Obra Monografica 1-2012 Martina Galvagni

UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA - UNIVALI CENTRO DE CINCIAS SOCIAIS E JURDICAS CURSO DE DIREITO BALNERIO CAMBORI NCLEO DE PRTICA JURDICA
A - NPJ
OS DIREITOS DA PERSONALIDADE E A RESPONSABILIDADE CIVIL FRENTE AO USO INDEVIDO DA IMAGEM E DA PRIVACIDADE, TELEVISIONAMENTE EXPOSTOS
MARTINA GALVAGNI
DECLARAO DECLARO QUE A MONOGRAFIA EST APTA PARA DEFESA EM BANCA PBLICA EXAMINADORA
BALNERIO CAMBORI, 13 DE JUNHO DE 2012. ________________________________ Professor(a) Orientador(a)
________________________________ Balnerio Cambori, 13 junho de 2012. Professor(a) Orientador(a)
________________________________
UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA - UNIVALI CENTRO DE CINCIAS SOCIAIS E JURDICAS CURSO DE DIREITO BALNERIO CAMBORI NCLEO DE PRTICA JURDICA - NPJ
OS DIREITOS DA PERSONALIDADE E A RESPONSABILIDADE CIVIL FRENTE AO USO INDEVIDO DA IMAGEM E DA PRIVACIDADE, TELEVISIONAMENTE EXPOSTOS
MARTINA GALVAGNI
Monografia submetida Universidade do Vale do Itaja UNIVALI, como requisito parcial obteno do Grau de Bacharel em Direito.
Orientador: Professor Dr. Luiz Brulio Farias Bentez
Balnerios Cambori, 13 de junho de 2012.
AGRADECIMENTOS
Deus e aos Orixs, pela luz, fora e garra, que me foram concedidas nesta caminhada de vitrias e xitos, onde os enfrentamentos e as dificuldades no foram fortes o bastante para me fazerem desistir do objetivo desejado e alcanado. minha famlia, em especial, a meu pai Antonio Galvagni, a minha me Geni T. Galvagni e a minha irm Caroline Galvagni, pelo amor, compreenso e pacincia que tiveram desde o princpio at o fim desta caminhada. Ao Orientador, meu mestre e amigo, Professor Dr. Luiz Brulio Farias Bentez, que soube dividir toda a sua grandeza, experincia e conhecimento no auxlio produo desta obra monogrfica, e que com toda a pacincia e respeito aos meus limites, nunca permitiu que eu desanimasse ou desistisse da concluso deste projeto. Ao Andr Luiz Alves Santana, incentivador e responsvel pela minha entrada na Graduao, e que me presenteou com a primeira obra jurdica A Poltica de Aristteles. Ao Carlos Ramiro dos Santos, meu chefoooo amado, pessoa que me acolheu nesta trajetria e para a qual no existem palavras que possam agradecer por tanto amor, carinho e respeito. Aos amigos e colegas que estiveram ao meu lado na caminhada rumo graduao, somando de forma direta ou indireta e compartilhando comigo do mesmo objetivo.
Obrigada.
DEDICATRIA
Aos meus pais, Antonio Galvagni e Geni T. Galvagni, pela fora e incentivo que sempre me dedicaram no s nos difceis anos da graduao, mas por toda a vida. Ao corpo docente da Universidade do Vale do Itaja UNIVALI, composto por grandes mestres, no exerccio dirio em aplicar e multiplicar seus conhecimentos e ensinamentos, contribuindo para a formao dos graduandos e tornando-os grandes profissionais. Aos que crem na justia com seriedade, visando a reforma social justa, a resoluo de impasses de forma honesta, responsvel e imparcial e o resgate de valores, muitas vezes esquecidos frente aos objetivos de status e poder financeiros.
Sei agora o seguinte. Todo homem d sua vida pelo que ele acredita. Toda mulher d sua vida pelo que ela acredita. H pessoas que acreditam em pouco ou em nada e, ainda assim, do suas vidas por esse pouco ou por esse nada. Tudo o que temos a nossa vida, e a vivemos como acreditamos que devamos viv-la, e ento ela se vai. Mas renunciar ao que se e viver sem acreditar em nada mais terrvel do que morrer...
Joana D Arc
TERMO DE ISENO DE RESPONSABILIDADE
Declaro, para todos os fins de direito, que assumo total responsabilidade pelo aporte ideolgico conferido ao presente trabalho, isentando a Universidade do Vale do Itaja UNIVALI, a coordenao do Curso de Direito, a Banca Examinadora e o Orientador de toda e qualquer responsabilidade acerca do mesmo.
Balnerio Cambori, 13 de junho de 2012
Martina Galvagni Graduanda
PGINA DE APROVAO
A presente monografia de concluso do Curso de Direito da Universidade do Vale do Itaja UNIVALI, elaborada pela graduanda Martina Galvagni, sob o ttulo Os Direitos da Personalidade e a Responsabilidade Civil frente ao uso Indevido da Imagem e da privacidade, televisionamente expostos, submetida em 13 de junho de 2012 banca examinadora composta pelos seguintes professores: Dr. Luiz Brulio Farias Bentes (professor orientador) e Msc. Carin Sueli Dorow (professora membro examinadora da banca), e aprovada com a nota [Nota] ([nota Extenso]).
Junho de 2012.
Professor Dr. Luiz Brulio Farias Bentez Orientador e Presidente da Banca
Professora Msc. Carin Sueli Dorow Membro Examinadora da Banca
Professor Msc. Jos Artur Martins Coordenao da Monografia
ROL DE CATEGORIAS
Direitos da Personalidade Consideram-se como da personalidade os direitos reconhecidos pessoa humana tomada em si mesma e em suas projees na sociedade, previstos no ordenamento jurdico exatamente para a defesa de valores inatos no homem, como a vida, a higidez fsica, a intimidade, a honra, a intelectualidade, a imagem e outros tantos1.
Responsabilidade Civil [...] responsabilidade civil um dever jurdico sucessivo que surge para recompor o dano decorrente da violao de um dever jurdico originrio. S se cogita, destarte, de responsabilidade civil onde houver violao de um dever jurdico e dano. Em outras palavras, responsvel a pessoa que deve ressarcir o prejuzo decorrente da violao de um precedente dever jurdico. E assim porque a responsabilidade pressupe um dever jurdico preexistente, uma obrigao descumprida. Da ser possvel dizer que toda conduta humana que, violando dever jurdico originrio, causa prejuzo a outrem fonte geradora de responsabilidade civil2.
Danos Morais Qualquer agresso dignidade pessoal lesiona a honra, constitui dano moral e por isso indenizvel. Valores como a liberdade, a inteligncia, o trabalho, a honestidade, aceitos pelo homem comum, formam a realidade axiolgica a que
BITTAR, Carlos Alberto. Os Direitos da Personalidade. 6. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2003. p.1.
2
CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de responsabilidade civil. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 2.
todos
estamos
3
sujeitos.
Ofensa
tais
postulados
exige
compensao
indenizatria .
10
SUMRIO
RESUMO................................................................................................12 INTRODUO........................................................................................15
CAPTULO 1...........................................................................................22 1 OS DIREITOS DA PERSONALIDADE............................................22
1.1 ORIGEM HISTRICA DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE.......................22 1.2 DEFINIO JURDICA DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE.....................25 1.3 NATUREZA JURDICA DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE.....................29 1.4 FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL E CIVILISTA DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE.............................................................................................30 1.5 CARACTERSTICAS DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE........................33 1.6 CLASSIFICAO DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE.............................35 1.7 CONSIDERAES ACERCA DOS DIREITOS DA IMAGEM...........................37 1.8 TUTELA JURDICA DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE NA CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL E NO CDIGO CIVIL BRASILEIRO...........................................................................................40 1.9 TUTELA JURDICA DOS DIREITOS DA IMAGEM...........................................46
CAPTULO 2...........................................................................................50 2 A RESPONSABILIDADE CIVIL.......................................................50
2.1 RAZES HISTRICAS DA RESPONSABILIDADE CIVIL.................................50 2.2 CONCEITO DE RESPONSABILIDADE CIVIL..................................................52 2.3 FUNDAMENTOS DA RESPONSABILIDADE CIVIL.........................................55 2.4 ELEMENTOS DA RESPONSABILIDADE CIVIL...............................................58
2.4.1 Culpa..........................................................................................................................58
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2.4.2 Dano...........................................................................................................................61 2.4.3 Nexo Causal...............................................................................................................62
2.5 CLASSIFICAO DA RESPONSABILIDADE CIVIL........................................65

2.5.1 Responsabilidade Contratual e Extracontratual....................................................65 2.5.2 Responsabilidade Objetiva e Subjetiva..................................................................70
CAPTULO 3...........................................................................................75 3 O DANO MORAL.............................................................................75
3.1 RAZES HISTRICAS DO DANO MORAL.......................................................75 3.2 CONCEITO DE DANO MORAL.........................................................................78 3.3 ELEMENTOS DA INDENIZAO NO DANO MORAL.....................................83
3.3.1 Carter Punitivo, Reparatrio e Compensatrio...............................................83
3.4 O QUANTUM INDENIZATRIO DOS DANOS MORAIS..................................88

3.4.1 O tarifamento da Indenizao do Dano Moral........................................................88 3.4.2 A Indenizao dos Danos Morais por Equidade....................................................92
3.5 DEFESA DO VALOR MORAL DA IMAGEM ATRAVS DE SANO ECONMICA (Recurso Especial N1.095.385 - SP / 2008/0227620-7)...................95
CONSIDERAES FINAIS..................................................................101 REFERNCIAS DAS FONTES CITADAS...........................................113 ANEXOS...............................................................................................123
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RESUMO
A presente obra monogrfica tm como tema a responsabilidade civil aplicvel sobre dano moral decorrente de agresso ao direito da personalidade, especificamente da imagem e da privacidade. O objeto de estudo a anlise dos limites do uso indevido e abusivo da imagem e da privacidade das pessoas sem a devida autorizao prvia. Justifica-se a pesquisa pela importncia que a imagem, a privacidade e os demais direitos inerentes personalidade tm na doutrina e na jurisprudncia, recentemente normatizados no Brasil. O objetivo da pesquisa visa demostrar como os direitos da imagem, da privacidade e de todos os demais direitos da personalidade, recentemente positivados e com incipientes jurisprudncias ainda em consolidao, so banalizados e desrespeitados na sociedade. A pesquisa monogrfica est dividida em: Introduo,
apresentao do Problema e as respectivas Hipteses, os Trs Captulos desenvolvidos com base no problema, e as Consideraes Finais. A pesquisa partiu da formulao do seguinte problema:
Quais so os limites e as possibilidades para delimitar a fronteira do direito privacidade e dos direitos da personalidade no tocante ao uso irregular da imagem das pessoas sem a devida autorizao prvia? Para o presente problema, foram levantadas as seguintes hipteses:
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a)
Os limites do direito da personalidade so determinados pela autonomia da privacidade e da vontade, at onde a prpria pessoa permita, uma vez que ela a titular destes direitos.
b)
A liberdade de expresso jornalstica inclui a tomada da privacidade e dos direitos da personalidade sem a devida autorizao prvia desde que mantido o uso de mosaicos para encobrir a face da pessoa.
c)
A prvia autorizao da exposio da privacidade e uso da imagem pode ser substituda pela posterior aceitao da brincadeira que poder ser acatada de forma participativa, ou comercial (receber por ela um cach).
d)
O uso indevido sem a prvia autorizao pode ser cessado e objeto de indenizao de acordo com o ordenamento jurdico brasileiro com a devida mensurao dos danos causados pelo abuso do direito sobre a privacidade e personalidade da pessoa ofendida. O desenvolvimento da monografia se subdivide em Trs
Captulos: O Captulo 1 apresenta estudos acerca dos direitos da personalidade, e se subdivide em 9 ttulos subsequentes, quais sejam: Origem histrica dos direitos da personalidade; Definio jurdica dos direitos da personalidade; Natureza jurdica dos direitos da personalidade; Fundamento Constitucional e Civilista dos direitos da personalidade; Caractersticas dos direitos da personalidade; Classificao dos direitos da personalidade; Consideraes acerca dos direitos da imagem; Tutela jurdica dos direitos da personalidade na Constituio da Repblica Federativa do Brasil e no Cdigo Civil Brasileiro; e Tutela jurdica dos direitos da imagem.
O Captulo 2 apresenta estudos acerca da Responsabilidade Civil, e se subdivide em 5 ttulos subsequentes, quais sejam: Razes histricas da responsabilidade civil; Conceito de responsabilidade civil; Fundamentos da
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responsabilidade civil; Elementos da responsabilidade civil = Cupa, Dano e Nexo Causal; e Classificao da responsabilidade civil = responsabilidade civil Contratual e Extracontratual; responsabilidade civil Objetiva e Subjetiva.
O Captulo 3 apresenta estudos acerca do Dano Moral, e se subdivide em 5 ttulos subsequentes, quais sejam: Razes histricas do dano moral; Conceito de dano moral; Elementos da indenizao no dano moral = Carter Punitivo, Reparatrio e Compensatrio; O quantum indenizatrio dos danos morais = O tarifamento da indenizao do dano moral, A indenizao dos danos morais por equidade; e Defesa do valor moral da imagem atravs de sano econmica (Recurso Especial N1.095.385 SP).
Quanto Metodologia empregada, registra-se que, na Fase de Investigao foi utilizado o Mtodo Indutivo, na Fase de Tratamento de Dados o Mtodo Cartesiano, e, o Relatrio dos Resultados expresso na presente Monografia composto na base lgica Indutiva. Nas diversas fases da Pesquisa, foram acionadas as Tcnicas, do Referente, da Categoria, do Conceito Operacional e da Pesquisa Bibliogrfica.
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INTRODUO
A presente obra monogrfica tm como tema a responsabilidade civil aplicvel sobre dano moral decorrente de agresso ao direito da personalidade, especificamente da imagem e da privacidade. O objeto de estudo a anlise dos limites do uso indevido e abusivo da imagem e da privacidade das pessoas sem a devida autorizao prvia. Justifica-se a pesquisa pela importncia que a imagem, a privacidade e os demais direitos inerentes personalidade tm na doutrina e na jurisprudncia, recentemente normatizados no Brasil. O objetivo da pesquisa visa demostrar como os direitos da imagem, da privacidade e de todos os demais direitos da personalidade, recentemente positivados e com incipientes jurisprudncias ainda em consolidao, so banalizados e desrespeitados na sociedade. A pesquisa partiu da formulao do seguinte problema:
e)
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f)
g)
h)
O uso indevido sem a prvia autorizao pode ser cessado e objeto de indenizao de acordo com o ordenamento jurdico brasileiro com a devida mensurao dos danos causados pelo abuso do direito sobre a privacidade e personalidade da pessoa ofendida. O desenvolvimento da monografia se subdivide em Trs
Captulos:
No Captulo 1, tratando de apresentar o estudo acerca dos Direitos da Personalidade.
Com relao origem histrica dos direitos da personalidade, ser realizada investigao de como se deu o processo de evoluo cultural pelo qual estes direitos passaram ao longo dos tempos e quais foram os reflexos que esta evoluo proporcionou aos dias atuais. Acerca deste processo de evoluo cultural, sero estudadas as caractersticas e a contribuio de duas importantes correntes: a majoritria, denominada naturalista e a minoritria, denominada positivista.
Na definio jurdica dos direitos da personalidade, sero identificadas as definies do vocbulo pessoa. Posteriormente, sero verificados, desde a antiguidade, a noo que as pessoas tinham acerca do que hoje chamamos direitos fundamentais e como os interesses e valores permanecem definidos e defendidos na atualidade.
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No estudo da natureza jurdica dos direitos da personalidade sero identificadas as divergncias doutrinrias que norteiam as correntes do direito natural e do direito positivo. A par das importantes discusses entre naturalistas e positivistas adota-se nesta monografia a natureza subjetiva dos direitos da personalidade.
Acerca dos direitos da personalidade, como fundamento da ordem jurdica brasileira, ser apreciado o resultado da evoluo humana que representa uma conquista alcanada em prol da defesa de garantias atravs da no violao integridade fsica, psquica e intelectual como meio para desenvolver livremente a personalidade.
Com relao s caractersticas dos direitos da personalidade o estudo ser voltado construo em dinmico processo histrico que apresenta diferenas em cada sociedade ao longo do tempo. Atualmente predomina o reconhecimento da importncia nuclear da pessoa humana, sobre a qual orbitam o Ordenamento Jurdico e o Estado.
Sobre a classificao dos direitos da personalidade, sero apreciadas trs importantes referncias acerca destes direitos inatos: o corpo, a mente e o esprito. Sero levantados, na mesma esfra, alguns apontamentos
acerca da inviolabilidade destes direitos, alm da defesa e uso dos mesmos pelo prprio titular.
Avanando aos estudos dos direitos da personalidade, sero trazidas consideraes sobre os direitos da imagem, onde, primeiramente, ser abordada a importncia de separar estes direitos dos demais direitos
personalssimos. Na sequncia, sero apresentados diferentes aspectos acerca do que vem compor o direito de imagem.
Estudar-se-, tambm, que a conquista da tutela jurdica dos direitos da personalidade conta com significativo marco da nossa Constituio Federal de 1988 e Cdigo Civil Brasileiro, alm de robusta doutrina nacional e
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estrangeira. J no tocante tutela jurdica dos direitos da imagem, sero abordadas as caractersticas da tutela raparadora e da tutela preventiva, como forma de reparao e preveno estes direitos, que alm de fazerem parte do rol de direitos da personalidade, esto devidamente resguardados, amparados e protegidos pela Carta Maior.
Por fim, ser interpretada, a ttulo de enriquecimento ao tema, a forma que o Superior Tribunal de Justia tem agido com relao aos processos que visam o direito informao paralelo a violao da imagem, da honra e de outros direitos que compem a esfera da personalidade.
No Captulo 2, tratando de apresentar o estudo acerca da Responsabilidade Civil. Na parte histrica da responsabilidade civil, ser feita uma pesquisa desde a poca em que prevalecia a vingana privada, enaltecida pela Lei de Talio, at os dias atuais com a adoo e consolidao dos cdigos de leis, e, especificamente, como este caminhar histrico influenciou o Brasil, com relao legislao que temos atualmente. Com o intuito de conceituar a responsabilidade civil, sero observados, o desenvolvimento da definio deste conceito, e a idia de resposta, reparao, obrigao, responsabilidade e violao do dever jurdico.
Acerca dos fundamentos da responsabilidade civil, sero apreciados apontamentos sobre: reparao de danos, presuno de culpa e risco assumido. Ainda, ser estudada acerca da evoluo que resultou no
reconhecimento em danos injustamente causados e danos injustamente sofridos.
Frente aos estudos sobre os elementos da responsabilidade civil, ser abordada a culpa, o dano e o nexo causal.
Com relao a culpa, sero estudados o significado, os conceitos em sentido lato e estrito, alm da abordagem ao aspecto psicolgico na conduta do agente.
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Sobre o dano, outro elemento da responsabilidade civil, sero estudados, alm do conceito propriamente dito, a sua funo. Tambm, ser verificado por que o dano tido como um dos elementos necessrios responsabilidade civil.
Acerca do nexo causal, ltimo elemento da responsabilidade civil a ser estudado, a pesquisa se voltar definio deste elemento e sua importncia vincular no mbito da responsabilidade civil. De forma complementar, sero, tambm, estudadas as trs teorias que definem a relao de causalidade: teoria da equivalncia das condies (ou dos antecedentes), teoria da causalidade adequada e teoria do dano direto e imediato.
Avanando aos estudos acerca da responsabilidade civil, ser pesquisado, na classificao, os aspectos sobre a responsabilidade civil contratual e extracontratual, assim como, a definio de seus fatores caractersticos. Ainda, de forma complementar, ser realizada abordagem sobre o ato ilcito nos contratos, apontando posicionamento doutrinrio complexo e controvertido entre o carter antijurdico e a noo de existncia da culpa, demonstrando que a utilizao da boa f e dos bons costumes no so mais fatores de garantia para inibir ilicitudes. Sero apreciadas tambm, ttulo de classificao da responsabilidade civil, a responsabilidade objetiva e a responsabilidade subjetiva, onde, de forma complementar pesquisa, sero identificadas a teoria do risco e da culpa propriamente dita. Finalizando os estudos, com relao responsabilidade civil, sero demonstrados alguns apontamentos acerca da diferena entre teoria do risco e inverso do nus da prova.
No Captulo 3, tratando de apresentar o estudo acerca do Dano Moral. Nas razes histricas do dano moral, ser realizado um panorama voltado aos tempos mais remotos da antiguidade at os dias atuais. Isso implicar em demonstrar a evoluo das leis e suas peculiaridades de acordo com o
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tempo e o lugar. E tambm, como estas leis contriburam e inspiraram, tanto para a Legislao Civil Brasileira, como a Constituio Federal de 1988. Acerca do conceito de dano moral, sero verificados os aspectos que norteiam sua definio, bem como, abordagem acerca das leses honra, ofensas reputao, dignidade da pessoa humana, e respeito da essncia de todos os direitos personalssimos. Ainda, especificamente, o dano moral frente violao do direito da imagem. Com relao aos elementos do dano moral, sero estudados: o carter punitivo, reparatrio e compensatrio. No carter punitivo ser abordada a teoria do desestmulo, baseada no punitive damages, ou instituto dos danos punitivos. J no carter reparatrio, versar o equilbrio da reparao, de acordo com o agravo estabelecido vtima, visando proteo dos valores da pessoa humana. Por ltimo, no carter compensatrio, sero verificadas as formas in natura ou em pecnia, como forma de indenizao aos danos extrapatrimoniais. Sobre o quantum indenizatrio, a primeira abordagem ser com relao ao tarifamento da indenizao do dano moral, e a segunda abordagem, com relao indenizao dos danos morais por equidade.
Com relao ao tarifamento, importantes apontamentos sero levantados. Ser evidenciado que as mudanas que ocorreram com o advento da Constituio Federal de 1988, que no permite ofensas intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas, refletiram diretamente na derrocada do sistema de tarifao. Ainda, sero investigados os limites de indenizao arbitral, ou seja, quais so os critrios adotados pelo juz com relao ao quantum cabvel ao agente vtima de leso.
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No tocante equidade, far-se- meno conduta do juz no arbitramento da indenizao por danos morais, e reforados os critrios da equidade e da razoabilidade como conduta na determinao da indenizao. Por fim, ser analisada a interpretao e a aplicao do direito no julgamento de um caso concreto, no tocante ao valor econmico como sano aplicvel sobre incidncia de danos morais relativos ao uso indevido e abusivo da imagem e da privacidade enquanto direitos da personalidade, com relao aos temas contidos nesta obra monogrfica. O presente Relatrio de Pesquisa se encerra com as Consideraes Finais, nas quais so apresentados pontos conclusivos destacados, seguidos da estimulao continuidade dos estudos e das reflexes sobre os limites do uso indevido e abusivo da imagem e da privacidade das pessoas sem a devida autorizao prvia, ressaltando a importncia da imagem, da privacidade e dos demais direitos inerentes personalidade positivados e protegidos na doutrina e na jurisprudncia, muito embora, estes direitos se encontrem, atualmente, banalizados e desrespeitados na sociedade. Quanto Metodologia empregada, registra-se que, na Fase de Investigao foi utilizado o Mtodo Indutivo, na Fase de Tratamento de Dados o Mtodo Cartesiano, e, o Relatrio dos Resultados expresso na presente Monografia composto na base lgica Indutiva. Nas diversas fases da Pesquisa, foram acionadas as Tcnicas, do Referente, da Categoria, do Conceito Operacional e da Pesquisa Bibliogrfica.
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CAPTULO 1
1 OS DIREITOS DA PERSONALIDADE
1.1 ORIGEM HISTRICA DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE
Na origem histrica dos direitos da personalidade, ser realizada investigao de como se deu o processo de evoluo cultural pelo qual estes direitos passaram ao longo dos tempos e quais foram os reflexos que esta evoluo proporcionou aos dias atuais. Acerca deste processo de evoluo cultural, sero estudadas as caractersticas e a contribuio de duas importantes correntes: a majoritria, denominada naturalista e a minoritria, denominada positivista.
Historicamente observa-se que os direitos da personalidade no foram criados pelo ordenamento. Outros direitos so criao do pensamento humano, como caso do direito das sucesses, dos contratos, da posse, da propriedade, entre tantos outros. O fato que a construo histrica dos direitos sofre influncias diversas, a depender da poca e das pessoas 4.
Ao longo do tempo o entendimento do contedo dos direitos muda muito em cada lugar. O que faz com que no se possa afirmar que eles j atingiram seu grau mximo de evoluo. No acontecer da vida podem surgir outras emanaes da personalidade, que devero ser acolhidas pelo ordenamento, uma vez que estando o ser humano em processo evolutivo, estes direitos inatos ficam predispostos a evoluirem tambm. A positivao dos direitos da personalidade dignifica o homem5.
FRANCESCHET, Jlio Csar. Pessoa Jurdica e Direitos da Personalidade in: ALVES, Alexandre Ferreira de Assuno; GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Temas de Direito Civil-Empresarial. 1. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2008. p. 117.
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FRANCESCHET, Jlio Csar. Pessoa Jurdica e Direitos da Personalidade in: ALVES, Alexandre Ferreira de Assuno; GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Temas de Direito Civil-Empresarial. 1. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2008, p. 117. No mesmo sentido ver: GAGLIANO, Pablo Stolze;
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A proteo pessoa comeou a ser delineada j nas civilizaes antigas, a exemplo de Roma, onde a proteo jurdica era dada pessoa no que concerne aos aspctos fundamentais da personalidade voltados s prticas delituosas de agresso fsica, difamao, injria e a violao de domiclio. Entretanto, foi a marcante contribuio do filosfico pensamento grego que trouxe tona para a teoria dos direitos da personalidade o dualismo entre o direito natural e o direito positivo6.
Ao longo da histria os Direitos da Personalidade so defendidos por duas correntes: a majoritria, cuja fonte o direito natural ou ordem superior criada pela natureza, defende que estes direitos so inatos, ou seja, nascem em composio com a vida, ou, conforme aponta Norberto Bobbio: uma lei para ser lei, deve ser conforme a justia [...] a teoria do direito natural aquela que considera poder estabelecer o que justo de modo universalmente vlido [...]. E a outra, minoritria, denominada de direito positivo ou leis estabelecidas pelo homem, nega que estes direitos sejam inatos, e sim, decorrentes do ordenamento jurdico em evoluo cultural, ou, conforme ressalta Norberto Bobbio: [...] a doutrina que reduz a justia a validade [...] s justo o que comandado, e pelo fato de ser comandado7.
Sob o prisma da majoritria naturalista, os direitos da personalidade no foram criados porque so inatos ao ser humano. Assim, so direitos que foram to s reconhecidos, uma vez que sempre existiram8.
PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil: parte geral. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. v. 1. p. 135.
6
AMARAL, Francisco. Direito Civil: Introduo. 4. ed. rev. atual. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. p. 249.
7
BOBBIO, Norberto. Teoria Geral do Direito. So Paulo: Martins Fontes, 2007. p. 35-38-39.
FRANCESCHET, Jlio Csar. Pessoa Jurdica e Direitos da Personalidade in: ALVES, Alexandre Ferreira de Assuno; GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Temas de Direito Civil-Empresarial. 1. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2008, p. 117. No mesmo sentido ver: BITTAR, Carlos Alberto. Os Direitos da Personalidade. 6. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2003, p. 1; BELTRO, Silvio Romero. Direitos da personalidade de acordo com o novo cdigo civil. So Paulo: Atlas, 2005. p. 24-25.
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Carlos Alberto Bittar, defensor da corrente majoritria dos direitos personalssimos inatos, ensina:
Situamo-nos entre os naturalistas. Entendemos que os direitos da personalidade constituem direitos inatos, cabendo ao Estado apenas reconhec-los e sancion-los em um outro plano do direito positivo em nvel constitucional ou em nvel de legislao ordinria, e dotando-os de proteo prpria, conforme o tipo de relacionamento a que se volte, a saber: contra o arbtrio do poder pblico ou das incurses de particulares9.
J os positivistas defendem que s ser considerado como direito da personalidade aquele que estiver normatizado na Constituio ou nas leis infraconstitucionais, e apontam crticas acerca do direito natural, no sentido de que, sendo universais, devem valer para todo e qualquer indivduo de modo universal. Entretanto, existem aes que so vedadas em alguns lugares e permitidas em outros, como no caso das penas corporais, o que implicaria dizer, por exemplo, que para alguns povos a integridade fsica considerada como um direito da personalidade10. no seria
Reforando
apreciao
corrente
minoritria
positivista,
Gustavo Tepedino ressalta acerca das normas de aplicao:
[...] normas que no prescrevem uma certa conduta, mas, simplesmente, definem valores e parmetros hermenuticos. Servem assim como ponto de referncia interpretativo e oferecem ao intrprete os critrios axiolgicos e os limites para a aplicao das demais disposies normativas11.
BITTAR, Carlos Alberto. Os Direitos da Personalidade. 6. ed. Rio de Janeiro:Forense Universitria, 2003. p. 7.
10
BOBBIO, Norberto. Teoria Geral do Direito. So Paulo: Martins Fontes, 2007. p. 38-39
11
TEPEDINO, Gustavo. Cidadania e os Direitos da Personalidade. Revista Jurdica Notadez. Porto Alegre, ano 51, n. 305, mar. 2003. p. 29.
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Diante dos apontamento vistos, foi possivel chegar ao entendimento de que os direitos da personalidade no foram criados pelo ordenamento jurdico e sim recepcionados por ele, pois, medida que os seres humanos foram evoluindo, estes direitos evoluiram na mesma proporo. Ainda, como a humanidade no chegou ao seu grau mximo neste processo, o ordenamento jurdico fica predisposto a recepcionar outras emanaes da personalidade que possam surgir. Acerca das correntes, a concluso que no se pode dizer de ambas, qual est certa ou errada. Pode-se apenas reforar a importncia que tiveram para o estudo da evoluo dos direitos da personalidade, e que tanto a naturalista como a positivista direcionam ao sentido de que estas leis devem ser protegidas, respeitadas e cumpridas.
1.2 DEFINIO JURDICA DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE
Na definio jurdica dos direitos da personalidade, inicialmente, sero abordadas as definies do vocbulo pessoa. Posteriormente, sero verificados, desde a antiguidade, a noo que as pessoas tinham acerca do que hoje chamamos direitos fundamentais, e como os interesses e valores acerca destes direitos permanecem definidos e defendidos na atualidade.
Importante considerao a ser feita acerca da personalidade, em um primeiro momento, a definio do que vem a ser pessoa. Nos apontamentos de Carlos Roberto Gonalves e Maria Helena Diniz faz-se saber, respectivamente, o que segue:
A palavra pessoa (do latim persona) comeou a ser usada na linguagem da antiguidade romana no sentido, primitivamente, de mscara. Esta era uma persona, porque fazia ressoar a voz de uma pessoa. Com o tempo, o vocbulo passou a significar o papel que cada ator representava e, mais tarde, passou a expressar o prprio indivduo que representava esses papis.
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No direito moderno, pessoa sinnimo de sujeito de direito ou 12 sujeito de relao jurdica .
Para doutrina tradicional pessoa o ente fsico ou coletivo suscetvel de direitos e obrigaes, sendo sinnimo de sujeito de direito. Sujeito de direito aquele que sujeito de um dever jurdico, de uma pretenso ou titularidade jurdica, que o poder de fazer valer, atravs de uma ao, o no cumprimento de dever jurdico, ou melhor, o poder de intervir na produo da deciso judicial13.
Na antiguidade, as pessoas no possuam noo de seus direitos como tal. Este reconhecimento, hoje pleno, passou por um longo processo, que se iniciou na Idade Mdia com o Cristianismo, onde as primeiras hipteses de valores do ser humano e da dignidade da pessoa humana comearam a ser levantadas. A expresso direitos fundamentais surgiu na Frana, j no final da Idade Moderna, onde comeou a despertar a preocupao com a natureza dos direitos humanos. Mas o respeito pessoa humana alcanou sua plenitude somente na segunda metade do sulo XX, onde a pessoa deixou de ser objeto para se tornar sujeito14.
A variabilidade do contedo e dos prprios direitos da personalidade no tempo e no espao dizem respeito a interesses e valores ticos que atualmente se encontram mais bem definidos como valor maior no direito constitucional.
Neste sentido, leciona Cristiano Chaves de Faria:
12
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro Parte Geral. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2005. v1. p. 74.
13
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro Teoria Geral do Direito Civil. 25. ed. So Paulo, 2008. v1. p. 113-114.
14
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro: Teoria Geral do Direito Civil. 20. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 117.
27
A personalidade parte integrante da pessoa. uma parte juridicamente intrnseca, permitindo que o titular venha a adquirir, exercitar, modificar, substituir, extinguir ou defender interesses.[...] Enfim, alm de servir como fonte de afirmao da aptido genrica para titularizar relaes jurdicas, a personalidade civil traduz o valor maior do ordenamento jurdico, servindo como rbita ao derredor da qual gravitar toda a legislao infraconstitucional. valor tico, oriundo dos matizes constitucionais, especialmente a dignidade da pessoa 15 humana .
Silvio Rodrigues assevera que a inviolabilidade dos direitos, a liberdade do desenvolvimento da personalidade e o respeito lei e aos direitos das pessoas so atributos essenciais que definem juridicamente a dignidade da pessoa humana, direito personalssimo reconhecido pelo ordenamento jurdico e protegido pela jurisprudncia no s contra as ameaas e agresses da autoridade, como contra as ameaas e agresses de terceiros . Direito este que no pode ser comercializado, emprestado, transmitido ou entregue outrem, e limitado, inclusive, a prpria ao de seu titular16.
Em conformidade com estes apontamentos asseverados por Rodrigues, afirma Maria Ceclia Garreta Prats Caniato:
Os direitos da personalidade so aqueles inerentes prpria pessoa17.
Indo de encontro com as afirmaes de Caniato, Carlos Alberto Bittar, em sua obra Os Direitos da Personalidade, especifica quais seriam estes direitos inerentes, sempre em defesa da naturalista de que estes direitos so inatos:
15
FARIA, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Direito Civil, Teoria Geral. 6. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007. p. 105-106.
16
RODRIGUES, Silvio. Direito civil: parte geral. 33. ed. So Paulo: Saraiva. 2002. v.1. p. 64. CANIATO, Maria Cecilia Garreta Prats. Direito Civil: Parte Geral. So Paulo: Harbra, 2004. p. 19.
17
28
Consideram-se como da personalidade os direitos reconhecidos pessoa humana tomada em si mesma e em suas projees na sociedade, previstos no ordenamento jurdico exatamente para a defesa de valores inatos no homem, como a vida, a higidez fsica, a intimidade, a honra, a intelectualidade e outros tantos18.
Ainda, como forma complementar aos apontamentos verificados, Silvio Romero Beltro preconiza que a tradicional definio jurdica para os direitos fundamentais do ser humano englobam contedo mnimo necessrio e imprescindvel da personalidade humana, definidos como direitos subjetivos, uma vez que fundados na dignidade humana garantem o gozo e o respeito ao seu prprio ser, em todas as suas manifestaes espirituais ou fsicas19.
Com base nos estudos verificados, pde-se perceber que o vocbulo pessoa, embora existente desde a antiguidade romana, no era reconhecido pelas sociedades antigas. A preocupao com os direitos humanos comeou a surgir na Frana apenas no final da Idade Mdia. Mas somente na metade do sculo XX que a pessoa humana deixou de ser objeto para se tornar sujeito.
Foi assim que surgiram os direitos humanos como naturalmente inerentes prpria pessoa. Ao longo do tempo a construo do contedo dos direitos humanos apresentou uma grande variabilidade de interesses e valores ticos at atingir sua consolidao como eixo gravitacional do direito constitucional e de todo ordenamento jurdico.
18
BITTAR, Carlos Alberto. Os Direitos da Personalidade. 6. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2003. p.1.
19
BELTRO, Silvio Romero. Direitos da personalidade de acordo com o novo cdigo civil. So Paulo: Atlas, 2005. p. 24-25.
29
Esse foi o caminho percorrido em busca de um contedo mnimo necessrio e impressindvel para o livre desenvolvimento da pessoa humana.
1.3 NATUREZA JURDICA DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE
No estudo da natureza jurdica dos direitos da personalidade encontra-se divergncias doutrinrias que norteiam as correntes do direito natural e do direito positivo. A par das importantes discusses entre naturalistas e positivistas adota-se nesta monografia a natureza dos direitos da personalidade, pelos motivos a seguir expostos. Jusnaturalista predominante no direito civil.
A natureza jurdica dos direitos da personalidade como direito subjetivo foi alvo de uma srie de debates controvrsos devido as divergncias doutrinarias das correntes positivista e naturalista. Esta definio como subjetiva muito nova e foi ganhando fora a medida que a corrente naturalista ganhava a simpatia de mais doutrinadores adeptos que reconheciam e contribuam na construo do ideal destes direitos fundamentais como naturais e inatos inerentes s pessoas.
Sobre este direcionamento, leciona Francisco Amaral:
[...] de consenso consider-lo direito subjetivo que tem, como particularidade inata e original, um objeto inerente ao titular, que a sua prpria pessoa, considerada, nos seus aspectos essenciais e constitutivos, pertinente sua integridade fsica, moral e intelectual. Da natureza do prprio objeto, vale dizer, da sua importncia, decorre uma tutela jurdica mais reforada do que a generalidade dos demais direitos
30
subjetivos, j que se distribui nas esferas de ordem 20 constitucional, civil e penal .
Ainda, nesta esfera, assevera Arnoldo Wald:
os direitos da personalidade so verdadeiros direitos subjetivos, pois implicam criar um dever jurdico de absteno 21 para todos os membros da coletividade .
Esses direitos do sujeito relativos personalidade tem uma importante funo no que diz respeito responsabilidade e ao valor real, direitos sem os quais todos os outros direitos subjetivos perderiam o interesse para o indivduo, valendo dizer que, se eles no existissem, a pessoa no existira como tal. Ainda, de relevante importncia, saber que o texto constitucional protege esses direitos relativos ao princpio fundamental, expandindo esta proteo natureza civil, penal e administrativa 22.
A pesquisa realizada encontrou a predominante interpretao que destaca a natureza dos direitos da personalidade de fonte subjetiva ou jusnaturalista, por tratarem-se de direitos inatos, ou seja, que nascem com as pessoas e sem os quais, todos os demais direitos perderiam o interesse para o indivduo e a pessoa no existiria como tal.
1.4 O FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL E CIVILISTA DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE

20 21
AMARAL, Francisco. Direito civil. 6. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. p. 249.
WALD, Arnoldo . Curso de direito civil brasileiro: introduo e parte geral. 10. ed. rev., ampl. E atual. com a colaborao de lvaro Villaa de Azevedo. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2003. v. 1. p. 121.
22
Os Direitos da Personalidade. Traduo de Adriano Vera Jardins e Antonio Miguel Caeeiro. Lisboa: Livr. Moraes Editora, 1961. p. 17 apud STOCO, Rui. Tratado de Responsabilidade Civil. 6. Ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. p. 1.614. No mesmo sentido ver: AMARAL, Francisco. Direito civil. 6. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. p. 256.
31
Os direitos da personalidade, como fundamento da ordem jurdica brasileira, so o resultado da evoluo humana e representam uma conquista alcanada em prol da defesa de garantias que defendem a no violao, a integridade fsica, psquica e intelectual como meio para desenvolver livremente a personalidade. Liberdade esta que no pode comportar um retrocesso social e axiolgico.
A dignidade humana o fundamento da ordem jurdica brasileira, devidamente assegurado no artigo 1, inciso III23, da Constituio Federal de 1988, que toma por base todos os valores e direitos inerentes pessoa humana, alicerciados por garantias que incluem a integridade fsica, psquica e intelectual24.
Francisco Amaral, aponta que o bem jurdico da personalidade o objeto destes mesmos direitos:
[...] conjunto unitrio, dinmico e evolutivo dos bens e valores essenciais da pessoa no seu aspecto fsico, moral e intelectual25
Neste sentido, Caniato estabelece que os que se sentirem ameaados ou lesados em seus direitos de personalidade estaro protegidos pela legislao e preleciona:
23
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988: Art. 1 - A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: III - a dignidade da pessoa humana.
24
FARIA, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Direito Civil, Teoria Geral. 6. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007. p. 98.
25
AMARAL, Francisco. Direito civil. 6. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. p. 205-251.
32
[...] podendo exigir a cessao do ato lesivo e pleitear a reparao do dano sofrido, alm de outras sanes previstas em lei26.
Ainda, Caniato alerta que a vida privada tambm est no rol de direitos da personalidade, sendo assegurada pelo artigo 5, inciso X27, da Carta Magna de 1988, e no podendo sofrer violao28.
A obrigao de no violar a personalidade de outrem, visando a proteo da pessoa humana, est previsto nas condutas protetivas dos direitos da personalidade e prescrito nos artigos 11 e 1229, do Cdigo Civil Brasileiro de 2002. Em contrapartida, as garantias constitucionais a partir das liberdades pblicas impem ao Estado que estes direitos permaneam assegurados e protegidos30.
A composiso das caractersticas se d pelos direitos absolutos. Acerca disso, antes de descrev-los, importante considerao se faz no tocante ao princpio do no retrocesso social. Os direitos sociais, garantidos pela Carta Constitucional, no podem ser anulados, revogados ao aniquilados, sem a criao de outras leis que possam, de forma alternativa, compens-los31.
26
CANIATO, Maria Cecilia Garreta Prats. Direito Civil: Parte Geral. So Paulo: Harbra, 2004. p. 20.
27
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988: Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.
28
29
BRASIL. Cdigo Civil Brasileiro de 2002: Art. 11 - Com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da personalidade so intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu exerccio sofrer limitao voluntria; Art. 12 - Pode-se exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a direito da personalidade, e reclamar perdas e danos, sem prejuzo de outras sanes previstas em lei.
30
31
CANOTILHO, Joaquim Jos Gomes. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001. p. 81
33
No Brasil, alm de Joaquim Jos Gomes Canotilho, so adeptos este princpio, tambm, Ingo Wolfgang Sarlet e Lus Roberto Barroso. Barroso, de forma complementar, expressa que ao contrrio da dignidade da pessoa humana e do direito de resistncia que se apresentam de forma explcita, o princpio do no retrocesso social tm plena aplicabilidade32.
Acerca dos apontamentos estudados, pde-se constatar que a natureza inata dos direitos humanos foram positivados como fundamento do Ordenamento Jurdico e do Estado Brasileiro de forma a no permitir um retrocesso social ou axiolgico. Em outras palavras, acerca desses direitos que norteiam a dignidade da pessoa humana, independente da origem e de como nasceram, representam uma conquista e encontram-se resguardados e protegidos na Constituio Federal e no Cdigo Civil Brasileiro.
1.5 CARACTERSTICAS DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE
A caracterizao dos direitos da personalidade construida em dinmico processo histrico que apresenta diferenas em cada sociedade ao longo do tempo. Atualmente predomina o reconhecimento da importncia nuclear da pessoa humana.
A proteo da pessoa humana conta com direitos tidos como absolutos a partir de a algumas caractersticas a essenciais: a a e extrapatrimonialidade33, vitaliciedade.
32
indisponibilidade,
imprescritibilidade,
BARROSO, Lus Roberto. O direito constitucional e a efetividade de suas normas. 5. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2001. p. 158.
33
Recentemente o Superior Tribunal de Justia, em deciso indita, considerou que um pai no cumpriu com o dever de cuidar da filha, mesmo depois de comprovada a paternidade, e determinou que o pai deve pagar uma indenizao de R$ 200,00 mil por ter sido ausente na criao da filha. Considerado um tema polmico, reascendeu debates em torno do abandono afetivo, na qual a indenizao no est prevista em lei, mas existe um projeto de lei (PL 4294/08) em tramitao desde
34
Mas Maria Helena Diniz vai mais longe no tocante s atribuies que caracterzam os direitos absolutos da personalidade:
[...] os direitos da personalidade so absolutos, intransmissveis, indisponveis, irrenunciveis, ilimitados, imprescritveis, impenhorveis e inexpropriveis. So absolutos, ou de excluso, por serem oponveis erga omnes, por conterem, em si, um dever geral de absteno. So extrapatrimoniais por serem insuscetveis de aferio econmica, tanto que, se impossvel for a reparao in natura ou a reposio do statu quo ante, a indenizao pela sua leso ser pelo equivalente. So intransmissveis, visto no poderem ser transferidos esfera jurdica de outrem. Nascem e se extinguem ope legis com o seu titular, por serem inseparveis. Deveras, ningum pode usufruir em nome de outra pessoa bens como a vida, a liberdade, a honra etc. So em regra, indisponveis, insuscetveis, mas h temperamentos quanto a isso34.
Em outras palavras, so direitos soberanos oponveis todos, que independem de qualquer condio, o que faz deles intransmissveis, indisponveis, irrenunciveis, ilimitados, imprescritveis, impenhorveis e
inexpropriveis. Ainda, so extrapatrimoniais pela incapacidade de aferio econmica. Intransmissveis, por no poderem ser transferidos esfera jurdica de outra pessoa. Nascem e se extinguem por fora da lei com o nascimento e a morte de seu titular, por serem inseparveis.
2008, que pode trazer alteraes ao Cdigo Civil e ao Estatuto do Idoso, voltado ao filho por abandono do pai. A relatora e deputada J Moraes acrescentou que o carter da indenizao no o ideal, mas pedaggico: "Eu diria que esta indenizao no o ideal. O ideal que os sentimentos, os valores humanos de cuidado, de afeto com as crianas predominem na sociedade. Mas isso no est se dando. Por isso acredito que veio em bom momento esta indenizao que, como disse a juza, pontual, no vai se refletir em todas as circunstncias. BRASIL. Cmara dos Deputados. Agncia Cmara de Notcia, 11/05/2012, 09:30. Disponvel em: <http://www2.camara.gov.br/responsabilidade-social/acessibilidade/noticias/decisao-inedita-do-stjreacende-debate-em-torno-do-abandono-afetivo>. Acesso em 21 de maio de 2102, s 14hs:31min.
34
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: teoria geral do direito civil. 24. ed. So Paulo: Saraiva. 2007. v. 1. p. 120.
35
Portanto, com base na composio das idias estudadas, resta evidenciado que, alm de se tratarem direitos caractersiticos essenciais da personalidade devidamente resguardados e protegidos pela Constituio Federal, fez-se saber que a prpria Carta Maior no pode ser alterada sem que esta alterao sofra substituio a altura da lei que foi anulada, revogada ou aniquilada, restando consolidadas as caractersticas j anunciadas, quais sejam: a extrapatrimonialidade, a indisponibilidade, a imprescritibilidade, a e vitaliciedade.
1.6 CLASSIFICAO DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE
Sobre a classificao dos direitos da personalidade, sero apreciadas trs importantes referncias acerca destes direitos inatos: o corpo, a mente e o esprito. Sero levantados, na mesma esfera, alguns apontamentos acerca da inviolabilidade destes direitos, alm da defesa e uso dos mesmos pelo prprio titular.
A classificao dos direitos da personalidade apresentam trs importantes referncias: a) O corpo, que direciona ao mbito da vida e da integridade fsica, abrangendo o direito vida, ao corpo vivo, sade, ao corpo morto, entre outros; b) A mente, que faz meno integridade psquica, indo de encontro com a liberdade, privacidade35, segredo, criaes intelectuais, liberdade religiosa e de expresso, entre outros; c) O esprito, direcionado integridade moral, indo de encontro honra, intimidade, imagem, identidade pessoal, entre tantos outros36.
35
Privacidade: "O direito privacidade, concebido como uma trade de direitos - direito de no ser monitorado, direito de no ser registrado e direito de no ser reconhecido (direito de no ter registros pessoais publicados) [...] um dos fundamentos do Estado Democrtico de Direito". Nesse sentido ver: VIANNA, Tlio. Tranparncia pblica, opacidade privada. Rio de Janeiro: Revan, 2007. p. 116.
36
36
De forma objetiva, Caniato faz meno esta classificao:
So direitos da personalidade: a vida, a imagem das pessoas, a liberdade de pensamento, a intimidade, o nome, o corpo, a honra, o segredo37.
Nesse sentido, Srgio Cavalieri Filho assevera que quando violados [...] a imagem, o bom nome, a reputao, sentimentos, relaes afetivas, aspiraes, hbitos, gostos, convices polticas, religiosas, filosficas, direitos autorais [...], tem-se atravs do dano moral o remdio que resulta a reparao, abrangendo diversos graus de violao e todas as ofensas pessoa, ainda que sua dignidade no seja arranhada38.
Francisco Amaral sustenta, ainda, que por serem direitos inatos conferem ao seu titular o poder de agir na defesa dos bens ou valores essenciais da personalidade, que compreendem, no seu aspecto fsico, o direito vida e ao prprio corpo; no aspecto intelectual, o direito liberdade de pensamento, direito de autor e de inventor; e no aspecto moral, o direito liberdade, honra, ao recato, ao segredo, imagem, identidade e ainda, o direito de exigir de terceiros o respeito a esses direitos. No mesmo sentido, Maria Helena Diniz une-se corrente naturalista reafirmando estes direitos subjetivos e defendendo que os direitos da personalidade so direitos comuns da existncia, porque so simples permisses dadas pela norma jurdica, a cada pessoa, de defender um bem que a natureza lhe deu, de maneira primordial e direta. A vida humana, por exemplo, um bem anterior ao direito, que a ordem jurdica deve respeitar. A vida no uma concesso jurdicoestatal, nem tampouco um direito a uma pessoa sobre si mesma. Na
37 38
37
verdade, o direito vida o direito ao respeito vida do prprio titular e de todos39.
A classificao dos direitos da personalidade referenciados pelo corpo, mente e esprito, geram diversos outros direitos dentre os quais se destaca o direito da imagem.
Outrossim, frente aos estudos apreciados, verificou-se que, em princpio, os direitos da personalidade so inviolveis, no entanto, alguns podem ser relativisados pelo prprio titular, dentro da autonomia da vontade, na esfera privada. o caso do direito de imagem, que ser estudado a seguir.
1.7 CONSIDERAES ACERCA DOS DIREITOS DA IMAGEM
Nas consideraes sobre os direitos da imagem, primeiramente ser abordada a importncia de separar estes direitos dos demais direitos personalssimos. Na sequncia, sero apresentados diferentes aspectos acerca do que vem a compor o direito de imagem. Por fim, um esclarecimento de como o Superior Tribunal de Justia tem agido com relao aos processos que visam o direito informao paralelo violao da imagem, da honra e de outros atributos que compem a esfera de direitos da personalidade.
Com relao ao direito da imagem, Carlos Alberto Bittar traz um importante apontamento acerca da importncia de separar este direito dos demais direitos de ordem personalssima:
O direito imagem apresenta certas afinidades com outros direitos de ordem personalssima. Assim, para delimitar-se os respectivos contornos, convm separar-se esse direito de
39
AMARAL, Francisco. Direito Civil. 6. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. p. 247-248. No mesmo sentido ver: DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: teoria geral do direito civil. 24. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. v. 1. p. 119-120.
38
outros de que se aproxima, em razo de efeitos diversos da 40 qualificao e de conflitos que podem ocorrer na prtica .
Ainda, acerca do direito da imagem, Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald trazem, no preceito do artigo 5, incisos V e X41, da Constituio Federal de 1988, diferentes aspectos no mbito do direito da imagem: a imagem-retrato (referindo-se s caractersticas fisionmicas do titular, representao de uma pessoa pelo seu aspecto visual, enfim, ao seu pster, sua fotografia, encarada tanto no aspecto esttico uma pintura quanto no dinmico um filme); a imagem-atributo (que o consectrio natural da vida em sociedade, consistindo no conjunto de caractersticas peculiares da apresentao e identificao social de uma pessoa, referindo aos seus qualificativos sociais; aos seus comportamentos reiterados. No se confunde com a imagem exterior, cuidando, na verdade, de seu retrato moral) e a imagem-voz (caracterizada pelo timbre sonoro, que tambm serve para identificao de uma pessoa, at mesmo porque no poderia imaginar que a personalidade no se evidencia menos na voz que nas caractersticas fisionmicas)42.
Aliado Constituio Federal de 1988 na defesa aos direitos da imagem, o Cdigo Civil Brasileiro de 2002, traz em seu artigo 20 43, um texto
40
BITTAR, Carlos Alberto. Os Direitos da Personalidade. 6. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2003. p. 97.
41
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988: Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.
42
43
BRASIL. Cdigo Civil Brasileiro de 2002: Art. 20 - Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso da palavra, ou a publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de uma pessoa podero ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo da indenizao que couber, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se destinarem a fins comerciais.
39
totalmente voltado para a defesa destes direitos, sob pena de indenizao ao ato de descumprimento dos mesmos.
Em termos de aplicao do direito, o Superior Tribunal de Justia publicou em 19 de julho de 2009 um texto que narra o conflito entre a liberdade de informao e a proteo da personalidade, tendo em vista se tratarem ambas de clusulas ptreas previstas na Constituio Federal de 1988.
Cada vez mais os cidados buscam o judicirio para reparar questes como o uso da imagem, violao da honra, limites para divulgao pblica de informaes pessoais, em paralelo ao direito da sociedade de informar e ser informada pelos veculos de comunicao.
Esse choque de princpios, resultado da popularizao da internet e da multiplicao de veculos de comunicao especializados nos mais diversos assuntos, vem sendo enfrentado pelos ministros, de maneira incidental, em inmeros processos. O Superior Tribunal de Justia tm se valido da tcnica de ponderao44 de princpios para solucionar esses conflitos, analisando o caso concreto, processo por processo. No existe uma frmula pronta, ou seja, em alguns casos vencer o direito informao, por exemplo, quando o interesse for pblico visando coletividade, e em outros, vencer a proteo da personalidade, por exemplo, quando a pessoa for prejudicada por uma notcia que se restringe sua vida privada. Para o ministro Massami Uyeda: A liberdade de informao e de manifestao do pensamento no constitui direitos absolutos, sendo
relativizados quando colidirem com o direito proteo da honra e da imagem
44
Ponderao: O intrprete, valendo-se da dita tcnica de ponderao, far concesses recprocas, procurando preservar o mximo possvel de cada um dos interesses em disputa ou, no limite, proceder a escolha do direito que ir prevalecer, em concreto, por realizar mais adequadamente a vontade constitucional. Nesse sentido ver: BARROSO, Luis Roberto. Interpretao e aplicao da Constituio: fundamentos de uma dogmtica constitucional transformadora. 7 ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 359.
40
dos indivduos, bem como ofenderem o princpio constitucional da dignidade da pessoa humana45.
Frente aos apontamentos acerca dos direito de imagem, verificou-se que, em razo de conflitos que podem acorrer na prtica, faz-se necessrio separar este direito dos demais direitos de ordem personalssima.
Haja vista que em situaes especficas o direito da imagem e de vz podem ser objeto de negcios jurdicos. nesse sentido que os diferentes aspectos da imagem, para melhor compreenso, foram divididos em: imagem retrato, imagem atributo e imagem voz.
Por fim, o Superior Tribunal de Justia tm se valido da tcnica de ponderao, ou, em outras palavras, com equilbrio, serenidade e reflexo para resolver os conflitos entre liberdade de informao frente violao da imagem e de outros direitos da personalidade.
1.8 TUTELA JURDICA DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE NA CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL E NO CDIGO CIVIL BRASILEIRO
A conquista da tutela jurdica dos direitos da personalidade conta com significativo marco da nossa Constituio Federal de 1988 e Cdigo Civil Brasileiro de 2002, alm de robusta doutrina nacional e estrangeira.
Sob o prisma da tutela jurdica, os direitos da personalidade so inviolveis, ou seja, so livres, no podem ser atingidos ou quebrados, molestados ou violados. Com isso, se pode definir como um privilgio que as
45
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Especial: O conflito entre liberdade de informao e proteo da personalidade na viso do STJ, 19/07/2009, 10h:00. Disponvel em: <http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=92895>. Acesso em 21 de maio de 2012, s 16hs:47min. [Grifado].
41
pessoas possuem e que se encontram resguardados na Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, e no Cdigo Civil Brasileiro de 200246.
Na viso de Gustavo Tepedino:
[...] uma verdadeira clusula geral da tutela e promoo da 47 pessoa humana.
Sobre estas garantias, Francisco Amaral e Silvio Romero Beltro definem, respectivamente, quem so os privilegiados da tutela jurdica resguardada pela Constituio Federal e pelo Cdigo Civil e em que momento ela acontece:
[...] sujeitos titulares dos direitos da personalidade so todos os seres humanos, no ciclo vital de sua existncia, isto , desde a concepo, seja esta natural ou assistida (fertilizao in vitro ou intratubria), como decorrncia da garantia constitucional do direito vida48.
[...] o momento em que uma nova pessoa humana externamente reconhecvel e lhe atribui direitos e obrigaes jurdicas[...]49.
Sobre a proteo pessoa humana, Francisco Amaral aponta que, o respeito pessoa humana a base que sustenta as garantias de igualdade de todos perante a lei, alm de dar suporte aos demais direitos,
46
SILVA, De Plcido e. Vocabulrio jurdico. Rio de Janeiro: Forense, 2002. p. 451. TEPEDINO, Gustavo. Temas de direito civil. Rio de Janeiro: Renovar, 1999. p. 48. AMARAL, Francisco. Direito Civil. 6. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. p. 251.
47
48
49
BELTRO, Silvio Romero. Direitos da personalidade de acordo com o novo cdigo civil. So Paulo: Atlas, 2005. p. 81.
42
tamanha sua importncia. J Eroulths Cortiano Junior reafirma a importncia de revivescer a noo do direito subjetivo, fazendo-a voltar a reunir-se com a noo de liberdade. Na viso de Cortiano, esta unio traria uma ainda maior proteo pessoa humana. Cortiano demonstra esta idia de forma sistemtica: a) garante os direitos da personalidade como categoria anterior e superior ao Estado, e portanto inatacvel por este; b) assegura sua proteo no mais alto nvel legislativo, a Constituio; c) permite entender a ordem jurdica como unitria, e assim aplic-la; d) sustenta a proteo individualizada (tipificada) dos direitos da personalidade em compasso com o reconhecimento de um direito geral da personalidade50.
tambm importante destacar que os princpios da liberdade, da igualdade e da socialidade conjugam-se como substrato essencial para o desenvolvimento da personalidade. Sobre definio ver Francisco Amaral, conforme nota de rodap 48.
Acerca das garantias previstas no Cdigo Civil Brasileiro, Lucas Lixinski traz uma interessante considerao, citando Miguel Reale, a respeito do princpio da socialidade, onde, segundo o autor, ocorre uma superao do Individual.
[...] a Constituio vincula o particular, devendo ser entendida como instrumento de reorientao do valor fundante da norma. E, vinculado o particular aos direitos fundamentais na esfera constitucional, h que se trazer essa mesma vinculao ao mbito exclusivamente privado, uma vez que, no dizer de Reale o Cdigo Civil no seno a Constituio da sociedade civil. E essa mudana de plano d-se justamente atravs do princpio da socialidade, em que ocorre a superao do individual, visando ao estabelecimento de parmetros
50
AMARAL, Francisco. Direito Civil. 6. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. p. 256. No mesmo sentido ver: CORTIANO JNIOR, Eroulths. Alguns apontamentos sobre os chamados direitos da personalidade. In: FACHIN, Luis Edson. (Coord.) Repensando fundamentos do direito civil brasileiro. So Paulo: Renovar, 2000. p. 50.
43
individuais, que por um lado estabelecem direitos, e ao mesmo 51 tempo previnem uma possvel ditadura do indivduo .
Ainda, sobre o princpio da socialidade, Pablo Stolze Gagliano e Pamplona Filho complementam:
O princpio da socialidade, surge em contraposio ideologia individualista e patrimonialista do sistema de 1916. Por ele, busca-se preservar o sentido de coletividade, muitas vezes em detrimento de interesses individuais52.
J Maria Helena Diniz traz outra viso acerca do Cdigo Civil Brasileiro, no divergente ao posicionamento dos demais doutrinadores, mas no sentido de demonstrar que apesar da importncia dos direitos da
personalidade, o Cdigo Civil Brasileiro dedicou apenas um captulo ao tema, sem maiores expanses sobre o assunto, porm, abordando com
primordialidade a preservao do respeito s pessoas e os direito j protegidos constitucionalmente. Na viso de Diniz, esta preveno em poucas normas da proteo dos direitos inerentes ao ser humano ocorreu para que haja, posteriormente, desenvolvimento jurisprudencial e doutrinrio e regulamentao por normas especiais53.
Acerca deste tema, Miguel Reale e Silvio Romero Beltro apontam que apesar da brevidade na abordagem destes direitos, o objeto principal foi assegurado de forma mais severa do que na prpria Constituio Federal, e ainda, a Constituio Federal permanece dando suporte ao que no
51
LIXINSKI, Lucas. Consideraes acerca da insero dos direitos de personalidade no ordenamento privado brasileiro. Revista de Direito Privado, So Paulo, 2002. v. 27. p. 207.
52
GAGLIANO, Pablo Stolze e PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Curso de Direito Civil: Parte Geral. Vol I. 9. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. p.51.
53
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: teoria geral do direito civil. 24. ed. So Paulo: Saraiva. 2007. v. 1. p. 123.
44
foi mencionado, e demonstram satisfao com o Novo Cdigo Civil de 2002, lecionando respectivamente:
[...] o novo Cdigo Civil abandonou o formalismo tcnicojurdico prprio do individualismo da metade deste sculo, para assumir um sentido mais aberto e compreensivo, sobretudo numa poca em que o desenvolvimento dos meios de informao vem ampliar os vnculos entre os indivduos e a 54 comunidade .
[...] o esquema introduzido no Cdigo Civil de 2002 repete a frmula adotada no Cdigo Civil Portugus e no Italiano, definindo suas caractersticas gerais e regulando alguns aspectos especiais, que, independentemente da regulamentao dos direitos da personalidade no Cdigo Civil, os seus principais direitos ainda so mantidos na Constituio Federal. A regulamentao adotada no Novo Cdigo Civil estabelece um regime comum aplicvel aos direitos da personalidade e previso de alguns direitos da personalidade em espcie, regulando aspectos sobre o corpo, o direito ao nome ou o direito imagem, no suficientemente versados na Constituio Federal55.
Silvio
Romero
Beltro
refora,
os
apontamentos
supra
mencionados, no sentido de que, o Novo Cdigo Civil de 2002, foi taxativo na proteo da pessoa contra ameaa ou leso do direito da personalidade, que segue:
[...] o art. 12 do Cdigo Civil Brasileiro de 2002 protege a pessoa contra a ameaa ou leso a direito da personalidade, podendo reclamar perdas e danos, sem prejuzo de outras sanes previstas em lei e da concesso de medidas que
54
REALE, Miguel. O projeto do novo cdigo civil. So Paulo: Saraiva, 1999. p. 9.
55
45
visem evitar a consumao da ameaa ou cessem os efeitos 56 da leso sofrida .
De forma branda, Cortiano Junior, leciona que as coordenadas traadas na Constituio, devem ser seguidas por todos os aparelhos regulamentadores inferiores. Entretanto, ressalta a importncia de que mesmo as normas consideradas inferiores, j existentes, sejam analisadas, interpretadas e aplicadas de acordo com o preceito constitucional. E alerta: [...] as normas constitucionais de proteo personalidade no devem ser vistas apenas como normas programticas (portanto no dotadas de concretude). Ao contrrio. Se todo o sistema jurdico gravita em torno da Constituio, tudo o que nela se contm forma e informa o direito ordinrio. Dando continuidade ao seu posicionamento, ressalta: [...] a norma
constitucional parte integrante da ordem normativa, no podendo restringir-se a mera diretriz hermenutica ou regra limitadora da legislao ordinria. Por fim, refora: [...] assim no se fala mais em proteo da pessoa humana pelo direito pblico e pelo direito privado, mas em proteo da pessoa humana pelo direito57.
Frente pesquisa, verificou-se que a Constituio Federal, o Cdigo Civil Brasileiro e a doutrina destacam a proteo e o respeito aos sujeitos titulares dos direitos da personalidade. Estes titulares so todos os seres humanos no ciclo vital de sua existncia. Embora devidamente recepcionados pela Constituio Federal e contidos na brevidade eficaz do Cdigo Civil Brasileiro, os direitos da personalidade tambm tm recebido destaque em diversas jurisprudncias, de forma complementar resoluo de impasses. Por isso, ser apresentada a anlise de uma jurisprudncia objeto de destaque, ao final do ltimo captulo.
56
57
CORTIANO JNIOR, Eroulths. Alguns apontamentos sobre os chamados direitos da personalidade. In: FACHIN, Luis Edson. (Coord.). Repensando fundamentos do direito civil brasileiro. So Paulo: Renovar, 2000. p. 37-38.
46
1.9 TUTELA JURDICA DOS DIREITOS DA IMAGEM
Acerca da tutela jurdica dos direitos da imagem, sero abordadas as caractersticas da tutela reparadora e da tutela preventiva, como forma de reparao e preveno a estes direitos, que alm de fazerem parte do rol de direitos da personalidade, esto devidamente resguardados, amparados e protegidos pela Carta Maior.
A tutela jurdica dos direitos da imagem se subdivide em reparadora e preventiva.
A tutela reparadora dos direito da imagem, trata-se de proteo tradicional, onde o agressor do bem jurdico fica obrigado a reparar o lesado, conforme leciona Cavalieri Filho:
O anseio de obrigar o agente, causador do dano, a repar-la inspira-se no mais elementar sentimento de justia. O dano causado pelo ato ilcito rompe o equilbrio jurdico-econmico anteriormente existente entre o agente e a vtima. H uma necessidade fundamental de se restabelecer esse equilbrio, [...] repe-se a vtima situao anterior leso. Isso se faz atravs de uma indenizao fixada em proporo ao dano. Indenizar pela metade responsabilizar a vtima pelo resto [...]. Limitar a reparao impor vtima que suporte o resto dos prejuzos no indenizados58.
Acerca da proteo tradicional, Luiz Alberto Davis de Arajo ressalta:
58
47
O texto constitucional pretendeu definir o campo de reparao da imagem. Ocorrer violao desde que cause ao indivduo algum tipo de dano, quer seja patrimonial ou moral. Assim, para que haja violao da imagem, deve haver dano. Isso significa que a reparao do dano, pelo novo texto constitucional, deve ser plena, a mais ampla possvel, no se limitando reparao apenas do dano patrimonial. [...] a Constituio deixa claro que a reparao deve ser ampla: autoriza a indenizao pelo dano material como pelo dano moral59.
Nesse sentido, de forma complementar aos apontamento vistos, Cavalieri Filho ensina acerca da comercializao sem a autorizao ou participao do titular do direito, entre outras consideraes:
O uso indevido da imagem alheia ensejar dano patrimonial sempre que for ela explorada comercialmente sem a autorizao ou participao de seu titular no ganho atravs dela obtido, ou, ainda, quando a sua indevida explorao acarretar-lhe algum prejuzo econmico, como, por exemplo, a perda de um contrato de publicidade. Dar lugar ao dano moral se a imagem for utilizada de forma humilhante, vexatria, desrespeitosa, acarretando dor, vergonha e sofrimento ao seu titular, como, por exemplo, exibir na TV a imagem de uma mulher despida sem a sua autorizao. E pode, finalmente, acarretar dano patrimonial e moral se, ao mesmo tempo, a explorao da imagem der lugar perda econmica e ofensa 60 moral .
J a tutela preventiva dos direito da imagem, consiste em uma forma de proteo civil, na qual o titular do direito ameaado poder tanto impedir que o dano ocorra, como que possa vir a se repetir.
Acerca da tutela preventiva Capelo Souza leciona:

59
ARAJO, Luiz Alberto David. A proteo constitucional da prpria imagem: pessoa fsica, pessoa jurdica e produto. Belo Horizonte: Del Rey, 1996. p. 99-100.
60
CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de responsabilidade civil. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2007. P. 100.
48
O velho adgio de que "vale mais prevenir do que remediar" tem pleno cabimento no domnio da tutela dos direitos de personalidade e da respectiva preveno de danos, pois no integralmente ressarcvel, ou mesmo compensvel, em dinheiro ou reconstituvel em espcie a violao de proeminentes bens extrapatrimoniais da personalidade, como a vida, a sade, a liberdade, a intimidade da vida privada, etc... Logo, para que a defesa e o desenvolvimento da personalidade humana sejam eficazmente garantidos, h que, desde logo, sancionar as 61 ameaas de ofensas personalidade .
De encontro ao posicionamento lecionado, Nery Junior enfatiza:
[...] todos tm acesso justia para postular tutela jurisdicional preventiva ou reparatria relativamente a um direito. Esto aqui contemplados no s os direitos individuais, como tambm os difusos e coletivos. Pelo princpio constitucional do direito de ao, todos tm o direito de obter do Poder Judicirio a tutela jurisdicional adequada. No suficiente o direito tutela jurisdicional. preciso que essa tutela seja adequada, sem o que estaria vazio de sentido o princpio. Quando a tutela adequada para o jurisdicionado for medida urgente, o juiz, preenchidos os requisitos legais, tem de conced-la, independentemente de haver lei autorizando, ou, ainda, que haja lei proibindo a tutela urgente. [...] Nisso reside a essncia do princpio: o jurisdicionado tem direito de obter do Poder Judicirio a tutela jurisdicional adequada62.
Neste item, verificou-se as caracteristicas da tutela reparadora e preventiva dos direitos da imagem.
61
SOUZA, Rabindranath Valentino Aleixo Capelo. O direito geral de personalidade. Coimbra: Coimbra, 1995. p. 474.
62
NERY JR., Nelson. Princpios do processo civil na constituio federal. 7. ed. So Paulo: RT, 2001. p. 100-101.
49
Acerca da tutela reparadora, foi possvel o entendimento sobre o objetivo da reparao, que alm indenizar, repe a vtima situao anterior da leso. Ainda, foram abordadas a ampla proteo do texto constitucional que reestabelece o equilbrio entre a vtima e o lesado. Por fim, com relao violao ao direito de imagem, acarretar indenizao tanto no mbito material como no mbito moral.
Com relao tutela preventiva, verificou-se que as leses danosas imagem so possivelmente ressarcveis, tendo a pessoa lesada pleno direito ao acesso justia, assim como, direito de reinvidicar a tutela jurisdicional adequada ao agravo sofrido. Esta proteo civil est voltada tanto para impedir que o dano ocorra, como que ele venha a se repetir.
50
CAPTULO 2
A RESPONSABILIDADE CIVIL
2.1 RAZES HISTRICAS DA RESPONSABILIDADE CIVIL
Na parte histrica da responsabilidade civil, ser feita uma pesquisa desde a poca em que prevalecia a vingana privada, enaltecida pela Lei de Talio, at os dias atuais com a adoo e consolidao dos cdigos de leis, e, especificamente, como este caminhar histrico influenciou o Brasil, com relao legislao que temos atualmente.
Em um longo caminho percorrido pelas antigas civilizaes e com a evoluo da humanidade, houve uma percepo de que a velha Lei de Talio olho por olho, dente por dente j no poderia mais ser aplicada como garantia de direitos ou em defesa da vida63.
Neste sentido, Carim Adalberto Antnio leciona:
"Uma ligeira passagem pelas antigas civilizaes demonstra que at determinado perodo da histria da humanidade predominava a vingana privada com suas barbricas nuanas"64.
Aps este perodo, consolidou-se a Lei das Doze Tbuas, um prottipo de cdigo de leis, com definies de direitos privados e procedimentos, entalhado em 12 tabletes de madeira, que derrubava gradativamente a idia de se fazer justia com as prprias mos, transferindose esta responsabilidade s autoridades competentes da poca. Com estas leis
63 64
JNIOR, Jos Cretella. Curso de Direito Romano. 19. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995. p. 303.
ANTNIO, Adalberto Carim. Ecoletnea subsdios para a formao de uma conscincia jurdico-ecolgica. Manaus: Valer, 2000. p. 93.
51
nasciam, ento, os primeiros ideais de responsabilidade civil. Entretanto, apesar da importncia da Lei das Doze Tbuas, foi a Lei de Aquilia o divisor de guas da responsabilidade civil por apresentar um princpio fundamental reparao do prejuzo material, onde aquele que o causasse passaria a ter a obrigatoriedade de repar-lo65. Mas foi o Cdigo Francs de 1804, ou Cdigo Napolenico, o pioneiro em abordar que o dano moral e/ou o dano patrimonial deveriam ser ressarcidos pelos seus causadores, ideal romano que posteriormente recebeu a traduo de responsabilidade civil, sofrendo considerveis modificaes, onde a responsabilidade penal passou a ser civil, o Estado passou a substituir o lesado e a compensao de ordem econmica extinguiu a retaliao fsica. Esta influncia se expandiu por vrios pases, inclusive no Brasil, e serviu de inspirao ao Cdigo Civil de 1916, ao Novo Cdigo Civil de 2002, e ainda, para a suprema Constituio Federal de 1988, consagrando a teoria da culpa como uma das caracterstica da responsabilidade civil
66
Estas caractersticas da responsabilidade civil puderam ser vistas tambm na Lei 5.250/1967 (Lei de Imprensa), em seus artigos 1 e 1267, os quais fundamentavam que, do mesmo modo que assegurada a liberdade de imprensa, garantido queles que sofrerem danos de ordem moral ou material ou que forem atingidos na sua intimidade em decorrncia da atuao da imprensa, o direito de ressarcimento, independentemente da possibilidade do exerccio ao direito de resposta. A Lei 5.250/1967 foi revogada em 30 de abril de 2009 pela Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental ADPF 130/DF, (alm de no estar de acordo com os preceitos fundamentais da
65
JNIOR, Jos Cretella. Curso de Direito Romano. 19. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995. p. 304.
66
MACIEL, Jos Fbio Rodrigues. O Cdigo Civil Francs de 1804 Histrico. Disponvel em: <http://www.cartaforense.com.br/Materia.aspx?id=562>. Acesso em 12 de maio de 2012, s 21hs:17min.
67
BRASIL. Lei 5.250/1967. Lei de Imprensa: Art. 1 - livre a manifestao do pensamento e a procura, o recebimento e a difuso de informaes ou idias, por qualquer meio, e sem dependncia de censura, respondendo cada um, nos trmos da lei, pelos abusos que cometer. Art. 12 - Aqules que, atravs dos meios de informao e divulgao, praticarem abusos no exerccio da liberdade de manifestao do pensamento e informao ficaro sujeitos s penas desta Lei e respondero pelos prejuzos que causarem.
52
Carta Maior, era considerada ltimo resqucio da ditadura militar). Com a revogao da Lei 5.250/1967, a Constituio Federal e a Legislao Civil Brasileira passaram a vigorar em defesa, tanto da liberdade de imprensa (Constituio Federal, artigo 139, inciso III)68, quanto em combate aos seus abusos (Constituio Federal, artigo 5, inciso V e X)69.
Com base nos estudo verificados, chegou-se ao entendimento de que a par de longas razes histricas, foi o Cdigo Francs de 1804, ou Cdigo Napolenico que serviu de inspirao para o Cdigo Civil Brasileiro e para a Constituio Federal de 1988 por consagrar a culpa como uma das caracterticas histricas da responsabilidade civil.
2.2 CONCEITO DE RESPONSABILIDADE CIVIL
Neste item, ser visto o desenvolvimento da definio do conceito de responsabilidade civil. Sero abordadas, ainda, a idia de resposta, reparao, obrigao, responsabilidade e violao de dever jurdico.
A responsabilidade civil representa a idia de resposta. Carvalho Filho traz como apontamento em sua obra, Manual de Direito Administrativo, o seguinte conceito que justifica a afirmativa: [...] termo que, por sua vez, deriva do vocbulo verbal latino respondere, com o sentido de responder, replicar, ou
68
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988: Art. 139 - Na vigncia do estado de stio decretado com fundamento no art. 137, I, s podero ser tomadas contra as pessoas as seguintes medidas: III - restries relativas inviolabilidade da correspondncia, ao sigilo das comunicaes, prestao de informaes e liberdade de imprensa, radiodifuso e televiso, na forma da lei.
69
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988: Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.
53
seja, ao tratar da responsabilidade civil, o direito induz de forma imediata que, por algum fato procedente, o autor dever responder70.
Neste sentido, Serpa Lopes conceitua:
[...] responsabilidade a obrigao de reparar um dano, seja por decorrer de uma culpa ou de uma outra circunstncia legal que a justifique, como a culpa presumida, ou por uma circunstncia meramente objetiva71.
De forma complementar ao conceito de Serpa Lopes, Carlos Roberto Gonalves leciona sobre o nascimento da obrigao:
[...] a obrigao nasce de diversas fontes e deve ser cumprida livre e espontaneamente. Quando tal no ocorre e sobrevm o inadimplemento, surge a responsabilidade. No se confundem, pois, obrigao e responsabilidade. Esta s surge se o devedor no cumpre espontaneamente a primeira. A responsabilidade , pois, a conseqncia jurdica patrimonial do descumprimento da relao obrigacional72.
Deste modo, quando o autor da ao lesiva no cumpre sua obrigao espontaneamente, Maria Helena Diniz ensina que, surge a figura da responsabilidade civil como uma medida protetiva vtima, que obriga o autor a reparar o dano moral ou patrimonial por ele imputado73.
70
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de direito administrativo. 12. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005. p. 485.
71
SERPA LOPES, Miguel Maria de. Curso de direito civil. 2. ed. So Paulo: Freitas Bastos, 1962. v. 5. p. 188-189.
72
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro: responsabilidade civil. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. v. 4. p. 2-3.
73
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: responsabilidade civil. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. v.7. p. 34.
54
E assevera:
[...] a aplicao de medidas que obriguem algum a reparar dano moral ou patrimonial causado a terceiros em razo de ato do prprio imputado, de pessoa por quem ele responde, ou de fato de coisa ou animal sob sua guarda ou, ainda, de simples 74 imposio legal .
Em conformidade com os apontamentos apresentados, de forma branda, Fbio Henrique Podest ensina:
[...] a ao ou omisso praticada pelo agente que resulta no dano impe efeitos cujas conseqncias devem ser suportadas pelo autor do ilcito. Trata-se de regra elementar de equilbrio social, vale dizer, a responsabilidade civil um fenmeno social diante da necessidade de reparao de direitos ou interesses 75 injustamente violados .
Cavalieri Filho preceitua, na responsabilidade civil, alm
da
configurao de um ato ilcito que viola um dever jurdico, a figura da reparao que acarretar na produo de um novo dever jurdico. E sintticamente complementa: [...] responsabilidade civil um dever jurdico sucessivo que surge para recompor o dano decorrente da violao de um dever jurdico originrio. S se cogita, destarte, de responsabilidade civil onde houver violao de um dever jurdico e dano. Em outras palavras, responsvel a pessoa que deve ressarcir o prejuzo decorrente da violao de um precedente dever jurdico. E assim porque a responsabilidade pressupe um dever jurdico preexistente, uma obrigao descumprida. Da ser possvel dizer que toda
74
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro - Responsabilidade Civil. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 36.
75
PODEST, Fbio Henrique. Direito das obrigaes: teoria geral e responsabilidade civil. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2003. p. 218.
55
conduta humana que, violando dever jurdico originrio, causa prejuzo a outrem fonte geradora de responsabilidade civil76.
Neste tem, foi verificado que a responsabilidade civil representa a idia de resposta. Em outras palavras, obrigao de reparar um dano, seja por culpa ou circunstncias legais que a justifiquem. Ainda, na responsabilidade civil se configura um ato ilcito que viola um dever jurdico, acarretando a figura da reparao que produzir um novo dever jurdico.
2.3
FUNDAMENTOS DA RESPONSABILIDADE CIVIL
Acerca dos fundamentos da responsabilidade civil, sero apreciados apontamentos sobre: reparao de danos, presuno de culpa e risco assumido. Ainda, ser feito menso diferena entre danos injustamente causados e danos injustamente sofridos.
O fundamento da responsabilidade civil est na busca da reparao do dano causado vtima, com a finalidade de compelir quele que lesionou outrem a reparar o dano causado, proporcionando, deste modo, eficcia para a noo de justia. Neste sentido, Maria Helena Diniz estabelece que: [...] todo aquele que causar dano outrem, seja pessoa fsica ou jurdica, fica obrigado a repar-lo, restabelecendo o equilbrio rompido (CC, art. 186 c/c art. 927) [...], ainda, [...] hoje, pelos arts. 932, I III, 933, 734 e 750, tais pessoas, mesmo que no haja culpa de sua parte, respondero pelos atos praticados por terceiros, consagrando-se a responsabilidade civil objetiva...77.
Em todas essas hipteses de responsabilidade por fato de terceiro, o devedor da indenizao do dano outra pessoa que no o autor
76
77
Responsabilidade Civil Objetiva ser vista mais adiante.
56
direto do dano. Possibilitava-se essa repercusso da responsabilidade mediante uma presuno de culpa, e atualmente, pela admissibilidade da responsabilidade civil objetiva pelo risco assumido78.
De forma complementar aos apontamentos estabelecidos por Diniz, Jlio Alberto Daz ressalta que a jurisprudncia vem sofrendo uma srie de alteraes nos ltimos tempos, de modo a acompanhar a evoluo histrica para atender as necessidades dos cidados que fazem parte diretamente destas mudanas, e preleciona: Descobriu-se, por exemplo, que no s existem danos injustamente causados, mas tambm os que, no tendo sido causados injustamente, so injustamente sofridos. [...] isso determinou uma passagem do direito de responsabilidade ao direito de danos; o primeiro, preocupado pelo responsvel, o segundo, pela vtima79.
Neste sentido, Silvio Rodrigues, assevera sobre a evoluo dos fundamentos da responsabilidade civil:
Essa preocupao dos juristas se inspirava principalmente no convencimento de que uma teoria da responsabilidade, baseada no tradicional conceito de culpa, apresentava-se talvez inadequado para atender quele anseio de ressarcimento [...]. Isso porque impor vtima, como pressuposto para ser ressarcida do prejuzo experimentado, o encargo de demonstrar no s o liame de causalidade, como por igual o comportamento culposo do agente causador do dano, equivalia a deix-la irressarcida, pois em numerosssimos casos o nus de prova surgia como barreira intransponvel. Por conseguinte, mister se fazia encontrar meios de alforriar a vtima desse encargo, o que foi obtido atravs de vrios procedimentos tcnicos, inclusive pela preconizada adoo da teoria do risco. Esses processos tcnicos tambm chamados paliativos ao rigor da culpa, e que so solues menos severas do que a adoo da teoria do risco criado, apresentam-se como marcas na evoluo conceitual da noo de culpa noo de risco (...). Tais
78
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: responsabilidade civil. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. v. 7. p.13.
79
DAZ, Jlio Alberto. Responsabilidade coletiva. Belo Horizonte: Del Rey, 1998. p. 83.
57
expedientes consistiam, entre outros: a) em propiciar maior facilidade prova de culpa; b) na admisso da idia de exerccio abusivo do direito, como ato ilcito; c) no reconhecimento de presunes de culpa; d) em admitir, em maior nmero de casos, a responsabilidade contratual; e e) finalmente, na admisso, em determinados casos, da teoria do risco"80.
Ainda, Pablo Stolze Gagliano, no sentido de enriquecer a questo fundamental da responsabilidade civil, usando-se da manifestao de Carlos Alberto Bittar, leciona:
[...] a tutela geral dos direitos da personalidade compreende modos vrios de reao, que permitem ao lesado a obteno de respostas distintas, em funo dos interesses visados, estruturais, basicamente, em consonncia com os seguintes objetivos: a) cessao de prticas lesivas; b) apreenso de materiais oriundos dessas prticas; c) submisso do agente cominao de pena; d) reparao de danos materiais e morais; e e) perseguio criminal do agente [...]. Em linhas gerais, a proteo dos direitos da personalidade poder ser: a) preventiva principalmente por meio do ajuizamento de ao cautelar, ou ordinria com multa cominatria, objetivando evitar a concretizao da ameaa de leso ao direito da personalidade; b) repressiva por meio da imposio de sano civil (pagamento de indenizao) ou penal (persecuo 81 criminal em caso de leso j haver se efetivado) .
A partir dos autores pesquisados, pde-se verificar que a responsabilidade civil tem como fundamento a busca da reparao do dano causado vtima, de modo a compelir aquele que lesionou. Ainda, faz-se necessrio saber que a responsabilidade civil se estende tanto ao culpado quanto para quem assume o risco da culpa. Por fim, com a evoluo social, as
80
RODRIGUES, Silvio. Direito civil: responsabilidade civil. 19. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. vol. 4. p. 155.
81
GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil: parte geral. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. v. 1. p. 176-177.
58
pessoas esto predispostas s mudanas, e a jurisprudncia vm auxiliando a legislao no sentido de atend-las. Com isso, descobriu-se que existem danos injustamente causados, onde a preocupao est voltada ao responsvel, e danos injustamente sofridos, onde a preocupao est voltada vtima.
2.4
ELEMENTOS DA RESPONSABILIDADE CIVIL
2.4.1 Culpa
Neste tem, ser verificado o significado da palavra culpa. Ainda, sero reconhecidos os conceitos de culpa em sentido lato e estrito. Ser feito meno, tambm, ao aspecto psicolgico na conduta do agente.
Mais importante do que definir o conceito de culpa, tentar compreender toda a sua essncia e qual a sua funo dentro do tema da responsabilidade civil.
Visualizando a problemtica da definio da culpa, Arnaldo Rizzardo leciona:
[...] difcil definir a culpa [...]. A culpa (faute, palavra que os franceses no deram um significado exato, e que tida igualmente como falta) a inexecuo de um dever que o agente podia conhecer e observar. Se efetivamente o conhecia e deliberadamente o violou, ocorre o delito civil ou, em matria de contrato, o dolo contratual. Se a violao do dever, podendo ser conhecida e violada, involuntria, constitui a culpa simples, chamada, fora da matria contratual, de quase82 delito .
Maria Helena Diniz aponta que a culpa qualifica o ato ilcito, pois, em regra, o dever ressarcitrio pela prtica de atos ilcitos decorre da culpa, ou
82
RIZZARDO, Arnaldo. Responsabilidade civil. Rio de Janeiro: Forense. 2006. p. 1.
59
seja, da reprovabilidade ou censurabilidade da conduta do agente. Portanto, haver essa avaliao na situao concreta, por se entender que o agente causador do ato ilcito poderia ou deveria ter agido de modo diferente, incorrendo em chances de evitar a concretizao da conduta culposa 83.
Reforando os apontamentos de Diniz, Arnaldo Rizzardo, assevera, como culpa materializada:
[...] culpa materializada redunda em ato ilcito, o qual desencadeia a obrigao. No se pode falar em ato ilcito sem a culpa, ou defender que se manifesta pela mera violao lei. Acontece que o elemento subjetivo j existe com a infringncia da lei, que desencadeia a responsabilidade se traz efeitos patrimoniais ou pessoais de fundo econmico84.
Ainda, prossegue com consideraes distintivas acerca do sentido estrito e do sentido lato da culpa:
[...] pode-se considerar a culpa no sentido estrito como aquela que marca a conduta imprudente ou negligente; e no sentido lato, verificada na prtica consciente e deliberada de um ato prejudicial e anti-social, configurando, ento, o dolo85.
Em conformidade com as consideraes de Arnaldo Rizzardo, Maria Helena Diniz aprofunda o embasamento acerca do tema:
[...] a culpa em sentido amplo, como violao de um dever jurdico imputvel a algum, em decorrncia de fato intencional
83
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: responsabilidade civil. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. v.7. p. 39-40.
84
RIZZARDO, Arnaldo. Responsabilidade civil. Rio de Janeiro: Forense. 2006. p. 5. RIZZARDO, Arnaldo. Responsabilidade civil. Rio de Janeiro: Forense. 2006. p. 3.
85
60
ou de omisso de diligncia ou cautela, compreende o dolo, que a violao intencional do dever jurdico, e a culpa em sentido estrito, caracterizada pela impercia, imprudncia ou negligncia, sem qualquer deliberao de violar um dever. Portanto, no se reclama que o ato danoso tenha sido, realmente, querido pelo agente, pois ele no deixar de ser responsvel pelo fato de no ter-se apercebido do seu ato nem medido as suas conseqncias. O dolo a vontade consciente de violar o direito, dirigida consecuo do fim ilcito, e a culpa abrange a impercia, a negligncia e a imprudncia. A impercia a falta de habilidade ou inaptido para praticar certo ato; a negligncia a inobservncia de normas que nos ordem agir com ateno, capacidade, solicitude e discernimento; e a imprudncia a precipitao ou o ato de proceder sem cautela86.
Em outras palavras, a culpa em sentido amplo ou lato, a culpa dolosa, quando o agente produz um fato intencional ou omisso, consciente das consequncias que sero geradas. J a culpa em sentido estrito, a culpa culposa, caracterizada pela negligncia, imprudncia ou impercia, sem a inteno do ato danoso. Ambas acarretam ato ilcito.
Ainda, no tocante culpa, a veracidade (meio da prova) pode ser demonstrada ou presumida. Com relao a presuno legal se subdivide em dua espcies: presuno juris tantum ( De direito somente. Que pertence s ao direito. Diz-se da presuno legal que prevalece at prova em contrrio) e presuno juris et de jure (De direito e por direito. Estabelecido por lei como verdade. Presuno legal que no admite prova em contrrio)87.
Acerca dos ensinamentos expostos, verificou-se que a palavra culpa tida igualmente como falta. Tanto a culpa em sentido lato, que se d quando o agente produz um fato intencional ou omisso, quanto a culpa em
86
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: responsabilidade civil. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. v.7. p. 41.
87
DUARTE. Sandro Marino. A presuno Hominis. rio.edu.br/pesquisa/cade5/presuncao_hominis.doc>. Acesso em 21 de maio de 2012, s 23hs:07min.
Disponvel
em:
<www.mackenzie-
61
sentifo estrito, que se d quando o agente produz um fato por negligncia, imprudncia ou impercia, caracterizam ato ilcito. Do ato ilcito, decorre o dever ressarcitrio. No tocante culpa do agente, a prova pode ser demonstrada ou presumida.
2.4.2 Dano
Com relao ao dano, sero estudados neste item, alm do conceito propriamente dito, a sua funo. Ainda, ser verificado por que o dano tido como um dos elementos necessrios responsabilidade civil.
O dano todo o prejuzo, moral ou material, sofrido pela vtima, resultado do ato ilcito do agente acusador. Sob este prisma, de forma substancial, Srgio Cavalieri Filho define o dano como:
[...] subtrao ou diminuio de um bem jurdico, qualquer que seja a sua natureza, quer se trate de um bem patrimonial, quer se trate de um bem integrante da prpria personalidade da vtima, como a sua honra, a imagem, a liberdade etc. Em suma, dano leso de um bem jurdico, tanto patrimonial como moral, vindo da a conhecida diviso do dano em patrimonial e moral88.
Esta definio de Srgio Cavalieri Filho, serve como um elo entre a existncia do dano, gerador de uma leso moral e/ou patrimonial, com os ensinamentos de Diniz, acerca da obrigao de reparao: [...] no poder haver ao de indenizao sem a existncia de um prejuzo. S haver responsabilidade civil se houver um dano a reparar [...]. No mesmo sentido, Jos de Aguiar Dias assevera: [...] o dano , dos elementos necessrios configurao da responsabilidade civil [...] no pode haver responsabilidade sem a existncia de um dano, e verdadeiro trusmo sustentar esse princpio,
88
62
porque, resultando a responsabilidade civil em obrigao de ressarcir, logicamente no pode concretizar-se onde nada h que reparar89.
Outros doutrinadores como Silvio de Salvo Venosa e Silvio Rodrigues, respectivamente, demonstram posicionamentos semelhantes aos apontamentos j vistos:
sem dano ou sem interesse violado, patrimonial ou moral, no se corporifica a indenizao. A materializao do dano ocorre com a definio do efetivo prejuzo suportado pela vtima90.
Indenizar significa ressarcir o prejuzo, ou seja, tornar indene a vtima, cobrindo todo o dano por ela experimentado. Esta a obrigao imposta ao autor do ato ilcito, em favor da vtima91.
Diante dos apontamentos verificados, pde-se compreender que o dano todo o prejuzo moral ou material sofrido pela vtima. A funo da responsabilidade civil est na obrigao da reparao do dano. tido com o um dos elementos necessrios responsabilidade civil, pois, sem a existncia de um prejuzo no h que se falar em indenizao.
2.4.3 Nexo Causal
Com relao ao nexo causal, os estudos se voltaro definio deste elemento e sua importncia vincular no mbito da responsabilidade civil.
89
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: responsabilidade civil. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. v.7. p. 59. No mesmo sentido, ver: DIAS, Jos de Aguiar. Da responsabilidade civil. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1997. p. 792.
90
VENOSA, Slvio de Salvo. Responsabilidade civil. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2007. v.4. p. 32.
91
RODRIGUES, Silvio. Direito civil: responsabilidade civil. 19. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. v. 4. p. 185.
63
De forma complementar, sero tambm estudadas as trs teorias que definem a relao de causalidade, quais sejam: a) teoria da equivalncia das condies (ou dos antecedentes); b) teoria da causalidade adequada; e c) teoria do dano direto e imediato.
O nexo de causalidade um elemento causal entre a conduta do agente e o resultado por ele produzido. Por meio deste elemento, se pode chegar s condutas (positivas ou negativas) que deram causa ao resultado. Atravs do nexo causal, possivel dizer se algum causou um determinado fato, estabelecendo uma ligao entre a sua conduta e o resultado gerado. Ainda, se de sua ao ou omisso adveio o resultado. 92
De forma complementar, Srgio Cavalieri Filho e Maria Helena Diniz trazem, respectivamente, os seguintes ensinamentos:
o vnculo, a ligao ou relao de causa e efeito entre a 93 conduta e o resultado .
O vnculo entre o prejuzo e a ao designa-se 'nexo causal', de modo que o fato lesivo dever ser oriundo da ao, diretamente ou como sua conseqncia previsvel"94.
Neste sentido, o nexo causal se transforma em um elemento indispensvel para que se possa buscar a reparao. Contudo, faz-se necessrio apurar se o agente deu causa ao resultado antes de analisar se ele agiu ou no com culpa, pois no teria sentido culpar algum que no tenha dado causa ao dano. Por isso, pode-se dizer que, no havendo o elo entre a
92
CAVALIERI FILHO, Sergio. Programa de responsabilidade civil. So Paulo: Malheiros, 2005, 6. ed. Revista, aumentada e atualizada. p.70.
93
CAVALIERI FILHO, Sergio. Programa de responsabilidade civil. So Paulo: Malheiros, 2005, 6. ed. Revista, aumentada e atualizada. p. 71.
94
64
conduta do agente e o dano suportado pela vtima, no h que se falar em responsabilidade civil.
Existem trs teorias que definem a relao de causalidade: a) teoria da equivalncia das condies (ou dos antecedentes); b) teoria da causalidade adequada e c) teoria do dano direto e imediato.
A primeira, teoria da equivalncia das condies, considera que toda e qualquer circunstncia que haja concorrido para produzir o dano tida como uma causa. A sua equivalncia resulta de que, suprimida uma delas, o dano no se verificaria. Nesse sentido, Cavalieri Filho ressalta que: critica-se essa teoria pelo fato de conduzir a uma exasperao infinita do nexo causal. Por ela, teria que indenizar a vtima de atropelamento no s quem dirigia o veculo com imprudncia, mas tambm quem lhe vendeu o automvel, quem o fabricou, quem forneceu a matria-prima etc95.
A segunda, teoria da causalidade adequada, somente considera como causadora do dano a condio por si s apta a produzi-lo. Deste modo, conforme leciona Cavalieri Filho: causa, para ela, o antecedente no s necessrio, mas, tambm, adequado produo do resultado. Logo, se vrias condies concorrem para determinado resultado, nem todas sero causas, mas somente aquela que for a mais adequada produo do evento96.
E a terceira, teoria do dano direto ou imediato, tambm conhecida como teoria da interrupo do nexo causal, apresenta a causa como elemento necessrio que est direta (sem intermedirio) e imediatamente (sem intervalo) ligado com o resultado. Segundo consideraes de Gonalves: indenizvel todo dano que se filia a uma causa, ainda que remota, desde que esta seja necessria, por no existir outra que explique o mesmo dano. E ainda: O agente primeiro responderia to s pelos danos que se prendessem a
95
96
65
seu ato por um vnculo de necessariedade. Pelos danos consequentes das causas estranhas responderiam os respectivos agentes97.
Acerca dos contedos verificados sobre o nexo causal, pde-se perceber que um elemento de causa entre a conduta do agente e o resultado por ele produzido. Ainda, conforme os ensinamentos lecionados acerca das trs teorias que definem a relao de causalidade, pde-se dizer que, no havendo o elo entre a conduta do agente e o dano suportado pela vtima, no ocorre a responsabilidade civil.
2.5
CLASSIFICAO DA RESPONSABILIDADE CIVIL
2.5.1 Responsabilidade Contratual e Extracontratual
Avanando nos estudos acerca da responsabilidade civil, nesse tem sero abordados sobre a responsabilidade civil contratual e
extracontratual, assim como, a definio de seus fatores caractersticos. Ainda, de forma complementar, ser realizada abordagem sobre o ato ilcito nos contratos, apontando posicionamneto doutrinrio complexo e controvertido entre o carter antijurdico e a noo de existncia da culpa, demonstrando a utilizao da boa f e dos bons costumes como fatores para inibir ilicitudes.
Especificamente sobre a responsabilidade civil contratual, refora Washigton de Barros Monteiro:
[...] a violao de determinado dever, inerente a um contrato. o caso do mandatrio que deixa de aplicar sua diligncia 98 habitual na execuo do mandato .
97 98
GONALVES, Carlos Roberto, Responsabilidade civil. So Paulo: Saraiva, 2009. 11. ed. p. 588.
MONTEIRO, Washigton de Barros. Curso de direito civil: Direito das Obrigaes. 34. ed. So Paulo: Saraiva, v. 5, 2003. p. 450.
66
Ainda, no parecer de Carlos Roberto Gonalves:
[...] uma pessoa pode causar prejuzo a outrem por descumprir uma obrigao contratual [...] quando a responsabilidade no deriva de contrato, mas de infrao ao dever de conduta99.
J sobre a responsabilidade civil extracontratual, Washigton de Barros Monteiro ensina:
[...] extracontratual a resultante da violao de dever fundado num princpio geral de direito, como o de respeito pessoa e 100 aos bens alheios .
De forma complementar, Fbio Ulhoa Coelho traz os seguintes apontamentos:
[...] classifica-se como obrigao no negocial, porque sua constituio no deriva de negcio jurdico, isto , de manifestao da vontade das partes (contrato) ou de uma delas (ato unilateral). Origina-se ao contrrio, de ato ilcito ou de fato jurdico. [...] a classificao da responsabilidade civil como no negocial no significa que entre os sujeitos da relao obrigacional nunca exista negcio jurdico. Ele at pode existir, mas no ser o fundamento da obrigao101.
Tanto
na
responsabilidade
civil
contratual
como
na
extracontratual possvel a identificao do fundamento, do nus da prova e do agente causador do dano.

99
GONALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade civil. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. p. 448.
100
MONTEIRO, Washigton de Barros. Curso de direito civil: Direito das Obrigaes. 34. ed. So Paulo: Saraiva, v. 5, 2003. p. 450.
101
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito civil. So Paulo: Saraiva, v.2, 2004. p. 252.
67
Na responsabilidade civil contratual, o fundamento baseia-se na formao de um contrato e sua obrigatoriedade; o nus da prova est na conduta de qualquer das partes que gerou a responsabilidade civil de reparar o dano; e a figura do agente causador aparece quando so infringidas normas e obrigaes do contrato entre as partes.
Na responsabilidade civil extracontratual, o fundamento baseiase no dever de indenizar os danos causados decorrente da prtica de um ato ilcito (ao humana positiva ou negativa de uma norma violadora do dever de cuidado); o nus da prova exige a existncia de todos os elementos necessrios para a responsabilizao como prova; e a figura do agente causador aparece quando se infringe um dever legal102.
Neste sentido, Srgio Cavalieri Filho leciona:
[...] tanto na responsabilidade extracontratual como na contratual h a violao de um dever jurdico preexistente. A distino est na sede desse dever. Haver responsabilidade contratual quando o dever jurdico violado (inadimplemento ou ilcito contratual) estiver previsto no contrato. A norma convencional j define o comportamento dos contratantes e o dever especfico a cuja observncia ficam adstritos. E como o contrato estabelece um vnculo jurdico entre os contratantes, costuma-se tambm dizer que na responsabilidade contratual j h uma relao jurdica preexistente entre as partes (relao jurdica, e no dever jurdico, preexistente, porque este sempre se faz presente em qualquer espcie de responsabilidade). Haver, por seu turno, responsabilidade extracontratual se o dever jurdico violado no estiver previsto no contrato, mas sim na lei ou na ordem jurdica103.
102
SOUZA, Marcus Valrio Guimares de. Responsabilidade Contratual e Extracontratual. Universo Jurdico, Juiz de Fora, ano XI, 04 de abr. de 2001. Disponvel em: <http://uj.novaprolink.com.br/doutrina/803/responsabilidade_contratual_e_extracontratual>. Acesso em 22 de maio de 2012, s 07hs:46min.
103
68
Ainda, importantes apontamentos se fazem, acerca do ato ilcito, abordado no Cdigo Civil Brasileiro, no texto do artigo 186104. Em linha geral, todos os doutrinadores reconhecem o conceito de ato ilcito como complexo e controvertido, pois ao mesmo tempo que o carter antijurdico define o seu perfil, por intermdio da violao de uma obrigao preexistente, tambm reconhecem a existncia da noo de culpa, conforme expressa Caio Mrio da Silva Pereira:
[...] a construo dogmtica do ato ilcito sofreu tormentos nas mos dos escritores dos sculos XVIII e XIX e no melhorou muito nas dos contemporneos nossos; antes tem sido de tal modo intrincada que levou De Page a taxar de completa anarquia o que se passa no terreno da responsabilidade civil, tanto sob o aspecto legislativo quanto doutrinrio, como, ainda, jurisprudencial105.
De forma complementar, acerca dos apontamentos feitos por Caio Mrio Pereira, Silvio de Salvo Venosa leciona:
[...] h, geralmente, uma cadeia ou sucesso de atos ilcitos, uma conduta culposa. Raramente, a ilicitude ocorrer com um nico ato. O ato ilcito traduz-se em um comportamento voluntrio que transgride um dever [...]106.
Neste sentido, Francisco Amaral complementa:
104
BRASIL. Cdigo Civil Brasileiro de 2002: Art. 186: Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
105
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. v.4. Rio de Janeiro: Forense, 2004. p. 657.
106
VENOSA, Silvio de Salvo. Responsabilidade Civil Parte Geral. v.1, 4 e 5. ed. So Paulo: Atlas, 2005. p. 32.
69
[...] ato praticado com infrao de um dever legal ou contratual, 107 de que resulta dano para outrem .
Em matria contratual, como forma de preveno ao ato ilcito, os princpios mais valorizados so o da boa f e dos bons costumes.
Para Mrio Jlio de Almeida Costa, por bons costumes entendese um conjunto de regras, de prticas de vida, que, num dado meio e em certo momento, as pessoas honestas, corretas e de boa f aceitam comumente. Neste sentido, o exerccio de um direito apresenta-se contrrio aos bons costumes se envolver conotaes de imoralidade ou de violao das normas elementares impostas pela sociedade108.
Entretanto, alguns autores compreendem j no haver diferena entre os bons costumes e a boa f, porque a convico de que a boa f e os bons costumes seriam simplesmente aluses retrico-formais, a utilizar em apoio verbal de solues baseadas noutras latitudes109.
Diante dos apontamentos vistos, pde-se concluir que tanto na responsabilidade contratual como na extracontratual h a violao de um dever jurdico pr existente.
Na contratual, d-se no descumprimento de uma obrigao contratual.
J na extracontratual, d-se no descumprimento de um dever fundado em um princpio geral de direito.
107 108
AMARAL, Francisco. Direito Civil. 5. ed. Rio de Janeiro:Renovar, 2003, p.548.
COSTA, MRIO JLIO DE ALMEIDA, Direito das Obrigaes, 8. ed. Editora Almedina, Coimbra, 2000, p. 97
109
CORDEIRO, ANTNIO MANUEL DA ROCHA. Boa f, equidade, bons costumes e ordem pblica. Coleco Teses, Almedina, Coimbra, 1997. p. 1209.
70
Ainda, tanto na responsabilidade civil contratual como na extracontratual esto contidos os fatores caractersticos de: fundamento, nus da prova e agente causador.
Por fim, referente ao ato ilcito nos contratos, verificou-se que, apesar do doutrinamento complexo e controvertido entre o carter antijurdico e a noo de existncia de culpa, existe uma infrao por parte do agente que resulta dano outrem. Ainda, tanto a boa f como os bons costumes, tidos como os mais valorizados princpios, j no so mais fatores de garantia para inibir ilicitudes.
2.5.2 Responsabilidade Objetiva e Subjetiva.
Na classificao da responsabilidade civil objetiva e subjetiva, sero estudadas a teoria do risco e da culpa propriamente dita. De forma complementar aos estudos, ser reforada a diferena entre teoria do risco e inverso do nus da prova.
Na responsabilidade civil objetiva a ideia da culpa dispensvel para que haja a caracterizao da responsabilidade, ou seja, baseada na teoria do risco, por afirmar que existe a obrigao de reparar o dano independente de culpa, no apenas nos casos em que a lei expecificar, mas tambm, quando a atividade desenvolvida pelo autor implicar risco para outrem110.
Neste sentido, Alvino Lima expressa:
110
SHALLKYTTON, Erasmo. Responsabiliadde civil Subjetiva e Objetiva. Disponvel em: <http://www.recantodasletras.com.br/textosjuridicos/2191012>. Acesso em 15 de maio de 2012, s 15hs:11min.
71
[...] a teoria do risco tem conquistado terreno sobre a responsabilidade fundada na culpa, quer na elaborao dos prprios preceitos do direito comum, como em sua interpretao pelos tribunais, quer na legislao especial, resolvendo hipteses que no poderiam ser, com justia e 111 equidade, no mbito estreito da culpa .
De forma complementar ao expresso ensinamento de Alvino Lima, Fbio Henrique Podest traz os seguintes apontamentos:
[...] indispensvel lembrar que, aos poucos, sem abandono da responsabilidade em razo de culpa, que continuou sendo sempre o centro de referncia da imputabilidade, vem prevalecendo cada vez mais o tratamento do assunto consoante exigncias relacionadas ordem social, que levaram a produzir uma inverso no juzo de responsabilidade, substituindo-se o antigo fundamento da ao aquiliana (onde h culpa, h reparao) por outro de validade objetiva, atentando vtima da leso, vale dizer, onde h leso, h reparao. D-se assim o deslocamento do problema, da pessoa do agente do dano para a pessoa da vtima, ficando questionada, portanto, a lgica intrinsecamente bilateral da responsabilidade civil. Tal aspcto a prpria razo da responsabilidade objetiva, ou responsabilidade sem 112 culpa .
Indo de encontro aos apontamentos j mencionados, Maria Helena Diniz assevera que a responsabilidade civil objetiva, [...] vem a ser o ato humano, comissivo ou omissivo, ilcito ou lcito, voluntrio e objetivamente imputvel, do prprio agente ou de terceiro, ou de fato de animal ou coisa inanimada, que cause dano a outrem, gerando o dever de satisfazer os direitos
111
LIMA, Alvino. A responsabilidade civil pelo fato de outrem. Rio de Janeiro: Forense, 1973. p.
45.
112
PODEST, Fbio Henrique. Direito das obrigaes: teoria geral e responsabilidade civil. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2003. p. 228.
72
do lesado, deste modo, reforando a corrente de que em diversas situaes nem sempre a responsabilidade est atrelada culpa113.
Relevante considerao faz-se necessria acerca da diferena entre teoria do risco e inverso do nus da prova. Conforme j observado inicialmente nos ensinamentos de Fbio Ulhoa Coelho, na teoria do risco cabe ao agente a responsabilidade de reparar o dano independente de culpa. Avanando os estudos, a teoria do risco, tambm presente no direito administrativo como adaptao da teoria do risco do direito civil, o embasamento jurdico elaborado no sculo XIX para justificar a
responsabilidade objetiva, ou seja, o prejuzo imputado ao autor e reparado por que o causou, independente da idia de culpa. Ainda, normalmente quando a atividade desenvolvida pelo autor do dano, por sua natureza, implicar risco para os direitos de outrem114.
Com relao inverso do nus da prova, verificado no Cdigo de Processo Civil, artigo 333, inciso I e II, e pargrafo nico, inciso I e II)115, Misael Montenegro Filho leciona que inverso deriva do latim inversio, ou seja, constitui ao de inverter ou de mudar uma coisa em outra. Menciona que o instituto da inverso traz controvrsias no sentido de tratar-se, para alguns, de uma regra de julgamento, e, para outros, de um procedimento a ser
efetivamente realizado pelo juiz durante a instruo processual. E prossegue:
113
114
MACIEL, Daniel Baggio. A Teoria do Risco Administrativo na Constituio de 1988. Daniel Baggio Maciel: Graduado em Direito desde 1993, especialista em Direito Processual Civil e mestre em Teoria do Direito e do Estado. Disponvel em: < http://istoedireito.blogspot.com.br/2008/05/teoria-do-risco-administrativo-na.html>. Acesso em 27 de maio de 2012, s 12hs:03min.
115
BRASIL. Cdigo de Processo Civil: Art. 333 - O nus da prova incumbe: I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. - Pargrafo nico - nula a conveno que distribui de maneira diversa o nus da prova quando: I - recair sobre direito indisponvel da parte; II - tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito.
73
Em situaes expressamente previstas em lei, tratou a norma infraconstitucional de possibilitar a inverso do nus da prova, deferindo-se ao magistrado a prerrogativa de deslocar a responsabilidade de provar ao ru do processo, ou de puni-lo por no ter no curso da instruo probatria, feito a prova necessria a que fosse repelida de a pretenso do autor, considerando, nesses casos, que o demandante encontra-se em situao (financeira ou tcnica), fragilizada, ou que a sua alegao verossmil116.
J na responsabilidade civil subjetiva, a base est na culpa do agente e deve ser comprovada pela vtima para que haja a indenizao. Nesta teoria, no se pode responsabilizar determinado agente se no houver a culpa do mesmo117.
De forma enriquecer a questo da responsabilidade civil subjetiva, os doutrinadores Silvio Rodrigues e Srgio Cavalieri Filho, trazem seus respectivos apontamentos:
[...] a responsabilidade do agente causador do dano s se configura se agiu culposa ou dolosamente. [...] a responsabilidade, no caso, subjetiva, pois depende do 118 comportameto do sujeito .
[...] a partir do momento em que algum, mediante conduta culposa, viola direito de outrem e causa-lhe dano, est-se diante de um ato ilcito, e deste ato deflui o inexorvel dever de indenizar, consoante o art. 927 do Cdigo Civil. Por violao de direito deve-se entender todo e qualquer direito subjetivo, no s os relativos, que se fazem mais presentes no campo da responsabilidade contratual, como tambm e principalmente os
116
MONTENEGRO FILHO, Misael. Curso de Direito Processual Civil Interpretado: Teoria geral do processo de conhecimento. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 457.
117
SHALLKYTTON, Erasmo. Responsabiliadde civil Subjetiva e Objetiva. Disponvel em: <http://www.recantodasletras.com.br/textosjuridicos/2191012>. Acesso em 15 de maio de 2012, s 15hs:11min.
118
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil Volume IV, Editora Saraiva 19. ed. So Paulo, 2002. p. 11.
74
absolutos, reais e personalssimos, nestes includos o direito vida, sade, liberdade, honra, intimidade, ao nome imagem119.
Diante das explanaes, verificou-se que a responsabilidade objetiva fundada na teoria do risco, onde o agente, independente de culpa ser chamado responsabilidade de reparao.
J na subjetiva, a base est na culpa do agente, e, para que haja a reparao, deve haver a devida comprovao por parte da vtima.
Ainda, restou claro que a teoria do risco nada tem a ver com a inverso do nus da prova. Conforme j salientado, na teoria do risco, o agente, independentemente de culpa, dever reparar o dano causado outrem.
J a inverso do nus da prova um procedimento realizado no momento da instruo processual, que pode, inclusive, ser verificado no caso da responsabilidade civil subjetiva, uma vez que, estando a responsabilidade subjetiva embasada na culpa, a inverso do nus da prova cabe a quem acusa.
119
75
CAPTULO 3
3 O DANO MORAL
3.1 RAZES HISTRICAS DO DANO MORAL
Nas razes histricas do dano moral, ser realizado um panorama voltado aos tempos mais remotos da antiguidade at os dias atuais. Isso implicar em demonstrar a evoluo das leis e suas peculiaridades de acordo com o tempo e o lugar. E ainda, como estas leis contriburam e inspiraram, tanto para a Legislao Civil Brasileira, como a Federal de 1988. Constituio
Historicamente, o dano moral vem sendo tratado de distintas formas ao longo dos tempos. De modo primitivo, h indcios de proteo este instituto j na antiguidade nos Cdigos de Ur-Nammu, Hamurabi, Lei das Doze Tbuas e Manu120.
Na Grcia Antiga, a reparabilidade do dano moral em carter pecunirio pode ser encontrado no poema Odissia de Homero, que cita uma deciso, proveniente de uma reunio entre deuses que condenou Ares, deus da guerra, a pagar ao trado Hefesto uma determinada quantia em dinheiro devido ao adultrio de sua esposa Afrodite com o referido condenado. Tambm, na Bblia Sagrada, livro mais lido do mundo e que para alguns seus ensinamentos so considerados leis, o dano moral se apresenta no Antigo Testamento do livro de Deuteronmio 22:13-19: Se um homem tomar uma mulher por esposa e, tendo coabitado com ela, vier a desprez-la, e lhe imputar falsamente coisas escandalosas e contra ela divulgar m fama, dizendo: Tomei esta mulher e, quando me cheguei a ela, no achei nela os sinais da virgindade, ento o pai e a me da jovem tomaro os sinais da virgindade da moa, e os levaro aos
120
CAMILO NETO, Jos. Evoluo Histrica do Dano Moral: uma reviso bibliogrfica. Disponvel em: <http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=7053>. Acesso em 13 de maio de 2012, s 20hs:07min.
76
ancios da cidade, porta; e o pai da jovem dir aos ancios: Eu dei minha filha para esposa este homem, e agora ele a despreza, e eis que lhe atribui coisas escandalosas, dizendo: - No achei na tua filha os sinais da virgindade; porm eis aqui os sinais da virgindade de minha filha. E eles estendero a roupa diante dos ancios da cidade. Ento, os ancios daquela cidade, tomando o homem, o castigaro, e, multando-o em cem ciclos de prata, os daro ao pai da moa, porquanto divulgou m fama sobre sua virgem de Israel. Ela ficar sendo sua mulher, e ele por todos os seus dias no poder repudila 121.
J no Brasil, Claudia Regina Bento de Freitas defende em sua dissertao que, ainda no perodo em que o pas era colnia de Portugal, as Ordenaes do Reino j previam a possibilidade da reparao ao dano moral:
Talvez uma das mais antigas referncias indenizao por dano moral, encontrada historicamente no direito brasileiro, est no Ttulo XXIII, do Livro V, das Ordenaes do Reino (1603), que previa a condenao do homem que dormisse com uma mulher virgem e com ela no se casasse, devendo pagar um determinado valor, a ttulo de indenizao, como um dote para o casamento daquela mulher, a ser arbitrado pelo 122 julgador em funo das posses do homem ou de seu pai .
O Cdigo Civil de 1916, elaborado pelo jurista Clvis Bevilqua, apresentou a possibilidade para reparao do dano moral, nos seguintes artigos: artigo 1547: A indenizao por injria ou calnia consistir na reparao do dano que delas resulte ao ofendido.; 76: Para propor, ou
121
CAMILO NETO, Jos. Evoluo Histrica do Dano Moral: uma reviso bibliogrfica. Disponvel em: <http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=7053>. Acesso em 13 de maio de 2012, s 20hs:07min.
122
FREITAS, Claudia Regina Bento de. O Quantum Indenizatrio em Dano Moral: Aspctos Relevantes para a sua Fixao e suas Repercusses no Mundo Jurdico. [dissertao]. Disponvel em: <http://www.emerj.tjrj.jus.br/paginas/trabalhos_conclusao/2semestre2009/trabalhos_22009/ClaudiaRe ginaBentodeFreitas.html>. Acesso em 13 de maio de 2012, s 22hs:10min.
77
contestar uma ao, necessrio ter legtimo interesse econmico, ou moral.; e Pargrafo nico: O interesse moral s autoriza a ao quando toque diretamente ao autor, ou sua famlia. Ainda, o lesado poderia buscar algum tipo de reparao nas leis esparas, que embora, no muito claras, permitiam o embasamento na sustentao do pedido indenizatrio, a exemplo do artigo 84 da Lei 4417/62 (Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes)123 e artigo 53 da Lei 5250/67 (Lei de Imprensa)124, atualmente revogada pela Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental - ADPF 130/DF125. Na Constituio Federal de 1988, em seu artigo 5, inciso X126, est assegurada a proteo que o legislador originrio ofereceu queles que foram atingidos em seus direitos da personalidade. Deste modo, toda vez que um ou mais direitos da personalidade forem violados suscitar a imprescindvel reparao segundo a Constituio de 1988, e os operadores do direito devero adotar o mesmo posicionamento, adequando-se Carta Magna na preveno ao dano, tornando-se necessria uma leitura deste cdigo em acordo ao momento atual em que o certo prevenir, ou, reparar quando no houver outro jeito.127
123
BRASIL. Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes: (Lei 4417/62): Art. 84 Na estimao do dano moral o juiz ter em conta notadamente a posio social ou poltica do ofendido, a situao econmica do ofensor, a intensidade do nimo de ofender, a gravidade e a repercusso das ofensas.
124
BRASIL. Lei de Imprensa (Lei 5250/67): Art. 53 No arbitramento da indenizao em reparao por dano moral o juiz ter em conta notadamente....
125
CAMILO NETO, Jos. Evoluo Histrica do Dano Moral: uma reviso bibliogrfica. Disponvel em:< http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=7053>. Acesso em 13 de maio de 2012, s hrs 21hs:08min.
126
127
CORDEIRO, Rita. O Dano Moral Diante Do Texto Constitucional. Disponvel em: <http://www.webartigos.com/artigos/o-dano-moral-diante-do-texto-constitucional/1611/>. Acesso em 13 de maio de 2012, s 22hs:20min.
78
Na atualidade, o Novo Cdigo Civil Brasileiro, em seus artigos 20 e 186

128
, aborda o tema de forma direta, garantindo expressamente a
possibilidade de indenizao por dano moral e pondo fim s discusses acerca da reparabilidade ou no, levantadas por diversos autores de formas controvertidas129.
Acerca do contedo estudado, foi possvel identificar que o dano moral foi tratado de diversas formas ao longo dos tempos, uma vez que pdese verificar indcios de proteo este instituto ainda na antiguidade. No Brasil, quando o pas ainda era colnia, as Ordenaes do Reino j previam a possibilidade de reparao. Porm, com o advento do Cdigo Civil de 1916, pde-se observar certa resistncia do Brasil acerca do dano moral, pelo fato de os legisladores entenderem que no era possvel medi-lo. Mas a vitria que ps fim s discusses veio com o Novo Cdigo Civil de 2002, que passou a
abordar o tema de forma direta, garantindo expressamente o possibilidade de indenizao por dano moral. Anterior isso a Contituio Federal de1988 j trazia a seguridade proteo para os atingidos em seus direitos da personalidade.
3.2
CONCEITO DE DANO MORAL
Acerca do conceito de dano moral, sero estudados os fatores que norteiam sua definio, bem como, abordagem acerca das leses honra, ofensas reputao, dignidade da pessoa humana, e ainda, a respeito da
128
BRASIL. Cdigo Civil Brasileiro de 2002: Art. 20: Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso da palavra, ou a publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de uma pessoa podero ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo da indenizao que couber, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se destinarem a fins comerciais. - Art. 186: Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
129
OLIVEIRA, Rodrigo Macias de. O dano moral no novo Cdigo Civil. Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/3863/o-dano-moral-no-novo-codigo-civil>. Acesso em 13 de maio de 2012, s 21hs:08min.
79
essncia de todos os direitos personalssimos. Por fim, especificamente, o dano moral frente violao do direito da imagem.
Conceituar o dano moral parece tarefa fcil, mas o fato que a sua definio exige certa cautela.
De forma intensa, Srgio Cavalieri Filho ensina:
[...] qualquer agresso dignidade pessoal lesiona a honra, constitui dano moral e por isso indenizvel. Valores como a liberdade, a inteligncia, o trabalho, a honestidade, aceitos pelo homem comum, formam a realidade axiolgica a que todos estamos sujeitos. Ofensa a tais postulados exige compensao indenizatria130.
Neste sentido, o dano moral pode ser definido como dano que no atinge o patrimnio da pessoa, e sim a moral pessoal, causando dor resultante da violao, seja a dor fsica ou dor-sensao, nascida de uma leso material; seja a dor moral ou dor-sentimento, nascida de causa material, como o abalo do sentimento de uma pessoa, provocando-lhe dor, tristeza, desgosto, depresso, enfim, perda da alegria de viver, podendo despertar, tambm, a ira e o dio. Ou seja, os danos morais seriam aqueles decorrentes das ofensas ao decoro, s crenas intimas, aos sentimentos afetivos, honra, correo esttica, vida, integridade corporal e paz interior de cada pessoa. O dano moral pode causar tambem o dano patrimonial, como por exemplo as despesas com tratamento psicolgicos ou da perda do emprego em razo de danos morais causados pessoa131.
130
131
RIBEIRO, Hugo Leonardo. Dano Moral. Disponvel em: < http://www.artigonal.com/direito-artigos/dano-moral-871492.html>. Acesso em: 13 de maio de 2012, s 10hs:51min.
80
"[...] a leso de direitos no-patrimoniais de pessoa fsica ou 132 jurdica" .
De forma complementar aos apontamentos j vistos, Maria Cecilia Garreta Prats Caniato leciona:
Em se tratando de direitos da personalidade, no necessrio que haja ofensa reputao da pessoa. A simples divulgao, como exemplo, de imagem de uma pessoa sem seu consentimento, com cunho comercial ou no, gera constrangimento e, nesse caso, o dano moral est presente e deve ser reparado, sem prejuzo dos danos materiais 133 decorrentes .
Reforando o dano moral acerca do estado anmico134, psicolgico ou espiritual da pessoa, Aguiar Dias observou, j h alguns anos atrs, que o dano moral para ser caracterizado, precisa ser compreendido em seu contedo:
[...] no o dinheiro nem coisa comercialmente reduzida a dinheiro, mas a dor, o espanto, a emoo, a vergonha, a injria fsica ou moral, em geral uma dolorosa sensao experimentada pela pessoa, atribuda palavra dor o mais largo significado135.
Importante se faz ressaltar que no Brasil houve resistncia indenizao por dano moral por no ser possvel medi-la.
132
133 134
CANIATO, Maria Cecilia Garreta Prats. Direito Civil: Parte Geral. So Paulo: Harbra, 2004. p. 21
Anmico: Que pertence alma. Ver: Dicionrio Online de Portugus. Disponvel em: http://www.dicio.com.br/animico/. Acesso em 27 de maio de 2012, s 11hs:26min.
135
AGUIAR DIAS, Jos de. Da Responsabilidade Civil. 1987. Vol. II, p. 852.
81
Nem sempre dano moral ressarcvel, no somente por se no poder dar-lhe valor econmico, por se no poder apreci-lo em dinheiro, como ainda porque essa insuficincia dos nossos recursos abre a porta a especulaes desonestas pelo manto nobilssimo de sentimentos afetivos; no entanto, no caso de ferimentos que provoquem aleijes, no caso de valor afetivo coexistir com o moral, no caso de ofensa honra, dignidade e liberdade, se indeniza o valor moral pela forma estabelecida pelo Cdigo Civil136.
Com o advento da Constituio Federal de 1988, conforme expressa Yussef Said Cahali, este direito que j se encontrava positivado como principio geral, passou a ser explicitamente garantido, erradicando de vez qualquer dvida a respeito da possibilidade de reparao do dano moral. E refora:
[...] a Constituio de 1988 apenas elevou condio de garantia dos direitos individuais a reparabilidade dos danos morais, pois esta j estava latente na sistemtica legal anterior; no sendo aceitvel, assim, pretender-se que a reparao dos danos dessa natureza somente seria devida se verificados 137 posteriormente referida Constituio .
Srgio Cavalieri Filho aponta a dignidade da pessoa humana como fundamento do nosso Estado Democrtico de Direiro consagrada na Carta Mxima Brasileira. Cavalieri Filho assevera que temos hoje o que pode ser chamado de direito subjetivo constitucional dignidade, onde a Constituio deu ao dano moral uma nova feio e maior dimenso, porque a dignidade humana nada mais do que a base de todos os valores morais, a essncia de todos os direitos personalssimos. Ressalta, ainda, o autor, que os
136
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. 2a Turma. Ementa: Dano moral. Valor afetivo exclusivo. Indenizao. Inadmissibilidade. Inteligncia do art. 1.537 do Cdigo Civil. RE 12.039. Relator: Lafayette de Andrada. Data do julgamento: 6.8.1948. RT 244/629.
137
CAHALI, Yussef Said. Dano moral. 2. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1998. p. 53.
82
direitos honra, ao nome, intimidade, privacidade e liberdade esto infiltrados no direito dignidade, verdadeiro fundamento e essncia de cada preceito constitucional relativo aos direitos da pessoa humana138.
E de forma substancial, leciona:
[...] o dano moral existe in re ipsa, deriva inexoravelmente do prprio fato ofensivo, de tal modo que, provada a ofensa, ipso facto est demonstrado o dano moral guisa de uma presuno natural, uma presuno hominis ou facti, que decorre das regras da experincia comum. Assim, por exemplo, provada a perda de um filho, do cnjuge, ou de outro ente querido, no h que se exigir a prova do sofrimento, porque isso decorre do prprio fato de acordo com as regras de experincia comum; provado que a vtima teve o seu nome aviltado, ou a sua imagem vilipendiada, nada mais serlhe- exigido provar, por isso que o dano moral est in re ipsa; decorre inexoravelmente da gravidade do prprio fato ofensivo, de sorte que, provado o fato, provado est o dano moral139.
Com relao aos direitos da imagem, especificamente, conforme j verificados no Captulo 1 desta obra monogrfica, sempre que houver violao aos preceitos fundamentais, estabelecidos na Constituio Federal de 1988 e diretamente ao texto do artigo 20140, do Cdigo Civil Brasileiro, implicar em danos morais, sujeitos reparao atravs de indenizao pecuniria, de acordo com as anlises relativas extenso do dano e aos pressupostos. Frente a isso, estabeler-se- o limite do quantum a ser decidido pelo magistardo de forma equnime e arbitral.
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Apesar da difcil tarefa em conceituar o dano moral, resta claro, a partir dos estudos realizados, que qualquer leso honra, ofensa reputao, uso indevido da imagem em cunho comercial ou no, que venha a gerar constrangimento, ou mesmo leses que se estendam ao nome, intimidade, privacidade e liberdade, ou que coloquem em risco o fundamento da dignidade da pessoa humana, geram graves danos e esto propensos reparao. Com relao ao dano moral, especificamente, frente aos direitos da imagem, sempre que houver violao, tanto norma Constitucional quanto ao norma Civil, implicar em danos morais, sujeitos reparao atravs de indenizao pecuniria, de acordo com as anlises relativas extenso do dano e aos pressupostos, onde o magistrado estabelecer o limite do quantum de forma equnime e arbitral.
3.3
ELEMENTOS DA INDENIZAO DO DANO MORAL
3.3.1 Carter Punitivo, Reparatrio e Compensatrio
Com relao aos elementos que caracterizam o dano moral, sero estudados neste tem o carter punitivo, reparatrio e compensatrio.
No carter punitivo ser abordada a teoria do desestmulo, baseada no punitive damages, ou instituto dos danos punitivos.
J no carter reparatrio, versar o equilbrio da reparao, de acordo com o agravo estabelecido vtima e, ainda, visando proteo dos valores da pessoa humana.
Por fim, no carter compensatrio, sero verificadas as formas in natura ou em pecnia, como forma de indenizao aos danos extrapatrimoniais.
84
O carter punitivo do dano moral alvo de discusses de mbito doutrinrio e jurisprudencial. O carter punitivo invoca a chamada teoria do valor do desestmulo, onde, na fixao da indenizao pelos danos morais, o juz estabelece um valor consideravelmente elevado que, alm de punir o autor do ato lesivo, capaz de combater novas aes evitando-se que prticas semelhantes ocorram, ou tornem a ocorrer, servindo como exemplo de punio. Neste sentido, a punio financeira seria de tanta relevncia que desestimularia o agente outras novas prticas danosas caracterizando, em outras palavras, a tpica punio pelo bolso. Esta teoria do valor do desestmulo tem origem americana e est baseada no instituto dos danos punitivos do punitive damages141, que nos Estados Unidos tm promovido veradeiras aberraes jurdicas. Ainda, cumpre ressaltar que este instituto no se assemelha com o instituto de danos morais do direito brasileiro, voltado reparabilidade, previsto no artigo 5, inciso X142, da Contituio Federal de 1988. No carter punitivo, concedida indenizao a ttulo de danos punitivos, de modo adicional verba relativa aos danos reparatrios, devido conduta cruel, imprudente, maliciosa ou opressiva. So geralmente estipulados em casos extremos, envolvendo dolo e culpa grave por parte do ofensor/agente, constituindo-se em valor muito superior ao estipulado a ttulo de danos materiais e morais143.
De forma complementar, Fbio Ulhoa Coelho leciona:
141
Punitive Damages: Instituto dos Danos Punitivos. Um acrscimo econmico na condenao imposta ao sujeito ativo do ato ilcito, em razo da sua gravidade e reiterao que vai alm do que se estipula como necessrio para satisfazer o ofendido, no intuito de desestimul-lo prtica de novos atos, alm de mitigar a prtica de comportamentos semelhantes por parte de potenciais ofensores, assegurando a paz social e conseqente funo social da responsabilidade civil. Nesse sentido ver: RESED, Salomo. A Funo Social do Dano Moral. Florianpolis: Conceito Editorial, 2009. p. 225.
142
143
RESED, Salomo. A Funo Social do Dano Moral. Florianpolis: Conceito Editorial, 2009. p. 225-226.
85
O objetivo originrio do instituto impor ao sujeito passivo a majorao do valor da indenizao, com o sentido de sancionar condutas especficas reprovveis. Como o prprio nos indica, uma pena civil, que reverte em favor da vtima dos danos144.
Em acordo aos preceitos constitucionais brasileiros, previstos na Carta Magna de 1988, Jos Afonso da Silva leciona:
A vida humana no apenas um conjunto de elementos materiais. Integram-na, outrossim, valores imateriais, como os morais. A Constituio empresta muita importncia moral como valor tico-social [...]. Ela, mais que as outras, realou o valor da moral individual, tornando-a mesmo um bem indenizvel (art. 5, V e X). A moral individual sintetiza a honra da pessoa, o bom nome, a boa fama, a reputao que integram a vida humana como dimenso imaterial. Ela e seus componentes so atributos sem os quais a pessoa fica reduzida a uma condio animal de pequena significao. Da por que o respeito integridade moral do indivduo assume feio de direito fundamental145.
J no carter reparatrio do dano moral, no menos polmico que no carter punitivo, evidente e indiscutvel que a dor no tem preo, entretanto, o ordenamento positivo brasileiro oferece uma srie de
possibilidades de reparao, de acordo com o agravo, baseada em critrios objetivos-subjetivos. Ainda, a reparao se faz necessria para se alcanar equilbrio nas relaes sociais como medida de preveno aos valores morais da pessoa humana, bens estes que merecem ser protegidos.146
144
COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de Direito Civil. v. 2, 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 432.
145
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. So Paulo: Malheiros, 1998. p. 204.
146
RIBEIRO, Mrcio. Valorao do Dano Moral. Disponvel em: <http://www.oabgo.org.br/Revistas/36/juridico5.htm>. Acesso em 16 de naio de 2012, s hrs 16hs:45min.
86
Neste sentido, com o objetivo de resgatar a verdadeira importncia do instituto da reparao do dano moral, Clayton Reis ensina:
Reparar, em verdade, o dano moral, seria assim buscar, de um certo modo, a melhor maneira de se contrabalanar, por um meio qualquer, que no pela via direta do dinheiro, a sensao dolorosa infligida vtima, ensejando-lhe uma sensao outra de contentamento e euforia, neutralizadora da dor, da angstia 147 e do trauma moral .
Ainda, no de forma divergente aos apontamentos de Clayton Reis, mas com o intuito de explicar o motivo da reparao em pecnia, Carvalho de Mendona explana:
[...] existe uma verdadeira logomaquia nesse argumento. Que tal equivalncia no existe no h que duvidar. Concluir da para a no reparao o que reputamos sem lgica. Realmente, a equivalncia no se verifica, nem mesmo entre os meios morais. Nada, pois, equivale ao mal moral; nada pode indenizar os sofrimentos que ele aflige. Mas o dinheiro desempenha um papel de satisfao ao lado de sua funo equivalente. Nos casos de prejuzo material esta ltima prepondera; nos de prejuzo moral a funo do dinheiro meramente satisfatria e com ela reparam-se no completamente, mas tanto quanto possvel, os danos de tal natureza148.
De encontro aos apontamentos de Carvalho de Mendona, Clvis Bevilqua, demostrando tranquilidade acerca deste posicionamento, complementa:
147
REIS, Clayton. Avaliao do dano moral. So Paulo: Forense, 1999. p.134.
148
MENDONA, Carvalho de. Doutrina e prtica das obrigaes, 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1956, tomo II. p. 451.
87
Se o interesse moral justifica a ao para defend-lo ou restaur-lo, claro que tal interesse indenizvel, ainda que o bem moral se no exprima em dinheiro. por uma necessidade dos nossos meios humanos, sempre insuficientes, e, no raro, grosseiros, que o direito se v forado a aceitar que se computem em dinheiro o interesse de afeio e os outros interesses morais149.
Com relao ao carter compensatrio do dano moral, Clayton Reis alerta que podem ocorrer de duas formas: in natura, sendo difcil obter uma satisfao frente a impossibilidade de reconstituir os efeitos indesejveis do dano moral; ou em pecnia, quando da no possibilidade de reparao in natura do dano, buscando-se ressarcir o prejuzo sofrido pela vtima ou compensar seu dano atravs de valor em dinheiro. E refora:
[...] na reparao natural o lesado recebe coisa nova da mesma espcie, qualidade e quantidade, em substituio quela que foi danificada, ou, no sendo possvel a sua reposio, o devedor dever pagar o equivalente em dinheiro, que uma forma subsidiria de cumprimento da obrigao de reparao das coisas destrudas150.
De forma complementar aos apontamentos vistos, Carlos Alberto Bittar enfatiza:
[...] embora sob perspectivas diversas possa ser analisada, resultam como centrais, na teoria da responsabilidade civil, as orientaes de que: sob o prisma do interesse coletivo, prendese ao sentido natural de defesa da ordem constituda e, sob o do interesse individual, conseqente necessidade de reconstituio da esfera jurdica do lesado, na recomposio ou na compensao dos danos sofridos. De outra parte, sob o
149
BEVILQUA, Clvis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil. Edio Histrica, 4 tiragem. Rio de Janeiro: Rio, 1979, v. 1. p. 256.
150
REIS, Clayton. Os novos rumos da indenizao do dano moral. Rio de Janeiro: Forense, 2003. p. 187.
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ngulo do lesante, reveste-se de ntido cunho sancionatrio, ao impor-lhe a submisso, pessoal ou patrimonial, para a satisfao dos interesses lesados. Serve, tambm, sob o aspcto da sano, como advertncia sociedade, para obviar-se a prtica do mal151.
Frente aos estudos verificados, pde-se definir as trs formas elementares do dano moral.
No carter punitivo, adota-se a teoria do desestmulo, baseada no instituto dos danos punitivos ou punitive damages, que visa um elevado valor financeiro como sano punitiva, que de forma exemplar visa, alm de coibir novos autores, previnir reincidncia por parte do agente.
J no carter reparatrio, pde-se compreender o equilbrio e o contrabalanceamento relativos indenizao em carter pecunirio, tendo em vista que a dor no pode ser avaliada, mas pode ser neutralizada, pelo menos em parte, medida que o dinheiro desempenha importante papel na satisfao da vtima. Por ltimo, no carter compensatrio, os critrio de reparao podem ser: in natura, quando h como se reparar com a reconstituio ou substituio, que em tema de dano moral praticamente impossvel; ou em pecnia, justamente pela impossibilidade da aplicao in natura, estabelece-se um valor que possa proporcionar vitima uma condio de satisfao.
3.4
O QUANTUM INDENIZATRIO DOS DANOS MORAIS
3.4.1 O tarifamento da Indenizao do Dano Moral
Neste item, sero verificadas as mudanas que ocorreram com o advento da Constituio Federal de 1988, que no permite ofensas
151
BITTAR, Carlos Alberto. Reparao civil por danos morais. 3. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1999. p.26.
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intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas, refletindo diretamente na derrocada do sistema de tarifao. Ainda, sero investigados acerca dos limites de indenizao arbitral, ou seja, quais so os critrios adotados pelo juz com relao ao quantum cabvel ao agente vtima de leso.
Antigamente, a legislao especial brasileira adotava critrios de tarifamento para fixao do valor da indenizao por danos morais, a exemplo da Lei 5250/67 (Lei de Imprensa) - revogada pela Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental - ADPF 13/DF. Com o advento da Constituio Federal de 1988, em seu artigo 5, inciso X152, o direito indenizao por danos morais passou a ser recepcionado como direito fundamental, uma vez que Carta Maior no permite ofensas intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas, fazendo com que o sistema de tarifamento, adotado em outras leis esparsas, fosse totalmente ignorado. Frente a isso, foram estabelecidos limites ao quantum do valor indenizatrio de forma arbitral, outra questo controvertida, uma vez que, por tratarem-se de direitos fundamentais, no encontram respaldo no absolutismo para estabelecer limites mnimos ou mximos153.
Mas, independente de qualquer discusso acerca dos limites ao quantum do valor indenizatrio, essa questo deve ser realizada de forma imperiosa, cabendo ao magistrado fazer uma anlise caso a caso para decidir a fixao da indenizao por danos morais. Ainda, importante apontamento se faz, na responsabilidade do juiz com relao ao quantum indenizatrio, pelo fato de, no anseio em evitar o enriquecimento sem causa, muitas vezes, acabar
152
153
MARMELSTEIN, George. Quanto vale a honra? A questo da tarifao do dona moral. George Marmelstein: Mestre em direito constitucional pela Universidade Federal do Cear; MBA em Poder Judicirio pela FGV/RIO; Especialista em direito processual pblico pela Universidade Federal de Fortaleza (UFF) e Especialista em direito sanitrio pela Universidade de Braslia (UnB). Disponvel em: <http://georgemlima.blogspot.com.br/2008/04/quanto-vale-honra-questo-da-tarifao-do.html>. Acesso em 25 de maio de 2012, s 16hs:43min.
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disparando valores mdicos na condenao, deciso esta que, alm de no atingir sua funo social de reparao e efetivo conforto vtima lesada, faria com que este mesmo cidado insurgisse a ser prejudicado por duas vezes: na primeira vez, por tratar-se da vtima lesada, e na segunda vez, por ver frustrada a pretenso de reparao pelas leses sofridas.154
Neste sentido, Yussef Said Cahali, assevera:
[...] o juiz, por dever de ofcio, est investido da atividade judicante, e se presume esteja dotado de bom senso, experincia e moderao que o habilitam a desvencilhar-se daquelas dificuldades [a de identificar na dor a existncia do dano moral para a procedncia da ao e a fixao do quantum da condenao]...155.
Ainda, de forma complementar aos apontamentos de Cahali, Srgio Cavalieri Filho, alerta acerca do quantum debeatur156 da indenizao:
[...] na fixao do quantum debeatur da indenizao, mormente tratando-se de lucro cessante e dano moral, deve o juiz ter em mente o princpio de que o dano no pode ser fonte de lucro. A indenizao, no h dvida, deve ser suficiente para reparar o dano, o mais completamente possvel, e nada mais. Qualquer quantia a maior importar enriquecimento sem causa, ensejador de novo dano157.
154
MEDEIROS, Guilherme Luiz Guimares. A compensao do Dano Moral: Funo e Mtodos para fixao do quantum debeatur. Disponvel em: <http://www.arcos.org.br/artigos/acompensacao-do-dano-moral-funcao-e-metodos-para-fixacao-do-quantum-debeatur/>. Acesso em 17 de maio de 2012, s 02hs:26min.
155
CAHALI, Yussef Said. Dano moral. 2. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1998. p. 173.
156
Quantum Debeatur: O quanto se deve. Nesse sentido ver: JusBrasil Tpicos. Disponvel em: <http://www.jusbrasil.com.br/topicos/293664/quantum-debeatur>. Acesso em 27 de maio, s 10hs:46min.
157
91
Sobre o dano extrapatrimonial, quando a vtima reinvidica a reparao pecuniria ela no est impondo um preo para a dor que sentiu, e sim, tentando buscar uma forma de amenizar, pelo menos em partes, as consequncias dos prejuzos por ela sofridos158.
Nesse sentido, Monteiro Filho conclui:
O que se pode, e deve, indicar, so alguns critrios bsicos a orientar a fixao do quanto devido na indenizao por dano moral, como a intensidade e a repercusso da ofensa relativamente vtima e o grau de culpa, ou intensidade de dolo, do agressor. Tais parmetros representam um contedo mnimo, de observao indispensvel na quantificao e podem produzir bom efeito se associados a outros critrios determinantes, [...], no sentido de viabilizar valores de indenizao correspondentes aos valores dos bens jurdicos lesionados159.
Diante dos apontamentos apresentados acerca do tema, verificou-se que, com o advento da Constituio Federal de 1988, algumas leis esparsas deixaram de ser observadas, devido anterioridade frente Carta Maior. A Constituio Federal de 1988 no recepcionou a tarifao do dano moral, ao contrrio do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes e da Lei de Imprensa, por entender que este sistema lesiona o princpio fundamental expresso no artigo 5, inciso X160, da Carta Maior. Os direito fundamentais, no
158
MURAD, Srgio Saliba. O Dano Moral no Sistema Jurdico Ptrio. Disponvel em: < http://www.eduvaleavare.com.br/ethosjus/revista1/pdf/dano.pdf>. Acesso em 25 de maio de 2012, s 17hs:51min.
159
MONTEIRO FILHO, Carlos Edison do Rgo. Elementos de responsabilidade civilpor dano moral. Rio de Janeiro: Renovar, 2000. p. 147.
160
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podem ser equiparados aos direitos referentes, por exemplo, aos seguros ou penso alimentcia que necessitam de tarifamento, pois trata-se de direitos de valor imensurveis. Ao invs disso, a Carta Maior adotou limites ao quantum indenizatrio, estipulado com arbitramento do juiz, de acordo com critrios avaliados de forma particular e peculiar cada caso, visando preferencialmente o conforto da vtima.
3.4.2 A Indenizao dos Danos Morais por Equidade
Na indenizao dos danos morais por equidade, far-se- meno conduta do juiz no arbitramento da indenizao por danos morais, levando-se em considerao alguns pressupostos. Sero reforados os critrios da equidade e da razoabilidade como conduta na determinao da indenizao. Ainda ser abordado acerca de como ocorre o arbitramento e toda a problemtica que envolve esta questo. Estando a equidade161 embasada em uma disposio para se reconhecer de forma imparcial, honesta, ntegra e igual o direito de cada um, que o juiz162 deve analisar no arbitramento da indenizao por danos morais os
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Equidade: Disposio para se reconhecer imparcialmente o direito de cada um, equivalncia ou igualdade. Caracterstica de algo ou algum que revela senso de justia, imparcialidade, iseno, neutralidade, lisura, honestidade e integridade. Nesse sentido ver: Dicionrio Online de Portugus. Disponvem em: <http://www.dicio.com.br/equidade/>. Acesso em 27 de maio de 2012, s 11hs:20min.
162
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988: Art. 93 - Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: I - ingresso na carreira, cujo cargo inicial ser o de juiz substituto, mediante concurso pblico de provas e ttulos, com a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em todas as fases, exigindo-se do bacharel em direito, no mnimo, trs anos de atividade jurdica e obedecendo-se, nas nomeaes, ordem de classificao. BRASIL. Cdigo Civil Brasileiro de 2002: Art. 126 - O juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei. No julgamento da lide caber-lhe- aplicar as normas legais; no as havendo, recorrer analogia, aos costumes e aos princpios gerais de direito, Art. 127 - O juiz s decidir por eqidade nos casos previstos em lei e Art. 131 - O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os motivos que Ihe formaram o convencimento. BRASIL. Lei Orgnica da Magistratura: Art. 35 - So deveres do magistrado: I - Cumprir e fazer cumprir, com independncia, serenidade e exatido, as disposies legais e os atos de ofcio.
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seguintes pressupostos: a) a extenso do dano; b) as condies scioeconmicas dos envolvidos; c) as condies psicolgicas dos envolvidos; e d) o grau de culpa do agente, de terceiro ou da vtima. Tais critrios esto contidos no Cdigo Civil Brasileiro, em seus artigos 944 e 945163, bem como do entendimento doutrinrio e jurisprudencial dominantes. Ainda, tornou-se comum no Brasil o arbitramento fixado em salrios mnimos, contudo, no obrigatrio que seja assim164.
Diante de tais apontamentos, a doutrina de Maria Helena Diniz refora:
"Na avaliao do dano moral o rgo judicante dever estabelecer uma reparao equitativa, baseada na culpa do agente, na extenso do prejuzo causado e na capacidade econmica do responsvel"165.
Cabe ao juz agir com prudncia e razoabilidade, buscando sempre o equilbrio na fixao do valor, de modo que a indenizao seja compensatria satisfazendo as partes envolvidas e configurando a realizao da justia perante a sociedade, e em contrapartida, que o valor pecunirio no ocasione o enriquecimento sem causa do indenizado, a ponto de que o mesmo no precise mais trabalhar para manter o seu prprio sustento.166
163
BRASIL. Cdigo Civil Brasileiro de 2002: Art. 944 - A indenizao mede-se pela extenso do dano; Art. 945 - Se a vtima tiver concorrido culposamente para o evento danoso, a sua indenizao ser fixada tendo-se em conta a gravidade de sua culpa em confronto com a do autor do dano.
164
MEDEIROS, Guilherme Luiz Guimares. A compensao do Dano Moral: Funo e Mtodos para fixao do quantum debeatur. Disponvel em: <http://www.arcos.org.br/artigos/a-compensacao-do-dano-moral-funcao-e-metodos-para-fixacao-doquantum-debeatur/>. Acesso em 17 de maio de 2012, s 01hs:10min.
165
Diniz, Maria Helena. Curso de Direito Civil, So Paulo: Saraiva, 1998, p. 92.
166
MEDEIROS, Guilherme Luiz Guimares. A compensao do Dano Moral: Funo e Mtodos para fixao do quantum debeatur. Disponvel em: <http://www.arcos.org.br/artigos/a-compensacao-do-dano-moral-funcao-e-metodos-para-fixacao-doquantum-debeatur/>. Acesso em 17 de maio de 2012, s 01hs:15min.
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De forma substancialmente complementar acerca da equidade na indenizao dos danos morais, Caio Mrio da Silva Pereira expressa:
A vtima de uma leso a algum daqueles direitos sem cunho patrimonial efetivo, mas ofendida em um bem jurdico que em certos casos pode ser mesmo mais valioso do que os integrantes de seu patrimnio, deve receber uma soma que lhe compense a dor ou o sofrimento, a ser arbitrada pelo juiz, atendendo s circunstncias de cada caso, e tendo em vista as posses do ofensor e a situao pessoal do ofendido. Nem to grande que se converta em fonte de enriquecimento, nem to pequena que se torne inexpressiva167.
Tais apontamentos vo de encontro posio do Superior Tribunal de Justia:
[...] deve o juiz orientar-se pelos critrios recomendados pela doutrina e pela jurisprudncia, com razoabilidade e equidade, atento realidade e s peculiaridades de cada caso concreto [...]168.
Acerca dos estudos propostos, foi possvel a compreenso, primeiramente, acerca da conduta do juiz, estabelecida na honestidade, integridade e imparcialidade, respeitando as particularidades de cada situao.
167 168
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Responsabilidade civil. Rio de Janeiro: Forense, 1990. p. 67.
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. 3a Turma. Ementa: Civil e processual civil. Indenizao. Dano moral e material. Matria de prova. Dissdio no comprovado. Princpio da identidade fsica do juiz. Excees do art. 132 do CPC. I - Se o acrdo recorrido, com base nas provas carreadas aos autos, reconheceu a culpa dos prepostos da empresa-r para a ocorrncia do evento danoso que vitimou o pai e marido das autoras, tal assertiva no pode ser revista em sede de Especial, por expressa vedao da Smula 7/STJ. II - Na fixao do dano moral, deve o juiz orientar-se pelos critrios recomendados pela doutrina e pela jurisprudncia, com razoabilidade e equidade, atento realidade e s peculiaridades de cada caso concreto. Dissdio jurisprudencial no demonstrado, quanto ao ponto, ante a semelhana das hipteses em confronto. III - Transferido o juiz que concluiu a instruo do processo, desvincula-se do feito. Inteligncia do art. 132 do CPC, em sua nova redao. IV - Recurso no conhecido. Resp 137.482. Relator: Waldemar Zweither. Data do julgamento: 18.8.1998. DJ de 14.9.98. p. 55.
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Sob este aspecto, levam-se em conta alguns pressupostos quais sejam: a extenso do dano; as condies scio-econmicas dos envolvidos; as condies psicolgicas dos envolvidos; e o grau de culpa do agente, de terceiro ou da vtima.
Posteriormente, reforou-se a questo da equidade e da razoabilidade acerca do valor da indenizao, no sentido de que no haja a promoo do enriquecimento ilcito, nem, em contrapartida, a frustrao da vtima pelo reconhecimento inadequado da leso por ela sofrida.
Por fim, verificou-se que o arbitramento da indenizao estipulada em pecnia, geralmente sobre o salrio mnimo, em parte esmagadora dos casos. Com isso, levanta-se a problemtica de que o dano moral no pode ser mensurado em dinheiro, entretanto, entende-se que o valor em pecnia uma forma de reparar, pelo menos em parte, um direito fundamental que no pode ser avaliado e tampouco tarifado.
3.5
DEFESA DO VALOR MORAL DA IMAGEM ATRAVS DE SANSO ECONMICA (STJ - Recurso Especial N1.095.385 - SP / 2008/0227620-7)
Neste item, ser analisada a interpretao e a aplicao do direito no tocante ao valor econmico como sano aplicvel sobre a incidncia de dano moral relativo imagem enquanto Direito da Personalidade.
O reconhecimento e as garantias de proteo aos direitos da personalidade so recentes no ordenamento jurdico brasileiro e sua interpretao e aplicabilidade ainda esto em processo de consolidao.
Para concretizar o estudo da interpretao e aplicao desses direitos foi escolhida uma jurisprudncia sobre a qual ser realizada uma anlise sobre seus fundamentos e motivaes explicitadas pelo rgo judicante.
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Em linhas gerais o processo judicial se iniciou a partir da gravao de um quadro do programa humorstico Pnico na TV,
protagonizado pela TV MEGA LTDA, afiliada da REDE TV em So Paulo/SP . Os organizadores desse programa fizeram a tomada de imagens com uso de cmera escondida em via pblica na qual era despejado um balde cheio de baratas vivas sobre a cabea de alguns transeuntes que inocentemente por ali passavam. O programa televisivo buscava gravar imagens da reao das pessoas que reagiam assustadas e desesperadas, com o intuito de aumentar a audincia com suposto carter humorstico.
A sentena ora analisada o Recurso Especial n 109.538.5-SP julgado pela Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia em 07 de abril de 2011, tendo como Relator o Ministro Aldir Passarinho Jr. em sesso composta pelos Ministros Joo Otvio de Noronha, Luis Felipe Salomo, Raul Arajo e Maria Isabel Gallotti.
Logo a seguir apresenta-se o resumo analtico da jurisprudncia ora tratada.
O Recurso Especial ora apreciado inicia-se a partir de acrdo do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, assim ementado (e-STJ, fl. 247):
Processo Civil. Ao de indenizao por danos morais. Valor da causa que no interfere diretamente no montante da indenizao pleiteada. Atribudo valor excessivo causa, na inicial. Impossibilidade de se inviabilizar o acesso Justia. Correta reduo pelo magistrado. Agravo retido rejeitado. Responsabilidade Civil. Indenizao por danos morais e uso indevido de imagem. Prazo decadencial. Art. 56 da Lei de Imprensa, no recepcionado pela CF de 1988. Precedentes do STJ. Preliminar de decadncia afastada. Programa "Pnico na TV". Despejadas baratas vivas sobre a autora, que transitava em via pblica. Terror que repercutiu na atividade psquica da vtima, que no se confunde com mera brincadeira. Alm do dano moral, uso no autorizado da imagem, no desvirtuado por se tratar de filmagem em
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local pblico, nem pelo uso de 'mosaicos'. Punio deve ser exemplar, para que o ofensor no reincida na conduta. Carter reparatrio, punitivo e pedaggico da indenizao por dano moral. Indenizao fixada em montante equivalente a 500 (quinhentos) salrios mnimos. Rejeitados a matria preliminar e o agravo retido; recurso da autora provido, improvido o do ru".169
Neste caso, caracterizado o uso indevido e abusivo da imagem, tema abordado no Captulo 1 desta monografia, verifica-se que houve violao ao preceito fundamental dos direitos da personalidade em elevado grau, haja vista a proteo da dignidade da pessoa humana e dos direitos da personalidade, devidamente resguardados na Constituio Federal de 1988, artigo 1, inciso III, e artigo 5, inciso X170, e no Cdigo Civil Brasileiro, artigo 20171.
Essa violao da personalidade merece ser qualificada em grau mximo, uma vez que, sem a devida autorizao prvia, invadiu a privacidade fsica e mental da autora, tornando pblica sua reao em que foi exposta a grave comoo psicolgica desencadeada pelo pnico e desgosto vivenciado ao receber baratas vivas sobre o prprio corpo.
169
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. 4 Turma. Ementa: Civil e processual. Uso indevido da imagem. Programa de televiso. Ao de indenizao. Prazo decadencial da lei de imprensa. No recepo da Lei n 5.250/1967 pela Constituio de 1988. Superveniente arguio de descumprimento de preceito fundamental julgada procedente pelo C. ATF (ADPF n 130/DF). Dano moral. Valor. Excesso. Reduo. Resp. n 1095385-SP, relator Aldir Passarinho Junior. Data do Julgamento: 07.04.2011. DJ de 15/04/2011. p. 2. [Grifado].
170
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988: Art. 1 - A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: III - a dignidade da pessoa humana e Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindose aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.
171
98
A respeito da aplicabilidade da responsabilidade civil (estudada no Captulo 2), incidente sobre dano moral (estudado no Captulo 3), a doutrina fornece elementos suficientes para a procedncia da ao de danos morais neste caso. Alm disso, caberia, ainda, se pleitear danos materiais indenizatrios para ressarcir os gastos que a autora teve com os tratamentos decorrentes do abalo psicolgico sofrido. As consequncias da experincia imposta repercutiram no trabalho da vtima, que resulta em seu ganha po, como tambm, na sua vida pessoal como um todo. Portanto no h que se falar liberdade de expresso de mbito jornalstico172, pois de nada acrescenta ou acrescentou este quadro pattico, a no ser, trazer malefcios ao psicolgico da vtima, ocasionando gravssima agresso aos direitos da personalidade. Enfim, denota-se a busca de entendimento sobre os limites de fronteira entre o direito personalssimo imagem e privacidade e o suposto direito de liberdade de expresso de mbito jornalstico.
Nos estudos do Captulo 3 identificou-se que o dano moral pode ensejar indenizao aos casos que envolvam leses honra, ofensas reputao, dignidade da pessoa humana e todos os direitos da personalidade. No caso ora tratado, especificamente, destaca-se o dano moral frente violao do direito da imagem e da privacidade, uma vez que este tipo de leso no agride bens materiais e sim morais, podendo resultar em dano material, como por exemplo, gastos com tratamento psicolgicos ou a perda do emprego em razo destes mesmos motivos causados pessoa, conforme j salientado.
Reforando ao apontamentos, acerca de sensaes que pertencem alma, conforme observou Aguiar Dias no o dinheiro nem coisa comercialmente reduzida a dinheiro, mas a dor, o espanto, a emoo, a vergonha, a injria fsica ou moral, em geral uma dolorosa sensao experimentada pela pessoa, atribuda palavra dor o mais largo significado173.
172
Nesse sentido ver: Captulo 1, pgina 39 e rodap 44 da mesma pgina. AGUIAR DIAS, Jos de. Da Responsabilidade Civil. 1987. Vol. II, p. 852.
173
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Punio deve ser exemplar, para que o ofensor no reincida na conduta. Carter reparatrio, punitivo e pedaggico da indenizao por dano moral. Indenizao fixada em montante equivalente a 500 (quinhentos) salrios mnimos[...]. Com efeito, o quantum arbitrado se me afigura elevado, pois embora no se desconhea a situao da recorrida que teve despejado sobre seu corpo inmeras baratas vivas, alm do fato de que essas imagens foram veiculadas em programa televisivo sem a devida autorizao, o valor de 500 (quinhentos) salrios mnimos tem sido comumente observado por esta Turma para casos mais graves, como morte ou leso fsica definitiva importante, como perda de membro ou viso174.
Neste caso, conforme estudado no Captulo 3, a indenizao por danos morais sofrida pela parte r, no lhes resultou carter punitivo, com resultado exemplar ou pedaggico. De acordo com os estudos verificados, o sistema punitivo baseado no americano Punitive Damages, adota-se da teoria do desestmulo, ou seja, o magistrado estabelece um valor considervel indenizao, ou, em outras palavras estabelece uma punio pelo bolso. Com relao aos carteres exemplar e pedaggico, visando inibir a reincidncia de novos atos, observa-se no terem surtido efeito, tendo em vista que a produo do programa PNICO NA TV, embora, um tempo depois do ocorrido, tenha retirado este quadro especfico do ar, substituu-o por outro da mesma linha e com o mesmo propsito: expor as pessoas ao ridculo frente as cmeras, como mtodo de alavancar a audincia do programa.
174
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. 4 Turma. Ementa: Civil e processual. Uso indevido da imagem. Programa de televiso. Ao de indenizao. Prazo decadencial da lei de imprensa. No recepo da Lei n 5.250/1967 pela Constituio de 1988. Superveniente arguio de descumprimento de preceito fundamental julgada procedente pelo C. ATF (ADPF n 130/DF). Dano moral. Valor. Excesso. Reduo. Resp. n 1095385-SP, relator Aldir Passarinho Junior. Data do Julgamento: 07.04.2011. DJ de 15/04/2011. p. 2-16. [Grifado].
100
Com relao ao quantum, foi aplicado o sistema de tarifamento, no recepcionado pela Constituio Federal de 1988, de forma explicitada, quando da justificativa em que foi observado o valor pleiteado pela autora cabvel apenas em casos mais graves, como morte ou leso fsica definitiva importante, como perda de membro ou viso.
No foram observados os pressupostos para uma reparao equitativa, baseada na culpa do agente, na extenso do prejuzo causado e na capacidade econmica do responsvel. Reforando os ensinamentos j vistos anteriormente, Maria Helena Diniz enfatiza que [...] deve o juiz orientar-se pelos critrios recomendados pela doutrina e pela jurisprudncia, com razoabilidade e equidade, atento realidade e s peculiaridades de cada caso concreto [...]175.
Portanto, houve a condenao da parte r em indenizao por danos morais, entretanto, esta reparao no atendeu s normas constitucionais, e no proporcionou mesma, efeito exemplar ou pedaggico, assim como no proporcionou autora uma reparao que pudesse proporcionar uma sensao de conforto, frente todo malefcio a qual foi gratutamente e indevidamente submetida.
Observa-se que as motivaes que fundamentaram a deciso foram embasadas em aspectos doutrinrios destacados nesta obra monogrfica.
175
Diniz, Maria Helena. Curso de Direito Civil, So Paulo: Saraiva, 1998, p. 92.
101
CONSIDERAES FINAIS
presente
obra
monogrfica
teve
como
tema
responsabilidade civil aplicvel sobre dano moral decorrente de agresso ao direito da personalidade, especificamente da imagem e da privacidade. O objeto de estudo recau sobre a anlise dos limites do uso indevido e abusivo da imagem e da privacidade das pessoas sem a devida autorizao prvia. Se justificou a pesquisa pela importncia que a imagem, a privacidade e os demais direitos inerentes personalidade apresentam na doutrina e na jurisprudncia, recentemente normatizados no Brasil. O objetivo da pesquisa visou demostrar como os direitos da imagem, da privacidade e de todos os demais direitos da personalidade, recentemente positivados e com incipientes jurisprudncias ainda em consolidao, so banalizados e desrespeitados na sociedade. A pesquisa partiu da formulao do seguinte problema:
i)
102
j)
k)
l)
O uso indevido sem a prvia autorizao pode ser cessado e objeto de indenizao de acordo com o ordenamento jurdico brasileiro com a devida mensurao dos danos causados pelo abuso do direito sobre a privacidade e personalidade da pessoa ofendida. O desenvolvimento da monografia se subdividiu em Trs
Captulos: O Captulo 1, abriu os estudos, tratando dos Direitos da Personalidade.
Com a origem histrica dos direitos da personalidade pde-se compreender que, independentemente de qualquer divergncia entre as correntes doutrinrias dos direitos natural e positivo, estes direitos so inatos, ou seja, nascem com a pessoa e sem os quais, todos os demais direitos perderiam o interesse para o indivduo e a pessoa no existiria como tal. O ordenamento jurdico tratou apenas de recepcion-los e positiv-los. Constatou-se, tambm, que estes direitos ficam predispostos evolurem a medida que a humanidade evolui.
Importante apontamento se fz, que o vocbulo pessoa, apesar de existir desde a antiguidade romana, no era reconhecido pelas sociedades antigas. A preocupao com os direitos humanos comeou a surgir na Frana apenas no final da Idade Mdia, entretanto, somente na metade do sculo XX a pessoa humana deixou de ser objeto para se tornar sujeito.
103
Ao longo do tempo a construo do contedo dos direitos humanos apresentou uma grande variabilidade de interesses e valores ticos at atingir sua consolidao como eixo gravitacional do direito constitucional e de todo ordenamento jurdico. Esse foi o caminho percorrido em busca de um contedo mnimo necessrio e imprescindvel para o livre desenvolvimento da pessoa humana.
Em outras palavras, acerca desses direitos que norteiam a dignidade da pessoa humana, independente da origem e de como nasceram, representam uma conquista e encontram-se resguardados e protegidos na Constituio Federal de 1988 e no Cdigo Civil Brasileiro.
Verificou-se que a Constituio Federal de 1988, o Cdigo Civil Brasileiro, e a doutrina destacam a proteo e o respeito aos sujeitos titulares dos direitos da personalidade. Estes titulares so todos os seres humanos no ciclo vital de sua existncia.
Embora devidamente recepcionados pela Constituio Federal e contidos na breviedade eficaz do Cdigo Civil Brasileiro, os direitos da personalidade tambm tm recebido destaque em diversas jurisprudncias, de forma
complementar resoluo de impasses. Ainda, os estudos apontaram que a Carta Maior no pode ser alterada sem que esta alterao sofra substituio a altura da lei que foi anulada, revogada ou aniquilada, restando consolidadas as caractersticas, quais sejam: a extrapatrimonialidade, a indisponibilidade, a imprescritibilidade e a vitaliciedade.
A classificao dos direitos da personalidade referenciados pelo corpo, pela mente e pelo esprito, geram diversos outros direitos dentre os quais se destaca o direito da imagem.
Com relao aos direitos de imagem especificamente, verificouse que, em razo de conflitos que podem acorrer na prtica, faz-se necessrio separar este direito dos demais direitos de ordem personalssima, haja vista que em
104
situaes especficas o direito de imagem e de vz podem ser objeto de negcios jurdicos.
Frente isso, verificou-se que, em princpio, os direitos da personalidade so inviolveis, no entanto, alguns podem ser relativisados pelo prprio titular, dentro da autonomia da vontade, na esfera privada.
Acerca dos direitos da imagem, verificou-se as caractersticas da tutela reparadora e preventiva.
Na tutela reparadora, foi possvel o entendimento do objetivo da reparao, que alm de indenizar, repe a vtima situao anterior da leso. Com isso, foram abordadas a ampla proteo do texto constitucional que reestabelece o equilbrio entre a vtima e o lesado.
Com relao violao ao direito de imagem, acarretar indenizao tanto no mbito material como no mbito moral.
J na tutela preventiva, verificou-se que as leses danosas imagem so possivelmente ressarcveis, tendo a pessoa lesada pleno direito ao acesso justia, e ainda, direito de reinvidicar a tutela jurisdicional adequada ao agravo sofrido.
Esta proteo civil est voltada tanto para impedir que o dano ocorra, como que ele venha a se repetir.
Por fim, verificou-se que o Superior Tribunal de Justia tm se valido da tcnica de ponderao, com equilblio, serenidade e reflexo, para resolver os conflitos envolvendo a liberdade de informao frente violao dos direitos da imagem e de outros direitos da personalidade.
O Responsabilidade Civil.
Captulo
2,
ascendeu
os
estudos,
tratando
da
105
Com base nos estudos verificados, chegou-se ao entendimento de que a par de longas razes histricas, foi o Cdigo Francs de 1804, ou Cdigo Napolenico que serviu de inspirao para o Cdigo Civil Brasileiro e para a Constituio Federal de 1988 por consagrar a culpa como uma das caractersticas histricas da responsabilidade civil.
Pde-se verificar que responsabilidade civil representa a idia de resposta. Em outras palavras, obrigao de reparar um dano, seja por culpa ou circunstncias legais que a justifiquem. Ainda, na responsabilidade civil se configura o ato ilcito que viola um dever jurdico, acarretando a figura da reparao, que produzir um novo dever jurdico. A partir dos autores pesquisados, pde-se certificar que a responsabilidade civil tm como fundamento a busca da reparao do dano causado vtima, de modo a compelir aquele que lesionou.
A responsabilidade civil se estende tanto ao culpado quanto para quem assume o risco da culpa. Com a evoluo social, as pessoas esto predispostas s mudanas, e a jurisprudncia vm auxiliando a legislao no sentido de atend-las. Com isso, descobriu-se que existem danos injustamente causados, onde a preocupao est voltada ao responsvel, e danos injustamente sofridos, onde a preocupao est voltada vtima. No mbito dos elementos que compem a responsabilidade civil, foram aboradados a culpa, o dano e o nexo causal. A palavra culpa tida igualmente como falta. Tanto a culpa em sentido lato, que se d quando o agente produz um fato intensional ou omisso, quanto a culpa em sentido estrito, que se d quando o agente produz um fato por negligncia, imprudncia ou impercia, caracterizam ato ilcito. Do ato ilcito, decorre o dever ressarcitrio. Sob o aspecto da culpa do agente, a prova pode ser demonstrada ou presumida. Com relao ao dano, pde-se compreender que todo o prejuzo moral ou material sofrido pela vtima. A funo do dano est na obrigao
106
da reparao. tido como um dos elementos necessrios responsabilidade civil, pois, sem a existncia de um prejuzo no h que se falar em indenizao. Acerca do nexo causal, pde-se perceber que um elemento de causa entre a conduta do agente e o resultado por ele produzido. Conforme os ensinamentos lecionados acerca das trs teorias que definem o nexo de causalidade, quais sejam: teoria da equivalncia das condies (ou antecedentes), teoria da causalidade adequada e teoria do dano direto e imediato, concluu-se que, no havendo o elo entre a conduta do agente e o dano suportado pela vtima, no ocorre a responsabilidade civil. Avanando os estudos, foi abordada a classificao da responsabilidade civil em contratual e extracontratual. Pde-se concluir que tanto na responsabilidade contratual como na extracontratual h a violao de um dever jurdico pr existente. A responsabilidade contratual, d-se no descumprimento de uma obrigao contratual. J na responsabilidade extracontratual, d-se no
descumprimento de um dever fundado em um princpio geral de direito. Ainda, tanto na responsabilidade civil contratual como na extracontratual esto contidos os fatores caractersticos de: fundamento, nus da prova e agente causador. Importante considerao se fez no tocante ao ato ilcito nos contratos. Verificou-se que, apesar do doutrinamento complexo e controvertido entre o carter antijurdico e a noo de existncia de culpa, existe uma infrao por parte do agente que resulta dano outrem. Ainda, tanto a boa f como os bons costumes, tidos como os mais valorizados princpios, j no so mais fatores de garantia para inibir ilicitudes. Encerrando os estudos voltados responsabilidade civil, distinguiu-se a Responsabilidade Objetiva da Subjetiva.
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Na responsabilidade objetiva est fundada a teoria do risco, onde o agente, independente de culpa ser chamado responsabilidade de reparao.
J na subjetiva, a base est na culpa do agente, e, para que haja a reparao, deve haver a devida comprovao por parte da vtima.
Tambm, estou claro que a teoria do risco nada tem a ver com a inverso do nus da prova. Conforme salientado, na teoria do risco, o agente, independentemente de culpa, dever reparar o dano causado outrem. J a inverso do nus da prova um procedimento realizado no momento da instruo processual, que pode, inclusive, ser verificado no caso da responsabilidade civil subjetiva, uma vez que, estando a responsabilidade subjetiva embasada na culpa, a inverso do nus da prova cabe a quem acusa.
O Captulo 3, fechou os estudos, tratando dos Danos Morais. Acerca das razes histricas do dano moral, identificou-se que foi tratado de diversas formas ao longo do tempo, uma vez que, pde-se verificar indcios de proteo este instituto j na antiguidade. No Brasil, quando o pas ainda era colnia, as Ordenaes do Reino j previam a possibilidade de reparao. Porm, com o advento do Cdigo Civil de 1916, pde-se observar certa resistncia do Brasil com relao do dano moral, pelo fato de os legisladores entenderem que no era possvel medi-lo. Mas a vitria que ps fim s discusses veio com o Novo Cdigo Civil de 2002, que passou a abordar o tema de forma direta, garantindo
expressamente o possibilidade de indenizao por dano moral. Anterior a isso a Contituio Federal de 1988 j trazia a seguridade proteo para os atingidos em seus direitos da personalidade. Apesar da difcil tarefa em conceituar o dano moral, resta claro, a partir dos estudos realizados, que qualquer leso honra, ofensa reputao, uso
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indevido da imagem, em cunho comercial ou no, que venha a gerar constrangimento, ou mesmo leses que se estendam ao nome, intimidade, privacidade e liberdade, ou que coloquem em risco o fundamento da dignidade da pessoa humana, geram graves danos e esto propensos reparao.
Especificamente frente aos direitos da imagem, sempre que houver violao, tanto norma Constitucional quanto ao Cdigo Civil, implicar em danos morais, sujeitos reparao atravs de indenizao pecuniria, de acordo com as anlises relativas extenso do dano e aos pressupostos, onde o magistrado estabelecer o limite do quantum de forma equnime e arbitral.
Frente aos estudos verificados, pde-se definir as trs formas elementares do dano moral: Carter punitivo, reparatrio e compensatrio.
No carter punitivo, adota-se a teoria do desestmulo, baseada no instituto dos danos punitivos ou punitive damages, que visa um elevado valor financeiro como sano punitiva, que de forma exemplar visa, alm de coibir novos autores, previnir reincidncia por parte do agente.
J no carter reparatrio, pde-se compreender o equilbrio e o contrabalanceamento relativos indenizao em carter pecunirio, tendo em vista que a dor no pode ser avaliada, mas pode ser neutralizada, pelo menos em parte, medida que o dinheiro desempenha importante papel na satisfao da vtima.
Por ltimo, no carter compensatrio, os critrio de reparao podem ser: in natura, quando h como se reparar atravs de reconstituio ou substituio, que relativo ao dano moral praticamente impossvel; ou em pecnia, justamente pela impossibilidade da aplicao in natura, estabelecendo-se um valor que possa proporionar vitima uma condio de satisfao.
Com relao ao quantum Indenizatrio, em um primeiro momento estudou-se o tarifamento da indenizao do dano moral. Verificou-se que, com o advento da Constituio Federal de 1988, algumas leis esparsas deixaram de ser observadas, devido anterioridade frente Carta Maior.
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A Constituio Federal de 1988 no recepcionou a tarifao do dano moral, ao contrrio do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes e da Lei de Imprensa, por entender que este sistema lesiona o princpio fundamental expresso na Constituio Federal de 1988. Os direitos fundamentais, no podem ser equiparados aos direitos referentes, por exemplo, aos seguros ou penso alimentcia que necessitam de tarifamento, pois so direitos de valor imensurveis. Em um segundo momento, estudou-se acerca da indenizao dos danos morais por equidade. Com relao aos estudos propostos, foi possvel a compreenso acerca da conduta do juiz, estabelecida na honestidade, integridade e
imparcialidade, respeitando as particularidades de cada situao. Sob este aspecto, levam-se em conta alguns pressupostos quais sejam: a extenso do dano, as condies scio-econmicas dos envolvidos, as condies psicolgicas dos envolvidos e o grau de culpa do agente, de terceiro ou da vtima. Tambm, reforou-se a questo, no sentido de que no haja a promoo do enriquecimento ilcito, nem, em contrapartida, a frustrao da vtima pelo reconhecimento inadequado da leso por ela sofrida. Ainda, verificou-se que o arbitramento da indenizao estipulada de forma pecuniria, geralmente sobre o salrio mnimo, em parte esmagadora dos casos. Com isso, levanta-se a problemtica de que o dano moral no pode ser mensurado em dinheiro, entretanto, entende-se que o valor em pecnia uma forma de reparar, pelo menos em parte, um direito fundamental que no pode ser avaliado e tampouco tarifado. Sobre a defesa do valor moral da imagem atravs de sano econmica, foi realizada anlise, interpretao e aplicao do direito. As motivaes que fundamentaram a deciso foram embasadas em aspectos doutrinrios destacados nesta obra monogrfica.
Acerca da anlise do caso concreto, houve violao ao preceito fundamental dos direitos da personalidade em elevado grau, haja vista a proteo da
110
dignidade da pessoa humana e dos direitos da personalidade, devidamente resguardados na Constituio Federal de 1988, artigo 1, inciso III, e artigo 5, inciso X176, e no Cdigo Civil Brasileiro, artigo 20177.
Entretanto, com relao ao quantum, foi aplicado o sistema de tarifamento, no recepcionado pela Constituio Federal de 1988, de forma explicitada, quando da justificativa em que foi observado o valor pleiteado pela autora cabvel apenas em casos mais graves, como morte ou leso fsica definitiva importante, como perda de membro ou viso. Ainda, No foram observados os pressupostos para uma reparao equitativa, baseada na culpa do agente, na extenso do prejuzo causado e na capacidade econmica do responsvel.
Portanto, houve a condenao da parte r em indenizao por danos morais, porm, esta reparao no atendeu s normas constitucionais, e no proporcionou aos mesmos, efeito exemplar ou pedaggico, assim como no proporcionou vtima uma reparao que pudesse proporcionar uma sensao de conforto, frente todo malefcio a qual foi gratutamente e indevidamente submetida Por fim, frente ao problema inicialmente apresentado e suas respectivas hipteses levantadas, concluu-se que :
a)
A Primeira Hiptese restou PARCIALMENTE CONFIRMADA, tendo em vista que os direitos da personalidade so absolutos, intransmissveis, indisponveis, irrenunciveis, ilimitados, imprescritveis, impenhorveis e
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BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988: Art. 1 - A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: III - a dignidade da pessoa humana e Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindose aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.
177
111
inexpropriveis. Ainda, so extrapatrimoniais por serem insuscetveis de aferio econmica e intransmissveis, visto no poderem ser transferidos esfera jurdica de outrem. Entretanto, faz-se necessrio separar os direitos da imagem dos demais direitos da personalidade, frente aos conflitos que possam surgir, haja vista que em situaes especficas o direito da imagem e de voz podem ser objeto de negcios jurdicos.
b)
A Segunda Hiptese NO RESTOU CONFIRMADA, pois a Constituio Federal de 1988, artigo 5, inciso X178, e o Cdigo Civil Brasileiro, artigo 20179, garantem a primazia da privacidade.
c)
A Terceira Hiptese restou PARCIALMENTE CONFIRMADA, uma vez que, so bens extrapatrimoniais por serem insuscetveis de aferio econmica, e que no podem ser comercializados, emprestados, transmitido ou entregue outrem, e limitado, inclusive, a prpria ao de seu titular, exemplo da honra. Entretanto, a necessidade pode levar o autor a buscar a venda, e a lei vai proteger no sentido de dignidade, mesmo por necessidade econmica. no permitir o comrcio da
d)
A Quarta Hiptese RESTOU CONFIRMADA, pois o Cdigo Civil Brasileiro, no texto do artigo 20180, protege e probe, salvo se autorizadas, ou
178
179
180
112
se necessrias administrao da justia ou manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso da palavra ou a publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de uma pessoa se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se destinarem fins comerciais.
Quanto Metodologia empregada, registra-se que, na Fase de Investigao foi utilizado o Mtodo Indutivo, na Fase de Tratamento de Dados o Mtodo Cartesiano, e, o Relatrio dos Resultados expresso na presente Monografia composto na base lgica Indutiva. Nas diversas fases da Pesquisa, foram acionadas as Tcnicas, do Referente, da Categoria, do Conceito Operacional e da Pesquisa Bibliogrfica.
113
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115
_______. Superior Tribunal de Justia. 3 Turma. Ementa: Civil e processual civil. Indenizao. Dano moral e material. Matria de prova. Dissdio no
comprovado. Princpio da identidade fsica do juiz. Excees do Art. 132 do CPC. Resp. 137.482. Relator: Waldemar Zweither. Data do julgamento: 18.8.1998. DJ de 14.9.98. p. 55.
______. Superior Tribunal de Justia. 4 Turma. Ementa: Civil e processual. Uso indevido da imagem. Programa de televiso. Ao de indenizao. Prazo decadencial da lei de imprensa. No recepo da Lei n 5.250/1967 pela Constituio de 1988. Superveniente arguio de descumprimento de preceito fundamental julgada procedente pelo C. ATF (ADPF n 130/DF). Dano moral. Valor. Excesso. Reduo. Resp n 1095385-SP, relator: Aldir Passarinho
Junior. Data do Julgamento: 07.04.2011. DJ de 15/04/2011.
_______. Supremo Tribunal Federal. 2 Turma. Ementa: Dano moral. Valor afetivo exclusivo. Indenizao. Inadmissibilidade. Inteligncia do art. 1.537 do Cdigo Civil. RE 12.039. Relator: Lafayette de Andrada. Data do julgamento: 6.8.1948. RT 244/629.
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123
ANEXOS
1. ANEXO I: JULGADO. Superior Tribunal de Justia: BRASIL. Superior Tribunal de Justia. 4 Turma. Ementa: Civil e processual. Uso indevido da imagem. Programa de televiso. Ao de indenizao. Prazo decadencial da Lei de Imprensa. No recepo da Lei n 5.250/1967 pela Constituio Federal de 1988. Superveniente arguio de descumprimento de preceito fundamental julgada procedente pelo C. ATF (ADPF n 130/DF). Dano moral. Valor. Excesso. Reduo. Resp. n 1095385-SP, relator Aldir Passarinho Junior. Data do Julgamento: 07.04.2011. DJ de 15/04/2011.
2. ANEXO II: VDEO. Mini CD com montagem do quadro A Hora da Morte do Programa Pnico na TV, que motivou o processo por Danos Morais da parte autora contra a TV mega (afiliada da Rede TV - SP, conforme Recurso Especial n 1.095.385-SP, apresentado na presente obra monogrfica.
124
ANEXO I:
JULGADO. Superior Tribunal de Justia: BRASIL. Superior Tribunal de Justia. 4 Turma. Ementa: Civil e processual. Uso indevido da imagem. Programa de televiso. Ao de indenizao. Prazo decadencial da Lei de Imprensa. No recepo da Lei n 5.250/1967 pela Constituio Federal de 1988. Superveniente arguio de descumprimento de preceito fundamental julgada procedente pelo C. ATF (ADPF n 130/DF). Dano moral. Valor. Excesso. Reduo. Resp. n 1095385-SP, relator Aldir Passarinho Junior. Data do Julgamento: 07.04.2011. DJ de 15/04/2011.
LINK:
http://www.stj.gov.br/webstj/processo/justica/detalhe.asp?numreg=200802276207.
125
ANEXO II:
VDEO. Mini CD com montagem do quadro A Hora da Morte do Programa Pnico na TV, que motivou o processo por Danos Morais da parte autora contra a TV mega (afiliada da Rede TV - SP, conforme Recurso Especial n 1.095.385-SP, apresentado na presente obra monogrfica.
LINK:
http://martinagalvagni.blogspot.com.br/p/mono-anexo-ii-video_01.html.

Obra Monografica 1-2012 Martina Galvagni

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UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA - UNIVALI CENTRO DE CINCIAS SOCIAIS E JURDICAS CURSO DE DIREITO BALNERIO CAMBORI NCLEO DE PRTICA JURDICA

BALNERIO CAMBORI, 13 DE JUNHO DE 2012. ________________________________ Professor(a) Orientador(a)

________________________________ Balnerio Cambori, 13 junho de 2012. Professor(a) Orientador(a)

Orientador: Professor Dr. Luiz Brulio Farias Bentez

Balnerios Cambori, 13 de junho de 2012.

TERMO DE ISENO DE RESPONSABILIDADE

Balnerio Cambori, 13 de junho de 2012

Martina Galvagni Graduanda

Professor Dr. Luiz Brulio Farias Bentez Orientador e Presidente da Banca

Professora Msc. Carin Sueli Dorow Membro Examinadora da Banca

Professor Msc. Jos Artur Martins Coordenao da Monografia

CAPTULO 1...........................................................................................22 1 OS DIREITOS DA PERSONALIDADE............................................22

CAPTULO 2...........................................................................................50 2 A RESPONSABILIDADE CIVIL.......................................................50

2.4.2 Dano...........................................................................................................................61 2.4.3 Nexo Causal...............................................................................................................62

2.5 CLASSIFICAO DA RESPONSABILIDADE CIVIL........................................65

CAPTULO 3...........................................................................................75 3 O DANO MORAL.............................................................................75

3.4 O QUANTUM INDENIZATRIO DOS DANOS MORAIS..................................88

CONSIDERAES FINAIS..................................................................101 REFERNCIAS DAS FONTES CITADAS...........................................113 ANEXOS...............................................................................................123

No Captulo 1, tratando de apresentar o estudo acerca dos Direitos da Personalidade.

reconhecimento em danos injustamente causados e danos injustamente sofridos.

Gustavo Tepedino ressalta acerca das normas de aplicao:

1.2 DEFINIO JURDICA DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE

No direito moderno, pessoa sinnimo de sujeito de direito ou 12 sujeito de relao jurdica .

Neste sentido, leciona Cristiano Chaves de Faria:

Os direitos da personalidade so aqueles inerentes prpria pessoa17.

1.3 NATUREZA JURDICA DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE

Sobre este direcionamento, leciona Francisco Amaral:

subjetivos, j que se distribui nas esferas de ordem 20 constitucional, civil e penal .

Ainda, nesta esfera, assevera Arnoldo Wald:

1.4 O FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL E CIVILISTA DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE

1.5 CARACTERSTICAS DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE

1.6 CLASSIFICAO DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE

De forma objetiva, Caniato faz meno esta classificao:

verdade, o direito vida o direito ao respeito vida do prprio titular e de todos39.

1.7 CONSIDERAES ACERCA DOS DIREITOS DA IMAGEM

relativizados quando colidirem com o direito proteo da honra e da imagem

Na viso de Gustavo Tepedino:

[...] uma verdadeira clusula geral da tutela e promoo da 47 pessoa humana.

REALE, Miguel. O projeto do novo cdigo civil. So Paulo: Saraiva, 1999. p. 9.

visem evitar a consumao da ameaa ou cessem os efeitos 56 da leso sofrida .

1.9 TUTELA JURDICA DOS DIREITOS DA IMAGEM

A tutela jurdica dos direitos da imagem se subdivide em reparadora e preventiva.

Acerca da proteo tradicional, Luiz Alberto Davis de Arajo ressalta:

Acerca da tutela preventiva Capelo Souza leciona:

De encontro ao posicionamento lecionado, Nery Junior enfatiza:

2.1 RAZES HISTRICAS DA RESPONSABILIDADE CIVIL

Neste sentido, Carim Adalberto Antnio leciona:

2.2 CONCEITO DE RESPONSABILIDADE CIVIL

Neste sentido, Serpa Lopes conceitua:

Cavalieri Filho preceitua, na responsabilidade civil, alm

FUNDAMENTOS DA RESPONSABILIDADE CIVIL

Responsabilidade Civil Objetiva ser vista mais adiante.

ELEMENTOS DA RESPONSABILIDADE CIVIL

Visualizando a problemtica da definio da culpa, Arnaldo Rizzardo leciona:

RIZZARDO, Arnaldo. Responsabilidade civil. Rio de Janeiro: Forense. 2006. p. 1.

Reforando os apontamentos de Diniz, Arnaldo Rizzardo, assevera, como culpa materializada:

2.4.3 Nexo Causal

o vnculo, a ligao ou relao de causa e efeito entre a 93 conduta e o resultado .

CLASSIFICAO DA RESPONSABILIDADE CIVIL

2.5.1 Responsabilidade Contratual e Extracontratual

Especificamente sobre a responsabilidade civil contratual, refora Washigton de Barros Monteiro:

Ainda, no parecer de Carlos Roberto Gonalves:

J sobre a responsabilidade civil extracontratual, Washigton de Barros Monteiro ensina:

De forma complementar, Fbio Ulhoa Coelho traz os seguintes apontamentos: