UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO GRANDE DO SUL ESCOLA DE ADMINISTRAO Instituies de Direito Privado e Legislao Comercial Profa.

Vera Lcia Remedi Pereira 16. Sociedade Simples a) Objeto da sociedade simples O objeto social da sociedade simples distinto da atividade prpria de empresrio, que consiste no exerccio de atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios, cf. RICARDO NEGRO. O objeto da sociedade simples poder incluir, por exemplo, a prestao de servios intelectuais, artsticos, cientficos ou literrios, que so espcies de um mesmo gnero e podem ser caracterizados pelo fato de a prestao ter natureza estritamente pessoal. o trabalho prestado pelo mdico, advogado, dentista, pesquisador, escritor etc. Mesmo que esses profissionais realizem suas atividades com o concurso de auxiliares ou colaboradores, a organizao no ter carter empresarial. No entanto, o exerccio dessas mesmas profisses podem constituir elemento de empresa, submetendo-os ao conceito de empresalidade, como o caso dos mdicos que se organizam em sociedade para oferecer servios que eles mesmos prestam a seus clientes, contratando em comum os meios para melhor servi-los (locao de imvel, contratao de empregados, uso de marca etc.), no constituem sociedade empresria, mas haver esse carter quando terceiros contratam mdicos e outros profissionais com o objetivo de oferecer planos de sade populao, afirma RICARDO NEGRO. b) Contrato social A sociedade simples pode ser classificada como sociedade pessoal, em razo da regra referente modificao do contrato social (art. 999). H necessidade de consentimento unnime dos scios nas deliberaes que alterem as clusulas referentes aos elementos essenciais do contrato previstas no art. 997, incs. I a VIII: qualificao das partes; denominao, objeto, sede e prazo da sociedade; capital social; quota de cada scio; prestaes a que se obriga o scio cuja contribuio consista em servios; administrao e responsabilidade dos scios. Nas demais clusulas, a alterao depende da aprovao da maioria, que corresponde ao percentual de participao acima da metade sobre o montante previsto para o capital social. Por se destinar s atividades no empresariais, a sociedade simples deve ser inscrita no Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas no local de sua sede, dentro de 30 dias subseqentes a sua constituio (art. 998). Se estabelecer sucursal, filial ou agncia, dever faz-lo na circunscrio correspondente, mas averbando-a tambm no registro civil da sede c) Deveres e obrigaes dos scios Desde a assinatura do contrato, os scios estabelecem as obrigaes recprocas e para com a sociedade criada, antes mesmo de sua inscrio no registro pblico. So deveres dos scios: - dever de contribuir obrigam-se a ingressar com os aportes estabelecidos, na forma e prazo previstos no contrato social, sob pena de serem considerados remissos e, conseqentemente, serem constitudos em mora, com as conseqncias do nico do art. 1.004; 1

- dever de probidade na gesto financeira principalmente endereado ao administrador (art. 1.011 e 1.013, 2). O art. 1.009 estabelece a responsabilidade solidria dos administradores pela distribuio de lucros ilcitos ou fictcios. Os scios devem se abster de participar de deliberaes que envolvam alguma operao na qual tenha interesse contrrio ao da sociedade, sujeitando-os a pagar perdas e danos sociedade (art. 1.010, 3); - direito-dever de co-participao nos lucros e perdas em toda sociedade, o scio fica sujeito participao nos lucros e nas perdas, na proporo de sua quota; - direito de participar das deliberaes mesmo no exercendo a direo executiva dos negcios, a todos os scios cabe o direito de participar das deliberaes sobre as atividades da sociedade. As decises sero sempre tomadas por maioria de votos (metade mais um) segundo o valor das quotas de cada scio, mas as modificaes que incidem sobre clusulas essenciais do contrato social (art. 997), exigem o consentimento unnime dos scios; - direito de fiscalizao os scios tm o direito de fiscalizar o andamento dos negcios sociais, podendo examinar a qualquer tempo, ou em data que o contrato estipular, os livros e documentos sociais, o estado da caixa e da carteira da sociedade, isto , a situao dos crditos e dos dbitos sociais. Decorre desse direito exigir a prestao de contas da administrao em pocas determinadas no contrato; - direito de retirada tambm chamado de direito de recesso, que pode ser de duas modalidades: a) comum, ordinrio ou imotivado, mediante simples notificao aos demais scios (art. 1.029) e b) extraordinrio, que depende do consentimento unnime dos scios, que se no for concedido depender de deciso judicial, demonstrada a justa causa, que pode ser todo e qualquer ato, ou conjunto de atos, de um ou alguns scios que impea o prosseguimento da atividade comum, da vida societria. O Cdigo Civil prev uma hiptese no art. 1.114, quando h transformao da sociedade; - direito de participar do acervo, em caso de liquidao a sociedade pode vir a se dissolver por inmeras razes legais ou em virtude de consenso entre os scios, nesse caso possvel fazer o rateio por antecipao da partilha, na medida em que forem apurados os haveres sociais que restaram aps realizados os pagamentos dos credores, segundo a proporo de cada um no capital social (art. 1.107 e 1.108). d) Administrao No contrato social da sociedade sero fixadas as atribuies dos scios, dentre elas a administrao, que no podero ser delegadas a outro scio, tampouco a terceiros, salvo consentimento unnime dos demais scios (art. 1.002). A nomeao do administrador da sociedade deve ser indicada no contrato social levado a registro no rgo competente, e, se no for, no silncio a respeito de quem a exerce, a administrao competir separadamente a cada um dos scios (art. 1.013). Na sociedade simples, o administrador sempre uma pessoa natural (art. 997, VI), sendo vedado o seu exerccio por pessoa jurdica, mas no h proibio ao exerccio por terceiros, no scios. (art. 1.013, 1). Essa faculdade, atribuindo poderes gerenciais a pessoa estranha aos quadros sociais, distingue a sociedade simples de outras de cunho pessoal definidas no Cdigo Civil, como sociedade em nome coletivo (art. 1.042), como tambm as sociedades em comandita simples (art. 1.045 e 1.046) e em conta de participao (art. 991). No entanto, a rigor, as sociedades simples, por terem objeto social distinto da atividade empresria, e, por, conceito, se referirem a atos pessoais de exerccio 2

profissional, no comportam administrao estranha pessoa de seus scios. Ficar ao cargo da jurisprudncia traar o melhor entendimento. Os impedimentos e incompatibilidades podem ser de duas modalidades: a) Impedimentos de ordem geral esto impedidas de exercer a administrao de sociedades em geral as pessoa condenadas a pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos (Lei n. 8.429/92), ou por crime falimentar, de prevaricao (art. 319, Cdigo Penal), peita ou suborno (art. 317, Cdigo Penal), concusso (art. 316, Cdigo Penal), contra a economia popular (Lei n. 1.521/51), o sistema financeiro nacional (Lei n. 7.492/86), as normas de defesa da concorrncia (art. 195 da Lei n. 9.279/96), as relaes de consumo (Lei n. 8.078/90), a f pblica (definidos no Cdigo Penal, abrangendo as hipteses de moeda falsa e similares (arts. 289 a 292), falsidade de ttulos e outros papis pblicos (arts. 293 a 295), falsidade documental (arts. 296 a 305) e outras falsidades (arts. 306 a 311)) ou a propriedade (abrange os crimes contra o patrimnio, definidos no Cdigo Penal (furto, roubo, extoro, usurpao, dano, apropriao indbita, estelionato, receptao); crimes de violao de direito autoral ou usurpao de nome ou pseudnimo alheio (arts. 184 e 185, CP); a propriedade intelectual em geral, incluindo violao de direito de autor de programa de computador (art. 12 da Lei n. 9.609/98) e os crimes contra a propriedade industrial (arts. 183 a 194 da Lei n. 9.279/96)), enquanto durarem os efeitos da condenao (art. 1.011, 1). Tambm so de ordem geral os impedimentos aos estrangeiros (arts. 95 a 110 da Lei n. 6.815/80). b) Impedimentos de ordem profissional o Cdigo remete para lei especial, ainda no sancionada. No entanto, esto impedidos de exercer atividade empresarial ou a administrao de empresas alguns agentes polticos, para os quais a lei pretendeu preservar a liberdade e o status poltico para o exerccio pleno de sua funes: os membros do Ministrio Pblico (art. 128, II, c, da CF e art. 44, III, da Lei n. 8625/93), magistrados (art. 36, I da Lei Complementar n. 35/79), deputados e senadores em empresa que goze de favor decorrente de contrato com pessoa jurdica de direito pblico (art. 54, II, a, CF). Tambm so impedidos os funcionrios pblicos em geral e em especial os funcionrios da Fazenda e militares. Algumas leis exigem habilitao especial, licena ou autorizao do Poder Pblico, como, por exemplo, a atividade securitria (Lei n. 4.594/64), financeira (Leis n. 4.595/64 e 6.385/76), transporte rodovirio de bens (Lei n. 7.092/83), servios de vigilncia e transporte de valores (Lei n. 7.102/83), administrao de consrcios etc. So deveres do administrador: a) dever de diligncia exige-se probidade no exerccio da administrao social, imposio que a lei resume na expresso cuidado e diligncia que todo homem ativo e probo costuma empregar na administrao de seus prprios negcios, incluindo boa-f e diligncia; b) dever de lealdade o administrador deve ser leal aos interesses da sociedade, prestando fielmente os servios necessrios para que ela atinja os fins comuns para o qual foi constituda. Esse dever, imposto a toda e qualquer forma societria, est mais bem detalhado no art. 155 da Lei das Sociedades por Aes: a) usar, em benefcio prprio ou de outrem, com ou sem prejuzo para a companhia, as oportunidades comerciais de que tenha conhecimento em razo do exerccio do seu cargo; b) omitir-se no exerccio ou proteo de direitos da companhia ou , visando obteno de vantagens, para si ou para outrem, deixar de aproveitar oportunidades de negcio de interesse da companhia; c) adquirir, para revender 3

com lucro, bem ou direito que sabe necessrio companhia, ou que esta tencione adquirir; c) dever de informao e prestao de contas - do direito di scio de fiscalizar os atos de gerncia nasce o respectivo dever de informar e prestar contas atribudo aos administradores, que podem se valer de profissionais competentes para essa tarefa. O administrador no pode ser substitudo no exerccio de suas funes, mas pode constituir mandatrios com poderes para a prtica de atos e operaes especficas na procurao (art. 1.011, 2). So poderes do administrador: a) a prtica de atos e operaes includos no contrato social da sociedade, inclusive a alienao de imveis, quando for este o objeto da sociedade; b) emisso, endosso e circulao de ttulos de crdito, decorrentes do exerccio de atividades pertinentes ao objeto social; c) administrao dos bens sociais com vistas a sua conservao e manuteno; d) representao da sociedade, judicial e extrajudicialmente. No esto includos entre os poderes do administrador a alienao e a imposio de nus sobre os bens imveis, salvo a hiptese de ser este o objeto da sociedade; operaes que dependem de deliberao da maioria; operao a ttulo gratuito com nus ao patrimnio social ou a aplicao de crditos ou bens sociais em proveito prprio ou de terceiro. Quanto aos abusos dos poderes gerenciais, haver obrigao pessoal do administrador sempre que ocorrer a prtica de excesso nos atos da administrao, conhecida como responsabilidade por abuso dos poderes gerenciais ou por abuso da firma social, dentre eles esto includos: a) atos de excesso, violadores da regra social (art. 1.013, 2; 1.016 e 1.017); b) restries contratuais o contrato social pode restringir o uso dos poderes gerenciais, vedando, por exemplo, saque, emisso, aval, endosso de ttulos cambirios, fianas etc; c) prtica de atos ultra vires refere-se a operaes estranhas ao objeto social. No entanto, entende-se que a sociedade deve responder por atos de seus administradores perante terceiros de boa-f, porque estes atos foram realizados sob a aparncia de legalidade contratual ou estatutria, conforme a teoria da aparncia; d) atos de excesso no Cdigo Civil nos termos do art. 1.015, nico, incs. I a III, ficando assentado que o abuso de poderes do gerente poder ser opostos a terceiros, em trs hipteses, agrupadas didaticamente, em duas situaes distintas: limitao e ultra vires: 1. no tocante limitao de poderes: se esta estiver arquivada no rgo de registro ou se ficar provado que a limitao era conhecida do terceiro contratante; 2. em relao aos atos ultra vires: quando se tratar de operao evidentemente estranha aos negcios da sociedade.

e) Responsabilidade da sociedade perante terceiros 4

A sociedade primariamente responsvel, como pessoa jurdica, pelas obrigaes assumidas perante terceiros, mas, se os bens sociais no cobrirem as dvidas sociais, os scios respondem pelo saldo, na proporo em que participem das perdas sociais. possvel, ainda, que o contrato estabelea a responsabilidade solidria dos scios, de forma que a obrigao ser ilimitada em relao aos seus bens particulares at o pagamento integral dos dbitos existentes. Pode ocorrer, tambm, a previso de que a responsabilidade dos scios secundria, garantindo-lhes o benefcio de ordem: os bens particulares somente sero executados aps todos os bens sociais. f) Resoluo da sociedade em relao a um scio A sociedade se resolve em relao a um scio em duas hipteses: - em virtude de morte falecido um dos scios, e no silncio do contrato social, podem os demais optar por: a) dissolver a sociedade (art. 1.028, II); b) acordar, com os herdeiros, sua substituio no quadro social (art. 1.028, III); ou c) pagar o valor da quota aos herdeiros, com base na situao patrimonial da sociedade, data da resoluo, que coincide com a do evento morte, verificada em balano especialmente levantado (art. 1.031); - em virtude de excluso a excluso do scio pode ocorrer em cinco circunstncias: a) o scio se torna remisso, pelo descumprimento do dever de contribuio correspondente a sua participao no capital social, na forma e prazo previstos (art. 1.004); b) sua quota foi liquidada em execuo de seus credores particulares; c) falta grave no cumprimento de suas obrigaes; d) ocorrncia de incapacidade superveniente (art. 3 e 4, CC); e) decretao de sua falncia. g) Dissoluo da sociedade A dissoluo pode ser total ou parcial. Ser total se leva liquidao e extino da sociedade e parcial se opera a retirada de scio, com apurao parcial dos haveres. O art. 1.033 estabelece hipteses de dissoluo judiciais e extrajudiciais. Ocorre a dissoluo extrajudicial: a) quando expirado o prazo de durao da sociedade; b) pelo consenso unnime ou deliberao por maioria absoluta na sociedade por prazo indeterminado; c) pela falta de pluralidade de scios no constituda no prazo de cento e oitenta dias; d) quando ocorre a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar. Ocorrer a dissoluo judicial: a) por requerimento dos scios; b) por anulao do ato de sua constituio; c) por exausto do fim social ou verificao de sua inexeqibilidade; d) por causa prevista no contrato social que vier a ser contestada em juzo.