UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA CENTRO UNIVERSITARIO DE ORIENTE DERECHO FINANCIERO Y TRIBUTARIO PROFESOR: GILDARDO GUADALUPE ARRIOLA MAIREN

INCONSTITUCIONALIDAD EN CASO CONCRETO

(CIERRE TEMPORAL DE ESTABLECIMIENTO MERCANTIL)

EXPEDIENTE 2524-2005
CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD: Guatemala, veintiocho de marzo de dos mil seis. En apelacin y con sus antecedentes, se examina el auto del veintisiete de septiembre de dos mil cinco, dictado por el Juzgado Sptimo de Primera Instancia Penal, Narcoactividad y Delitos Contra el Ambiente de este departamento, constituido en tribunal constitucional, en el incidente de inconstitucionalidad de ley en caso concreto promovido por Swimmers Point. El solicitante actu con el patrocinio del abogado Juan Carlos Lobo Sandoval. ANTECEDENTES I. LA INCONSTITUCIONALIDAD A) Caso concreto en que se plantea: solicitud de imposicin de sancin de cierre temporal de empresa, establecimiento o negocio comercial C quinientos cuarenta y tres - dos mil cinco (C-543-2005), del Juzgado Dcimo de Paz del Ramo Penal del departamento de Guatemala, promovido por la Superintendencia de Administracin Tributaria SAT- contra el postulante. B) Norma que se impugna de inconstitucional: Artculo 86 del Cdigo Tributario. C) Normas constitucionales que estima violadas: cit el artculo 12 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. D) Fundamento jurdico que se invoca como base de la inconstitucionalidad: lo expuesto por el solicitante se resume: por medio de memorial de fecha cinco de agosto de dos mil cinco, la Superintendencia de Administracin Tributaria SAT-, present al Juzgado Dcimo de Paz del Ramo Penal de este departamento, solicitud de sancin del cierre de su negocio, por la supuesta infraccin formal de no emitir factura correspondiente a la venta de una calzoneta por el monto de ciento sesenta y nueve quetzales (Q.169.00). Segn su exposicin, por omitir la entrega de una factura en el ao dos mil dos, omisin que se pudo constatar por la presencia fiscal en dicho establecimiento comercial en ese ao. Con base a lo anterior pretende tipificar y tener por probada una supuesta infraccin contemplada en el artculo 85 del Cdigo Tributario; adems, piden como sancin el cierre temporal del establecimiento comercial, de conformidad con el artculo 86 del Cdigo Tributario (artculo impugnado). Seguidamente de lo anterior, se le notific la resolucin del cinco de agosto de dos mil cinco, emitida por el Juzgado Dcimo de Paz Penal, fijndole audiencia para escucharlo y recibir las pruebas pertinentes. En la referida fase plante la inconstitucionalidad en caso concreto del cuarto prrafo del artculo 86 del Cdigo Tributario, pues dicho artculo viola flagrantemente el artculo 12 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, que establece que nadie puede ser condenado ni privado de sus derechos sin haber sido citado, odo y vencido en proceso legan ante juez o tribunal competente y preestablecido. As como que ninguna persona puede ser juzgada por tribunales especiales o secretos, ni por procedimientos que no estn preestablecidos legalmente. En efecto, de conformidad con el artculo 19 del Cdigo Tributario, entre otras, son funciones de la Administracin Tributaria: dirigir, ejecutar, supervisar y controlar todas las actividades que tengan vinculacin con las relaciones jurdico tributarias que surjan como consecuencia de la aplicacin, recaudacin, y fiscalizacin de los tributos. En ese orden, el artculo 69 del mismo Cdigo, establece: Toda accin u omisin que implique violacin de normas tributarias de ndole sustancial o formal, constituye infraccin sancionable por la Administracin Tributaria.... Para lo cual el artculo 146 del cuerpo legal ya citado, establece el procedimiento administrativo aplicable para el caso en que se detecten supuestas infracciones de parte de los contribuyentes. Dicho procedimiento obliga a dar audiencia al infractor por el plazo de diez das y, si ste lo solicita, abrir a prueba por el mismo plazo (diez das), para luego dictar la resolucin que corresponde. Tal actuacin conforme principio constitucional, es revisable jerrquicamente por el rgano superior, por medio del recurso de revocatoria regulado por el mismo Cdigo Tributario y la Ley de lo Contencioso Administrativo, y toda la actuacin de la administracin tributaria, en cuanto a su juridicidad puede y debe fiscalizarse por el Tribunal de lo Contencioso

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Administrativo, Tribunal creado por norma constitucional, como lo es el artculo 221. En el presente caso, la Superintendencia de Administracin Tributaria, de forma unilateral, es decir, sin concederle audiencia arrib a la conclusin que cometi una infraccin debido a que un inspector de esa dependencia dijo haber detectado la omisin de entregar factura por una venta realizada, lo que implica pretender ejecutar una resolucin que carece de firmeza, pues la misma no le fue notificada, actuacin que viola flagrantemente el artculo 130 del Cdigo referido, el cual ordena se notifique personalmente entre otras, las resoluciones que impongan sanciones, notificacin que segn esta norma no puede ser renunciada. Al iniciarse el viciado procedimiento establecido en el artculo impugnado, la Administracin Tributaria declina su facultad y obligacin de conocer y resolver sobre infracciones tributarias, delegando dicha facultad a un rgano jurisdiccional que es incompetente para conocer del asunto, ya que se est delegando una funcin pblica que le compete a dicho rgano fiscalizador, esto de conformidad con el artculo 98 inciso 4 del Cdigo Tributario, que dice: entre las atribuciones de la Administracin Tributaria, est la de sancionar a los contribuyentes y responsables. El artculo 154 constitucional prohbe tal delegacin, lo legal, en todo caso hubiera sido darle audiencia respecto a la supuesta infraccin imputada, abrir el procedimiento administrativo correspondiente, respetando el debido proceso y, finalmente, establecer si en efecto, se cometi la infraccin, hasta entonces podra imponerse alguna sancin, si procediere. Segn lo expuesto, se le vedo el derecho de defenderse adecuadamente por los procedimientos administrativos regulados en el Cdigo Tributario, lo cual viola flagrantemente el artculo 12 constitucional. Asimismo, se remite a un rgano jurisdiccional incompetente la aplicacin de una sancin de carcter administrativo, con lo cual se delega una funcin pblica, acto prohibido por Constitucin Poltica de la Repblica (artculo 154). Adems, es de advertir que segn el Cdigo Procesal Penal, dentro de las funciones de los Jueces de Paz Penal y de los Jueces de Primera Instancia Penal, no se encuentra el conocer de este tipo de asuntos (artculos 44, 45 y 47 del Cdigo Procesal Penal), y es lgico que carezcan de esas facultades, puesto que el imponer sanciones es potestad de la Administracin Tributaria. De igual manera, la violacin constitucional se hace evidente, cuando se pretende aplicar una drstica sancin por medio de un procedimiento que no garantiza el derecho de defensa por si mismo, pues no se trata de establecer un procedimiento de conocimiento, donde se respete el debido proceso a la veracidad de la imputacin, por el contrario ese procedimiento, es un tpico caso de ejecucin de lo resuelto por la Administracin Tributaria, sin legtima defensa de la parte imputada, pues previamente se le ha condenado sin haber sido oda y vencida dentro de un procedimiento administrativo, ya que la pretendida audiencia que se le seal, no es argumento suficiente para pretender que con ello, se respete el debido proceso. Adems, debe observarse que si el legislador quera crear un proceso intermedio, debi dotar al mismo de todas las garantas procesales indispensables, como la garanta de audiencia, oportunidad de defensa y aportacin de pruebas con el tiempo suficiente para obtenerlas y aportarlas, y fundamentalmente, derecho a que lo resuelto en primera instancia sea revisado por un tribunal superior, procedimiento que debera estar claramente establecido en normas legales y no dejar nada a criterio discrecional de quien juzga. E) Resolucin de primer grado: el tribunal consider: "... al interponente no le asiste la razn, toda vez que el juez a quo al conocer de la solicitud de cierre temporal solicitado (sic) por la Superintendencia de Administracin Tributaria, fija una audiencia para conocer sobre dicha solicitud, la cual le es notificada no slo a la Administracin Tributaria sino al interponente de la accin, en su calidad de propietario del establecimiento comercial denominado Swimmers Point, en donde claramente seala que el objeto de dicha audiencia es para escuchar a las partes y recibir las pruebas pertinentes, mandando a que una vez finalizada dicha audiencia se dicte la resolucin respectiva. Llegado el da de la audiencia, el seor Jorge Federico Lewis Ockelmann, comparece en su calidad de propietario de la entidad ya indicada, hacindose acompaar por un profesional del derecho (sic) encargado de su defensa, presentando en dicha audiencia las pruebas que ofreciere nicamente la Administracin Tributaria, procediendo el juez a quo a dictar la sentencia respectiva. Al proceder a analizar la norma tachada de inconstitucional y la norma supuestamente agredida, quien juzga considera que en el presente caso, no hay lesividad constitucional alguna, toda vez que, en el presente caso al interponente, en ningn momento se le violent su principio constitucional de derecho de defensa, toda vez que como se document en el acta levantada en la audiencia antes mencionada, el interponente de la presente accin, compareci a la audiencia asistido de profesional del derecho activo, calidad que acredit con el carn respectivo, audiencia en la que se le dio la palabra, manifestando el defensor lo que crey conveniente, interrogando a los testigos, y exponiendo sus conclusiones, interviniendo, segn lo manda la ley; en cuanto haber sido condenado y privado de sus derechos sin haber sido citado, odo y vencido en proceso legal ante juez o tribunal competente y preestablecido, dicha violacin no se da en el presente caso, toda vez que obra en dichos autos, que el interponente, seor Lewis Ockelmann, fue legalmente notificado de la resolucin en donde se indic de una audiencia que se realizara con el objeto de conocer sobre el cierre temporal de establecimiento, solicitado por la Administracin Tributaria, en donde se indic que se escuchara a las partes y se recibira la prueba pertinente, dictndose la resolucin que en derecho corresponda, una vez finalizada dicha audiencia, por lo que se le previno de dicha situacin, con la anticipacin debida. En relacin a que el
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artculo 86 del Cdigo Tributario vulnera artculos constitucional (sic), este tribunal no encuentra ninguna contravencin, toda vez que dicha norma contiene un procedimiento legalmente establecido a seguir, en relacin a cierre temporal de empresas, establecimientos o negocios, procedimiento en el que se indica que es ante un rgano jurisdiccional que debe presentarse dicha solicitud, la manera en que se realizar y las posibles sanciones que puedan interponerse a las personas individuales o jurdicas que resulten responsables, por lo que la ley misma nos indica que es ante un rgano jurisdiccional que debe tramitarse dicha solicitud y no ante una dependencia administrativa, por lo que en el presente caso, no existe lesividad constitucional alguna, sino por le contrario, el Juez de paz ha actuado de conformidad con un procedimiento preestablecido en la ley, mismo que a la fecha en que se verificaron los hechos, se encontraba vigente, adems, es de hacer notar que si el interponente de dicha accin no estuviere de acuerdo con la resolucin dictada por el Juez de paz, pudo en su momento plantear apelacin toda vez que la ley, para garantizar el derecho de defensa permite que en contra de las sentencias dictadas por el juez de Paz procede el recurso de apelacin, razn por la cual dicha accin debe declararse sin lugar, haciendo para el efecto las declaraciones que en derecho corresponden.... Y resolvi: "... I. Sin Lugar el incidente de inconstitucionalidad parcial de ley en caso concreto planteada por Jorge Federico Lewis Ockelmann, en su calidad de propietario de la entidad Swimmers Point. II. Se condena en costas al interponente del presente incidente, e impone la multa de un mil quetzales a su Abogado Director, Procurador y Auxiliante, la cual deber pagar en la Tesorera de la Corte de Constitucionalidad, dentro del plazo legal de cinco das, contados a partir del da siguiente en que quede firme el presente auto, bajo apercibimiento de que en caso de incumplimiento su cobro se har por la va correspondiente....". II. APELACIN La incidentante apel. III. ALEGATOS EN EL DIA DE LA VISTA A) La solicitante de la inconstitucionalidad expres: a) no est de acuerdo con la sentencia de primer grado, pues no se realiz ningn razonamiento lgico para declarar sin lugar su pretensin, limitndose nicamente ha efectuar la relacin de hechos sucedidos con la solicitud hecha por la Superintendencia de Administracin Tributaria; b) los jueces de paz a su discrecin aplican el procedimiento de faltas que contempla el Cdigo Procesal Penal, lo cual viola flagrantemente el artculo 12 constitucional, porque el contribuyente que acude a la audiencia que se seala carece de fundamento legal para poder proponer pruebas, impugnarlas, diligenciarlas y, esencialmente ignora si al momento de producirse una resolucin final, si sta es impugnable o no. Solicit que se declarara con lugar el incidente de inconstitucionalidad en caso concreto. B) La Superintendencia de Administracin Tributaria SAT- manifest: a) para lograr la declaratoria de inconstitucionalidad de una norma jurdica en caso concreto, es necesario que el interponente, que es quien le afecta directamente la pretendida inconstitucionalidad, exprese en forma razonada los motivos jurdicos en que basa su impugnacin, a efecto de que se declare su inaplicabilidad en el caso que se juzga, si procediere, aspecto que en el presente caso no sucedi, motivo por el cual comparte la sentencia dictada por el tribunal constitucional de primer grado; b) el artculo 86 del Cdigo Tributario, expresamente establece que el Juez de Paz del Ramo Penal, que conoce del asunto, fijar audiencia oral, la que deber llevarse a cabo dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes a la recepcin de la solicitud, y en la misma audiencia deber escuchar a las partes y recibir las pruebas pertinentes. Al finalizar la audiencia, el juez dictar de manera inmediata la resolucin respectiva, ordenando el cierre temporal cuando proceda; c) la sancin de cierre temporal de empresas, establecimientos o negocios, se asemeja a una falta de carcter penal, por los elementos que les caracterizan, lo que trae como resultado que por ser sta una situacin de hecho tramitada ante un juez penal por la comisin de una falta, el procedimiento aplicado por los juzgados de paz penal de la repblica de Guatemala para decidir sobre la procedencia o no de la sancin de cierre temporal solicitada, sea el establecido en el Cdigo Procesal Penal, toda vez que la causa la conoce un Juez de Paz del Ramo Penal. Solicit que se confirmara la resolucin apelada. C) El Ministerio Pblico expres: comparte el auto dictado por el tribunal a quo, pues advirti del estudio del presente caso, que el artculo objetado no viola ninguna norma constitucional, ya que el mismo contiene un procedimiento legalmente establecido, en el que se indica que es ante un rgano jurisdiccional donde debe presentarse la solicitud por la sancin incurrida. Solicit se declare sin lugar el recurso de apelacin y consecuentemente, se confirme el auto venido en grado. CONSIDERANDO -IEn casos concretos, en todo proceso de cualquier competencia o jurisdiccin, en cualquier instancia y en casacin hasta antes de dictarse sentencia, las partes podrn plantear como accin, excepcin o incidente, la inconstitucionalidad total o parcial de una ley a efecto de que se declare su inaplicabilidad al caso
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concreto, posibilidad de examen que se abre si la ley cuestionada se ha citado como apoyo de derecho en la demanda, en la contestacin o cuando, de cualquier otro modo, resulte del trmite del juicio. -IIEn el presente caso, el accionante pretende que se declare la inconstitucionalidad del cuarto prrafo del artculo 86 del Cdigo Tributario, al considerar que la aplicacin de dicha norma al caso concreto viola el principio jurdico del debido proceso y el derecho de defensa, establecido en el artculo 12 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, en virtud de que una autoridad administrativa en este caso la tributaria- someta a conocimiento y resolucin de un funcionario judicial un asunto de su competencia, lo cual constituye delegacin de funciones, aspecto prohibido por el artculo 154 de la Constitucin Poltica de la Repblica. Tambin porque por medio de un procedimiento que no est establecido, se pretende aplicar una sancin sin legitima defensa de su parte. -IIIDe los argumentos expuestos por el postulante, por razn de la aplicacin de la norma impugnada en la solicitud que la Superintendencia de Administracin Tributaria presentara al Juzgado Dcimo de Paz Penal, con el objeto de que se imponga la sancin de cierre temporal de un establecimiento comercial de su propiedad, se establece lo siguiente: 1) el texto del artculo 86, prrafo cuarto, del Cdigo Tributario, el cual reza: "Al constatarse la reincidencia y la comisin de las infracciones a que se refieren los artculos 74 y numerales 1, 4, 6, 9 y 10 del artculo 94 de este Cdigo, la Administracin Tributaria lo documentar y con base en el dictamen legal, resolver solicitando al Juez Penal competente, la imposicin de la sancin del cierre temporal de la empresa, establecimiento o negocio. El Juez dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes a la recepcin de la solicitud y la resolucin de la Administracin Tributaria, fijar audiencia oral para escuchar a las partes y recibir las pruebas pertinentes". La norma transcrita en el prrafo precedente, evidentemente, colisiona frontalmente con el artculo 12 de la norma constitucional suprema, ello es as porque, conforme al artculo 19 del Cdigo Tributario, las funciones de la Superintendencia de Administracin Tributaria, estn limitadas por dicha norma al hecho de dirigir, ejecutar, supervisar y controlar todas las actividades que se generen de las relaciones jurdico tributarias que surjan como consecuencia de la aplicacin, recaudacin, y fiscalizacin de los tributos. Por su parte el contenido del artculo 69 del Cdigo relacionado, dispone que: Toda accin u omisin que implique violacin de normas tributarias de ndole sustancial o formal, constituye infraccin que sancionar la Administracin Tributaria, en tanto no constituya delito o falta sancionados conforme a la legislacin penal. Al interpretar la citada norma y dar cumplimiento a su funcin, el artculo 146 del mismo cuerpo normativo, seala que es un procedimiento administrativo el aplicable para cuando se detectasen infracciones de carcter formal por parte de los contribuyentes; este procedimiento, impone a que se le d audiencia a quien ha cometido la infraccin, por el plazo de diez das y si ste lo solicitase, abrir a prueba por el plazo de diez das para posteriormente dictar la resolucin que corresponde; esta actuacin de conformidad con el principio consagrado constitucionalmente (artculo 12), es revisable jerrquicamente por el rgano superior, por medio del recurso de revocatoria contenido en el Cdigo Tributario y la Ley de lo Contencioso Administrativo. El principio jurdico del debido proceso aplicado al presente caso, impondra la necesidad de que se debe dar una audiencia, respecto a la supuesta infraccin que se imputa al infractor y posteriormente iniciar el procedimiento administrativo correspondiente, para lograr determinar si efectivamente se ha cometido aquella infraccin que se le atribuye a ste ltimo, y en caso de constatarse, procederse a la imposicin de la correspondiente sancin. -IVEn el caso de anlisis, la Superintendencia de Administracin Tributaria SAT-, traslada la aplicacin de una medida de carcter administrativo a un rgano jurisdiccional, acarreando con ello, una delegacin de funcin pblica, lo cual, conforme a la norma contenida en el artculo 154 de la Carta Magna est tajantemente prohibido; adems, el propio texto del Cdigo Procesal Penal, no regula dentro de las funciones de los jueces de Paz Penal, ni de los jueces de Primera Instancia Penal, el que conozcan de esos asuntos. La violacin constitucional denunciada, cobra mayor fuerza, al pretender aplicar una sancin dentro de un procedimiento que evidentemente no garantiza el derecho de defensa por s mismo y obviamente tampoco, el principio jurdico del debido proceso, pues conforme lo expone el incidentante, dicho procedimiento conlleva un tpico caso de ejecucin de lo resuelto, en este caso, lo determinado por la Superintendencia de Administracin Tributaria, el cual no asegura una legtima defensa de parte del establecimiento infractor; por el contrario, se emite una condena sin que se le haya escuchado y vencido previamente por la va administrativa correspondiente, esto es as, porque no obstante existir la pretendida audiencia que se seala
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dentro de las cuarenta y ocho horas, no implica que con ello se est respetando debidamente, el principio jurdico del debido proceso. -VLa norma tachada de inconstitucionalidad en caso concreto, no es aplicable al presente caso, debido a que lesiona distintas normas de ndole constitucional, lo cual conlleva a profundizar en el anlisis correspondiente, haciendo inteleccin de la confrontacin de las normas expuestas en forma debida por el interponerte de la accin de inconstitucionalidad en caso concreto, la cual incluye la divisin de funciones de los organismos del Estado y sus correspondientes competencias, as como el control que establece la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, que obliga segn el artculo 204 a todos los jueces de la Repblica a hacer prevalecer la misma sobre cualquier ley o tratado internacional, en aplicacin del principio de supremaca constitucional. Resulta importante de igual manera, intelegir si el creador de la norma al realizarla, intentaba crear un proceso intermedio y si ese hubiera sido el caso, no cabe duda que se habra dotado a ste, de todas las garantas procesales imprescindibles, como la debida audiencia, oportunidad de defensa y aportacin de pruebas, con el tiempo suficiente para obtenerlas y aportarlas, y especficamente, el derecho de poder conocer en apelacin lo dispuesto en una primera instancia, lo cual no est previsto en la norma que se pretende aplicar sino que discrecionalmente a criterio del juzgador. Las razones anteriores hacen concluir a esta Corte en que el incidente de inconstitucionalidad de ley en caso concreto planteado resulta procedente, motivo por el cual, al haberse resuelto en otro sentido, debe revocarse el auto de primera instancia y declarar con lugar el incidente de inconstitucionalidad en caso concreto, haciendo las dems declaraciones que procedan conforme a Derecho. LEYES APLICABLES Artculos 266, 268 y 272 inciso d) de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; 1o., 2o., 3o., 5o., 7o., 45, 46, 47, 56, 57, 116, 120, 123, 124, 127, 130, 131, 144, 148, 149, 163 inciso d) 185 y 186 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad y 23, 24, 25 y 27 del Acuerdo 4-89 de la Corte de Constitucionalidad. POR TANTO La Corte de Constitucionalidad, con base en lo considerado y leyes citadas, resuelve: I) Con lugar la apelacin planteada. II) Revoca el auto apelado y resolviendo conforme a Derecho declara con lugar el incidente de inconstitucionalidad en caso concreto; en consecuencia, inaplicable al caso concreto, el prrafo cuarto del artculo 86 del Cdigo Tributario. III) Notifquese y con certificacin de lo resuelto, devulvase los antecedentes. JUAN FRANCISCO FLORES JUREZ PRESIDENTE Voto disidente RODOLFO ROHRMOSER VALDEAVELLANO MAGISTRADO MARIO GUILLERMO RUIZ WONG MAGISTRADO SAL DIGHERO HERRERA MAGISTRADO CIPRIANO FRANCISCO SOTO TOBAR MAGISTRADO

LUIS DE JESS HERNNDEZ TORRES SECRETARIO GENERAL

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