e partilha dos bens, como se morto fosse o ausente; b) a partilha dos bens deixados ser feita, mas para que os herdeiros entrem na posse dos bens recebidos devero prestar garantias, atravs de penhor (bens mveis) ou hipoteca (bens imveis), correspondentes ao valor dos quinhes que estejam recebendo (art. 30). Entretanto, o art. 30, 2 atenua esta exigncia permitindo que os ascendentes, descentes e o cnjuge entrem na posse dos referidos bens, desde que comprovem a qualidade de herdeiros. Aplicar-se- o caput deste artigo, por exemplo, em relao aos herdeiros colaterais, ao Estado, ao Municpio etc. Se o herdeiro no tiver condies de prestar a garantia no poder entrar na posse dos bens correspondentes ao seu quinho e estes ficaro sob a responsabilidade do curador ou de outro herdeiro designado pelo juiz, que preste a garantia (art. 30, 1). Poder, entretanto, justificando a falta de condies de prestar a garantia, requerer seja-lhe entregue metade dos frutos e rendimentos do quinho que caberia a ele (art. 34). c) os bens imveis do ausente no podero ser vendidos, salvo em caso de desapropriao pelo poder pblico ou para evitar que se deteriorem, e tambm no podero ser hipotecados, salvo por determinao judicial (art. 31). Neste aspecto merece destaque a modificao trazida pelo novo Cdigo Civil. O seu artigo 31 suprimiu a possibilidade de alienao dos bens do ausente para convert-los em ttulos da dvida pblica. Com a entrada em vigor do novo diploma somente permitida a alienao dos bens do ausente em caso de desapropriao e para evitar a sua runa. Inovao a possibilidade de gravar-lhes com a hipoteca, hiptese que no era prevista anteriormente. d) a renda produzida pelos bens cabentes aos descendentes, ascendentes e ao cnjuge, pertencer a estes. Os demais herdeiros devero capitalizar metade destes frutos e rendimentos de acordo com o artigo 29, e prestar contas ao juzo anualmente (art. 33). Durante o perodo da sucesso provisria ainda possvel que o ausente retorne, quando em vigncia a posse provisria dos herdeirosMesmo procurando preservar ao mximo o patrimnio do ausente enquanto houver uma possibilidade, ainda que remota, de retorno, estabeleceu-se no Novo Cdigo Civil uma espcie de punio para o caso deste retornar e provar-se que a ausncia foi voluntria e injustificada. Dispe pargrafo nico do artigo 33 que neste caso o ausente perder o direito ao recebimento de sua parte nos frutos e rendimentos produzidos pelos bens por ele deixados e arrecadados por seus herdeiros. A preocupao do legislador clara: evitar que a pessoa desaparea sem motivo justo e retorne quando quiser, aproveitando-se da boa-f dos herdeiros que zelaram pela conservao de seus bens. Cumpre salientar, ainda, que durante o perodo da sucesso provisria ainda possvel que o ausente retorne, quando em vigncia a posse provisria dos herdeiros. Poder ser provado, outrossim, que o ausente se encontra vivo. Nestes casos, todas as vantagens que os herdeiros estiverem auferindo em relao aos bens do ausente cessam, e este tem o direito de recobrar a posse dos bens. Ocorre que, at a efetiva entrega destes bens ao ausente, ser de responsabilidade dos herdeiros a sua guarda e manuteno (art. 36). 2.7.3 Sucesso Definitiva: seguindo a mesma linha do artigo 26, o legislador diminui, no artigo 37, o prazo para o requerimento da sucesso definitiva. Com a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, decorridos dez anos do trnsito em julgado da sentena concessiva da abertura da sucesso provisria, permitido que os interessados requeiram a abertura da sucesso definitiva do ausente, bem como o levantamento das
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caues anteriormente prestadas. Tal faculdade ser ainda conferida a eles no caso de se provar que o ausente conta com oitenta anos e h mais de cinco anos so suas ltimas notcias. Nestes casos, o legislador, supondo certa a sua morte, seja pelo tempo decorrido, seja pela sua idade avanada, passa a se preocupar somente com o direito dos seus herdeiros e permite que estes requeiram a converso da sucesso provisria em definitiva, e o levantamento das caues prestadas (art. 38). As demais restries impostas em relao aos bens deixados pelo ausente tambm desaparecem. Trata-se em verdade de uma sucesso quase definitiva, pois, mesmo que a volta do ausente seja remotssima face enorme probabilidade de morte, ainda existe uma pequena possibilidade de retorno. Frente a esta possibilidade o legislador estabeleceu que, caso o ausente ou algum de seus ascendentes ou descendentes volte nos dez anos subseqentes ao trnsito em julgado da sentena que determinou a abertura da sucesso definitiva tero eles o direito de receber os seus bens no estado em que se encontrarem, os sub-rogados em seu lugar ou o preo recebido pelos referidos bens alienados depois daquele tempo (abertura da sucesso definitiva) (art. 39). Voltando aps dez anos da abertura da sucesso definitiva perde o ausente o direito aos bens, pois a partilha torna-se irrevogvel. No havendo interessados em requerer a abertura da sucesso definitiva, a teor do artigo 39, nico, os bens arrecadados passaro para o domnio do Municpio ou do Distrito Federal, quando localizados nestas circunscries, ou para o domnio da Unio. UNIDADE 3 Dos Direitos de Personalidade 3.1Classificao 3.2Proteo Constitucional 3.3Caractersticas 3.4Direitos de Personalidade e Direitos Humanos 3.1 Classificao Consideram-se direitos da personalidade, segundo Carlos Alberto Bittar, "os direitos reconhecidos pessoa humana tomada em si mesma e em suas projees na sociedade, previstos no ordenamento jurdico exatamente para a defesa de valores inatos no homem, como a vida, a higidez fsica, a intimidade, a honra, a intelectualidade e outros tantos" (1995, 01). Na imagem de Orlando Gomes (2001), so direitos essenciais ao desenvolvimento da pessoa humana, que a doutrina moderna preconiza e disciplina, no corpo do Cdigo Civil, como direitos absolutos. Destinam-se a resguardar a eminente dignidade da pessoa humana, preservando-a dos atentados que pode sofrer por parte de outros indivduos. Ou, por fim, como define Francisco Amaral, "direitos da personalidade so direitos subjetivos que tm por objeto os bens e valores essenciais da pessoa, no seu aspecto fsico, moral e intelectual" (2001, p. 243). Afirma Bittar que os direitos da personalidade constituem direitos inatos, correspondentes s faculdades normalmente exercidas pelo homem, relacionados a atributos inerentes condio humana, cabendo ao Estado apenas reconhec-los e sancion-los em um ou outro plano do direito positivo a nvel constitucional ou a nvel de legislao ordinria e dotando-os de proteo prpria, conforme o tipo de relacionamento a que se volte, a saber: contra o arbtrio do poder pblico ou s incurses de particulares (1995, p. 07). Os direitos da personalidade so intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu exerccio sofrer limitao voluntria. Artigo 11 ao 21. Classificao: Direitos integridade fsica. Exemplo: direito vida, ao corpo, etc. Direitos integridade moral. Exemplo: direito imagem, honra, ao nome, etc.
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3.3 Caractersticas A) so absolutos, isto , so oponveis contra todos (erga omnes), impondo coletividade o dever de respeit-los; B) generalidade, os direitos da personalidade so outorgados a todas as pessoas, pelo simples fatos de existirem; C) extrapatrimonialidade, os direitos da personalidade no possuem contedo patrimonial direto, afervel objetivamente; D) indisponibilidade, nem por vontade prpria do indivduo o direito da personalidade pode mudar de titular; E) imprescritibilidade, inexiste um prazo para seu exerccio, no se extinguindo pelo seu no-uso; F) impenhorabilidade, os direitos da personalidade no so passveis de penhora; e, G) vitaliciedade, os direitos da personalidade so inatos e permanentes, acompanhando a pessoa desde seu nascimento at sua morte. Os direitos da personalidade no Cdigo Civil Como j se afirmou, o artigo 11 nega a possibilidade de limitao voluntria do Direito da personalidade. Assim, o artigo 13 probe a disposio do prprio corpo, salvo em caso de exigncia mdica ou no caso de doao de rgos e tecidos post mortem. VILLELA afirma, sobre esse artigo, que a exigncia mdica pode-se dar nos campos fsico e/ou psquico. Essa foi a soluo terica, encontrada pelo doutrinador, com vistas a facilitar, legalmente, as operaes de transexualidade, que visam harmonizao entre sexo fsico e somtico, o que seria, em tese, vedado. A disposio do art. 17 provoca certo espanto pela originalidade com a qual se inscreve (O nome da pessoa no pode ser empregado por outrem em publicaes ou representaes que a exponham ao desprezo pblico, ainda quando no haja inteno difamatria). Aqui deseja o legislador conferir ampla proteo pessoa humana em face dos ataques, comuns e quotidianos, contra a honra (subjetiva e objetiva), por meio do uso do nome em publicaes ou exposies, mesmo com intenes no difamatrias Outra disposio de forte carter principiolgico e instrumental no Novo Cdigo aquela contida no art. 21, que reza, acerca do direito vida privada, privacidade, reserva, ao estar s, intimidade e ao recato (direito psquico da personalidade): A vida privada da pessoa fsica inviolvel, e o juiz, a requerimento do interessado, adotar as providncias necessrias para impedir ou fazer cessar ato contrrio a esta norma. Alis, tal dispositivo vem inspirado no texto constitucional(art.5.) UNIDADE 4 Das Pessoas Jurdicas (art 40 CC) 4.1 Natureza jurdica Muita discusso tm ocorrido sobre o verdadeiro conceito de pessoa jurdica. Para alguns, as pessoas jurdicas so seres de existncia anterior e independente da ordem jurdica, se apresentando ao direito como realidades incontestveis (teoria orgnica da pessoa jurdica). Para outros, as pessoas jurdicas so criaes do direito e, assim, fora da previso legal correspondente, no se as encontram em lugar algum (teoria da fico da pessoa jurdica). Hoje, para a maioria dos tericos, a natureza das pessoas jurdicas a de uma idia, cujo sentido partilhado pelos membros de uma comunidade jurdica, que a utilizam na composio de seus interesses. Sendo assim, ela no preexiste ao direito. A pessoa jurdica um sujeito de direito personalizado, assim como as pessoas fsicas, em contraposio aos sujeitos de direito despersonalizados, como o nascituro, a massa falida, o condomnio horizontal, etc. Desse modo, a pessoa jurdica tem a autorizao genrica para a prtica de atos jurdicos bem como de qualquer ato, exceto o expressamente proibido. Feitas tais consideraes, cabe conceituar pessoa jurdica como o sujeito de direito inanimado personalizado. Pessoa jurdica , assim, a entidade ou instituio que, por fora das normas jurdicas criadas, tem personalidade e capacidade jurdicas para adquirir direitos e contrair obrigaes. Ela nasce do instrumento formal e escrito que a constitui (art. 45 CC), ou diretamente da lei que a institui. Pessoa Jurdica, considerada como agrupamentos que se equiparam prpria pessoa, preenchendo determinados requisitos legais e com capacidade para ser sujeito das relaes jurdicas.
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- Principal caracterstica: a pessoa jurdica, embora formada por pessoas naturais, tem vida prpria e autnoma no se confundindo com a vida de seus membros.
4.2 Classificao das Pessoas Jurdicas
1- NACIONALIDADE
ART 11 LICC
2- ESTRUTURA INTERNA
NACIONAL
ESTRANGEIRA CORPORAO
Associaes
Fundaes
Sociedades empresrias e simples
A -Pessoa Jurdica de Direito Pblico - Pessoa Jurdica de Direito Externo: Regidas pelo Direito Internacional, abrangendo: ONU/OEA, UNESCO, FIFA, Naes Estrangeiras; entre outros. So criadas atravs de tratados internacionais, fatos histricos, criao constitucional. art. 42 novo CC Estados estrangeiros e todas as pessoas que forem regidas pelo direito internacional pblico. - Pessoa Jurdica de Direito Interno: (art. 41) Enumera o Cdigo as pessoas jurdicas desta classe : - ADM. DIRETA - Unio, os Estados, os Territrios(retorno dos territrios pelo CC 2002), os Municpios e o Distrito Federal. - ADM. INDIRETA : art. 41, IV autarquias, e V demais entidades de carter pblico criadas por lei. - Fundaes Pblicas: Fim especfico, sem fins lucrativos. Surgem quando a lei individualiza um patrimnio a partir de bens pertencentes a uma pessoa jurdica de direito pblico, afetando-o realizao de um fim administrativo e dotando-o de organizao adequada.
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Fundao Nacional de Cultura instituda por lei. Pessoa Jurdica de Direito Privado - CORPORAES (associaes, sociedades civis simples e empresariais, partidos polticos, sindicatos) - FUNDAES PARTICULARES OBS.: So ainda pessoas jurdicas de direito privado como EXCEES: - EMPRESA PBLICA Entidade com patrimnio prprio e capital exclusivo da Unio, criada por lei para a explorao de atividade econmica que tenha que ser exercida pelo governo. - SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA Entidade criada por lei para explorao de atividade econmica sob forma de sociedade annima, cujas aes com direito a voto pertenam, em sua maioria Unio ou Administrao Indireta. PARTIDOS POLTICOS: Associaes civis que tm por escopo assegurar dentro do regime democrtico, os direitos fundamentais estatudos pelo CF/88. Foram considerados como pessoa jurdica de direito privado pela Lei 9.096, de 19.09.1995, que dispe em seu art. 1o : Entes Despersonalizados So aqueles que, embora possam ser capazes de adquirir direitos e contrair obrigaes, no preenchem as condies legais e formais para serem enquadrados como pessoas jurdicas, por falta de alguns requisitos ou pela sua situao jurdica sui generis. Esto entre tais, a massa falida, esplio e a pessoa jurdica de fato (que so aqueles pequenos comerciantes que compram e vendem produtos sem terem sociedade comercial regularmente constituda. ( ambulantes, camels etc..)). Art 12, III, IV, V, VII, IX do CPC art. 12 III Massa Falida Serve para designar a situao jurdica em que se coloca o negcio ou o estabelecimento comercial, em virtude da declarao de falncia de seu proprietrio, firma ou comerciante. IV Herana Jacente e Vacante (herana sem dono) entendida a herana que no se apresentam herdeiros do de cujus, por no os ter deixado ou por no os ter capazes para sucede-lo como, mesmo, quando livres, por no terem aceito. V Esplio a soma da totalidade dos bens deixados por uma pessoa, aps sua morte. VII- A sociedade sem personalidade jurdica falta um dos elementos para tal. IX o condomnio. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo. As pessoas jurdicas de direito pblico interno so civilmente responsveis por atos dos seus agentes que nessa qualidade causem danos a terceiros, ressalvado direito regressivo contra os causadores do dano, se houver, por parte destes, culpa ou dolo. Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. A pessoa jurdica tem o seu fim atravs da dissoluo, deliberada entre seus membros, ou quando cassada a autorizao para seu funcionamento, porm subsiste at a concluso da liquidao. Concluda a liquidao, ser cancelada a inscrio da pessoa jurdica. Ainda poder ter seu fim por determinao legal ou por ato do governo.
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5- Domiclio Civil
5.1. Domiclio da pessoa natural O conceito de Domiclio Civil da pessoa natural determinado pela combinao dos artigos 70 e 71 do NCC. Apenas encontraremos o domiclio civil se preenchermos os dois requisitos determinados no artigo 70 do NCC que so: Residncia - o objeto do conceito, sendo este palpvel. o elemento externo e visvel. Ex: uma casa, um prdio, um apartamento. nimo definitivo - este o elemento interno do domiclio civil. Sendo evidenciado por reflexos do indivduo que demonstram seu interesse em permanecer em tal domiclio. Ex: receber correspondncia, receber as contas. Alguns autores determinam que o domiclio civil constitudo por um elemento objetivo e outro subjetivo. O elemento Objetivo o objeto do conceito de residncia. O elemento Subjetivo o elemento interno, o nimo definitivo. No modelo brasileiro, reforado pelo Cdigo Civil, toda pessoa, natural ou jurdica - de direito pblico interno ou de direito privado -, tem domiclio, que representa a fixao do lugar em que o sujeito, ativo ou passivo, da relao jurdica ser encontrado, o qual expressa o centro nevrlgico de onde se irradiam interesses juridicamente relevantes. O domiclio significa uma garantia jurdica, haja vista que funciona como cidadela em que se guarnecem os interesses scio-jurdicos das pessoas naturais ou das pessoas jurdicas. Com o domiclio, desenha-se o permetro em que se fixa o espao jurdico dentro do qual se enclausura o titular, projetando feixes que se traduzem em direitos e obrigaes. Do enraizamento da residncia decorre o domiclio, como fenmeno material e psquico que se projeta no mbito em que prosperam as relaes jurdicas. Sem residncia, inexiste domiclio ; sem domiclio, fragiliza-se o pleno exerccio dos direitos civis, do nascimento morte. De to importante, o domiclio da pessoa natural, mesmo que no tenha residncia habitual, ser o lugar onde for encontrada. Na configurao traada pelo Cdigo Civil, fala-se em: a) domiclio da pessoa natural; b) domiclio da pessoa jurdica, de direito pblico interno ou de direito privado; c) domiclio necessrio; d) domiclio legal; e) domiclio eleito. Admite-se a existncia de mais de um domiclio tanto para a pessoa natural quanto para a pessoa jurdica de direito privado, razo por que se diz que o legislador perfilhou a escola que cultiva a pluralidade de domiclio. 5.1. Domiclio da pessoa natural (fsica) Em conformidade com a definio legal, o domiclio da pessoa natural " o lugar onde ela estabelece a sua residncia com nimo definitivo". Dois elementos se exigem para a definio do domiclio da pessoa natural: a) a residncia; e b) o nimo definitivo. A residncia mais do que um fenmeno material, mediante o qual se distingue da moradia, que se traduz na certeza de que episdica e transitria, sem o estaqueamento aprofundado, capaz de fixar a disposio perene ou definitiva.
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Ao residir, a pessoa mora com perenidade ou longevidade, fenmenos de cuja realidade se extrai a premissa de que h o nimo de estabelecer o lugar como seu domiclio. 5.2. Pluralidade e mudana de domiclio Releva lembrar que, na hiptese em que a pessoa natural, por vontade ou necessidade, tenha mais de uma residncia, onde, alternadamente, viva, reputar-se- domiclio qualquer uma delas. Considera-se, ainda, domiclio o local em que a pessoa natural desenvolva a sua profisso. Por conseguinte, pluralizam-se os domiclios da pessoa natural, quando exerce atividade profissional, haja vista que passam a ser, pelo menos, dois: a) o local em que estabelece a sua residncia com nimo definitivo; e b) o local em que pratica a sua atividade profissional. Se a profisso for explorada e exercitada em lugares diversos, em que se lhe concentram os interesses, cada um deles constituir domiclio para as relaes que lhe corresponderem. Cabe advertir que no ser qualquer emprego ou relao jurdica, por cuja execuo se produza atividade laboral, que se capacitar a desenhar o local do trabalho como se domiclio fosse. Domiclio profissional no se confunde com o simples local de trabalho, categorias jurdicas que se diferenciam ideolgica, social e juridicamente. Na identidade do domiclio profissional, impe-se a presena de elementos em conformidade com os quais se caracteriza o exerccio da profisso, que granjeia a certeza de que se trata de um sinal eloqente capaz de diferenci-lo do trabalho ordinrio e dependente. preciso que se exera atividade profissional fim, com domnio sobre o comando tcnico, administrativo e econmico, e no atividade profissional meio, para que se possa caracterizar o local, tambm, como domiclio. Com efeito, no se estimula a assertiva de que o empregado comum, com vnculo jurdico subordinante e protagonista de uma relao jurdica, cujo desfazimento pode se consumar unilateralmente, pelo simples exerccio da vontade de seu empregador, transforme o local em que presta servio como extenso de seu domiclio, ainda que l consuma jornada diria. Cabe ressaltar que o domiclio profissional no abrange e no argola toda e qualquer relao da pessoa natural, mas somente aquela a que estiver conectado por fora de amarras que concernem profisso. A atrao do domiclio, no caso, depende da ligao entre o exerccio da profisso e o local. Destaque-se que a pessoa natural pode ter: a) mais de um domiclio domstico; b) mais de um domiclio profissional; e c) domiclio domstico e domiclio profissional. 5.3. Domiclio da pessoa jurdica As regras sobre o domiclio das pessoas jurdicas concentraram-se num mesmo dispositivo legal , bordejando as pessoas jurdicas de direito pblico interno e as pessoas jurdicas de direito privado. Como na expresso domiclio subtende-se a idia de residncia, com nimo definitivo, jaz inapropriada a sua extenso s pessoas jurdicas, o que, porm e no fundo, ocorre apenas como mais uma criao ficcional do legislador. Diz-se, sem receio de equvoco, que ao legislador cabia articular e engenhar sistema normativo mais esmerado e expresso mais adequada para, com preciso, alcanar melhor a disciplina sobre o chamado domiclio das pessoas jurdicas. Na realidade, o novo texto pouco ou nada remoou o instituto do domiclio das pessoas jurdicas, haja vista que foi reproduzido sem inovao de relevo algum. Com as consideraes acima expendidas, retoma-se o tema, salientando que as pessoas jurdicas, malgrado a sua realidade incorprea, reclamam a identificao do ncleo ou do centro em que fulguram as relaes jurdicas a partir do qual se desenvolvem as atividades que lhe so prprias, em conformidade com a sua natureza.
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Sob esse influxo, o Cdigo Civil fixou, peremptoriamente, o domiclio das pessoas jurdicas, quer de direito pblico quer privado, de carter interno ou externo. 5.3.1. Domiclio da pessoa jurdica de direito pblico interno - Em relao s pessoas jurdicas de direito pblico interno, limitou-se o Cdigo Civil a ativar a regra consagrada na legislao anterior, acrescentando, apenas, que o domiclio dos Territrios so as respectivas capitais, disposio inexistente anteriormente falta, ento, de sua personificao. Com efeito, diz o Cdigo que o domiclio: a) da Unio o Distrito Federal; b) dos Estados e Territrios, as respectivas capitais; e c) dos Municpios, o lugar onde funcione a administrao municipal. Releva advertir que as autarquias e as demais entidades de carter pblico criadas por lei foram enquadradas na categoria genrica das chamadas demais pessoas jurdicas de que cuida o Cdigo Civil , a cujo regime jurdico equiparam-se para efeito de domiclio. 5.3.2. Domiclio das demais pessoas jurdicas - exceo da Unio, dos Estados, dos Territrios e dos Municpios, as pessoas jurdicas, de direito pblico interno ou de direito privado, tm como domiclio: a) o lugar onde funcionarem as respectivas diretorias e administraes; ou b) o lugar designado no estatuto ou contrato social ou ato constitutivo. Na definio certeira do domiclio, examina-se, em primeiro diagnstico, a disposio legal encartada nos atos legais da pessoa jurdica. Em havendo posio afirmativa, o domiclio ser o lugar, por conseguinte, definido no estatuto, contrato social ou ato constitutivo, pacificado pela formalidade que o credencia expressamente. falta de revelao expressa, o domiclio das pessoas jurdicas ser, porm, o lugar onde funcionarem as respectivas diretorias e administraes. Admite-se, em outra anlise, que se consolide o entendimento de que, revelia das disposies expressas e formais constantes no estatuto, contrato social ou ato constitutivo, o domiclio desloque-se para o lugar onde se exerce o verdadeiro comando da pessoa jurdica, com a presena de seu corpo dirigente, do qual partam as aes estratgicas e gerenciais de maior nvel ou poder hierrquico, em decorrncia das quais pulsa a vida empresarial. D-se, no caso, a descaracterizao ou a desformalizao do domiclio, principalmente quando ele se artificializa por meio de maquiagens ou traquinagens jurdicas, com o propsito de escapulir s exigncias e obrigaes legais, iludindo o Estado ou a sociedade. Caracterstica que merece destaque a de que a pessoa jurdica, se dispuser de estabelecimentos em lugares diferentes, ser dotada de domiclio plural. Com efeito, conforme o perfil, as caractersticas e as necessidades intrnsecas da pessoa jurdica, pode-se, perfeitamente, fragmentar a sua unidade nuclear, de cujos pedaos compem-se outros estabelecimentos, a fim de otimizar a atuao da entidade, ao tempo em que cada uma delas ser considerada domiclio para os atos individualmente praticados. Essa disposio socorre os que contratam com a pessoa jurdica, cultivando-se a possibilidade de facilitar, de um lado, o acionamento judicial dessas entidades e, do outro, barrar o surgimento de embaraos processuais relativos ao foro. Quando a administrao, ou diretoria, tiver sede no estrangeiro, estabelece o Cdigo Civil que se haver por domiclio da pessoa jurdica, no tocante s obrigaes por cada uma das suas agncias, o lugar do estabelecimento, sito no Brasil, a que ela corresponder. Assim, as obrigaes assumidas pela pessoa jurdica, cuja administrao ou corpo dirigente situem-se em territrio estrangeiro, sero legadas agncia localizada no pas, reconhecendo-se como tal o seu domiclio. Para a lei, o fato de a pessoa jurdica centrar a sede de sua administrao ou diretoria no estrangeiro no transmuda ou inibe o domiclio do lugar em que se estabelece no Brasil, em relao s obrigaes aqui contradas, independentemente da nacionalidade da empresa. 5.3. Pluralidade de Domiclios - Mostra-se flagrante a opo que o legislador assentou sobre a pluralidade de domiclio.
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O regime adotado pelo Cdigo Civil foi o de privilegiar a existncia de mais de um domiclio, seja pessoa natural ou pessoa jurdica de direito privado, razo por que se disse que o legislador perfilhou a escola que cultiva a pluralidade de domiclio. Plural ou singular, o que importa, porm, que haja pelo menos um domiclio, haja vista que no crvel a existncia de pessoa jurdica ou de pessoa natural , ainda que desprovida de toda sorte de bens materiais, sem domiclio, como representao do local em que possa a ser encontrada. Assim, tendo a pessoa natural multifrias residncias ou exercendo sua ocupao em variadas localidades, certo que cada uma delas constituir o seu domiclio ou, em ltima hiptese - homenageando a segurana das relaes jurdicas -, o local onde for encontrada, com o que se afasta o risco da inexistncia de domiclio na ordem jurdica nacional. E no que tange s pessoas jurdicas, prevalece, tambm, a regra que autoriza a existncia da pluralidade de domiclio, bastando que se diversifiquem os estabelecimentos em lugares diferentes, reputando-se domiclio cada um deles, segundo os atos nele praticados. 5.3.1. Preponderncia do domiclio - Ao contrrio de juzo precipitado, diz-se que o legislador optou pelo modelo liberal, ao consentir a pluralidade de domiclio, sem hierarquiz-lo ou prioriz-lo. Na pluralidade de domiclio, resolve-se o conflito pela prevalncia da atrao do fato ou ato sob cuja rea de influncia ou conexo foi editado, gerando obrigaes ou direitos. 5.4. Classificao do domiclio 5.4.1 Domiclio necessrio ou legal - Tm domiclio necessrio: a) o incapaz - o de seu representante ou assistente; b) o servidor pblico - o lugar onde exerce permanentemente suas funes; c) o militar - o lugar onde servir, e, se for da Marinha ou da Aeronutica, a sede do comando a que se encontrar imediatamente subordinado; d) o martimo - o local onde o navio estiver matriculado; e) o preso - o lugar em que cumprir a sentena (art. 76, pargrafo nico). Conforme se verifica, o domiclio legal ou necessrio deriva do prprio texto legal, em rol exaustivo, que, ora levando em conta a inviabilidade fsica do agente, ora sua impossibilidade jurdica, a exemplo do que ocorre com os incapazes e os funcionrios pblicos, respectivamente, impede que manifestem, com validade, domiclio diverso daquele gravado na norma. 5.4.2. Domiclio de eleio ou contratual - Acolhe o Cdigo Civil que, nos contratos escritos, os celebrantes elejam ou especifiquem o domiclio onde os direitos e obrigaes devam ser cumpridos e observados. Apesar dessa permissividade da norma, na hiptese de coliso entre o foro de natureza processual e o foro estipulado ao aprazimento das partes, este prevalece sobre aquele outro, desde que no busque alterar a competncia em razo da matria e hierarquia, nem confronte os princpios de ordem pblica. 5.4.3 Agente diplomtico - O agente diplomtico do Brasil, que, citado no estrangeiro, alegar extraterritorialidade sem designar onde tem, no pas, o seu domiclio, poder ser demandado no Distrito Federal ou no ltimo ponto do territrio brasileiro onde o teve, diz o art. 77 do Cdigo Civil. Presume-se, pois, que o agente diplomtico, no silncio, tem domiclio no Distrito Federal. 5.5 Foro de eleio o domiclio eleito pela parte ou pelas partes.
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Inexiste relao jurdica: a) sem protagonista, sujeito de direito, ativo ou passivo; ou b) objeto. As pessoas naturais ou jurdicas so os sujeitos de direito, os quais perseguem um objeto, que um bem material ou imaterial, necessrio satisfao de uma necessidade ou utilidade ou interesse, de carter individual, coletivo ou difuso. Pessoa e objeto significam a certeza de que h uma relao jurdica. Os objetos dos negcios jurdicos podem ser os fatos (positivos e negativos) ou os bens (coisas e direitos), sendo "[...] a prpria coisa ou o prprio interesse sobre os quais recai o negcio".2 necessrio o cumprimento de certos requisitos por parte do objeto (art.104, II, CC), pois no se pode converter em objeto aquilo que no suscetvel de objetivao. Ademais, como ministra em seus ensinamentos Eduardo Luiz Benites "[...] se os objetos do negcio jurdico so os fatos e os bens, jamais ser ou poder ser a pessoa (...). Igualmente, os denominados direitos personalssimos ou direitos da personalidade" (2002; p.23). Desta forma, um negcio que tivesse a pessoa ou seus direitos personalssimos como objeto, careceria de validade, pois este encontraria uma impossibilidade jurdica absoluta3. Objeto da relao jurdica , assim, o elemento em razo do qual a relao se constitui, e sobre o qual recai tanto a exigncia do credor como a obrigao do devedor, podendo ser uma coisa ou uma prestao ou ento a prpria pessoa (Miguel Reale)4. Objetos Imediatos o que toca diretamente o sujeito, sem elemento mediador. chamado de prestao. Objeto mediato So os bens jurdicos sobre os quais recaem e para os quais se dirigem os direitos e obrigaes, tocando o sujeito de maneira indireta. 6 - Bens . As pessoas procuram nos bens, materiais ou imateriais, a satisfao de seus desejos e a realizao de suas necessidades, em torno dos quais gravitam os interesses e os conflitos. Um bem pode preencher uma necessidade de ordem material ou imaterial, sem perder o predicativo que a ordem jurdica reconhece como relevante, a exigir tutela. Para um melhor esclarecimento acerca da classificao adotada no Cdigo Civil brasileiro, importante diferenciar "coisa" e "bem". Segundo Teixeira de Freitas5, coisa tem por definio tudo aquilo que possui existncia material, seja suscetvel de valorao e, conseqentemente, possa ser objeto de apropriao. Conclui-se que a noo de coisa conecta-se, a priori, de substancia. Existem coisas que no so apropriveis embora sejam teis, sendo, portanto, denominadas res communes, dentre as quais podemos destacar o ar, a luz, as estrelas, o mar. Assim, as coisas comuns so de todo mundo ao mesmo tempo em que no so de ningum. H tambm as coisas que podem ser apropriadas, porm no pertencem a ningum, como o caso dos animais de caa, dos peixes e das coisas abandonadas (res derelictae). Tudo o que tem valor e, por esse motivo, adentra no universo jurdico como objeto de direito, um bem. Evidencia-se, portanto que a utilidade e a possibilidade de apropriao so o que do valor s coisas, transformando-as em bens. Bem em o sentido de valor, utilidade ou interesse de natureza material, econmico ou moral, ou, em outras
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PEREIRA, Caio Mrio, 1994, PEREIRA, Caio Mrio, 1994 VENEZA, Silvio de Salvo, 2001, p. 336 REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. Ed. 24a edio. Saraiva. So Paulo.1999. Citado por AMARAL, Francisco. Direito Civil: Introduo. 6. ed., Rio de Janeiro: Renovar, 2006. p. 309.
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palavras, tudo aquilo que protegido pelo Direito, tendo ou no contedo ou valorao econmica. Na terminologia jurdica, bens corresponde res dos romanos, porm, nem sempre bens e coisa podem ser tidos em sentido equivalente, porquanto h bens que no se entendem como coisas, e h coisas que no se entendem como bens. Na compreenso jurdica, somente como bens podem ser compreendidas as coisas que tenham dono, isto , as coisas apropriadas. Escapam, pois, ao sentido de bens, as coisas se dono (res nulius). Desse modo, toda coisa, todo direito, toda obrigao, enfim, qualquer elemento material ou imaterial, representando uma utilidade ou uma riqueza, integrado no patrimnio de algum e passvel de apreciao monetria, pode ser designado como bens. Difere-se tambm de patrimnio, que o conjunto de bens de que algum titular, abrangendo todas as relaes jurdicas passveis de avaliao pecuniria e imputvel a mesma pessoa. Fazem parte do patrimnio tanto os direitos como os deveres, tanto ativo, como o passivo. Excluem-se: os direitos da personalidade, direito a sade, a liberdade, ao nome e os direitos de famlia puros, sem apreciao patrimonial (ptrio poder), incluindo-se os que tenham expresso pecuniria, como o direito aos alimentos. 6.1 Bens Corpreos e Incorpreos. inquestionvel a possibilidade de as coisas fsicas serem objeto de relaes jurdicas. Assim, na propriedade de uma coisa qualquer (um carro, um relgio), o objeto ser a prpria coisa. Os incorpreos so os que no tm existncia tangvel e so relativos aos direitos que as pessoas fsicas ou jurdicas tm sobre as coisas, sobre os produtos de seu intelecto ou com outra pessoa, apresentando valor econmico, tais como os direitos reais, obrigacionais e autorais. 6.2 - Certas coisas incorpreas como objeto de relaes jurdicas So aqueles que no tem existncia tangvel e so relativos aos direitos que as pessoas fsicas ou jurdicas tm sobre as coisas, sobre os produtos de seu intelecto ou contra outra pessoa, apresentando valor econmico, tais como: direitos reais, obrigacionais, autorais. Referimo-nos tambm aos chamados bens de personalidade: art 5- Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: ............. VI inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias: IV - livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato; IX - livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena; X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer; e aos bens imateriais (Lei do Direito Autoral). 6.3 - Pessoas como objeto de relaes jurdicas S h lugar em casos muito restritos.
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6.4 Classificao dos Bens. O Cdigo Civil armou a estrutura normativa do instituto dos bens, com a arrumao que comporta o seguinte esquema de classificao, observando-se trs grupos: 1) os bens considerados em si mesmos (mveis e imveis; fungveis e infungveis; consumveis e inconsumveis; divisveis e indivisveis; singulares e coletivos); 2) os bens reciprocamente considerados (principais e acessrios); e 3) os bens conforme a natureza das pessoas de seus titulares (pblicos e privados, disponveis ou indisponveis). 6.4.1 Os Bens Considerados em si mesmo 6.4.1.1 Bens Imveis O Cdigo Civil encarregou-se de definir os bens imveis, com base em trs critrios: a) natural; b) artificial; e c) ficcional ou legal. Estabelece o Cdigo Civil que so bens imveis o solo e tudo quanto lhe incorporar natural ou artificialmente, numa combinao de dois critrios: o natural e o artificial. Sob o critrio legal ou ficcional , o Cdigo Civil considerou, ainda, bens imveis: a) os direitos reais sobre imveis e as aes que o asseguram; e b) o direito sucesso aberta. Ressalta o legislador que no perdem o carter de bens imveis: a) as edificaes que, separadas do solo, mas conservando a sua unidade, forem removidas para outro local; e b) os materiais provisoriamente separados de um prdio, para nele se reempregarem. Permite-se a inferncia de que no pela propriedade ou caracterstica de transferibilidade ou removibilidade que se define um bem imvel, consoante se conclui da leitura das coisas elencadas pelo legislador. Tambm, no ser sua natureza corprea, porque possvel que o direito sucesso aberta, considerado para os efeitos legais, um bem imvel, no se apresente com os predicativos prprios das coisas que tm corpo. Certamente, estimula o erro a afirmao de que o legislador descreveu taxativamente os bens imveis, como se todos estivessem relacionados exausto nos dispositivos do Cdigo Civil, haja vista que a legislao complementar poder descrever outros.De acordo com o artigo 79 do CC, so bens imveis o solo e tudo quanto se lhe incorporar natural ou artificialmente (rvore, plantao, casa etc). No perdendo as caractersticas de imvel as edificaes que, separadas do solo, mas conservando a sua unidade, forem removidas para outro local e os materiais provisoriamente separados de um prdio, para nele se reempregarem. So considerados imveis por fora de lei os direitos reais sobre imveis e as aes que os asseguram e o direito sucesso aberta (aquela que se realiza por causa mortis). Res nullius coisa de ningum Res derelictae coisa abandonada Res communes omnium coisa comum aos homens Desta distino resultam os importantes efeitos jurdicos abaixo, entre outros:
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1- a propriedade dos bens mveis se transfere com a tradio (1267 CC), enquanto que a transferncia da propriedade dos imveis se faz por escritura pblica (1245 CC); 2- os bens mveis podem ser alienados livremente, enquanto que os imveis, ressalvado o regime de separao absoluta de bens, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, alienar ou gravar de nus real os bens imveis (1647 CC). 6.6 Bens Mveis. So as coisas mveis caracterizadas como aquelas que tm movimento prprio (semolventes), como animais; ou as removveis por fora alheia, tais como objetos, mercadorias, utenslios, moeda, ttulos da dvida pblica etc. (art 82 CC), sem alterao da substncia ou da destinao econmico-social, bem como as que so mveis por fora de lei, como a energia eltrica, os direitos pessoais de carter patrimonial e respectivas aes etc (art 83 do CC). Assim, de acordo com o Cdigo Civil, bens mveis so os "suscetveis de movimento prprio, ou de remoo por fora alheia, sem alterao da substncia ou da destinao econmico-social". Tambm so considerados, para os efeitos legais, bens mveis : a) as energias que tenham valor econmico; b) os direitos reais sobre objetos mveis e as aes correspondentes; e c) os direitos pessoais de carter patrimonial e respectivas aes. Percebe-se que o Cdigo Civil, na definio de bem mvel, calcou-se em dois critrios: a) natural; e b) ficcional ou legal. Na classe dos bens mveis, pelo critrio natural, existem os: a) os bens suscetveis de movimento prprio ; b) os bens suscetveis de remoo por fora alheia. A nova disposio desenhada quase a reproduo legal da regra vigente no Cdigo anterior, que oferecia classificao dos bens mveis, pelo critrio natural, com base na definio de que se expurgava a expresso "sem alterao da substncia ou da destinao econmico-social". Para a lei, acomoda-se indiferente a natureza da fora fsica ou jurdica mediante a qual o bem se movimenta, situao que lhe confere o atributo de bem mvel. A fora que estimula a movimentao ou mobilidade do bem pode ser prpria ou alheia, posto que se lhe guarda o atributo de bem mvel, desde que a interferncia no lhe altere a substncia ou a destinao econmico-social. Mostra-se a regra indiferente, por conseguinte, causa que fomenta a movimentao ou a mobilidade do bem, haja vista que ela mais se preocupa com a conservao da substncia ou da destinao econmicosocial. Mas se ressalte que a trao capaz de mover o bem decorre da interferncia direta ou indireta do homem, que maneja recursos fsicos ou jurdicos, em decorrncia dos quais sucede a movimentao do bem. Nada obsta, contudo, a que a natureza oferea o seu concurso para viabilizar a mobilidade ou movimentao do bem, de que venha o homem a se apropriar. O importante, porm, que, para a movimentao prpria ou remoo por fora alheia, exige-se a disposio e a interveno do homem. Na classe dos bens mveis, pelo critrio ficcional ou legal, houve a inovao, com a introduo das energias que tenham valor econmico e os direitos pessoais de carter patrimonial e as respectivas aes , como bens mveis. A energia que se considera bem mvel aquela que o homem, aproveitando-se dos recursos naturais e cientficos, produz, transmite e distribui, com agregao de valor econmico, por fora de sua utilidade e necessidade.
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Os direitos reais sobre objetos mveis, com as aes correspondentes, foram considerados bens mveis, para os efeitos meramente legais. Em relao aos direitos pessoais de carter patrimonial, com as respectivas aes, diz-se que o conceito ampliativo ou extensivo, sob cujo alcance acham-se todos os direitos que dizem respeito aos atributos da pessoa, natural ou jurdica. Ressalte-se, ainda, que o Cdigo Civil conservou a regra segundo a qual "os materiais destinados a alguma construo, enquanto no forem empregados, conservam sua qualidade de mveis; readquirem essa qualidade os provenientes da demolio de algum prdio". 6.7 - Os Bens mveis dividem-se em: 6.7.1 Bens fungveis e no fungveis (ou infungveis) a) Bens fungveis - so aqueles que podem substituir-se por outros da mesma espcie, qualidade e quantidade. Fungvel = substituvel - art. 85 do CC. O dinheiro o bem fungvel por excelncia, dado que quando se empresta uma quantia a algum (por exemplo, R$100,00), no se est exigindo de volta aquelas mesmas cdulas, mas sim um valor, que pode ser pago com quaisquer notas de Real (moeda). Se a utilizao de um bem fungvel implica na sua destruio ou transformao em outra substncia (como uma xcara - ou chvena - de acar emprestada para se fazer um bolo), este bem denominado consumvel. Como os bens fungveis podem ser substitudos por outros da mesma espcie, quantidade e qualidade, esse predicativo da permuta, sem prejuzo da essncia ou natureza, favorece a faculdade que se confere ao devedor no cumprimento da obrigao. Decerto, pela propriedade da equivalncia, admite-se que o devedor entregue ao credor uma coisa em substituio outra, situao mediante a qual se tem como adimplida a obrigao, se observadas, evidentemente, as particularidades referentes ao gnero, qualidade e quantidade. b) Bens infungveis - no podem substitui-se por outros da mesma espcie e qualidade e quantidade. Infungibilidade o princpio que define os bens mveis que no podem ser substitudos por outros da mesma espcie, quantidade e qualidade. Logo, todo bem mvel nico infungvel, assim como todo bem imvel. So infungveis as obras de arte, bens produzidos em srie que foram personalizados, objetos raros dos quais restam um nico exemplar, etc. 6.7.2 Bens consumveis e no consummeis a) Bens consumveis - so bens mveis cujo uso importa destruio imediata da prpria substncia, sendo tambm considerados tais os destinados a alienao, ou seja, coisas que se excluem, num s ato, com o primeiro uso, podendo ser coisas fungveis ou infungveis. Na caracterizao do bem consumvel, deixa-se de investigar a natureza a causa ou a natureza do consumo, haja vista que importa constatar que, com o uso, lhe ocorreu a destruio imediata da prpria substncia. Consumir no significa, apenas, alimentar-se biologicamente, como caracterstica mpar que se agrega ao bem chamado consumvel, porquanto a expresso alarga-se na extenso necessria para alcanar todo processo natural ou artificial que gere ou provoque, com o uso, a destruio imediata da prpria substncia. No basta a descaracterizao formal do bem para se lhe atribuir o carter de consumvel, se cujo uso no lhe implicar a destruio imediata da prpria substncia. interessante observar que a lei tambm emprestou o carter de bem mvel consumvel a todo bem que se destina alienao, o que refora o entendimento segundo o qual o processo que lhe explica a natureza no apenas o consumo biolgico. No entanto, vale a ressalva de que consumibilidade no se confunde com deteriorabilidade, atributos que se impregnam nos bens, conforme a natureza.
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A deteriorabilidade , no geral, carter de coisa inconsumvel; a consumibilidade, de coisa consumvel, obviamente. b) Bens inconsumveis - bens que proporcionam reiterada utilizao do homem, sem destruio da sua substncia. Assim, no consumvel a roupa, de uso de uma pessoa, j que lhe proporciona o uso reiterado. Todavia, a mesma roupa torna-se consumvel numa loja, onde se destina venda. 6.7.3 Bens divisveis e indivisveis a) Bens divisveis - so as que se podem fracionar sem alterao na sua substncia, diminuio considervel de valor, ou prejuzo do uso a que se destinam. Podem partir-se em pores reais distintas, formando cada qual um todo perfeito - art. 87 do CC. b) Bens indivisveis - so aquelas que no comportam fracionamento ou aquelas que, fracionadas, perdem a possibilidade de prestar servios e utilidades que o todo anteriormente oferecia. Um exemplo de bem indivisvel um carro ou um diamante lapidado (uma vez que sua diviso ir acarretar uma diminuio considervel de valor). Vale lembrar que um bem fisicamente divisvel pode ser transformado em indivisvel por vontade das partes ou por determinao legal. Tambm, ressalta-se que a diviso fsica em partes iguais de coisa indivisvel, quando possvel (um terreno, por exemplo) denominada pro indiviso. Analisa-se a divisibilidade com base em dois atributos de natureza: a) fsica; e b) jurdica. A caracterizao da divisibilidade sob o aspecto fsico prende-se natureza da possibilidade de fracionamento do bem. Quando pode ser dividido fisicamente, diz-se que o bem divisvel; ao contrrio, fala-se em bem indivisvel. Essa obviedade permite a instalao da assertiva de que a primeira referncia que se busca para a definio da diviso de um bem a da aceitao fsica. Em sendo assim, a prpria natureza do bem sugere ou aceita a diviso, seja um bem mvel ou imvel. Sublinhe-se que o conhecimento cientfico atrofiado sedimentou, no primeiro momento, a dimenso da divisibilidade fsica das coisas, a qual se intimidava, com repercusso, inclusive, no campo jurdico. A divisibilidade, sobre se revelar um entendimento fsico ou natural, incorpora o ideolgico, para permitir que os bens incorpreos tambm estejam inseridos na regra do fracionamento, desde que, seja fsica ou jurdica a natureza da diviso, no sobrevenha: a) a substncia; b) a diminuio considervel de valor; c) o uso a que se destinam. Recusa a lei que um bem seja dividido, se houver alterao ou perda da sua substncia, que significa a qualidade que lhe define e que lhe faz prprio, enquanto se conserva a utilidade a que se destina. Pouco importa a extenso da alterao, sendo suficiente, porm, que atinge a substncia do bem, que, a, j no se presta a alvejar a satisfao de um interesse ou necessidade, porquanto se lhe esvaiu a qualidade. Rejeita a lei que um bem seja dividido, se lhe sobrevier diminuio considervel de valor, que implica a desvalorizao de ordem econmica, financeira, histrica, cientfica, cultural, etc que se lhe agrega por fora de sua prpria natureza. Entenda-se como diminuio considervel de valor de que fala a regra o fenmeno que deprecia o bem a ponto de o tornar minguado, capaz de provocar substancial prejuzo, de ordem social ou econmicofinanceira, ao titular em cujo patrimnio se encontra, com empobrecimento manifesto. O valor, por conseguinte, no se afere apenas pela expresso monetria, posto que qualidades outras podem influenciar mais na composio dos elementos que definem a relevncia do bem, com contedo que
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no se limite ao econmico-social. Nega a lei, por fim, que um bem seja dividido, se lhe ocorrer prejuzo do uso a que se destina, que representa a desfigurao formal ou material que fragiliza ou impede seja ele utilizado na plenitude para alcanar o resultado a que se presta, como meio ou instrumento. Destaque-se que a regra no exige que o prejuzo do uso seja parcial ou total, razo por que se impe a anlise em cada caso, segundo o bem, a natureza e a sua finalidade. Mas, como regra geral, sustente-se que, se houver prejuzo do uso, inviabiliza-se a diviso do bem, salvo se restar demonstrado que, ainda prejudicado, ele pode cumprir uma obrigao, promover uma necessidade ou suprir um interesse, malgrado o faa parcialmente. Sublinhe-se que bens divisveis, corpreos ou incorpreos - aqui se fala apenas em diviso jurdica, no fsica -, so aqueles que de possvel fracionamento, que comportam segmentao, que aceitam diviso, que se compatibilizam com fracionamento. No entanto, no fato que todo bem divisvel, embora enquanto coisa possa se submeter diviso, haja vista que o comando legal assimila a regra segundo a qual os bens naturalmente divisveis podem se tornar indivisveis: a) por determinao legal; ou b) por vontade das partes - diviso chamada convencional. Comporta-se obsequioso o Cdigo Civil regra de que uma lei possa determinar que um bem, naturalmente divisvel, trespasse sua realidade fsica e, pois, se transforme num bem indivisvel, se o interesse pblico assim justificar. Mais: vontade das partes - aqui se entenda pessoas fsicas ou jurdicas que protagonizem relao jurdica - tem autoridade, tambm, para alterar o regime natural do bem, objeto da nuclear do contrato, emprestando-lhe, circunstancialmente, a natureza de indivisibilidade. Ressalve-se, contudo, que os bens corpreos somente podem ser juridicamente divididos quando forem naturalmente - diga-se normalmente e no apenas por influncia de fenmeno natural - divisveis. 6.7.4 Bens singulares e Bens coletivos a) Bens singulares Embora reunidos, se consideram per si, independentemente dos demais, tm individualidade prpria, valor prprio. esta singularidade deve-se, tambm, emprestar o significado da titulao de um predicativo exclusivo que particulariza o bem, distinguindo-lhe extraordinariamente, como se fosse fora do comum ou excepcional. b) Bens coletivos (ou universais) - so as que, embora constitudas de duas ou mais coisas singulares, consideram -se agrupadas num todo. Os bens coletivos dividem-se em: a) universalidades de fato (universitas facti); e b) universalidades de direito (universitas juris). Na universalidade de fato, concorre a pluralidade de bens singulares, simples ou compostos pertinentes mesma pessoa, natural ou jurdica, os quais se prestam destinao unitria ou comum. Justifica-se a lembrana de que, na universalidade de fato - tome-se o exemplo de uma esquadrilha, biblioteca, pinacoteca, manada, esquadra, etc -, emerge a constatao da composio homognea dos bens, sob o mesmo domnio. Consente o Cdigo Civil que os bens que formam a universalidade de fato podem ser objeto de relao jurdicas prprias , razo por que se diz que eles, se assim desejar o titular, destacam-se do patrimnio agrupado para servir a negcios jurdicos autnomos. Na universalidade de direito, rene-se uma complexidade de bens corpreos e incorpreos, a qual se credencia a sedimentar o patrimnio, com ativo e passivo, de uma pessoa natural ou jurdica, categorizandoa economicamente. Identifica-se, na universalidade de direito, um conjunto que forma uma unidade jurdica, por agregao de bens subordinados a idntico tratamento jurdico, enquanto se apresentarem, porm, na projeo patrimonial da mesma pessoa.
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6.8 - Bens reciprocamente considerados 6.8.1 Bens principais e bens acessrios A definio que o Cdigo Civil produziu para retratar bem principal e bem acessrio tem preciso suficiente, capaz de superar o tempo, conservando-lhe a atualidade, mesmo diante das profusas e profundas transformaes por que passa a humanidade, com incremento do fator criativo. Cumpre assinalar que o carter de principalidade ou acessoriedade se amadurece na compreenso que exige que os bens sejam reciprocamente considerados, em cotejo ou confronto da supremacia ou preponderncia que um exerce sobre o outro, na determinao do papel funcional, pelo prisma da finalidade. a) Bens principais - so aqueles que existem sobre si, abstrata e concretamente , independentemente de outra. - art. 92 do CC. Considera-se bem principal o que existe sobre si, abstrata ou concretamente, segundo a definio do art. 92 do Cdigo Civil. O bem principal, corpreo ou incorpreo, tem existncia independente e prpria, sem subordinao de natureza jurdica que lhe exija vinculao a outro bem. Participa das relaes jurdicas com a categoria ou atributo de bem superior e imprescindvel existncia de outro. No depende nem segue outro bem; ao revs, tem o predicativo que o credencia a fazer com que outro bem se submeta relao de subordinao, pela qualidade ou quantidade. O carter da superioridade que se origina da natureza da principalidade identifica-se na importncia do bem no contexto da relao material ou jurdica de que faa parte, a qual se projeta em mltiplos sentidos. No ser pelo enfoque da importncia econmica ou financeira que se singulariza o bem, atribuindo-lhe o carter de principal em face ao outro bem considerado secundrio. A distino, por conseguinte, repousa no discernimento que define o papel orgnico-funcional de que cada um dispe na esfera das relaes jurdicas ou materiais. b) Bens acessrios - Diz-se bem acessrio aquele cuja existncia supe a do principal, de acordo com o que estabelece o art. 92 do Cdigo Civil. Assim, a rvore coisa acessria do solo e os rendimentos so acessrios do imvel. Os bens acessrios, pelas suas caractersticas, recebem a seguinte classificao: b.1) os frutos; b.2) os produtos; b.3) os rendimentos; b.4) as acesses; b.5) as benfeitorias; e b.6) as pertenas. b1. Dos Frutos - Definem-se os frutos como bens acessrios, que resultam de outros bens considerados principais, sem dizim-los, conservando-os com os mesmos caracteres e com as mesmas finalidades. Habituou-se a doutrina a dividir os frutos , segundo: a) a origem (natural, industrial e civil); b) a natureza (vegetal, animal e artificial); c) o estado (pendentes, percipiendos, percebidos - ou colhidos -, existentes e consumidos). Os frutos naturais ou animais derivam dos bens gerados pela prpria natureza , mesmo que com o induzimento do homem. J os frutos civis, tambm reputados artificiais, decorrem de uma relao jurdica, em decorrncia da qual se auferem resultados econmicos e/ou financeiros, traduzidos em renda ; os industriais, do trabalho ou
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engenhosidade do homem que, ao manejar recursos econmica e financeiramente mensurveis, produz rendimentos extrados do bem principal. Ganha expresso jurdica com projeo prtica, a diviso dos frutos quanto ao estado, eis que h tratamento especfico que o Cdigo Civil adota para disciplinar o direito percepo deles, como consectrio dos efeitos da posse. Em sendo assim, os frutos pendentes so aqueles ainda argolados ou presos ao bem principal, haja vista que se lhe desaconselha a colheita ou recolhimento precoce; os frutos percebidos, aqueles que foram colhidos, com resultado til; os frutos percipiendos, aptos a serem colhidos, no foram; os frutos existentes, os que, apartados do principal, aguardam sejam consumidos; e os frutos consumidos, os que desapareceram pelo uso ou consumo. Realce-se que os frutos e produtos, ainda quando no separados do bem principal, podem ser objeto de negcio jurdico , notadamente em se tratando de fruto pendente. No caso, o fruto j tem existncia presente, mas se encontra ainda conectado ao bem principal, de cuja separao no depende para ser objeto de negcio jurdico, porquanto a lei admite que o seja mesmo sob condio de no desligamento. A efetividade do negcio no se subordina ao fato de que o fruto ou produto venha a ser separado do bem principal, mas preciso que o implemento do contrato ocorra mediante a transformao do bem pendente em bem percebido. O bem pendente, por conseguinte, pode ser objeto de negcio jurdico, que se exaure com o bem percebido, pela transformao do bem pendente. b.2. Dos Produtos - Como os frutos, os produtos so bens acessrios, cuja existncia supe a do principal, numa relao de dependncia. O produto decorre do concurso da explorao pelo homem, que maneja os recursos naturais ou industriais, para a obteno de utilidade, extrada de um de bem principal, a qual satisfaa a uma necessidade. No geral, o produto, como bem acessrio, tem a caracterstica de provocar, medida que explorado e manejado, atrofia ou reduo do bem principal, de que resulta e se separa, capaz de lev-lo exausto, total ou parcial. Portanto, distinguem-se o produto e o fruto, haja vista que o primeiro afeta, temporria ou definitivamente, o bem principal, causando-lhe perdas; o segundo, no. Sublinhe-se que a correta compreenso de produto e o exato entendimento de fruto repercutem no enquadramento do exerccio de direitos de gozo, com o alcance com que cada um se apresenta na ordem jurdica. b.3. Dos Rendimentos - Como bens acessrios, os rendimentos , apropriadamente chamados de frutos civis , consistem no resultado da apropriao das rendas ou receitas geradas pelos bens corpreos ou incorpreos, as quais se traduzem em valores aferveis monetariamente. O rendimento significa o resultado decorrente do capital empregado econmica ou financeiramente, capaz de gerar juros, rendas, aluguis e lucros, em propriedades mobilirias ou propriedade imobilirias. O bem principal que gera o rendimento, em decorrncia da explorao econmica ou financeira, na forma de concesso do uso ou gozo. b.4. Das Acesses - Considera-se acesso o fenmeno, natural ou artificial, em decorrncia do qual se processa um acrscimo sobre o bem principal, que, assim, o incorpora, com os atributos que lhe so prprios, formando um todo jurdico. Diz-se, pois, que a acesso decorre de fenmeno: a) natural; ou b) artificial, chamada, tambm, de industrial ou intelectual. Entre as acesses provocadas por fenmeno natural, destacam-se: a) aluvio - fenmeno causado pelas guas, mediante o qual, gradual e evolutivamente, se acresce ao terreno poro nova de terra, ampliando-se, em conseqncia, a propriedade imobiliria, que se desenha em novos permetros ; b) avulso - fenmeno por fora do qual se d deslocamento de uma certa poro de terra que se descola de um terreno juntando-se a outro.
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Na acesso provocada por fenmeno estimulado por artifcio do engenho humano, inserem-se as construes e as plantaes, que, tambm, geram a acesso, que se credencia aquisio da propriedade imobiliria. b.5. Das Pertenas - Na categoria de bem acessrio, pertenas significam os bens que se empregam num imvel ou mvel (bem principal), sem o objetivo de lhe alterar a substncia nem o de se lhe incorporar, situao em que ambos conservam as caractersticas que lhes particularizam, formal e funcionalmente. Caracterizam-se as pertenas como bens que no constituem parte integrante do bem principal, mas se lhe destinam, de modo duradouro: a) ao uso; b) ao servio; e c) ao aformoseamento. Na verdade, emprega-se a pertena num bem, com o intuito pejado de interesse utilitrio, capaz de gerar um resultado, com mltipla natureza, que se diversifica conforme o caso. As pertenas concorrem para oferecer ao bem principal o papel agregador de uma serventia, meramente utilitria ou esttica. Particularidade relevante a de que o negcio jurdico, ao envolver o bem principal, no abrange as pertenas, salvo se o contrrio resultar: a) da lei; b) da manifestao de vontade; ou c) das circunstncias do caso. Portanto, no geral, no seguem as pertenas a sorte do principal, no caso de alienao do bem em que fora empregado, salvo se houver ressalva expressa. Tanto a lei quanto a manifestao de vontade havero de derramar certeza objetiva e formal, no sentido de revelar que a disposio fora a de inserir as pertenas no negcio jurdico de que fez parte o bem principal. Descartam-se, assim, a implicitude e a subjetividade como elementos que gerariam a presuno de que, na lei ou na exposio da vontade, as pertenas foram envolvidas no negcio jurdico. Portanto, falta de manifestao expressa, colhida na lei ou no contrato em cujo instrumento se fixou o negcio jurdico, as pertenas, devido ao silncio, no passam a integrar o bem principal, insubordinando-se a seu destino. Consideram-se circunstncias as situaes de cuja consumao se pode extrair a premissa que, no caso, torna a pertena irrelevante econmica, financeira ou operacionalmente ao valor do bem principal, que, sem elas, no perder seus valores que justificaram o negcio jurdico. O exame das circunstncias que persegue o caso, as quais justificariam a deduo de que, no negcio jurdico combinado, se envolveram, tambm, as pertenas, exige a presena do silncio das partes, haja vista que se trata de uma exceo. Como ordinariamente no envolve a incluso das pertenas no negcio jurdico, o silncio das partes poder, porm, excepcionalmente, provocar a atrao das pertenas ao negcio jurdico, justificada se as circunstncia do caso recomendar a abrangncia. Deve-se pautar a anlise das circunstncias com reforo de elementos objetivos que se sobreponham aos subjetivos, os quais se credenciam melhor a avaliar e definir se a vontade silenciosa das partes capaz de desenhar a insero das pertenas no negcio jurdico. b.6. Das Benfeitorias - Considera-se benfeitoria tudo o que se emprega num bem imvel ou mvel, com a finalidade de salvaguard-lo ou de embelez-lo. Com a benfeitoria, independentemente da natureza, se lhe acresce uma utilidade, que se apresenta capaz de facilitar o uso do bem, conservar o bem ou gerar uma volpia no seu titular. Para o sistema jurdico, a benfeitoria dispensa o elemento ideolgico, mas a caracterizao ou a determinao de sua natureza se d justamente com a definio da causa finalstica, em decorrncia da qual se emprega um novo predicativo no bem, de ordem funcional, esttica ou conservativa. Portanto, com base na causa finalstica, caracterizam-se ou definem-se as benfeitorias: a) volupturias;
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b) teis; e c) necessrias. Sublinhe-se, antes de se enfrentar a natureza em que cada uma das benfeitorias particularizada, que a lei no considera benfeitoria os melhoramentos ou acrscimos sobrevindos ao bem sem a interveno do proprietrio, possuidor ou detentor. b.6.1. Das Benfeitorias Volupturias - Diz o Cdigo Civil que a benfeitoria volupturia aquela que se realiza por mero deleite ou recreio, sem vocao ou predicativo capaz de aumentar o uso habitual do bem, ainda que o torne mais agradvel, ou seja, de elevado valor. Verifica-se, assim, que, com a benfeitoria volupturia, conserva-se a qualidade utilitria do bem, a que no se agrega elemento que potencialize a natureza de seu uso. H mera vontade ou vaidade do benfeitor, com o objetivo de deleitar-se ou recrear-se, haja vista que o bem principal a que se junta uma benfeitoria a dispensa, pelo aspecto utilitrio ou funcional, mas fica mais formoso ou recreador. O bem se torna mais belo, formoso, prazeroso, atraente, porque agua a sensibilidade esttica e seduz o esprito benfazejo que se deleita ou se recreia na cmoda necessidade do prazer. A rigor, o bem no necessita ou precisa da benfeitoria, mas o benfeitor a quer. Inexiste relao exata e precisa apta a oferecer proporo entre o bem principal e o bem acessrio (a benfeitoria). Ressalte-se que da tradio do direito brasileiro que as benfeitorias volupturias no so aquinhoadas com indenizaes e no comportam, por conseguinte, o exerccio do direito de reteno. b.6.2. Das Benfeitorias teis - Reputam-se teis as benfeitorias que aumentam ou facilitam o uso do bem principal , em que elas so realizadas, com o intuito de enriquecer ou simplificar os meios para us-lo. Na benfeitoria til, ocorre aumento - fsico ou funcional - do bem principal, por fora da qual se torna maior, melhor ou mais funcional. Malgrado a natureza, a benfeitoria til , alm de necessariamente produzir um aumento fsico ou funcional, pode gerar, secundariamente, uma vantagem esttica, sem lhe modificar a natureza jurdica e sem se confundir em benfeitoria volupturia. Constata-se o aumento do bem de que fala a regra pela simples metrificao, aferindo-se, pois, que ele sofreu acrscimo fsico, independentemente do tamanho, posto que basta a utilidade. Mais importa a utilidade do que a dimenso da benfeitoria. Verifica-se o aumento funcional do bem pela ordinria experincia que demonstra, por percepo ou utilizao, que se lhe facilitou e melhorou o uso. b.6.3. Das Benfeitorias Necessrias - Chama-se benfeitoria necessria aquela cuja realizao busca conservar ou evitar que o bem principal se deteriore, com risco de destruio, parcial ou total. Caracteriza-se a benfeitoria necessria pela exigncia reparadora que o bem revela, oculta ou ostensivamente, falta da qual ele resultar em runa, tornando-se imprestvel ou insatisfatrio para cumprir a finalidade a que se destina. A intensidade ou a extenso da interveno sobre o bem irrelevante para determinar a natureza da benfeitoria necessria, eis que basta que se reforce a confirmao de que era se apresentava indispensvel para promover a conservao ou para evitar a deteriorao da coisa. Na benfeitoria necessria, avulta a certeza da indispensabilidade ou da impostergabilidade de sua realizao, haja vista que o bem a reclama, pelo fato formal ou funcional. 6.9 - Bens considerados em relao ao sujeito 6.9.1 Bens pblicos e bens particulares O Cdigo Civil fracionou os bens na dicotomia de: a) bens pblicos; e b) bens particulares. Consideraram-se pblicos os bens do domnio nacional pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico interno; particulares, todos os outros. Se pertencer pessoa jurdica de direito pblico interno - a Unio, os Estados, o Distrito Federal, os Municpios, os Territrios , as autarquias e as demais entidades de carter pblico criadas por lei - reputa-se
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o bem pblico; fora da, diz-se que o bem particular, seja qual for a pessoa a que pertencerem. Define-se, pois, a natureza jurdica do bem pela qualidade da personalizao do seu titular, opo legislativa que induz constatao de que os bens das pessoas jurdicas de direito pblico externo, localizados no territrio geogrfico do Brasil, so considerados bens particulares , haja vista que pertencem a pessoa jurdica que, por bvio, no se enquadra na categoria de direito pblico interno. Portanto, no h bens pblicos fora do domnio das pessoas jurdicas de direito pblico interno. a) Bens pblicos Pelo critrio da titularidade, os bens pblicos classificam-se em bens pertencentes Unio , aos Estados , ao Distrito Federal e aos Municpios. (art. 98, 1 parte, e art. 99, ambos do CC.) Da a denominao de bens pblicos federais, estaduais, distritais federais e municipais. Pelo critrio da utilizao, sublinhe-se que os bens pblicos esto divididos em: a) bens de uso comum do povo; b) bens de uso especial; e c) bens dominicais. Os bens de uso comum do povo so aqueles cujo uso, por caracterstica natural ou jurdica, franqueia-se ao pblico, sem qualquer discriminao, entre os quais se incluem: os rios, mares, estradas, ruas e praas. Os bens de uso especial so aqueles cujo uso ocorre com certas e determinadas restries legais e regulamentares, haja vista que se destinam a satisfazer uma utilidade ou necessidade pblica especial, nos quais se destacam: edifcios ou terrenos destinados a servio (teatros, universidades, museus ou estabelecimento da administrao pblica, inclusive de autarquia, navios e aeronaves de guerra, veculos oficiais. Os bens dominicais so aqueles que constituem o patrimnio das pessoas jurdicas de direito pblico, como objeto de direito pessoal, ou real, de cada uma delas. a.1. Afetao e desafetao - Consoante se abordou, os bens pblicos, considerando a destinao ou utilizao, classificam-se em bens de uso comum, bens de uso especial e bens dominicais. A utilizao do bem pblico, por conseguinte, modela a categoria jurdica a que pertence, situao em conformidade com a qual se extrai o conceito jurdico da afetao, como fenmeno jurdico que impe o fim a que ele se destina, definindo, ainda, os limites que se estabelecem para o seu uso. A afetao o ato jurdico mediante o qual se impe a um bem uma destinao, gravando-o com caracterstica diferente daquela que o identificava e determinando-lhe outra finalidade de acordo com a qual ser utilizado. Em decorrncia da afetao, transmudam-se a natureza e a destinao do bem, a qual pode alcanar bens particulares ou bens pblicos (bens de uso comum, bens de uso especial e bens dominicais ). A afetao - e a desafetao, tambm - processa-se verticalmente por grau, conforme a natureza e a extenso do uso do bem. Um bem particular, defectado, pode se transformar em bem pblico de uso especial, que, a seu turno, pode, tambm, ser transpassado para bem pblico de uso comum, a mais nobre afetao. A desafetao o fenmeno jurdico por fora do qual se processa a regresso ou eliminao da categoria do bem pblico, com mudana na sua destinao. Em situaes excepcionais, desde que inspiradas na vontade da lei, possvel um bem pblico de uso comum sofrer desafetao, com alterao de sua destinao. a.2. Regime jurdico - Existem critrios para a classificao dos bens pblicos, pelo enfoque da titularidade e da utilizao, conforme os mais tcnicos. Os bens pblicos sujeitam-se a regime jurdico especial, sob cujos princpios acomodam-se regras jurdicas que lhes impem rgida disciplina legal que os diferencia dos bens particulares. Desfrutam os bens pblicos de regime jurdico prprio e excepcional, privilgio que se justifica pela razo de
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que pertencem ao patrimnio do povo, para quem geram riquezas materiais e espirituais. Como pertencem Nao, diz-se que os bens pblicos compem o domnio pblico, tutorado pelo princpio da indisponibilidade, que se expressa nos predicativos da: a.2.1 inalienabilidade; a.2.2 imprescritibilidade; e a.2.3 impenhorabilidade. O princpio da indisponibilidade, primaz na questo da dominialidade pblica, afirma a natureza jurdica dos bens pblicos, fazendo borda com o princpio da disponibilidade dos bens privados ou particulares. Trata-se de qualidade jurdica que exprime a compreenso natural de que o bem pblico, no se vende, no se d, no se cede e no se adquire, a no ser em condies especiais, previstas em lei. Para o bem pblico e o bem do pblico, solenizam-se e substancializam-se as condies segundo as quais se lhe disponibiliza, sempre em condies e em situaes extraordinrias, que se agigantam em face realidade ordinria que envolve o poder particular sobre o bem que compreende o seu domnio. a.2.1 inalienabilidade - A inalienabilidade consiste no predicativo que persegue o bem, impedindo-lhe a alienao ou a transferncia de domnio, haja vista que, como se lhe veda o alheamento, no pode ser adquirido. Em regra, os bens privados ou particulares, salvo os bloqueios jurdicos que se lhes entranham em situaes especialssimas, granjeiam a liberdade da alienao, da transferncia de domnio, com ou contra a vontade de seu titular - como no caso da usucapio -; os bens pblicos, no. No entanto, a regra da inalienabilidade no se aplica, indiferentemente, a todos os bens pblicos, porquanto se fraciona em: a) vedao absoluta; e b) vedao relativa. H vedao absoluta alienao quanto aos: a) bens pblicos de uso comum ; e b) bens pblicos de uso especial. H vedao relativa alienao quanto aos bens dominicais, haja vista que podem ser alienados, observadas as exigncia da lei. Faz-se necessrio destacar que os bens de uso comum e os bens de uso especial, enquanto conservarem a sua natureza jurdica, so inalienveis. Em ocorrendo a desafetao - fenmeno por fora do qual se transmuda a natureza da destinao ou da categoria do bem pblico -, os bens de uso comum e de bens de uso especial, anilhados nova realidade, agora na condio de bens dominicais, podem ser alienados. No entanto, insta realar que a desafetao, por si s, no basta como justificativa que credencia a alienao dos bens, antes de uso comum do povo ou de uso especial, agora dominicais, porquanto se exige a confeco de um ato legal que a autorize. Em se tratando de bens dominicais, que compem o patrimnio de pessoa jurdica de direito pblico , mostra-se extravagante se exigir que a alienao subordine-se expressa autorizao da lei, razo por que basta a produo de ato legal com fora para alien-lo. Portanto, quando a norma fala que os bens dominicais podem ser alienados, observadas as exigncias da lei, no significa dizer que toda e qualquer alienao dessa categoria de bens pblicos somente ocorre em havendo expressa autorizao da lei. Cumpre ressaltar, contudo, que a alienao dos bens pblicos dominicais, bens desafetados, sujeitam-se a regime especial de alienao, haja vista que a transferncia de domnio depende de licitao. a.2.2 imprescritibilidade - Trata-se a imprescritibilidade de outro predicativo decorrente da indisponibilidade do bem pblico, por fora do qual se lhe blinda com o destaque jurdico, segundo o qual no se sujeita aos efeitos da usucapio. A imprescritibilidade, como garantia, alcana os bens pblicos mveis e imveis, sem restrio, sejam de
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uso comum do povo, de uso especial ou dominicais, haja vista que o prprio Cdigo Civil no discrimina. a.2.3 impenhorabilidade - Em decorrncia do princpio da indisponibilidade, o bem pblico qualifica-se, ainda, pela natureza da impenhorabilidade. Compete realar que, de regra, um bem inalienvel um bem impenhorvel. Outorga-se ao bem pblico - de uso comum do povo, de uso especial ou dominical - a qualidade jurdica que o protege de penhora, razo por que no pode ser apreendido nem dado em garantia. Veda-se, tambm, sejam os bens pblicos gravados com nus, motivo pelo qual no podem ser penhorados nem hipotecados . a. 3 O uso comum dos bens pblicos Estabelece o Cdigo Civil que o uso comum dos bens pblicos pode ser gratuito ou retribudo, conforme for estabelecido legalmente pela entidade a cuja administrao pertencerem. Verifica-se que, na regra geral, o uso comum dos bens pblico d-se de forma: a) gratuita; ou b) retribuda. No importa a natureza do bem pblico - de uso comum do povo, de uso especial ou dominical -, de tal sorte que a regra da gratuidade, em situao extraordinria ou excepcional, devidamente arrazoada, pode se transmudar, mediante a exigncia de retribuio da entidade a cuja administrao pertencer o bem. Evidencia-se que a retribuio de que fala a norma h de observar os princpios informativos de Direito Administrativo, especialmente os da legalidade, razoabilidade, economicidade, moralidade, proporcionalidade, finalidade e interesse pblico b) Bens particulares - Todos os outros, seja qual for a pessoa a que pertencem - art. 98, in fine, do CC. c) Bem de famlia Para o Cdigo Civil revogado era o ato jurdico em que o casal, ou em que um cnjuge na falta do outro, atravs de ato formal reserva imvel urbano ou rstico de seu patrimnio para residncia da famlia, a se tornar assim imune apreenso por dvida pessoal, desde que no assumida anteriormente pelo instituidor, ou por dvida tributria cujo fato gerador no se pudesse vincular ao prprio imvel. Neste estgio, uma vez designado para uso familiar, o prdio ainda se tornava inalienvel. Mas o tempo modificou o conceito. Sob a roupagem dada pela Lei no. 8.009, o novo bem de famlia dispensa ato formal de instituio, porque j constitudo pela prpria lei, ou pelo Estado, e atinge todo e qualquer imvel onde viva famlia ou entidade, em o tornando impenhorvel, e assim os mveis quitados que o guarneam, ou ainda esses mesmos mveis quitados existentes na casa que - no sendo prpria - for alugada. bvia norma agendi. Um direito objetivo, sob este aspecto. Sem que houvesse a revogao total das disposies do Cdigo Civil a respeito - limitando-se hiptese de coexistirem no mesmo patrimnio dois ou mais bens passveis de uso residencial pela famlia, repita-se - a conviverem assim as normas respectivas, tenho hoje ser possvel definir o bem de famlia como o direito de imunidade relativa apreenso judicial, que se estabelece, havendo cnjuges ou entidade familiar, primeiro por fora de lei e em alguns casos ainda por manifestao de vontade, sobre imvel urbano ou rural, de domnio e/ou posse de integrante, residncia efetiva desse grupo, que alcana ainda os bens mveis quitados que a guarneam, ou somente esses em prdio que no seja prprio, alm das pertenas e alfaias, e eventuais valores mobilirios afetados e suas rendas. Apenas impenhorabilidade visa a verso obrigatria do bem de famlia, pois de inalienabilidade a Lei 8.009 no cogitou. A nica exceo: acrescentar-se- tambm a inalienabilidade ao bem de famlia se houver a escolha de um imvel residencial, dentre outros de domnio do instituidor, pelo sistema para isso ainda vigente dos arts. 1.711 e seguintes do Cdigo Civil, como j expusemos acima. A venda, a sub-rogao em outros bens, do
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prdio, dos mveis e valores mobilirios afetados voluntariamente, somente podero acontecer se observado o art. 1.717. c.1 Os requisitos essenciais para a caracterizao do bem de famlia: Dois os supostos de direito material para que a residncia da famlia no seja apreendida judicialmente: c.1.1 o prdio deve ser residencial e, alm, c.1.2 o grupo dever estar residindo nele efetivamente. Por primeiro h se tratar de imvel residencial, apropriado para a moradia de pessoas. Se o normal a habitao humana em casas ou apartamentos, em princpio no deveriam ser consideradas como residenciais as construes ainda inacabadas ou os prdios que no se prestem a esse fim, tais como galpes industriais, lojas de comrcio, postos de gasolina etc. Poder-se- demonstrar, ao invs, atravs de prova a mudana de destinao ou a adaptao de prdios no erguidos para residncia, mas que se tenham modificado por motivos quaisquer. Alegaes de possveis alteraes de outros tipos de imvel para o fim residencial no devero ser descartadas de plano na perquirio probatria do bem de famlia, mas devem ser objeto da prudente e sensvel ponderao do juiz, considerado sempre o quadro scio-econmico-cultural brasileiro, nas suas diversificadas regies. Em segundo lugar, que se trate de residncia efetiva do grupo ou ncleo familiar. nica e permanente, diz o art. 5o. da Lei 8.009. A melhor interpretao que se tira desta norma a de que as pessoas estejam alojadas no imvel com nimo de permanncia nele, como sede da famlia. Domiclio no sentido do art. 70 do Cdigo Civil, o lugar onde a pessoa se estabelece como residente e em definitivo. Mesmo que seus integrantes, periodicamente, estejam fora (p.ex., executivos que viajam, estudos ou cursos que se freqentam dentro ou fora do pas, residncia episdica em outro local, etc.), o que determina esta efetividade o vnculo do grupo ou da pessoa com a habitao, sem a constituio de moradia definitiva em outro lugar. A ocupao do imvel residncia de famlia ou entidade familiar deve ser perene e induvidosa, a ponto de no se a ter como encenao em momento anterior execuo, ato de m-f ou ilcito civil que tem tido sano em julgados diversos, com apoio subsidirio no contedo tico do art. 4o., caput, da Lei referida. hiptese de famlia multi ou pluridomiciliada, que tenha residncias onde alternativamente viva (art. 71 do Cdigo Civil) responde a Lei 8.009 com a indicao prvia, pelo proprietrio, de apenas uma das casas utilizadas, sob pena de se tornar impenhorvel a de valor menor do acervo. Jamais se designa mais de uma residncia, ainda que em cidades diferentes do territrio nacional. Fica fora do alcance de nossa lei, entretanto, outro imvel residencial situado no exterior. A casa de campo ou de praia se excluem, por conseqncia, da inexcutibilidade. de se acrescentar, outrossim, a possibilidade de o nico imvel residencial da famlia ser alugado, temporria ou definitivamente, para custeio de permanncia da famlia em local diverso por necessidade comprovada ou compreensvel, sem a desfigurao do bem de famlia. H orientao jurisprudencial que no entende descaracterizado por isso o bem de famlia, porque o objetivo da Lei 8.009 , justamente, garantir esse patrimnio familiar. OBS.: Os bens pblicos e os bens de famlia so inalienveis, e so insuscetveis de apropriao o ar atmosfrico e a luz solar. Existe ainda as legalmente inalienveis (coisas doadas com clusula de inalienabilidade, bens de diretores de instituies financeiras em liquidao) alm dos bens que constituem direta irradiao da personalidade (liberdade, honra, nome, privacidade, etc).
7. Fatos e atos jurdicos 7.1 Fato Jurdico. (fato = acontecimento, jure=direito, geno=criar fato que cria, que produz direito)
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Fato Jurdico, fato jurgeno ou fato gerador todo acontecimento a que uma norma Jurdica atribui um efeito. Washington de Barros6 define como: acontecimentos em virtude dos quais nascem, subsistem e se extinguem as relaes jurdicas; Miguel Reale7 informa que todo e qualquer fato de ordem fsica ou social, inserido numa estrutura normativa; Arnold Wald8 coloca que os fatos Jurdicos so aqueles que repercutem no direito, provocando a aquisio, a modificao ou a extino de direitos subjetivos. Orlando Secco9 dividiu os Fatos Jurdicos da seguinte forma: 7.1.1 Fato jurdico em sentido amplo (sentido lato) - todo acontecimento, dependente ou no da vontade humana, a que a lei atribui certos efeitos jurdicos. o elemento que d origem aos direitos subjetivos, impulsionando a criao da relao jurdica, concretizando as normas jurdicas. Observa-se que do direito objetivo no surge diretamente os direitos subjetivos, necessrio que exista uma fora que impulsione o acontecimento contido na norma. Para um fato ser jurdico preciso que tenha alguma conseqncia na inter-relao humana. Em alguns casos como, por exemplo, voc chega na faculdade e no cumprimenta um determinado colega, isto no um fato jurdico porque no existe lei que diga que voc tenha que falar com todos os colegas. J seu irmo, no quartel; se no bater continncia aos colegas de farda; sofre conseqncias porque existe uma norma que descreve esta situao e diz que todos devem se cumprimentar com a continncia. 7.1.2 Fato jurdico em sentido estrito (stricto sensu) o acontecimento independente da vontade humana que produz efeitos jurdicos, que podem ser classificados em: a) Ordinrio como o nascimento, a morte, a menoridade, a maioridade, etc. b) Extraordinrio como o caso fortuito e a fora maior, que se caracterizam pela presena de dois requisitos: o primeiro objetivo, que se configura na inevitabilidade do evento; e o segundo o subjetivo, que a ausncia de culpa na produo do acontecimento. Na fora maior conhece-se a causa que d origem ao evento, pois se trata de um fato da natureza , como o raio, que provoca incndio, a inundao, que danifica produtos. No caso fortuito, acidente que gera o dano, advm de causa desconhecida, como o cabo eltrico areo que se rompe e cai sobre fios telefnicos, causando incndio. 7.2 Ato lcito todo aquele prativado em conformidade com o ordenamento jurdico 7.3 Ato ilcito todo aquele que praticado viola algum dispositivo previsto no ordenamento jurdico gerando danos. Consideram-se ilcitos os atos jurdicos quando infringem as normas legais institudas. Uma vez praticados, geram relao jurdica, independentemente da vontade do agente (art. 186 CC). Por exemplo, a agresso, o furto, o homicdio geram a obrigao de pagar indenizao (art. 927 CC) vtima do evento danoso e ilcito ou a seus herdeiros; o excesso de velocidade na direo de veculo gera a obrigao de pagar multa ao Estado etc. A ao humana, da pessoa jurdica ou do ente despersonalizado capaz de geral ato jurdico ilcito qualificvel tanto subjetiva quanto objetivamente. No primeiro caso est a teoria da responsabilidade subjetiva, que nasce do dolo ou da culpa do agente causador do dano. O dolo um elemento psquico, a inteno ou vontade consciente, que sustenta um ato capaz de causar dano a outrem, ou que, ao ser praticado, o seu autor o tenha feito de forma que assuma o risco de causar o dano a outrem. exerccio de ato ilcito, portanto,e, como tal, proibido pelas normas jurdicas. A culpa caracterizada pela execuo de ato danoso por negligncia, imprudncia ou impercia. - Negligncia aquele que causa o dano a outrem por omisso (o motorista no troca a pastilha de freio do veculo na poca devida e com isso provoca um acidente ao pisar no freio e o mesmo no funcionar/ colocar um vaso na janela e derruba-lo em cima de algum).
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MONTEIRO, Washigton de Barros. Curso de Direito Civil: Parte Geral.Ed. Saraiva. So Paulo. 1967. REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito.24a edio. Ed. Saraiva. 1999. WALD, Arnold. Do Mandado de Segurana na Prtica Judiciria.Ed. Forense.Rio de Janeiro. 1968 SECCO, Orlando de Almeida. Introduo ao Estudo do Direito. 6a edio. Ed. Lmen Jris. 2000.
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- Impercia o profissional que no age com o cuidado que dele se espera; o profissional que no trabalha usando o conhecimento necessrio e exigido por sua profisso (o cirurgio que deixa um pedao de gaze dentro do paciente que operou). - Imprudncia o que causa o dano por ao (motorista ultrapassa um sinal vermelho e causa um acidente). - Simulao - Em matria de defeitos dos negcios jurdicos, talvez a grande inovao, o fato do vcio da simulao ter sido colocado como um fato, uma causa de nulidade e no mais de anulabilidade. Tradicionalmente, no nosso Cdigo de 1916, os vcios dos negcios jurdicos eram erro, dolo, acuao, simulao e fraude contra credores, todos esses atos ocasionando a anulao do ato jurdico com um prazo prescricional de 4 anos. Hoje temos um prazo decadencial de quatro anos tambm para a anulao desses negcios, mas com exceo da simulao.O ato simulatrio no mais uma causa de anulabilidade, mas de nulidade, portanto nunca prescrever, nunca ter um prazo de decadncia. Trata-se de uma opo que o legislador fez e o Ministro Moreira Alves explana que a principal razo de se modificar o contexto da simulao justamente aquele dispositivo dificultoso que tnhamos no Cdigo de 1916, pelo qual um simulador no podia alegar a simulao contra outro. Isto praticamente nulificava o alcance da simulao, tanto que a jurisprudncia chegou at a passar por cima desse requisito muitas vezes. Em razo disso, sendo o ato nulo, qualquer parte interessada, direta ou indiretamente, pode fazer com que ele seja declarado assim. A simulao o artifcio ou fingimento na prtica ou na execuo de um ato, ou contrato, com a inteno de enganar ou de mostrar o irreal como verdadeiro, ou lhe dando aparncia que no possui. A entrada em vigor do novo Cdigo Civil trouxe, entre as alteraes promovidas no Direito Privado brasileiro, a transformao da simulao de hiptese de anulabilidade (artigo 102 do Cdigo de 1916) em hiptese de nulidade pleno iuris (artigo 167 do Cdigo de 2002). Em fato, o novo artigo 167 diz ser nulo o negcio jurdico simulado, esclarecendo o seu 1o que h simulao nos negcios jurdicos quando (I) aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s quais realmente se conferem, ou transmitem; (II) contiverem declarao, confisso, condio ou clusula no verdadeira; (III) os instrumentos particulares forem antedatados, ou ps-datados. precisamente a previso anotada no artigo 167, 1o, III, que nos interessa: os chamados cheques pr-datados (a bem da preciso tcnica, cheques ps-datados), quando assinalam uma data de emisso futura caracterizam, nos termos do dispositivo, uma simulao. 7.4 Atos ilegais, ilcitos, anulveis e nulos O instituto do ato jurdico cumpre papel essencial no sistema jurdico, como meio de difuso de direitos e obrigaes, bases nucleares do direito civil. Dvida inexiste quanto premissa de que os vocbulos ilcito (lcito) e ilegal (legal) sejam, em tese, similares, inclusive sob a compreenso jurdica. Geralmente, quando se fala que o ato ilcito se quer dizer, tambm, ilegal. Assim, ilegalidade e ilicitude tm, abstratamente, a mesma acepo, tanto para o operador do direito quanto para o leigo. Concretamente, h, contudo, sentidos que podem diferenciar o ato ilegal do ato ilcito, conforme se captura no corpo das normas jurdicas. correta, em tese, a afirmao de que se identificam, no sistema jurdico brasileiro, atos ilegais e atos ilcitos. Ato ilcito um ato ilegal que causa prejuzo a outrem; mas nem todo ato ilegal ilcito, porque nem todo ato ilegal causa prejuzo moral ou patrimonial a outrem. O ato ilcito, alm de ferir um princpio ou preceito legal, produz um resultado que lesiona o patrimnio material ou moral da pessoa, fsica ou jurdica, atingida pelos seus efeitos. O ato ilcito pressupe a discrepncia, desarmonia, com um princpio ou preceito legal, mas, necessariamente, h de ter, mais do que potencial ofensivo, gerado resultado que se traduz em dano ou prejuzo, com o conseqente desabastecimento do patrimnio moral ou material da vtima. Assim que, no ato ilcito, viola-se direito e, tambm, causa-se dano a outrem. O binmio direito violado e patrimnio lesado
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requisito do ato ilcito. Todo ato ilcito , pois, um ato ilegal. Se no fosse ilegal, no seria ilcito. E ilcito porque, como se disse, viola o direito e gera dano. O ato ilegal, por sua vez, um ato que agride um princpio ou preceito legal, mas nem sempre causa leso ao patrimnio moral ou material. O ato pode ser ilegal, porque confeccionado sem observar um comando legal, sem, porm, gerar um prejuzo especfico ou prprio a uma pessoa. No entanto, o ato ilegal pode, ao tempo em que viola a lei ou malfere um princpio, causar dano, situao em que se confunde no ato ilcito e comporta reparao do prejuzo experimentado pela pessoa lesada. O ato ilegal se sujeita ao regime de invalidao; o ato ilcito, raramente. No caso de ato ilegal, possvel a cumulao de pretenses de invalidao com ressarcimento ou reparao; no ato ilcito, geralmente, cabe, conforme a sua natureza, apenas buscar a recomposio do patrimnio danificado. O ato ilegal, de regra, um ato nulo ou anulvel. Recorde-se que, no desenho jurdico da invalidade do ato (ou negcio jurdico), no qual se faz a composio de suas espcies, a tipificao e a distribuio em causas de nulidade e anulabilidade se industriam pela obra da vontade do homem que legisla. Na estrutura do Cdigo Civil, coexistem dois grupos de causas cuja existncia gera a invalidade do ato ou negcio jurdico, as quais so acomodadas segundo um grau de rejeio: a) nulidade (grau de rejeio ou intolerncia total); e b) anulabilidade (grau de rejeio ou intolerncia parcial). 7.4 Negcio Jurdico - o acordo de vontades dirigido a um fim protegido pela norma jurdica, de natureza patrimonial, segundo Paulo Dourado de Gusmo10. Miguel Reale11 define que o ato jurdico pelo qual uma ou mais pessoas, em virtude de declarao de vontade, instauram uma relao jurdica, cujos efeitos, quanto a elas e as demais, se subordina vontade declarada, nos limites consentidos pela lei. Como se conclui, todo negcio jurdico culmina em uma relao jurdica, ou abre possibilidade para institu-la. 7.4.1 Negcio jurdico unilateral so aqueles que pressupem apenas uma declarao de vontade, como nos casos de doao, testamento ou renncia. 7.4.2 Negcio jurdico bilateral (ou sinalagmticos) aquele que nasce do encontro ou correspondncia de duas ou mais vontades exteriorizadas, como ocorre nos contratos. 7.4.3 Validade do Negcio Jurdico. Para que o negcio jurdico tenha validade, necessrio o preenchimento dos requisitos impostos pela prpria lei, que em seu artigo 104 do CC, delimita que inicialmente o agente ter que ser capaz, onde a capacidade configura no s a capacidade de direito, como tambm a capacidade de exerccio; em segundo lugar, o objeto dever ser lcito, possvel, determinado ou determinvel; e por terceiro a forma prescrita ou no defesa em lei. H negcios jurdicos solenes, que quando a lei exige para a sua validade o adimplemento de formas determinadas (art.1864 do CC), mas pode haver negcios jurdicos desprovidos de qualquer formalidade, como se d quando se compra um jornal, ou se faz uma locao sem contrato. Diferenas entre ato jurdico e negcio jurdico H em ambos os casos a inteno do agente, porm, no ato jurdico em sentido no h qualquer acordo com a vontade de outrem (Ex. o posseiro ocupa um terreno alheio no desejando celebrar com o proprietrio do imvel qualquer negociao), no negcio jurdico existe uma declarao expressa das vontades e o estabelecimento de acordo com a vontade de outrem (Ex. contratos em geral). Adotamos a corrente que admite a bilateralidade como trao caracterstico dos negcios jurdicos e a unilateralidade como dos atos jurdicos.
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GUSMO, Paulo Dourado de. Introduo ao Estudo do Direito. 28a edio. Ed. Forense. Rio de Janeiro. 2000. REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito.24A edio. Ed. Saraiva. So Paulo 1999.
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Nulidade Nulidade a declarao legal que a determinados atos no se prendem os efeitos jurdicos, normalmente produzidos por dos semelhantes12. Nulidade o reconhecimento da existncia de um vcio que impede um ato ou negcio jurdico de ter existncia legal, ou produzir efeitos. Vem a ser a sanso, imposta pela norma jurdica, que determina a privao dos efeitos jurdicos dos negcios praticados em desobedincia ao que prescreve. Nulidade absoluta e nulidade relativa a) Nulidade absoluta- So considerados nulos os negcios que por vcio grave no tenham eficcia jurdica. No permitem ratificao. No Direito brasileiro so nulos os negcios jurdicos se: a manifestao de vontade for manifestada por agente absolutamente incapaz; o objeto for ilcito, impossvel, indeterminado ou indeterminvel; a forma for defesa(proibida) ou no for prescrita em lei; tiverem como objetivo fraudar a lei; a lei declar-los nulos expressamente; houver simulao ou coao absoluta. Com a declarao da nulidade absoluta o negcio no produz qualquer efeito por ofender gravemente princpios de ordem pblica. De acordo com o artigo 166 do CC, o negcio jurdico nulo: Quando celebrado por pessoa absolutamente incapaz; Quando o objeto for ilcito, impossvel ou indeterminvel; O motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito; No revestir a forma prescrita em lei; For preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade; Tiver por objetivo fraudar lei imperativa; A lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem cominar sano.
Os efeitos da declarao da nulidade absoluta ex tunc, como se o ato jamais tivesse existido. b) Nulidade relativa - So considerados negcios anulveis os praticados por relativamente incapazes, ou que possuam vcios do consentimento- erro, dolo, coao, estado de perigo, leso - ou fraude contra credores (Art.171 do CC). A legitimidade para demandar sua anulao, diferentemente do negcio nulo, est restrita aos interessados (partes prejudicadas), de acordo com o Art.177 do CC. Os negcios anulveis permitem ratificao dos mesmos A declarao da nulidade relativa refere-se a negcio inquinados de vcio capaz de lhes determinar a ineficcia, mas que poder ser eliminado, restabelecendo-se a sua normalidade. Em seu artigo 171 o Cdigo Civil declara que anulvel o negcio jurdico: Cdigo Civil declara que anulvel o negcio jurdico: Por incapacidade relativa do agente; Por vcio resultante de erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra credores. (art. 138, 145, 151, 156, 157 e 158 do CC). UNIDADE 9 - Defeitos dos Negcios Jurdicos 9.1. Erro 9.2. Dolo 9.3. Coao 9.4 Fraude contra credores. Ao revocatria. 9.5. Leso
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BEVILQUA, Clvis. Teoria Geral do Direito Civil. 4a edio. Ed. Ministrio da Justia. Braslia. 1972.
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9.6. Estado de Perigo Erro - a falsa idia ou falso sentido que se tem de alguma coisa. Em regra erro no se presume. Alegado, deve ser mostrado, isto , provado. O erro a falsa representao da realidade, o sujeito engana-se sozinho. J a ignorncia o completo desconhecimento da realidade, embora tanto o erro como a ignorncia acarrete efeitos iguais, quais sejam, a anulabilidade do negcio jurdico, no obstante possurem conceitos distintos. No qualquer erro que capaz de anular o negcio jurdico, h de ser erro substancial ou essencial e escusvel conforme prev o art. 139 do C.C. O erro substancial possui sub-espcies tais como: o error in negotio (incidente sobre a natureza do negcio); o error in corpore( no objeto principal do negcio); o error in substantia or in qualitate; o error in persona (na pessoa) e, por fim, o error iuris (erro de direito). O erro de direito (error iuris) o falso conhecimento, ignorncia ou interpretao errnea da norma jurdica aplicvel ao negcio jurdico. Ocorre quando o agente emite a declarao de vontade no pressuposto falso de que procede de acordo com o preceito legal. O erro de direito era admitido como substancial quando fosse o motivo principal do negcio jurdico e no houvesse a inteno, por parte doa gente, de descumprir a lei. O art. 3 da LICC diz que a alegao de ignorncia da lei no admitida quando apresentada como justificativa para seu descumprimento. Significa dizer, ao revs, que pode ser argida se no houver tal nefasto propsito. Alm de ser essencial e escusvel conforme o padro do homo medius, e o caso concreto, h ainda de ser efetivo e real, sendo a causa do negcio jurdico. H a possibilidade de convalescimento do erro conforme se prev o art. 144 do C.C. em razo do princpio da conservao dos atos e negcios jurdicos (ps de nullit sans grief) e ainda pelo princpio da segurana jurdica. s vezes o erro surge devido ao meio de comunicao empregado para a transmisso de vontade negocial, assim diante de mensagem truncada, h o vcio e, ipso facto, a possibilidade de anulao do negcio jurdico. Outras vezes o erro decorre de culpa in eligendo ou in vigilando de quem escolhe o mensageiro para levar a declarao de vontade. No raro encontram-se discrepncias graves entre a declarao de vontade emitida e a vontade finalmente comunicada.
Dolo - Indica toda a espcie de artifcio, engano promovido por uma pessoa, com a inteno de induzir outrem prtica de um ato jurdico, em prejuzo deste e proveito ou de outrem. O dolo no mbito civil no se confunde com aquele previsto no mbito penal ( art. 18, I do CP) onde agente atua com a vontade predestinada a causar o delito ou assumiu o risco de produzi-lo. A grande maioria das aes anulatrias em geral mesmo com base no dolo em face da grande dificuldade de se provar processualmente o erro. O dolo anulador do negcio jurdico sempre o dolo principal, o dolo malus. Porque o dolus bnus moderadamente aceitvel, embora o CDC condene explicitamente a propaganda enganosa. Registre-se que o dolus pode ser comissivo ou omissivo (chamado de dolo negativo), pois fere frontalmente o princpio da boa f objetiva presente tanto no C.C. como no CDC. possvel ainda, o dolo de terceiro (art. 148 C.C.) como o do representante (art. 149 C.C.). Porm, o dolo bilateral (art. 150 C.C.) pode no gerar a anulabilidade do negcio jurdico, pois prevalece o princpio de que ningum poder valer-se da prpria torpeza para auferir vantagens.
Coao - O terceiro defeito a coao que representa toda ameaa ou presso exercida sobre a pessoa para obrig-la, contra sua vontade, a praticar ato ou realizar negcio jurdico. H a coao fsica (vis absoluta) e a coao psicolgica (vis compulsiva) que diferem no s pelo meio empregado, mas sobretudo, por seus efeitos.
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Vejamos que a coao o mais grave dos defeitos dos negcios jurdicos e especialmente na coao fsica temos na verdade a inexistncia do negcio jurdico, pois no h manifestao de vontade livre, espontnea e de boa f. No h vontade jurgena. J na coao psicolgica h a manifestao de vontade, embora no corresponda inteno real do coacto, o que certamente redunda num negcio anulvel. Exigem-se certos requisitos para tipificao da coao (art. 153 do C.C.) e para ser considerada como defeito: deve ser determinante do negcio; deve ser grave e injusta; deve dizer respeito ao dano atual ou iminente e deve ameaar a pessoa, bens da vtima ou pessoas de sua famlia (essa tomada na acepo alto sensu , art. 151 C.C.). possvel que a coao seja exercida por terceiro sem que a parte a que aproveite dela tivesse ou devesse ter conhecimento, mas nessa hiptese prevista no art. 155 do C.C., o negcio subsistir no sendo anulado. No se considera coao a simples ameaa , o exerccio normal de direito e nem temor reverencial.
Estado de perigo - uma inovao trazida pelo Cdigo Civil de 2002 juntamente com a leso, embora j fossem defeitos dos negcios jurdicos conhecidos tanto pela doutrina como pela jurisprudncia. Enquanto na coao a violncia decorre de pessoa interessada na prtica do negcio jurdico, no estado de perigo a violncia decorre das circunstncias de fato, que exercem forte influncia na manifestao de vontade do agente. O estado de perigo espcie de estado de necessidade e constitui uma situao de extrema necessidade que conduz a pessoa a celebrar negcio jurdico que assume obrigao desproporcional e excessiva. Os exemplos clssicos temos o nufrago que promete pagar uma fortuna a quem lhe salvar de afogamento, ou ainda, dentro da famosa literatura inglesa em Shakespeare quando Ricardo III brada aos berros: Meu reino por um cavalo!. No estado de perigo a pessoa compelida a efetivar depsito ou prestar garantia (cauo) sob forma de emisso de cheques ou notas promissrias (ou outros ttulos cambiais) para, por exemplo, prover atendimento clnico-hospitalar emergencial ou ainda para obter internao de paciente que corre grave perigo de vida. Nem sempre a extrema necessidade produz negcios anulveis, pois temos outros exemplos como a passagem forada, a gesto de negcios, o casamento nuncupativo, o depsito necessrio (do hspede de sua bagagem nos hotis) e o pedido de alimentos. Mas, se essa extrema necessidade conduzida por outrem, para provocar a chamada usura real, temos a, outro tipo de defeito de negcio jurdico, a leso. O estado de perigo previsto no art. 156 do C.C. e o dano no precisa ser inevitvel para sua caracterizao. Para haver os efeitos anulatrios do estado de perigo necessrio conhecimento da outra parte contratante das circunstncias sofridas pelo declarante da vontade negocial. Para Flvio Tarturce o estado de perigo forma especial de coao, pois o negociante temeroso de sofrer grave dano acaba por celebrar negcio jurdico mediante prestao exorbitante. Assim, a venda celebrada e motivada pelo desespero da pessoa que quer, por exemplo, salvar o filho, negcio jurdico anulvel.
Leso - A leso pode decorrer tambm da inexperincia do declarante e, se caracteriza pelo desequilbrio das prestaes assumidas pelas partes. Admite a leso, a bem do princpio da conservao dos negcios jurdicos a suplementao da contraprestao, tornando assim sanado o vcio do consentimento. A leso prevista no art. 157 e, possui espcies como a leso enorme (superior a metade do valor da coisa) e a leso enormssima (de origem cannica que corresponde a superior a 2/3 do valor da coisa). Alm da desproporo das prestaes assumidas, vale-se o sujeito da inexperincia ou da premente necessidade do outro. a leso que transformou o famoso negcio da China em negcio jurdico anulvel. Alis, possvel que ao revs de anulao negocial, se obtenha uma reviso contratual. Embora que a leso ela se caracteriza por ser contempornea ao momento da celebrao do negcio jurdico comutativo,
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enquanto que a reviso contratual pressupe onerosidade excessiva percebida no momento da execuo do contrato. A consagrao do instituto da leso dentro da sistemtica privada deve-se pelos princpios da boa f objetiva e do equilbrio econmico das prestaes e, mitiga o princpio da fora obrigatria dos contratos.
Fraude contra credores - Artifcio ardil utilizado pelo devedor com o intuito de burlar o recebimento do credor; consiste na alienao de bens capazes de satisfazer a pretenso legtima do detentor do crdito. todo ato praticado pelo devedor com a inteno de defraudar os seus credores do que lhes devido. Logo aps o surgimento da Lex Poetelia Papiria, que impossibilitou a continuidade da aplicao da execuo pessoal (dele como pessoa) do devedor, comearam, tambm, a surgir manobras fraudulentas que visavam despir o credor da garantia do recebimento do seu crdito. A fraude contra credores, prevista no artigo 106 do Cdigo Civil, a mais comum dessas manobras. Contra essa artimanha utilizada pelo devedor, surgiu a Ao Pauliana, que visa a anulao da alienao fraudulenta, para que o credor possa, assim, ter o seu crdito satisfeito. Credor Quirografrio - o credor que no possui qualquer ttulo de garantia ou preferncia, em relao aos bens do devedor, devendo, por isso, ser pago segunda a fora dos bens livres do devedor. Devedor Insolvente - o devedor que deve mais do que possui, aquele que no paga suas dvidas na data aprazada. A fraude contra credores vcio social e corresponde a todo ato suscetvel de diminuir ou onerar seu patrimnio, reduzindo ou eliminando a garantia que este representa para o pagamento de suas dvidas, praticada pelo devedor insolvente ou por este ato reduzido insolvncia. H dois elementos caractersticos: eventus damni (a insolvncia) e o consilium fraudis (conluio fraudulento).Podemos ao analisar certo contrato presumi-lo como fraudulento, por exemplo, se este ocorre na clandestinidade, se h continuao da possa de bens alienados pelo devedor; se h falta de causa do negcio; se h parentesco ou afinidade entre o devedor e o terceiro; se ocorre a negociao a preo vil; e pela alienao de todos os bens. A ao que pode socorrer os credores em caso de fraude a ao pauliana ou revocatria e, pode incidir no s nas alienaes onerosas, mas igualmente nas gratuitas ( doaes). H o nus de se provar o consilium fraudis e eventus damni (art. 158 do C.C.). H a tipificao de fraudes aos credores tambm quando ocorre a remisso de dvidas (perdo) ou a concesso fraudulenta de garantias tais como penhor, hipoteca e anticrese. (art. 1563 do C.C.) ou pagamento antecipado de dvidas Somente nas alienaes onerosas se exige provar o consilium fraudis ou a m f do terceiro adquirente. A ao pauliana visa prevenir a leso aos direitos dos credores, e acarreta anulao do negcio. Embora maior parte da doutrina defenda que ocorra ineficcia relativa do negcio se demonstrada a fraude ao credor, ento a sentena declara a ineficcia doa to fraudatrio perante o credor, permanecendo o negcio vlido entre os contratantes. Os efeitos da declarao da nulidade relativa ex nunc, da sentena em diante. No entanto, na opinio do grande processualista Cndido Rangel Dinamarco, tal sentena tem cunho constitutivo negativo e decreta ineficcia superveniente. importante esclarecer que a ao pauliana no ao real, nem quando referir-se aos bens imveis; tratase de ao pessoal, pois visa anular o negcio fraudulento restaurando o status quo ante do patrimnio do devedor. No se pode confundir a fraude aos credores com fraude execuo. Posto que essa ltima, instituto do direito processual, pressupe a demanda em andamento e devedor devidamente citado, tambm por ter requisitos o eventual consilium fraudis e o prejuzo do credor. A fraude execuo independe de ao revocatria e, apenas aproveitada pelo credor exeqente. E, por fim, acarreta a nulidade absoluta onde a m f presumida ( in re ipsa). Ao passo que a fraude aos credores
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acarreta a nulidade relativa do negcio jurdico e, aproveitada indistintamente por todos credores.

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Pessoas reconhecidas pela Ordem jurdica

Pessoas Naturais- art 1 CC; Pessoas Jurdicas art 40 CC

Artigo 1690 do NCC.

4.2 Classificao das Pessoas Jurdicas

Sociedades empresrias e simples

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