EXCELENTSSIMA SENHORA DOUTORA JUZA DE DIREITO DA 2 VARA CRIME DA COMARCA DE CAMAAR BAHIA.

Proc. n 0004697-83.2010.805.0039 (AO PENAL) MILENA ALVES DA CONCEIAO, j devidamente qualificada nos autos da ao penal em epigrafe, movida pela Justia Pblica, vem por conduto do seu patrono que esta subscreve, apresentar suas alegaes finais por meio de MEMORIAIS pelos fatos e argumentos jurdicos a seguir aduzidos. A acusada fora denunciada como incurso nas penas do art. 33 da Lei 11.343/2006, pois, segundo a exordial acusatria, teria no dia 19/06/2010, policiais civis investigavam denuncia annima de que na casa n 26, na 2 Travessa Luiz Gonzaga, bairro Phoc II, neste municpio, havia trfico de drogas; feita a abordagem, localizaram no imvel, certa quantidade de substancia entorpecente conhecida como crack, cujo princpio ativo serve para causar dependncia fsica e psquica queles que dela so usurios. Consta, ainda, dos autos que a tal substncia fora encontrada dentro de uma meia pendurada no varal, sendo certo que a imputao da conduta delituosa deveu-se, to-somente, ao fato de ter sido a ora r, ao perceberem a presena da policia, adentrou em sua residncia.

No obstante o esforo do rgo Ministerial, a pretenso punitiva merece ser julgada analisando os fatos que sero demonstrados a seguir.

Ocorre que, a denunciada no praticou o delito a ela imputada, restando comprovado ao final da instruo processual, a ARMAO DOS POLICIAIS CIVIS, a fragilidade das provas carreadas aos autos, bem como a ocorrncia dos crimes de concusso e denunciao caluniosa praticados pelos policiais civis. I DA TEMPESTIVIDADE Tendo em vista que a defesa da acusada foi notificada para apresentar as alegaes finais em 16.09.2011, conforme anverso da fl.119, clarifica que esta promoo tempestiva, razo pela qual, pugna pelo seu acolhimento. II - DA NEGATIVA DE AUTORIA Em que pese a acusao movida contra a ora r, importante frisar que a procedncia da pretenso punitiva estatal v-se prejudicada em razo das contradies apresentadas no bojo dos autos, e a isto acrescente-se que a acusada nega a autoria do crime, manifestada fl.70, afirmando que no tinha conhecimento da existncia de substncia entorpecente no interior de sua residncia, sendo certo que a droga encontrada no lhe pertencia. Concordemente, o nico elemento de prova que milita em desfavor da acusada , segundo os prprios policiais civis, uma induo em razo do comportamento suspeito da acusada. III - DOS ELEMENTOS DE PROVAS TRAZIDOS AOS AUTOS Douta Julgadora, os nicos elementos probatrios trazidos ao feito so os contraditrios, maliciosos e inverdicos depoimentos dos policiais civis que procederam com a abusiva priso da acusada, criando fatos.

No

qualquer

outro

elemento

probatrio

que

comprove

robustamente que a acusada tinha conhecimento da droga que estava na rea externa de sua casa. Nessa senda, apenas a apreenso de drogas, por si s, no o suficiente para motivar a condenao por trfico da pessoa presa com o entorpecente. necessria a certeza de que o txico pertena ao acusado e, desse modo, a falta de testemunhas que no integrem os quadros policiais vinculando a droga ao ru torna a prova insuficiente para a condenao. A configurao da tipificao penal depende de prova da existncia do crime na conjuminncia de indcios suficientes de autoria. Em termos prosaicos, significa dizer que os dois requisitos devem vir juntos. No presente caso, h indcios, mas no suficientes para demonstrarem a autoria. Seno, vejamos. No consta na pea acusatria que a acusada, quando abordada juntamente com os demais parentes, retirou do bolso ou de onde seja alguma substancia entorpecente ou que trazia consigo. Dessa forma, J que a misso da polcia obter dados convincentes que informem a atuao do Ministrio Pblico, seria afronta ao princpio do contraditrio condenar com base, apenas, no testemunho de seus agentes. Diante disso, o depoimento dos policiais civis no passam, a priori, de mera conjectura, no sendo possvel condenar algum por indcios sem o amparo de uma suposta autoria razoavelmente admitida. Nesse trilhar, entende os Tribunais: ...O papel da justia muito importante. Ela no pode falhar em sua alta misso de julgar, com absoluta imparcialidade, os seus semelhantes. E a justia falhar, desacreditando-se perante a

opinio pblica, no dia em que se deixar confundir com a polcia, no dia em que se resignar a ser um mero instrumento da atuao, nem sempre correta, dos agentes policiais. preciso no perder de vista a afirmativa de dois notveis juristas, um italiano, outro brasileiro Calamandrei e Jos Frederico. Este escreveu: a autoridade policial no juiz: ela no atua inter partes, e, sim, como parte. E eis o que afirmou Calamandrei: o Juiz um terceiro estranho contenda, que no compartilha dos interesses as paixes das partes... um terceiro inter partes; ou melhor ainda, supra partes. (1 C. Crim. Do TJ da Guanabara AC 58.220 Rel. Valpor Caiado)

Excelncia, no h como condenar a acusada com base em depoimentos flagrantemente inverdicos, pois a principal funo da polcia na represso criminal no testemunhar fatos, mas, antes, oferecer elementos de convico que sustentem a acusao pblica. Entender ao contrrio, e partir da PRESUNO de autenticidade dos depoimentos policiais, sem outras provas concludentes, desnaturar o princpio do contraditrio, e inverter o princpio da presuno de inocncia. Pois a acusada, obviamente, no se h de exigir que prove a sua inocncia. Vejamos o posicionamento do membro do Ministrio Pblico Fluminense, Prof. Paulo Rangel, acerca da existncia de dvida quanto autoria delitiva e o estado de inocncia consagrado na CF/88: Nenhuma ru acusao a sua penal se

presume provada. No compete ao demonstrar inocncia. Cabe ao Ministrio Pblico provar de forma INEQUVOCA a culpabilidade do acusado.

Urge, ainda, ressaltar que o parquet no comprovou os fatos explorados na exordial, fundamentando sua imputao pela suposta confisso da acusada. Destarte, seja pela insuficincia probatria, pois no conseguiu a acusao demonstrar como os fatos efetivamente ocorreram que pudessem ensejar a prtica delituosa a ora acusada, no conseguindo, consequentemente, demonstrar a conduta antijurdica da r. Portanto, os depoimentos declinados pelos policiais na persecuo penal, munido de incerteza e incoerncia, o que faz com que este tenha que ser desconsiderado pelo princpio do in dubio pro reo. Nesse sentido, temos: APELAO CRIME. TRFICO DE ENTORPECENTES. INSUFICINCIA DUBIO do com PRO DE PROVAS. ART. 386, ABSOLVIO. VI, VI, DO CPP. IN A REO.

condenao do ru exige prova robusta da autoria fato delituoso no N Edon que art. lhe 386, de imputado. do do CPP. RS, em Remanescendo dvida, impe-se a absolvio, fundamento Crime Danbio Criminal, (Apelao Cmara Relator: 70011856390, Justia Franco, Terceira

Tribunal

Julgado

08/09/2005) IV - DAS CAUSAS DE DIMINUIO DE PENA EM VIRTUDE DE EVENTUAL CONDENAO Em que pese cristalina improcedncia da imputao ministerial, apenas para no caracterizar cerceamento de defesa, na hiptese de absurda condenao, OBSERVE-SE QUE com o advento da Lei 11.343/06, a r possui, ainda, direito reduo da pena devido causa do art. 33, 4o, na proporo do mximo legal, haja vista no ser dado

prtica de atividades criminosas, tampouco integra organizao criminosa, sendo primrio e de bons antecedentes. Cuida-se de instituto de natureza autnoma que tem incidncia especfica na segunda fase de aplicao da pena, cuja norma, portanto, tem eficcia retroativa, por fora de princpio constitucional que consagra a retroatividade da lei penal benfica (ART. 5.., XL da CF). Questo que se alega, inclusive, a guisa de pr-questionamento para eventual interposio de recurso especial ou extraordinrio. Sabe-se que a acusada primria, de bons antecedentes e no h comprovao nos autos de que a mesma se dedique atividade criminosa. V- DA POSSIBILIDADE DE APLICAO DE PENA ALTERNATIVA. possvel a substituio da pena privativa de liberdade por medidas restritivas de direitos, bem como o estabelecimento de regime diverso do fechado, em condenaes por trfico de drogas. A deciso da Sexta Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ), que reafirmou tanto a sua jurisprudncia quanto a do Supremo Tribunal Federal (STF) sobre o tema. Segundo o ministro Og Fernandes, a lei 11.343.06 no harmnica com os princpios da proporcionalidade. A imposio do regime fechado, inclusive a condenados a penas nfimas, primrios e de bons antecedentes, entra em rota de coliso com a Constituio e com a evoluo do Direito Penal. Por isso, apesar da disposio da lei, o regime inicial aberto seria perfeitamente aplicvel, diante do princpio da individualizao da pena. Ressalte-se, ainda, que a pena pode ser substituda por prestao de servios e limitao de fim de semana. Tal entendimento j aplicado pela Sexta Turma h pelo menos um ano e est alinhado com o ponto de vista do STF sobre o tema.

Citamos a deciso do Supremo (HC 97.256/RS), relatada pelo ministro Carlos Ayres Britto, na qual o tribunal declara, de forma incidental, a inconstitucionalidade dos dispositivos da Lei de Txicos que vedam a converso da pena em medida alternativa.

DO PEDIDO Ante o exposto, requer o advogado abaixo assinado, em favor de MILENA ALVES DA CONCEIAO, que seja a vestibular acusatria julgada, em seu todo, improcedente. Reconhecendo que no h provas suficientes para apenar a acusada e, dessa maneira, o absolvendo da imputao deitada na exordial, nos termos do artigo 386, IV do CPP. Caso a tese de absolvio, por A B S U R D O, no seja acolhida, requer seja observado primariedade e o art. 33, 4 da Lei 11.343/2006, permitindo ainda que a mesma possa aguardar o trnsito em julgado em liberdade.

Termos em que, Pede deferimento Camaari, 15 de maro de 2012.

DEIVISSON ARAUJO COUTO OAB/BA 30302

IVAN JEZLER JUNIOR OAB-BA 22452