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Acesso justia e pluralismo jurdico em Moambique. Resoluo de litgios no bairro Jorge Dimitrov
Resumo O acesso justia, condio fundamental para o exerccio da cidadania, constitui uma preocupao de qualquer sistema democrtico. Num momento em que, quer nas sociedades do sul, quer nas sociedades do norte global, os tribunais judiciais enfrentam srias dificuldades (inacessibilidade, morosidade, ineficincia, custos, entre outros), mostrando-se incapazes de enfrentarem sozinhos a tarefa de administrar a justia, o debate acerca da definio do papel a dar s diversas formas de justia extrajudicial pertinente esfera global. Em frica, as particularidades histricas e scio-culturais conferem contornos prprios discusso. Se, por um lado, as justias comunitrias, pelos baixos custos, pela proximidade com as populaes e pela celeridade podem mostrar-se mais adequadas aos seus contextos culturais especficos e uma referncia criao de modelos mais democrticos de justia em todo o mundo; por outro, no esto isentas de problemas, enfrentando crticas severas. Com base no trabalho de campo desenvolvido em Moambique, esta comunicao pretende analisar o papel das instncias comunitrias de resoluo de conflitos moambicanas, em contexto de pluralismo jurdico, na democratizao do acesso justia.
NMERO DE SRIE: 62
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Introduoi
O acesso ao direito e justia um direito fundamental, cuja limitao pe em causa a democracia e o exerccio pleno da cidadania. A concepo liberal de que o Estado tem e deve ter o monoplio de produo e administrao do direito tem vindo a ser questionada, quer pela antropologia e pela sociologia do direito, quer pelas dificuldades com que os tribunais judiciais se tm debatido no sentido de garantir o acesso justia dos/as cidado/s. Se hoje consensual que o pluralismo jurdico no descreve apenas um tipo de pases, tendendo a estar presente em todas as sociedades, em Moambique, a realidade particularmente interessante pela quantidade e diversidade de ordens normativas e de instncias de resoluo de conflitos que actuam no terreno, bem como pelas complexas interligaes que se estabelecem entre as mesmas. Neste texto, centrando-me no contexto desse pas, procuro analisar o papel das instncias comunitrias de resoluo de conflitos, que compem uma paisagem jurdica plural, na promoo do acesso justia. Agrego as instncias de resoluo de conflitos que pretendo estudar na categoria a que atribuo a designao de justias comunitrias, por assentarem em formas de regulao com origem na comunidade e privilegiarem meios de resoluo de conflitos diferentes dos que tradicionalmente so propostos pelos tribunais judiciais. As instncias comunitrias apresentam, contudo, configuraes diversas, podendo ou no ter algum vnculo com as instituies estatais ou outras; recorrer a formas de actuao e a direitos altamente diversificados; e ser mais ou menos permeveis influncia do direito e dos mecanismos do Estado. Uso, assim, um conceito e uma definio suficientemente amplos que permitam uma chegada ao terreno mais livre de preconceitos e ajudem a dar conta de uma realidade mvel e diversificada, tantas vezes no previsvel. No procuro passar uma imagem romntica das instncias comunitrias de resoluo de conflitos. Considero, alis, imperativo avaliar se contribuem para uma justia mais democrtica, mais prxima dos cidados, ou, pelo contrrio, para a criao de uma justia de segunda, reprodutora das desigualdades sociais. Este texto divide-se em quatro pontos: no primeiro, analiso os conceitos de pluralismo jurdico e interlegalidade, cuja dimenso dinmica a base terica do meu trabalho; no segundo, de forma muito breve, apresento algumas das principais linhas de debate que tm alimentado a discusso sobre o pluralismo jurdico e o acesso justia em frica; no terceiro ponto, centro-me no contexto histrico moambicano e dou conta das estratgias que tm vindo a ser usadas pelo Estado para integrar ou excluir a pluralidade; por fim, apresento alguns dos resultados de um trabalho de campo realizado no bairro Jorge Dimitrov, em Maputo, sobre esta temtica.
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metodolgica (2001: 97, 98). Efectivamente, com Gluckman comeou a perceber-se que o estudo do direito costumeiro tinha que ir alm das conversas com grupos de ancios e partir para a anlise dos processos de adjudicao e do contexto de ocorrncia dos mesmos. Para alm dos estudos antropolgicos, que assentam em pesquisas empricas, alguns juristas do incio do sculo XX deram tambm um importante contributo discusso. o caso de Ehrlich (1926), nomeadamente com o desenvolvimento do conceito de direito vivo, isto , o direito que regula a vida, ainda que no tenha sido colocada em proposies jurdicas. O segundo perodo, designado novo pluralismo jurdico, aplica o conceito na anlise das sociedades industrializadas do Norte, aprofundando o debate do perodo anterior. Mais do que um alargamento do estudo em termos dos espaos estudados e das ordens normativas envolvidas, verificou-se um aprofundamento da anlise, caminhando-se de uma ideia de ordens normativas que simplesmente coexistem para ordens normativas que se interligam. O desenvolvimento do conceito deveu bastante a um artigo de John Griffiths, publicado nos anos 1980, que, em grande medida, mobilizou a discusso nas dcadas seguintes (Griffiths, 1986). O autor comea por apresentar uma definio esttica de pluralismo jurdico. Ainda na sinopse do artigo, pode ler-se por pluralismo jurdico entendo a presena de mais do que uma ordem num campo social (Griffiths, 1986: 1), dando-lhe, j no final do texto, aps uma anlise crtica a vrias abordagens ao conceito, uma vertente mais dinmica. Assim, o autor concebe o direito como a regulao de um campo social semi-autnomo e o pluralismo jurdico como a heterogeneidade normativa decorrente do facto de a aco social acontecer num contexto de mltiplos e sobrepostos campos sociais semi-autnomos (1986: 39, 40). O conceito de campo social semi-autnomo, emprestado a Sally Falk Moore (2000), prende-se com a ideia de que o pequeno campo observvel pelo antroplogo deve ser estudado em termos da sua semi-autonomia, ou seja, tendo em conta que pode gerar internamente normas, costumes e smbolos, sendo tambm vulnervel s normas, decises e outras foras que emanam do mundo mais vasto que o rodeia. Esse campo social semi-autnomo, na definio da autora, tem capacidade de produzir normas e os meios para induzir ou coagir o seu cumprimento. No entanto, est inserido numa matriz social mais alargada que o afecta e invade. A estes dois perodos, Boaventura de Sousa Santos acrescenta um terceiro, cujo estudo inclui, para alm das ordens locais e infra-estatais, em que os trabalhos dos perodos anteriores se centravam, as ordens jurdicas transnacionais e supra-estatais, levando a abordagem da pluralidade jurdica ao espao global (2003: 55). Assim, na presena de normatividade local, estatal e global, Santos reitera a ideia de porosidade das ordens jurdicas e de hibridaes jurdicas. Esta hibridao acontece, segundo o autor, tambm ao nvel micro, na medida em que os cidados e os grupos sociais organizam as suas experincias segundo o direito oficial estatal, o direito consuetudinrio, o direito comunitrio, local, ou o direito global, e, na maioria dos casos, segundo complexas combinaes entre estas diferentes ordens jurdicas. A esta fenomenologia jurdica, Santos d o nome de interlegalidade (Santos, 2003: 49, 50). Os significados de direito e de pluralismo jurdico continuam a despertar polmicas. Consciente da incompletude de qualquer definio, Boaventura designa o trabalho de definir direito por tarefa de Ssifo e prope um conceito de direito amplo e flexvel que permite dar conta das dinmicas socio-jurdicas nos diferentes enquadramentos espcio-temporais. Assim, define direito como corpo de procedimentos regularizados e de padres normativos, com base nos quais uma terceira parte previne ou resolve litgios no seio de um grupo social (2003: 50). Ainda Boaventura de Sousa Santos distingue o pluralismo jurdico em sentido amplo do pluralismo jurdico interno. Este diz respeito ao pluralismo interno ao Estado e deriva da condio heterognea do mesmo. O conceito de Estado heterogneo requer a coexistncia de diferentes lgicas de regulao executadas por diferentes instituies do Estado com muito pouca comunicao entre si (Santos, 2003: 57). Assim, o pluralismo jurdico interno uma condio scio-jurdica que se autodefine como oficial, formal, moderna e nacional, mas em cuja prtica interna se detecta a presena de algum ou de todos os plos das dicotomias, do no-oficial, do informal, do tradicional, do local ou do global (2003: 63). A heterogeneidade do Estado
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deriva em grande medida da porosidade acima referida, que tanto maior quanto mais intensa a globalizao. O Estado , assim, um espao de cruzamento de diferentes ordens normativas, com diferentes culturas e diferentes lgicas, variveis ao longo do tempo, que causam incongruncias na sua forma de actuao (Santos: 2006).
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os direitos da famlia e da comunidade (Santos, 2000), interligando-se continuadamente com estes, quer no interior quer no exterior das instituies definidas pelo Estado. Isa Shivji argumenta que as noes de direito costumeiro que retratam uma imagem de consenso e harmonia social idlica, ainda que exageradas, podem estar ainda prximas da realidade. Para o autor, isto certamente verdade quando contrastadas com as noes de direito e justia ocidentais (2000). A ideia de cidados do mesmo Estado estarem sujeitos e poderem recorrer a sistemas de justia diferenciados constitui outra das questes que divide posies, opondo os que acreditam que as justias comunitrias podem democratizar o acesso justia, aos que defendem que aquelas proporcionam um tipo de justia inferior, que oferece menos garantias e d continuidade sociedade dualista colonial, cuja expresso mxima foi encontrada no Apartheid. No entanto, conceber priori as justias comunitrias como justia de segunda carrega o preconceito eurocntrico de que a justia de cariz ocidental a melhor e administra uma justia mais adequada. Mesmo nos pases do norte essa viso hoje posta em causa (Bonaf-Schmitt, 1992; Pedroso, 2002). Como coloca Joanna Stevens (2001: 5), talvez devssemos preocupar-nos menos com a romantizao do passado africano, do que com o aceitar do passado integral de outra regio do globo e a romantizao das instituies jurdicas importadas do ocidente. So vrios os benefcios que tm sido apontados s justias comunitrias em termos de promoo do acesso justia. Os estudos que tm vindo a ser realizado do conta de formas de justia muito diversificadas, algumas so prximas das instncias e dos antigos chefes tradicionais, outras constituem realidades novas surgidas a partir da comunidade, com ou sem impulso do Estado. A vantagens que tm vindo a ser apontadas a essas formas de justia passam pela proximidade cultural e geogrfica; pela possibilidade de participao da comunidade; pelos menores custos impostos aos litigantes; pela utilizao de formas de resoluo de conflitos assentes na conciliao, mediao ou arbitragem; pela utilizao das lnguas locais; e pela libertao dos tribunais judiciais de muitos processos (Bennet, 1998; Hinz, 2006; Waal, 2006). Apesar desses aspectos positivos, as justias comunitrias tm sido sujeitas a crticas, que tendem a apoiar o argumento de estarmos perante uma justia de segunda. Para Mamdani (1996), o pluralismo jurdico sujeita os cidados a duas esferas de excluso, quer ao nvel do direito civil, quer do direito tnico. A primeira exclui os no cidados, os sujeitos tnicos, da justia judicial; a segunda exclui da justia costumeira os que, vivendo num determinado contexto scio-geogrfico, no pertencem etnia dominante, como o caso dos imigrantes. Outra ordem de crticas diz respeito no concepo de um sistema pluralista, mas forma concreta como actuam e aos direitos a que recorrem para resolver os conflitos. Grande parte prende-se com o papel das mulheres. Ao mesmo tempo que, em todo o mundo, so cada vez mais evidentes as fraquezas da justia de cariz ocidental e a necessidade de recorrer a novas formas de justia ou valorizar as j existentes nas comunidades, a ateno internacional tem-se voltado para os direitos das mulheres sob a forma do discurso dos direitos humanos e este tende a ser considerado universal e em oposio aos particularismos culturais e, portanto, s ordens normativas das comunidades. Este , sem dvida, um dos mais polmicos e complexos debates no que diz respeito ao pluralismo jurdico em frica, cuja resposta passa por encontrar o complicado equilbrio entre o direito igualdade e o direito diferena. Existem diferentes estudos sobre a questo. Alguns apresentam concluses optimistas, outros so menos confiantes no papel das instncias comunitrias e por vezes, pode afirmar-se, das prprias mulheres. As crticas no so suficientes para desacreditar formas de justia diferenciadas. Devem, contudo, manternos vigilantes. E a vigilncia s pode ser feita recorrendo ao conhecimento das formas de actuao locais e no a generalizaes, isto , contribuindo para o conhecimento da diversidade e no para o desconhecimento e a desvalorizao de outras prticas que no as hegemnicas.
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populares de localidade e de bairro. No entanto, no chegaram a ser regulamentados (Trindade, 2003; Gomes et. al., 2003; Arajo e Jos, 2007). Boaventura de Sousa Santos (2003) classifica os tribunais comunitrios como o hbrido jurdico por excelncia, por se encontrarem num limbo institucional, na medida em que so reconhecidos por lei, mas esto fora do sistema judicial e no esto, at hoje, regulamentados. O novo quadro democrtico abre, ainda, espao descentralizao, sendo no mbito deste processo, apoiado pelo Banco Mundial, que se rediscute o papel a atribuir s autoridades tradicionais, cuja legitimidade, reconhece-se hoje, nunca desapareceu (Jos, 2007). Assim, em 2000 foi aprovado o Decreto 15/2000 que estabelece as formas de articulao dos rgos locais do Estado com as autoridades comunitrias, no mbito do processo de descentralizao administrativa. No , contudo, atribudo qualquer papel de primazia s autoridades tradicionais, uma vez que a lei as coloca ao lado dos secretrios de bairro ou de aldeia criados pela FRELIMO (Meneses et al., 2003; Meneses, 2005; Santos, 2006). So estes trs vrios momentos da histria do Estado que se interligam com as especificidades locais na sociedade moambicana. Um livro organizado por Boaventura de Sousa Santos e Joo Carlos Trindade, resultado de um aprofundado trabalho de investigao em Moambique, d conta de uma paisagem da justia moambicana rica e complexa, composta por entidades to diversas como os tribunais judiciais, as autoridades tradicionais, os tribunais comunitrios, os grupos dinamizadores, a Associao de Mdicos Tradicionais (AMETRAMO), os lderes religiosos e as ONGs (Santos e Trindade, 2003). Esta diversidade torna muito difcil prever priori que tipo de situaes podem ser encontradas no terreno, onde dinmicas locais se articulam com as dinmicas do Estado presentes e passadas, constituindo, em cada momento e em cada espao, configuraes especficas. O ponto seguinte apresenta alguns dos resultados de um estudo de caso realizado no bairro Jorge Dimitrov e procura exemplificar uma dessas configuraes.
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filhas (casos de reconhecimento de paternidade), o que vai ao encontro do grupo alvo da ONG: as mulheres. O atendimento na MULEIDE caracteriza-se pelo comportamento informal, que a distingue, em grande medida, dos tribunais comunitrios. Durante as sesses de resoluo dos casos, o SBA chama a ateno para o facto deste grupo constituir uma instituio diferente dos tribunais, no podendo falar-se em queixas, queixosos ou vtimas, nem em acusados ou agressores, mas em problemas que esto ali para serem resolvidos. Uma vez apresentado o problema pela parte que procura a instncia, a equipa convoca a outra parte em conflito, com vista discusso do conflito. Pode, ou no, solicitar-se o acompanhamento de familiares, mas em grande parte dos casos, as partes fazem-se acompanhar por algum da famlia. A equipa recusa a utilizao do termo notificao, preferindo o de convocatria ou solicitao, observando-se a mais uma marca de distino face aos tribunais comunitrios. O SBA comea por solicitar alguns dados pessoa que colocou o problema, como nome, estado civil, idade e morada, que regista no seu caderno. Em seguida, pede-lhe que relate o motivo da contenda e vai colocando questes que ajudam a esclarecer o sucedido. Quando termina, so dirigidas perguntas idnticas outra parte, estando, assim, garantido o direito ao contraditrio. Os utentes escolhem a lngua de dilogo e, depois de apresentado o caso, intervm de forma relativamente espontnea. O SBA e as conselheiras dirigem perguntas s partes ou aos seus acompanhantes, mas muitas vezes as intervenes no esperam por uma interpelao directa. Houve vrios momentos de discusso, com os vrios intervenientes a falarem em simultneo. O discurso jurdico do SBA e das conselheiras dominado pela componente estrutural da retrica, em detrimento da burocracia e da violncia, isto , a forma de comunicao assenta na persuaso ou convencimento atravs da mobilizao de potencial argumentativo de sequncias e artefactos verbais comummente aceites (Santos, 2003: 50). Isto no significa que o SBA e as conselheiras alcancem sempre uma soluo final. Mais do que mediadores, so, efectivamente, conselheiros/as. A actuao deste grupo da MULEIDE encontra-se no cruzamento de diferentes lgicas que correspondem a vrios direitos. Esto prximos da esfera estatal, na medida em que ocupam um lugar que a lei atribui aos tribunais comunitrios e se articulam com a estrutura do Grupo Dinamizador. Tal como os tribunais comunitrios, a equipa constituda por membros da comunidade, actuando, desse modo, numa lgica local e recorrendo ao direito local. Por outro lado, a equipa est vinculado ao espao global e ao direito internacional pela sua associao a uma ONG de defesa dos direitos humanos internacionais. O resultado passa por uma forma de actuao prpria, rica em estratgias de funcionamento que visam harmonizar o contacto entre os vrios direitos, evitando o conflito entre os mesmos, e ao mesmo tempo us-los selectivamente de acordo com os objectivos. Numa lgica prxima dos objectivos da ONG, o grupo entende como seu o papel de apoio mulher na resoluo dos conflitos na esfera domstica, percebendo-a com a principal vtima naquele espao. Ao mesmo tempo, recusa entrar em choque com a norma local de que o espao legtimo para a resoluo dos problemas domsticos (como violncia, divrcio ou outro) a famlia. Nos conflitos familiares, os/as conselheiros/as chamam os parentes para discutir o caso ou, muitas vezes, ouvem as partes, aconselhamnas e mandam-nas regressar a casa para discutir o litgio em famlia. No processo de aconselhamento fazem sugestes sobre o tipo de comportamento que as partes devem seguir, recorrendo para o efeito sua experincia de vida, ao direito da comunidade e da famlia, aos direitos humanos e, se necessrio, o direito estatal, sendo manifesta a interlegalidade que dai decorre. As posies das/os conselheiras/os so muito reveladoras do cruzamento entre a normatividade local e as global. No atacam a poligamia, defendem, em grande medida, a importncia do direito tradicional, da comunidade, sem esquecerem, contudo, o discurso do direito internacional. No entender da conselheiraPresidente, h valores da tradio (alguns a entrar no esquecimento), que tendem a assegurar o cumprimento do objectivo de garantir os direitos das mulheres, ainda que divirjam do discurso veiculado
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pelas ONGs. o caso das normas que as unies polgamas devem respeitar para garantirem a segurana da mulher. A interlegalidade instrumentalizada pelos/as conselheiros/as que, tantas vezes, procuram transformar o papel das mulheres sem entrar directamente em choque com o direito de cariz patriarcal. Veja-se apenas o seguinte excerto de entrevista que revela um pouco dessa capacidade de desenvolver estratgias, em que uma das conselheiras encontra uma forma de discurso que atribui poder s mulheres, aproximando-se do discurso dos direitos humanos, sem entrar em choque com concepo patriarcal do papel do masculino: Homem duro como uma pedra [] No pode construir o pas se esto em guerra nos lares. Ser chefe de casa, sim, est bem, mas se voc chefe, ela dona. o mesmo trabalho.
Concluso
O pluralismo jurdico africano no pode ser analisado apenas a partir do que o colonialismo reconheceu ou do que est previsto na legislao. A realidade complexa e imprevisvel. As prticas so altamente diversificadas e os diferentes direitos tendem a ser usados de forma interligada, de acordo com as estratgias das instncias que resolvem conflitos e dos prprios litigantes. A MULEIDE um espao sem custos financeiros para o utente, geogrfica e culturalmente prximo da populao, onde as mulheres, usando a lngua local, podem procurar proteco quando os seus direitos esto postos em causa. No resolve todos os problemas, mas ainda funciona como trampolim de acesso a outras instncias de resoluo de conflitos como a sede da MULEIDE, que garante acesso justia judicial. Como defende Boaventura de Sousa Santos (2006b), se no h nada de intrinsecamente bom ou emancipatrio no pluralismo jurdico, este um campo de estudo privilegiado para a sociologia das ausncias e das emergncias, uma forma de cincia que o autor prope contra o desperdcio da experincia. A proposta de Santos parte da ideia que o que no existe , na verdade, activamente produzido como no existente, isto como uma alternativa no credvel ao que existe e visa conhecer e credibilizar a diversidade das prticas sociais existentes no mundo, face s prticas hegemnicas concebidas como nicas ou como nicas credveis. Nesse sentido, concluo que as instncias comunitrias de resoluo de conflitos que compem o pluralismo jurdico moambicano, em algumas das suas formas e prticas, mostram-se no s mais adequadas aos seus contextos culturais especficos, como podem servir de referncia criao de modelos mais democrticos de justia em todo o mundo.
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Este artigo partiu de um projecto de investigao bastante mais amplo desenvolvido numa parceria entre o Centro de Estudos Sociais da Universidade de Coimbra (CES) e o Centro de Formao Jurdica e Judiciria de Moambique (CFJJ), cuja finalidade foi a elaborao de uma proposta de reforma judiciria, que se adequasse realidade do pas e respondesse s reais necessidades dos cidados. O trabalho foi coordenado por Boaventura de Sousa Santos (CES) e Joo Carlos Trindade (CFJJ). Aos coordenadores e todos os membros da equipa o meu agradecimento pela possibilidade de fazer parte do projecto e pela partilha de conhecimentos.