Colección Miradas. 4. Derecho, Democracia y No Discriminación.

Derecho, democracia y no discriminacin
Textos de Isidro H. Cisneros Mara Soledad Cisternas Reyes
Consejo Nacional para Prevenir la Discriminacin
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2007 Derecho, democracia y no discriminacin COLECCIN MIRADAS 4 Consejo Nacional para Prevenir la Discriminacin CONAPRED Dante nm. 14, col. Anzures, Del. Miguel Hidalgo 11590, Mxico DF. ISBN 978-970-9833-54-6 Edicin Arturo Cosme Formacin y diseo Atril, excelencia editorial Se permite la reproduccin total o parcial de este material previa autorizacin escrita por parte de la institucin. Impreso en Mxico Printed in Mexico Distribucin gratuita. Prohibida su venta.
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5 9 PALABRAS LIMINARES GILBERTO RINCN GALLARDO EL DERECHO HUMANO A LA NO DISCRIMINACIN ISIDRO H. CISNEROS
11 Derechos humanos y dignidad de la persona 11 15 17 21 25 25 26 28 30 61 61 63 64 65 66 67 67 69 70 Derechos y libertades fundamentales La democracia y sus definiciones Ciudadana societaria, ciudadana multicultural y globalizacin Diferencia pblica y discriminacin Derecho a la no discriminacin en el derecho internacional de los derechos humanos Discriminacin y derechos humanos Crmenes contra la humanidad Genocidio como forma extrema de discriminacin El derecho humano a la no discriminacin en el derecho internacional de los derechos humanos Definiciones y tipologas de la discriminacin Una aproximacin a la discriminacin Discriminacin directa y discriminacin indirecta Discriminacin mltiple y discriminacin agravada Discriminacin estructural Discriminacin jurdica Discriminacin institucional Discriminacin racial Impunidad por discriminacin Accin afirmativa
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La discriminacin y sus dinmicas Como intolerancia social Como espacios de exclusin y barreras sociales Como privacin injusta y arbitraria de derechos Nota final
81 Bibliografa 119 EL ROL DEL DERECHO FRENTE A LAS DISTORSIONES

DE LA DEMOCRACIA
MARA SOLEDAD CISTERNAS REYES 121 Presentacin 121 Marco conceptual 125 Socavamiento de la democracia a inicios del siglo XXI? 133 El derecho como instrumento de la profundizacin democrtica 140 Conclusiones 142 Bibliografa 145 Sobre los autores
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Palabras liminares
Al inicio de la leyenda est la ambicin: Minos an no rey de Creta suplica a Poseidn, dios de los mares, que haga surgir de su acuoso reino un smbolo para convencer a sus conciudadanos que l debe de gobernar en vez de sus hermanos. La deidad le concede el favor: un toro perfecto y albo emerge de las azules aguas. El irrepetible animal sagrado representa su legitimidad, y la belleza que difunde lo hace invulnerable al cuchillo. Minos guarda para s a la magnifica bestia. Abjurando del convenio pactado se resiste a sacrificarla y la sustituye con un magnfico buey terreno, que desde luego no engaa a Poseidn. La consecuente ira de ste castiga al culpable a travs de su mujer, Pasfae, reina celosa y beligerante que no por serlo mereca la afrenta a la que fue condenada: una pasin irrefrenable por el blanco cornpeto. Incapaz de seducirlo con los recursos habituales, la esposa de Minos pide a Ddalo que emplee su arte en la empresa descabellada de propiciar la cpula con el animal. El inmejorable inventor construye una estructura de madera forrada con la piel de una ternera blanca; el bruto emergido del profundo ocano se confunde y la posee. Dentro del armatoste, la disparatada reina se consume en el placer. Segn otras versiones del mito le basta a ella cubrirse con una piel albina para hechizar al animal. En todas las variantes Pasfae queda embarazada y pare al Minotauro. Siendo un ente imaginario no tiene infancia ni adolescencia. El tiempo suprimido, propio del mito, hace aparecer al dudoso producto de esta unin en el reducto ms extraviado de un laberinto, solicitado por Minos y fraguado por el propio Ddalo. Con cabeza de toro y cuerpo de varn humano en Dante, que conoca las fuentes literarias originales, pero no las representaciones plsticas de la figura imaginaria, la descripcin es inversa (Infierno, XII, 1-30), el hijo de la reina de Creta es rechazado por su esposo quien perdn por la mala broma se descubre cornudo. Puesto 5
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que no se atreve a matarlo para no retar de nuevo a Poseidn, lo relega a un sitio al que cualquiera puede entrar pero nadie salir, con el fin de ocultar su deshonra, sus miedos y su traicin al dios de los mares. Ni en la realidad ni en la mitologa las cosas suceden conforme a la razn. Minos exige a Atenas ciudad-Estado dominada por Creta siete doncellas y siete mancebos para alimentar al hijo incmodo, cuyos mugidos se escuchan desde la pared exterior del laberinto. El Minotauro cuya fama de ferocidad y vida antropofagia se ha extendido entretanto por el Egeo y el Mediterrneo camina con sosiego por las galeras sutilmente curvadas del imposible invento, sin ms compaa que el eco de sus pasos. Frente a las idnticas fuentes, los aljibes, los pozos o los metales especulares que lo repiten, encuentra una figura simtrica, con torneada cornamenta, anchos belfos, fornidos brazos y una mirada que rebasa lo animal y dignifica sus sueos. No se considera cmo podra hacerlo? hermoso u horrible, mucho menos monstruoso. Un da, sin embargo, se topa con las plidas muchachas y los temerosos adolescentes que Minos le ha enviado, no sin crueldad. El terror que delatan sus ojos, las insensatas y apresuradas fugas ante su presencia, el temblor que les provoca su cercana lo hacen advertir que es un monstruo, que su diferencia, incomprensiblemente, est en el origen del repudio, el odio y el miedo que causa, suponindolo incluso canbal (rasgo inconsistente con su doble naturaleza de toro y de hombre). Ya no volver a verse con inocencia en los estanques del laberinto: cuando el agua refleja su rostro peludo ahora descomunal, su nariz ancha, su impecable testuz, se dice: soy un monstruo, y odia a todos los que llegan y a s mismo se odia. El mito, se recordar, termina con el asesinato del Minotauro en manos del hroe Teseo, asistido por Ariadna, ingeniosa mujer enamorada que le da un hilo para salir del laberinto una vez cumplida su hazaa. En la versin de Julio Cortzar Los reyes Minos utiliza al supuesto esperpento para someter a Atenas, y Teseo es un tipo fatuo, pagado de s mismo, que ni siquiera se da cuenta de que Ariadna le da el hilo para que el Minotauro su medio hermano salga del laberinto despus de acabar con l. La narracin que antecede es significativa respecto de la discriminacin, pues sta surge y crece en cotos de poder, alimentada por la ambicin; se consolida a travs de prejuicios, fundados y funda6
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dores de temores estpidos, que poco o nada tienen que ver con la realidad. En efecto, en todas las variaciones del mito referido se supone natural que alguien con cabeza de toro sea feroz y despiadado, resulta deseable que se le recluya, asle y silencie en la crcel del laberinto, y an mejor, que Teseo, el hroe prototipo aristcrata del ideal griego de varn lo elimine. La leccin que nos ofrece el pasaje clsico desde luego se trata de una interpretacin que hacemos ms de 2,500 aos despus de ideado consiste en que nadie es monstruoso en s mismo, ni siquiera el Minotauro: el que as se le considere depende de los otros. nicamente a travs de la comparacin prejuiciada, el miedo, y la incomprensin del otro-distinto este ser se convierte en monstruo. He ah el origen de toda discriminacin, que no est asociada con las caractersticas de ciertos grupos o individuos sino con la forma como solemos juzgarlas, poblada de estereotipos negativos, recelo, vinculada con frecuencia a comunidades de inters y, en todos los casos, bsicamente equivocada. Jean-Paul Sartre afirmaba que el ser para-s es su ser-paraotro; es decir, que somos nuestra relacin con los dems. Entindase: no un ser que se pone en relacin con los otros, sino que la relacin con otros nos otorga nuestra entidad e identidad. No hay presidentes, camareros, personas con discapacidad o migrantes en s. Las cualidades que los definen como tales no pertenecen a su ser individual sino a su ser-para-otro; por lo tanto, se es presidente, camarero, persona con discapacidad o migrante en la medida en que los dems nos identifican de ese modo. De lo anterior se deriva que la discriminacin se funda en una falla estructural de la sociedad, no en cualidades que se suponen negativas de los individuos o grupos que la padecen. Desde tal perspectiva ontolgica una persona con discapacidad digamos no lo es por no poder mover las piernas, sino porque vive en una sociedad que restringe sus derechos y sus oportunidades, y la incapacita para desarrollarse de acuerdo con sus capacidades y potencial. Otro tanto cabe decir respecto de cualquier grupo vulnerado. En tal contexto el derecho y particularmente el relativo a los derechos humanos tiene la misin de impedir que se multipliquen los monstruos de este mundo; quiero decir que, en la medida en que regula las relaciones sociales en defensa de la dignidad de la persona, est orientado a evitar que el estigma y el prejuicio sigan vulnerando a individuos y grupos cuya diferencia y desven7
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taja social es vista como natural y aborrecible inferioridad que slo atae a ellos, y no como una marca infame impuesta injustamente por los otros. De las paradojas, perplejidades y obstculos que enfrenta el cumplimiento cabal y efectivo de los derechos humanos tratan precisamente las dos obras que componen este volumen, el cuarto, de la coleccin Miradas. En el primer ensayo El derecho humano a la no discriminacin, Isidro H. Cisneros hace un recuento amplio, elocuente y erudito de la situacin en este terreno; en el segundo, El rol del derecho frente a las distorsiones de la democracia, Soledad Cisternas indaga la materia en el contexto de los actuales sistemas polticos y busca una frmula para hacer efectivo el Estado de derecho democrtico, tomando en cuenta variables como la pobreza y la discriminacin. En conjunto, esta edicin que el Consejo Nacional para Prevenir la Discriminacin (CONAPRED) se honra en poner a la consideracin de sus lectores es, me permito sugerir, un hilo invaluable para el estudio y la reflexin sobre los laberintos en que seguimos extraviados. GILBERTO RINCN GALLARDO
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El derecho humano a la no discriminacin

Isidro H. Cisneros
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Derechos humanos y dignidad de la persona
Discriminacin significa algo ms que diferencia o distincin porque es siempre usada con una connotacin negativa. Por discriminacin se entiende una diferenciacin injusta o ilegtima porque va contra el principio fundamental de la justicia, segn el cual deben ser tratados de manera igual aquellos que son iguales.
NORBERTO BOBBIO
Los derechos humanos representan un conjunto de principios relativos a la dignidad humana que deben ser objeto de salvaguarda y proteccin para todas las mujeres y hombres independientemente de su condicin social, cultural, econmica o poltica. Se consideran derechos fundamentales todos aquellos que corresponden universal e integralmente a todos los seres humanos en cuanto dotados del estatus de individuos con capacidad de obrar autnomamente. No existe la afirmacin de un der echo sino que se presupone una cierta esfera de autonoma del individuo, y no existe una garanta jurdica del derecho sino una forma de intervencin activa o protectora por parte de las autoridades pblicas.1 Los derechos humanos y las libertades fundamentales expresan, histricamente, espacios, intereses y necesidades sustrados a la poltica y al poder. Los derechos humanos son subjetivos y establecen la condicin jurdica de un sujeto o conjunto de sujetos.2 Cada tiempo histrico produce su propia cultura de los derechos, ya sea que privilegie y coloque
Derechos y libertades fundamentales
Cada derecho vive en el reflejo de los otros y al mismo tiempo es la expresin del pacto constitucional que unifica a los componentes de la colectividad (Salerno, 2002: 10). El derecho subjetivo es cualquier expectativa positiva (de prestaciones) o negativa (de no sufrir lesiones) adscrita a un sujeto por una norma jurdica. El
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en el centro del inters general la dignidad humana, ya sea, por el contrario, que la niegue.3 Tan es as, que la dignidad de la persona aparece en una larga tradicin del pensamiento jurdico y poltico que ve en el filsofo y humanista florentino Giovanni Pico della Mirandola (1463-1494) uno de sus ms ilustres exponentes como el fundamento normativo ms importante del derecho y de los derechos que de l derivan.4 De esta forma, la dignidad humana ocupa una posicin central en la concepcin occidental de los derechos humanos. stos son atributos de las personas por el simple hecho de serlo. Los seres humanos nacen libres e iguales, lo que implica que deben ser tratados como si fueran libres e iguales. La expresin derechos humanos no es slo la descripcin de un hecho sino tambin la prescripcin de un deber. En la tradicin democrtica los derechos preceden a los deberes. El trmino derechos humanos slo ha empezado a destacar en los ltimos tiempos; anteriormente a estos derechos se les denominaba generalmente derechos naturales o derechos del hombre.5 Una verdadera doctrina de los derechos naturales aparece por primera vez en el siglo XVII, con la teora poltica de Thomas Hobbes. De acuerdo con el gran filsofo italiano Norberto Bobbio: Para Hobbes fuera del derecho positivo del Estado no existe derecho alguno: ni el derecho natural que desaparece con la aparicin del Estado; ni el derecho internacional, porque los
estatus es la condicin de un sujeto, prevista por una norma jurdica positiva, como presupuesto de su idoneidad para ser titular de situaciones jurdicas y/o autor de los actos que son ejercicio de stas (Ferrajoli, 2001: 37). De libertad en singular discuten los filsofos sobre el plano tico y poltico indagando sobre el lugar que la libertad ocupa en la construccin de un cierto orden colectivo; de libertades en plural, como derechos, discuten los juristas indagando sobre el lugar que las posiciones jurdicas subjetivas de los ciudadanos ocupan dentro de un ordenamiento positivo concreto y sobre las garantas efectivas que tal ordenamiento es capaz de ofrecer (Foravanti, 2000: 24). Corresponde a Giovanni Pico della Mirandola el mrito histrico de haber formulado por vez primera la idea de que la dignidad del hombre estriba ante todo en su libertad para formar y plasmar su propia naturaleza [], el hombre ya no como un mero objeto en s, sino como un sujeto para s de cuya accin libre depende la configuracin de la personalidad propia (Llano Cifuentes, 2003: 7). La naturaleza humana lleva consigo, en las notas o elementos que la constituyen como humana (a diferencia de la de los animales y las plantas), unos derechos (a la vida, a la libertad, al culto religioso, etctera), que aunque son bsicos y elementales fundamentan un sistema de derecho (De Sebastin, 2000: 12).
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Estados en sus relaciones recprocas estn en el Estado de naturaleza de guerra perpetua.6 El trnsito de la doctrina tradicional del iusnaturalismo a la doctrina moderna de los derechos es un paso rico en consecuencias. El iusnaturalismo clsico haba puesto el acento sobre el aspecto de la obligacin ms que sobre el derecho, mientras que la doctrina moderna ha destacado ms el aspecto atributivo del derecho (De Cabo Martn, 2000: 16). Este atributo del derecho como garanta ha tenido la funcin histrica de poner lmites al poder del Estado, salvaguardando ante todo la dignidad de la persona y sus derechos fundamentales. La teora moderna de los derechos representa la afirmacin de los lmites del poder estatal, considerados no slo desde el punto de vista exclusivo de los gobernantes, sino tambin desde la perspectiva de los derechos de los gobernados (Alexy, 2003: 31-47). Esto qued claro el 10 de diciembre de 1948, cuando la Asamblea General de las Naciones Unidas adopt la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, pero era ya bastante difano el 4 de julio de 1776, cuando Thomas Jefferson escriba en la Declaracin de Independencia de las 13 colonias americanas:
Nosotros consideramos como incontestables y evidentes por s mismas las siguientes verdades: que todas las personas han sido creadas iguales, que ellas han sido dotadas de ciertos derechos inalienables; y que entre estos derechos ocupan el primer lugar: la vida, la libertad y la bsqueda del bienestar; y que para asegurarse el goce de estos derechos, los individuos han establecido entre ellos gobiernos cuya justa autoridad emana del consenso de los gobernantes (Declaracin de Independencia de los Estados Unidos de Norteamrica, 1776).
Es la lnea de continuidad entre dichas declaraciones sin dejar fuera la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, producto de la Revolucin Francesa de 1789 la que da vida a la democracia moderna. La democracia es la sociedad de los ciudadanos y los sbditos slo se convierten en ciudadanos cuando les son reconocidos sus derechos fundamentales, entre ellos el de la no discriminacin. Aunque el ciudadano hizo su
En el pensamiento de Hobbes, derecho y Estado, derecho y ley, ley y Estado, coinciden (Bobbio, 1991: 28).
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aparicin histrica en las ciudades-Estado de la antigua Grecia, la idea de los derechos de la persona y del ciudadano, como inalienable y originaria atribucin de la persona humana, es una conquista de los tiempos modernos. La afirmacin de los derechos humanos deriva de un cambio radical de perspectiva que es impuesto por la modernidad. Esta transformacin aparece cuando se pasa de otorgar la prioridad a los deberes de los sbditos a su contrario, es decir, a otorgar la prioridad a los derechos de los ciudadanos. De esta forma, los derechos humanos siguen un itinerario histrico que va desde su proclamacin hasta su positivizacin efectiva, teniendo como fin su plena realizacin (Bobbio, 1991: 37-52). Respecto de esta secuencia de los derechos humanos Norberto Bobbio sostiene tres tesis: 1) los derechos naturales son derechos histricos; 2) nacen al inicio de la Edad Moderna, junto con la concepcin individualista de la sociedad; y 3) se convierten en uno de los indicadores principales del progreso histrico (Bobbio, 1991: 14). El cambio de perspectiva soberano-sbdito a Estado-ciudadano es provocado por la Edad Moderna a travs del derecho de resistencia a la opresin, lo que presupone un derecho todava ms sustancial y originario, que es el derecho del individuo aislado a no ser oprimido, es decir, a gozar de ciertas libertades fundamentales. Libertades fundamentales porque son naturales, y naturales porque pertenecen a la persona en cuanto tal y no dependen del beneplcito del soberano. En este sentido, los derechos humanos son, sobre todo, derechos de libertad que presuponen tambin, implcitamente, el derecho a la equidad entre las personas para el ejercicio de esa igualdad y, por lo tanto, una regla de no discriminacin. Cada derecho de libertad representa una afirmacin contra los abusos del poder. El carcter distintivo de la persona est en el reconocimiento del valor absoluto y universal de sus derechos humanos, los cuales cualquier poder, sistema o Estado que respete las reglas del rgimen democrtico est obligado a tutelar y garantizar. Los derechos individuales, y muy especialmente el derecho a la igual consideracin y respeto que son base del principio antidiscriminatorio, son triunfos frente al poder absoluto del Estado. Es la reivindicacin del derecho a la igual consideracin y respeto lo que lleva a autores como Ronald Dworkin a construir desde una perspectiva liberal una autntica teora moral y poltica, normativa de los derechos y ba14
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sada en el derecho a la igualdad, que l define como el derecho efectivo a igual consideracin y respeto.7
El concepto de derechos humanos pertenece al lxico de la democracia, y sin derechos humanos reconocidos y protegidos no hay democracia. Sin sta, a su vez, no existen las condiciones mnimas para la estabilidad y la legitimidad de los regmenes polticos y la solucin pacfica de los conflictos. El debate acerca de qu cosa significa la democracia ha representado al interior de la teora poltica una discusin de primer orden. Diversas definiciones provenientes de las ms diferentes corrientes y tradiciones de investigacin, teoras y conceptualizaciones, han sido formuladas por importantes intelectuales y filsofos de la poltica. Sin embargo, la cuestin sigue abierta. El anlisis acerca de los modelos de democracia, de sus instituciones, reglas y procedimientos, as como de los valores que implica, se inscribe en el contexto de una discusin ms amplia acerca de las nuevas temticas que es posible identificar en relacin con el futuro de la democracia y de los sistemas representativos. La democracia constituye un sistema tico y poltico, es decir, un sistema que adems de representar un conjunto de instituciones, procedimientos y tcnicas de gobierno para la toma de decisiones polticamente significativas, tambin encarna un conjunto de valores, principios y normas de convivencia sin las cuales sera la expresin de una lucha vaca por el poder (Bobbio, 1984b: 27). Entre estos valores destacan los ideales de igualdad, libertad y tolerancia, y los acompaan la moderacin, el libre debate de las ideas, la persuasin, la ausencia de cualquier tipo de violencia, el respeto por los derechos humanos, el gobierno de las leyes por encima del gobierno de las personas y, por supuesto, el principio de la no discriminacin. Cuando hablamos de rgimen democrtico el fin de la poltica es el de la bsqueda de la equidad en la aplicacin de los derechos de ciudadana (Bobbio, 1989: 248-249).
Nuestras intuiciones sobre la justicia no slo presuponen que la gente tiene derechos, sino que entre estos hay uno que es fundamental, e incluso axiomtico. Este derecho fundamentalsimo es una concepcin inequvoca del derecho a la igualdad, que yo llamo el derecho a igual consideracin y respeto (Dworkin, 1984: 38).
La democracia y sus definiciones
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En una sociedad democrtica coexisten desigualdades sociales, econmicas, polticas y de otro tipo, las cuales se pueden atemperar y disminuir paulatinamente si se es capaz de aceptar el pluralismo y la complejidad multicultural; de otro modo, slo quedar el camino de la persecucin tnica, religiosa, poltica o ideolgica, como de manera frecuente ensea trgicamente la experiencia histrica. El economista austriaco Joseph Schumpeter pudo elaborar una definicin de la democracia que la representa sobre todo como un mtodo, es decir, como un procedimiento institucional mediante el cual los diferentes grupos de individuos adoptan decisiones de carcter vinculante, a travs de una competencia que tiene por objeto el voto popular.8 A esta concepcin instrumental de la democracia Norberto Bobbio agrega la perspectiva normativa al considerarla en su doble dimensin en cuanto forma de gobierno y sistema de valores: Con el trmino democracia entendemos tantas cosas diversas, pero sobre todo dos. En primer lugar entendemos un complejo de instituciones o de tcnicas de gobierno [...] y en segundo lugar los valores que inspiran y a los cuales tiende la democracia (Bobbio, 1959: 104). Este autor destaca el fuerte impulso que los valores ticos y polticos dan a la democracia en cuanto sistema institucional que produce decisiones vinculantes para el conjunto de la sociedad (Bobbio, 1984a: 7-17). En este sentido, el reconocimiento, la tolerancia y el dilogo son considerados un complemento imprescindible de las reglas del juego que caracterizan a la democracia. Inspirado sobre todo en el gran jurista Hans Kelsen, el filsofo italiano sostiene que una de las caractersticas principales de la democracia radica, justamente, en las reglas que permiten la libre y pacfica convivencia entre los integrantes de una colectividad. A partir de la reafirmacin del principio de la democracia, segn el cual los derechos de libertad deben corresponder a todos los seres humanos, Bobbio reflexiona sobre las causas que han generado la indebida exclusin de aquellas ideas o sujetos que son considerados diferentes, porque manifiestan su desacuerdo con las posiciones hegemnicas de tipo ideolgico y poltico que son
Mtodo democrtico es aquel sistema institucional, para llegar a las decisiones polticas, en el que los individuos adquieren el poder de decidir por medio de una lucha de competencia por el voto del pueblo (Schumpeter, 1983, vol. 2: 343).
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compartidas por quienes en ese momento detentan el poder o porque existen problemas de convivencia entre distintos grupos por motivos asociados a prejuicios, estigmas o estereotipos sobre aspectos de lengua, grupo tnico, religin, preferencias sexuales, etctera (Bobbio, 1979: 4-5). Esto es importante debido a que la pretensin a la unanimidad social muchas veces se transforma en intolerancia, es decir, en una actitud que busca imponer su hegemona despreciando las razones y los derechos de los otros, y que se encuentra dominada por la arrogancia y la prepotencia de poseer la verdad (Bobbio, 1990a: 364-365). Norberto Bobbio sostiene que justamente la labor inacabada de la democracia, o ms precisamente, de las promesas no mantenidas de la democracia, se encuentra en una serie de prejuicios y discriminaciones que no slo limitan los derechos de libertad sino que tambin lo que es ms grave nulifican las reglas de la convivencia democrtica.9 Para el pensamiento poltico bobbiano la democracia representa un sistema tico-poltico. Es decir, que encarna un conjunto de valores, principios y normas de convivencia sin las cuales la confrontacin poltica sera total e irreconciliable. El primero de stos se refiere a la no violencia, la que a su vez presupone una serie de mecanismos para la solucin de las controversias por vas pacficas. En este sentido, la importancia de la persuasin para la democracia deriva en primer lugar del hecho de que por s misma la persuasin excluye el mtodo de la fuerza para la solucin de las controversias, y en segundo lugar, en que si tiene xito se traducir, a travs del dilogo y la cooperacin, en un cambio de actitudes.
Ciudadana societaria, ciudadana multicultural y globalizacin
Los derechos humanos son tambin derechos histricos, dado que nacen gradualmente y no todos de una vez y para siempre. Esto porque se han desarrollado de modo secuencial: en el siglo XVIII fueron los derechos civiles; en el siglo XIX aparecieron los derechos
Si la democracia es principalmente un conjunto de reglas procesales, cmo creer que pueda contar con ciudadanos activos? Para tener ciudadanos activos, no es necesario tener ideales? Ciertamente son necesarios los ideales [...] El primero que nos viene al encuentro por los siglos de crueles guerras de religin es el ideal de la tolerancia. Si hoy existe la amenaza contra la paz del mundo sta proviene, una vez ms, del fanatismo, o sea, de la creencia ciega en la propia verdad y en la fuerza capaz de imponerla (Bobbio, 1984b: 27).
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polticos; y en el siglo XX se desarrollaron los derechos sociales. En el siglo XXI tendremos que pensar tanto en los derechos colectivos y los culturales, como en los derechos de las minoras y los de la naturaleza: ser necesario desarrollar frmulas que permitan conjugar la aspiracin a la igualdad humana con el reconocimiento de la diferencia y la diversidad. Los derechos nacen en determinadas circunstancias histricas caracterizadas por la lucha y la defensa de nuevas libertades y en contra de los viejos privilegios. El sealamiento de que la tendencia ms importante hacia la reduccin de las diferencias sociales en los ltimos 100 aos ha sido la igualdad de derechos de ciudadana nos permite confirmar la tesis de Thomas Marshall, quien sostiene la existencia de tres aspectos correlativos en el derecho de los ciudadanos a la igualdad: jurdico, poltico y social.10 Los derechos de ciudadana presuponen la libertad y la equidad entre las personas porque, como concluye Marshall, la tendencia hacia adelante a travs del camino trazado es hacia un mayor grado de igualdad (Marshall, 1965: 71). Es as como el desarrollo humano se dirige hacia la construccin de una libertad y una equidad libres de discriminacin. El origen etimolgico de la palabra ciudadana, proveniente del latn civis, cives, civitas, civitates, hace referencia al derecho que rige al conjunto de integrantes de una comunidad de personas libres que viven al amparo de una ley comn (Oli, 1997: 40). El trmino latino evidenciaba el papel poltico del ciudadano. En la Poltica de Aristteles la ciudadana indicaba el estatus de quienes participaban activamente y de manera efectiva en las deliberaciones y en el ejercicio del poder en la polis griega (Aristteles, 1973: 77), y se refera ms bien a un nmero reducido de personas: solamente a los hombres libres, y a quienes adems fueran propietarios de bienes y vidas; y al gnero masculino debemos agregar la condicionante de la mayora de edad.11 Por su parte, el gran jurista romano Cicern sostena como necesario dare alicui civitatem, otorgando a cada individuo, sin distinciones, el derecho de ciudadana. En el mundo romano el trmino civitas indicaba la ciudadEstado, correspondiente a la polis griega (mientras urbs designaba
La ciudadana es un estatus que es conferido a quienes son miembros de pleno derecho de una comunidad. Todos aquellos que poseen dicho estatus son iguales con respecto a los derechos y a los deberes conferidos por tal estatus (Marshall, 1965: 71). Sobre la caracterizacin de la polis griega, vase Musti, 2000, y Held, 1989.
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a la ciudad en cuanto entidad geogrfica). El mismo Cicern establece la frmula civis romanus sum (soy ciudadano romano), con la cual indicaba el derecho del integrante de la comunidad poltica para exigir el reconocimiento de los privilegios de inclusin que le correspondan en virtud de tal condicin. De esta manera, la ciudadana se desarroll como un tipo de membresa poltica que daba forma y articulacin al orden jurdico. Hoy aparece ya no slo como un modelo de membresa poltica sino tambin como la exigencia de ciertos grupos sociales, que son minoritarios en la esfera pblica, por su inclusin y su reconocimiento. El desafo de la ciudadana en la poca de la globalizacin, de la complejidad y del riesgo, es la inclusin en la comunidad poltica de la diversidad y del pluralismo social y cultural. Es decir, producir una expresin creativa de la relacin entre igualdad y diversidad basada en la no discriminacin. En esto consistira una plena ciudadana societaria, en donde la pertenencia a la comunidad no sea slo poltica sino tambin, y principalmente, social y cultural. Slo en la democracia puede operarse la transformacin de los sbditos en ciudadanos. La gran estudiosa de la poltica Hannah Arendt define a la ciudadana como el derecho a tener derechos.12 En efecto, la ciudadana otorga al miembro de una comunidad poltica un estatus muy particular. Todos aquellos que lo poseen son iguales con respecto a los derechos y obligaciones que emanan de la voluntad general. En una democracia la ciudadana societaria implica no slo la igualdad de los votos, la regla de la mayora y el escrutinio secreto, instrumentos que permiten la renovacin peridica del consenso, sino que tambin involucra la coexistencia multicultural entre mayoras y minoras, es decir, la aceptacin social y el reconocimiento democrtico de la diversidad (Taylor, 1993: 43-44). Es indudable que el proceso de globalizacin ha eliminado las fronteras econmicas y en algunos casos incluso las polticas, como en el caso europeo, pero este proceso ha involucrado, tambin, a las fronteras culturales. 13
Hannah Arendt (1906-1975) fue alumna de Heidegger, Bultmann y Jaspers. Emigr a Pars con la llegada del nazismo. En 1941 se mud a Estados Unidos. Fue profesora en las universidades de Chicago, Berkeley, Princeton y, desde 1967, de la New School for Social Research de Nueva York. Vase Arendt, 1974: 371. Una cultura societal es una cultura que proporciona a sus miembros unas formas de vida significativas a travs de todo el abanico de actividades humanas, incluyendo la vida social, educativa, religiosa, recreativa y econmica, abarcando a las esferas pblica y privada (Kymlicka, 1996: 112).
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Al respecto, es necesario imaginar una nueva interaccin entre las polticas pblicas y la cultura antidiscriminatoria, para producir estrategias que hagan ms flexibles las sutiles lneas de demarcacin que separan la pluralidad social y cultural de la pluralidad poltica en nuestras sociedades. La reflexin sobre los derechos de ciudadana como parte de los derechos humanos ha sido tradicionalmente una preocupacin del pensamiento liberal, el cual se ha limitado a la defensa de los aspectos legales y polticos de tales derechos, que se traducen bsicamente en igualdad frente a la ley, sufragio universal y libertades polticas. Sin embargo, la ciudadana societaria no se agota en los procesos polticos, sino que se expande a los campos social, econmico y cultural, de tal suerte que deja de ser una condicin pasiva para transformarse ms bien en una oportunidad, es decir, en una ocasin para vivir una vida plena y activa en el proceso poltico, en el desarrollo social y en la democratizacin participativa de la sociedad. La ciudadana societaria representa un paquete de derechos integrales e interdependientes de carcter civil, poltico, social, econmico y cultural que abarcan, incluso, al medio ambiente.14 Las titularidades de los derechos que corresponden a los individuos y a los grupos expresan una relacin mediante la cual se legitima el acceso a los derechos y se concede una pretensin legtima sobre ellos, que se expresa a travs de las garantas constitucionales. Desde un punto de vista democrtico no existen criterios para justificar la exclusin y la segregacin de los grupos que son portadores de la diferencia. La ciudadana societaria reclama el establecimiento de derechos universales que sean extremadamente sensibles a las diferencias, en una perspectiva en la cual la inclusin no signifique homogeneizacin asimilatoria, ni cerrazn hacia el diverso, sino apertura hacia todos, pero sobre todo hacia quienes pertenecen a grupos discriminados. El respeto igualitario por cualquiera no se refiere a quien es igual a nosotros, sino ms bien a la persona del otro o de los otros, en su especfica diversidad, alteridad, heterogeneidad y diferencia.
En la mayor parte de las discusiones, acadmicas y de otro tipo, la ciudadana es tratada como un instituto jurdico, como un concepto de la filosofa poltica, como un dogma ideolgico. Es necesario intentar un tratamiento de la ciudadana como relacin social, es decir, como una realidad socialmente producida (Donati, 2000: 26-27).
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La poltica en cuanto actividad humana que se orienta a la bsqueda y al mantenimiento del poder poltico es, de acuerdo con la filsofa alemana Hannah Arendt, una expresin de la interaccin entre las personas que permite definir el espacio pblico como aquel mbito en el que se define la agenda poltica y en donde se ejerce la ciudadana. La poltica, dice, es un artificio que surge cuando dos o ms personas o grupos entran en interaccin para definir la agenda pblica o para competir por los recursos que siempre son escasos en relacin con la gama de necesidades que existen en una sociedad. La poltica permite la distincin entre intereses pblicos y privados, y delimita el espacio pblico, es decir, el estar dentro y el estar fuera del proceso decisional: La poltica trata del estar juntos y los unos con los otros de los diversos (Arendt, 1997: 45, cursivas en el original). En este sentido, la discriminacin es un fenmeno socialmente relevante porque se produce a partir de la diferencia pblica. Cuando sta es latente aparece la discriminacin, cuando es extrema la discriminacin se transforma en persecuciones y genocidios. El reconocimiento de la necesaria paz entre las personas y de la existencia de sus derechos fundamentales que establece la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948 permiti que los principios en que se sustenta la democracia ampliaran sus espacios y que su dimensin fuera extendindose al asumir un papel importante en la solucin de la conflictividad social. Esta transformacin de la democracia contribuye a darle un nuevo significado, identificndola con el pluralismo de los valores, de los grupos y de sus intereses. El respeto a los derechos humanos representa la solucin ticamente apropiada en relacin con las diferencias existentes en el espacio pblico que por su propia naturaleza son (y continuarn siendo) potencialmente conflictuales acerca de cmo en una sociedad los individuos deben vivir y por qu (Touraine, 1996: 165-204). El siglo XXI se caracteriza por una creciente diversidad al interior de la sociedad civil, la cual entrar cada vez ms en ruta de colisin con el desarrollo de una globalizacin econmica, poltica y cultural a escala planetaria. Este fenmeno ha colocado en un primer plano los problemas de la discriminacin, la identidad, la diferencia pblica y la convivencia entre los grupos. La reflexin sobre los derechos humanos se est desplazando hacia las cuestiones de la convivencia social que son polticamente relevantes porque se fundamentan en la diferencia pblica. 21
Diferencia pblica y discriminacin
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Diferencia pblica exactamente en oposicin a diferencia privada. La conflictividad de nuestro tiempo es relevante porque resalta la diferencia pblica y crea contraposicin de identidades particulares. Nuevamente Norberto Bobbio nos recuerda que los pares de conceptos pblico y privado, colectivo e individual, visible e invisible, inclusin y exclusin, abierto y cerrado, democracia y autocracia, pertenecen a las grandes dicotomas y distinciones del pensamiento poltico (Bobbio, 1989: 11-38). Algunas escuelas de pensamiento filosfico y de teora poltica consideran que en la sociedad del siglo XXI cada ciudadano deber tener el mismo estatus en lo que a ciudadana societaria se refiere como una manera de incluir la diferencia pblica (Dahrendorf, 1990). Lo anterior significa que a la extensin de la igualdad de derechos deber corresponder una ampliacin de la esfera de la igualdad de hecho dentro de la sociedad; de all la importancia del combate a la discriminacin. En tal sentido, la discriminacin es una subespecie que rompe con el principio general de igualdad sustancial entre las personas y grupos. Esta problemtica plantea el tema de la igualdad formal-jurdica y de su extensin a una igualdad sustancial. Los anlisis parten del presupuesto de que la sociedad democrtica moderna ha ido institucionalizando, en el curso de su desarrollo, el principio de la igualdad de derechos en un sistema de valores y en la estructura real de la sociedad (Dahrendorf, 1983). En tal contexto un producto de la modernidad lo ha sido, en una serie de aspectos de indudable importancia para la vida social, el enorme crecimiento de oportunidades de vida y la formacin de privilegios para grupos aislados de ciudadanos y una gran discriminacin para otro sector tradicionalmente excluido de la sociedad. En diferentes pases democrticos la crisis del Estado social ha permitido el desarrollo de polticas antidiscriminatorias que han intentado dar sustancia social a los derechos humanos, encarnando la respuesta de las sociedades abiertas a los desafos producidos por el conflicto entre diferentes identidades polticas, tnicas, religiosas y culturales en el espacio pblico. La problemtica del rol de la poltica pblica antidiscriminatoria en las sociedades democrticas es cada vez motivo de mayores discusiones (Sen, 1998). La globalizacin econmica, poltica y cultural trastoc entre muchas otras cosas las diferentes identidades pblicas en que se agrega la condicin humana: identidades tradicionales o moder22
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nas, adscriptivo-culturales o de origen gentico. En la actualidad observamos un proceso en el cual se abren lentamente los espacios de la ciudadana al concebirla como un conjunto exigible de derechos que corresponden a los individuos y a los grupos. La mayora de las interpretaciones reconocen que el nico camino posible para la superacin del conflicto en las sociedades complejas y del riesgo de nuestro tiempo es el de la expansin de la ciudadana societaria a nuevos sectores de la poblacin. Se puede afirmar que la nueva problemtica social despus de la cada del Muro de Berln y de la crisis de las ideologas que marcaron el final de toda una poca histrica se desarrolla: 1) al interior del rgimen democrtico; 2) entre ciudadanos y no ciudadanos; 3) por lo tanto, en trminos de inclusin y exclusin; y 4) que esta nueva conflictividad se expresa a travs de distintas formas de discriminacin. En muchas sociedades democrticas o en vas de democratizacin se ha desarrollado una gran diferencia entre ciudadanos de primera, que ejercen plenamente sus derechos y que participan activamente en la vida pblica y en la renovacin peridica del consenso, y ciudadanos de segunda, los cuales an no logran hacer efectivos sus derechos y en este sentido se encuentran discriminados, excluidos y marginados de la comunidad poltica y social. En algunos casos se podra, incluso, hablar de ciudadanos de tercera, como en el caso de las nias indgenas que deben enfrentar todava en la actualidad discriminaciones mltiples por el hecho de ser indgenas, ser mujeres y ser nias.15 Esta separacin entre diferentes calidades de ciudadanos debe empezar a eliminarse, crendose las condiciones para ejercer una ciudadana societaria que permita resolver los problemas derivados de la diferencia pblica. La ciudadana democrtica no conlleva la creacin de nuevos derechos; ms bien ella presupone la expansin de los viejos derechos a nuevos estratos de la sociedad antes excluidos o discriminados. El debate contemporneo se ha concentrado prcticamente en torno a los nuevos desarrollos de los derechos de ciudadana y al futuro de la democracia y de los sistemas representativos. Dicha discusin busca analizar la permanente tensin entre titularidades y provisiones, carencias y privilegios, oportunidades vitales y libertad (Dahrendorf, 1983: 225). Cada ciudadano tiene el mismo
Para el tema de la distincin entre ciudadanos, vase Abramovich y Courtis, 2002: 169-179.
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estatus en cuanto al derecho humano a la no discriminacin, pero se considera necesario ir ms all, haciendo concretas las posibilidades de una serie de polticas pblicas incluyentes que redistribuyan recursos y permitan a los individuos hacer un uso efectivo de sus derechos de ciudadana en el espacio pblico. En la efectividad de los derechos humanos y en la aplicacin de las titularidades ciudadanas es que podemos encontrar un indicador vlido acerca de la salud o de la calidad de una democracia. Es necesario formular una nueva concepcin de los derechos humanos, basada en la diferencia pblica, que permita combatir aquellos comportamientos, prcticas y prejuicios que en una democracia vulneran los derechos de las identidades colectivas minoritarias que son dbiles en la esfera pblica. En este sentido minora no es un trmino cuantitativo sino ms bien cualitativo, porque se refiere a la calidad de la exclusin. Cuando la discriminacin y los prejuicios aparecen en cualquiera de sus formas se viola el principio de trato equitativo entre los ciudadanos. Concebir a la no discriminacin como un derecho humano permite el fortalecimiento de la democracia y la igualdad de oportunidades. Las estrategias antidiscriminacin representan en los sistemas polticos de cohabitacin compleja una solucin posible al problema de la convivencia entre los individuos y grupos, y tienen como elemento caracterstico el recurso a las acciones afirmativas. El principal desafo que en el plano emprico enfrentan tales estrategias est representado por la tensin entre los derechos universales de ciudadana y la existencia de derechos particulares de carcter identitario que definen el nosotros frente a los otros como mbito de pertenencia de cada quien, y es en este contexto que se inscriben las polticas de accin afirmativa como estrategias de solidaridad especial para personas y grupos discriminados. La democracia expresa el espacio institucional en donde se confrontan los diferentes proyectos acerca del orden social y poltico que es necesario establecer para resolver las tensiones generadas en el espacio pblico por la compleja convivencia social. El encuentro pacfico entre las distintas posiciones que interactan en la agenda pblica requiere de un mtodo que permita la libre expresin de la diferencia tanto en las ideas, los valores y los smbolos como en las prcticas, los proyectos y los modos de vida que caracterizan a los individuos, los grupos y las sociedades de nuestros das, y que sea al mismo tiempo la mejor estrategia para el combate a fondo a cualquier tipo de discriminacin. 24
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Derecho a la no discriminacin en el derecho internacional de los derechos humanos

La no discriminacin, junto con la igualdad ante la ley y la igual proteccin de la ley sin ninguna discriminacin constituye un principio bsico y general relativo a la proteccin de los derechos humanos. Observacin General 18 de la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial (1965)
La discriminacin en cualquiera de sus formas constituye una violacin flagrante a los derechos humanos porque involucra perjuicio legal, opresin poltica y trato desigual u hostil a unos grupos o individuos por parte de otros. Generalmente afecta a una o varias minoras por parte de una mayora, lesionando no slo los derechos fundamentales sino tambin las exigencias ticas de humanidad y tolerancia. La discriminacin ha representado, prcticamente en todos los tiempos y lugares, la construccin de privilegios y barreras sociales que afectan la igualdad formal y sustancial entre las personas. Se considera una forma de violencia pasiva que fractura la igualdad humana, y por esta razn, quiz, no existe un tratado, convencin, pacto, resolucin, recomendacin o informe de expertos en materia de derecho internacional de los derechos humanos en el que no aparezca el tema de la necesidad de garantizar, tutelar y proteger a las personas de cualquier tipo de discriminacin.16 El derecho internacional con sus distintos instrumentos jurdicos ha hecho visible esta proble La historia de la proteccin internacional de grupos la proteccin local, interna, fue en gran medida el resultado de la proteccin internacional debe ser dividida en tres periodos: 1) un periodo inicial, de proteccin no sistemtica, consiste ms que nada en la incorporacin a los tratados internacionales de clusulas protectoras, particularmente a favor de minoras religiosas; 2) el sistema implantado despus de la Primera Guerra Mundial, en el marco de la Sociedad de las Naciones; y 3) el rgimen que se desarroll en la era de las Naciones Unidas (Lerner, 2002: 19).
Discriminacin y derechos humanos
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mtica, por lo que es posible ubicar una cantidad impresionante de marcos normativos a escala mundial que responsabilizan y permiten la rendicin de cuentas en materia de no discriminacin por parte de los Estados, aunque debemos reconocer que la jurisprudencia existente en la materia todava es poca. Es por esto que an hoy, en el siglo XXI, resulta una aspiracin el hacer efectivos los ideales y principios de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, en una lgica que los haga contemporneamente universales, inderogables, interdependientes, justiciables, imprescriptibles e inalienables para todas las personas en igualdad de condiciones y en situacin de no discriminacin. Los derechos humanos pertenecen a la persona y este solo hecho le otorga, como demuestra una larga tradicin de pensamiento filosfico y poltico, una igual dignidad al gnero humano. El fin de la Segunda Guerra Mundial aceler el desarrollo de una amplia gama de instrumentos jurdicos por medio de los cuales los Estados se obligan a respetar los derechos humanos en toda su riqueza de expresiones: derechos civiles, polticos, econmicos, sociales, culturales y ambientales. Despus de la persecucin y el exterminio de minoras religiosas y de distintos grupos tnico nacionales que conoci la humanidad en este conflicto blico, se reconoci que sin paz no existen derechos humanos.
La Segunda Guerra Mundial, que se desarroll durante el periodo 1939-1945, se caracteriz, como todos los enfrentamientos armados, por graves violaciones a los derechos humanos y por la presencia constante de crmenes contra la humanidad. El nmero de muertos durante la confrontacin alcanz alrededor de 50 millones de personas, una cifra muchas veces superior al nmero de vctimas durante la Primera Guerra Mundial (1914-1918). Hablar de Hiroshima y Nagasaki significa recurrir a la memoria histrica de la barbarie humana pero, sin duda, el fenmeno cspide de la intolerancia estuvo representado por el nazismo, por las atrocidades cometidas y porque funcion como instrumento del terrorismo de Estado. El holocausto (o sho como prefieren algunos) perpetrado por Hitler represent un hecho atroz: seis millones de judos y decenas de miles de gitanos, armenios, homosexuales, personas con discapacidad, opositores polticos y otras categoras sociales vinculadas con grupos minoritarios de 26
Crmenes contra la humanidad
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distinto tipo fueron eliminados de la faz de la tierra justamente por su diferencia. La bsqueda por parte del nazismo del definitivo predominio de la raza aria llev al uso de mtodos de purificacin tnica, religiosa, ideolgica y poltica aplicados a esas minoras, destinadas a desaparecer por sus imperfecciones y su carcter socialmente inferior y perturbador de la pureza. El ncleo central de la ideologa nazi era la tesis de la superioridad racial de los germanos, llamados a dominar y limpiar tnicamente al mundo. El nazismo estableci leyes raciales que buscaban eliminar del agregado social a los cuerpos extraos para prevenir el desarrollo de degeneraciones biolgicas (Overy, 1996: 36-37). Las diferentes formas de racismo que aparecieron entonces se tradujeron primero en leyes que limitaban los derechos y las libertades civiles de algunos grupos para proceder, posteriormente, a persecuciones y exterminio sistemtico, especialmente de los judos, en los conocidos campos de concentracin nazis de Auschwitz-Birkenau, Sobibor, Belzec, Buchenwald, Dachau, Mathaussen, Majdanek, Chelmno o Treblinka, slo por citar algunos. El nazismo expresaba una visin totalitaria de la poltica que estableci guetos en casi todas aquellas regiones del viejo continente que haban sido ocupadas militarmente.17 Guetos se denominaban los barrios delimitados de una ciudad en los cuales los miembros de un determinado grupo de la poblacin eran recluidos, diferenciados, estigmatizados y, finalmente, discriminados en relacin con el resto de la sociedad.18 Hitler, con su Partido Nacional Socialista, intent imponer un proyecto de purificacin tnica y social, para lo cual no dud en eliminar a quienes consideraba sus enemigos a travs de un diseo cientfico, sistemtico y planificado del terror, y de una estrategia de largo aliento orientada a la persecucin y desaparicin fsica tanto como a la destruccin del patrimonio cultural de los grupos minoritarios. El objetivo era eliminar a las personas y tambin sus vestigios culturales, es decir, su paso por el mundo (Fisichella, 1987: 34-38). El nazismo fue un sistema totalitario que atribuy al Estado la tarea superior de la
El Partido Nacional Socialista fue fundado por Adolf Hitler en 1920; basaba su programa en un radicalismo populista y un profundo antisemitismo. Los judos de Venecia en 1516 usaron por primera vez la palabra ghetto para referirse a estos sectores. La poblacin guetizada era excluida de los procesos de aculturacin, asimilacin y connubio con el resto de la poblacin (Hillman, 2001: 406).
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transformacin poltica y de la redencin social. El nacional socialismo de Hitler se asoci adems con otros regmenes autoritarios de la poca, como el fascismo italiano dirigido por Benito Mussolini y, en su momento, con el sistema sovitico bajo Jos Stalin.
El poder totalitario en el siglo XX encontr la forma de proyectarse a travs de crmenes contra la paz, crmenes de guerra, crmenes contra la humanidad. El racismo de exterminio cometido por los nazis hizo necesario inventar una palabra para dar cuenta de las atrocidades realizadas y esa palabra fue genocidio. El concepto proviene del griego genos (estirpe) y del latn caedere (asesinar). En tanto expresin brutal y extrema de la discriminacin puede ser entendido como una serie de actos sistemticos orientados a destruir enteramente, o en parte, a un grupo tnico nacional, racial o religioso, a pesar de que esto signifique producir masacres y crmenes de odio del ms diverso tipo. Reflexionar sobre este tema es indispensable para comprender la historia de la discriminacin extrema contempornea, porque slo as es como la muerte sirve a la vida (Ternon, 1995: 9). El genocidio ha representado la destruccin metdica de grupos humanos enteros. Fue en 1944 cuando el concepto entr en uso, sugerido por el profesor de derecho internacional de la Universidad de Yale, de origen judo, Raphal Lemkin, en su obra Axis Rule in Occupied Europa, para describir los crmenes producidos por el nazismo en contra de los hebreos:
Entendemos por genocidio la destruccin de una nacin o de un grupo tnico [] un plan de acciones coordinado, con el fin de destruir los fundamentos esenciales de la vida de los grupos nacionales, cuya finalidad es eliminar a esos mismos grupos. Los objetivos de semejante plan seran la desintegracin de las instituciones polticas y sociales, de la cultura, de la lengua, de los sentimientos nacionales, de la religin y de la vida econmica de estos grupos nacionales; y la destruccin de la seguridad personal, de la libertad, de la salud, de la dignidad e incluso de las vidas de los individuos que pertenecen a tales grupos.19
El genocidio est dirigido contra el grupo nacional como entidad, y las acciones que arrastra son llevadas a cabo contra individuos, no en razn de sus cualidades individuales, sino porque pertenecen al grupo nacional (Lemkin, 1946).
Genocidio como forma extrema de discriminacin
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El genocidio fue adoptado como categora jurdica por la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU) para definir un tipo de discriminacin extrema basado en la exclusin y el rechazo violento a la existencia de amplios grupos humanos y fue adoptado por primera vez en un documento oficial el 18 de octubre de 1945.20 Sin embargo, despus de la Segunda Guerra Mundial el genocidio persiste. Desde 1949 China comete actos de genocidio en el Tbet, incorporando antiguos prejuicios raciales y jerrquicos para reducir a las minoras nacionales a estereotipos subordinados, a quienes dominan y someten a travs de una propaganda despectiva, de una enorme presin econmica y de una reduccin del nmero de los tibetanos (Tibetan Centre for Human Rights, 2001: 1-7). O en Ruanda, donde en 1994 fueron asesinadas un milln y medio de personas en una guerra civil que enfrent a dos grupos tnicos a partir de estereotipos y discriminaciones establecidas desde la dominacin colonial de los belgas entre la mayora hutu y la minora tutsi, que representaba cerca de 15% de la poblacin de Ruanda (Human Rights Watch, 1994b: 2-13; 1995: 2-15). El crimen de genocidio estuvo igualmente presente en Bosnia-Herzegovina. Las expresiones limpieza tnica y purificacin tnica se presentaron durante la Guerra de los Balcanes principalmente en el periodo comprendido entre agosto y diciembre de 1995, cuando extremistas serbios locales, serbios desplazados de Croacia y del rea occidental de Bosnia, en conjuncin con autoridades del autoproclamado Estado Serbo-Bosnio, conocido como Republika Srpska, llevaron a cabo una poltica de sistemtico exterminio en el rea de Bonanska Krajina en el noroccidente de Bosnia (Human Rights Watch, 1994a: 2-36). En tal contexto se formaron grupos paramilitares que se dedicaron a detener, a despojar de sus pertenencias, a golpear, a violar a las mujeres, a secuestrar y a expulsar de la regin a albaneses, croatas, montenegrinos y, en general, a todos aquellos considerados no serbios. Los mtodos de limpieza tnica que se emplearon fueron muy variados.21
Resolucin 86 del 11 de diciembre de 1946. Sobre este documento la ONU aprob el 9 de diciembre de 1948 una Convencin Internacional para la Prevencin y la Represin del Genocidio (Secchia et al., 1971: 501). Agencias internacionales han estimado que usando los mtodos de la limpieza tnica aproximadamente 2,000 personas fueron separadas por la fuerza de sus familias y muchas todava hoy permanecen desaparecidas (Human Rights Watch, 1994d: 1-38).
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A estos genocidios se pueden agregar otros casos como el de Sudn, en donde se ha desarrollado, desde la independencia de Gran Bretaa en 1956, un enfrentamiento entre los grupos rabes e islamistas del norte del pas y las comunidades negras del sur, cristianas y animistas, quienes han sufrido un permanente sometimiento por parte de la poblacin rabe. En 1989, tras el golpe de Estado de Omar Hasn al Bashir, se impuso con dureza la ley islmica en todo el pas a travs de una estrategia basada en la deportacin masiva de la poblacin negra hacia zonas inhspitas y en la recolonizacin de los territorios frtiles recin despoblados con grupos rabes. La muerte en sospechoso accidente areo del ex presidente del pas y del ex lder rebelde en agosto de 2005 produjo nuevos estallidos de violencia. En Sudn existe actualmente una crisis humanitaria de grandes dimensiones: 4.5 millones de sudaneses permanecen sin hogar, viviendo en la pobreza como refugiados o desplazados; ms de 2.5 millones de personas han muerto y otras tantas corren el riesgo de perecer de hambre. La lista de barbaries a las que se han visto sometidos los civiles incluye el homicidio, la tortura y la esclavitud. A lo anterior se suman las hambrunas, sequas e inundaciones que ha sufrido el pas. Tambin se debe mencionar a Timor Oriental, pas que se convirti en mayo de 2002 en el ms joven del planeta al concluir su proceso de independencia de Indonesia despus de muchos aos de ocupacin militar y habiendo pagado un alto precio en sangre. La lucha de la poblacin por su libertad contra la nacin de fe musulmana ms grande del mundo se sald con la vida de 200,000 personas que representan un tercio de la poblacin total. Durante 24 aos de ocupacin, Indonesia llev a cabo un genocidio y una intensa represin especficamente dirigida a borrar la memoria de la cultura autctona. Asesinatos, tortura, violaciones y saqueos por parte del ejrcito contribuyeron a la masacre de la poblacin civil, lo que en 1999 provoc una oleada de 250,000 refugiados. An hoy podemos decir que el genocidio no ha desaparecido.
La discriminacin constituye una de las ms graves violaciones a los derechos humanos. Su prctica est prohibida en el marco jurdico internacional, el cual puntualiza la obligacin que los Estados tienen de garantizar los derechos humanos bajo el principio 30
El derecho humano a la no discriminacin en el derecho internacional de los derechos humanos
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de la no discriminacin, as como la de crear mecanismos para la proteccin contra sta. Las persistentes y graves violaciones a los derechos humanos y a las libertades fundamentales observadas a lo largo del siglo XX hicieron pensar en la necesidad de integrar nuevos instrumentos jurdicos de garanta y proteccin por parte del derecho internacional. De esta forma la Carta de la ONU estableci que:
Los pueblos de las Naciones Unidas resueltos a preservar a las generaciones venideras del flagelo de la guerra que dos veces durante nuestra vida ha inflingido a la humanidad sufrimientos indecibles, reafirman su fe en los derechos fundamentales, la dignidad y el valor de la persona humana, en la igualdad de los derechos de hombres y mujeres y de las naciones grandes y pequeas, [] y con tales finalidades [se comprometen] a practicar la tolerancia y a convivir en paz como buenos vecinos [por lo que se considera necesario] impulsar la cooperacin internacional para la solucin de problemas de carcter econmico, social, cultural o humanitario, y para desarrollar y estimular el respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma o religin (ONU, 1945).
Esta es la primera referencia jurdica en el derecho internacional al principio del respeto del derecho humano a la no discriminacin. Desde entonces la comunidad mundial ha establecido distintos instrumentos jurdicos por medio de los cuales se obliga internacionalmente a respetar el derecho a la no discriminacin. Este ha sido el punto de partida para el reconocimiento de la no discriminacin como un derecho humano a escalas universal y regional y, en algunos casos, de diferente manera y en circunstancias especificas, a escala nacional. Aunque continan las violaciones a los derechos humanos alrededor del mundo, aunque los conflictos tnicos siguen activos en diferentes regiones, aunque no desaparecen sino que, por el contrario, aumentan las emergencias humanitarias, aunque el fantasma de la guerra y del terrorismo se encuentra latente, y a pesar del desprestigio y la deslegitimacin de la ONU, en los ltimos aos ha sido posible observar un retorno al incremento de propuestas en el mbito del derecho internacional y, ms concretamente, de la jurisdiccin penal internacional, que se ha traducido en iniciativas como los Tribunales Ad Hoc para la ex Yugoslavia establecido el 25 de mayo de 1993 y para 31
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Ruanda establecido el 8 de noviembre de 2004; y la aprobacin del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional del 17 de julio de 1998 y su entrada en vigor el 1 de julio de 2002 (Portinaro, 2004-2005). El derecho internacional se ha desarrollado sobre estos pasos, estableciendo el derecho a no ser discriminado por razn de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de otra ndole, origen nacional, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social.22 Una de las definiciones de discriminacin ms aceptada es la contenida en el Convenio 111 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT, 1958B): El trmino discriminacin comprende cualquier distincin, exclusin o preferencia basada en motivos de raza, color, sexo, religin, opinin poltica, ascendencia nacional u origen que tenga por efecto anular o alterar la igualdad de oportunidades (Fandez, 2002). As, hasta llegar a la refinada definicin de discriminacin propuesta por la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial, segn la cual:
La discriminacin denota toda distincin, exclusin, restriccin o preferencia basada en motivos de raza, color, linaje u origen nacional o tnico que tenga por objeto o por resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de igualdad, de los derechos humanos y libertades fundamentales en las esferas poltica, econmica, social o cultural o en cualquier otra esfera de la vida pblica (ONU, 1965a).
Esta definicin ha evolucionado hasta dar vida a otras conceptualizaciones ms amplias, como la usada para definir el crimen de apartheid, en el caso de Sudfrica, en donde la discriminacin se hace coincidir con aquellas polticas y prcticas anlogas de segregacin y marginacin racial que van desde las detenciones arbitrarias, la tortura o la privacin del derecho a la vida, hasta:
Cualesquiera medidas, incluidas las de carcter legislativo, destinadas a dividir a la poblacin segn criterios raciales, creando reservas y
Tal como lo establecen el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales adoptado por la Asamblea General, Resolucin 2200 A (XXI) del 16 de diciembre de 1966, entr en vigor el 3 de enero de 1976 de conformidad con el artculo 27 y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos adoptado por la Asamblea General en su Resolucin 2200 A (XXI) del 16 de diciembre de 1966, entr en vigor el 23 de marzo de 1976 de conformidad con el artculo 49 (ONU, 1976).
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guetos separados para los miembros de uno o ms grupos raciales, prohibiendo los matrimonios mixtos entre miembros de distintos grupos raciales y expropiando los bienes races pertenecientes a uno o ms grupos raciales o a miembros de los mismos (ONU, 1973a).
La comunidad internacional ha buscado la forma de prohibir, prevenir y erradicar todas las prcticas de segregacin, intolerancia y discriminacin. En este contexto, un mapa preliminar y muy sinttico por cuanto se refiere al derecho humano a la no discriminacin en el sistema de la ONU23 quedara integrado por 23 grandes bloques de instrumentos jurdicos internacionales agrupados, un tanto arbitrariamente, de la siguiente manera: 1. Instrumentos declarativos: pactos y convenciones internacionales en materia de derechos humanos que abordan la discriminacin en trminos generales. 2. Discriminacin racial. 3. Discriminacin religiosa. 4. Discriminacin en la esfera de la enseanza. 5. Discriminacin de nias y nios. 6. Discriminacin de la juventud. 7. Discriminacin de la mujer. 8. Discriminacin de las personas adultas mayores. 9. Discriminacin de personas con discapacidad. 10. Discriminacin de las personas que viven con VIH-sida. 11. Discriminacin de los pueblos indgenas. 12. Discriminacin de las personas migrantes. 13. Discriminacin por nacionalidad, apatridia, asilo y refugio. 14. Discriminacin en la administracin de la justicia y la proteccin a las personas sometidas a detencin o prisin. 15. Discriminacin en el derecho internacional humanitario. 16. Discriminacin y crmenes de guerra, lesa humanidad y genocidio. 17. Discriminacin laboral. 18. Discriminacin asociada con la esclavitud, la servidumbre y el trabajo forzoso.
Recomiendo al lector el importantsimo documento elaborado por la Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal, 2004a y 2005.
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19. Discriminacin que afecta la libertad de expresin y de asociacin. 20. Discriminacin que afecta el bienestar, el progreso y el desarrollo sociales. 21. Discriminacin gentica. 22. Discriminacin y medio ambiente. 23. Discriminacin de los defensores de derechos humanos. 1. Visto de manera extremadamente resumida tendramos que en primer lugar estara todo un conjunto de declaraciones, pactos y resoluciones generales en materia de derechos humanos adoptadas por la comunidad internacional, iniciando con la Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948 y la Proclamacin emitida por la Conferencia Internacional de Derechos Humanos de Tehern en 1968. Estos instrumentos internacionales se aplican a todos los individuos independientemente de la situacin especfica en que se encuentren y se complementan con una serie de convenciones, entre las que destacan adems de la mencionada Carta de la ONU de 1945, los sucesivos pactos internacionales establecidos en 1966 en materia de derechos econmicos, sociales y culturales (PIDESC), y en materia de derechos civiles y polticos (PIDCYP). Estos documentos de carcter general proyectan, entre otros, los principios cardinales de igualdad, tolerancia y derecho a la no discriminacin. El primer grupo de instrumentos se complementa con diferentes documentos entre los que resultan relevantes, de un lado, la Resolucin del Consejo Econmico y Social por la que autoriza a la Comisin de Derechos Humanos y a la Subcomisin de Prevencin de Discriminaciones y Proteccin a Minoras a examinar la informacin pertinente sobre violaciones notorias a los derechos humanos y las libertades fundamentales; y del otro, la Resolucin de la Subcomisin de Derechos Humanos que presenta un Estudio sobre el principio de no discriminacin incorporado en el prrafo 2 del artculo 2 del PIDESC .24 Este primer grupo de instrumentos refiere el amplio esfuerzo realizado por los Estados integrantes de la ONU desde su fundacin para adoptar una normatividad que se encargue de regular, observar y proteger los derechos humanos. De particular relevan-
Resolucin 2002/23 de la Subcomisin de Derechos Humanos.
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cia es el Informe presentado por el relator especial de la Subcomisin de Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos relativo a la Prevencin de la discriminacin y al concepto y la prctica de la accin afirmativa, donde se sostiene que:
La accin afirmativa es un conjunto coherente de medidas de carcter temporal dirigidas especficamente a remediar la situacin de los miembros del grupo a que estn destinadas en un aspecto o varios aspectos de su vida social para alcanzar la igualdad efectiva []. La accin afirmativa siempre est destinada a un grupo determinado compuesto de personas que tienen una caracterstica comn en que est basada su pertenencia al grupo y se encuentran en situacin de desventaja []. El propsito es compensar por discriminaciones intencionales o especficas del pasado cuyas repercusiones todava se sientan (ONU, 2002m).
2. En segundo lugar, y ya en una lgica de mayor especializacin, encontramos todo un conjunto de instrumentos internacionales enfocados principalmente a combatir el racismo, y ms concretamente, la discriminacin racial, la xenofobia y las formas conexas de intolerancia.25 Estos documentos parten de la constatacin de que el racismo no slo no ha declinado sino que se ha reinventado y renovado, desvindose de sus formulaciones ms frustradas para hacerse ms refinado y sutil, mayormente cultural y diferencialista, a decir de los expertos (Fredman, 2001a: 9; Wieviorka, 1992). Despus del genocidio de los judos, la conciencia universal no ha sabido impedir otras formas de barbarie demasiado prximas en Camboya, Amrica Central, la ex Yugoslavia, o dentro de frica en los Grandes Lagos. A pesar de la prosperidad econmica, el aumento impresionante de la produccin, el crecimiento, el progreso cientfico y tcnico, nuestro planeta contina siendo el teatro de injusticias escandalosas. Las desigualdades son ms espectaculares que nunca y producen una intolerancia cultural que aparece como la madre de todas las formas de racismo, segregacin de minoras, desarrollo de sentimientos xenfobos y de nacionalismos exacerbados, en los que el rechazo de la diferencia es ms importante
El racismo entendido como toda forma de distincin, exclusin, restriccin o preferencia basada en motivos de raza, color, linaje u origen nacional o tnico que tenga por objeto anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de igualdad, de los derechos humanos y libertades fundamentales en las esferas poltica, econmica, social, cultural o en cualquier otra esfera de la vida pblica (International Council on Human Rights, 2000: 1-24).
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que la diferencia misma, que puede ser, al mismo tiempo, fsica y cultural (Taguieff, 1999: 71-89). En tal sentido, el grupo de instrumentos internacionales que integra este segundo apartado representa lo que se suele denominar el piso bsico de la proteccin internacional del derecho humano a la no discriminacin. La Convencin Internacional sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial de la ONU crea el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, que representa el primer rgano especializado de esa organizacin para vigilar y examinar las medidas adoptadas por los Estados con el fin de cumplir con las obligaciones que les incumben en virtud de lo que establecen los acuerdos concretos para la proteccin del derecho humano a la no discriminacin. Adems, la adopcin de distintas decisiones y la incorporacin de opiniones especializadas por medio de las que se declara la admisibilidad de quejas por discriminacin por parte de individuos en contra de los Estados han contribuido a producir jurisprudencia en materia de no discriminacin. Este bloque de instrumentos abarca los esfuerzos de la comunidad internacional durante tres decenios: 1973-2003, y se complementa por los siguientes documentos declarativos del derecho internacional de los derechos humanos: la Declaracin de las ONU sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial; la Declaracin sobre la Raza y los Prejuicios Raciales y la Declaracin sobre los Principios Fundamentales Relativos a la Contribucin de los Medios de Comunicacin de Masas al Fortalecimiento de la Paz y la Comprensin Internacional, a la Promocin de los Derechos Humanos y a la Lucha contra el Racismo, el Apartheid y la Incitacin a la Guerra. Otros instrumentos forman parte de este conjunto, como la Convencin Internacional sobre la Represin y el Castigo de Crimen del Apartheid y la Convencin Internacional contra el Apartheid en los Deportes. La comunidad internacional ha adoptado distintas resoluciones que complementan la proteccin del derecho humano a la no discriminacin, como la de la Asamblea General sobre la Cuestin de la Violacin de los Derechos Humanos y las Libertades Fundamentales, incluso la Poltica de Discriminacin Racial y de Segregacin y la Poltica de Apartheid, en Todos los Pases y en Particular en los Pases y Territorios Coloniales Dependientes, as como la Resolucin sobre el Tercer Decenio de la Lucha contra el Racismo y la Discriminacin Racial; y la Declaracin y Programa de Accin de la Conferencia Mundial 36
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contra el Racismo, la Discriminacin Racial, la Xenofobia y las Formas Conexas de Intolerancia que se celebr en la ciudad de Durban, en Sudfrica, en septiembre de 2001,26 y cuyos encendidos debates, polmicas y resoluciones se vieron eclipsados por los atentados a las Torres Gemelas de Nueva York pocos das despus de que concluyera la reunin. Tambin se pueden incorporar distintas resoluciones como la del Consejo Econmico y Social relativa a las Medidas para la Pronta Aplicacin de la Declaracin de la ONU sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial. Otros instrumentos jurdicos estaran representados por la Resolucin de la Comisin de Derechos Humanos Relativa a la Incompatibilidad entre Democracia y Racismo, as como las Recomendaciones Generales referidas a la Definicin de Discriminacin y a la Aplicacin No Discriminatoria de los Derechos y las Libertades. 3. El tercer gran grupo de instrumentos internacionales que se han producido en la materia ha abordado el terreno de las motivaciones religiosas. El derecho a la libertad de pensamiento, conciencia, religin y creencias tiene amplio alcance y profunda significacin en virtud de que las intolerancias y la discriminacin fundadas en la religin o las convicciones siguen producindose con alarmante frecuencia en distintas partes del mundo y Mxico no es la excepcin.27 La globalizacin, y la amplitud de las variantes del fenmeno de la migracin, del pluralismo y del multiculturalismo plantean el desafo de la convivencia entre numerosas comunidades procedentes de culturas o de religiones diferentes. Desde Chechenia hasta Albania, desde Ruanda hasta Zaire, desde Belgrado hasta Filipinas, desde Argelia hasta Timor Oriental aparece la intolerancia tnica y cultural muchas veces bajo la forma de intolerancia religiosa, por lo que en este tercer grupo de instrumentos internacionales es posible hacer referencia a distintas declaraciones y resoluciones que han contribuido a la lucha contra la discriminacin fundada en la religin o en las convicciones. Entre ellas destacan dos: la Declaracin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Intolerancia y Discriminacin Fundadas en la Religin o las Convicciones, y la Declaracin de Principios sobre la Tolerancia.
La Conferencia de Durban se realiz del 31 de agosto al 7 de septiembre de 2001 y los atentados ocurrieron el da 11 del mismo mes (ONU, 2002c). Tal como lo document el Diagnstico sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades fundamentales en Mxico (ONU, 2003g).
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Otros instrumentos significativos en esta materia son la Resolucin de la Comisin de Derechos Humanos relativa a la Aplicacin de la Declaracin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Intolerancia y Discriminacin Fundadas en la Religin o las Convicciones, y el Informe presentado en 2004 por el Relator Especial sobre la Libertad de Religin o de Creencias y Acerca de los Derechos Civiles y Polticos, en Particular las Cuestiones Relacionadas con la Intolerancia Religiosa. En los ltimos tiempos observamos una renovada intolerancia religiosa que pone en cuestin la vigencia de los derechos humanos por parte de los fundamentalismos religiosos de distinto signo. 4. Un cuarto grupo de instrumentos internacionales estara referido a eliminar la discriminacin en materia educativa. A pesar de que es considerada como un derecho de carcter universal, la educacin no ha estado exenta del fenmeno de la discriminacin. Por el contrario, es en este mbito en donde se concentran distintas prcticas discriminatorias. Los procesos de democratizacin slo pueden tener xito si logran estructurar un modelo cultural y educacional igualitario que responda a un esquema de representaciones simblicas fundado en el reconocimiento de la diversidad. En diferentes partes del mundo se intenta desconocer el carcter plural y multicultural en cuanto a religin, nacin o etnia, generando todo tipo de prejuicios, estereotipos y estigmas que han derivado en discriminaciones profundamente enraizadas socialmente. En este cuarto grupo de instrumentos internacionales encontramos una serie de declaraciones, convenciones y resoluciones que han contribuido a afinar el sistema internacional contra la discriminacin en el mbito de la educacin. Aqu destacan la Declaracin Universal de la UNESCO sobre la Diversidad Cultural; la Convencin Relativa a la Lucha contra las Discriminaciones en la Esfera de la Enseanza, el Protocolo para instituir una Comisin de Conciliacin y Buenos Oficios facultada para resolver las controversias a que pueda dar lugar la Convencin anterior; y la Recomendacin Relativa a la Lucha contra las Discriminaciones en la Esfera de la Enseanza, promulgada por la Conferencia General de la ONU para la Educacin. 5. El quinto grupo de instrumentos internacionales contra la discriminacin aborda la proteccin de las nias y los nios ante los diversos y constantes abusos a los que son sometidos en todo 38
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el mundo. La globalizacin de los mercados de trabajo y el nuevo sistema de relaciones sociales asimtricas que se ha creado en torno a la funcin del trabajo arroja un panorama desolador para nios y nias: millones de ellos trabajan a muy bajo costo produciendo riqueza y bienestar para pocos. Son los nuevos esclavos de la globalizacin:
Siempre en movimiento, en cualquier ngulo del mundo. En lo profundo del Amazonas transformando en carbn el verde de las grandes forestas; en el frica musulmana viven y mueren en la ms absoluta miseria; en los burdeles de Bangkok se consumen de VIH-sida; en los campos de Punjab trabajan amontonados para producir ladrillos, y sin derechos sindicales y con serias limitaciones a la libertad de expresin en Indonesia (Human Rights Watch, 1994c: 1-8; 1995a: 2-6);
En los pases ricos se ocupan de los ms degradantes trabajos domsticos; as como en las industrias textiles de la India y Pakistn (Bales, 2000: 10). Todo esto teniendo en la perspectiva el fenmeno de los nios-soldado de Colombia, el trabajo esclavo de los nios en Brasil y su uso como narcotraficantes en muchos pases alrededor del mundo.28 En Per existen dos millones de nios que trabajan en condiciones que vulneran sus derechos, esto es, 20% de los nios de seis a 17 aos; adems, en ese mismo pas, 40% de los nios y jvenes que trabajan no van a la escuela. En Argentina, el Ministerio de Desarrollo Social admite que la mitad de los 16 millones de pobres en ese pas, que representan 45% de la poblacin, son nios, y que al menos 60% de esos chicos son pobres en extremo (Delgado, 2002: 30A). La discriminacin y la explotacin tambin afectan a los nios en otras regiones. Por ejemplo, en la Repblica Checa, 85% de los nios pertenecientes a la minora gitana o romani son enviados a escuelas especiales en donde reciben una educacin inferior a la de sus iguales blancos, por lo que se retrazan y pocos logran alcanzar un nivel universitario. De la misma forma, los ms graves problemas que afectan a los infantes que viven en Londres, la ciudad ms rica de Europa, son la desigualdad y la exclusin. El 43% de los nios londinenses
De acuerdo con datos del Instituto Brasileo de Innovaciones en Salud Social (IBISS) al menos 5,369 nios y jvenes estn en Brasil al servicio de las bandas de narcotraficantes. En el mismo pas al menos medio milln de nias trabajan como empleadas domsticas. Se estima que alrededor de 7,000 nios combaten en Colombia (Reforma, 2002: 15 A).
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viven en la pobreza.29 En Francia, durante el ao 2000 el telfono de emergencia All, Enfance Maltraite recibi dos millones de llamadas pidiendo ayuda. En Espaa, de acuerdo con la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), se calcula que al menos 200,000 menores son explotados a travs de subcontratos en la industria del calzado. Explotacin, violencia y abuso es el contexto en el que sobrevive uno de los sectores ms vulnerables y en mayor desventaja social. Por estas razones la ONU ha elaborado una serie de normas e instrumentos jurdicos que buscan proteger a los nios y nias de tales prcticas. Entre ellos destacan la Declaracin de los Derechos del Nio; la Declaracin Mundial sobre la Supervivencia, la Proteccin y el Desarrollo del Nio y el Plan de Accin para la Aplicacin de la Declaracin Mundial; la Convencin sobre los Derechos del Nio; y el Protocolo Facultativo de la Convencin sobre los Derechos del Nio Relativo a la Venta de Nios, la Prostitucin Infantil y la Utilizacin de Nios en la Pornografa. 6. El sexto grupo lo componen diversos instrumentos internacionales en materia de no discriminacin contra la juventud. Este grupo enfrenta los mayores retos planteados por el cambio social, el desarrollo econmico y la innovacin tecnolgica. La erradicacin del hambre y la pobreza, el impulso a la educacin y la oportunidad de obtener un empleo deben ser considerados prioridades de los Estados, para combatir otras problemticas asociadas como la delincuencia juvenil y el uso indebido de las drogas. Este sexto grupo de instrumentos se integra, en primer lugar, por la Declaracin sobre el Fomento entre la Juventud de los Ideales de Paz, Respeto Mutuo y Comprensin entre los Pueblos; la Resolucin de la Asamblea General de la ONU sobre el Programa de Accin Mundial para los Jvenes hasta el ao 2000 y Aos Subsiguientes; y las Directrices de la ONU para la Prevencin de la Delincuencia Juvenil. En los pases subdesarrollados los y las jvenes destacan por sus bajos ingresos y porque a pesar de tener un empleo no logran prosperar econmicamente; se encuentran bloqueados en sus aspiraciones sociales y marginados del bienestar (Mirnal, 1997: 1-6).
Informes oficiales reconocen que la pobreza est creando una ciudad dividida, donde coexisten nios con todos los privilegios sociales y econmicos, y menores que, por pertenecer a familias pobres o de inmigrantes, enfrentan serias carencias en educacin y vivienda, as como marginacin por motivos de raza (Delgado, 2002: 30A).
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Desgraciadamente esta situacin cubre a una amplia capa de la poblacin que no ha logrado insertarse en la lgica de la flexibilidad y la competitividad y, por lo tanto, no slo permanece excluida de la esfera pblica sino tambin del crecimiento econmico. 7. El sptimo grupo se refiere a la discriminacin de la mujer. Uno de los espacios en donde la intolerancia social se manifiesta con mayor fuerza es justamente en el campo del gnero. El contenido genrico se refiere al conjunto de caractersticas psicolgicas, polticas, econmicas, sociales y culturales asignadas a los sujetos segn su sexo biolgico. Los contenidos de los gneros son asignados y asumidos de manera diferenciada, opuesta y excluyente por hombres y mujeres: Lo anterior significa que lo que es vlido y obligatorio para ellos es inaceptable y prohibido para ellas y viceversa (Consejo Nacional de Poblacin, 1998: 98). Adems de definir y asignar los dos gneros, los sistemas patriarcales valoran lo masculino por encima de lo femenino. De esta manera, crean y reproducen la primera y ms profunda de las desigualdades humanas, la desigualdad de gnero, en la que hacen confluir a todas las dems desigualdades de etnia, religin, edad, preferencia sexual o filiacin poltica. La discriminacin afecta sobre todo a los grupos vulnerables y a las minoras. Sin olvidar que las mujeres son el grupo mayoritario por excelencia (52% de la poblacin mundial) es, sin embargo, discriminado. La situacin de la mujer histricamente es de una gran discriminacin en los distintos mbitos de la poltica, la cultura, la economa y, en general, de lo social. A tales problemticas el sistema de la ONU ha dedicado grandes esfuerzos de comprensin y acciones concretas para combatir tanto la discriminacin de gnero en todas sus formas y variantes como para el diseo de estrategias particulares. Recordamos aqu importantes iniciativas de carcter internacional como la Conferencia Mundial sobre Poblacin y Desarrollo celebrada en El Cairo, Egipto, en 1994 y su relativo Programa de Accin conocido con el nombre de Cairo + 5, establecido en 1999,30 y la Conferencia Mundial sobre la Mujer celebrada en Beijing, China, en el ao 2000 y que se conoce como
Programa de Accin, adoptado en la Conferencia Internacional sobre Poblacin y Desarrollo, El Cairo, Egipto, 5-13 de septiembre de 1994 (ST/ESA/SER. A/149), as como Asamblea General de las Naciones Unidas, 1999.
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Beijing + 5 (Organizacin de las Naciones Unidas, 1995e). El diagnstico sobre la discriminacin de gnero en el mundo arroja datos verdaderamente alarmantes: las Naciones Unidas parten de la constatacin de que nunca antes ha tenido la comunidad mundial a su disposicin tantos recursos, tantos conocimientos y tecnologas tan poderosas con las que es posible fomentar el desarrollo sostenible y el crecimiento econmico, a condicin de que se encaucen de forma idnea. Se reconoce como un principio fundamental:
Promover la equidad y la igualdad de los sexos y los derechos de la mujer, as como eliminar la violencia de todo tipo contra la mujer y asegurarse de que sea ella quin controle su propia fecundidad [] los derechos humanos de la mujer y de las nias y muchachas son parte inalienable, integral e indivisible de los derechos humanos universales (onu, 1995e: 9).
En la Conferencia de Beijing se reconoci que ms de 1,000 millones de personas de todo el mundo, en su mayora mujeres, viven en condiciones inaceptables de pobreza. Ello ocurre principalmente en los pases subdesarrollados, en donde sufren por la desnutricin, la pobreza, el VIH-sida y la exposicin a otros contagios (Fondo de Poblacin de las Naciones Unidas, 2001: 46-47). Fenmenos asociados a la globalizacin, como la migracin, han generado cambios en las estructuras familiares, lo que representa cargas adicionales para la mujer, especialmente para las que tienen varias personas a su cargo, dando vida a la feminizacin de la pobreza, la cual ha empezado a ser un serio problema en los pases con economas en transicin como consecuencia del proceso de transformacin poltica, econmica y social. Adems de factores de carcter econmico, la rigidez de las funciones que la sociedad asigna por razones de gnero y el limitado acceso de las mujeres al poder, la educacin, la capacitacin y los recursos productivos, as como nuevos factores que ocasionan inseguridad para las familias, contribuyen tambin a la feminizacin de la pobreza (Organizacin de las Naciones Unidas, 1995e: 25). Este problema es ms bien histrico y no slo privativo de la actualidad. Aqu los documentos ms notables son la Declaracin sobre la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer; la Declaracin sobre la Eliminacin de la Violencia contra la Mujer; la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Contra la Mujer; el Protocolo facultativo de la Convencin sobre la Eliminacin de 42
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Todas las Formas de Discriminacin Contra la Mujer; la Resolucin de la Asamblea General sobre la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer; la Resolucin de la Comisin de Derechos Humanos sobre la Eliminacin de la Violencia contra la Mujer; la Resolucin de la Comisin de Derechos Humanos sobre la Igualdad de las Mujeres en Materia de Propiedad, Acceso y Control de la Tierra y la Igualdad de Derechos a la Propiedad y a una Vivienda Adecuada; la Recomendacin General sobre Igual Remuneracin por Trabajo de Igual Valor; la Recomendacin General sobre la Circuncisin Femenina; la Recomendacin General sobre la Necesidad de Evitar la Discriminacin contra la Mujer en las Estrategias Nacionales de Accin Preventiva y Lucha Contra el Sndrome de Inmunodeficiencia Adquirida; la Recomendacin General relativa a la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, Referente a Medidas Especiales de Carcter Temporal; y la Decisin sobre la Eliminacin de la Discriminacin a las Mujeres de Edad al Amparo de la Convencin. 8. El octavo grupo de instrumentos del derecho internacional relativo a la no discriminacin est integrado por una gran variedad de temticas asociadas a los derechos de las personas adultas mayores. Actualmente este sector de la poblacin est compuesto por uno de los grupos en mayor desventaja social al ser sujetos de maltratos, negacin de servicios, restriccin de oportunidades y otros tratos discriminatorios. Entre los principales documentos declarativos de este grupo en el derecho internacional de los derechos humanos destacan la Proclamacin sobre el Envejecimiento; los Principios de las Naciones Unidas en Favor de las Personas de Edad; y la Declaracin Poltica de Madrid sobre el Envejecimiento, de 2002. Dado que a las personas de edad avanzada se les discrimina con base en prejuicios e intolerancia relacionados con la edad, tambin son importantes distintas resoluciones de la Asamblea General de la ONU como la Cuestin de las Personas de Edad y de los Ancianos, as como la ejecucin del Plan de Accin Internacional sobre el Envejecimiento y la Integracin de las Personas de Edad en el Desarrollo; la Resolucin de la Asamblea General sobre el Ao Internacional de las Personas de Edad: Hacia una Sociedad para Todas las Edades; la Resolucin de la Asamblea General sobre la Situacin de la Mujer de Edad en la Sociedad; la Resolucin de la Asamblea General sobre el Seguimiento del Ao Internacional de las Personas de Edad: Segunda 43
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Asamblea Mundial sobre el Envejecimiento. En distintos lugares del mundo constituye una realidad que la marginacin, segregacin y exclusin de las personas de edad avanzada provoca la privacin o restriccin del ejercicio de sus derechos. Discriminar a las personas adultas mayores es privarlas de los mismos derechos que disfrutan otros grupos sociales. 9. El noveno grupo de instrumentos internacionales para garantizar el derecho humano a la no discriminacin es el relativo a los derechos de las personas con discapacidad intelectual, motriz, auditiva y visual. Estas normas buscan eliminar las barreras para la plena integracin de las personas con discapacidad, as como eliminar los obstculos estructurales que excluyen a las personas portadoras de capacidades diferentes de las diversas esferas de la vida cotidiana. Un objetivo no menor consiste en abrir los mercados laborales para las personas con discapacidad y promover su inclusin en todos los servicios pblicos. De acuerdo con datos de la Organizacin Mundial de la Salud aproximadamente 10% de la poblacin mundial presenta algn tipo de discapacidad y la mayora de esas personas viven en pases en vas de desarrollo. A partir de la segunda mitad del siglo XX la ONU empez a trabajar temas relativos a la prevencin y la rehabilitacin de las personas con discapacidad, transformando su discurso de un criterio de atencin a uno basado en derechos. A pesar de que la ONU se ha preocupado por dar atencin a las personas con discapacidad con el fin de que disfruten en igualdad sus derechos y libertades fundamentales, dicha organizacin slo ha emitido instrumentos declarativos, resolutivos, informes y observaciones generales en relacin con las personas con discapacidad. Desafortunadamente hasta el da de hoy el sistema universal de derechos humanos no ha emitido una convencin en la materia. Encontramos as, en este noveno grupo de instrumentos internacionales contra la discriminacin, una serie de documentos entre los que destacan la Declaracin de los Derechos del Retrasado Mental; la Declaracin de los Derechos de los Impedidos; los Principios para la Proteccin de los Enfermos Mentales y el Mejoramiento de la Atencin de la Salud Mental; la Resolucin de la Asamblea General sobre la Inclusin Plena y Positiva de las Personas con Discapacidad en Todos los Aspectos de la Sociedad y el Papel de Liderazgo que Corresponde en Ello a la ONU; la Resolucin de la Asamblea General sobre la aplicacin del Programa de Accin 44
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Mundial para los Impedidos: Hacia una Sociedad para Todos en el Siglo XXI; la Resolucin de la Asamblea General sobre la Convencin Internacional Amplia e Integral para Promover y Proteger los Derechos y la Dignidad de las Personas con Discapacidad; la Resolucin de la Subcomisin de Prevencin de Discriminaciones y Proteccin a las Minoras relativa a los Derechos Humanos y las Personas con Discapacidad; la Recomendacin sobre la Readaptacin Profesional y el Empleo de Personas Invlidas de la OIT; el Informe Final del Relator Especial de la Comisin de Desarrollo Social sobre las Actividades de Vigilancia de la Aplicacin de las Normas Uniformes sobre la Igualdad de Oportunidades para las Personas con Discapacidad; y la Observacin General relativa a las Personas con Discapacidad. 10. El dcimo grupo de instrumentos internacionales busca eliminar la discriminacin y proteger los derechos de las personas que viven con el virus de inmunodeficiencia humana (VIH), principalmente en los pases subdesarrollados, en donde miles de personas sufren por el VIH-sida, y donde se agregan la pobreza, la desnutricin y la exposicin a otros contagios, afectando la cohesin social, la estabilidad poltica, la seguridad alimentaria y la esperanza de vida. El tema del VIH-sida plantea de manera muy evidente toda una problemtica asociada a la existencia de estigmas, estereotipos, prejuicios, desprecio, mitos o construcciones psicosociales deformadas acerca de la misma realidad de la diversidad social. La propagacin del VIH-sida representa una emergencia mundial cuyas consecuencias econmicas y sociales afectan a todas las personas sin distincin de edad, gnero o grupo tnico de pertenencia. Desde que la pandemia causada por esta enfermedad empez a cobrar vctimas se generaron en diversas reas de la sociedad prcticas discriminatorias y de exclusin, que en muchas latitudes se han convertido en sistemticas, colocando a este amplio grupo de personas en una situacin de alta vulnerabilidad. Los Estados miembros de la ONU se han comprometido mediante la adopcin de diversos instrumentos jurdicos a mejorar la situacin de estas personas, promoviendo la exigibilidad y justiciabilidad de sus derechos. En este dcimo grupo del derecho internacional contra la discriminacin destacan los siguientes pronunciamientos y resoluciones del sistema ONU: la Declaracin de Pars sobre las Mujeres, los Nios y el Sida; la Declaracin de Derechos y Humanidad sobre los Principios Fundamentales de los Derechos Humanos, la tica y la Humanidad 45
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Aplicables en el Contexto del Virus de Inmunodeficiencia Humana y el Sndrome de Inmunodeficiencia Adquirida, que establece que toda persona tiene derecho, sin discriminacin, al goce de los derechos que le reconoce el derecho internacional; la Declaracin Cumbre de Pars sobre el Sida; la Declaracin de Compromiso en la Lucha contra el VIH-sida; la Resolucin de la Comisin de Derechos Humanos relativa a la Proteccin de los Derechos Humanos de las Personas Infectadas con el Virus de Inmunodeficiencia Humana y con el Sndrome de Inmunodeficiencia Adquirida; la Resolucin de la Comisin de Derechos Humanos sobre el Acceso a la Medicacin en el Contexto de Pandemias como la de VIH-sida; la Resolucin de la Comisin de Derechos Humanos sobre la Proteccin de los Derechos Humanos en Relacin con el Virus de Inmunodeficiencia Humana y el Sndrome de Inmunodeficiencia Adquirida; la Resolucin de la Subcomisin de Prevencin de Discriminaciones y Proteccin a las Minoras sobre la Discriminacin contra las Personas Infectadas por el Virus de la Inmunodeficiencia Humana o con el Sndrome de Inmunodeficiencia Adquirida; de la misma forma destacan las directrices internacionales acordadas durante la Segunda Consulta Internacional sobre el VIH-sida y los Derechos Humanos; y la Carta de las Obligaciones de Respetar los Derechos Humanos y los Principios ticos y Humanitarios al Abordar las Dimensiones Sanitarias, Sociales y Econmicas del VIH y el Sida. 11. El undcimo grupo de instrumentos internacionales para combatir la discriminacin busca hacer efectivos los derechos de los pueblos y comunidades indgenas. La normatividad intenta elaborar esquemas de proteccin especial para mujeres, nias y nios indgenas, as como establecer programas educativos bilinges que promuevan el intercambio cultural y el respeto a la diversidad.31 Tambin se plantean los objetivos de combatir la discriminacin que sufren los indgenas por parte de servidores pblicos y prestadores de servicios, y garantizar que se tomen en cuenta sus costumbres y especificidades culturales en todos los juicios y procedimientos en que sean parte individual o colectivamente. Los pueblos indgenas viven en amplias zonas de la superficie del planeta repartidos por el mundo desde el rtico hasta el Pacfico
El tema ha sido tratado para el caso mexicano a la luz del derecho internacional en Cisneros, 2004a.
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Sur y ascienden, aproximadamente, a 300 millones de personas. Se han denominado pueblos indgenas o aborgenes porque estaban viviendo en sus tierras antes de que vinieran los colonizadores de otros lugares. Segn una definicin de la ONU son los descendientes de las personas que habitaban un pas o una regin geogrfica en el momento en que llegaron poblaciones de culturas u orgenes tnicos diferentes. Los recin llegados se convirtieron ms tarde en el grupo dominante mediante la conquista, la ocupacin, la colonizacin o por otros medios. La ONU dirigi su atencin por primera vez oficialmente a los problemas de los pueblos indgenas en el contexto de su labor contra el racismo y la discriminacin. Los esfuerzos en materia del derecho internacional se abocan al respeto y cumplimiento de los derechos bsicos de esos grupos, tales como el derecho a la existencia, el derecho a la preservacin de la identidad del grupo, incluyendo el derecho a ser diferente, el derecho a medidas especiales necesarias para la preservacin de la identidad del grupo, el derecho a decidir quin est calificado para ser miembro del grupo y establecer las condiciones para mantener esa pertenencia, el derecho a establecer instituciones con la debida consideracin por el derecho pblico del pas, el derecho de comunicarse, federarse y cooperar con otros grupos similares, el derecho de representacin en distintas ramas del gobierno en los niveles nacional, provincial y municipal, el derecho al reconocimiento de su personalidad legal, el derecho a la autonoma y la autodeterminacin, y fundamentalmente, el derecho a la no discriminacin. Este undcimo grupo de instrumentos internacionales est integrado por las siguientes declaraciones, convenciones y resoluciones, que en conjunto ilustran los diferentes medios adoptados por el derecho internacional para combatir la discriminacin en contra de pueblos y comunidades indgenas. Destacan la Declaracin sobre los Derechos de las Personas Pertenecientes a Minoras Nacionales o tnicas, Religiosas y Lingsticas; el Convenio 107 de la OIT sobre poblaciones indgenas y tribales: Convenio Relativo a la Proteccin e Integracin de las Poblaciones Indgenas y de Otras Poblaciones Tribales y Semitribales en los Pases Independientes; de la misma forma resulta fundamental el muy conocido Convenio 169 de la OIT sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes, as como la Resolucin de la Asamblea General sobre el Decenio Internacional de las Poblaciones Indgenas del Mundo; la Resolucin del Consejo Econmico y Social sobre el Estudio del Problema de la Discrimi47
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nacin contra Poblaciones Indgenas; la Resolucin de la Comisin de Derechos Humanos sobre el Informe del Grupo de Trabajo sobre Poblaciones Indgenas de la Subcomisin de Prevencin de Discriminaciones y Proteccin a las Minoras; la Resolucin de la Comisin de Derechos Humanos sobre los Derechos de las Personas Pertenecientes a Minoras Nacionales o tnicas, Religiosas y Lingsticas; la Resolucin de la Comisin de Derechos Humanos relativa al Grupo de Trabajo sobre Poblaciones Indgenas de la Subcomisin de Prevencin de Discriminaciones y Proteccin a las Minoras y del Decenio Internacional de las Poblaciones Indgenas del Mundo; la Resolucin de la Comisin de Derechos Humanos sobre el Grupo de Trabajo de la Comisin de Derechos Humanos Encargado de Elaborar un Proyecto de Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas; la Resolucin de la Comisin de Derechos Humanos sobre La Tolerancia y el Pluralismo como Elementos Inseparables de la Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos; la Resolucin de la Comisin de Derechos Humanos sobre Derechos Humanos y Cuestiones Indgenas; la Resolucin de la Comisin de Derechos Humanos acerca del Grupo de Trabajo sobre las Poblaciones Indgenas de la Subcomisin de Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos y Decenio Internacional de las Poblaciones Indgenas del Mundo; la Recomendacin General sobre Violencia Organizada Basada en el Origen tnico; la Recomendacin General sobre la Situacin de las Poblaciones Indgenas; la Observacin General sobre Derechos de las Minoras, as como los informes del relator especial sobre derechos humanos y cuestiones indgenas. 12. El duodcimo grupo de instrumentos internacionales se refiere a los derechos a la no discriminacin de las personas migrantes. El tema de la pobreza de millones de individuos alrededor del planeta constituye la fuente de las migraciones masivas y de las intolerancias ms intolerables relacionadas con la miseria de muchos y la abundancia para pocos. De continuar con las actuales tendencias socioeconmicas no slo se corre el riesgo de incrementar la brecha entre ricos y pobres sino tambin el peligro de avanzar hacia nuevas formas de explotacin y autoritarismo, sin que necesariamente hayan desaparecido las antiguas. Debido a las constantes noticias que registran la muerte de indocumentados y de inmigrantes clandestinos mientras intentan cruzar las fronteras de las naciones ricas, es difcil percatarse del rechazo 48
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que padecen los extranjeros en el propio pas, donde son transformados en enemigos sociales a travs de la doble espiral del miedo y la exclusin.32 Por esta razn, quien se ve obligado a emigrar se convierte fcilmente en un enemigo potencial de la comunidad en la que establece su nueva morada.33 Frente a estas inquietantes manifestaciones de rechazo, no resulta extrao el fortalecimiento de los conceptos de nacin y de nacionalismo, es decir, los sentimientos colectivos sobre los que se funda la idea de pertenencia a una nacin, momento que coincide con un proceso de interiorizacin de la identidad nacional. La heterofobia, o rechazo de la diversidad, produce conflictos que tienen como detonante las migraciones, personas que se ven obligadas a salir de sus pases huyendo de la pobreza y de la guerra. La esperanza de alcanzar mejores condiciones de vida provoca que millones de personas arriben a las metrpolis del Primer Mundo en condiciones desfavorables, pues aunque se les reconocen algunos derechos, tambin se les impide asumir el ttulo de ciudadanos. El naciente siglo XXI est marcado por crecientes intolerancias generadas por los movimientos migratorios. En este grupo del derecho internacional contra la discriminacin destacan la Convencin Internacional sobre la Proteccin de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares; el Convenio 97 sobre los Trabajadores Migrantes de la OIT (revisado) de 1949; el Convenio 143 sobre los Trabajadores Migrantes (disposiciones complementarias) de la OIT de 1975, referido a las migraciones en condiciones abusivas y la promocin de la igualdad de oportunidades y de trato de los trabajadores migrantes. Del mismo modo, destacan las resoluciones de la Asamblea General sobre Proteccin de los Migrantes; sobre Migracin Internacional y Desarrollo; sobre los Migrantes y los Derechos Humanos; sobre Derechos Humanos de los Migrantes; y sobre Violencia contra las Trabajadoras Migrantes; la Recomendacin 151 sobre los Trabajadores Migrantes de la OIT de 1975; y el Informe del Secretario General sobre Proteccin de los Migrantes, as como los distintos informes sobre los derechos humanos de los migrantes presentados por la relatora especial de la Comisin de Derechos Humanos.
El tema de la migracin interna de los indgenas ha sido abordado por el Centro de Derechos Humanos Miguel Agustn Pro Jarez, 1999: 7-42. La inmigracin, ms que cualquier otro fenmeno, es capaz de revelar el tipo de la sociedad receptora (Alessandro Dal Lago, 1999: 13).
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13. El decimotercer grupo de instrumentos internacionales contra la discriminacin se refiere a las importantes temticas asociadas a la nacionalidad, a los aptridas, al asilo y a los refugiados. Un aptrida es aquella persona no reconocida por ningn pas como ciudadano. Actualmente muchos millones de personas en el mundo se encuentran atrapadas en este limbo legal y disfrutan solamente de un acceso mnimo a la proteccin de sus derechos. Se calcula que en el 2004 existan ms de nueve millones de personas aptridas en distintas regiones del planeta. Los problemas de apatridia suelen generar refugiados. Se consideran refugiados aquellas personas que se encuentran fuera de su pas de origen y que no pueden regresar a causa de un temor de persecucin bien fundado debido a su religin, pertenencia tnica, nacionalidad u opiniones polticas. Cuando las personas huyen de su propio pas y buscan hogar en un segundo Estado solicitan asilo, esto es, el derecho a ser reconocidos como refugiados de buena fe y a recibir proteccin legal y la asistencia material que conlleva esa proteccin. En este decimotercer grupo destacan la Declaracin sobre el Asilo Territorial; la Declaracin sobre los Derechos Humanos de los Individuos que No Son Nacionales del Pas en que Viven; la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados; la Convencin sobre el Estatuto de los Aptridas; la Convencin para Reducir los Casos de Apatridia; y las resoluciones aprobadas por la Asamblea General en relacin con la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados (ACNUR). Tambin destacan la Resolucin sobre el Derecho a Regresar de la Subcomisin de Prevencin de Discriminaciones y Proteccin a las Minoras; la Resolucin sobre el Derecho a Buscar Asilo, de la Subcomisin de Derechos Humanos; la Conclusin 15 sobre los Refugiados sin Pas de Asilo, de la ACNUR; la Conclusin 22 relativa a la Proteccin de las Personas que Buscan Asilo en Situaciones de Afluencia en Gran Escala de la ACNUR; la Conclusin 80 sobre Enfoques Globales y Regionales en un Marco de Proteccin de la ACNUR ; las Directrices sobre Proteccin Internacional: persecucin por motivos de gnero y pertenencia a un determinado grupo social; la Nota sobre Proteccin Internacional del Comit Ejecutivo del Programa del Alto Comisionado; as como el Estatuto de la ACNUR. 14. El decimocuarto grupo de instrumentos internacionales tiene que ver con los derechos humanos asociados a la administracin 50
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de la justicia y la proteccin a las personas sometidas a detencin o prisin. Este rubro es de suma importancia porque el tema de la administracin de justicia en relacin con personas detenidas, procesadas y sentenciadas representa un campo donde se cometen grandes violaciones a los derechos humanos. La administracin de justicia incluye, principalmente, el funcionamiento y la independencia de los tribunales, la funcin de los fiscales y los abogados, la labor de los funcionarios encargados de hacer cumplir la ley, los derechos humanos durante las investigaciones criminales, las detenciones y la prisin, el derecho a un juicio imparcial, las normas de proteccin de los detenidos, las medidas no privativas de la libertad, la administracin de justicia de menores, los derechos de las minoras y de la mujer en el sistema judicial, la proteccin y reparacin a favor de las vctimas de delitos y abusos de poder, la administracin de la justicia en los estados de excepcin, el derecho de habeas corpus, el recurso de amparo y el papel de los tribunales en la proteccin de los derechos econmicos y sociales. Cada uno de estos temas cuenta con normas internacionales aprobadas en el seno de la ONU que enuncian como principio rector la no discriminacin. Aqu destacan la Declaracin sobre la Proteccin de Todas las Personas contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Declaracin sobre los Principios Fundamentales de Justicia para las Vctimas de Delitos y del Abuso de Poder; la Declaracin sobre la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas; la Declaracin de Viena sobre la Delincuencia y la Justicia: Frente a los Retos del Siglo XXI ; la famossima Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Resolucin sobre los Derechos Humanos en la Administracin de Justicia de la Asamblea General; la Resolucin sobre la Integridad del Sistema Judicial de la Comisin de Derechos Humanos; la Resolucin sobre la Discriminacin en el Sistema de Justicia Penal de la Subcomisin de Derechos Humanos; los Principios Bsicos Relativos a la Independencia de la Judicatura; el Conjunto de Principios para la Proteccin de Todas las Personas Sometidas a Cualquier Forma de Detencin o Prisin; los Principios Bsicos sobre la Funcin de los Abogados; los Principios Bsicos para el Tratamiento de los Reclusos; las Reglas Mnimas para el Tratamiento de Reclusos; las Salvaguardias para Garantizar la Proteccin de los Derechos de los Condenados a la Pena de Muerte; la Observacin General sobre Trato Humano de las Personas Privadas de su Libertad; 51
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la Observacin General sobre Igualdad ante los Tribunales y Derecho de Toda Persona a Ser Oda Pblicamente por un Tribunal Competente Establecido por la Ley; el Informe sobre la Independencia de los Magistrados y Abogados del relator especial relativo a los derechos civiles y polticos, en particular las cuestiones relacionadas con la independencia del Poder Judicial, la administracin de justicia y la impunidad; y el Documento de Trabajo Final sobre la Discriminacin en el Sistema de Justicia Penal, elaborado por la Subcomisin de Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos. 15. El decimoquinto grupo de instrumentos contra la discriminacin se refiere al derecho internacional humanitario. La proteccin de las personas en los conflictos armados ha sido una preocupacin presente en todos los pueblos desde la Antigedad. La humanizacin de las guerras tuvo un desarrollo considerable durante el siglo XIX. Los acontecimientos decisivos fueron la creacin del Comit Internacional de la Cruz Roja en febrero de 1863 y la firma el ao siguiente del Convenio para el Mejoramiento de la Suerte que Corren los Militares Heridos en los Ejrcitos en Campaa. De esta manera hizo su aparicin el derecho humanitario. El derecho internacional humanitario es un conjunto de normas que, en tiempos de guerra, protege a las personas que no participan en las hostilidades o que han dejado de hacerlo y limita el empleo de medios y mtodos de guerra. Asimismo, busca mitigar los efectos de los conflictos armados por razones humanitarias. Los Convenios de Ginebra representan el legado ms importante de la Segunda Guerra Mundial. Partiendo de la trgica experiencia adquirida durante ese conflicto, refuerzan considerablemente la proteccin jurdica de las vctimas de la guerra, especialmente de los civiles en poder del enemigo. Este conjunto de normas, conocido como derecho de Ginebra, se concreta en los cuatro Convenios de Ginebra de 1949 que se complementan con los dos Protocolos adicionales de 1977, formando as un impresionante monumento jurdico en el cual se codifican las normas que protegen a las personas en caso de conflicto armado. En este decimoquinto grupo de instrumentos internacionales destacan el Convenio de Ginebra para Aliviar la Suerte que Corren los Heridos y los Enfermos de las Fuerzas Armadas en Campaa (Convenio I); el Convenio de Ginebra para Aliviar la Suerte que Corren los Heridos, los Enfermos y los Nufragos de las Fuerzas Armadas en el Mar (Convenio II); el Convenio de Ginebra Relativo al Trato Debido 52
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a los Prisioneros de Guerra (Convenio III); y el Convenio de Ginebra Relativo a la Proteccin Debida a las Personas Civiles en Tiempo de Guerra (Convenio IV ). Tambin es importante el Protocolo Adicional a los Convenios de Ginebra Relativo a la Proteccin de las Vctimas de los Conflictos Armados Internacionales (Protocolo I) y el Protocolo Adicional a los Convenios de Ginebra relativo a la Proteccin de las Vctimas de los Conflictos Armados sin Carcter Internacional (Protocolo II), ambos del 12 de agosto de 1949. La relacin entre el derecho humanitario y los derechos humanos es muy estrecha debido a que ambos campos tienen el mismo origen histrico y filosfico, pues nacen de la necesidad de proteger a la persona de las fuerzas que la amenazan. 16. El dcimosexto grupo de instrumentos internacionales en materia de no discriminacin trata de los crmenes de guerra, lesa humanidad y genocidio. Vivimos una poca de odio dado que el final del siglo XX y el inicio del XXI han permitido presenciar las peores formas de violencia que se registran en la historia de la humanidad. Guerras de limpieza tnica o religiosa abundan por doquier. De acuerdo con datos de la International Criminal Court, en los ltimos 50 aos se han presentado ms de 250 conflictos en el mundo, han muerto ms de 86 millones de civiles, principalmente mujeres y nios, y a ms de 170 millones de personas se les han violado sus derechos, su propiedad y su dignidad. La mayora de estas vctimas simplemente ha quedado en el olvido y pocos responsables han respondido ante la justicia. En este grupo destacan la Convencin para la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio; la Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad; el Estatuto del Tribunal Internacional para la ex Yugoslavia; el Estatuto del Tribunal Internacional para Ruanda; el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional; y una serie de resoluciones de la Asamblea General de la ONU sobre la Confirmacin de los Principios de Derecho Internacional Reconocidos por el Estatuto del Tribunal de Nremberg, sobre la Cuestin del Castigo de los Criminales de Guerra y de las Personas que Hayan Cometido Crmenes de Lesa Humanidad y sobre los Principios de Cooperacin Internacional en la Identificacin, Detencin, Extradicin y Castigo de los Culpables de Crmenes de Guerra o de Crmenes de Lesa Humanidad; y, finalmente, los Principios de Derecho Internacional Reconocidos por el Estatuto y por las Sentencias del Tribunal de Nremberg. 53
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Constatamos que a pesar de la existencia de instrumentos jurdicos internacionales y nacionales que prohben los crmenes de guerra, los crmenes contra la humanidad y el genocidio, hasta el da de hoy siguen ocurriendo en el marco de una gran impunidad. 17. El decimosptimo paquete de instrumentos internacionales orientados a la no discriminacin se ocupa de la esclavitud, la servidumbre y el trabajo forzoso. Las principales causas de la servidumbre o de la esclavitud han sido la guerra, la sentencia penal y la compraventa. La esclavitud, tal y como est definida en la Convencin sobre la Esclavitud, es el estado o condicin de las personas sobre las que se ejercen todos o parte de los poderes atribuidos al derecho de propiedad, y esclavo es toda persona en tal estado o condicin. La esclavitud fue la primera cuestin de derechos humanos que despert un amplio inters internacional. Otros importantes instrumentos internacionales que integran este grupo son el Convenio sobre el Trabajo Forzoso de la OIT de 1930; el Convenio para la Represin de la Trata de Personas y de la Explotacin de la Prostitucin Ajena; la Convencin Suplementaria sobre la Abolicin de la Esclavitud, la Trata de Esclavos y las Instituciones y Prcticas Anlogas a la Esclavitud; el Convenio relativo a la Abolicin del Trabajo Forzoso de la OIT; el Protocolo para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, Especialmente Mujeres y Nios, que complementa la Convencin contra la Delincuencia Organizada Transnacional de la Naciones Unidas. Debemos constatar que a pesar de la condena universal las prcticas anlogas a la esclavitud siguen siendo un problema grave y persistente en los ltimos aos. En varias partes del mundo no se ha suprimido la trata de esclavos y las instituciones y prcticas anlogas a la esclavitud. La esclavitud abarca diversas violaciones a los derechos humanos. Adems de la esclavitud tradicional y la trata de esclavos, comprende abusos tales como la venta de nios, la prostitucin, la pornografa y el trabajo infantil, la mutilacin sexual de las nias, la utilizacin de nios en conflictos armados, la servidumbre por deudas y la venta de rganos humanos. 18. El decimoctavo mbito de instrumentos internacionales contra la discriminacin se refiere al derecho laboral. La profunda desigualdad econmica y social existente que ha hecho que aumente
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no slo la cantidad de pobres sino tambin la calidad de la pobreza ha colocado la problemtica laboral en el centro de las preocupaciones de la comunidad mundial. La marginacin implica pobreza no slo en trminos de ingreso econmico sino tambin en materia de derechos sociales y civiles (Sen, 1989: 75-105; 1998). Producto de tales desigualdades, los derechos de las personas que desempean alguna actividad retribuida econmicamente se han limitado en los ltimos decenios, llegando incluso a la violacin de los derechos fundamentales. La Organizacin Internacional del Trabajo organismo especializado de las Naciones Unidas fue creado en 1919 y es el nico resultado importante que an perdura del Tratado de Versalles, que dio origen a la Sociedad de Naciones. En 1946 la OIT se convirti en el primer organismo especializado de la ONU. En este decimoctavo grupo de instrumentos internacionales contra la discriminacin laboral destacan la Declaracin relativa a los Principios y Derechos Fundamentales en el Trabajo de la OIT; el Convenio sobre la Igualdad de Trato (Accidentes del Trabajo) y el Convenio relativo a la Igualdad de Trato entre los Trabajadores Extranjeros y Nacionales en Materia de Indemnizacin por Accidentes de Trabajo; el Convenio relativo a la Igualdad de Remuneracin y el Convenio relativo a la Igualdad de Remuneracin entre la Mano de Obra Masculina y la Mano de Obra Femenina por un Trabajo de Igual Valor; el Convenio sobre la Discriminacin en Materia de Empleo y Ocupacin; el Convenio relativo a la Igualdad de Trato; el Convenio relativo a la Readaptacin Profesional y el Empleo (Personas Invlidas); el Convenio sobre el Fomento del Empleo y la Proteccin contra el Desempleo; el Convenio sobre el Trabajo a Domicilio; las Resoluciones de la Subcomisin de Derechos Humanos sobre la Discriminacin Basada en el Empleo y la Ascendencia; y, por ltimo, la Recomendacin 111 de la OIT sobre la discriminacin. La OIT formula normas internacionales del trabajo que revisten la forma de convenios y recomendaciones por las que se fijan condiciones mnimas en materia de derechos laborales fundamentales: libertad sindical, derecho de sindicacin, derecho de negociacin colectiva, abolicin del trabajo forzoso, igualdad de oportunidades y de trato, as como otras normas por las cuales se regulan condiciones que abarcan todo el espectro de cuestiones relacionadas con el trabajo. La persistencia de los desequilibrios en el disfrute de los derechos econmicos, sociales y culturales, as como de los derechos civiles y polticos, no slo no disminuye, sino que se in55
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crementa. Es necesario reflexionar sobre la necesaria e inaplazable equidad a la que tienen derecho todos los habitantes del planeta. 19. El decimonoveno grupo de instrumentos internacionales que garantizan el derecho humano a la no discriminacin trata de la libertad de expresin y de asociacin. La libre expresin es un derecho fundamental; sin la posibilidad de opinar libremente, de denunciar injusticias y de exigir cambios, la humanidad est condenada a la opresin. Quiz por estas razones el derecho a la libre expresin es uno de los ms amenazados por los gobiernos represores y las ideologas autoritarias. El derecho a la libertad de asociacin implica el derecho a unirse, a crear y a ser miembro de un grupo o asociacin de distinto tipo. La ONU, preocupada por estos temas, ha generado un importante nmero de instrumentos jurdicos y mecanismos de proteccin, entre los cuales destacan el Convenio sobre la Libertad Sindical y la Proteccin del Derecho de Sindicacin de la OIT; el Convenio sobre el Derecho de Sindicacin y de Negociacin Colectiva; las Resoluciones de la Comisin de Derechos Humanos sobre el Derecho a la Libertad de Opinin y de Expresin; la Observacin General 10 sobre la Libertad de Expresin; la Observacin General 11 relativa a la Prohibicin de la Propaganda a Favor de la Guerra y de la Apologa del Odio Nacional, Racial o Religioso; el Informe del Secretario General sobre la Proteccin de los Derechos Humanos y las Libertades Fundamentales en la Lucha contra el Terrorismo;34 y, por ltimo, el Informe del Relator Especial sobre la Promocin y Proteccin del Derecho a la Libertad de Opinin y de Expresin, presentado a la Comisin de Derechos Humanos. El ejercicio de estos derechos no slo requiere la no interferencia del Estado en la formacin y en los asuntos de las asociaciones que funcionan dentro del marco de la ley, sino que tambin necesita la ayuda del Estado para crear y mantener condiciones favorables para el ejercicio del derecho humano a la libertad de expresin y de asociacin sin discriminaciones. 20. El vigsimo grupo de instrumentos internacionales se refiere a los temas de bienestar, progreso y desarrollo social. La globalizacin ha acentuado las disparidades de orden econmico y social entre las
Cuestiones relativas a los derechos humanos, incluidos los distintos criterios para mejorar el goce efectivo de los derechos humanos y las libertades fundamentales.
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naciones, lo que ha repercutido negativamente en el bienestar, el progreso y el desarrollo equitativo de los Estados. Existen procesos simultneos de globalizacin que hacen posible hablar, ms bien, de globalizaciones. La mundializacin de los poderes comunicacionales, la internacionalizacin de las economas y el imperio del mercado van acompaados de otros procesos de expansin que es necesario percibir: una globalizacin de los liderazgos polticos que gobiernan el mundo y una globalizacin de las organizaciones civiles, una globalizacin de las instituciones y una globalizacin de los movimientos colectivos. Esta interseccin de los procesos de creciente mundializacin plantea la actualidad de los derechos humanos y la urgencia de su vigencia, dado que la ciudadana no puede desarrollarse en una lgica democrtica si no se garantizan previamente un conjunto de derechos fundamentales.35 Reconociendo la urgente necesidad de reducir drsticamente o de eliminar las disparidades en el nivel de vida existente entre los pases ms avanzados econmicamente y el que impera en pases en desarrollo surge la idea de crear instrumentos capaces de salvaguardar el derecho al desarrollo humano a travs de convenciones, recomendaciones y resoluciones de los distintos rganos de la ONU. En este bloque destacan la Declaracin sobre el Progreso y el Desarrollo en lo Social; la Declaracin Universal sobre la Erradicacin del Hambre y la Malnutricin; la Declaracin sobre la Utilizacin del Progreso Cientfico y Tecnolgico en Inters de la Paz y en Beneficio de la Humanidad; la Declaracin sobre el Derecho de los Pueblos a la Paz; la Declaracin sobre el Derecho al Desarrollo; as como un conjunto de resoluciones como la de la Asamblea General sobre Derechos Humanos y Extrema Pobreza; o las Resoluciones de la Comisin de Derechos Humanos de la ONU sobre la Mundializacin y sus Consecuencias sobre el Pleno Disfrute de Todos los Derechos Humanos y sobre el Derecho al Desarrollo; y, por ltimo, los Principios Rectores para la Reglamentacin de los Ficheros Computarizados de Datos Personales. 21. El vigsimo primer paquete de instrumentos internacionales que garantizan el derecho humano a la no discriminacin se refiere a la amplia temtica de la ingeniera gentica. El debate sobre la
La pretensin de universalidad de los derechos humanos resulta negada, por lo que se requiere de un verdadero constitucionalismo mundial (Ferrajoli, 2001).
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gentica ha llevado a la ONU a concluir que el genoma humano es la base de la unidad fundamental de todos los miembros de la familia humana y del reconocimiento de su dignidad intrnseca y su diversidad. Con los avances de la ingeniera gentica humana y la biotecnologa se hace necesario que se respeten las normas cientficas y ticas aceptadas, y teniendo presentes los posibles beneficios para todos, se hace hincapi en que en esa investigacin y en sus aplicaciones se deben respetar plenamente la dignidad humana, la libertad y los derechos humanos, as como la prohibicin de todas las formas de discriminacin basadas en las caractersticas genticas. Esto es muy importante porque hoy en da las teoras racistas ni siquiera consideran necesario suponer la superioridad de una raza o la inferioridad de otras. Basta con que reivindiquen la caprichosa biologa antropolgica como fundamento de las instituciones sociales y que supongan que la posesin de derechos civiles puede tener algo que ver, aunque sea remotamente, con la dotacin gentica de los ciudadanos (Taguieff, 1995: 143-204). En este bloque destacan la Declaracin Universal sobre el Genoma Humano y los Derechos Humanos; la Declaracin Internacional sobre los Datos Genticos Humanos; el Convenio para la Proteccin de los Derechos Humanos y la Dignidad del Ser Humano Respecto de las Aplicaciones de la Biologa y la Medicina; la Resolucin sobre el Genoma Humano y los Derechos Humanos, aprobada por la Asamblea General; las Resoluciones sobre Privacidad Gentica y No Discriminacin del Consejo Econmico y Social; las Resoluciones sobre los Derechos Humanos y la Biotica de la Comisin de Derechos Humanos; la Resolucin de la Subcomisin de Prevencin de Discriminaciones y Proteccin a las Minoras; y el Documento de Trabajo sobre los Derechos Humanos y la Biotica presentado a la Comisin de Derechos Humanos por la seora Iulia-Antonella Motoc. Preocupada por las distintas formas de discriminacin basadas en las caractersticas genticas, la ONU ha convocado a los Estados para que garanticen que ninguna persona sea objeto de discriminacin o exclusin en cualquier esfera debido a sus caractersticas genticas. 22. El vigsimo segundo grupo de instrumentos internacionales contra la discriminacin tiene que ver con la amplia temtica del medio ambiente. El inters mundial por proteger el medio ambiente se enfatiz a partir de la dcada de los cincuenta, cuando los crecientes problemas de contaminacin presionaron a todos los 58
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pases a fin de buscar prontas alternativas para revertir los daos causados. El acceso al medio ambiente sano representa un derecho comn de la humanidad que est constituido por un conjunto de elementos naturales que en modo alguno pueden ser mercantilizados, privatizados o patentados, pues al ser propiedad colectiva no se encuentran bajo custodia de una persona en particular. El acceso universal a esos bienes es un derecho bsico. La sustentabilidad ecolgica es la base de la reproduccin de la vida y el requisito imprescindible de solidaridad para con las generaciones futuras, lo cual implica la armonizacin de las variables ambientales, sociales y econmicas. El derecho al medio ambiente sano proyecta tres aspectos interrelacionados: 1) el derecho a la vida, a la salud, al bienestar y a vivir con una calidad de vida adecuada, manteniendo las condiciones de sustentabilidad, 2) el reconocimiento del acceso, uso y disfrute, as como la proteccin de las tierras y territorios contra la degradacin ambiental y el uso irracional de los recursos por parte de particulares o de las autoridades, y 3) es un derecho colectivo que implica la obligacin del Estado de promover la calidad de vida, en tanto que para la sociedad civil constituye la oportunidad de reivindicar este derecho. Un tema que an se debe desarrollar es el del acceso a la justicia ambiental, representado por la posibilidad de obtener una solucin expedita y completa por parte de las autoridades judiciales a un conflicto jurdico de naturaleza ambiental, lo que supone a su vez la igualdad de condiciones de todas las personas ante la justicia para obtener resultados individual y socialmente justos. Los temas relevantes de acceso a la justicia son la legitimacin procesal de las comunidades y de cualquier individuo en defensa del medio ambiente, los sistemas probatorios complejos establecidos sobre el nexo causa-efecto de los daos ambientales, los esquemas de reparacin del dao, as como los medios alternativos de resolucin de conflictos. La interrelacin entre derechos humanos y medio ambiente es cada vez ms evidente a travs del crecimiento de la pobreza y de la afectacin al medio ambiente. En este bloque de instrumentos internacionales destacan la Declaracin de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Humano; la Declaracin sobre el Derecho al Desarrollo; la Declaracin de Ro sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo; la Declaracin Ministerial de Malmo; la Declaracin del Milenio; el Convenio sobre la Diversidad Biolgica; la Resolucin sobre los Efectos Nocivos para el Goce de los Derechos Humanos del Traslado y 59
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Vertimiento Ilcitos de Productos y Desechos Txicos y Peligrosos, de la Comisin de Derechos Humanos; la Resolucin sobre los Derechos Humanos y el Medio Ambiente como Parte del Desarrollo Sostenible, tambin de la Comisin de Derechos Humanos; la Resolucin sobre la Promocin del Ejercicio del Derecho a Disponer de Agua Potable y Servicios de Saneamiento, de la Subcomisin de Derechos Humanos; los Principios sobre Bosques o Declaracin de Principios para el Manejo Sustentable de Bosques; la Carta Mundial de la Naturaleza; y, por ltimo, el Informe del Secretario General sobre Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos, Ciencia y Medio Ambiente. Los Derechos Humanos y el Medio Ambiente: como Parte del Desarrollo Sostenible. A los nuevos sujetos se les atribuyen derechos o una parte de ellos de los ya existentes. No debemos perder de vista que tambin existen casos en los cuales los nuevos sujetos y los nuevos derechos coinciden, como en el derecho a un medio ambiente limpio y sano o, mejor dicho, los derechos de la naturaleza en la perspectiva de las futuras generaciones. 23. Finalmente, el vigsimo tercer paquete de instrumentos internacionales como garanta de no discriminacin se ocupa de los defensores de los derechos humanos. Se denomina defensores de los derechos humanos a todas aquellas personas que contribuyen a la eliminacin efectiva de las violaciones a los derechos humanos. El trabajo de los defensores se orienta a que los Estados respeten y hagan valer la universalidad, indivisibilidad e inalienabilidad de los derechos. Esta situacin ha llevado en numerosas ocasiones a detenciones arbitrarias, hostigamiento, tortura, malos tratos, secuestros, desapariciones forzadas, ejecuciones extrajudiciales y homicidios contra los defensores de los derechos humanos. El documento ms relevante en este ltimo bloque de instrumentos internacionales para combatir la discriminacin en todas sus formas es la Declaracin sobre el Derecho y el Deber de los Individuos, los Grupos y las Instituciones de Promover y Proteger los Derechos Humanos y las Libertades Fundamentales Universalmente Reconocidas y la Resolucin relativa a los Defensores de los Derechos Humanos de la Comisin de Derechos Humanos.
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Definiciones y tipologas de la discriminacin

El derecho no es ms que un dispositivo que tiene como finalidad garantizar los derechos de los individuos frente a las agresiones de las mayoras.
RONALD DWORKIN
El concepto discriminacin tiene un origen etimolgico que proviene del latn discriminatio, que significa literalmente distincin. El trmino latino est compuesto de la partcula dis (dividir) y el vocablo cerno (distinguir, percibir claramente) (Malgesini y Jimnez, 2000: 120). La discriminacin siempre ha sido traducida como el establecimiento de barreras y de condiciones que impiden un trato igualitario entre personas que formalmente tienen los mismos derechos. La discriminacin establece tratos diferenciados, desiguales e incluso hostiles de unos grupos en relacin con otros grupos o de una mayora sobre una o ms minoras. La discriminacin plantea una negacin del principio de la igualdad de trato y de oportunidades que debe existir en las sociedades democrticas. As pues, es un fenmeno por esencia antidemocrtico que proyecta, se debe reiterar, una forma de violencia pasiva porque vulnera los principios de la solidaridad, la equidad, la inclusin y la tolerancia. Produce situaciones de desventaja y ampla las barreras sociales entre las personas. Al mismo tiempo, acenta los privilegios para pocos. La discriminacin se expresa a travs de formas institucionalizadas o conductas sociales que resultan de doctrinas y prcticas de superioridad o exclusividad racial, y se encuentra entre las violaciones ms graves de los derechos humanos en el mundo actual, por lo que debe ser combatida en todas sus formas. Para reducir sus efectos perversos son necesarias las acciones afirmativas, las reformas legislativas y los programas de desarrollo desde la perspectiva de la no discriminacin. La ONU ha planteado la necesidad de otorgar recursos, de establecer mecanismos de reparacin del dao y de resarcimiento para las vctimas de la discriminacin, incluidas 61
Una aproximacin a la discriminacin
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medidas de accin afirmativa y mecanismos de indemnizacin. La discriminacin no siempre afecta a las personas en igual medida ni de la misma forma. Existen circunstancias en que afecta nicamente o en primer lugar a las mujeres, o a las mujeres de distinta manera o en diferente medida en relacin con los hombres. Por ejemplo, determinadas formas de discriminacin pueden dirigirse contra las mujeres en su calidad de integrantes del gnero femenino: violencia sexual cometida contra mujeres de determinados grupos raciales o tnicos en detencin durante conflictos armados, esterilizacin obligatoria de mujeres indgenas, abusos laborales de las trabajadoras del sector informal de la economa o de empleadas domsticas. La discriminacin puede tener consecuencias que afectan en primer lugar o nicamente a las mujeres, como embarazos resultantes de violaciones motivadas por prejuicios raciales. En algunas sociedades las mujeres violadas tambin pueden ser sometidas a ostracismo y formas variadas de invisibilizacin. Adems, las mujeres pueden verse limitadas por la falta de mecanismos de denuncia de la discriminacin a causa de impedimentos por razn de sexo. Existen cientos de prejuicios de gnero en el ordenamiento jurdico y social, lo que hace que la discriminacin alcance a la mujer en la vida privada. Deben establecerse medidas de proteccin contra la discriminacin en la esfera de la educacin y en los medios de comunicacin, as como para mejorar las condiciones de vida e incrementar la participacin en la vida pblica de los grupos discriminados. Los principios de igualdad y no discriminacin poseen un carcter fundamental para la salvaguarda de los derechos humanos, tanto en el derecho internacional como en el interno. Por consiguiente, los Estados tienen la obligacin de eliminar todas las regulaciones y prcticas discriminatorias. Es posible identificar toda una amplia gama de discriminaciones con sus propias modalidades: indiferencia, rechazo, desprecio, inferiorizacin social, y su consecuente discriminacin directa e indirecta; tipologas: sexismo, misoginia, racismo, exclusin, marginacin, y su consecuente discriminacin mltiple o agravada; dinmicas: prejuicio, estigma, estereotipo, rechazo total o parcial, y su consecuente discriminacin institucional o social; intensidades: violencia, represin, asesinato, eliminacin, y su consecuente discriminacin extrema a travs del genocidio, el etnocidio, el po-
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liticidio o el democidio.36 Los grupos vulnerables y las minoras son quienes frecuentemente y en mayor medida padecen estas formas variadas de discriminacin. La situacin de las minoras histricamente, y an en la actualidad, es la de padecer una gran discriminacin en los distintos mbitos de la poltica, la cultura, la economa y, en general, en los diferentes espacios de lo social. Existe una discriminacin evidente y otra latente. La primera produce comportamientos violentos, la segunda representa una discriminacin social que aparece bajo la forma de rechazo light o de guante blanco que se produce y reproduce en la vida cotidiana y en el conjunto de percepciones simblicas que la acompaan (Jelin, 1996: 193-212). La discriminacin se refiere a un trato diferenciado que siempre proyecta una connotacin negativa porque excluye injusta e ilegtimamente sobre todo a los grupos vulnerables que son dbiles en el espacio pblico. Estos grupos son siempre las minoras. La discriminacin se produce en distintos mbitos y con diferentes intensidades, siendo en cualquier caso una violacin, o mejor, una negacin del principio bipolar de la igual dignidad humana y de la igualdad de oportunidades. La discriminacin toma en cuenta, directa o indirectamente, factores que no tienen nada que ver con las capacidades reales de las personas. La discriminacin produce barreras sociales y privilegios para pocos por su sexo dado que el primer otro, en efecto, es otra, como sostiene el pensamiento feminista, su apariencia fsica, el color de su piel, su acento idiomtico o su procedencia tnica o religiosa, sus capacidades diferentes de tipo intelectual, motriz, auditivo o visual, el estado civil o la posicin socioeconmica, entre otros. La discriminacin, por lo tanto, vulnera los derechos de ciudadana y produce violencia pasiva y simblica (Alexander, 2000: 141-163).
La discriminacin directa es la forma ms radical porque supone una intencionalidad declarada y una racionalidad estratgica por parte del actor. Es la forma ms elemental y evidente de la discriminacin. Por
El genocidio, el etnocidio, el politicidio y el democidio son crmenes contra la humanidad. En los primeros dos casos se trata de eliminacin por motivaciones tnicas o identitarias, mientras que en los dos ltimos se trata de eliminacin por motivaciones exclusivamente polticas de un grupo opositor ideolgico o poltico por parte del Estado. El trmino democidio ha sido propuesto por Rummel, 1994, y desarrollado magistralmente en Portinaro, 2005: 2.
Discriminacin directa y discriminacin indirecta
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ejemplo, en el mundo laboral, cuando el empleador niega el empleo a una persona por razones que no se relacionan directamente con sus capacidades o aptitudes para un buen desempeo laboral sino que, por el contrario, se fundamentan en criterios como color de la piel, sexo, religin, opinin poltica, ascendencia tnica u origen nacional. Por su parte, la discriminacin indirecta resulta de la aplicacin de reglas institucionales o de prcticas sociales aparentemente neutrales, pero que tienen el efecto inmediato de excluir o reducir las opor-tunidades a los integrantes de ciertos grupos minoritarios. Por ejemplo, existe discriminacin indirecta cuando el empleador establece criterios informales para otorgar el trabajo, como requisitos mnimos de estatura o de peso que no tienen relacin alguna con el puesto ofertado. Como todos sabemos, la denominada buena presencia cualquier cosa que esto signifique es un requisito que los empleadores usan frecuentemente para excluir a las personas de ciertas ocupaciones.37 Segn corresponda, es necesario examinar, promulgar y enmendar las legislaciones vigentes con el fin de eliminar todas las formas de discriminacin de conformidad con los instrumentos internacionales y nacionales que existen en la materia, as como adoptar y poner en prctica estrategias y programas locales para mejorar la situacin de los grupos y las personas mayormente susceptibles de sufrir actos de discriminacin. La presencia de distintas formas de discriminacin directa e indirecta en las sociedades de nuestro tiempo hace necesario que los diferentes sistemas polticos adopten medidas sustanciales para erradicar la pobreza y, en general, para elevar los ndices de desarrollo humano en las comunidades ms discriminadas, instaurando polticas pblicas con perspectiva de no discriminacin, principalmente en los mbitos laboral, educativo y de salud pblica.
Discriminacin mltiple y discriminacin agravada
La discriminacin mltiple se presenta cuando el trato de privilegios afecta a ms de un grupo. La discriminacin mltiple perjudica principalmente a las minoras ms desprotegidas y a los grupos ms vulnerables, como las mujeres o las nias indgenas,
La igualdad de oportunidades y de trato debe aplicarse en todas las esferas de la relacin laboral: contratacin, ascensos, capacitacin e incluso despidos (Fandez, 2002: 3).
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violando las consiguientes convenciones internacionales contra la discriminacin de la mujer y sobre los derechos del nio. Las desventajas que conlleva la discriminacin mltiple para los integrantes de estos grupos minoritarios son de tal magnitud que ellos nunca podrn aspirar a competir en igualdad de condiciones con los individuos y grupos que han gozado histricamente de privilegios y que, aun sin desearlo, se han beneficiado de las consecuencias de la discriminacin mltiple. Por su parte, la discriminacin agravada se da cuando las sanciones sociales son cada vez mayores para las minoras. La discriminacin agravada es tal por la acumulacin de violaciones: Si se pertenece a un grupo racial o tnico concreto, si resulta que se es mujer o si se practica una religin determinada viviendo en condiciones sociales insoportables, la cuestin va ms all de la acumulacin de infracciones.38 La discriminacin agravada representa una superposicin de exclusiones y marginaciones que tienen como consecuencia colocar en una situacin de permanente vulnerabilidad a las minoras histricamente discriminadas. La discriminacin agravada tiene como consecuencia directa hacer descender a las personas cada vez ms en la escala del reconocimiento social. Para contrarrestar los efectos de las discriminaciones mltiple y agravada es necesario velar para que las autoridades de todo nivel y los miembros de los grupos mayormente discriminados participen de manera conjunta en la adopcin de medidas y acciones positivas que eviten el fenmeno de la discriminacin. Una medida especial consistira en garantizar a los grupos mayormente discriminados su derecho a participar en elecciones, a votar y a presentarse a cualquier comicio sobre la base del sufragio universal, as como a contar con una adecuada representacin en los rganos gubernamentales y legislativos.
Discriminacin estructural
Se da discriminacin estructural contra una colectividad tnica, religiosa, poltica o de otro tipo cuando las posiciones consideradas inferiores se mantienen durante un largo periodo de tiempo que
A esto se agrega que pocos instrumentos jurdicos internacionales contienen las disposiciones necesarias para enfrentarla y raramente se procesa judicialmente a los infractores; cuando esto se da, las penas son leves en relacin con los efectos de sus acciones en las vctimas (Relator Especial de la Comisin de Derechos Humanos de Naciones Unidas, s. f.).
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puede incluso alcanzar a varias generaciones. Dicho periodo es tan extenso que esta discriminacin llega a considerarse un comportamiento normal. Esto significa que los grupos vulnerables tienen cada vez menor acceso a las instituciones sociales y econmicas para su desarrollo humano y su bienestar, y tambin que cuando lo tienen, los resultados que logran son siempre inferiores. El caso de las denominadas castas divinas o de aquellos grupos considerados socialmente superiores representa un claro ejemplo de cmo la discriminacin estructural pasa a formar parte de una distincin y exclusin permanente y cotidiana en la vida de las personas. La normalidad de este tipo de discriminacin radica principalmente en su enraizamiento en las conductas y cdigos sociales de muchas culturas alrededor del mundo. La discriminacin estructural se basa en consideraciones de ascendencia, sobre todo en el marco de sistemas de castas y sistemas anlogos de condicin hereditaria y cuya existencia puede constatarse por la de diversos factores, algunos de los cuales se indican a continuacin: incapacidad o capacidad limitada para modificar la condicin hereditaria, imposicin de condiciones sociales a los matrimonios fuera de la comunidad, segregacin pblica y privada incluso en materia de vivienda y educacin, de acceso a los espacios pblicos, lugares de culto y fuentes de alimentos y agua de uso pblico, limitacin de la libertad para rechazar ocupaciones hereditarias o trabajos degradantes o peligrosos, sujecin a servidumbre por deudas, sujecin a aseveraciones deshumanizantes relativas a la contaminacin o a la condicin de intocables, y falta generalizada de respeto a su dignidad e igualdad como seres humanos. Este tipo de discriminacin representa una de las ms graves violaciones a los derechos humanos.
La discriminacin jurdica es una forma de la discriminacin estructural que se fundamenta en la existencia de leyes, reglamentos, ordenanzas y decretos de tipo discriminatorio, los cuales norman un tratamiento diferenciado para ciertos grupos, colocndolos en una situacin de desventaja legal en relacin con el resto de la poblacin, al menos mientras la ley discriminante se encuentre vigente. En teora la discriminacin jurdica puede eliminarse, por lo que su carcter es relativamente temporal aunque la discriminacin resultante puede prolongarse por periodos largos de tiempo. La discriminacin jurdica es una forma legal de discriminacin que afecta seriamente la 66
Discriminacin jurdica
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capacidad jurdica de grupos determinados de la poblacin. Distintas legislaciones nacionales incorporan aun sin reconocerlo prcticas y normas de tipo discriminatorio cuando establecen criterios o definiciones mediante los cuales los distintos grupos son tratados a travs de estigmas, prejuicios y estereotipos que forman parte de la norma legal. Para combatir esta forma de discriminacin son necesarios diagnsticos, estudios, programas y acciones concretas que incidan a fondo en el ejercicio de todos los derechos sin discriminacin para nadie.
La discriminacin institucional se refiere, en primer lugar, al funcionamiento de los rganos y las estructuras del Estado, aunque no quedan fuera distintas modalidades de discriminacin que se producen en el mbito organizacional de las corporaciones privadas. En efecto, la discriminacin institucional se desarrolla principalmente a travs de los aparatos pblicos, pero tambin involucra a instituciones privadas cuyo actuar en relacin con determinados grupos sociales y minoras se lleva a cabo sobre la base de criterios sexistas, tnicos o raciales que permiten caracterizar a estos grupos como distintos o inferiores respecto de la norma institucional hegemnica. La discriminacin institucional se desarrolla cuando se crean estereotipos de jerarquas administrativas. Cuando la discriminacin se institucionaliza adquiere formas difciles de romper o erradicar porque su eliminacin presupone una reforma del Estado y de la empresa privada en un sentido antidiscriminatorio. En muchos casos la discriminacin institucional aparece cuando da cabida a imgenes, referencias, nombres u opiniones estereotipadas u ofensivas respecto de las comunidades minoritarias cuya condicin, al interior de cualquier estructura institucional, se basa justamente en consideraciones subjetivas sobre las competencias de las personas a partir de su orientacin sexual, ascendencia u origen tnico, religioso o de cualquier otro tipo.
Discriminacin institucional
Discriminacin racial
Discriminacin y racismo son dos fenmenos que estn estrechamente unidos. La discriminacin no es fcil de eliminar, ya que se esconde detrs de formas diversas y se transforma con el tiempo. El prejuicio que generalmente acompaa a una discriminacin representa una actitud que sin fundamento alguno atribuye a las 67
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caractersticas fsicas, idiomticas o, en general, culturales, una relevancia social. Los racistas proclaman la pureza de la raza como ideal: El enemigo por combatir es el extrao de otra raza que viene a procrear hbridos en nuestras hijas (Savater, 1993: 24). La discriminacin racial se refiere a exclusiones, distinciones o preferencias basadas en motivos de raza, color, linaje u origen nacional o tnico que anulan y menoscaban el reconocimiento y ejercicio, en condiciones de igualdad, de los derechos humanos y las libertades fundamentales en las distintas esferas de la vida pblica.39 Resulta necesario prohibir, prevenir y erradicar todas las prcticas de segregacin, intolerancia y discriminacin que existen en nuestras sociedades. La construccin de una sociedad que desarrolle normas de convivencia apropiadas que permitan el ejercicio efectivo del derecho humano a la no discriminacin es una aspiracin democrtica. Desde su creacin, el sistema de las Naciones Unidas ha elaborado un buen nmero de medidas para combatir la discriminacin racial y la violencia poltica, pero ms de medio siglo despus de la derrota del nazismo, actualmente suena por todo el mundo el fragor de guerras sostenidas en el nombre de la purificacin tnica. El hundimiento del socialismo ha favorecido un repliegue nacionalista y xenfobo sobre la identidad. El racismo, el odio tnico y las guerras de identidad se extienden sin lmite por la superficie del planeta. La preferencia tnica y comunitaria parece triunfar sobre los grandes ideales universalistas. Los criterios ideolgicos se desvanecen ante los nacionalismos ms regresivos. El racismo, en consecuencia, se presenta cada vez ms como un comportamiento individual y colectivo de rechazo del ser humano que es diferente y como un discurso terico sobre la existencia de razas que debe ser, al mismo tiempo, un ejercicio de su puesta en prctica.40 El oscurantismo que representan los dogmas, las verdades absolutas y el fanatismo est en la base de las distintas formas de segregacin que se desarrollan alrededor del planeta en pleno siglo XXI y en muchos sentidos estas exclusiones
Convencin Internacional sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial, artculo 1. El racismo permite hacer una lectura de la historia universal de la humanidad. El hombre blanco y occidental es indudablemente el inventor del pretendido carcter cientfico del racismo, as como de su aplicacin poltica (Tarnero, 1997: 4).
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constituyen en la actualidad nuevas formas de autoritarismo. El racismo no siempre es el resultado de una accin concertada sino que puede darse de una manera casi accidental, en buena medida espontnea, que se autorreproduce al interior de la sociedad: el racismo tiene una versatilidad estratgica en sus formas, en sus contenidos y en sus mecanismos (Van Dijk, 1994: 13-15). Tanto la segregacin y la discriminacin como el racismo y la marginacin representan formas extremas de la intolerancia cultural.
La impunidad por discriminacin est relacionada con la ausencia de mecanismos jurdicos o administrativos adecuados para canalizar los reclamos y las denuncias por discriminacin. No existen recursos de amparo colectivo en la gran mayora de los pases que hagan viable la implementacin de los derechos constitucionales de algunos grupos discriminados. Al negar el acceso al sistema judicial y a la administracin de la justicia, va la omisin de recursos legales, los Estados han creado un sistema de impunidad ante las violaciones de los derechos humanos que produce la discriminacin (Instituto Interamericano de Derechos Humanos, 2001: 238). La impunidad por discriminacin plantea la urgente temtica de la exigibilidad y justiciabilidad del derecho humano a la no discriminacin, para lo cual se hace necesario reforzar la proteccin contra la discriminacin y las formas conexas de intolerancia, garantizando a todas y a todos el acceso a soluciones eficaces y adecuadas, as como el derecho a dirigirse a los tribunales competentes y a otras instituciones para pedir una reparacin o satisfaccin justa y apropiada por los perjuicios ocasionados por actos de discriminacin. La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha considerado que la impunidad es la falta en su conjunto de investigacin, persecucin, captura, enjuiciamiento y condena de los responsables de las violaciones de los derechos humanos. Para acabar con la impunidad por discriminacin se deben llevar a cabo, sin demora y a fondo, investigaciones exhaustivas e imparciales de todos los actos de discriminacin y otras formas de intolerancia hacia los diversos grupos y personas. De la misma forma, es necesario que se le otorgue prioridad de forma coherente y enrgica a las investigaciones penales y civiles, y que se promueva y aliente la reparacin del dao por actos discriminatorios.
Impunidad por discriminacin
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Frente a la discriminacin, los regmenes democrticos han diseado polticas de accin afirmativa, expresin utilizada para indicar, sobre todo en los Estados Unidos, aquellos programas de intervencin adoptados por el gobierno para favorecer a los grupos socialmente discriminados y en desventaja. Una definicin mnima considera que la accin afirmativa representa un conjunto coherente de medidas de carcter temporal (e incluso permanente) dirigidas especficamente a remediar la situacin de los miembros del grupo al cual estn destinadas en uno o en varios aspectos de su vida social para alcanzar la igualdad efectiva. Como concepto jurdico, la accin afirmativa tiene su lugar en el derecho internacional y en los ordenamientos jurdicos internos. Representa un concepto sin una definicin legal de aceptacin general. Los programas de accin afirmativa son el efecto no tanto de una doctrina poltica orgnica, sino ms bien del conjunto de decisiones del Poder Ejecutivo, sentencias jurdicas y memorandos administrativos adoptados en el curso de un largo periodo de tiempo. En las intenciones de los gobiernos que aplican la afirmative action, este conjunto de polticas tiene un carcter transitorio que finaliza en el momento en el cual la discriminacin inicial se considera profundamente reducida o, en el mejor de los casos, anulada. Aunque algunas teoras sostienen que tambin existe una accin afirmativa que puede ser de carcter permanente, sobre todo en relacin con aquellos grupos minoritarios portadores de desventajas fsicas o estructurales, como en el caso de las personas con capacidades diferentes. Desde un punto de vista especficamente racial, la accin afirmativa reconoce el desequilibrio entre grupos discriminados. Se empez a hablar de accin afirmativa a partir de los aos 60, cuando el movimiento por los derechos civiles de la comunidad afroamericana en los Estados Unidos de Norteamrica desarroll en 1965 aquella teora que el lder de la comunidad de color de dicho pas, Malcolm X, denomin la doctrina de la deuda.41 La explosin de desrdenes raciales en algunas ciudades estadounidenses, como la que se produjo en 1965 en el gueto negro de Watts, en Los ngeles, evidenci la necesidad de la intervencin
La doctrina de la deuda formulada por Malcolm X estableca: Nosotros los negros debemos gozar de un trato particular si se quieren compensar las heridas que nos han sido inflingidas en 300 aos de privaciones (Bergman, 1996).
Accin afirmativa
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gubernamental. Al calor de estos movimientos sociales, durante ese mismo ao se aprob la National Voting Rights Act, que reforzaba fuertemente la participacin electoral de los afroamericanos. El trmino afrodescendiente apenas est comenzando a debatirse para referirse a todos los habitantes africanos en la dispora, sobre todo a aquellos que debido a la trata de personas fueron esclavizados y distribuidos en muchas zonas del mundo, especialmente en el continente americano.42 La adopcin de polticas de accin afirmativa favorecera el desarrollo de nuevas prcticas discriminatorias y, por lo tanto, el riesgo de una discriminacin al revs que Nathan Glazer denomina discriminacin afirmativa (Glazer, 1975). Accin afirmativa es un trmino de uso frecuente, pero desafortunadamente no siempre tiene el mismo significado. Aunque para algunos el concepto tambin encierra la discriminacin positiva, es importante recalcar que este trmino carece de sentido. De acuerdo con la prctica ya generalizada de utilizar la palabra discriminacin exclusivamente para designar distinciones arbitrarias, injustas o ilegitimas, el trmino discriminacin positiva es un contrasentido: La distincin a que se refiere se justifica y es legtima pues no es arbitraria y no puede llamarse discriminacin, o es injustificada e ilegtima por ser arbitraria y, por lo tanto, no debe llamarse positiva .43 El razonamiento es simple: si existe discriminacin cuando se niega un puesto de trabajo a una persona debido, por ejemplo, a su origen tnico una caracterstica que no tiene relacin alguna con el desempeo laboral, tambin existe discriminacin si se toma solamente en cuenta esa caracterstica para otorgar a esa misma persona un trato preferencial. Dicho de otra forma, existe
El trmino afrodescendiente tiene el inconveniente, por ser frica la cuna de la humanidad, de que el resto de los seres humanos de cualquier origen podra declararse tambin afrodescendiente. En este sentido la conexin frica-Amrica, como afroamericano, le da una connotacin ms especfica en la acepcin global del trmino y no en la nocin restringida que ha venido utilizndose para referirse a los afronorteamericanos como afroamericanos, en consonancia con la inapropiada costumbre de restringir la americanidad para referirse a los Estados Unidos de Amrica (Makanaky, 2002: 2). Informe final presentado por el seor Marc Bossuyt, relator especial, de conformidad con la Resolucin 1998/5 de la Subcomisin de Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos. Prevencin de la discriminacin. El concepto y la prctica de la accin afirmativa, Comisin de Derechos Humanos, quincuagsimo tercer periodo de sesiones.
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discriminacin cuando se toma en cuenta determinada caracterstica para denegar un derecho, de la misma forma que se produce discriminacin cuando se considera prioritariamente esa misma caracterstica para otorgarlo. La accin afirmativa o accin positiva es una forma de trato preferencial concedido a individuos pertenecientes a grupos determinados para lograr que tengan acceso y obtengan ciertas facilidades de inclusin, ya que de otra forma permaneceran marginados. Su objetivo es lograr que miembros de grupos que en el pasado han sido vctimas de discriminacin tengan representacin equitativa en la distribucin de las oportunidades sociales. Las acciones positivas son herramientas de poltica pblica diseadas reconociendo explcitamente que la mera prohibicin de la discriminacin no es suficiente para eliminar las desventajas que sufren los integrantes de grupos que en el pasado han sido vctimas de este flagelo. Es necesario sealar que no existe un modelo nico para el diseo e instrumentacin de las medidas de accin afirmativa, as como que sus modalidades de aplicacin e impacto varan segn el pas. En algunas naciones han sido relativamente exitosas, como en Estados Unidos, Canad o Sudfrica, y en otras no tanto, como ilustran los casos de la India, Namibia y Malasia. La accin afirmativa por s misma no soluciona los problemas de exclusin u otros problemas asociados con la discriminacin. El sistema de cuotas porcentuales en las estructuras ejecutivas, legislativas o judiciales tambin forma parte de los programas de accin afirmativa. Es sintomtico que hasta hace relativamente poco tiempo importantes filsofos asuman la discriminacin por razones fsicas o culturales como algo natural. Por ejemplo, la idea muy difundida en todos los tiempos segn la cual las tierras ricas producen gente floja, cobarde y poco dispuesta al ejercicio intelectual, mientras que donde la tierra es yerma, seca y escabrosa, azotada por vientos invernales y quemada por el sol veraniego, los habitantes son recios y frugales, de intelecto avispado, diestros como artesanos y valientes en las artes de la guerra. El trmino accin positiva es equivalente a accin afirmativa. En muchos pases la accin afirmativa se conoce con el nombre de polticas de preferencia, reservas legislativas, justicia compensatoria o distributiva o trato favorable. La accin afirmativa siempre est destinada a un grupo determinado compuesto por personas que tienen una caracterstica comn en que est basada su pertenencia al grupo y se encuentran en situacin de desventaja. 72
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Pese a que a menudo esa caracterstica es innata e inalienable, como el gnero, el color de la piel, la nacionalidad o la pertenencia a una minora tnica, religiosa o lingstica, no necesariamente tiene que ser siempre as. Los programas de accin afirmativa, pasados y presentes, han estado destinados a las mujeres, las personas de color, los inmigrantes, los pobres, los discapacitados, los ex combatientes, los indgenas, otros grupos raciales y determinadas minoras.
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La discriminacin y sus dinmicas

Todo trato desigual es injusto.
AMARTYA SEN
La discriminacin se expresa a travs de tratos diferenciados, marginacin y exclusin, sobre todo de grupos vulnerables y minoras. Esta discriminacin se reproduce al interior de la sociedad a travs de diferentes formas de violencia intrafamiliar, de la ampliacin de la servidumbre de gnero, de la fcil creacin y propagacin de prejuicios, estigmas y estereotipos colectivos y, en algunos casos, a travs del feminicidio como prctica sistemtica de violencia sexista. Tal conjunto de fenmenos de intolerancia social que acompaan a la discriminacin se observan incluso en las sociedades ms democrticas y secularizadas.44 La discriminacin siempre produce exclusin por gnero, pertenencia tnica, capacidades diferentes, preferencias sexuales, credos religiosos, idioma, estado civil, posicin econmica, origen nacional u opiniones polticas. Las distinciones, exclusiones, limitaciones, marginaciones y los distintos tipos de desprecio social que caracterizan a la discriminacin se expresan de forma variada a travs del sexismo, la misoginia, el racismo y el rechazo a la diferencia al categorizar e inferiorizar a las personas por sus atributos fsicos, sociales o culturales.45 La discriminacin es una forma de rechazo social basada en construcciones psicosociales deformadas. En casos extremos, la discriminacin se expresa por medios violentos y represivos orientados a eliminar a las minoras. stas y los grupos en situacin de discriminacin y de vulnerabilidad son quienes mayormente padecen estas formas sutiles o expresas de intolerancia social producidas y reproducidas en la vida social cotidianamente. La intolerancia social en el espacio pblico determina las modalidades de la convivencia humana
He tratado ampliamente estos temas en Cisneros, 2004b. El tema del prejuicio y del conflicto entre grupos en los pases democrticos caracterizados por importantes flujos migratorios de poblaciones y grupos con tradiciones, concepciones y costumbres diferentes es analizado por Sniderman et al., 2000.
Como intolerancia social
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y es un fenmeno que se desarrolla en la interaccin cotidiana entre las personas. El socilogo francs Alain Touraine considera que la identidad es un recurso de poder que est representado por un enorme conjunto de formas de conducta y vnculos sociales que dan vida a las esferas de la amistad, obediencia, lealtad, conflicto o competencia. En la sociedad moderna el individuo puede acumular afiliaciones de grupo casi sin lmite, por lo que la identidad se traduce en un conjunto de elementos que realizan socialmente el estar junto a otros y con cada uno, con individuos que viven dentro de nosotros pero que no son parte de nosotros. Un elemento que permite distinguir entre la intolerancia social y la intolerancia cultural es que la primera representa solamente un rechazo al otro, es decir, al diferente, mientras que la intolerancia cultural plantea la persecucin y, donde sea posible, la eliminacin de la diferencia (Wieviorka, 1993: 56). La intolerancia social se proyecta a travs de estigmas que permiten categorizar o interiorizar a las personas y a los grupos a partir de sus atributos fsicos, sociales o culturales. Los elementos caractersticos de los grupos se perciben como naturales y prototpicos. El estigma produce una identidad social basada en un descrdito amplio de los integrantes de las diferentes categoras sociales, as como en sus supuestos defectos, fallas o desventajas.46 El estigma es un atributo profundamente desacreditador, un atributo que estigmatiza a un tipo ad hoc de poseedor que puede confirmar la normalidad del otro (Goffman, 1970: 13). Todo grupo humano tiene sus particulares formas de vida, sus tradiciones y sus creencias, pero adems considera que stas tienen o deben tener una validez universal incluso para quienes son miembros de otro grupo social o se dicen diferentes a lo comnmente considerado como normal. La intolerancia social se ha convertido en un factor determinante para el desarrollo de la discriminacin en todas sus formas.
Sera errneo pretender explicar la discriminacin de los grupos minoritarios o la conflictualidad intertnica nicamente mediante los prejuicios y los estereotipos e ignorando el complejo conjunto de las dinmicas econmicas, histricas y culturales que
Existen estigmas positivos basados en la belleza femenina (Wolf, 1991).
Como espacios de exclusin y barreras sociales
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existen y se transforman constantemente al interior de la sociedad (Giddens, 1992). El conflicto social produce choque de identidades diferentes. La identidad de un grupo social se funda tanto en una autodefinicin como en una heterodefinicin. Es decir, adems de percibirse como una entidad especfica, los integrantes de las minoras tambin pueden y deben ser reconocidos como tales por el resto de la sociedad (Melucci, 1982). Las discriminaciones se refieren a exclusiones arbitrarias de minoras que tienen por objeto marginar a ciertas categoras sociales con base en criterios tnicos, raciales, religiosos, de gnero y de orientacin sexual, socioculturales o de tipo ideolgico-nacionalista. Estas categoras son siempre minoras que se definen no en trminos cuantitativos como sucede recurrentemente, sino ms bien cualitativos, dado que en algunos casos, aunque tales minoras representan a sectores mayoritarios de la sociedad, son tratadas para todos los efectos como minoras. El caso tpico es el de las mujeres que, siendo la mayora de la poblacin, aparecen casi siempre sometidas a un trato que las equipara a una minora. Son, por as decirlo, ciudadanas de segunda. Lo que determina que un grupo social sea tratado como una minora es la forma como ste se inscribe y participa de lo social y lo poltico en el espacio pblico. La discriminacin de las minoras y de los grupos vulnerables, as como la hostilidad entre diversos en nuestras realidades multiculturales est muy lejos de ser eliminadas (Feher, 1964: 38-46). La minora representa generalmente a un grupo de personas que se diferencian de otras al interior de una determinada sociedad y que contemporneamente se ven a s mismas como un grupo dotado de caractersticas especficas. Por si esto no bastara, son percibidas desde el exterior como tales y muchas veces con una connotacin negativa (Donini, 1998). En este sentido, la discriminacin produce barreras sociales para muchos y privilegios para pocos. As, la discriminacin representa el fundamento de la desigualdad moderna; produce modificaciones o alteraciones de la igualdad formal entre las personas y divide a los integrantes de la sociedad a partir de sus posibilidades de acceso a la ciudadana en cuanto paquete de derechos. De esta forma, la discriminacin representa el sustento de los privilegios sociales aun al interior de las sociedades democrticas. Barreras sociales para la mayora y privilegios de pocos que constituyen el principal incentivo de la discriminacin en las sociedades contemporneas. La discriminacin en sus dis77
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tintas expresiones se presenta en el momento en que aparecen las barreras sociales en forma de privilegios. Las barreras sociales son construcciones simblicas y artificiales que delimitan las fronteras identitarias entre los grupos y sus posibilidades de acceso al ejercicio pleno de sus derechos (Mazzara, 1998). Los espacios de exclusin producen una divisin social fundada en prejuicios, estigmas y estereotipos que se transmiten a travs de los mitos y ritos sociales, y de algunas tradiciones que perviven como una reaccin a la modernidad democrtica y sus dinmicas de inclusin. Este miedo a la modernidad es tpico de las sociedades del riesgo y de la complejidad de nuestro tiempo. Los espacios de exclusin en la sociedad democrtica estn marcados por el trato de inferioridad con el que se subordina a una persona o a un grupo social y a travs del cual se les priva o se les limita en sus derechos y prerrogativas. As, la discriminacin se presenta como una privacin injusta y arbitraria de derechos que produce distintas expresiones de violencia pasiva contra los grupos dbiles en el espacio pblico. Al negar la igualdad de trato, la discriminacin coloca lmites espaciales y simblicos de algn tipo entre las personas, lo cual ofrece como resultado inmediato la creacin de espacios de exclusin. La representacin de los espacios de exclusin podra permitir identificar las distintas geografas de la discriminacin que existen en toda sociedad. La discriminacin siempre produce exclusin del espacio colectivo y se presenta como ausencia de reconocimiento y, en este sentido, representa la dimensin subjetiva de la exclusin.
La discriminacin reposa sobre la desigualdad entre individuos y grupos. Esto es importante en la medida en que muy frecuentemente a una desigualdad natural se sobrepone una desigualdad social sin reconocerla como tal (Bobbio, 1979: 11). La distincin clsica del pensamiento poltico entre desigualdades naturales y desigualdades sociales representa una concepcin que considera que la mayor parte de las desigualdades son naturales y, por lo tanto, difcilmente superables. A estas teoras se debe contraponer una interpretacin de la equidad en la cual se reconozca que las desigualdades son sociales e histricas y, por lo tanto, son desigualdades artificiales que es posible eliminar a travs de adecuadas polticas pblicas antidiscriminatorias. La discriminacin altera la igual dignidad humana, as como la igualdad de oportunidades, 78
Como privacin injusta y arbitraria de derechos
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y al hacerlo vulnera la esencia misma del orden democrtico que se ha desarrollado histricamente sobre una asignacin progresiva de derechos. La privacin injusta y arbitraria de los derechos deteriora cualquier intento de construccin democrtica. Alterar la igualdad de trato quiere decir afectar la igual dignidad entre las personas. Toda desigualdad de trato que vulnere la igual dignidad humana se traduce en una violacin a los derechos humanos. Por su parte, alterar la igualdad de oportunidades quiere decir vulnerar los derechos sociales, econmicos, culturales y medioambientales de la persona y de los grupos. De esta forma, tanto la igualdad de trato como la igualdad de oportunidades constituyen las bases del moderno orden democrtico. El rechazo de la diferencia da vida a la heterofobia (hetero = diversidad; fobia = miedo) como una actitud que representa la enfermedad moral de las sociedades contemporneas. La discriminacin, como privacin de derechos, representa una forma de miedo y rechazo a la diversidad. La heterofobia constituye en modo principal un sentimiento de temor y de odio ante los otros, los distintos, los extraos, los que irrumpen desde el exterior en nuestro crculo de identificacin (Savater: 23-27). La heterofobia representa la desconfianza, el miedo y hasta el odio contra quienes no pertenecen a nuestro grupo. La imitacin psicosocial que realizan los integrantes de la sociedad forma parte de la identidad colectiva que integra el nosotros que caracteriza a cualquier comunidad de individuos. Reconocer la diversidad del otro permite establecer con claridad los lmites del propio espacio psquico y existencial. El individuo se reconoce al diferenciarse de aquellos que no son iguales. La percepcin de la diversidad es una caracterstica fundadora del yo, puesto que permite el reconocimiento de las propias acciones, sentimientos, gustos y deseos diferentes de los de los otros (Wieviorka y Ohana, 2001). La percepcin de la diversidad puede inducir a situaciones patolgicas cuando los individuos pertenecen a grupos dbiles como las minoras. En tal caso, a estos grupos no se les reconoce como parte de la diversidad, sino que se consideran inferiores mediante simplificaciones y prejuicios. Trato y desfavorable encierran lo esencial del concepto de discriminacin. Dado que la discriminacin tiene un componente colectivo o social, en el grupo existe un grado de cohesin proporcional a su capacidad estratgica para diferenciarse de los dems grupos. La discriminacin implica la desigualdad como un componente de jerarqua o subalternidad (Malgesini y Jimnez, 2000: 120). 79
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Como el individuo, el grupo tambin puede mantener una actitud cerrada una jaula autodefensiva contra los aspectos de la diversidad que considera negativos, asimilando a sus propios miembros en un proceso de homologacin autoritaria mediante la creacin de estereotipos y exclusiones, rechazando todo aquello que no pertenezca al propio grupo. De ah que propugnar por el ejercicio pleno de los derechos de ciudadana para todos los individuos y grupos quiere decir asumir y reconocer la diversidad multicultural de nuestro tiempo. Defender el derecho humano a la no discriminacin significa aspirar a una democracia digna de ese nombre.
Mxico ha avanzado de manera considerable en la lucha contra la discriminacin al promover en agosto de 2001 una reforma al artculo 1 de su Constitucin Poltica, adicionndole un tercer prrafo que textualmente seala:
Queda prohibida toda discriminacin motivada por el origen tnico o nacional, el gnero, la edad, las capacidades diferentes, la condicin social, las condiciones de salud, la religin, las opiniones, las preferencias, el estado civil o cualquiera otra que atente contra la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas.
Nota final
En junio de 2003 se reglament la garanta constitucional del derecho a no ser discriminado, por lo que se promulg la Ley Federal para Prevenir y Eliminar la Discriminacin. Este ordenamiento legal consta de 85 artculos y cinco transitorios destinados a prevenir y eliminar todas las formas de discriminacin. Asimismo, este ordenamiento enumera las distintas conductas discriminatorias y dispone las medidas positivas y compensatorias que los rganos pblicos y las autoridades federales debern adoptar a favor de la igualdad de oportunidades de los grupos mayormente discriminados con miras a prohibir, prevenir y erradicar todas las prcticas de segregacin, intolerancia y discriminacin. Sin embargo, an quedan muchas cosas pendientes por hacer y un largo camino que recorrer para la construccin de una sociedad que desarrolle normas de convivencia apropiadas, donde todos sus miembros se consideren y sean tratados como iguales, no a pesar de sus diferencias, sino con sus diferencias. Ese es el reto que nos espera. 80
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El rol del derecho frente a las distorsiones de la democracia

Mara Soledad Cisternas Reyes
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Esta monografa se introduce en la candente reflexin de si estamos realmente viviendo una crisis del sistema poltico democrtico en la sociedad contempornea. Esta interrogante nos movi a precisar el marco conceptual democrtico que utilizaremos a lo largo de la investigacin. De all identificamos que aplicado el esquema analtico polirquico, entendido como el ejercicio real y prctico de ciertas condiciones que se direccionan a vivenciar un sistema poltico que se sita en el mbito de lo ideal denominado democracia, llegamos al resultado de que la instruccin o conocimiento de las mencionadas condiciones es decisivo a la hora de estudiar las variables que pudieran inferir una crisis. A continuacin nos planteamos explorar la realidad concreta, que a travs de diverso material, especialmente reconocido en su validez a nivel internacional, nos permiti determinar que las variables de pobreza y discriminacin afectan el adecuado ejercicio polirquico. Finalmente, el desafo ser dimensionar en qu medida el derecho podra contribuir a superar la crisis, actuando efectivamente en el proceso de profundizacin democrtica. Las conclusiones de este trabajo servirn para replantearse diversos tpicos en el anlisis politolgico y jurdico, dejando la puerta abierta para continuar el debate en los planos interactivos en que se desarrollan los diversos sistemas y subsistemas, entre los cuales se encuentran los circuitos polticos y normativos.
Presentacin
Marco conceptual
La humanidad ha reconocido en el Estado, entendido como la nacin polticamente organizada, la estructura bsica en la cual se cimenta intrnsecamente la relacin e interaccin del individuo frente al poder poltico. Desde este punto de partida, el de la repblica, los seres humanos han ido aplicando diversas frmulas polticas, que en siglos anteriores pasaron por concepciones monrquicas y aristocrticas en sus definiciones doctrinarias puras conociendo tambin los ejercicios desvirtuados de las mismas, denominados tirana y oligarqua respectivamente. Sin embargo, especialmente a partir de la Revolucin Francesa se fue consolidando en el mundo el uso de la frmula poltica 121
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MARA SOLEDAD CISTERNAS REYES
denominada democracia, cuya concepcin vena desde el pensamiento clsico griego como aquella que, grosso modo, nos refiere al ejercicio del poder tericamente por todos o por la mayora, segn fuere la elaboracin doctrinal que la respalde, ya sea en su accionar directo por los miembros de la polis (segn la frmula clsica) o por medio de representantes. Es as como ha sido materia de estudio politolgico y jurdico, a travs de la historia de la humanidad, estructurar una teora democrtica. En la ciencia poltica contempornea cobra especial importancia la elaboracin de Robert Dahl, quien ha postulado que la democracia es una concepcin ideal, respecto de la cual la denominada poliarqua conceptualizara un estado real de cosas apreciables fcticamente, utilizando el mtodo descriptivo por el cual se analizan diversas realidades nacionales u organizacionales que permitan verificar el cumplimiento de ciertas condiciones mnimas o lmites que permitan encuadrar la situacin revisada, en los marcos definitorios de la teora polirquica (Dahl, 1992: 78). Dahl reconoce que el modelo de democracia populista sugiere tres caractersticas posibles operativamente significativas para el anlisis, a saber: a. Siempre que se aprecie que existen posibilidades polticas a elegir, la alternativa seleccionada y aplicada como poltica gubernamental es la alternativa preferida por los individuos. b. Siempre que se aprecie que existen alternativas polticas en el proceso de elegir, se le asigna un valor igual a la preferencia de cada individuo. c. La regla de decisin al elegir entre las alternativas ser aqulla conforme a la elegida por el mayor nmero de individuos (Dahl, 1992: 78). Evidentemente, la condicin de igualdad poltica presupone el factor de la intercambiabilidad, esto es, que el cambio de opinin de un grupo de individuos de un lado a otro no afecte la esencia misma del proceso de toma de decisiones (Dahl, 1992: 78). De all el autor se remite a las realidades especficas para determinar en qu etapa del proceso de decisin se considerar efectuada la expresin de preferencia. Sin embargo, detecta una dificultad compleja al afirmar que: En la etapa previa a la votacin diversas 122
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influencias, que incluyen las derivadas de una riqueza superior y un control superior de los recursos organizativos, exageran tan espectacularmente el poder de los pocos frente a los muchos que los procesos sociales que conducen a procesos de votacin pueden calificarse con toda justicia como sumamente antiigualitarios y antidemocrticos (Dahl, 1992: 79-80). En virtud de lo expresado distingue dos etapas en las cuales debe medirse el grado de igualdad poltica de los individuos: a. etapa de eleccin la cual se aprecia en tres periodos, a saber, el previo a la votacin, el de la votacin y el posterior a la votacin; y b. etapa interelectoral. Por ende, como esquema analtico la teora polirquica establece una serie de requisitos o verificadores para la medicin de su ejercicio. Es as como durante el periodo de votacin se debe observar el cumplimiento de las siguientes condiciones: 1. Cada miembro de la organizacin considerado tambin aqu el Estado-nacin efecta los actos que son una expresin de preferencia entre las alternativas previstas. 2. Al tabular estas expresiones, el peso asignado a la eleccin de cada individuo es idntico. 3. La alternativa con mayor nmero de votos se proclama como eleccin ganadora. 4. Cualquier miembro que perciba un conjunto de alternativas, aun cuando considere al menos una de ellas preferible a las dems, puede aadir su propia alternativa entre las seleccionadas para la votacin. 5. Todos los individuos poseen idntica informacin sobre las alternativas. 6. Las alternativas polticas o dirigentes con mayor nmero de votos desplazan a todas las alternativas con menos votos. 7. Las rdenes de los cargos electos se cumplen. En la etapa interelectoral las condiciones para la igualdad poltica, en consonancia con lo expresado en las siete condiciones limitativas precedentes, sern:
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a) que todas las decisiones interelectorales estn subordinadas a las establecidas durante la etapa de eleccin o que sean aplicacin de stas; b) o que las nuevas decisiones del periodo interlectoral estn regidas por las siete condiciones de la etapa electoral, actuando en circunstancias institucionales distintas; c) o ambas cosas. Cada poliarqua incluye a su vez diversas organizaciones sociales que sern ms o menos igualitarias, en la medida en que cumplan con los parmetros indicados. Cada una de las condiciones puede formularse como una regla, o si se prefiere, como una norma; por ejemplo, de la primera condicin podemos deducir la norma de que cada miembro debe tener una oportunidad para expresar sus preferencias. No cabe duda de que si todos los miembros de una organizacin rechazasen las normas que prescriben las condiciones, esas condiciones no existiran o, dicho de otro modo, el nivel de poliarqua existente depender de la medida en que se consideren deseables las normas (Dahl, 1992: 86). Esta formulacin de condiciones de la poliarqua pasa por un consenso que involucra a un significativo nmero de individuos que concuerdan en la intensidad de su conviccin y en el grado en que su actividad manifestada se ajusta a esa conviccin. A continuacin seala que la amplitud del consenso en las citadas normas aumenta con el grado de instruccin social en ellas. Esta instruccin puede ser favorable o de refuerzo; compatible o neutral; y negativa. Lo expresado no obsta para a la existencia de un cierto grado de disenso, ya que no cabe duda de que la diversidad de opiniones es un hecho de la sociedad humana; no hay ninguna sociedad conocida en la que todos los miembros estn siempre de acuerdo con todas las polticas, y esto hace imprescindible que todas las organizaciones sociales posean algunos medios, aunque sean primitivos, para resolver los conflictos sobre objetivos (Dahl, 1992: 88). Para abordar este tema, en cuanto a la relacin entre diversidad y democracia, necesitamos diferenciar dos categoras o continuos: a) de la coincidencia de pareceres sobre objetivos hasta la discrepancia, y b) de la autonoma al control de una estructura organizacional por algunos. En consecuencia, el cruce de estas variables, especialmente cuando se constatan grados de autonoma en los diversos grupos o sectores para la manifestacin de sus 124
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preferencias en torno a objetivos y su coincidencia en stos, o grados de discrepancia que de igual modo se circunscriben a los verificadores sistmicos de la poliarqua que hemos comentado, nos llevan a coincidir en la afirmacin de que: Elecciones distintas pueden ser compatibles con un alto grado de acuerdo de las normas bsicas necesarias para la poliarqua y de la instruccin en ellas (Dahl, 1992: 90). De all se desprende que: El nivel de acuerdo no puede considerarse absolutamente independiente de la cuanta de actividad poltica de una organizacin. El grado con que se cumplen algunas de las condiciones de la poliarqua depender tambin de la actividad poltica de sus miembros, es decir, de la medida en que votan en las elecciones generales y primarias, participan en las campaas y buscan y propagan informacin y propaganda (Dahl, 1992: 90).
Socavamiento de la democracia a inicios del siglo XXI?

Habindose iniciado el siglo XXI, resulta propicio contestar interrogantes frente al ejercicio democrtico que se aprecia en la civilizacin contempornea. Existe en la sociedad civil un nivel de instruccin bsico sobre los requisitos o verificadores dados por Dahl para medir la eficacia de la funcin polirquica de un sistema democrtico determinado? En principio podramos contestar afirmativamente esta interrogante, coligiendo la respuesta en ciertos presupuestos, a saber: que ad initio se reconoce a la democracia como el sistema poltico consensuado por la inmensa mayora, como la matriz viable para asegurar la participacin y la inclusin social de los individuos; la visible separacin de los poderes del Estado y el hecho de que en los diversos pases existe una institucionalidad jurdica reconocida por sus ciudadanos y organismos que funcionan en esta virtud lo demuestra. Sin embargo, nuestro anlisis no pretende quedar en la superficialidad de tales aseveraciones, sino que debemos profundizar en el estudio tratando de identificar algunos fenmenos o condiciones que pueden mermar el presupuesto de una instruccin consensuada en las normas, condiciones o verificadores de la poliarqua. Muy pocos se atreveran a discutir el conocimiento generalizado de la aplicacin del carcter igualitario del voto o la regla de la mayora como parmetros generales, pero hilando ms fino, con base en el esquema analtico descrito en el apartado anterior, no 125
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podramos afirmar categricamente a priori el conocimiento de los individuos respecto de algunos requisitos, como la posibilidad de incorporar nuevas alternativas en una eleccin que cuenta con opciones preestablecidas o el verificador del cabal conocimiento que debe tener la poblacin de los diversos aspectos de un proceso poltico, ya sea en su etapa electoral o en la interelectoral, como tampoco una amplia y consistente actividad poltica de todos los ciudadanos. Desde esta ptica resulta iluminador recurrir al Informe de Naciones Unidas sobre Desarrollo Humano 2000, que indica: La gente no quiere participar pasivamente, limitndose a emitir el voto en las elecciones. Lo que quiere es participar activamente en las decisiones y los acontecimientos que determinan sus vidas (Informe sobre Desarrollo Humano, 2000: 38). No cabe duda de que, a la hora del anlisis propuesto con base en la matriz polirquica debemos considerar el referente de la mundializacin desde sus diversos prismas. En efecto, por una parte existen distintos grupos con una tendencia antiglobalizacin basada en la idea de que este fenmeno impone, promueve o cataliza una anulacin de la identidad especfica en sus diversas expresiones de distintos sectores, comunidades y culturas.1 No obstante, aun quienes combaten esta tendencia mundial van reconociendo la necesidad de incorporar en un proceso que parece inevitable aquellas concepciones de valores y principios sustentadas en el pensamiento humanista sin apellidos; por ello, en sus discursos aparecen referencias a la igualdad de oportunidades, el acceso igualitario a la educacin, a la salud y a la autogestin y, por ello, seguirn luchando por su derecho a globalizar tambin la solidaridad y no slo el dinero (Easton, 2001: 8). Es as como se va generalizando la opinin de que: La mundializacin promete oportunidades sin precedentes para ampliar las libertades (Informe sobre Desarrollo Humano, 2000: 43). En este ambiente global no podemos dejar de mencionar que el amplio desarrollo de los medios de comunicacin social y la tecnologa que representan hoy mecanismos como Internet contribuyen a visibilizar y socializar aquellos referentes que nos conducen a una mayor instruccin y conocimiento de los parmetros polirquicos
Esta corriente afirma que la globalizacin se vende como el mejor de los mundos posibles, pero carece de ejemplos concretos de sus ventajas para la humanidad y, por tanto, se debe recurrir a la teologa y suplir con dogmas y fe neoliberales la falta de argumentos (Easton, 2001).
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que miden a las democracias. En efecto: Al igual que la imprenta en siglos anteriores, el telfono, la radio, la televisin y el facsmil del siglo XX abrieron las comunicaciones, reduciendo el aislamiento y permitiendo a las personas estar informadas y participar en las decisiones que afectan sus vidas. Vinculados a esas tecnologas estn los medios de difusin libres, pilar de todas las democracias operantes (Informe sobre Desarrollo Humano, 2001: 31). La promesa tecnolgica en estos medios es hoy un soporte de los gobiernos, pero tambin ha alcanzado fundamentalmente a quienes ejercen liderazgos en la sociedad civil, o dicho de otro modo, a la sociedad civil organizada, lo que permite una conciencia y comprensin esclarecida que los habilita a exigir sus derechos y reivindicaciones, tanto en los periodos de elecciones como en los interelectorales (Dahl, 1991: 131-142).2 Es as como internacionalmente se reconoce que: en aos recientes, las comunicaciones mundiales por la Internet sirvieron de impulso a muchos movimientos de la sociedad civil en el planeta (Informe sobre Desarrollo Humano, 2001: 38). Esta masificacin de la comunicacin por vas tecnolgicas ha promovido que por todo el mundo, los ciudadanos recurran a la Internet con frecuencia cada vez mayor con el fin de exigir ms responsabilidades a los gobiernos (Informe sobre Desarrollo Humano, 2001: 38). Entonces, dnde se encuentra el contrapunto o zona de quiebre a esta nueva realidad tecnopoltica que nos augura una poblacin instruida y con rpido e instantneo conocimiento de los acontecimientos que la ataen? Aun con los referentes citados, que aparecen muy favorables en trminos de concienciacin de los ciudadanos en diversos temas que les conciernen, entre los cuales se encuentran los verificadores de medicin polirquica, no podemos convenir que la realidad de conocimiento e instruccin alcanza a toda la poblacin mundial, ya que un importante sector de la misma experimenta un ndice de pobreza y marginalidad que le impide llegar a tales rangos de esclarecimiento en cuanto a los mecanismos democrticos, entre otros tpicos.
La Internet ha crecido de manera exponencial de 16 millones de usuarios en 1995 a ms de 400 millones en el ao 2000 y se espera que llegue a 1,000 millones de usuarios en el 2005 (Informe sobre Desarrollo Humano, 2001: 37).
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En efecto, la electricidad todava no ha llegado a unos 2,000 millones de personas, es decir, un tercio de la poblacin mundial (Informe sobre Desarrollo Humano, 2001: 44). En concordancia con lo expresado se constata que de los 4,600 millones de habitantes de los pases en desarrollo, ms de 850 millones son analfabetas, casi 1,000 millones carecen de acceso a fuentes de agua mejorada, y 2,400 millones no tienen acceso a servicios sanitarios bsicos. Cerca de 325 millones de nios y nias no asisten a la escuela (Informe sobre Desarrollo Humano, 2001: 11). A su vez, en una mirada al mundo desarrollado nos encontramos con referentes que nos desdibujan ciertas sociedades modelos, ya que: De los pases miembros de la Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmico (OCDE), ms de 1,300 millones de personas padecen pobreza de ingreso, 34 millones se encuentran desempleadas y la tasa media de analfabetismo funcional de adultos alcanza el 15% (Informe sobre Desarrollo Humano, 2001: 12). En otras latitudes, cabe tener presente que los pases de Amrica Latina y el Caribe se sitan entre los de mayor desigualdad de ingresos. En 13 de los 20 pases con datos correspondientes al decenio de 1990, el 10% ms pobre tiene menos del 5% del ingreso del 10% ms rico (Informe sobre Desarrollo Humano, 2001: 20). En virtud de estas constataciones el sistema internacional ha enfatizado entre los objetivos fijados en la Declaracin del Milenio, emitida por los jefes de Estado del mundo, metas especficas para la erradicacin de la pobreza para el ao 2015, como reducir a la mitad la proporcin de habitantes del mundo que viven con menos de un dlar por da; reducir a la mitad la proporcin de habitantes del mundo que padecen hambre; lograr la asistencia universal al ciclo completo de enseanza primaria; reducir en la mitad la proporcin de habitantes del mundo que carecen de acceso al agua potable (Informe sobre Desarrollo Humano, 2001: 27). Como podemos apreciar, si millones de seres humanos enfrentan realidades de pobreza en ciertos casos extrema, al punto de carecer de servicios bsicos como el agua y la electricidad y, por ende, sufren la imposibilidad de conectarse a redes tecnolgicas nacionales, regionales o globales, adems de las significativas tasas de cesanta, analfabetismo, desigualdad de ingresos, y de las complicaciones asociadas, como deterioro de la salud y altas tasas de mortalidad, resulta impensable que esta poblacin tenga una efectiva 128
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posibilidad de instruccin en las normas polirquicas que nos ocupan, y ms an, una participacin social y poltica sustancial y slida, poniendo en jaque a muchas democracias contemporneas en trminos de inclusin social, toda vez que dicho sistema (que como tal tiene muchos aos de puesta en prctica en las diversas regiones del mundo), an no ha podido superar estas inequidades. En consecuencia, podemos afirmar que, sin duda, el flagelo de la pobreza mundial socava gravemente las bases de una educacin e instruccin respecto de las condiciones que, segn nuestro presupuesto conceptual, nos permitiran cifrar y medir la eficacia de los sistemas polirquicos en la prctica. Reconociendo la realidad de pobreza a que nos hemos referido como una condicin que verdaderamente afecta a los sistemas democrticos en trminos de hacernos vislumbrar una crisis de los mismos, pero validando a la vez las posibilidades que tiene otro importante sector de la poblacin mundial de conocer los lineamientos y principios que definen los funcionamientos polirquicos, especialmente a nivel de lderes de la sociedad civil y organizaciones de la sociedad civil, como portavoces de muchos otros individuos que no tienen opcin ni de conocer ni de vivenciar las condiciones que mantenemos como referentes, la pregunta es: se observa otro fenmeno social que nos muestre algn aspecto que pudiere llevarnos al resultado de verificar un socavamiento de la democracia? No siendo materia de este anlisis el estudio del rol de los partidos polticos debemos convenir en que debido a que la dinmica del ejercicio poltico de estos actores se caracteriza por una baja intensidad en la representacin de las expectativas ciudadanas grupales en pro de una mayor amplitud de sus programas ms difusos por cierto, ello ha dado paso a una potenciacin del rol de las organizaciones de la sociedad civil como legtimos representantes de la variada gama de la diversidad, con una defensa intensa y circunscrita de las preferencias y aspiraciones de sus respectivos sectores (Smulovitz, 1998: 137-149). En efecto, el rol activo de estos agentes se describe enfatizando que: Las sociedades modernas tienen que hacer frente cada vez ms a grupos minoritarios que exigen el reconocimiento de su identidad y la acomodacin de sus diferencias culturales, algo que a menudo se denomina el reto del multiculturalismo (Kymlicka, 1996: 25). La incorporacin de etnias minoritarias en determinados Estados nacionales ha dado lugar a los denominados Estados 129
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multinacionales, o Estados politnicos, frente al tradicional Estado nacional (Kymlicka, 1996: 32). Muchas democracias occidentales son tambin multinacionales, ya sea porque incorporaron por la fuerza a las poblaciones indgena como Finlandia y Nueva Zelandia, o porque se constituyeron mediante la federacin, ms o menos voluntaria, de dos o ms culturas europeas, como por ejemplo Blgica y Suiza (Kymlicka, 1996: 29). Histricamente sistemas paradigmticos de democracia utilizaron mecanismos asimilacionistas, que con el tiempo han ido demostrando sus dificultades. Por ejemplo, estos grupos han sido marginales para la autoidentidad de los estadounidenses; de ah que muchas veces los polticos y los tericos estadounidenses hayan negado o infravalorado la mera existencia de las minoras nacionales y de sus derechos de autogobierno (Kymlicka, 1996: 27). En el continente americano se reconoce que: La mayora de los pases son multinacionales y politnicos, como la mayora de los pases del mundo; sin embargo, muy pocos pases estn preparados para admitir esta realidad (Kymlicka, 1996: 40). Tratndose de los afroamericanos se acepta que: No se les permiti integrarse en la cultura dominante ni tampoco se les permiti mantener sus lenguas o culturas de origen o crear nuevas asociaciones e instituciones culturales (Kymlicka, 1996: 44). Adems de lo expresado, muchas veces se utiliza el trmino multicultural para englobar a una extensa gama de grupos sociales no tnicos que, por diversas razones, han sido excluidos o marginados del grupo mayoritario de la sociedad (Kymlicka, 1996: 35). Ello para incorporar en la denominacin a colectivos minoritarios, comnmente llamados vulnerables, como los de adultos mayores, nios, jvenes, personas con discapacidad, personas pertenecientes a minoras sexuales, minoras religiosas, inmigrantes, entre otros. Al constatar los fenmenos de la diversidad dentro de los sistemas nacionales cabe tener presente que: El desafo del multiculturalismo consiste, por tanto, en acomodar dichas diferencias nacionales y tnicas de una manera estable y moralmente defendible (Kymlicka, 1996: 46), pero la pregunta de rigor es: Se ha logrado cumplir este reto? Internacionalmente se advierte una importante lucha de las personas para lograr y asegurar sus libertades en diversas esferas, lo que supone principalmente librarse de la discriminacin en pro de la igualdad (Informe sobre Desarrollo Hu130
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mano, 2000: 31). Si bien, a nivel de las declaraciones de principios se valora el multiculturalismo y la solidaridad humana, tambin se verifica que: incluso con las normas nuevas, la discriminacin y la desigualdad siguen difundidas en casi todos los pases. Adems, el Informe de Desarrollo Humano 2000 reconoce la necesidad de una democracia incluyente como una eficaz proteccin a los derechos humanos y que las nuevas democracias formales no eliminaron la discriminacin contra las minoras y las mujeres e, incluso, en muchos casos esa discriminacin va aumentando (Informe sobre Desarrollo Humano, 2000: 32-33). Del tenor del reporte de Naciones Unidas se colige que el fenmeno discriminatorio no es tan aislado ni ocasional como se quisiera y, por lo tanto, este organismo supranacional se ha planteado entre sus objetivos para el siglo XXI la difusin de las libertades en todo el mundo, entre las cuales se mencionan preponderantemente las que garantizan no ser objeto de injusticias y las de participacin social y poltica de la poblacin (Informe sobre Desarrollo Humano, 2000: 127). A continuacin se explicita que la debilidad ms persistente de las democracias mayoritarias es la discriminacin contra las minoras y el aumento de las desigualdades horizontales (Informe sobre Desarrollo Humano, 2000: 119). Mencin especial merece la alusin que denuncia una particular forma de segregacin, cual es la de gnero, por lo que Naciones Unidas ha diseado formas especficas de medicin, como son: el ndice de Desarrollo Relativo al Gnero (IDG) y el ndice de Potenciacin de Gnero (IPG). El primero de ellos mide el progreso en iguales dimensiones e indicadores que el ndice de Desarrollo Humano en general, pero refleja las desigualdades en el progreso entre el hombre y la mujer. El segundo se refiere a las desigualdades constatadas; tiende a revelar si la mujer puede participar activamente en la vida econmica y poltica; mide la desigualdad de gnero en esferas fundamentales de la participacin y en la adopcin de decisiones econmicas y polticas; y refleja la disparidad en mbitos como el Parlamento, el ejercicio profesional, los ingresos, entre otros, dejando de manifiesto las desigualdades de gnero en esferas seleccionadas (Informe sobre Desarrollo Humano, 2001: 16). En consecuencia, nuestra respuesta a la segunda interrogante planteada consistira en afirmar que otra circunstancia que incide en el socavamiento de las reglas basales del ejercicio polirquico es la ocurrencia de discriminaciones cuyo diagnstico actual nos lleva 131
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a la prospectiva de su continuacin y aumento, con el consabido efecto negativo para una adecuada inclusin social respecto de millones de seres humanos en el mundo, lo que en esencia se contrapone al ideal democrtico de la igualdad. Consciente de esta realidad, la Organizacin de las Naciones Unidas efectu la Conferencia contra el Racismo, la Xenofobia y Otras Formas Conexas de Discriminacin en Sudfrica, en noviembre de 2001, precedida por una conferencia preparatoria sobre igual materia realizada en diciembre de 2000 en Santiago de Chile. En ambas ocasiones se congregaron representantes de los gobiernos y lderes de las organizaciones de la sociedad civil que se ocupan de las temticas del multiculturalismo, diversidad y discriminacin, emanando de estos eventos sendas declaraciones sobre el tpico. Evidentemente, esta situacin supone la dificultad, y muchas veces la imposibilidad, de experimentar las condiciones del ejercicio polirquico. Ello se refleja en la afirmacin de Kymlicka, quien asevera:
En las democracias occidentales hay una creciente preocupacin por el proceso poltico que no es representativo en el sentido de que no consigue reflejar a la diversidad de la poblacin. En la mayora de estos pases los legislativos estn dominados por hombres blancos, de clase media, que no padecen ninguna discapacidad. Se considera que un proceso ms representativo debera incluir a miembros de minoras tnicas y raciales, mujeres, pobres, discapacitados, etc. La representacin insuficiente de los grupos histricamente desfavorecidos es ya un fenmeno general (Kymlicka, 1996: 53).
En otro plano, se constata adems que la eficiencia e idoneidad del sistema judicial tambin est en tela de juicio en muchas sociedades (Kymlicka, 1996: 38). Ello se vincula directamente con la baja posibilidad de las personas pertenecientes a minoras de reclamar por las injusticias y discriminaciones de las que han sido vctimas; con el costo de acceder a estos procedimientos; con el desconocimiento de los pasos a seguir; y con la percepcin de que este tipo de demandas dudosamente encontrarn eco en el mbito judicial por una histrica falta de jurisprudencia continua y sistemtica en la valoracin del principio de la igualdad y de la no discriminacin. Todo esto muchas veces se relaciona con deficiencias o vacos en los ordenamientos jurdicos nacionales en sus posibilidades de sancionar las conculcaciones de derechos en las esferas de la diversidad y del multiculturalismo. 132
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El derecho como instrumento de la profundizacin democrtica

Literalmente, una crisis lleva implicita la idea de mutacin importante en el desarrollo de un proceso y la duda en cuanto a la continuacin, modificacin o cese del mismo (Diccionario de la Real Academia Espaola, 1995: 597). En esta lnea, la crisis de la democracia debemos entenderla como una inminente transformacin del sistema democrtico relacionada con las profundas dificultades que enfrenta hoy la funcin polirquica, en trminos de la falta de instruccin de un importante sector de la poblacin del mundo en cuanto a los requisitos y verificadores revisados en el primer apartado de este texto, lo cual sin duda incide en una menor persistencia y profundidad de la actividad poltica de la ciudadana desde sus diversos sectores. Esta situacin de crisis tiene como elementos centrales la variable de pobreza y el fenmeno de la discriminacin que hemos analizado en el segmento anterior. El politlogo Seymour Martin Lipset reconoce que en toda democracia debe existir un sistema de valores que permita el juego pacfico del poder, la adhesin de los que estn fuera del poder a las decisiones que toman los que estn dentro y el reconocimiento, por parte de los que estn dentro, de los derechos de los que estn fuera (Lipset, 1992: 115). Ahora bien, cmo hacer ms slidos la adhesin y reconocimiento sealados, tomando en cuenta los obstculos verificados respecto de la cuestionada instruccin polirquica?; o en otros trminos: puede el derecho jugar un papel en esta profundizacin democrtica? Evidentemente, existe acuerdo con respecto a que el sistema democrtico es el nico viable en la sociedad contempornea, por lo cual la alternativa del cese en la aplicacin del derecho estara descartada. Sin embargo, el devenir se plantea en trminos de una continuacin modificada del mismo. No obstante, la persistencia del sistema poltico democrtico se basa en la forma balanceada en que se verifique el juego interactivo de la estabilidad y el cambio. Para estos efectos, el analista David Easton supone que: La vida poltica forma un sistema abierto, expuesto a influencias procedentes de los dems sistemas (Easton, 1992: 222). En este orden, el autor estima ms til idear un enfoque que reconozca que los miembros de un sistema puedan desear a veces destruir, mediante acciones positivas, un equilibrio anterior. El sistema, por su parte, debe ser capaz de adoptar una amplia serie de acciones constructivas e innovadoras 133
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para desviar o absorber cualquier fuerza de desplazamiento del equilibrio (Easton, 1992: 224). De all que un sistema debe disponer de recursos para regular de manera creativa y constructiva las perturbaciones y para elegir la clase de respuesta adoptada si se produce alguna, lo que servir para evaluar la probabilidad de que el sistema sea capaz de alejar el peligro, que se expresa en la tensin entre dos funciones bsicas, cuales son asignar valores para una sociedad y lograr que la mayora de sus miembros acepten estas asignaciones como obligatorias, al menos la mayor parte del tiempo (Easton, 1992: 225). En virtud de lo expresado, el derecho, entendido como sistema jurdico o sistema de normas que conforman parte del ambiente de un sistema poltico, est llamado a situarse en el esquema analtico eastoniano como instrumento generador de inputs (insumos) y outputs (resultados), segn reciba influencias del sistema social. Dicho de otro modo, pasa a formar parte de la dimensin sociolgica para la produccin de la norma jurdica, est o no plasmada en una regla. Evidentemente, esta interaccin sistmica implica una retroalimentacin permanente por parte de los actores de dichos sistemas; de lo contrario, las autoridades tendran que actuar a ciegas (Easton, 1992: 229). En consecuencia, el intercambio, entendido como reciprocidad de las relaciones entre el sistema poltico y los dems sistemas del ambiente, y la transaccin como notoria direccin en la cual acta determinado efecto de un sistema a otro, son de gravitante importancia en el sustrato de la produccin jurdica. En virtud del citado esquema analtico de Easton, en el cual no hay una asignacin a priori en cuanto a la validez de un sistema sobre otro, y de las consideraciones precedentes, es que nos apartamos de la teora polirquica de Dahl, toda vez que sta se centra primariamente no en los requisitos previos de tipo constitucional para un orden democrtico, sino en los requisitos sociales (Dahl, 1992: 91). Por lo mismo, y asumiendo la equiparacin que representan las influencias y resultados en el esquema interactivo de sistemas, convenimos en desechar la premisa polirquica que declara que el aumento de la presencia de uno de los requisitos sociales previos puede ser mucho ms importante para el fortalecimiento de la democracia que ningn esquema constitucional concreto, visin que trata de aseverar un papel secundario del derecho en el cimiento y profundizacin democrtica. En este sentido podemos concordar 134
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con la elaboracin de Madison en cuanto a que el poder de las mayoras y el poder de las minoras se apoyan, en gran parte, en la existencia de frenos constitucionales a la actuacin de la mayora (Dahl, 1992: 91). Por ende, asumimos y reafirmamos la significativa gravitacin del derecho en la profundizacin democrtica que nos ocupa. Volviendo a las funciones o variables fundamentales del sistema democrtico en cuanto a la definicin del contenido del marco valrico del mismo, desde el siglo XIX el principio de la igualdad ha sido formalmente reconocido y tericamente apreciado por la humanidad. A ste se han ido sumando otras derivaciones como la igualdad de oportunidades, la igualdad ante la ley, la igualdad material o de hecho, la igualdad de trato y, en ntima conexin, el principio de la no discriminacin. En la teora jurdica contempornea no cabe duda de que al hablar de estos tpicos nos vinculamos de lleno con los derechos humanos, que en buena medida desarrollan la funcin legitimadora de un sistema democrtico. Es as como los principios mencionados pasan a ser derechos, principalmente con un acento en el individuo que los goza y los ejerce (Ara Pinilla, 1990: 109). Sin embargo, no ha corrido con la misma suerte el derecho a no ser discriminado, el cual no se encuentra sistemticamente recogido en todas las constituciones ni legislaciones internas de los pases. No obstante, desde la mirada internacional tal derecho aparece formulado en numerosos instrumentos jurdicos internacionales, como la Declaracin Universal de Derechos Humanos, que en su artculo 2 seala que: Toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados en esta Declaracin, sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin.3 En igual sentido se pronuncian el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos,4 el
Declaracin Universal de los Derechos Humanos, adoptada y proclamada por la Asamblea General de Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, aprobado por la Asamblea General de Naciones Unidas el 16 de diciembre de 1966. En su artculo 26 indica que: Todas las personas son iguales ante la ley y tienen derecho sin discriminacin a igual proteccin de la ley. A este respecto, la ley prohibir toda discriminacin y garantizar a todas las personas proteccin igual y efectiva contra cualquier discriminacin por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social.
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Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales5 y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.6 Por otra parte, contemporneamente se habla de la expresin de la dimensin colectiva de estos mismos derechos, es decir, ya no slo son concebidos desde la ptica del individuo, sino que tambin lo son desde la del grupo o colectivo del que forman parte y que los lleva a exigir como conjunto la no realizacin de actos u omisiones que los discriminen, con la consiguiente aspiracin a que este derecho sea recogido en las respectivas legislaciones a cuyo alero se encuentran, posibilitndoles de manera real y prctica su reclamacin ante la autoridad, incluida la magistratura judicial y, en definitiva, respecto de la sociedad toda. Damos por entendido que la lucha contra la discriminacin que se verifica en los sistemas sociales, polticos y culturales, utilizando la nomenclatura precitada, como esfera de la igualdad de oportunidades en particular, engloba a la guerra contra la pobreza como flagelo humano y, por ende, debe ser asumida en los diversos niveles de los ordenamientos jurdicos nacionales. Al reafirmar el rol del derecho en la profundizacin democrtica, entendida como el perfeccionamiento de este sistema poltico al enfrentar la crisis que hemos comentado en estas pginas, debemos mencionar otras dimensiones en que esta disciplina est llamada a desarrollar su papel del deber ser, especialmente en la evolucin cultural de las naciones, a saber: el reconocimiento de nuevos derechos denominados derechos de los colectivos minoritarios, derechos de la diversidad o al multiculturalismo y la representacin de las minoras:
El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, aprobado por la Asamblea General de Naciones Unidas el 16 de diciembre de 1966, en su artculo 2 indica que: Los Estados Parte en el presente Pacto se comprometen a garantizar el ejercicio de los derechos que en l se enuncian, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social . Convencin Americana sobre Derechos Humanos, aprobada por la Organizacin de Estados Americanos (OEA), el 22 de noviembre de 1969. En su artculo 1 indica que: Los Estados Parte en esta Convencin se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de raza, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social.
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RECONOCIMIENTO
DE LOS DERECHOS
DE LOS COLECTIVOS MINORITARIOS
Derechos de la diversidad: multiculturalismo o derechos diferenciados en razn del grupo

Sin ser el propsito de este trabajo introducirnos en la discusin sobre si los derechos colectivos deben ser considerados como derechos humanos de tercera generacin, y teniendo como puntos del debate los tpicos de las titularidades, la tutela y la coaccin, no podemos desconocer que, al decir de Franois Ost: El mrito de la categora consiste, precisamente, en su plasticidad, que le permite traducir aspiraciones que siempre exceden los lmites de su inscripcin jurdica (Ara Pinilla, 1990: 113). Por lo tanto, no se trata ya, en definitiva, de contraponer las necesidades sociales al progreso, sino de potenciar los derechos humanos, pasando de la realizacin integral de los valores superiores ya reconocidos al reconocimiento de los derechos nuevos (Ara Pinilla, 1990: 133). No obstante, hay quienes sealan que al hablar de derechos colectivos debemos considerar que a menudo no son ms que derechos individuales que se ejercen colectivamente (Ara Pinilla, 1990: 135). Es evidente que en el mundo actual se verifican fuertes movimientos sociales de grupos perfectamente definidos en cuanto a sus caractersticas, objetivos y accionar, que reclaman la reivindicacin de derechos de alta especificidad, a saber: derecho a la autodeterminacin de los pueblos; derecho a la proteccin de las tierras y a su propio lenguaje y cultura por parte de los pueblos originarios o aborgenes; derecho a vivir una sexualidad diversa por parte de las minoras sexuales; derecho a una vejez digna por parte de los adultos mayores; derecho a la prevencin, rehabilitacin, accesibilidad al espacio fsico de las ciudades y al transporte pblico por parte de las personas con discapacidad, por enunciar slo algunos (Cisternas Reyes, 2002: 9-63). Nuevamente, el sistema jurdico internacional va a la vanguardia en cuanto a la positivacin de ciertos derechos, como lo podemos apreciar en tratados especficos como la Convencin para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, Organizacin de las Naciones Unidas (ONU), 1979; la Convencin sobre los Derechos del Nio, ONU, 1989; el Convenio 169 sobre los Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes, Organizacin Internacional del Trabajo, 1989; Convencin Internacional sobre 137
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la Proteccin de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familias, ONU, 1990; Convencin Interamericana para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra las Personas con Discapacidad, Organizacin de Estados Americanos, 1999, entre otros. En este sentido, en el nivel nacional: Las decisiones gubernamentales sobre las lenguas, las fronteras internas, las festividades pblicas y los smbolos del Estado implican, inevitablemente, reconocer, acomodar y apoyar las necesidades y las identidades de determinados grupos (Kymlicka, 1996: 152). Aun cuando se tendiese a creer que el reconocimiento de ciertos derechos colectivos promovera desigualdades, lo cierto es que algunos derechos de las minoras no crean desigualdades, sino que ms bien las eliminan (Kymlicka, 1996: 153). Como lo sostiene Kymlicka, de no ser por estos derechos diferenciados en funcin del grupo, los miembros de las culturas minoritarias no tendran las mismas posibilidades de vivir y de trabajar con su propia lengua y cultura que los miembros de las culturas mayoritarias dan por supuestas. Incluso, el autor expresa que si la autonoma individual y la identidad personal estn vinculadas a la pertenencia, a la propia cultura societal, desarrollar una teora de los derechos de las culturas minoritarias debiera ser, en buena lgica, una de las tareas fundamentales de cualquier teora liberal. En consecuencia, todas las teoras polticas deben reconocer determinadas formas de diferencia de los grupos y apoyar a determinadas comunidades culturales.
Representacin de las minoras

En general, se ha verificado una deficiente representacin de las personas pertenecientes a grupos minoritarios dentro de los sistemas democrticos de matriz mayoritaria, lo que ha provocado una precaria expresin de las preferencias de estos colectivos tanto en las etapas electorales como en las interelectorales (Cisternas Reyes, 2002: 1-20). En consecuencia: En todas las democracias occidentales muchas personas consideran que el proceso electoral y legislativo es poco representativo (Kymlicka, 1996: 184). Evidentemente, la teora nos mueve a pensar que existen conflictos entre la representacin especular o por grupos y la responsabilidad democrtica. Por otra parte, el supuesto de falta de empata de un sector en relacin con otro podra mover a aquellos que ostentan el 138
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poder a no esforzarse lo suficiente para interpretar las necesidades de un colectivo al cual no pertenecen. Desde otro ngulo, cmo decidir qu grupos son aquellos que deben ser representados? Para muchos, este tipo de representacin constituira una arbitrariedad no sujeta a ningn principio, generando nuevas reivindicaciones y resentimientos de parte de los sectores excluidos. Hay quienes contraargumentan sealando que es posible discernir entre colectivos en razn de su eventual representacin, basndose en dos criterios rectores: a) Los miembros del grupo estn sometidos a desventajas sistmicas en el proceso poltico; y b) Los miembros del grupo tienen derecho a la autonoma en la expresin de sus preferencias (Cisternas Reyes, 2002: 201). No obstante, la democracia conlleva un compromiso con el principio de igualdad poltica. Al parecer no habra forma de deducir cul sera el mejor sistema de representacin (Cisternas Reyes, 2002: 208). Por exceder los trminos de referencia de este anlisis no me introducir en tratar de definir un criterio gua en la materia, pero s reconocemos en este punto un campo que debe seguir explorndose, a fin de actuar en concordancia con lo que signifique el paulatino periodo de consagracin en los sistemas jurdicos nacionales de los derechos de los grupos minoritarios de las sociedades. En efecto, al hablar de representacin especular estaramos refirindonos a una situacin esencialmente transitoria, ya que al decir de Kymlicka, en la medida en que la opresin y la situacin de desventajas disminuyan comenzara a ser innecesaria la representacin especial o de grupos (Cisternas Reyes, 2002: 196). Se debe tener en consideracin para este debate que la presencia en el Parlamento no es la nica forma de representacin que tienen los individuos, lo que cobra especial importancia a la hora de la manifestacin de la voz de las minoras. Es aqu donde el derecho tambin registra el desafo de ir canalizando, caso por caso en las poliarquas, los mecanismos que, por una parte, puedan dar algn tipo de representacin a dichas minoras y, por la otra, logren consagrar esta presencia social en diversos rganos nacionales que contribuyan a la formulacin de las polticas pblicas y/o al estudio y promocin de los cambios legislativos desde la perspectiva de la sociedad civil, lo que a la par permitir la incorporacin de los derechos diferenciados de las minoras en los respectivos ordenamientos jurdicos.
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Conclusiones
Del anlisis presentado en este estudio, en el que se describieron los requisitos o verificadores del ejercicio polirquico, respecto de los cuales se efectu el contraste con la realidad de nuestra civilizacin contempornea, especialmente desde una mirada global, se desprenden los siguientes resultados: 1. Que la instruccin de la poblacin respecto de los requisitos o verificadores de la poliarqua constituye un elemento central para determinar si existe o no un socavamiento del sistema poltico democrtico. 2. Que existen algunos requisitos o verificadores del ejercicio polirquico que genricamente no son cuestionados, como el carcter igualitario del voto y la regla de la mayora. 3. Que no obstante la aseveracin anterior, es posible identificar ciertas circunstancias o fenmenos que debilitan la premisa de la instruccin de todos en los requisitos o verificadores polirquicos, especialmente en las formulaciones que se refieren a la posibilidad de las personas de agregar alternativas dentro de un marco de opciones preestablecidas y a la comprensin esclarecida o conocimiento de la poblacin respecto de los diversos aspectos que iluminan una informada y razonada seleccin de alternativas o expresin de preferencias, tanto en las etapas electorales como en las interelectorales. 4. Que los factores claramente identificables en el socavamiento democrtico son la pobreza y la discriminacin que afectan a un significativo nmero de seres humanos en el mundo. 5. Que, por ende, el mencionado socavamiento democrtico, en trminos de deficiente instruccin sobre el ejercicio polirquico, produce el efecto de una precaria o nula cuanta y calidad de la actividad poltica en millones de individuos. 6. Que una crisis implica la idea de una mutacin o transformacin que tiene lugar dentro de un proceso. Reconociendo la validez y viabilidad del sistema democrtico 140
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por parte de las sociedades contemporneas, el derecho est llamado a ejercer su rol de instrumento de la profundizacin democrtica, toda vez que protagoniza una sustancial interaccin con el sistema social y poltico, lo cual permite un mutuo enriquecimiento de la dinmica de retroalimentacin generada por los inputs y los outputs. 7. Que el ordenamiento jurdico internacional ha recogido en sus diversas convenciones de carcter general y particular acerca de los colectivos minoritarios la diversidad del multiculturalismo, el derecho a no ser discriminado, lo cual debe tambin recogerse en las legislaciones internas, en sus diversos niveles, regulndose incluso las sanciones aplicables en los casos especficos. 8. Que al abordar el derecho la temtica antidiscriminatoria contribuir sin duda a considerar el tpico de la lucha contra la pobreza. 9. Que el derecho tambin debe enfrentar el desafo que significa el reconocimiento y la consagracin de los derechos de los colectivos minoritarios o derechos diferenciados en razn del grupo, como una eficaz manera de contribuir a superar las desigualdades. 10. Que un aspecto que el derecho debe enfrentar y resolver es la representacin de la multiculturalidad o diversidad como expresiones concretas del sistema poltico. Se debe tener presente que esta alusin no necesariamente se refiere a la presencia en el Parlamento, sino que tambin se deben considerar otras esferas de participacin. Asimismo, el derecho debe definir la extensin de la temporalidad de este tipo de representacin especular, pensando que en esencia se desea con estas voceras llegar a un punto de equilibrio en cuanto al reconocimiento de los derechos diferenciados y colectivos, que permitira superar las inequidades.
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Bibliografa
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Sobre los autores
ISIDRO H. CISNEROS RAMREZ Doctor en ciencia de la poltica por la Universidad de Florencia, Italia, donde tom cursos con Norberto Bobbio y Giovanni Sartori; profesor e investigador de la Facultad Latinoamericana de Ciencias Sociales (Flacso) desde 1993; miembro del Sistema Nacional de Investigadores desde 1994. Fue consejero ciudadano de la Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal desde 2000 y es Consejero Presidente del Consejo Local del Instituto Federal Electoral (IFE) en el Distrito Federal desde 2005. Ha sido consultor de la ONU, del Banco Mundial y de la Organizacin de Estados Americanos (OEA). Se ha desempeado como profesor y conferencista en diferentes universidades, entre las que destacan las de Bolonia, Estocolmo, London School of Economics and Political Science, Cambridge, Johannesburgo, las sedes de Flacso en Guatemala y Ecuador, el Instituto de Investigaciones Histricas Doctor Jos Mara Luis Mora, el Centro de Investigacin y Docencia Econmicas (CIDE), la Universidad de Guadalajara y la Universidad Anhuac. Recibi el Contributo di Ricerca 1990, otorgado por la Fundacin Luigi Einaudi de la ciudad de Turn, Italia, por su tesis de doctorado; obtuvo el premio del XI Certamen Latinoamericano de Ensayo Poltico 1996 organizado por la revista Nueva Sociedad de Venezuela, y el Galardn de Honor 2002, otorgado por la Campaa Permanente por la Tolerancia Religiosa y la Libertad de Conciencia de Mxico. Es autor de Tolerancia y democracia (Instituto Federal Electoral, Mxico, 1996); Recorridos de la tolerancia. Autores, creaciones y ciclos de una idea (Ocano, Mxico, 2000); Formas modernas de la intolerancia: de la discriminacin al genocidio (Ocano, Mxico, 2004); y Derechos humanos de los pueblos indgenas en Mxico. Contribucin para una ciencia poltica de los derechos colectivos (Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal, Mxico, 2004), as como de diversas compilaciones. Ha sido editorialista de poltica nacional en Diario Monitor, El Universal y La Crnica de Hoy.
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MARA SOLEDAD CISTERNAS REYES Licenciada en derecho con estudios de maestra en ciencia poltica, ambos en la Pontificia Universidad Catlica de Chile (PUCCH), y abogada de la Excelentsima Corte Suprema de ese pas. Ha participado en distintos comits de expertos para la elaboracin de documentos jurdicos y de poltica pblica en instituciones como la Secretara de Relaciones Exteriores de Mxico (2002); la Direccin General de Aeronutica Civil (2003-2004); el Ministerio de Educacin de Chile y la Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura (UNESCO; 2004). Como docente se ha desempeado en la Universidad Diego Portales (UDP), la PUCCH y la Universidad de Chile. Dirige el Programa Jurdico sobre Discapacidad, es miembro del Programa de Acciones de Inters Pblico-Derechos Humanos y coordina el Foro por la No Discriminacin y el trabajo para la elaboracin de la ley marco contra la discriminacin en la UDP. Ha dictado ponencias en diversos seminarios realizados en Brasil, Noruega, Gran Bretaa, Mxico, Argentina, Uruguay, Ecuador, Estados Unidos y, por supuesto, Chile, donde ha coordinado tambin coloquios como Mujer y discriminacin, Violencia intrafamiliar, La discapacidad en la administracin pblica, y en el eje relativo a polticas pblicas el taller Educacin inclusiva en el Cono Sur: diagnstico actual y desafos para el futuro, organizado por el Banco Mundial. Ha publicado sus investigaciones en medios especializados como la revista Semana Jurdica, de Chile; Pro-Humana, de la Fundacin Pro-Humano; Atrvete, del Fondo Nacional de la Discapacidad (Fonadis); la coleccin Textos de jurisprudencia de la Facultad de Jurisprudencia de Nuestra Seora del Rosario, de Colombia; y la coleccin Investigaciones del Programa Regional de Rehabilitacin de la Organizacin Panamericana de la Salud, entre otros. En 1999 recibi el premio Estrella de la Esperanza Latinoamericana otorgado por el Centro de Ciruga Reconstructiva de Colombia y por la entidad sueca Star of Hope International. Por decreto presidencial es desde 2002 consejera del Fonadis de Chile. En 2004 fue invitada a integrar la entidad Transparencia Internacional, captulo Chile. Form parte de la delegacin oficial de su pas en el trabajo del comit ad hoc de la ONU encargado de la elaboracin de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, aprobada en diciembre de 2006. 146
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DIRECTORIO
PRESIDENCIA DEL CONAPRED Y DE SU JUNTA DE GOBIERNO Gilberto Rincn Gallardo JUNTA DE GOBIERNO Miguel Alessio Robles, Estuardo Mario Bermdez Molina, Ernesto Javier Cordero Arroyo, Gustavo Nicols Kubli Albertini, Edmundo Alvarado Soto, Mauricio Hernndez vila, Bernardo Emilio Fernndez del Castillo Snchez, Jorge Santibez Romelln, Ramn Daz de Len Espino, Patricia Espinosa Torres, Luis de la Barreda Solrzano, Roberto Javier Blancarte Pimentel, Miguel Carbonell Snchez, Rosa Mara lvarez de Lara, Arturo Daz Betancourt, Mario Luis Fuentes Alcal, Olivia Joanna Gall Sonabend, Covadonga Prez Villegas, Lourdes Arizpe Schlosser, Roco Garca Gaytn, Jos Luis Tiscareo Morn, Isabel Priscila Vera Hernndez, Daniela Verderi Muuzur, Laura Bartel Hofer, Ricardo Lpez Flores, Adriana Gonzlez Furlong, Jorge A. Saavedra Lpez, Laura Hernndez Garca, Mara Cecilia Landerreche Gmez Morn, Guillermo Octavio Huerta Ling, Rogelio Arias Prez, Ral Medina Rodrguez, Jos Lpez Villegas (secretario tcnico). A SAMBLEA CONSULTIVA Rosa Mara lvarez de Lara, Francisco Javier Rangel Gonzlez, Roberto Javier Blancarte Pimentel, Jos Luis Buenda Hegewisch, Renee Dayan Shabot, Mario Luis Fuentes Alcal, Olivia Joanna Gall Sonabend, Roberto Gutirrez Lpez, Arturo Daz Betancourt, Isabel Gardea Espino, Mara Anglica Luna Parra, Covadonga Prez Villegas, Jess Eduardo Toledano Landero, Alejandro Quintero Novella, Mara de la Luz Lina Casas Martnez, Sandra Jimnez Loza, Roy Campos, Adriana Ortiz Ortega.
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Secretara Tcnica y Direccin de Coordinacin Territorial e Interinstitucional MARA JOS MORALES GARCA Direccin General Adjunta de Estudios, Legislacin y Polticas Pblicas JOS LPEZ VILLEGAS Direccin General Adjunta de Quejas y Reclamaciones VILMA RAMREZ SANTIAGO Direccin General Adjunta de Vinculacin, Programas Educativos y Divulgacin JOS LUIS GUTIRREZ ESPNDOLA Direccin de Administracin y Finanzas JOS LUIS PEZ CABALLERO Direccin Jurdica, de Planeacin y Evaluacin MARIA ELENA MARTNEZ GUERRERO Programa de la Presidencia del CONAPRED para los Derechos de las Personas con Discapacidad AMALIA GAMIO ROS Programa de la Presidencia del CONAPRED sobre Cuestiones de Gnero ADRIANA ESCOBAR BUSTAMANTE
CONAPRED
Derecho, democracia y no discriminacin, coleccin Miradas, nmero 4, editado por la DIRECCIN GENERAL ADJUNTA DE VINCULACIN, PROGRAMAS EDUCATIVOS Y DIVULGACIN del Consejo Nacional para Prevenir la Discriminacin (CONAPRED) se termin de imprimir en octubre de 2007 en Impresora y Encuadernadora Progreso SA de CV, tirndose 3,000 ejemplares ms sobrantes para reposicin.
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Colección Miradas. 4. Derecho, Democracia y No Discriminación.

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Derecho, democracia y no discriminacin

Textos de Isidro H. Cisneros Mara Soledad Cisternas Reyes

Consejo Nacional para Prevenir la Discriminacin

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81 Bibliografa 119 EL ROL DEL DERECHO FRENTE A LAS DISTORSIONES

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GILBERTO RINCN GALLARDO

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GILBERTO RINCN GALLARDO

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El derecho humano a la no discriminacin

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Derechos humanos y dignidad de la persona

Derechos y libertades fundamentales

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El derecho humano a la no discriminacin

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El derecho humano a la no discriminacin

La democracia y sus definiciones

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El derecho humano a la no discriminacin

Ciudadana societaria, ciudadana multicultural y globalizacin

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El derecho humano a la no discriminacin

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El derecho humano a la no discriminacin

Diferencia pblica y discriminacin

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El derecho humano a la no discriminacin

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Derecho a la no discriminacin en el derecho internacional de los derechos humanos

Discriminacin y derechos humanos

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Crmenes contra la humanidad

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El derecho humano a la no discriminacin

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Genocidio como forma extrema de discriminacin

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El derecho humano a la no discriminacin

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El derecho humano a la no discriminacin en el derecho internacional de los derechos humanos

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El derecho humano a la no discriminacin

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El derecho humano a la no discriminacin

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Resolucin 2002/23 de la Subcomisin de Derechos Humanos.

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