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CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL P/ FISCAL DO TRABALHO PROFESSOR RONALD SHARP AULA 1 SOCIEDADES POR AES E COOPERATIVAS

SUMRIO I. Caractersticas Gerais das Companhias II. Deveres dos Administradores das Companhias III. Responsabilidade dos Administradores das Companhias IV. Sociedade em Comandita por Aes V. Conceito e Caractersticas da Cooperativa VI. Legislao Aplicvel s Cooperativas

VII. Classificao de Cooperativas VIII. Constituio das Cooperativas IX. rgos Sociais das Cooperativas

Ol ! Espero que voc tenha um bom incio efetivo do nosso curso. Na aula 1, aps a aula demonstrativa, sero examinadas as Sociedades por Aes e as Cooperativas. Sero enfocados apenas os pontos do programade Auditor-Fiscal do Trabalho, uma vez que o tema vasto e comporta inmeras apreciaes. Embora as sociedades por aes representassem, em 2001, menos de 0,3% do total de registros de sociedades nas Juntas Comerciais, segundo a estatstica do Departamento Nacional do Registro do Comrcio, elas representam um poderoso aparato jurdico do capitalismo. George Ripert, em sua consagrada obra Aspectos Jurdicos do Capitalismo Moderno, com apoio em vrios autores, lembra que as sociedades por aes foram a maior descoberta dos tempos modernos, mais valiosa que o vapor e a eletricidade. A grande produo no poderia ser concebida sem as inovaes da cincia nem prescindindo dessa criao jurdica. Entre ns, o prof. Joo Luiz Coelho da Rocha1 diz que a sociedade por aes constitui a unidade jurdica mais complexa e eficiente de congregao de capitais e esforos para a produo de riquezas. So tpicas dos grandes investimentos e sua atuao acarreta conseqncias para toda a coletividade. Gravitam em torno delas interesses no apenas dos acionistas, mas dos empregados, do fisco, da economia nacional, dos consumidores, da comunidade em que atua, exercendo autntica funo social, como destacado no arts. 116, nico, e 154 da respectiva da lei de regncia.
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Acordo de Acionistas e Acordo de Cotistas, Rio de Janeiro: Lmen Juris, 2002, p. 17.

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O amigo e prof. Theophilo de Azeredo Santos,2 observa que as sociedades annimas carreiam constantes alteraes na vida social e econmica, tornado possvel aos pequenos detentores de capitais a subscrio de aes, assimilando, assim, grandes e pequenas fortunas. E prossegue: A responsabilidade limitada s aes tomadas ou adquiridas, a facilidade de alien-las, sem alterao estatutria ou modificao no funcionamento da empresa do s companhias atrativos permanentes. Chamam-se stakeholders as pessoas ou instituies que so ou podem vir a ser afetadas e que podem afetar as atividades da empresa. As implicaes que as sociedades por aes provoca so realmente de largo espectro, enveredando-se pelos campos econmico, poltico e social. Lembre-se das ltimas iniciativas promovidas pelo Governo para que os trabalhadores trocassem 50% do valor do FGTS para a aquisio de aes de companhias estatais. As sociedades por aes vm disciplinadas, basicamente, pela Lei n 6.404/76 e suas alteraes, a mais recente introduzida pela Lei n 10.303/01, que modificou mais de 45 artigos em diversas passagens, para conferir mais proteo aos acionistas minoritrios e fortalecer o mercado de capitais, isto , o mercado de negociao pblica de valores mobilirios que visa a atrair recursos para o investimento nas empresas. So de duas espcies as sociedades por aes: as sociedades annimas e as sociedades em comandita por aes, que possuem algumas peculiaridades e que tambm se regem, naquilo que no lhes for especfico, pelas regas das sociedades annimas. Por isso, estudo acabar se concentrando nas sociedades annimas propriamente ditas. O cooperativismo uma forma associativa de prestgio constitucional, estabelecendo o 2 do art. 174 da CR/88 que a lei apoiar e incentivar o cooperativismo. Tambm procurou a Lei Maior proteger a atuao do regime cooperativo contra a intromisso do Poder Pblico, determinando que, na forma da lei, a criao de cooperativas independe de autorizao e que vedada a interferncia estatal em seu funcionamento (CR/88, art. 5, inc. XVIII). Do ponto de vista societrio, as cooperativas apresentam questes de destacada singularidade, quando comparadas a outros tipos societrios, como as limitadas, annimas, nome coletivo etc. Embora de inegvel importncia para as relaes de trabalho, deixaremos de lado tal aspecto, por dizer respeito ao Direito do Trabalho, que se ocupa dos problemas gerados pela
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Manual de Direito Comercial, 3 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1970, p. 263

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CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL P/ FISCAL DO TRABALHO PROFESSOR RONALD SHARP fraudoperativa ou pseudoperativa, quando utilizada para mascarar o vnculo empregatcio. Obviamente, nosso estudo no trabalhista, e sim relacionado ao Direito Comercial, sendo, por isso, abordadas as regras de ndole societria. Ento para nos lanarmos j. Vamos nessa ?

I. Caractersticas Gerais das Sociedades Annimas

Descrever as caractersticas das Sociedades Annimas tarefa preliminar ao enfretamento do tema. As S/A tm como principais caractersticas: a) Capital dividido em partes iguais, denominadas aes, livremente negociveis (arts. 1 e 36 da Lei das S/A). O estatuto fixar o nmero de aes em que se divide o capital e dispor se elas tero ou no valor nominal (quociente da diviso do capital social pelo total das aes), o qual ser igual para todas (art. 11, caput e 2). A cada ao corresponder a um voto nas Assemblias (art. 110), sendo vedado atribuir voto plural a qualquer classe de aes ( 2, do art. 110). b) Responsabilidade do acionista limitada ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas (arts. 1 e 108 da Lei das S/A). c) Podem ser abertas ou fechadas, conforme tenham ou no os valores mobilirios de sua emisso admitidos a negociao no mercado, objetivando a obteno de recursos junto ao pblico investidor para aplicao nos empreendimentos produtivos (art. 4 da lei das S/A e art. 19 da Lei n 6.385/76). d) Capital social formado com contribuies dos acionistas em dinheiro ou bens economicamente avaliveis passveis de transmisso (arts. 7 a 10 da Lei das S/A). e) Sociedade de capitais, com o carter intuito pecuniae, no importando as qualidades pessoais dos acionistas, com o que se assegura a livre negociabilidade ou circulao das aes, salvo nas companhias fechadas, que podero criar estatutariamente restries circulao, desde que no impeam totalmente a transferncia de um titular para outro (art. 36 da Lei das S/A). f) Natureza empresria, independentemente de seu objeto ou do modo pelo qual organiza sua atividade (art. 982, nico do Cd. Civil). g) Mnimo de 2 acionistas (art. 80, inc. I, da Lei das S/A), salvo subsidiria integral (art. 251 da Lei das S/A) e a unipessoalidade incidental temporria (art. 206, inc. I, letra d, da Lei das S/A), o que j foi por ns examinado na aula anterior. A subsidiria integral uma sociedade annima, constituda por www.pontodosconcursos.com.br
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CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL P/ FISCAL DO TRABALHO PROFESSOR RONALD SHARP escritura pblica, que tem como nico acionista uma outra sociedade brasileira de qualquer tipo societrio. h) Identificao por uma denominao social designativa do objeto (art. 3 da Lei das S/A e art. 1.160 do Cd. Civil)

DESAFIO (Vunesp-2005) A sociedade constituda por escritura pblica, tendo como nico acionista a sociedade brasileira chamada de a) Companhia fechada. b) Economia mista. c) Subsidiria integral. d) Coligada. e) Comandita por Aes. Resposta correta: letra c. Vide art. 251 da Lei das S/A.

Observao relevante: O diploma anterior, Dec-Lei n 2.627/1940 exigia no mnimo sete pessoas. Mas a atual lei, ou seja, desde 1976 exige duas pessoas. Esteja bastante atento a isto, tendo em vista que as provas e concursos costumam oferecer como opo de resposta o nmero mnimo de sete e muitos pensam que este o correto.

DESAFIO (CESPE-1997) A doutrina e a legislao atribuem s sociedades annimas com uma srie de caractersticas peculiares. A respeito desse tema, julgue os itens abaixo. I. As denominaes so a nica forma de nome comercial que poder ser adotada por sociedades annimas. (certo, segundo o art. 1.160 do Cd. Civil) II. A constituio de sociedade annima est sujeita prvia autorizao do governo federal e depende da presena de, no mnimo, sete scios. (errado. Vide art. 80 da Lei n 6.404/76) III. As companhias podem ser constitudas mediante a subscrio pblica de aes. (certo, conforme art. 82 da Lei n 6.404/76)

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IV. A responsabilidade do acionista limitada ao valor do capital social a integralizar. (errado, por afrontar o art. 1 da Lei n 6.404/76) V. As sociedades annimas tem o capital social dividido em ttulos, em regras, de igual valor nominal. (certo, conforme o art. 11 da Lei n 6.404/76)

DESAFIO (TRT/3R-1991) So caractersticas essenciais das sociedades annimas, exceto: a) Diviso do capital social em partes denominadas aes. b) Responsabilidade dos acionistas limitada ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas. c) Livre cessibilidade das aes por parte dos acionistas, no afetando a estrutura da sociedade a entrada ou retirada de qualquer scio. d) Possibilidade de subscrio do capital mediante apelo ao pblico em qualquer de suas formas. Resposta correta: letra d, uma vez que apenas as companhias abertas podem ter seus valores mobilirios negociados no mercado visando captao de recursos junto ao pblico investidor. Vide arts. 4 da Lei das S/A e 19 da Lei n 6.385/76. Logo, no uma caracterstica considerada essencial.

II. Deveres dos Administradores Os administradores possuem os seguintes deveres previstos na Lei das S/A: a) diligncia: o administrador deve agir com cuidado ativo, zelo, presteza, de acordo com o a conduta empregada em seus prprios negcios (art. 153). O cumprimento desse dever orientado pela persecuo dos fins e interesses da companhia, atendidas as exigncias do bem comum e da funo social da empresa (art. 154) . No poder fazer uso de bens e direitos da companhia em proveito prprio ou de terceiro, seja ou no entre coligada, controladora ou controlada (art. 245), nem praticar atos gratuitos conta dela, salvo autorizao do rgo competente. No caso de grupo de sociedades, ser observada a conveno do grupo (art. 273).

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CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL P/ FISCAL DO TRABALHO PROFESSOR RONALD SHARP b) lealdade: veda-se ao administrador utilizar, em proveito prprio ou de terceiro, das oportunidades comerciais a que teve acesso em virtude do exerccio do cargo (art. 155). A lei lhe impe o dever de sigilo. impedido de intervir em operao social em que tiver interesse conflitante com a companhia (art. 156). Diante do conflito, a soluo abster e informar essa circunstncia. No est o administrador impedido de contratar com a sociedade, desde que em condies razoveis e eqitativas, idnticas s de mercado (art. 156, 1), salvo sem se tratando de instituio financeira (Lei 4.595/64, art. 34, I). c) informar: na companhia aberta, o administrador deve informar usa posio acionria na companhia, bem como divulgar as deliberaes e fatos que possam influir na cotao de valores mobilirios (disclosure), conforme o art. 157 da Lei das S/A. A Instruo 358 da CVM, de 03.01.2002, dispe sobre a divulgao e uso de informaes sobre ato ou fato relevante relativo s companhias abertas, disciplina a divulgao de informaes na negociao de valores mobilirios e na aquisio de lote significativo de aes de emisso de companhia aberta, estabelece vedaes e condies para a negociao de aes de companhia aberta na pendncia de fato relevante no divulgado ao mercado, e revoga a Instruo CVM N 31, de 08.02.1984.

DESAFIO (TRT/8R-2005) Assinale a alternativa incorreta: a) a sociedade annima sempre empresria, mesmo que seu objeto seja atividade econmica civil, tanto que uma companhia constituda s por dentistas para a prestao de servios de odontologia plos prprios acionistas, embora tenha por objeto uma atividade no empresarial, est sujeita ao regime jurdico empresarial; b) as sociedades annimas se classificam em abertas ou fechadas, conforme tenham, ou no, admitidos negociao, na Bolsa ou no mercado de balco, os valores mobilirios de sua emisso; c) tanto as companhias abertas quanto as fechadas, para funcionarem, necessitam de autorizao do governo federal concedida pela Comisso de Valores Mobilirios, autarquia vinculada ao Banco Central do Brasil; d) (...); e) os administradores da companhia aberta so obrigados a comunicar imediatamente Bolsa de Valores e a divulgar pela imprensa qualquer deliberao da assemblia geral ou dos rgo de administrao da companhia, ou fato relevante ocorrido nos seus negcios, que possa influir, de modo

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pondervel, na deciso dos investidores do mercado de vender ou comprar valores mobilirios emitidos pela companhia. Resposta correta (a ser assinalada): letra c. Vide arts. 982, nico, do Cd. Civil; e arts. 4 e 157, 4, da Lei n 6.404/76 (Lei das S/A)

III. Responsabilidade dos Administradores

Em correlao com os deveres, surge a questo da responsabilidade dos administradores, que um reflexo da infrao aos primeiros. Como regra, a companhia responde integralmente pelos atos praticados regularmente em seu nome pelos administradores que escolher e empossar. Atos regulares de gesto so aqueles praticados pelos administradores no curso normal dos negcios e objetivos da companhia, de acordo com a lei e dentro dos limites e poderes que a eles, administradores, forem conferidos pelo estatuto social. No h, portanto, responsabilidade de natureza pessoal nos atos regulares de gesto, quais sejam, os praticados pelos administradores no interesse da companhia dentro da lei e da finalidade de competncia que lhes for assegurado pelos documentos societrios ou por adequadas aprovaes assembleares ou dos rgos de administrao. Estes obrigam a companhia e esta, com o seu patrimnio, que responde pelas conseqncias de tais atos. O art. 158 da LSA dispe que o administrador no pessoalmente responsvel pelas obrigaes que contrair em nome da companhia e em virtude de ato regular de gesto; responde, porm civilmente, pelos prejuzos que causar quando proceder: (i) dentro de suas atribuies ou poderes, com culpa ou dolo (culpa comprovada); ou (ii) com violao da lei ou do estatuto (culpa presumida). Agir contra expressa norma legal ou estatutria significa um ... desvio que se caracteriza por si mesmo. No obedecer lei um erro de conduta. culpa prefixada na prpria lei. Tal presuno de culpa, porm, juris tantum admitindo prova em contrrio.3 Ou seja, observados a lei e o limite de competncia contratual ou estatutria, os administradores no respondem pessoalmente pelas
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L. G. Paes de Barros Lees, Mercado de Capitais e Insider Trading, So Paulo: ed. RT, 1982, p. 177 e 178

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CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL P/ FISCAL DO TRABALHO PROFESSOR RONALD SHARP obrigaes que contrarem em nome da companhia. Segue-se que, a contrario sensu (raciocinado-se por um argumento em sentido contrrio), sero responsveis quando agirem fora da lei e por atos ultra vires, vale dizer, atos praticados com excesso em relao aos poderes que lhes forem outorgados. Outro caso de solidariedade entre os administradores decorre da distribuio indevida de dividendos (art. 201, 1, da Lei das S/A). Observao relevante: O administrador no responsvel por atos ilcitos de outros administradores, salvo se: (i) com ele for conivente; (ii) negligenciar em descobri-lo; ou (iii) dele tendo conhecimento deixar de agir para impedi-lo. Mas, exime-se de tal responsabilidade o administrador que consignar em ata de reunio do rgo de administrao sua divergncia, ou ento, aquele que der imediata cincia ao rgo da administrao, ao conselho fiscal ou assemblia geral. Na companhia fechada, os administradores so solidariamente responsveis no caso de nocumprimento dos deveres impostos por lei para assegurar o seu normal funcionamento, ainda que, pelo estatuto, esses deveres no recaiam sobre todos eles. H, nas companhias fechadas, o dever solidrio legal para que a companhia possa funcionar normalmente, sob pena de responsabilidade para todos os administradores. Cite-se, como exemplo, a falta de convocao de assemblias, a falta de registro de atos na Junta Comercial. Falamos em responsabilidade civil, mas ainda se cogita de uma responsabilidade administrativa (destituio ou rebaixamento do cargo) e responsabilidade penal. Vide, no campo penal, o art. 177 do CP; Lei de Economia Popular; Lei de Crimes contra o Sistema Financeiro (Lei n 7.492/86); Lei de Crimes contra a Ordem Tributria (Lei n 8.137/90): e Lei do Mercado de Capitais (Lei n 6.385/76), arts. 27-C, 27-D e 27-E, com a redao dada pela Lei n 10.303/2001. Outra responsabilidade patrimonial relaciona-se ao no recolhimento de tributos, quando o administrador tiver agido dolosamente, com fraude ou excesso de poderes, na forma do art 135, inc. III, do Cd. Tributrio Nacional. Atualmente, o STJ distingue entre o mero descumprimento da obrigao principal (que no acarreta a responsabilidade do administrador) e a infrao lei, ao contrato ou estatuto social (Resp. 201920). Ainda h a previso de responsabilidade da solidariedade em decorrncia da simples falta de recolhimento de dbitos previdencirios (Lei n 8.620/93, art. 13). No pode ser deixado de citar a responsabilidade solidria por danos provocados por instituies financeiras (Dec-Lei n 2.321/87, art. 15, e Lei n 9.447/97 c/c arts. 39 e 40 da Lei 6.024/74). www.pontodosconcursos.com.br
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Muitas vezes as sociedades so extintas sem o pagamento de todas as suas dvidas, deixando, por exemplo, de atender a um credor trabalhista, comercial ou fiscal. Neste caso e naquele em que simplesmente a sociedade encerra as suas atividades e fecha as portas sem o cumprimento das formalidades exigidas, entende-se que sua extino foi irregular, acarretando a responsabilidade pessoal dos administradores pelas dvidas da sociedade. Isto explica e justifica a penhora inclusive dos bens dos scios para a liquidao das obrigaes sociais. Presume-se dissolvida irregularmente a sociedade que deixa de funcionar em seu domiclio fiscal, sem comunicao aos rgos competentes, comercial e tributrio, cabendo a responsabilizao aos seus administradores, afirmou o STJ (Resp 800039).

DESAFIO (ESAF-2001) Na inaugurao de nova fbrica, o diretor de operaes da empresa organizada sob a forma annima, esqueceu-se de providenciar licena junto aos rgos responsveis pela fiscalizao do meio ambiente. Em vista disso foi aplicada sociedade pesada multa, alm de se determinar a interrupo do funcionamento da unidade at regularizao do problema. Dessa forma, a) A sociedade poder voltar-se, regressivamente, contra o diretor para cobrar o valor da multa e os prejuzos sofridos com a paralisao das operaes causados por sua falta de diligncia. b) Se se tratar de companhia aberta, a sociedade poderia pleitear o perdo da multa alegando que o prejuzo causado por um diretor negligente no poderia recair sobre acionistas externos ao controle que no indicaram administradores. c) Se houver, alm dos membros da diretoria, tambm os membros do conselho de administrao sero responsabilizados, solidariamente, pela negligncia do diretor de operaes. d) Somente no seria responsabilizado o administrador que, tendo tomado conhecimento do fato, o tivesse comunicado ao rgo superior, conselho de administrao ou assemblia geral. e) Todos os diretores sero solidariamente responsveis pela negligncia do diretor de operaes cuja atividade deveriam fiscalizar. Resposta correta: letra e. Vide art. 158, 2 da Lei das S/A. Faltou ao enunciado mencionar que se tratava de companhia fechada, porque, para as abertas, incide o 3 do mesmo artigo, limitando essa responsabilidade aos administradores que tenham a atribuio especfica de dar

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cumprimento aos deveres impostos por lei para assegurar o funcionamento da companhia. Essa questo, sob a forma dissertativa, foi objeto do 6 Concurso para Procurador do Municpio do Rio de Janeiro, cuja prova foi realizada em 24.11.2001.

IV. Sociedade em Comandita por Aes

Afora algumas particularidades, como duas qualidades de acionista (acionista comum e acionista diretor), adoo facultativa de firma ou denominao social, responsabilidade limitada do acionista comum e ilimitada a do diretor, nomeao do diretor no prprio estatuto social e sua destituio apenas pelo voto de 2/3 dos acionistas, as sociedades em comandita por aes regem-se, no mais, pelas regras das sociedades annimas. A lei das S/A dedica apenas 5 artigos s sociedades em comandita por aes (280 a 284). A seu turno, o Cd. Civil de 2002 lhe reserva 3 artigos (1.090 a 1.092), mas incorporando praticamente todas as disposies respectivas contidas na lei das S/A. Isso levou edio do Enunciado 74 da I Jornada de Direito Civil do Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal, pelo qual esto tacitamente revogadas as disposies da Lei n 6.404/76 que tratam da sociedade em comandita por aes, prevalecendo o disposto no Cd. Civil. V. Conceito e Caractersticas das Cooperativas

No passado, as cooperativas no possuam estrutura societria prpria, distinta dos demais tipos societrios. Essa ausncia de forma societria especfica permitia que elas fossem constitudas sob a forma de sociedades annimas, em nome coletivo, ou em comandita, regendo-se pelas disposies que regulam cada uma desses aparatos societrios, porm com as particularidades adequadas ao cooperativismo. Por sinal, qual expresso voc prefere para se referir ao associado da cooperativa, cooperado ou cooperativado ? Eu fico com ltima, que soa de forma mais elegante ao ouvido, embora grifado como errado na infinita sabedoria do word. www.pontodosconcursos.com.br
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Atualmente, as cooperativas compem mais um tipo ou forma societria, diferenciando-se das outras sociedades. Apresentam, contudo, pontos comuns s sociedades por aes, como o regime de administrao, rgos sociais legalmente definidos (Assemblia, Diretoria e Conselho Fiscal), inalterabilidade do estatuto diante da entrada ou sada de cooperativados, uso de denominao social, publicao de atos, forma de constituio e funcionamento. Mas, afastando-se agora das sociedades por aes, as cooperativas no podem emitir aes, no tm finalidade lucrativa, os votos so por cabea e no pela quantidade ou pelo valor das quotas, os resultados so distribudos proporcionalmente s operaes praticadas pelos cooperativados, as quotas no so transferidas a terceiros no-cooperativados, o capital pode ser fixo, varivel ou inexistente, a responsabilidade dos cooperativados pelas dvidas sociais pode ser definida de acordo com a vontade deles no ato constitutivo. Ademais, as cooperativas classificam-se como sociedade de pessoas (invoco aqui a aula demonstrativa que tratou da classificao das sociedades), uma vez que a inteno permanente de se associar se baseia no trabalho individual de cada cooperativado, o qual contribui tanto patrimonial quanto pessoalmente. O que realmente confere o carter de sociedade de pessoas a participao individual e pessoal do cooperativado. Sua participao na sociedade cooperativa tem dupla natureza ou qualidade: ele , ao mesmo tempo, scio e usurio ou cliente da cooperativa, decorrendo da que simultaneamente integra a vida da sociedade e se utiliza de seus bens e servios. Aufere, portanto, o cooperativado os benefcios das duas situaes. Conjugando-se os arts. 3 e 4 da Lei n 5.764/71, as cooperativas conceituam-se como uma sociedade de pessoas, de natureza civil (com o Cd. Civil de 2002 so de natureza simples, isto , no-empresria, na forma do nico do art. 982) que reciprocamente se comprometem a contribuir com bens ou servios em prol de uma atividade econmica, sem objetivo de lucro e para prestar servios associados. Convm lembrar que o Cd. Civil define, para todos os efeitos de direito, que as cooperativas so sociedades de natureza simples, classificao que supera e substitui a antiga classificao baseada em sociedades civis e empresrias. Apesar disso, no h impedimento legal a que as cooperativas participem, como scias, em outras sociedades de qualquer tipo.4

Enunciado n 207 da III Jornada de Direito Civil do Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal: Art. 982: A natureza de sociedade simples da cooperativa, por fora legal, no a impede de ser scia de qualquer tipo societrio, tampouco de praticar ato de empresa.
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CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL P/ FISCAL DO TRABALHO PROFESSOR RONALD SHARP Conforme o art. 4 da Lei n 5.764/71, as sociedades cooperativas no esto sujeitas a falncia. Todavia, submetem-se liquidao extrajudicial, nos termos do art. 75 da mesma lei, decretada pelo rgo executivo federal competente, sendo antecedida, tanto quanto possvel, do regime de interveno ( 1 do art. 75 da Lei n 5.764/71). Distinguem-se as cooperativas das demais sociedades pelas seguintes caractersticas (art. 4 da Lei n 5.764/71): I - adeso voluntria, com nmero ilimitado impossibilidade tcnica de prestao de servios; de associados, salvo

II - variabilidade do capital social representado por quotas-partes; III - limitao do nmero de quotas-partes do capital para cada associado, facultado, porm, o estabelecimento de critrios de proporcionalidade, se assim for mais adequado para o cumprimento dos objetivos sociais; IV - incessibilidade das quotas-partes do capital a terceiros, estranhos sociedade; V - singularidade de voto, podendo as cooperativas centrais, federaes e confederaes de cooperativas, com exceo das que exeram atividade de crdito, optar pelo critrio da proporcionalidade; VI - quorum para o funcionamento e deliberao da Assemblia Geral baseado no nmero de associados e no no capital; VII - retorno das sobras lquidas do exerccio, proporcionalmente s operaes realizadas pelo associado, salvo deliberao em contrrio da Assemblia Geral [podendo ser atribudos aos cooperativados juros fixos sobre o capital, at o mximo de 12% ao ano, que incidiro sobre a parte integralizada, na forma do art. 24, 3 da Lei n 5.764/71]; VIII - indivisibilidade dos fundos de Reserva e de Assistncia Tcnica Educacional e Social [ainda que haja dissoluo da sociedade, com a finalidade de garantir aos credores o recebimento de seus direitos, segundo se depreende do o art. 68, inc. VI, da Lei n 5.764/71]; IX - neutralidade poltica e indiscriminao religiosa, racial e social; X - prestao de assistncia aos associados, e, quando previsto nos estatutos, aos empregados da cooperativa;

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CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL P/ FISCAL DO TRABALHO PROFESSOR RONALD SHARP XI - rea de admisso de associados limitada s possibilidades de reunio, controle, operaes e prestao de servios. Ocorre que o art. 1.094 Cd. Civil de 2002 tambm dispe sobre as caractersticas das sociedades cooperativas, resultando ainda nas seguintes : I - variabilidade ou dispensa do capital social; II concurso de scios em nmero suficiente a compor a administrao da sociedade, sem limitao do nmero mximo. III quorum de deliberao da assemblia geral baseado no nmero de cooperativados presentes ao conclave, e no no capital social representado.

DESAFIO (ESAF-2003) As sociedades cooperativas: a) Podem ter o capital dividido em aes, regendo-se supletivamente pela Lei das Sociedades Annimas. b) Sempre atribuem responsabilidade limitada aos seus scios. c) Exigem que o scio tenha ao menos uma quota ou ao do seu capital. d) Atribuem ao scio uma distribuio nos resultados proporcional s operaes por meio delas realizadas. e) Permitem a transferncia das quotas a estranhos, desde que atuem profissionalmente no seu ramo de atividade. Resposta correta: letra d. Vide arts. 4, incs. IV e VII, 11, 12 e 24 da Lei n 5.764/71.

DESAFIO (TRT 24R-2005) So caractersticas da sociedade cooperativa: I. Variabilidade, ou dispensa do capital social. II. Intransferibilidade das quotas do capital a terceiros estranhos sociedade, salvo no caso de herana. III. Direito de cada scio a um s voto nas deliberaes, tenha ou no capital a sociedade, e qualquer que seja o valor de sua participao.

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IV. Distribuio dos resultados, proporcionalmente ao valor das operaes efetuadas pelo scio com a sociedade, podendo ser atribudo juro fixo ao capital realizado. V. Indivisibilidade do fundo de reserva entre os scios, salvo no caso de dissoluo da sociedade. Considerando o enunciado e assertivas acima, responda: a) Esto corretas I, II e IV. b) Esto corretas I, III e V. c) Esto corretas I, III e IV. d) Esto corretas apenas II e IV. e) Todas esto corretas. Resposta correta: letra c. Vide arts. 4 e 24, 3, da Lei n 5.764/71, e art. 1.094, inc. I, do Cd. Civil.

DESAFIO (ESAF- 2005) A cooperativa: a) Tem, por fora legal, a natureza de sociedade simples, o que a impedir de ser scia de qualquer tipo societrio e de prestar servios, voltados ao atendimento de seus scios, impossibilitando o exerccio de uma atividade econmica comum. b) Apresenta indivisibilidade do fundo de reserva entre os scios, mesmo que haja dissoluo da sociedade, para reforar o patrimnio cooperativo e assegurar aos credores a integridade de seus crditos. c) Impe responsabilidade ao cooperado, que s poder ser limitada. d) Tem por caracterstica a invariabilidade ou impossibilidade de dispensa do capital social, desde que estipulada no ato constitutivo. e) Disciplinar-se- em caso de omisso de lei especial pelos artigos 986 a 996 do novo Cdigo Civil, alusivos sociedade em comum. Resposta correta: letra b. Vide arts. 982, nico, 1.093 e 1.094 do Cd. Civil, bem como o art. 68, inc. VI, da Lei n 5.674/71.

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CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL P/ FISCAL DO TRABALHO PROFESSOR RONALD SHARP VI. Legislao Aplicvel s Cooperativas

O artigo 5, inc. XVIII, da Constituio da Repblica estabelece que "a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas independem de autorizao, sendo vedada a interferncia estatal em seu funcionamento". No artigo 174, 2, dispe a Lei Maior que a lei apoiar e estimular o cooperativismo e, no 3, que o Estado favorecer a organizao da atividade garimpeira em cooperativas. Pelo art. 192 da Constituio, o sistema financeiro nacional abranger as cooperativas de crdito. O Cd. Civil de 2002, no regramento relativo ao Direito de Empresa, passou a tratar da sociedade cooperativa, a qual, em virtude do artigo 1.093, ser regida pelo disposto nos artigos 1.093 a 1.096, ressalvada a legislao especial. Constitui o diploma especial das cooperativas a Lei n 5.764/71, com as alteraes da Lei n 7.231/84. Distingue o artigo 982 do Cd. Civil, de um lado, a sociedade de natureza empresria, que tem por objeto a atividade econmica organizada de empresrio sujeito a registro (artigo 966 e 967), e, de outro, a sociedade de natureza simples. O pargrafo nico, a seu turno, considera a sociedade cooperativa como sociedade simples, independentemente de seu objeto, substituindo a qualificao de sociedade civil, baseada em critrio distintivo superado como o novo Cdigo, o qual leva em conta o carter empresarial ou no da atividade econmica. Como sociedade simples, a cooperativa no est sujeita aos institutos falimentares (falncia, recuperao e a abolida concordata), embora se submeta liquidao e interveno extrajudicial (art. 75 da Lei n 5.764/71), e deve ser registrada no Cartrio do Registro Civil de Pessoas Jurdicas (art. 1.150 do Cd. Civil). Acontece que, por uma interpretao puramente literal, sem levar em conta as inovaes do Cd. Civil de 2002, tem prevalecido, contra opinio do autor destas linhas, o disposto nas leis anteriores que determinam o registro da cooperativa na Junta Comercial (art. 18 da Lei n 5.764/71 e art. 32, inc. II, letra a, da Lei n 8.934/94). Nessa ordem de idias segue o entendimento do Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal, expresso no Enunciado n 69 da I Jornada de Direito Civil.5

Enunciado 69 Art. 1.093: as sociedades cooperativas so sociedades simples sujeitas a inscrio nas juntas comerciais.
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CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL P/ FISCAL DO TRABALHO PROFESSOR RONALD SHARP A regra geral de exigncia de autorizao do Poder Pblico para o funcionamento das cooperativas foi revogada tacitamente pelo referido art. 5, inc. XVIII, da Constituio, sendo claramente considerados sem eficcia, alm de outros, os artigos 17 a 20 da Lei n 5.764/71.6 VII. Classificao das Cooperativas

As sociedades cooperativas se classificam: a) Quanto estrutura em: - singulares, constitudas com nmero mnimo de vinte pessoas, objetivando a prestao de servios aos associados (art. 6, incs. I e VII, da Lei n 5.764/71); - centrais, tambm chamadas federaes de cooperativas, constitudas de no mnimo trs cooperativas singulares (art. 6, incs. II e VIII, da Lei n 5.764/71); - confederao de cooperativas, formadas por trs ou mais federaes ou centrais de da mesma ou de diferentes modalidades (art. 6, incs. III e IX, da Lei n 5.764/71); b) Quanto ao objeto ou ramo de atividade em: De consumo, de produo, de credito, ou, especificadamente, de produo agrcola, industrial, de trabalho profissional ou de classe (prestao de servios), de beneficiamento de produtos, de compra de abastecimento, de construo, de credito, de seguros. c) Quanto responsabilidade dos cooperativados (art. 1.095 do Cd. Civil) em: - limitadas, nas quais a responsabilidade do cooperativado pelas dvidas sociais tem limite no valor do capital por ele subscrito (art. 11 da Lei n 5.764/71). - ilimitadas, quando os cooperativados, em carter subsidirio, assumem responsabilidade pessoal e solidria pelas dvidas sociais (art. 12 da Lei n 5.764/71).

Cf. Modesto Carvalhosa, Comentrios ao Novo Cdigo Civil, vol 13, So Paulo: Saraiva, 2003, p. 396.

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CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL P/ FISCAL DO TRABALHO PROFESSOR RONALD SHARP VII. Constituio das Cooperativas

Encampando o princpio assemblear (as decises so tomadas em assemblias), as cooperativas podem ser constitudas por deliberao da assemblia-geral dos fundadores, constantes de ata ou de instrumento pblico, este lavrado no Tabelionato de Notas (art. 14 da Lei n 5.764/71). Sob pena de nulidade, o estatuto dever conter (art. 16 da Lei n 5.764/71): I - a denominao da entidade, sede e objeto de funcionamento; II - o nome, nacionalidade, idade, estado civil, profisso e residncia dos associados, fundadores que o assinaram, bem como o valor e nmero da quota-parte de cada um; III - aprovao do estatuto da sociedade; IV - o nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos associados eleitos para os rgos de administrao, fiscalizao e outros. O ato constitutivo da cooperativa e os estatutos sero assinados pelos fundadores, quando no transcritos na respectiva ata (art. 16 da Lei n 5.764/71). As cooperativas so obrigadas, para seu funcionamento, a registrar-se na Organizao das Cooperativas Brasileiras ou na entidade estadual, se houver, mediante apresentao dos estatutos sociais e suas alteraes posteriores (art. 107 da Lei n 5.764/71). VIII. rgos Sociais das Cooperativas

As cooperativas observam a tripartio dos rgos destinados a expressar a vontade social. So eles a Assemblia-Geral, a Diretoria ou Conselho de Administrao e o Conselho Fiscal.

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CURSOS ON LINE DIREITO COMERCIAL P/ FISCAL DO TRABALHO PROFESSOR RONALD SHARP Devido sua clareza e conciso, transcreve-se a seguir trecho do manual de Cooperativas, editado pelo Ministrio do Trabalho e Emprego,7 cuja leitura recomendada aos alunos. Da decorre [do princpio assemblear] que a assemblia-geral o rgo mximo de administrao da sociedade e deciso dos negcios sociais. Toda a sistemtica de convocao, instalao e quorum das decises nas assemblias-gerais est descrita no art. 38 e seguintes da Lei n 5.764/71. As assemblias podero ser ordinrias ou extraordinrias, conforme matria que lhes incumbe decidir. Anualmente, nos 3 (trs) primeiros meses que se seguem ao trmino do exerccio social, ser realizada uma assemblia-geral ordinria, nos termos do art. 44 do diploma legal citado, para tomar as contas dos rgos de administrao, deliberar sobre a destinao das sobras, eleio dos membros dos rgos de administrao e do conselho fiscal, fixao dos honorrios dos membros do conselho fiscal, conselho de administrao ou diretoria. A assemblia-geral extraordinria ser realizada sempre que se faa necessria e poder deliberar sobre qualquer assunto de interesse da sociedade, desde que mencionado no edital de convocao. Executivamente, a sociedade cooperativa administrada por uma diretoria ou por um conselho de administrao, conforme determinar seu estatuto social. Podero compor a diretoria ou o conselho de administrao exclusivamente associados eleitos na assemblia-geral,cujo mandato ser de no mximo 4 (quatro) anos. obrigatria a renovao mnima de 1/3 (um tero) do conselho de administrao, ao termo de cada mandato, regra esta elencada na citada Lei n 5.764/71, e aplicvel, tambm, diretoria. Alm dos rgos citados na legislao, poder o estatuto criar outros rgos necessrios administrao da sociedade,como facultado no 1 do multicitado diploma legal.

Manual de CooperativasBraslia: MTEE, SIT, 2001, p. 23. Disponvel em http://www.mte.gov.br/Empregador/fiscatrab/Publicacao/default.asp.

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Completamos aqui a nossa primeira aula efetiva. Sempre enfatizo a recomendao de leitura atenta dos artigos citados. Alis, a aula pressupe que voc esteja lendo esta exposio com os cdigos e leis literalmente mo. Treine, compare, analise, sintetize, associe, procure estabelecer relaes entre os assuntos. Esforce-se para desenvolver processos mentais superiores, os quais proporcionam maior nvel de compreenso e reteno da matria. Assim voc estar se capacitando mais eficientemente, pois o crebro ativado de forma sensorial, por meio dos sentidos. Ativamos os crebro vendo, ouvindo, sentindo e praticando, como ensina a Andra Guedes, em entrevista ao Jornal Mural, concedida em 29.03.06 e publicada na edio de abril de 2006. No nosso prximo encontro trataremos da falncia e da concordata. Esta j foi abolida do nosso Direito, sendo substituda pela recuperao. De qualquer modo, seguimos apreendendo. Bom estudo e at mais.

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