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UNIVERSIDAD PRIVADA DOMINGO SAVIO SOCIOLOGA JURDICA

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Carrera de Derecho

Mdulo

SOCIOLOGA JURDICA
Abog. Ramn Ricaldi Quintanilla JULIO DE 2012

PRIMERA PARTE
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TEMA 1 LAS CIENCIAS SOCIALES


1. EL SURGIMIENTO DE LAS CIENCIAS SOCIALES Se pensaba que las ciencias sociales eran el resultado de la labor estrictamente intelectual del hombre, prescindiendo de todo tipo de consideraciones histricas, sociales o polticas. Sin embargo, est claro que desde el descubrimiento del fuego o la rueda, el hombre dej vestigios de la acumulacin de sus conocimientos, llegando al manejo de los metales y la misma escritura con lo que comienza la historia de la humanidad. Habiendo transitado de la forma de vida nmada a la sedentaria, el hombre pasa de la caza a la agricultura-pesca-ganadera y con esto a la distribucin de roles segn la edad y el sexo de las personas. Entonces surge el concepto fundamental de la: divisin del trabajo. La divisin del trabajo permite que todas las personas se dediquen a una tarea en particular, contribuyendo al conjunto social y a la vez posibilita la estructuracin del poder, donde prima la fuerza en algunos casos, la experiencia y sabidura en otros, haciendo que el conocimiento se vuelque en funcin de la preservacin del orden de la comunidad humana y la subsistencia de la misma. En el pensamiento de la humanidad, la comprensin del deber ser de la sociedad tendr prioridad sobre el ser de la sociedad desde la antigedad hasta la edad media, posteriormente sern pensadores como Nicols Maquiavelo, Adam Smith, Jean Bodino y Juan Jacobo Rousseau que se encarguen de equilibrar el pensamiento filosfico social con el de la poltica o la economa, impulsando de este modo las ciencias de orden social. En el siglo XIX, el francs Augusto Comte (1798 1857), ser quin funde el positivismo y d lugar al nacimiento de la sociologa. 2. LAS CIENCIAS SOCIALES Ciencias sociales, son un conjunto de disciplinas acadmicas que estudian el origen y el desarrollo de la sociedad, de las instituciones y de las relaciones e ideas que configuran la vida social. Las ciencias sociales estn formadas por la antropologa, la arqueologa, la sociologa, las ciencias polticas, la economa, la geografa humana y social, la historia e historiografa, el derecho, la psicologa, la criminologa y la psicologa social. El trmino ciencias sociales se suele utilizar en contraposicin a las ciencias naturales y, en parte, pretende destacar el hecho de que no estn estrictamente homologadas con estas en cuanto a su verificabilidad. Histricamente, las ciencias sociales nacen como un intento de aplicar los criterios y mtodos cientficos al mbito de la sociedad y la actividad
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humanas. No obstante, coexisten en estas disciplinas dos corrientes contrapuestas: de un lado, los que como Max Weber- plantean la imposibilidad de establecer una explicacin cientfica sin tener en cuenta el carcter subjetivo de las acciones humanas; y, de otro, los que como mile Durkheim- sostienen que los hechos sociales, y los datos sobre ellos, definen la realidad al margen de la subjetividad de quienes los generan. 3. CARACTERSTICAS DE LOS FENMENOS SOCIALES Las ciencias sociales estudian a la sociedad a partir de sus fenmenos sociales y estos se caracterizan por:
Ser conductas humanas colectivas.- No se refieren a una persona, sino a un grupo de personas o al conjunto de la sociedad que interactan en un complejo de relaciones sociales. Contener juicios de valor.- Influyen en determinadas pocas o momentos de la historia humana, sea a partir de los hbitos de consumo, los adelantos tecnolgicos, la poltica, la economa o las artes. Tener carcter histrico.- En distintos tiempos ha habido valores sociales que han incidido en la vida cotidiana de la sociedad. Ser holstico.- Totalizan integralmente a la sociedad, porque en ellos coexisten distintas dimensiones que expresan la realidad.

4. OBJETO DE ESTUDIO, MTODOS Y FINALIDAD DE LAS CIENCIAS SOCIALES Entre las ciencias ms importantes que se encargan del estudio de la sociedad, podemos citar a la poltica, economa, educacin, antropologa, historia, derecho, etc. siendo sus objetos de estudio aquellas partes constitutivas de la realidad social, a saber: el acceso y ejercicio del poder, la riqueza y su distribucin, el proceso de enseanza-aprendizaje, el hombre desde sus orgenes, los hechos ms trascendentales de la humanidad, la justicia y la paz social, etc.; en tanto que la sociologa, tendr como objeto de estudio la sociedad en su conjunto. Los mtodos ms usuales de las ciencias sociales son: la observacin, la entrevista, el cuestionario, el test, la sociometra, la autobiografa, el estudio de caso, el enfoque de sistema, etc. Respecto a la finalidad de las ciencias sociales, los estudiosos se han dividido, entre aquellos que plantean que el rol de estas ciencias debe remitirse a un plano estrictamente descriptivo que nos permita explicar los fenmenos sociales y los que insisten en la necesidad de avanzar de la descripcin-explicacin-comprensin de la realidad al cambio, influyendo en el objeto de estudio.

TEMA 2 LA SOCIOLOGA
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1. INTRODUCCIN

La sociologa (del latn socius, socio, y del griego logos) es la ciencia social que estudia los fenmenos colectivos producidos por la actividad social de los seres humanos dentro del contexto histrico-cultural en el que se encuentran inmersos. En la sociologa se utilizan mltiples tcnicas de investigacin interdisciplinarias para analizar e interpretar desde diversas perspectivas tericas las causas, significados e influencias culturales que motivan la aparicin de diversas tendencias de comportamiento en el ser humano especialmente cuando se encuentra en convivencia social y dentro de un hbitat o "espacio-temporal" compartido. Los orgenes de la sociologa como disciplina cientfica estn asociados a los nombres de Henri de Saint-Simon, Auguste Comte, Karl Marx, Herbert Spencer, mile Durkheim, Georg Simmel, Ferdinand Tnnies, Vilfredo Pareto, Max Weber, Talcott Parsons, Alfred Schtz o Harriet Martineau. A pesar de esto, ya desde la Edad Media, pensadores de origen rabe, como Ibn Jaldn, realizaron reflexiones acadmicas que podran ser consideradas sociolgicas. Algunos de los socilogos ms destacados del siglo XX han sido Robert K. Merton, Erving Goffman, Peter Blau, Herbert Marcuse, Wright Mills, Pierre Bourdieu o Niklas Luhmann. En la actualidad, los anlisis y estudios ms innovadores de los comportamientos sociales corren a cargo de autores como George Ritzer, Anthony Giddens, Zygmunt Bauman, Ulrich Beck, Alain Touraine, Manuel Castells, entre otros. Las perspectivas generalmente usadas son el Interaccionismo simblico, el Socioconstruccionismo, la Teora del conflicto, la Fenomenologa, la Teora funcionalista, el Funcionalismo estructuralista y la Teora de sistemas. No siendo las nicas. Muchos socilogos se han abocado al estudio de la sociologa crtica, el posestructuralismo, y otras tantas. La sociologa, al ser la ciencia dedicada al estudio de las relaciones sociales del ser humano, y siendo sta de carcter heterogneo, ha producido diversas y en ocasiones opuestas corrientes dentro de su mismo quehacer; tal situacin se ha enriquecido, mediante la confrontacin de conocimientos, el cuerpo terico de esta disciplina. 2. HISTORIA DE LA SOCIOLOGIA Los estudios acerca de la sociedad surgieron mucho antes del trmino o delimitacin de las aristas de esta ciencia. La diversidad de los usos y costumbres entre las diferentes sociedades intrig a los pensadores de muchas partes del mundo. Por ejemplo, Herdoto en el siglo V a. C. efectu una descripcin de pueblos y sus costumbres. Ibn Jaldn acu la palabra Ilm al Urman, la ciencia de la sociedad,1 tambin cre teoras sobre la sociedad y describi las sociedades del Magreb. Sin embargo, dichos estudios o relatos (a excepcin Ibn Jaldn) ms bien se podran caracterizar como una mezcla de historia, antropologa, psicologa social y sociologa, junto con anlisis del folklore. Muchas veces debido a un
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enfoque etnocntrico eran formas encubiertas o abiertamente prescriptivas de lo correcto o incorrecto de una determinada sociedad con respecto a otra. Durante la Ilustracin, lo social y las actividades del hombre cobran gran inters. Escritores como Voltaire, Montesquieu, Giambattista Vico se interesan por analizar las instituciones sociales y polticas europeas. Lord Kames inicia el de las causas del cambio social, y tras l, surge una corriente conservadora, muy interesada en saber las razones de los cambios y estabilidad existentes en la sociedad, liderada por Joseph de Maistre y Edmund Burke, quienes criticaron muchas de las premisas de la Ilustracin. La voluntad de crear una "fsica social", esto es, un conocimiento indiscutible de la sociedad de la misma forma que la Fsica, apareci con el positivismo del siglo XIX. El primero en defender una teora e investigacin cientfica de los fenmenos sociales fue Henri de Saint-Simon (1760-1825) a mediados del siglo XIX. Auguste Comte, quien fue secretario de Saint-Simon entre 1817 y 1823, desarroll sus teoras bajo las premisas del positivismo. Comte acu la palabra sociologa en 1824 (del latn: socius, "socio, compaero"; y el sufijo griego -loga, "el estudio de"). La primera vez que aparece impresa esta palabra es en su Curso de filosofa positiva de 1838.2 Casi en simultneo, en Alemania, Von Stein (1815-1890), introdujo el concepto de sociologa como ciencia (Die Wissenschaft der Gesellschaft) incorporando a su estudio lo que l llam "Movimientos sociales" y la dialctica hegeliana. De esta manera logr darle a la disciplina una visin dinmica. Von Stein es considerado como el fundador de las ciencias de la Administracin Pblica. Alexis de Tocqueville (1805-1859) es tambin reconocido como uno de los precursores de la sociologa por sus estudios sobre la Revolucin francesa y sobre los Estados Unidos (La democracia en Amrica, publicada entre 1835-1840). Analiz a las sociedades en general e hizo una comparacin entre las sociedades americanas y las sociedades europeas. La sociologa continu con un desarrollo intenso y regular a principio del siglo XX. mile Durkheim, quien se inspir en algunas teoras de Auguste Comte para renovar la sociologa, quera en particular "estudiar los hechos sociales como si fueran cosas". Uno de los retos de la sociologa era desarrollarse como una ciencia autnoma. Durkheim busc distinguir a la sociologa de la filosofa por un lado y de la psicologa por el otro. Se le considera como uno de los padres fundadores de la sociologa. l postul las bases de una metodologa cientfica para la sociologa, en particular en la obra "Las reglas del mtodo sociolgico" (1895), y en "La divisin del trabajo social" (1893), libro que adems es su tesis. Su mtodo reposa esencialmente en la comparacin de estadsticas y caractersticas cuantitativas, buscando liberarse de todo subjetivismo ligado a toda interpretacin cualitativa, y a desembarazarse de todos los prejuicios morales o moralizadores a priori para comprender los hechos sociales como en su obra: "El Suicidio"

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Karl Marx es otro pensador que ha tenido una profunda influencia en el pensamiento social y la crtica del siglo XIX. Fue principalmente en Alemania donde desarrollara una teora mayor de la sociologa, influenciando posteriormente, entre otros, en la Escuela de Frankfurt. Max Weber, contemporneo de Durkheim, tom un camino diferente: emple la Ciencia poltica, la Economa poltica, la Filosofa de la cultura y del derecho, los estudios religiosos que son, segn l, todo como la sociologa, las "ciencias de la cultura". De acuerdo a toda una tradicin de la filosofa alemana (sobre todo Wilhelm Dilthey), estas ciencias son diferentes de las ciencias naturales ya que tienen su propio mtodo. Ellas proponen una comprensin de los fenmenos colectivos antes que la bsqueda de leyes (es el mtodo comprensivo). 3. LOS METODOS DE LA SOCIOLOGA Mtodos Cualitativos La investigacin cualitativa requiere un profundo entendimiento del comportamiento humano y las razones que lo gobiernan. A diferencia de la investigacin cuantitativa, la investigacin cualitativa busca explicar las razones de los diferentes aspectos de tal comportamiento. En otras palabras, investiga el por qu y el cmo se tom una decisin, en contraste con la investigacin cuantitativa la cual busca responder preguntas tales como cul, dnde, cundo. La investigacin cualitativa se basa en la toma de muestras pequeas, esto es la observacin de grupos de poblacin reducidos, como salas de clase, etc. Este mtodo consiste en descripciones detalladas de situaciones, eventos, personas, interacciones y comportamientos que son observables. Incorpora lo que los participantes dicen, sus experiencias, actitudes, creencias, pensamientos y reflexiones tal como son expresadas por ellos mismos. Cook y Reichardt consideran entre los mtodos cualitativos a la etnografa, los estudios de caso, las entrevistas a profundidad, la observacin participante y la investigacin-accin. Una primera caracterstica de estos mtodos se manifiesta en su estrategia para tratar de conocer los hechos, procesos, estructuras y personas en su totalidad, y no a travs de la medicin de algunos de sus elementos. La misma estrategia indica ya el empleo de procedimientos que dan un carcter nico a las observaciones. La segunda caracterstica es el uso de procedimientos que hacen menos comparables las observaciones en el tiempo y en diferentes circunstancias culturales, es decir, este mtodo busca menos la generalizacin y se acerca ms a la fenomenologa y al interaccionismo simblico. Una tercera caracterstica estratgica importante para este trabajo (ya que sienta bases para el mtodo de la investigacin participativa), se refiere al papel del investigador en su trato intensivo- con las personas involucradas en el proceso de investigacin, para entenderlas. Mtodos Cuantitativos
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Cook y Reichardt apuntan que "cuando se aplican mtodos cuantitativos se miden caractersticas o variables que pueden tomar valores numricos y deben describirse para facilitar la bsqueda de posibles relaciones mediante el anlisis estadstico". Aqu se utilizan las tcnicas experimentales aleatorias, cuasi-experimentales, tests "objetivos" de lpiz y papel, estudios de muestra, etc. Dentro de todos los anlisis de los mtodos cuantitativos podemos encontrar una caracterstica basada en el positivismo como fuente epistemolgica, que es el nfasis en la precisin de los procedimientos para la medicin, as como la relacin clara entre los conceptos y los indicadores con los que se miden, para evitar las confusiones que genera el uso de un lenguaje oscuro, que pese a ser seductor, es difcil de comprobar su veracidad. Otra caracterstica predominante de los mtodos cuantitativos es la seleccin subjetiva e intersubjetiva de indicadores (a travs de conceptos y variables) de ciertos elementos de procesos, hechos, estructuras y personas. Estos elementos no conforman en su totalidad, los procesos o las personas (de all se deriva el debate entre los cuantitativistas que nunca ven un fenmeno integrado, sino siempre conjuntos de partculas de los fenmenos relacionados con la observacin, y los cualitativistas que pueden percibir los elementos generados que comparten los fenmenos). Sin embargo, las nuevas tcnicas cuantitativas, como el anlisis de redes sociales, o la historia de acontecimientos, consiguen en cierta medida superar estas limitaciones.

TEMA 3 GRANDES PROPUESTAS SOCIOLGICAS

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1. PROBLEMAS CENTRALES DE LA SOCIOLOGA El objeto de estudio de la sociologa (la sociedad) es complejo y hace necesario desarrollar instrumentos tericos y herramientas metodolgicas que nos permitan aproximarnos al objeto de estudio. El anlisis de lo social implica considerar un conjunto de aspectos que son: su estructura, sus componentes y sus relaciones, sin prescindir de dos variables importantes como son: tiempo y espacio. 2. AUGUSTO COMTE (1798 1857) Y EL POSITIVISMO El francs Augusto Comte1 se interesa en la Fsica Social que posteriormente denominar Sociologa y su principal preocupacin ser cmo abordar el anlisis de la sociedad, concluyendo en la necesidad de partir de un eje articulador: el conocimiento y las ideas socializadoras. Afirma que existen tres fases o estadios de la evolucin social: FASE O ESTADIO Mtico religiosos Metafsico Positivo LO QUE PRIMA ES LA Fuerza Ley y la razn Ciencia QUIENES MANDAN SON Sacerdotes, brujos y guerreros Legistas Cientficos

Primera fase; que abarca la edad media europea, la denomin Teolgica. En esta fase se interpretaba y explicaba el mundo y la sociedad en trminos divinos. Se entenda que las cosas eran as porque era la voluntad de Dios. Segunda fase; corresponde al renacimiento. Las explicaciones teolgicas dieron paso a otras de tipo metafsico. Las personas dejaron de entender la sociedad en trminos sobrenaturales y pasaron a comprenderlas segn ideas abstractas o principios metafsicos. Tercera fase; es la fase Cientfica. Se intenta explicar la naturaleza en sus propios trminos sin recurrir a intervenciones divinas o a tal o cual metafsico o abstracto imposible de contrastar empricamente. 2

Filsofo francs (1798 1857). Estudia fsica y matemtica en la Escuela Politcnica de Pars. Simpatiza con las ideas polticas de Napolen y trabaja para l en la clandestinidad; fue secretario del socilogo Saint Simn. Durante esa poca su pensamiento social madura por la investigacin de los problemas sociopolticos, en su obra "Curso de filosofa positiva", expone el positivismo, su sistema filosfico, y su teora crtica de la religin y los valores espirituales, y formula el valor del progreso como meta para la felicidad de la humanidad. Considera que la ciencia debe ocuparse de los problemas que contengan una utilidad prctica y que la actividad humana debe enfocarse hacia el desarrollo material. En sus tesis utilitaristas, rechaza la especulacin como mtodo y se acoge a la razn matemtica. El lema del positivismo es "el amor por principio, el orden por base, el progreso por fin". 2 Carbonier Jean, PP. 52-61 Abog. Ramn Ricaldi Quintanilla Pgina 8

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Se basa en tres principios: El todo predomina sobre las partes Relacin directa entre el nivel de progreso de la sociedad y el nivel de desarrollo de los conocimientos. El hombre es idntico en todo tiempo y lugar (en cuanto organizacin biolgica y sistema cerebral) Establece que la falta de una moral industrial hace importante desarrollar un sistema educativo fuerte y dinmico. Trabaja sobre los conceptos de organizacin y desarrollo social que tambin refiere como esttica y dinmica social. El mtodo que desarrolla es el positivismo: observacin y experimentacin. Sus obras ms destacadas: Plan de trabajos cientficos para organizar la sociedad, Curso de filosofa positiva y Sistema de poltica positiva. 3. CARLOS MARX (1818 1833) Habiendo sido discpulo de J. F. Hegel, en principio su escuela fue idealista, pero luego opt por el materialismo, asumiendo como mtodo de anlisis el dialctico junto a Federico Engels. Su aporte a la filosofa est en su anlisis histrico y crtico del capitalismo, y su aporte ms importante al anlisis de la sociedad se enmarca en la necesidad revolucionaria de la transformacin de la sociedad. El nacido en Trveris (Alemania) incide su anlisis al afirmar que lo social se expresa en los intereses contrapuestos de clase que se dan a partir del modo de produccin vigente en un determinado tiempo y lugar. A su vez, el modo de produccin ser el resultado de las relaciones sociales de produccin emergentes y la propiedad de los medios de produccin. El materialismo de Marx, se bifurca en materialismo histrico y materialismo dialctico, en los que se expresa el desarrollo de la sociedad y el carcter materialista de su pensamiento filosfico. En esencia, la sociedad es una estructura compuesta por: Superestructura: poltica, derecho, moral, religin Infraestructura: economa (modos de produccin) Existen relaciones recprocas entre superestructura e infraestructura, siendo la segunda que en ltima instancia determina a la primera.

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Para Marx, la evolucin social est marcada por la lucha de clases en sus diferentes estadios: 1. Comunismo, 2. Esclavismo, 3. Feudalismo, 4. Capitalismo, 5. Socialismo y 6. Comunismo. El mtodo propuesto es el dialctico y se traduce en: Tesis - Anttesis - Sntesis Supone un conjunto de leyes para la naturaleza y la sociedad que se traducen en la necesaria causalidad de los fenmenos sociales, su carcter contradictorio y de permanente cambio. Entre sus obras a destacar: La miseria de la filosofa, El manifiesto comunista, Crtica a la economa poltica y El capital. 4. HERBERT SPENCER (1820 1903) El ingls Spencer compara en su anlisis la sociedad a un organismo biolgico y apropia las leyes de la naturaleza al objeto de estudio de la sociologa. Seala que las sociedades evolucionan desde lo uniforme e inconexo hasta lo multiforme y conexo, desde lo simple a lo compuesto, desde lo sencillo a lo complicado. Guiado en su anlisis por el evolucionismo, clasifica dos tipos de sociedades: TIPOS DE SOCIEDADES SIMPLES COMPUESTAS CARACTERIZADAS POR DONDE MANDAN LOS Nmadas, poco organizadas Militares y el poder es la fuerza. Sedentarias, con Liberales, industriales y organizacin compleja y pacifistas. goce de derechos / libertades

No reconoce un tipo intermedio entre sociedades simples y compuestas, aunque observa que a mayor grado de complejidad en la organizacin, tambin se da mayor avance en la sociedad. El mtodo que adopta es el sugerido por Augusto Comte, es decir, el positivista. Su obra ms importante es: Sistema de filosofa sinttica 5. EMILIO DURKHEIM (1858 1917) El nacido en Francia es considerado como un segundo padre de la sociologa porque sent bases para la investigacin social en equipo. Para Durkheim lo social son los hechos sociales que son las maneras de actuar de una sociedad. Los hechos sociales se hacen objetivos y coercitivos, es decir, que son conductas generales y de cumplimiento obligatorio.
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Existen dos formas de conciencia: colectiva (son de herencia comn y experiencia histrica) e individual (grado de autonoma y adaptacin de cada individuo). Distingue dos tipos de sociedades: simples (derecho represivo) y complejas (derecho restitutivo), dependiendo del grado de divisin del trabajo y de la preeminencia de la conciencia individual o colectiva, lo que hace del autor el ms importante de los precursores de la sociologa jurdica. Plantea el mtodo sociolgico que no es nico, porque basado en el positivismo de Comte, propone: Observacin comparacin conclusin generalizadora Por tanto, tambin se puede expresar como: Induccin deduccin. Sus obras son: De la divisin del trabajo, Las reglas del mtodo sociolgico y Las formas elementales de vida religiosa 6. MAX WEBER (1864 1920) El nacido en Alemania, propuso una concepcin subjetiva de lo social debido a que los individuos significan determinadas acciones. Son tres los niveles de las acciones sociales: Acciones dirigidas a los dems Acciones adems simblicas y de comunicacin Acciones sobre todo significativas Las acciones significativas deben ser comprendidas e interpretadas, teniendo en cuenta, tambin, las circunstancias del medio natural, cultural y religioso. El mtodo que emplea es el histrico comparativo, por la necesidad de comprender las condiciones que concurren en cada persona o conglomerado de personas. Es muy comn emplear los estudios de caso para la construccin de los tipos de acciones sociales (abstracciones de las imgenes comparativas) Entre sus obras ms importantes estn: tica protestante y espritu del capitalismo, Economa y sociedad y Coleccin de trabajos sobre sociologa y poltica social.

TEMA 4 ESCUELAS Y TENDENCIAS SOCIOLGICAS


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1. DIFERENCIA ENTRE ESCUELA Y TENDENCIA Escuela. (Del lat. schola, y este del gr. ). Es el conjunto de caracteres y pensamientos comunes que se distinguen de las dems en una poca, regin, etc. Tendencia. (De tender, propender). Es una idea que se orienta en determinada direccin. 2. ESCUELA SOCIOLGICA ORGANICISTA Explica la organizacin y funcionamiento de la sociedad asemejndola a lo que sucede en un organismo vivo. Algunos representantes: NOMBRE Paul von Lilienfield PROPUESTA Las patologas sociales deben ser tratadas mediante terapias al igual que las patologa humanas. Los fenmenos sociales son histricos y no slo obedecen a leyes naturales La sociedad como un rgano supra individual y su explicacin se bas en la analoga Estuvo fuertemente influenciado por el evolucionismo.

Albert G. Schaffle Emile Durkheim

Herbert Spencer

3. ESCUELA SOCIOLGICA ETNOGRFICA-ANTROPOLGICA Lo que hace la diferencia entre unas y otras sociedades es la raza y la capacidad de lucha. Algunos autores importantes de esta escuela son: Arthur de Gobineau; G. L. Gumplowicz; Georges V. de Lapouge, y K. Pearson. En la experiencia de la humanidad, los planteamientos de esta escuela sustentaron posiciones polticas que precipitaron guerras genocidas alegando la supuesta superioridad de unas razas sobre otras. 4. ESCUELA SOCIOLGICA FORMALISTA Plantea un mtodo de estudio sociolgico estrictamente objetivo, al margen de cualquier tipo de intereses. Su autor, George Simmel, propone que el objeto de estudio de la sociologa debe ser los procesos de relacin (de dominio, orden, subordinacin, etc.)

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Como podr advertirse, se diferencia de las dems porque concentra el objeto de estudio de una parte de la sociedad y tambin en la forma metodolgica de abordar ese objeto de estudio. 5. ESCUELA SOCIOLGICA PSICOLOGISTA La explicacin de lo social est en factores de orden psicolgico. Algunos autores: NOMBRE Gabriel Tarde Ferdinand Tonnies Giggins William Graham LO QUE INFLUYE EN LAS PERSONAS SON La imitacin de modelos en sus interacciones. La voluntad orgnica o instintiva. Las motivaciones y afectos. Las necesidades y los sentimientos.

6. ESCUELA SOCIOLGICA SOCIOGEOGRFICA El factor geogrfico es de influencia importante en la sociedad. Algunos autores: NOMBRE Frederick Le Play Friedrich Ratzel PLANTEARON QUE Existe relacin entre el lugar y las caractersticas de los grupos sociales. Consideraba al hombre como un fenmeno de vida sobre la tierra.

Esta ltima escuela se relaciona en gran parte con ciencias como la ecologa y la geografa. 7. TENDENCIAS SOCIOLGICAS TENDENCIA/AUTORES POSTULADOS Ecologa humana (Carl Galpn, Robert Se sustenta en la socio-geografa y Park, Ernest Burguess y Louis Wirth) plantea que las relaciones entre los seres humanos y el medio son de mutua influencia. Sociologa de los grupos pequeos (Elton Los fenmenos globales se pueden Mayo, Kurt Lewin y Jacobo L. Moreno) explicar a partir de la agregacin de visiones de los grupos pequeos. Funcionalismo: Se basa en el organismo y la totalidad en las interacciones de sus elementos, donde el conflicto es una disfuncin. a) A. R. Radcliffe Brown Sugiere las nociones de estructura social y funciones sociales a partir de una red de
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interrelaciones. b) Wilfredo Pareto Los fenmenos sociales son complejos y debe estudiarse por separado para explicar el sistema social que es dinmico y no esttico. c) Talcott Parsons El sistema social son acciones sociales que conducen a la adaptacin en cuatro contextos: biolgico, individual, social y cultural. d) Robert Merton Clasific las funciones sociales en manifiestas y latentes, explicando en su teora de alcance medio, la estructura social, desviaciones sociales, burocracia y grupos de referencia. Sociologa analtica (Pitirin Sorokin) Busca disear propuestas globales estudiando las caractersticas generales que sean comunes a los fenmenos sociales y procurando la transformacin de la sociedad. Sociologa del conflicto (Ralf Dahrendorf) Los conflictos son necesarios pero inevitables; las contradicciones se dan en el ejercicio de poder y no la lucha de clases sociales.

TEMA 5 PRINCIPALES CORRIENTES SOCIOLGICAS


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1. EL POSITIVISMO SOCIOLGICO

La sociologa para el positivismo es: El estudio del conjunto de las leyes fundamentales propias de los fenmenos sociales (A. Comte) .Estas no pueden ser deducidas de la simple observacin de los individuos, requieren de una interpretacin de la sociedad en su conjunto; los niveles de esa realidad social son la esttica y la dinmica social.3
Esttica - el orden Dinmica social el cambio.

La esttica social es el estudio de las La dinmica social es el estudio del desarrollo condiciones de existencia de la sociedad y de social, su movimiento y sus leyes. Es la teora cada uno de sus elementos. (Teora del Orden) del progreso sometido a la Ley de los tres estados. 2. LA SOCIOLOGA EVOLUCIONISTA

En el siglo XIX surge una idea que por analoga con la biologa establece un paralelismo. Tanto los organismos vivos como las sociedades estn compuestos por una serie de elementos diferenciados. En el caso de los organismos vivos son las clulas y en el caso de las sociedades son los individuos. A su vez, estos individuos estaran unidos por una serie de relaciones o lazos sociales. Esta idea fue desarrollndose y tomando forma en distintos campos de la ciencia. El tipo de integracin estructural es distinto en el caso biolgico y social. En el caso de la biologa existe una estructura fuerte y densa. No se concibe separar ningn elemento del organismo vivo. En el caso de las sociedades se habla de una estructura ms difusa y se reconoce a los individuos una mayor autonoma. La idea de crecimiento es fundamental porque la evolucin se va a ir ligando al progresivo crecimiento de las sociedades y a su progresiva complicacin. Hay bastantes autores situados dentro del evolucionismo sociolgico (Comte, Spencer, Durkheim, Tnnies, Parsons, etc.). Comte plantea que la evolucin de la sociedad se produce en tres etapas: la teologa, la metafsica y la positiva y propone una religin laica en la que se rinda culto al progreso, entre sus obras se incluyen Discursos sobre el espritu positivo y El sistema de la poltica positiva. Su influencia posterior fue enorme tanto en el terreno de la filosofa de la ciencia, como en el de la sociologa y poltica.4 Parsons marca una serie de fases dentro de la evolucin:

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Bannwart, Jean Paul, P. 59 Atienza, M, El Basilisco, Num. 10 Pgina 15

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Estadio primitivo. De la sociedad primitiva dice que es muy homognea, con un bajo nivel de especializacin. En estas sociedades los lazos sociales fundamentales estaran basados en la relacin de parentesco. Estadio primitivo-avanzado. Se alcanzara cuando aparece una divisin de subsistemas, y cuando aparecen las funciones polticas. Aqu se separa lo profano de lo sagrado. Habra en esta fase una progresiva estratificacin en la participacin de los miembros de la sociedad. Aparece la diferenciacin entre el logro y la adscripcin. Aqu se empieza a valorar ms el logro. Estadio intermedio. Aparece y se desarrolla la escritura. Facilita la acumulacin de informacin y permite la comunicacin a distancia. Tambin permite la transmisin de las tradiciones. Otra caracterstica es el desarrollo ms marcado de la estratificacin social. Hay una diferenciacin mayor entre lo religioso y lo secular. Estadio moderno. Para Parsons el tipo moderno de sociedad solo se ha producido en occidente (mitad occidental de Europa y Estados Unidos). Se llega hasta estas sociedades a travs de una lnea evolutiva que partira desde la Antigua Grecia y del Imperio Romano. El modelo ms avanzado dentro de esta etapa, sera Estados Unidos.5 3. LA SOCIOLOGA FUNCIONALISTA

Es un paradigma terico segn el cual la sociedad es un sistema complejo cuyas partes encajan entre si, produciendo el equilibrio y la estabilidad social. Para el funcionalismo nuestras vidas estn orientadas segn la direccin que marcan ciertas estructuras sociales, entendindose por ello pautas relativamente estables de relaciones sociales. El funcionalismo entiende las estructuras sociales en trminos de las funciones sociales que cumplen, esto es, en trminos de las consecuencias que tiene para el funcionamiento de la sociedad. Segn el F. toda estructura social contribuye al funcionamiento de la sociedad, al menos tal como la conocemos. Spencer era un estudioso del cuerpo humano y de la sociedad y mantena que haba fuertes paralelismos entre el uno y el otro, as como los huesos, los msculos, y los rganos son interdependientes las estructuras sociales tambin, y todas en conjunto forman un todo, en tal caso la sociedad misma. El mximo representante del paradigma funcionalista Talcott Parsons, incorporo muchas ideas de Spencer y Durkheim a sus investigaciones. Este conceba la sociedad como un sistema que tiende al equilibrio y la supervivencia.
4. LA SOCIOLOGA SISTMICA.

Para Luhmann, la sociedad existe como sistema social, que surge en respuesta al problema de la doble contingencia y con la funcin de reducir complejidad. Contingente sera aquello que no es ni necesario ni imposible, sino meramente posible. En un momento en que an no existiera sociedad y dos individuos se encontraran, cada uno percibira esa contingencia, tanto referida a s mismo como al otro. Ninguno sabra lo
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Cf. lvaro Estramiana, Jos Luis, P. 297-307 Pgina 16

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que puede esperar del otro, ni lo que el otro puede esperar de l mismo, ante ese campo de posibilidades de accin que se les abre, ante esa complejidad no reducida. La sociedad -dice Luhmann- no se compone de personas, sino de comunicaciones entre personas simplemente, la transformacin de la posibilidad genrica en realidad concreta: basta que uno de los individuos haga algo. Luhmann se apoya en la lgica de Spencer Brown para describir ese paso inicial de constitucin de lo social. La situacin de partida equivale, a un espacio carente de lmites definidos y sealizaciones, en el que la orientacin no es posible. El acto, cualquiera que sea, de un individuo significa una primera referencia en ese espacio, una distincin que pone fin a la indeterminacin de lo indiferenciado6. Con ello, ese individuo ha realizado una primera seleccin: ha elegido una de sus posibilidades de actuacin. Las comunicaciones son, para Luhmann, los elementos componentes del sistema social global o sociedad. De ah que diga que, en cuanto sistema, la sociedad consta de comunicaciones, slo de comunicaciones y de todas las comunicaciones. Lo que no sean comunicaciones (la materia, los organismos biolgicos, la conciencia de los individuos...) no forma parte del sistema social, sino de su medio o ambiente. De ah que los sistemas sociales sean, para Luhmann, sistemas autorreferenciales o autopoyticos: son sistemas que por s mismos producen todo lo que usan como unidad, mediante lo que usan como unidad, consistiendo precisamente en ello su unidad como sistemas. Producen sus elementos mediante sus propios elementos, y, a partir de ah, producen tambin todo lo que identifica al propio sistema como unidad: sus operaciones, procesos y estructuras, su misma identidad como sistema. La autonoma del sistema es su modo de reproduccin. Su autonoma es la autonoma de su reproduccin recursiva. El sistema jurdico, por ejemplo, como tal, no es ni la totalidad de los actos jurdicos acontecidos, ni un conjunto de normas, ni una jerarqua formal: es el modo como el derecho se puede crear nicamente a partir del propio derecho. 6 La autopoyesis (del griego -, auto, "s mismo", y , poiesis, "creacin" o "produccin"), es un neologismo propuesto en 1971 por los bilogos chilenos Humberto Maturana y Francisco Varela para designar la organizacin de los sistemas vivos. Una descripcin breve sera decir que la autopoyesis es la condicin de existencia de los seres vivos en la continua produccin de si mismos. Este trmino nace de la biologa, pero ms tarde es adoptado por otras ciencias y otros autores, como por ejemplo por el socilogo alemn Niklas Luhmann. Es necesario analizar la autopoyesis desde el punto de vista de los anteriores autores. Segn Maturana y Varela son autopoyticos los sistemas que presentan una red de procesos u operaciones (que lo define como tal y lo hace distinguible de los dems sistemas), y que pueden crear o destruir elementos del mismo sistema, como respuesta a las perturbaciones del medio. Aunque el sistema cambie estructuralmente, dicha red
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permanece invariante durante toda su existencia, manteniendo la identidad de este. Los seres vivos son sistemas autopoyticos y que estn vivos slo mientras estn en autopoyesis. Los seres vivos son redes de producciones moleculares en las que las molculas producidas generan con sus interacciones la misma red que las produce. Esta propiedad de los sistemas de producirse a s mismos es la autopoyesis y define el acoplamiento de un sistema a su entorno. Para Maturana, la autopoyesis es la propiedad bsica de los seres vivos puesto que son sistemas determinados en su estructura, es decir, son sistemas tales que cuando algo externo incide sobre ellos, los efectos dependen de ellos mismos, de su estructura en ese instante, y no de lo externo. Los seres vivos son autnomos, en los que su autonoma se da en su autorreferencial y son sistemas cerrados en su dinmica de constitucin como sistemas en continua produccin de s mismos.7
5. EL DERECHO COMO PRODUCTO SOCIAL

El derecho es un producto social o "la manifestacin de la vida social". El derecho se manifestaba al principio mediante normas indiferenciadas de carcter moral, religiosas o sociales y su cumplimiento era asegurado por el mismo grupo social. Posteriormente el derecho surgi espontneamente y la costumbre fue su fuente primigenia nica. Al derecho hay que estudiarlo desde el ngulo de fenmeno social, antes que desde cualquier otra perspectiva, tal como podramos estudiar cualquier otro objeto de carcter natural fsico. Desde esa postura el derecho adoptara la forma de "ser" y no de "deber ser", como se le conoce por tradicin. Dicho fenmeno sera entonces manipulable, comprobable mediante la experiencia, determinado casi que anatmicamente. La sociologa propone una alternativa al derecho natural y al individualismo jurdico de la burguesa revolucionaria del siglo XVIII, centrado en la propiedad, la familia, el contrato e igualdad de los derechos, sin considerar las condiciones sociales, econmicas y culturales de sociedades diferentes a la suya, por tanto el derecho es un producto cultural. Hay dos tipos de sociedades, las estacionarias y las progresistas, en la Bolivia de hoy se manifiestan en el escenario de enfrentamientos los dos sistemas, planteados en la diversidad de mbitos, polticos, jurdicos, culturales, econmicos y de modelos de produccin; ante estas realidades el derecho tuvo que romper con la regla mtica y religiosa, con el naturalismo social, sin ello hubiera limitado la civilizacin. 8

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SEGUNDA PARTE
TEMA 6 LA SOCIOLOGA JURDICA
1. INTRODUCCIN

La Sociologa Jurdica o Sociologa del derecho; Es una rama de la sociologa general, cuyo objeto es el estudio de los fenmenos sociales que se refieren al derecho. El fundador de esta disciplina lo fue el gran jurista Eugene Ehrlich, quien naci Czrnowitz, en ese tiempo parte de los antiguos territorios del desaparecido Imperio Austro-Hngaro, y que hoy pertenecen a la republica de Ucrania. Ehrlich tuvo la idea de que: " El centro de gravedad del desarrollo del derecho, no reside en la legislacin, ni en la ciencia jurdica, ni en la jurisprudencia, sino en la sociedad misma". Siendo los fenmenos jurdicos fenmenos sociales, dondequiera que la sociologa jurdica perciba la existencia de algn tipo de derecho, estar ah para investigar ese fenmeno, como fenmeno social jurdico. Ehrlich entendi que: " La idea esencial en Sociologa Jurdica es la existencia de un orden social pacifico y espontneo, no contencioso, que se forma por un libre arreglo de las voluntades individuales o colectivas, y que aunque. Por lo regular surgen conflictos, estos se resuelven en buena parte, sin necesidad de recurrir a normas abstractas, al travs de la apreciacin de la justicia del caso. 2. CONCEPTO DE SOCIOLOGIA JURIDICA La Sociologa es la ciencia que estudia los fenmenos socioculturales que surgen de la interaccin entre los individuos y entre los individuos y su medio. Esta ciencia fue fundada por filosofo francesa Augusto Compte, nacido en Montpelier en el ao 1798. Compte sent las bases del Positivismo en su "Curso de filosofa Positiva" editada entre los aos 1830 al 1842, y defini la sociologa como ciencia. La Sociologa Jurdica es una rama de la Sociologa General que tiene por objeto el estudio de los fenmenos jurdicos o de derecho. La Sociologa Jurdica parte del principio de que todos los fenmenos jurdicos son fenmenos sociales aunque no todos los fenmenos sociales son fenmenos jurdicos. Tambin existen los fenmenos sociales no jurdicos, como son los fenmenos de usos sociales o costumbres que son de gran importancia para la vida en sociedad. La fundacin de esta ciencia se le acredita al gran erudito Austriaco Eugenio Ehrlich quien naci en Czernowitz, antiguo Imperio austriaco, ahora Chernovtsy, Ucrania el 14 de septiembre del ao 1862. La idea de este gran jurista era que: "El centro de gravedad del
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desarrollo del derecho, en todas las pocas, no reside ni en la legislacin, ni en la ciencia jurdica, o en la jurisprudencia, sino en la sociedad misma". Ehrlich entenda que la idea esencial de la Sociologa Jurdica era: "La existencia de un orden social pacfico y espontneo, no contencioso, que se forma por un arreglo de las voluntades individuales o colectivas, y que aunque por lo regular surgen conflictos, estos se resuelven en buena parte sin la necesidad de recurrir a normas abstractas, a travs de la apreciacin de la justicia del caso". 3. DIFERENTES CONCEPCIONES DE LA SOCIOLOGIA JURDICA a. Concepcin amplia: Este concepto (lato), extiende a la sociologa jurdica, todos los fenmenos en que ella pueda percibir la existencia de algn elemento de derecho, sin tener que limitarse al estudio de los fenmenos jurdicos primarios, sino que tambin investiga los fenmenos secundarios, como: La familia, los contratos etc. b. Concepcin estricta: Es la que investiga los fenmenos primarios, como: El juicio, la Ley y las decisiones administrativas. 4. RELACIN DE LA SOCIOLOGA JURDICA CON LA SOCIOLOGA GENERAL La sociologa Jurdica y la Sociologa general estn ntimamente ligadas al usar los mismos mtodos de investigacin; como lo son: La Estadstica, El Sondeo, La Encuesta, y el Mtodo Histrico-Comparativo, para estudiar los hechos y los fenmenos sociales. Las otras ciencias estudian los fenmenos naturales, los cuales se dan sin la participacin de la mano del Hombre. La sociologa Jurdica estudia los fenmenos sociales, por esto es necesario saber la definicin de la palabra fenmeno. Fenmeno: Viene del griego Phainomenon, y significa " lo que aparece", es lo que se manifiesta, aparece o se hace patente por s mismo en el orden fsico, social o psquico. Fenmeno Social: Son los hechos que se hacen patentes en la realidad social y que son objeto de la observacin emprica. Definicin de social. Del latn socios, significa compaero. 5. OBJETO DE LA SOCIOLOGA JURDICA O DEL DERECHO. El objeto de la Sociologa Jurdica es el de descubrir las leyes o las causas que explican el nacimiento o gnesis, el desarrollo y los diferentes sistemas e instituciones del derecho, y para esto trabaja dentro del marco de la Sociologa General. La amplitud de la sociologa general en cuanto a su objeto (las interacciones sociales), hace que pueda estudiarse al Derecho como fenmeno social desde siete puntos de vista
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que lejos de estar opuestos, son complementarios y abarcan todas las causas, efectos, modos de manifestacin, interacciones y connotaciones del Derecho.

Sociologa Jurdica Funcionalista (sociologa jurdica material y cultural)

Incidencia de la sociedad en la creacin del derecho; relaciones entre el derecho y los factores sociales; influencia de estos en la formulacin jurdica y viceversa. Las funciones sociolgicas desempeadas por el derecho. Configuracin, mantenimiento y defensa de un orden legal, en relacin a su contexto social. Legalidad y legitimidad de este orden en su dimensin ideolgica y mitolgica. Todo derecho por sus imposiciones normativas, refleja una visin del mundo consciente o no. Cmo la vida social es regulada por el derecho y cmo dicha regulacin satisface o no las necesidades y aspiraciones sociales; elementos constitutivos de una norma, su grado de aceptacin y eficacia en conductas y mentalidades. Ve al derecho en tanto dinmico. Describir las normas, sus cambios, condiciones de vigencia y su acatamiento. Violacin de la norma y reacciones institucionales y sociales ante dicha desviacin. Se centra en la administracin de justicia, los modos de acceso a ella y la asistencia judicial; organizacin de los tribunales y cortes; formas de resolucin de conflictos; la duracin y costo de los procesos. Estudia el rol de los que elaboran y aplican leyes. Se interesa por el origen social, forma de acceso a los puestos, desempeo, ideologa, valores ticos. Estudia los procedimientos de decisin de los jueces y sus acompaantes, los jueces ciudadanos.

Sociologa Jurdica Estructural

Sociologa Jurdica Formal

Sociologa del Control Social

Sociologa de la Desviacin

Sociologa de la Decisin

La sociologa jurdica estudia tambin la imagen de la justicia y su funcionamiento. Describe el sentimiento de la poblacin ante instituciones jurdicas, solicitudes de leyes;

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disputas sobre la penalizacin o no de ciertas conductas; evala las sanciones, sentencias y conductas delictivas, adems de la reaccin ciudadana ante estas conductas.9 Se dice que el derecho describe las reglas del juego social, donde los individuos actan de modo estratgico racional, siendo la interaccin entre los individuos analizada por su estrategia o sus intenciones y no solo por las causas de sus acciones. 6. TAREAS DE LA SOCIOLOGA JURDICA. Segn Roger Pinto, estas se reducen a cinco: 1. La gnesis de la nocin de las normas Jurdicas.- Origen, evolucin y diferenciacin de los modos de creacin del derecho ( Costumbre, jurisprudencia y legislacin) Orgenes del desarrollo de las estructuras sociales.Constituciones, status jurdico, colectividades e individuos, as como el origen de las relaciones polticas. 2. Gnesis y desarrollo de la reglamentacin de las diversas categoras de conducta sociales.- Religiosas, ticas, estticas, econmicas polticas domsticas, etc., Las condiciones y los lmites de efectividad de las normas jurdicas. 3. El papel del personal autorizado y especializado en el campo del derecho.Legisladores, Jueces, Administradores, Consejeros Jurdicos y prcticos del derecho. La Sociologa Jurdica estudia al Derecho, o sea, a las Instituciones y a las prcticas jurdicas como una realidad objetiva, y lo trata como si fuera otro fenmeno social. Para esto tiene que:
Determinar el hecho. Estudiar la gnesis de las reglas del derecho Distinguir los tipos de organizacin Jurdica.. Analizar las nociones fundamentales del derecho pblico y del derecho privado.

Examinar la evolucin de esas nociones, y observar la evolucin del derecho como un todo.

7. METODOS QUE UTILIZA LA SOCIOLOGIA JURIDICA La Sociologa Jurdica utiliza similares mtodos al la Sociologa General estos son: 1. La Observacin.- Mtodo utilizado para obtener informacin escrita, como: Textos de leyes, Archivos notariales. Tablas estadsticas etc.,

El cuadro es extractado de FEIDIS BANNWART, JEAN-PAUL. Sociologa Jurdica, Ed. Gua, Santa Cruz de la Sierra, p. 14. 2005 Abog. Ramn Ricaldi Quintanilla Pgina 22

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2. La Interpretacin.- Significa extraer de un texto toda la informacin que sea posible, sin cambiar el sentido de las palabras ni del texto. 3. Comparacin.- Lograr a travs del mtodo de comparacin de las diferentes instituciones jurdicas, una tipologa de los sistemas jurdicos 4. El mtodo Histrico-Comparativo.- Utilizado largamente para estudiar la Historia. Logrando a travs de este mtodo, obtener un conocimiento racional de los fenmenos Jurdicos. Mtodos de anlisis.Mtodo de anlisis de contenido.- Este mtodo se ajusta a los h{hbitos mentales de los juristas y al derecho mismo, representado en forma de textos. El anlisis de contenido se descompone en: anlisis cualitativo y anlisis cuantitativo. Anlisis de documentos jurdicos.- Estudia documentos relacionados con el derecho, Ej. Un acto de la prctica judicial, un acta notarial, o un documento de carcter privado. Mximas a tener en cuenta cuando se estudia un documento jurdico: a. El documento jurdico debe ser ledo con ojos de socilogo del derecho y no como jurista dogmtico, buscando en l la manifestacin de un fenmeno jurdico. b. Debe ser considerado como un documento, o sea, como un conjunto de signos, y en modo alguno como equivalente objetivo de la realidad que trata de expresar Anlisis sociolgico de la jurisprudencia. Es el anlisis de contenido, efectuado sobre un documento jurdico de naturaleza peculiar, como seran los repertorios de jurisprudencia. Tcnicas cuantitativas.- Estas son: La Estadstica, que buscar cubrir la totalidad de los fenmenos observados y El Sondeo, que toma muestras deliberadamente de una faccin de los fenmenos observados.
8. LA POSIBILIDAD DE EXISTENCIA DE LA SOCIOLOGA JURDICA

Las situaciones sociales en que el ser humano se ve inmerso, se regulan en fenmenos jurdicos que como producto de dichas situaciones, son configurados por el Derecho. Adoptar la actitud fundamental de la sociologa ante el Derecho como su objeto de estudio (en el caso concreto), implica imprescindiblemente la existencia de al menos cuatro condiciones epistemolgicas10: Considerar al derecho como hecho social (una de las dimensiones de la teora tridimensional del derecho);
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Estudio crtico del conocimiento cientfico Pgina 23

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Desarrollar una concepcin sociolgica del Derecho que incluya la importancia de la estructura y dinmica social as como interdependencia entre la ley y la sociedad; Definir el Derecho desde la perspectiva social; y Aplicar un mtodo sociolgico para estudiar el Derecho. 9. CONNOTACIONES JURDICAS DE LO SOCIAL Y CONNOTACIONES SOCIALES DE LO JURDICO Inevitablemente el derecho debe estar relacionado con la economa, la historia, la poltica, etc., y por esta razn se puede afirmar que el estudio de la sociedad a partir del fenmeno jurdico (sociologa jurdica), no puede ser excluyente de otros factores que influyan en el anlisis, aunque sea preponderante el jurdico. Ejemplos: la prctica electoral en un rgimen democrtico, donde pueda participar la ciudadana sin la necesaria intermediacin de partidos polticos, supone su formalizacin a partir de una ley de organizaciones y agrupaciones ciudadanas. Las movilizaciones de octubre de 2003, que derivaron en la salida del gobierno del presidente Gonzalo Snchez de Lozada, supuso la necesidad de que el Poder Legislativo, deba proclamar al vicepresidente Carlos Mesa Gisbert en el cargo de presidente constitucional a travs de una ley. Por otra parte, lo jurdico tambin repercute en lo social, as por ejemplo: la promulgacin de la ley del Medio Ambiente y la aprobacin de ordenanzas municipales prohibiendo las fogatas en la festividad de San Juan, progresivamente influyen para que la ciudadana sea por temor a las sanciones o por convencimiento del dao que ocasiona la humareda-, vaya modificando su conducta dejando de lado esta prctica. La aplicacin de la llamada ley Blattman, ha supuesto una modificacin sustancial en la privacin de libertad de personas a quienes se les imputa la comisin de delitos, sea en la fase de investigacin (diligencias policiales) o de sustanciacin del proceso ante el(a) Juez(a) de la causa. En definitiva se puede afirmar que de manera dialctica, lo jurdico influye en lo social y viceversa. 10. TRNSITO HISTRICO DEL FENMENO JURDICO Se puede afirmar que el derecho en general y concretamente el fenmeno jurdico ha transitado del fas al ius, conforme las siguientes caractersticas: FENMENO JURDICO JUSTICIA FUENTE DERECHO FUNDAMENTO
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FAS Privada Costumbre Consuetudinario Sagrado, religioso

IUS Pblica Ley Positivo Secular


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11. LA TEORA TRIDIMENSIONAL DEL DERECHO Generalmente se dice que el derecho es tridimensional en cuanto es un hecho, una norma y un valor, sin ser exactamente ninguno de estos seres, aunque este es solo un recurso didctico, ya que el derecho es solo uno. Esto se explica de la siguiente manera:
Como hecho, es un sistema de normas positivas elaboradas por el hombre. Esto lo ubica en el mundo real. Como norma, es la indicacin de la manera en que se debe conducir la sociedad (hacer o no hacer, dar o no dar), es la indicacin del deber ser. Esto lo ubica en el mundo ideal. Como valor, es una norma que se funda en un valor (valor en cuanto ideal a realizarse, aspiracin, referencia de vida, un bien que se busca). Son valores jurdicos: la justicia, la paz, la fraternidad. Esto lo ubica en el mundo de los valores.

La tridimensionalidad del derecho, grficamente se puede presentar de la siguiente manera.

HECHO NORMA NORMA VALOR VALOR HECHO

El hecho.- Es el momento o producto de los actos humanos. Objeto o un acontecimiento con:

o Rasgos perceptibles, susceptibles de observacin y de descripcin; o Gnesis, estructura, evolucin y causas que se pueden explicar; o Una significacin que hay que interpretar.
El derecho, en este sentido, es un hecho social que da lugar a las instituciones, los comportamientos y las actitudes. La norma.- En general es el parmetro de una medicin y la regla que rige la emisin de nuestros juicios. Las normas jurdicas son enunciados y decisiones, imperativos o prescriptivos, propios del orden social-legal vigente, pronunciados por las autoridades competentes, susceptibles de sancin coactiva. La norma as definida supone complejos procesos sociales externos (conformidad efectiva) e internos (aceptacin de las prescripciones). Las normas derivan de los derechos y obligaciones de hacer o no hacer algo, por encima de las simples relaciones de fuerza y la imposicin violenta.11 El valor.- Cualidad de algo que lo hace deseable. Alude a la apreciacin objetiva y subjetiva de ciertas cosas y al ser para la accin. Los valores tienen objetividad histrica, aunque relativa y pasajera. Son las proyecciones de: a) Los actores sociales originarios e o

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histricos, b) La naturaleza del objeto o acto evaluado, c) La forma del juicio de valor, d) El significado de dicha valoracin. Para la sociologa se debe dilucidar: a) Quin es competente social y polticamente para valorar y cul es la fuente de su legitimidad; b) Qu valorar; c) Cmo hacerlo. Esta valoracin interviene en la actividad legislativa como en la judicial, preocupadas ambas por satisfacer el deseo humano de dignidad y libertad, la supervivencia, el desarrollo y la perfectibilidad, la existencia, o los valores de libertad, igualdad y justicia.12

Para Durkheim, el hecho social tiene cuatro rasgos distintivos: la exterioridad, la Independencia, la coaccin o la presin y la permanencia. La sociologa jurdica aplica al hecho jurdico los cuatro rasgos definidos. Por ejemplo, el consumo de sustancias peligrosas (hecho), es un comportamiento visible, observable, medible, cuantificable (exterioridad). La moda, la imitacin, los ejemplos, la abundancia de vendedores, los contenidos de los medios de comunicacin (pelculas, series, novelas) presionan al individuo para que consuma (coaccin). Al mismo tiempo, la sociedad (autoridades, educadores, padres) presiona para evitar o erradicar esta conducta (coaccin contraria a la anterior). La conducta de consumo se desarrolla en un tiempo (permanencia). 13 Marcelo Mauss habla del hecho total, afirmando las relaciones entre dos elementos sociales como parte del todo, en todas las dimensiones de un hecho. As, los hechos jurdicos sern hechos sociales y totales, pues interactan con todas las instituciones sociales. 12. LA TEORA TRIDIMENSIONAL DEL DERECHO Y LAS TRES CIENCIAS A cada una de las tres dimensiones del Derecho, le corresponde una rama especfica de ste:
A la norma, estudia la ciencia jurdica o dogmtica jurdica. La filosofa jurdica, sobre todo en su aspecto axiolgico, se encarga del estudio de los valores.

Finalmente la sociologa jurdica est encargada del estudio de los hechos. Para ello sita al hombre como su actor en: o Determinada condicin socio-econmica; o Un contexto cultural especfico; o Con determinadas condiciones psicosociales; o Un espacio y tiempo determinados La ciencia jurdica estudia las reglas del derecho en s mismas como hechos normativos, obligatorios, coactivos desde adentro. La sociologa considera las causas y los efectos sociales del derecho, visto como despojado de toda autoridad; analizado desde afuera
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como fenmeno, exterioridad, apariencia, sin preocuparse de su esencia, su dimensin ontolgica. La sociologa jurdica interesada en la produccin social del derecho, no busca suplantar ni a la filosofa jurdica (justificacin del derecho), ni a la ciencia jurdica (estructura normativa del derecho).14 A pesar de las diferencias en la prctica de estas tres ramas jurdicas, la sociologa jurdica progresa cuando, como se dijo precedentemente, se admiten definiciones sociolgicas del derecho, enfatizando el carcter social del Derecho 13. ENFOQUE METODOLGICO DEL DERECHO Dependiendo de la teora social seguida, se distinguen el mtodo positivista y el fenomenolgico. La sociologa positivista y el derecho.- Contando como exponente con Emilio Durkheim, predica que el Derecho como hecho social debe ser estudiado desde un enfoque cientfico, asemejndolo al objeto de estudio de la fsica. Se basa en la observacin, descripcin, anlisis, interpretacin y explicacin. Postula que el derecho es fruto de presiones sociales de diversos orgenes, y que su conocimiento debe ser utilizado para solucionar en forma concreta los problemas de la sociedad. La sociologa fenomenolgica y el derecho.- Es una teora subjetiva que busca entender y comprender al Derecho como fenmeno social, con abstraccin de factores externos, dotando de importancia central a las intenciones, interacciones y las ideas que las expresan. Comprender los comportamientos sociales y/o jurdicos es captar estas relaciones internas, intuir como cada ser social adhiere a una norma y participa de una red de reglas y de convenciones que determina la manera de actuar y de hablar. 15 Revaloriza al actor social, olvidado por las teoras positivistas, materialistas y estructurales. El individuo es intrprete del mundo que lo rodea. 14. SUBDIVISIONES EN LA SOCIOLOGA JURDICA Jean Carbonnier propone dos maneras de subdividir la sociologa jurdica. La primera sigue las clasificaciones del derecho; la segunda, a los actores y su tipo de intervencin. En la primera subdivisin, para cada subdivisin del derecho habr una sociologa jurdica especializada: el derecho poltico y constitucional se desdobla en sociologa jurdica poltica y en sociologa constitucional (sociologa del estado), etc. En cada una de estas subdivisiones la sociologa jurdica encuentra una fuente inagotable de estudios.

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En la segunda subdivisin, habr una sociologa jurdica legislativa que estudia el proceso socio-poltico de toma de decisin que culmina en la promulgacin (o veto) de una ley, su vigencia, o en caso contrario su Ineficacia; estudia tambin los fenmenos de conocimiento o ignorancia de la ley. Se desarrolla una sociologa jurdica judicial, especializada en una sociologa del juicio. Adems se desarrolla una sociologa de los operadores judiciales (abogados, magistrados, fiscales, ministros, etc.)

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TEMA 7 PRINCIPALES DOCTRINAS JURDICAS SOBRE EL ORIGEN DEL DERECHO


1. LAS DOCTRINAS DEL DERECHO NATURAL Los principios del derecho natural estn fuertemente impregnados de moralidad. Se expresan en axiomas. Los ms conocidos son los de Ulpiano, jurisconsulto romano, con su Honeste vivere, alternun nom laedere, sum cuique tribuere, vivir honestamente, no perjudicar al prjimo, dar a cada cual lo que les es suyo. Estos principios son de todos los tiempos y no pueden ser violados. Para Cicern, el derecho natural, es la ley verdadera, establecida conforme a la naturaleza difundida en todas las personas; que es: constante, eterna, que seala lo que hay que hacer (nos ordena), que nos aparta del mal (nos prohbe); que no es distinta hoy de maana, es ley nica, eterna, inmutable, ser para todos los pueblos y para todos los tiempos. Para San Agustn, el derecho natural es la expresin de la voluntad de Dios. Hugo de Grocio, seala que el derecho descansa en la naturaleza del hombre y no as en la voluntad de Dios. As mismo, Puffendorf, seala que el derecho natural es deducido de la naturaleza de las cosas por medio de la razn; para l, la funcin de la autoridad consiste en hacer leyes conforme con el derecho natural. Ramiro Villarroel, sostiene que el derecho natural ha surgido como una rebelin contra el sistema eclesistico; citando a Bodenheimer, considera que el derecho natural tiene tres periodos: primero, se produce como una reaccin contra la teora medieval y el feudalismo, a esta poca consiste la teora de Grocio, Hobbes, Puffendorf y Wolf. El segundo periodo, corresponde a la revolucin puritana caracterizado por una tendencia al capitalismo, representan a esta etapa: Locke y Montesquieu. El tercer periodo, corresponde a valorar la soberana del pueblo, concepto acuado por Rousseau, esta teora tuvo gran influencia en el pensamiento de Kant, y fue inspirada por el proceso constitucional de Francia y los EE.UU. 2. EL POSITIVISMO JURDICO El positivismo jurdico considera que el derecho est contenido en la realidad positiva, y que toda bsqueda de un derecho natural es estril. El derecho positivo, est basado en un acto de voluntad situado en el espacio y tiempo. Entre los positivistas ms ilustres estn: Duguit, Hauriou y Kelsen.
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Len Duguit, es uno de los tericos del derecho pblico que ms ha influido en los juristas franceses, sus ataques contra la nocin del poder pblico y la defensa apasionada de la idea de servicio pblico como fundamento y mbito de aplicacin del derecho administrativo fueron la base de sus clebres controversias con Maurice Hauriou. Duguit puede considerarse como un positivista en el sentido de que desea desembarazar al derecho de las abstracciones que alejan al jurista de la comprobacin de la realidad tal como es. El positivismo de Duguit est teido de idealismo, especialmente cuando sita el sentimiento de la justicia como los fundamentos del derecho, pero no por eso dejan de ser notables sus contribuciones al nacimiento de una ciencia administrativa capaz de observar la realidad. Hauriou, se sinti mucho ms atrado por el arte del derecho que por la ciencia jurdica, de ah que no sea extrao ver surgir constantemente en su obra Juicios de valor al lado de juicios de la realidad la idea del derecho positivo basado en los hechos de la realidad . Hans Kelsen, autor de la teora pura del derecho, intenta liberar la ciencia del derecho de todos los elementos extraos a su objeto, es decir, de la moral, de la metafsica, de las ideologas polticas y de la sociologa jurdica. El derecho es un sistema de normas que no deben contemplarse ms que en su aspecto puramente formal, toda norma jurdica se caracteriza por su validez y su eficiencia. La validez de la norma depende de la pertenencia a un orden perfectamente jerarquizado que descanse en una norma primera, que es la constitucin de la que derivan las otras por sucesivas delegaciones. El derecho aparece como un orden coercitivo, como un sistema que prescriben o permiten actos de coercin bajo la forma de sanciones organizadas. El aparato coercitivo es el Estado, que puede perseguir una finalidad cualquiera bajo la forma del Estado. En consecuencia no es posible la distincin entre Estado y derecho, el Estado es idntico al orden jurdico: el Estado es el aparato coercitivo que da a la norma su eficiencia. Y como todo orden jurdico est constituido por un conjunto de normas jerarquizadas, el Estado no es a fin de cuentas, ms que una pirmide de normas. 3. LA ESCUELA HISTRICA DEL DERECHO La escuela histrica del derecho, combate las anteriores corrientes, el jus naturalismo y el positivismo. Nace a comienzos del siglo XIX en Alemania, su fundador fue Karl Von Savigny16, un historiador del derecho romano, sus dos tesis esenciales son: por una parte la diversidad de los sistemas jurdicos y por otro, el orden consuetudinario (costumbre) de la regla del derecho. Savigny traslada estas nociones al derecho para desarrollar una ciencia jurdica histrica. En su "Curso de metodologa jurdica" (1802-1803) afirma lo mismo: "todo saber de un dato objetivo, es calificado de histrico". Por eso, el derecho
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(1779-1861) es el mejor representante de la escuela histrica. Antes de l, en 1786, Emmanuel Kant distingue dos nociones de la historia y de lo histrico, al escribir: "la doctrina de la naturaleza podra subdividirse mejor en doctrina histrica de la naturaleza, que solo abarcar hechos, cosas naturales sistemticamente ordenadas, y ellas mismas en descripcin de la naturaleza e historia natural. Esta historia natural es para Kant, "la exposicin sistemtica de los hechos a travs de las diversas pocas y localidades". Abog. Ramn Ricaldi Quintanilla Pgina 30

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tiene su dimensin y su dinmica histrica. Para la escuela histrica el estudio de la tradicin jurdica nacional explica la realidad jurdica. El derecho no es producto de la voluntad del legislador, es el resultado de un desarrollo annimo y espontneo nacional. Como las naciones son diversas, los derechos lo sern tambin. El derecho no es fruto de una creacin deliberada, sino resultado de costumbres deducidas ms o menos conscientemente por el espritu del pueblo al derecho espontneo, y el legislador no debe intervenir ms que subsidiariamente. 4. EL MATERIALISMO HISTRICO La doctrina marxista considera que la estructura de la produccin determina las superestructuras, y especialmente, la superestructura jurdica. La evolucin de la sociedad y el derecho, depende de causas sociales que rebasan las consciencias individuales y particularmente, de la evolucin de la tcnica de produccin. Las estructuras econmicas determinan la aparicin de las clases sociales. El derecho es el aparato coercitivo utilizado por las clases dominantes para mantener el orden establecido. El derecho, es pues un arma en mano de las clases dominantes. Escribe Levy Bruhi, que las doctrinas marxistas han rendido un gran servicio a las ciencias jurdicas por el trabajo crtico que han realizado, han contribuido eficazmente a regularizar el derecho, a permitir considerarle, ni ms ni menos como un dato normal de la vida social.

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TEMA 8 COMPRENSIN SOCIOLGICA DE LAS FUENTES DEL DERECHO


1. INTRODUCCIN El Derecho es una formacin exclusivamente social y por esto tiene como supuesto la comunidad humana, ya que toda agrupacin social ha tenido inmanente, una organizacin ms o menos estrecha.17 El enfoque sociolgico del derecho, nos permite no slo analizar al fenmeno jurdico en sentido estricto, es decir, con el mtodo dogmtico jurdico, sino a la vez y sobre todo como producto cultural y por tanto, social. Permitir entrever el origen del fenmeno jurdico, anterior o independiente al Estado considerado como organizacin institucionalizada, as como a la norma jurdica cientficamente estructurada; atribuyndole como a toda ciencia, su origen en una necesidad prctica y efectiva de las sociedades: dotarse de elementos efectivos de control social, en pos de su convivencia organizada. 2. CONSIDERACIONES PREVIAS En un sentido general, es posible distinguir dos modelos de formacin del derecho: el consuetudinario, en que la prctica constante de modelos de conducta hace la norma; y el estatuido, en que la autoridad mediante la creacin de una norma, impone modelos de conducta. Sin embargo, al tratar las fuentes del derecho desde el enfoque de la Sociologa Jurdica, es imprescindible determinar conceptos esenciales que permitan subsanar la diversidad de criterio con que los tratadistas abarcan este objeto de estudio. Dependiendo del punto de vista (jurdico, sociolgico, etc.) con el que pueda aproximarse a este tema, existirn variaciones que justifican la necesidad de al menos conceptualizar los siguientes elementos: costumbre, ley, doctrina y jurisprudencia 3. CONCEPTOS GENERALES Y ACEPCIONES Convencionalmente se acepta que las fuentes del derecho son: la costumbre, la ley, la doctrina y la jurisprudencia. Entendiendo que las fuentes son las vertientes o manantiales que nutren el desarrollo del derecho, mismo que se entiende como desarrollo no solamente jurdico sino sobre todo social. Habiendo observado la mutua influencia que existe entre lo social y lo jurdico, el desarrollo de la ciencia jurdica no puede estar al margen de una lectura de lo social.

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VILLARROEL CLAURE, RAMIRO. Sociologa del Derecho, Ed. Juventud, La paz, p. 35. 1997 Pgina 32

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El autor Walter Raa Arana, en su obra Temas de sociologa jurdica, afirma que en materia jurdica, fuente se entiende en dos sentidos:
HISTRICO DOCUMENTAL Todos los elementos que informan sobre el surgimiento y formacin de las instituciones jurdicas (manuscritos, inscripciones, papiros, monumentos, tradiciones orales, literatura, etc.) El origen del conjunto de las normas jurdicas conforme el criterio del grupo social.

DOGMTICO

Desde un punto de vista sociolgico y de acuerdo con W. Raa, se asumir como fuente la voluntad del grupo, o lo que Carlos Marx denomina como la voluntad de la clases dominante. 4. COSTUMBRE Conjunto de prcticas sociales recurrentes que se encuentran difundidas en la sociedad, sea por pautas de comportamiento heredadas o adquiridas. Las pautas de comportamiento social heredadas son las que se transmiten de generacin en generacin con el paso del tiempo y las pautas de comportamiento social adquiridas son las que se asumen por efecto de la interculturalidad, las comunicaciones y el contrato entre pueblos. La falta o cada vez menor recurrencia de estas prcticas puede conducir a la extincin de la costumbre y consecuentemente a asumir que la voluntad social se expresa en un sentido negativo, mientras que la mayor recurrencia o una emergencia social creadora de pautas de comportamiento, deben entenderse como la voluntad social positiva. La amplia difusin de prcticas sociales a las que se somete de manera espontnea, dan lugar a asumir que la costumbre constituye voluntad popular. 5. LEY Los primeros textos normativos de los que se tenga conocimiento, datan de ms de dos mil aos antes de nuestra era y aunque no contenan la sistmica y coherencia que hoy se procura en la redaccin de las normas, ya nos muestran la necesidad humana de formalizar la voluntad en textos de acatamiento general. En las sociedades modernas, y particularmente desde el constitucionalismo democrtico burgus, son los parlamentos los que asumen la tarea de materializar la voluntad en texto legal, entendiendo que la representacin democrtica del pueblo est expresada genuinamente en quienes componen el poder pblico legislativo. Si bien se ejerce un mandato popular al ostentar la representacin parlamentaria, la ley se asume como voluntad general en el criterio ficticio que esta recoge el mandato de la generalidad de la sociedad, cuando en verdad el parlamento, es el recinto esencialmente
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poltico que desentraa las contradicciones de clase y por ende, la disputa de voluntades reflejadas en la correlacin de fuerzas con representacin parlamentaria. El acatamiento de la ley, al expresar la voluntad de la clase dominante, no se sujeta a la espontaneidad, sino que obedece a la obligatoriedad coercitiva que ejerce el Estado en un determinado tiempo y espacio. Cabe distinguir sin embargo, que en la actual realidad histrica y poltica del pas, la democracia representativa est iniciando su coexistencia con formas democrtico directas, tal como es el referndum popular vinculante y existe tambin, la necesidad de apuntar cada vez ms, una visin sustentada en derechos fundamentales y la vigencia de garantas constitucionales. 6. DOCTRINA Partamos por entender que doctrina son los criterios jurdicos de eminentes juristas que se traducen en la libre investigacin cientfica del derecho, vale decir, que constituyen la voluntad cientfica individual o grupal basada en la investigacin rigurosa y sistemtica de la ciencia del derecho. Tambin puede considerarse que los criterios doctrinarios responden a la ms absoluta libertad cientfica, pues el(a) jurista, no teniendo que responder por la norma, emite criterios jurdicos que, sin embargo, pueden influir en la aplicacin e interpretacin de la norma y sobre todo en la prctica social. Justamente, el gran reto de los(as) doctrinarios(as) del derecho est en hacer que sus investigaciones se traduzcan en conocimiento cientfico que pueda sintonizar con la percepcin de los justo en la sociedad en general, el mundo profesional y acadmico en particular, y consecuentemente con actos procesales y de administracin de justicia. En definitiva contribuir a recrear el derecho. 7. JURISPRUDENCIA Es igual a la doctrina, otra manera de recrear el derecho, pero esta vez a travs de la voluntad expresa del administrador de justicia que ejerciendo jurisdiccin y competencia, apropia la interpretacin y aplicacin de una norma general a un caso en particular. La materializacin de la jurisprudencia est en el texto de fallos judiciales que por su alcance conceptual y la profundidad de su anlisis contribuyen a sustentar la administracin de justicia, desde la comprensin de quin detenta jurisdiccin y competencia, vale decir, que es la voluntad del titular del rgano de administracin de justicia. A diferencia de la anterior fuente, esta s repercute de manera objetiva en la posterior interpretacin y aplicacin de la ley y tambin s genera responsabilidad sobre los actos de quin la emite.
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TEMA 9 FUNCIONES DEL DERECHO QUE PERMITEN LA VIDA EN SOCIEDAD


1. INTRODUCCIN El derecho, como tenemos establecido cumple la funcin genrica de hacer posible la convivencia social, para ello debe otorgar certeza y seguridad, permitir el cambio progresivo, resolver conflictos de intereses, establece, legitimar y limitar el poder poltico; sin embargo, a estas funciones suele aadirse la funcin de imponer una clase sobre otra. 2. FUNCIN DE OTORGAR CERTEZA Y SEGURIDAD La caracterstica de fragilidad e inseguridad del hombre ha hecho buscar certeza y seguridad en el derecho que le otorga proteccin, garantiza sus derechos y le protege de los dems, resguarda su propiedad privada, preserva su vida y su salud, le incorpora al goce de la riqueza de su sociedad. 3. FUNCIN DE PERMITIR EL CAMBIO PROGRESIVO Las sociedades cambian de contextos, lo que en un momento era bueno, no lo es en otro y viceversa, la necesidad de un momento no es la necesidad de otro, la conducta que se esperaba, de pronto no es la que conviene; entonces hace falta recurrir al derecho para regular el cambio y a eso llamamos funcin de permitir el cambio. 4. FUNCIN DE RESOLVER CONFLICTOS DE INTERESES La vida en sociedad presenta permanentemente intereses ya sea individuales y de grupos que son opuestos y por ello entran en conflicto; el derecho debe responder a estas situaciones resolviendo el conflicto; reconociendo el derecho a quin lo tenga y negando al que no lo tenga. 5. FUNCIN DE ESTABLECER, LEGITIMAR Y LIMITAR EL PODER POLTICO La sociedad necesita organizarse y para ello, el derecho, establece el Estado y sus rganos, los legitima por cuanto responden a ideales supremos y en consonancia con ellos, limita sus acciones. Especialmente para encontrar esta funcin en la norma, hace falta referirse al sistema de que es parte. 6. LA FUNCIN DEL DERECHO DE IMPONER UNA CLASE SOCIAL SOBRE OTRA Considerando que hay muchos ejemplos en los que parece que la clase poderosa dicta normas contra s misma y a favor de los oprimidos y estas no se cumplen, se ha llegado al planteamiento de pensadores como Eduardo Novoa, Paula Freire y Alipio Valencia Vega,
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de que las normas buscan que las clases oprimidas crean en ellas y se sometan imponindose as la clases poderosa sobre la oprimida. Es que el derecho no es causal, no es la expresin espontnea de los intereses de una sociedad, el derecho a travs de la historia, ha estado siempre en manos de los poderosos y ha sido rodeado de tal mitificacin que no solo parece justo, sino tambin un mecanismo perfecto que encarna la recta razn, la voluntad general, el espritu colectivo, etc., que hacen efectivamente pensar, que todos estn representados en l y sus normas son intocables, lo que dice la ley es lo vlido, lo tico, lo bueno, lo que est fuera de la ley, es lo invlido, lo anti tico, lo malo. De acuerdo a esta posicin las clases poderosas, necesitan mantener a las clases oprimidas subordinadas, pasivas, divididas y como simples espectadores, para ello los aliena, les da pan y circo, ms circo que pan, pero ms all de esto, les hace creer que son iguales, que tienen derechos y libertades, deposita en ellos una especie de dosis de aletargamiento, para que alienados, sean defensores del status quo. Alipio Valencia Vega, en su obra Desarrollo del constitucionalismo dice al respecto: De la tarea de proteger los privilegios e intereses de la clase dominante emerge la verdadera funcin del Estado que no es otra cosa que la de cubrir los intereses de la clase dominante, con un sistema normativo provisto de un aparato coactivo que obligue a las grandes mayoras populares a servir y trabajar por los intereses de la clase dominante. Por consiguiente, el Estado es instrumento de dominacin clasista y sus funciones de explotacin humana, estn determinadas por ese carcter Paulo Freire en su obra Pedagoga del oprimido entre otros anota los siguientes mitos: El mito por ejemplo de que el orden opresor es un orden de libertad, de que todos son libres de trabajar donde quieran. Si no les agrada el patrn, pueden dejarlo y buscar otro empleoque el orden respeta los derechos de la persona humana de que todos pueden llegar a ser empresarios si no son perezosos que todos tenemos derecho a la educacin el mito de la igualdad de clase cuando el sabe usted con quin est hablando?, es an una pregunta de nuestros das que las clases poderosas son generosas y caritativas que las lites dominadoras en el reconocimiento de sus deberes son promotoras del pueblo la propiedad privada es fundamento del desarrollo de la persona humana, en tanto se considere como persona humana solo a los opresores la dinamicidad de los opresores y de la pereza y falta de honradez de los oprimidos

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TEMA 10 LOS FINES DEL DERECHO DE CARA A LA SOCIEDAD


1. POSICIONES ACERCA DEL FIN DEL DERECHO 1.1. El derecho no tiene fin Esta posicin es sostenida por Eduardo Navoa y Hans Kelsen. El primero, plantea que el derecho es un medio para esconder los intereses de la clase dominante y que los ideales atribuidos al derecho son mitos para someter a los oprimidos. Esta posicin no es defendible en cuanto que al admitir intereses detrs de los mitos se puede decir que si hay una finalidad. Adems, el mismo Navoa dice: No se trata de negar de modo absoluto que la justicia carezca de toda funcin dentro del derecho, sino de sostener que ella no es un elemento primordial ni exclusivo, dentro de este. Hans Kelsen, se propone eliminar del derecho, todos los elementos que le sean extraos; las condiciones histricas y la identificacin del derecho con valores son para l elementos extraos. Kelsen opinaba: decir derecho, ya es decir justicia Su posicin se justifica por el contexto en que es planteada. En su poca se sostiene que la sociedad se basa en un contrato, las ciencias pasan de especulativas a experimentales y que solo admite el conocimiento de aquello que se percibe por la experiencia (se conoce el derecho positivo, pero no se percibe otros fenmenos en l). 1.2. El derecho tiene fin El desarrollo del pensamiento contemporneo ha establecido que toda norma est basada en un valor y por ello su fin es lograr la realizacin de ese valor. Recasens Siches nos confirma diciendo: no se puede hablar de lo jurdico sin referirse a unos valores El hecho de plantear que el derecho busca la realizacin de unos valores, nos permite aspirar una sociedad organizada donde la convivencia social sea posible. Si admitimos esta posicin, toca preguntarnos Cul es el fin del derecho?, ante la misma surgen igualmente dos posiciones que consideramos complementarias, estas son:
El derecho tiene un nico fin que es la JUSTICIA El derecho tiene varios fines, la justicia es su fin supremo.

2. EL VERDADERO SENTIDO DE LA JUSTICIA Reconocida la justicia como valor supremo del derecho nos parece importante que compartamos unos criterios en torno a la comprensin de la justicia. Como otros valores, la justicia ha sido comprendida de diferente manera en distintos momentos de la historia.
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2.1. Comprensin de la justicia en la sociedad primitiva En la sociedad primitiva, sin norma escrita, la justicia ha estado presente en la proteccin de la comunidad, en la distribucin igualitaria de lo que se cazaba, recoga o produca, en la ausencia de la propiedad privada, en la responsabilidad de todos por la educacin de los nios. 2.2. Comprensin de la justicia en la sociedad antigua En el mundo antiguo, profundamente clasista, la justicia ha sido comprendida de acuerdo a la vida social del momento. Su ms importante expositor es Aristteles. Las circunstancias histricas que rodeaban su posicin era, la aceptacin de la desigualdad social como algo natural, la esclavitud era natural, la igualdad ante la ley era la igualdad de los hombres libres, pero no para la mayora de la sociedad que eran esclavos. En la misma orientacin de Aristteles, Simnides deca: La justicia es dar a cada quin lo suyo, Ulpiano deca que la justicia es la Constante de dar a cada quin lo suyo. Estas afirmaciones tienen como trasfondo, la justificacin y proteccin tcita del derecho a la propiedad privada. 2.3. Comprensin de la justicia en la sociedad moderna Con matices, este pensamiento ha sido repetido hasta los contextos histricos de la reforma francesa, donde se han acuado pensamientos distintos acerca de la organizacin social, la dignidad de las personas, las distintas formas de produccin, etc. y por tanto se han tenido una nueva idea de justicia. Sin embargo, lo esencial de la concepcin de justicia no cambia, la justicia sigue proponindose en trminos de una sociedad de clase. 2.4. Comprensin de la justicia en la sociedad contempornea Actualmente hay un movimiento intelectual, no restringido al campo jurdico que observa la justicia con otros matices. La justicia es efectivamente dar a cada uno lo que es suyo, pero lo que es suyo, es lo que necesita para su realizacin personalmente e inevitablemente la sociedad debe recibir de cada uno lo que puede dar sin odiosas restricciones ni selecciones. Dicho de otra manera es dar a cada uno segn sus necesidades y recibir de cada uno segn sus capacidades. Esta concepcin es una vuelta a la comprensin de justicia y de fraternidad de las primeras comunidades organizadas. Estamos seguros que inspirados en esa concepcin de justicia, Jess Antonio de la Torre Rangel, nos habla de la fraternidad humana que se ha roto y de la necesidad de comprender la justicia no nicamente como retribucin, sino ms bien como la recreacin de la fraternidad. Solo la recreacin de la fraternidad ser capaz de construir una nueva sociedad donde efectivamente haya no nicamente una comprensin nueva de la justicia, sino una vivencia de ella.

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TEMA 11 EL CONFLICTO Y EL CONTROL SOCIAL


1. EL CONFLICTO La sociedad no debe ser estudiada como una armona establecida que tiende hacerse problemtica sino como conflicto que busca armona. Toda sociedad enfrenta un conjunto de problemas surgidos de la ejecucin de los fines sociales propuestos, de su estructura, de la visin social del trabajo. Esos problemas tienen las ms de las veces un aspecto conflictivo. Cada miembro de la sociedad procura alcanzar la solucin de sus necesidades y objetivos de la manera ms favorable, de tal modo que su hacer y su querer pueda chocar con la actividad y los propsitos de otros miembros que igualmente tratan de alcanzar objetivos comunes. Cuando los medios o los bienes no alcanzan para satisfacer las necesidades generales, surge el enfrentamiento. El conflicto es un fenmeno inevitable en todo agrupamiento y as ha sido considerado y previsto. En el plano de accin, el conflicto puede resultar de actos encaminados a: Producir daos fsicos, en la persona o bienes de otros miembros del grupo, o de otros grupos. Apoderarse de la persona, o de los bienes de un miembro o miembros de un grupo o de otros grupos. Alcanzar ciertos objetivos, cuyo logr implicar privacin de bienes o servicios a otros miembros del grupo o de otros grupos. Imponer valoraciones y finalidades a otros miembros o grupo u otros grupos. Rechazar parcial o totalmente el sistema institucional impetrante, se proponga o no su cambio o situacin. La negativa a dar, a compartir lo que se tiene. En todos los casos, ya se trate de obtener lo que carece o de defender lo que se posee, el entretenimiento se produce cuando el objetivo por alcanzar cae dentro del dominio o de las expectativas de otros. Esta coexistencia de finalidades convergentes y contrapuestas genera el conflicto. Hemos sealado ya la presencia del conflicto como elemento constante de una sociedad lo que importa es el destino de los conflictos y la posibilidad de resolverlos o sobrellevarlos. Nuestro propsito es, precisamente, analizar a travs del control social, cmo se resuelve o sobrelleva en una sociedad los conflictos que la sacude.

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2. EL CONTROL SOCIAL Control social, autoridad ejercida por la sociedad sobre las personas que la componen. Los agentes de control social son mecanismos reguladores de la vida social, ya sean o no institucionales. En gran parte este control depende del tipo de unidad social a la que se aplica. Puede reconocerse una extensa gama de unidades y agentes de control (familia, escuela, asociacin, pueblo, ciudad, medios de comunicacin, ley, Estado y otros). Algunas teoras presuponen que el orden de la unidad superior depende del control en las unidades inferiores. En las unidades ms pequeas el control se puede ejercer a travs del amor, el afecto o las relaciones de familia. Las unidades sociales mayores apuntan a que sus miembros, ya pertenezcan a un grupo o a una sociedad, obren segn las pautas y sanciones preestablecidas. Gurvich, distingue entre clases y formas de control social. Entre las clases de control social estaran: la magia, la religin, la moral, la educacin, el derecho; y entre las formas estn: las pautas culturales simblicas, los valores y la accin de imponer nuevos valores e ideas. Lozada, establece tres tipos de control social; la magia, la religin y el derecho, cuya imposicin se cumple de dos maneras: una pacfica, de carcter preventivo y otra coactiva que utiliza la fuerza y la violencia. Las formas preventivas de control social se vinculan con la difusin y la internalizacin, entre los miembros de la sociedad, de normas de conductas calificadas como positivas; y las formas represivas se remiten a las sanciones que se aplicarn a aquellos individuos que hayan realizado acciones sociales negativas, estas formas se aplican con independencia de la voluntad del sancionado. 3. CONTROL SOCIAL, DERECHO Y ESTADO Los conceptos de derecho y estado, aparecen en la teora jurdica sometidos a variada suerte: unas veces enfrentados, otras apareados y en algunos casos, como sinnimos. El derecho como instrumento de control social, creado y manejado por hombres, aparece en tiempos modernos y corresponde en el plano histrico a los actuales estados nacionales. No cabe un derecho sin la existencia de una organizacin estatal; en cambio, es posible una organizacin estatal sin derecho, como ocurri en los estados teocrticos de la antigedad. Pero en uno y otro caso, el estado no es ms que un modo estructural de control social y el derecho es uno de sus mecanismos; sus normas proveen patrones de conducta para el individuo o grupo, sus rganos resuelven conflictos, amplan sanciones, organizan y dirigen la actividad general. No es omnicomprensivo, ni se identifica con la sociedad. Es la organizacin ms eficaz concebida hasta hoy por el hombre para posibilitar la existencia de la sociedad de clases. Porque el estado es el poder, el poder es la aptitud de una clase para imponer a otras clases ciertos modos de conducta. En este entendido, el estado resulta ser una forma histrica de dominio clasista, la voluntad de la clase social que tiene el poder en sus manos transformando la ley.
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Zaffaroni escribe Toda sociedad tiene una estructura de poder (poltico y econmico) con grupos ms cercanos al poder y grupos ms marginados del podercentralizacin y marginacin, que teje una maraa de mltiples y proteicas formas de control social. El control social se ejerce pues, a travs de la familia, la educacin, la medicina, la religin, los partidos polticos, los medios de comunicacin, la actividad artstica, la investigacin cientfica y el derecho. 4. EL DERECHO Y EL CONTROL SOCIAL Al control social se lo puede interpretar de dos formas: el control social que se identifica con la fuerza, autoridad y poder; y el control social que se identifica con la fiscalizacin, inspeccin y vigilancia. La primera forma acenta el aspecto represivo y la segunda un aspecto preventivo. En todo caso el tema de control social no puede entenderse desde el contexto del poder18, ya que el control social es un sistema de poder. En este entendido, el derecho como sistema de poder se constituye en un control social moderno y efectivo, desde el punto de vista de muchos estudiosos. Dentro de este contexto, la tarea del derecho, como un sistema de control social es:
Orientar el comportamiento, cuando el derecho prescribe cual es el comportamiento esperado por los sometidos al mismo, entonces se habla de la funcin reguladora del derecho. Resolver conflictos, est relacionado con la funcin integradora del derecho.

5. SUB TIPOS DE CONTROL SOCIAL Afirmar la existencia hasta el presente de tres grandes tipos o clases de control social (magia, religin y derecho) no significa negar la presencia de ncleos o sistemas de control social que actan con cierta independencia con relacin a aquellos, o que les enfrente decididamente. En la magia, el problema prcticamente no existe, salvo como entretenimiento de dos magos por el control social. En la religin, el conflicto surge en los movimientos destinados a sustituir un dios por otro y reviste carcter hertico. El control jurdico supone y reconoce la existencia de otros centros de poder que actan como satlites de aquel. Estos sistemas o sub tipos de control social consisten en agrupamientos reconocidos y aceptados por el derecho o no aceptados, pero tampoco desconocidos por l. As tendremos subtipos lcitos e ilcitos de control. El derecho como tipo de control social ordena, regula, sistematiza, controla, reprime la actividad de los dems sub tipos. Unos sern favorecidos y protegidos por el derecho, otros perseguidos y castigados por l.

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Entendemos por poder la posibilidad real y eficiente de determinar la conducta de los dems, o como dice Max Weber:la probabilidad de imponer la propia voluntad, dentro de la relacin social a un contra toda resistencia y cualquiera que sea el fundamento de esa posibilidad Abog. Ramn Ricaldi Quintanilla Pgina 41

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TEMA 12 SUB TIPOS ILCITOS DEL CONTROL SOCIAL


1. NOCIONES GENERALES Por sus caractersticas, los sub tipos ilcitos de control social merecen una consideracin especial. A diferencia de los sub tipos lcitos, cuya actividad est prevista jurdicamente, en los ilcitos existe una gran independencia jurdica. En todo grupo ilcito la actividad de sus miembros tiene prevista la forma y los medios para no caer bajo el control represivo de los rganos estatales, pero es innegable que esa limitacin que puede ser mayor o menor segn el grupo y actividad de que se trate, el hacer de sus miembros tiene la particularidad de aparecer liberado de toda prescripcin legal. Sus normas son dictadas, creadas y aplicadas por rganos surgidos del propio grupo. Sus fines, propsitos y medios sern sealados por los integrantes del grupo. Esta autonoma es la caracterstica que distingue decididamente a estos sub tipos de los restantes. El control social jurdico es para estos un mal necesario, que se puede usar a veces, pero del que hay que prescindir en lo posible. La primera clasificacin de estos grupos nos llevara a distinguirlos en dos amplios sectores:
Aquellos que realizan estos ilcitos como medio de vida, sin que anime a sus miembros el propsito de alterar o modificar la estructura social y/o el sistema jurdico. Aquellos que pretenden imponer sus ideales, intereses, valores, autoridad, buscan el control del Estado o un cambio en la estructura social.

2. PRIMER GRUPO DE ILCITOS DE CONTROL SOCIAL 2.1. El crimen organizado Dentro de esta sub divisin, nos hallamos frente a los grupos cuya actividad es decididamente delictuosa y expresamente reprimida por la legislacin penal de cada pas. El crimen organizado est compuesto por gran cantidad de personas, mismas que tienen divisin e trabajo, delimitacin de jerarquas y grados; disponen de vastos recursos y un severo aparato represivo al interior. 2.2. El robo organizado No constituye un fenmeno universal, surgi histricamente bajo condiciones especficas. El hampa19, las bandas organizadas, constituyen un mundo, un rea ocupacional; como
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Hampa. (Quiz del Fr. hampe, fuste de lanza y otras armas). f. Conjunto de maleantes que, unidos en una especie de sociedad, cometan robos y otros delitos, y usaban un lenguaje particular, llamado jerigonza o germana. || 2. Vida de las gentes holgazanas y maleantes. || 3. Gente que lleva esta vida. || 4. Submundo del delito. (RAE) Abog. Ramn Ricaldi Quintanilla Pgina 42

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tal desempea todas las funciones que son propias de otras ocupaciones (legtimas), genera y desarrolla una cultura propia, establece normas de comportamiento en el trabajo y orientaciones adecuadas a el, suministra a la gente contactos, auxilia a sus integrantes en momentos difciles, proporciona sociabilidad entre gente afn, conserva los secretos profesionales y no traiciona a sus miembros a extraos. 2.3. El juego El juego ilcito constituye como toda forma de juego, una forma de evasin social fundada en la esperanza de una ganancia rpida, sustancia y como desafo a la conductas jurdicamente debida. Al mismo tiempo es un factor fuerte de corrupcin social; el trato entre los jugadores constituye un contrato de buena fe, no exigible jurdicamente, pero cuyo cumplimiento nunca se regatea. La legislacin sobre el juego vara, algunas formas de juego se reprimen formalmente, otras formas de juego son legales, algunos pases o estados tienen en el juego una fuente de ingresos. 2.4. La prostitucin El tema de la prostitucin constituye en un caso tpico de organizaciones ilcitas en gran escala, que por su naturaleza y caractersticas trasciende las fronteras y moviliza la actividad de los rganos nacionales represivos. El reclutamiento de prostitutas, su traslado, venta y distribucin en los diversos mercados mundiales, ha merecido la atencin del derecho, tanto en su aspecto preventivo como represivo. Los actos vinculados a dicho comercio suponen una vasta empresa estructurada en torno de efectivos medios de poder. Ese poder se ejerce para mantener sojuzgadas a las mujeres, imponer silencio a los medios de difusin, inmovilizar a polticos y autoridades policiales, y tambin para corromper a legisladores y an a magistrados. 2.5. Trfico de Narcticos Es un delito de carcter internacional, en la actualidad ha adquirido proporciones alarmantes. La movilizacin de fabulosas sumas de dinero requieren una eficiente organizacin, su poder econmico puede corromper y an controlar estados, sobre el carcter delictual de esta actividad hay varias opiniones, algunos autores consideran la produccin de sustancias controladas como delito, otros el consumo que induce a los narcodependientes a la comisin de delitos. Los estados han establecido relaciones legales para oponerse a este mal endmico. La organizacin del trfico ilegal de estupefacientes, hace necesaria una gran cadena de individuos o grupos delincuenciales que son necesarios para el desarrollo de esta actividad ilcita: la obtencin de materia prima, su transporte, distribucin y difusin.

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La mayora de los pases cuentan con medidas encaminadas al castigo de los traficantes. 2.6. Caractersticas comunes de los anteriores ilcitos De la enumeracin anterior cabe inferir una serie de caractersticas comunes que identifican a este grupo de sub tipos de control social.
Tipificacin penal Esquema normativo Un orden jerrquico Un aparato represivo Fines ilcitos, valores sociales

2.7. Otros tipos de ilcitos: notas comunes En los pases desarrollados y con una economa de mercado sper desarrollado, existen otros tipos de delitos que nacen de la formacin de grupos sociales como: los rackets, el agiotismo y los trust. Los rackets.- Son grupos organizados para obtener beneficios mediante el uso de la violencia o la amenaza. Su actividad ha sido dirigida en especial, contra pequeos comerciantes, minoras raciales, explotadores de juego y prostbulos; a quienes venden proteccin. El agiotismo20.- La actividad de agiotista no es factor de crisis econmica, sino consecuencia de ella. En pases donde impera la inestabilidad econmica, sea temporal o crnica, particularmente cuando la inflacin impone la necesidad de encarar la actividad industrial y comercial sobre la base del precio de reposicin, es comn que se promulgue una legislacin encaminada a controlar los precios, motivada por finalidades generalmente sociales. Los trust21.- En los trust, la actividad monopolista tpica supone la desaparicin de la competencia por accin de control sobre la produccin de un artculo o lnea de productos que permita la fijacin del precio con prescindencia de la relacin oferta-demanda. El precio de la competencia es sustituido por el precio del monopolio.

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Deriva de agio. (Del it. aggio). m. Beneficio que se obtiene del cambio de la moneda, o de descontar letras,

pagars, etc. || 2. Especulacin sobre el alza y la baja de los fondos pblicos. || 3. agiotaje ( especulacin abusiva).(RAE)
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Trust. (Del ingl. trust). m. Grupo de empresas unidas para monopolizar el mercado y controlar los precios en su propio beneficio. Abog. Ramn Ricaldi Quintanilla Pgina 44

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Algunas caractersticas comunes y diferencias de estos sub grupos ilcitos son:


Si bien el racket se diferencia del agiotismo y el trust por su limitacin de objetivos y caractersticas para llegar a la riqueza, es indudable que tanto aquel como estos, de alguna manera conspiran contra una actividad econmica que aspira a desenvolverse dentro del marco normativo legal de la fijacin de precios por competencia en el mercado. El racket cae dentro la actividad penal comn, mientras que el agiotismo y el trust reclaman una legislacin especial, por sus caracteres y objetivos.

3. SEGUNDO GRUPO DE ILCITOS DE CONTROL SOCIAL Dentro de este segundo grupo incluimos aquellos sub tipos ilcitos del control social tpicos de los agrupamientos que buscan imponer a la sociedad, sus ideales, intereses y autoridad, mediante recursos de toda ndole, sin excluir los violentos, y que constituyen un modo de actividad y acceso al poder poltico violando las prescripciones legales vigentes. Algunos de ellos son; 3.1. Partidos polticos revolucionarios El objetivo de este sub tipo de control social es alcanzar el apoderamiento del Estado mediante un golpe de fuerza. Su actividad se coloca deliberadamente al margen de la ley y la constitucin de un pas o estado. Sus miembros necesariamente tienen que desplazar sus actividades en secreto, y el reclutamiento de partidarios es el precio de las sociedades secretas. 3.2. Sociedades secretas Nos interesan aquellas sociedades secretas que por su naturaleza procuran la modificacin del orden social o de parte de el, pero sin llegar a constituir un partido poltico revolucionario. Sus miembros pueden estar unidos por un objetivo comn, sin perjuicio de conservar particulares preferencias polticas. Una sociedad secreta puede aspirar el establecimiento del rgimen republicano de gobierno y estar integrada por individuos de diversos estratos sociales, cuyas ideas y objetivos difieran entre s. O su aspiracin puede consistir en el mantenimiento del status quo jurdico, contrario a modificaciones destinadas a suprimir situaciones de privilegio, por. Como toda sociedad secreta se caracteriza por: un objetivo definido, que mantiene la duracin del grupo; ritos de iniciacin; la existencia de una jerarqua y estructura internas que garanticen el secreto de sus actividades. Ejemplo: Ku klus klan, logias, masones, etc. 3.3. Grupos de presin Los partidos polticos son y debern ser factores de poder en razn de su representatividad, canalizan los diversos intereses en pugna y procuran hallar en nuevas leyes la solucin satisfactoria de ellos; pero la complejidad de la sociedad moderna, la
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multitud de tendencias antagnicas y la legin de conflictos parciales, superan la atencin y las posibilidades de los grupos polticos. Se genera as un proceso de desconfianza, y desprecio hacia los medios normales para el logro de los fines perseguidos, y surgen los grupos de presin que por medio de tcnicas coercitivas pretender imponer sus designios. Oponen la intimacin y la violencia a los grupos de intereses que lo hacen por la va del convencimiento y la persuasin. El grupo de presin es el grupo de inters que ha pasado a una actividad ilcita o marginal, por. Ejemplo: los escuadrones de la muerte en el Brasil o la Triple A en la Argentina El grupo de presin, no aspira al poder, sino solo pretende influir en quienes lo detentan, para alcanzar sus objetivos. Incluso es posible, y frecuentemente que un grupo despliegue una doble actividad; una visible y pacfica, fundada en la sosegada conquista de voluntades, y otra violenta, implacable e ilcita que no mide los medios para triunfar. 3.4. Minoras nacionales La presencia de minoras nacionales enclavadas dentro del territorio de un estado en el que la mayora de la poblacin presenta gran homogeneidad cultural o tnica, suele ser factor de grave perturbacin social, sea porque la actividad de los primeros reviste caracteres que chocan con los valores de la mayora, sea porque la actividad que ejercen en el campo de la economa, las profesiones y las religiones, compiten seriamente con las de los segundos. En uno u otro caso, se genera una tensin que tiende a fortalece la actividad del sector minoritario y da nacimiento al desconocimiento del rgimen jurdico aceptado por la mayora y a crear sus propios mecanismos de control social.

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TEMA 13 LA FUNCIN REPRESIVA DEL CONTROL SOCIAL JURDICO


1. LA CONDUCTA ILCITA En esta sociedad se establecen medios legtimos para la satisfaccin de las necesidades naturales, culturales o para alcanzar ciertos objetivos individuales. La mayora de la poblacin aceptar el grueso de los modelos de conducta que las normas califican de lcitas y una minora actuar en forma lcita, ambas conductas estn previstas. Una la prescrita, la podemos llamar la conducta esperada stricto sensu; la otra la no querida, aquella que se estima como perjudicial para los fines propuestos, la llamaremos conducta desviada. En el plano jurdico recibe el nombre tcnico de conducta ilcita. El porcentaje de conducta desviada vara en toda sociedad y segn las circunstancias, desde una situacin altamente estabilizada en que los conflictos se reducen notablemente y la represin cede su preeminencia a la prevencin, hasta un estado de anoma generalizada, tpica de una sociedad en crisis, cuando la falta de acatamiento a las normas se ha generalizado entre los miembros del cuerpo social. Pero salvo este caso excepcional, la falta a las normas solo afectarn a individuos o grupos aislados, sin afectar mayormente a la sociedad en general. Sin desconocer que lo desviado no se agota en el plano del derecho, ya que puede apuntar a otros rdenes normativos, como la moral o la religiosa, nos ocuparemos exclusivamente del primero. Ser el derecho positivo de cada pas el que nos indicar cuales son los comportamientos debidos (lcitos) y cuales los desviados (ilcitos). Cabe recordar que existe una diferencia fundamental entre el conjunto de las normas de una sociedad, que son vlidas, vigentes y eficaces, y las normas aisladas del sistema, que pueden carecer de algunos de esos atributos. Una norma puede tener algn vicio que afecte su validez (no haber sido creado por el rgano y/o el procedimiento prescrito por otra norma de superior jerarqua) o no ser vigente (que los rganos y jueces no las aplican) o ineficaz (aunque rganos y jueces la apliquen, la poblacin se comporta en forma ilcita en razn de un enfrentamiento entre la norma prescrita y las valoraciones de la comunidad). Tiene importancia pues investigar si ciertas normas que reprimen son vlidas, vigentes y eficaces. Se impone recordar que no existe ninguna conducta intrnsecamente ilcita, de modo que tampoco puede hablarse de conducta desviada surgida de ciertas condiciones naturales de los individuos delincuentes. Como el delito es una categora de accin social, no posee una propiedad universalmente intrnseca, no es posible que encontremos en la gran variedad de los delincuentes algn tipo psicolgico o fisiolgico o algn rasgo de carcter, que los distinga de las dems personas, por eso resultara vana la tarea de investigar que

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condiciones biolgicas y/o fsicas debe reunir un individuo para afirmar que nos encontramos ante un delincuente nato. 2. TIPOLOGA DE LA CONDUCTA DESVIADA: Riesman Riesman, clasifica a los individuos en: a. Adaptados, que se caracterizan por responder a las demandas de la estructura social a la que pertenecen. b. Anmicos, cuya conducta no concuerda con los requerimientos de la sociedad (disconformes, desadaptados) c. Autnomos, con aptitud para conformarse o no. Resulta claro que los dos primeros tipos se ajustan a las expectativas generales de la sociedad. Toda sociedad espera que la mayora se comporte lcitamente (adaptada) y una minora lo haga ilcitamente (anmicos), en tanto el tipo autnomo, configura un caso marginal, cuya conducta puede caer en cualquiera de ambos campos. 3. TIPOLOGA DE LA CONDUCTA DESVIADA: Merton Dentro del esquema de Merton, la conducta desviada puede clasificarse de conformidad con estos tipos: innovacin, ritualismo, retraimiento y rebelin, tomado como modelo la estructura social capitalista.
3.1. Innovacin

En toda sociedad los incentivos para el xito los suministran los valores consagrados por la cultura, y segundo las vas disponibles para avanzar hacia la meta estn limitadas en gran medida por la estructura de clase, como consecuencia se canaliza hacia el delito la actividad de quienes ven cerrados los caminos institucionalizados del xito. Los caminos del xito, por la va ilcita pueden ser de diverso carcter y magnitud, segn condiciones de tiempo, lugar y cultura.
3.2. Ritualismo

Merton indica que el ritualismo aparentemente no constituye una conducta desviada, ya que si bien el individuo no acepta los valores imperantes, se adapta a ellos mediante una actitud modesta, para ir tirando y complicarse la vida. Sin embargo, a pesar de su apariencia, el ritualista es til a la teora del control social, ya que esta actitud de acatamiento para evitar males mayores conduce a los posibles ejemplos de comportamiento criminal como: complicidad (para evitar problemas o por temor reverencial) y encubrimiento (para no chocar con los culpables).

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3.3. Retraimiento

Pertenecen a esta categora aquellos individuos que rechazan los valores sociales vigentes, y escapan a ellos mediante el quietismo, el derrotismo y la resignacin. Este grupo est formado por los psicticos, los egostas, los parias, los proscritos, los vagabundos, los bebedores consuetudinarios y drogadictos. Ninguna sociedad moderna acepta esta resistencia pasiva por el posible impacto que pueda causar a la opinin pblica. A veces, la imagen del vagabundo puede convertirse en smbolo social del desheredado, victima de cierta estructura social (por ejemplo: Martn Fierro). En la mayora de los casos, la represin a esta conducta cae dentro del rgimen de faltas.
3.4. Rebelin

Con este modo de conducta desviada, lo que se pretende es un cambio en la forma de vida, una modificacin de los valores imperantes. La imposicin de una estructura social o cultura nueva. En este grupo, cabe situar a los miembros de los sub tipos de control social ilcito de carcter poltico. La ley penal castiga la rebelin, las actividades subversivas y la formacin de partidos revolucionarios, en estos casos la represin rara vez persigue la readaptacin, pero s el castigo mediante la neutralizacin y el aislamiento. 4. LA REPRESIN Y EL CASTIGO La represin denominada por algunos autores como tcnicas de neutralizacin, comprende buena parte de nuestro proceso educativo, entendindose por educativo no solo el escolarizado, sino tambin las pautas de conducta inculcadas por todo el mbito social inscrito en la legalidad que nos rodea. La funcin sancionadora del derecho podra interpretarse en dos sentidos, por un lado como resocializacin del penado y por otro como inconveniencia de imitar al delincuente. Durkheim afirma: la pena no sirve, o sirve ms que secundariamente para corregir al culpable o para intimidar a sus posibles imitadores; desde este punto de vista su eficacia es justamente dudosa, y en todo caso mediocre. Su verdadera funcin es mantener intacta la cohesin social. En derecho penal, el castigo es cualquier tipo de pena corporal infligida por orden judicial sobre el cuerpo del condenado. Por regla general, el trmino se refiere a azotes, quemaduras o mutilacin como pena por un delito. El castigo fsico ha sido practicado desde tiempos remotos. Se entenda que el criminal sometido a tales mtodos no volvera a cometer ms delitos, pero esta suposicin nunca ha sido probada y, de hecho, hay teoras que sostienen que los castigos fsicos severos incrementan la tendencia hacia la actividad criminal. En el siglo XX los castigos fsicos cayeron en desuso en la mayora de los pases, siendo reemplazados por procedimientos penales que pretenden objetivos de reinsercin y reeducacin: por ejemplo, la ayuda psicolgica y los programas de enseanza y formacin profesional impartidos en las prisiones. Sin embargo, el castigo fsico sigue vigente en los sistemas penales de algunas naciones de Asia, Oriente Prximo y frica.
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TEMA 14 LOS LMITES DEL PODER DE LEGISLAR


1. EL PODER ABSOLUTO DE LEGISLAR DEL ESTADO El poder de legislar, es una de las tres facultades y funciones primordiales del Estado y que, segn la teora del constitucionalismo moderno, consiste en redactar, reformar y derogar las leyes. Tal concepcin se cimenta en las apreciaciones y doctrinas que acerca del Estado de Derecho liberal realizaron durante el siglo XVIII los principales pensadores del llamado Siglo de las Luces. Sus formulaciones ms acabadas fueron las expuestas por Charles-Louis de Montesquieu y John Locke. Para comprender el alcance del concepto poder de legislar es preciso situarlo en el contexto del que emerge, que no es otro que la doctrina de la separacin de poderes. Cada uno de los tres poderes que configuran el Estado de Derecho es atribuido, segn la doctrina clsica, a titulares diversos: gobierno o rey (ejecutivo), tribunales (judicial) y Parlamento (legislativo). Y a cada uno se le encomiendan funciones distintas. El Parlamento, como tal, tiene dos funciones fundamentales, la legislativa y la representativa. En esa funcin de representacin se halla legitimada su otra funcin caracterstica, la legisladora. La funcin legisladora es la propia del Parlamento en todo Estado de Derecho moderno y le corresponde, al menos en el origen de la teora clsica, como competencia exclusiva. El Parlamento no gobierna ni juzga, sino que posee el monopolio formal y material de tomar decisiones polticas encaminadas a formular las leyes. Tanto el monopolio legislativo como el principio de representatividad, que la teora clsica otorgaba al poder legislativo, se han resquebrajado a lo largo de los procesos histricos concretos de los distintos estados. La denominada crisis actual del Parlamento se ha concretado en la paulatina reduccin de importancia institucional del Parlamento en favor de los poderes ejecutivo y judicial. Los parlamentos actuales ya no adoptan en exclusiva las decisiones polticas que el ejercicio del poder legislativo implica. A lo largo de las ltimas dcadas, y de forma constante, el poder ejecutivo ha ido ganando terreno al poder legislativo a travs de los siguientes mecanismos: recurso constante y creciente a leyes de emergencia; inflacin reglamentaria en el desarrollo y aplicacin de las leyes; toma de la iniciativa legislativa por grupos polticos que apoyan al gobierno; control de la vida parlamentaria y de los reglamentos por ellos defendidos por parte de esos mismos grupos. Por ello, puede decirse que se ha pasado de un control especfico de la accin de gobierno, de una vigilancia poltica, a una vigilancia legislativa. A medida que se ha ido desarrollando y generalizando el control constitucional de las leyes, el poder judicial ha invadido la esfera que era propia del poder legislativo. Las leyes que anteriormente emanaban del poder legislativo y que gozaban del carcter
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de inatacables, en la actualidad estn sometidas a los tribunales constitucionales. La voluntad del legislador queda as sometida a la voluntad constituyente. El poder legislativo tambin ha perdido, en cierto modo, la representatividad; con sus firmes disciplinas internas y su relacin directa con el electorado, los partidos polticos han minimizado la funcin representativa del Parlamento: los procesos electorales son ya ms eleccin de gobierno que eleccin de legisladores. 2. EL ESTADO DE DERECHO Estado de Derecho, frmula relativamente reciente en el Derecho Constitucional, con la que se quiere significar que la organizacin poltica de la vida social, el Estado, debe estar sujeta a procedimientos regulados por ley. El concepto de Estado de Derecho culmina una larga evolucin histrica cuyos inicios se pueden situar en los orgenes mismos del Estado constitucional. Es el resultado final de la suma de una serie de elementos que han surgido en un proceso de lucha y que han supuesto la ampliacin de su base material. Tres momentos fundamentales se pueden distinguir en su formulacin hasta alcanzar el sentido que tiene en la actualidad. En el primer momento se luch para que el Estado, personificado en el monarca y en las instituciones en que se fundamenta (burocracia, ejrcito y aristocracia), se sometiera en el ejercicio del poder a formas jurdicas bien establecidas, reglas generales, dadas con el consentimiento de la representacin de la sociedad (en el Parlamento), discutidas y pblicas. En esta primera acepcin supuso ya el reconocimiento de los derechos fundamentales de los ciudadanos: libertad civil, igualdad jurdica, independencia del poder judicial y garanta de la propiedad. En un segundo momento, el Estado de Derecho implic tambin la extensin del control judicial a la actividad administrativa. A finales del siglo XIX se produjo un fuerte debate en torno a esta cuestin, que cristaliz con el desarrollo de la administracin contencioso-administrativa, encaminada a romper la impunidad del Estado ante sus propias acciones. El tercer momento se inici despus de la I Guerra Mundial. El concepto de Estado de Derecho pas a incluir la legitimacin democrtica del poder del Estado, que tambin tiene que estar sometido a norma jurdica. Por tanto, el Estado de Derecho supone el reconocimiento de los derechos personales (imperio de la ley), la responsabilidad del Estado y la legitimacin democrtica del mismo. 3. EL RESPETO A LA DIGNIDAD HUMANA La moral, por ser una regla amplia, rige todo acto de conducta humana de cualquier naturaleza, en cualquier momento y en toda oportunidad, pero desde fuera del derecho, y de acuerdo a determinado patrn cultural.

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Al examinar las limitaciones externas del derecho, sean ellas morales o de otro orden, nos puede extraar que algo que es puramente instrumental y destinado a lograr una ordenacin con principios o normas venga desde fuera del derecho. Desde el punto de vista tico, la limitacin fundamental, aunque la nica, es que el derecho no debe desconocer el respeto a la dignidad de la persona. Contra la afirmacin de Duguit, que sostiene que el individuo no es un fin sino un medio, algo as como una simple rueda en la estructura social, y contra la tesis de Kelsen de que la persona no es ms que un haz de deberes, responsabilidades y derechos que la ley le confiere; la mayora de los filsofos y juristas modernos consideran que el ser humano es un fin en s mismo, que no debe ser tomado como instrumento, precisamente por llevar en su esencia un valor que es independiente y superior a toda consecucin de fines ajenos, a saber: la dignidad. 4. FUNDAMENTACIN DE LOS DERECHOS HUMANOS Existen divergencias importantes entre los ms prestigiosos pensadores juristas y socilogos, en lo relativo a la fundamentacin de los derechos humanos. La diversidad, sin embargo, puede ser reducida a dos posiciones antagnicas: para unos, los derechos humanos son reglas jurdicas inherentes al hombre mismo; para otros, son conquistas poltico-sociales que el hombre ha ido logrando a travs de una lucha social y que han sido acogidas por el ordenamiento jurdico moderno. Jacques Maritain, encabeza a quienes se agrupan en la primera tendencia y encuentran la justificacin racional de esos derechos en una ley natural, sea que correspondan a exigencias absolutas de esta o a exigencias secundarias, condicionadas en sus modalidades por la ley humana y los requerimientos de bien comn. Esta corriente jus naturalista, afirma que tales derechos humanos se originan en la propia naturaleza del hombre, por ello son anteriores y superiores a toda legislacin positiva y que no queda legislador humano, reconocerlos y sancionarlos. El otro extremo corresponde a quienes rechazan la ida absoluta y apriorstica de pretendidas reglas jurdicas ajenas a un derecho humano legislado o positivo, y atienden a los hechos tal cual se presentan histricamente.

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TEMA 15 DERECHOS HUMANOS


1. CONCEPTO Y DIMENSIONES

Los derechos humanos son principios universales que estn garantizados constitucional y jurdicamente, y cuyo propsito es precautelar por la dignidad humana. Cuando hablamos de derechos humanos (DD.HH.) nos referimos a los derechos que le son inherentes a todo ser humano por la sola condicin de su naturaleza humana, sin distincin de ninguna naturaleza. El reconocido profesor Francisco Lapporta, seala que se trata de la moral poltica contempornea y la Asamblea Permanente de Derechos Humanos del Ecuador afirma que es todo aquello que no es ajeno al ser humano. Las dimensiones en las que se deben considerar la comprensin y ejercicio de los DD.HH. son: INDIVIDUAL SOCIAL MATERIAL ESPIRITUAL. En definitiva, al hablar de DD.HH. nos estamos refiriendo a una construccin histrica que cada da se recrea con los adelantos de la civilizacin humana.
2. ANTECEDENTES HISTRICOS Y POLTICOS

En todo tiempo y lugar el hombre ha luchado por reivindicar sus derechos y muchos escenarios han involucrado luchas de orden poltico que han ido contribuyendo a la construccin del concepto de los DD.HH., sin embargo, ser bueno resaltar los siguientes hitos:
1776.- Declaracin de independencia de los EE.UU. 1789.- Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano en Francia, ambas de inspiracin liberal. 1917.- Constitucin de Quertaro (Mxico) 1917.- Revolucin bolchevique en la ex URSS 1949.- Revolucin China 1952.- Revolucin cubana 1952.- Revolucin Nacional en Bolivia

Varias de estas revoluciones estn sustentadas en las insurrecciones de obreros y campesinos inspirados en el marxismo leninismo y la construccin de la sociedad socialista.

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En definitiva, se puede afirmar que el fundamento de los DD.HH., se funda en varias vertientes ideolgicas y polticas que influyeron grandemente en la historia de la humanidad: HUMANISMO CRISTIANISMO LIBERALISMO SOCIALISMO.
3. RESPONSABILIDAD ESTATAL

Todos los acontecimientos descritas anteriormente derivan en el 10 de diciembre de 1948, cuando liego de los horrores de la II guerra mundial, la O.N.U., proclama la DECLARACIN UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS y con este documento surge el Derecho Internacional de los Derechos Humanos (D.I.D.H.) De acuerdo al concepto universal de los DD.HH., asumido por el D.I.D.H., es el Estado el nico responsable por observar el respecto, la vigencia y defensa de los DD.HH. El Estado es representado por autoridades y funcionarios pblicos en el ejercicio de sus funciones y se traduce en responsabilidad estatal por accin u omisin.
4. CLASIFICACIN

Los DD.HH., se clasifican en tres generaciones, de acuerdo al orden cronolgico de aparicin, dependiendo sobre todo de la inspiracin ideolgica con la cual concurrieron en su reconocimiento al D.I.D.H., siendo las ms importantes:
DD.HH. de primera generacin: civiles y Vida, libertad (de opinin, trnsito, de creencia, polticos. Llamados tambin individuales. pensamiento, opcin sexual, etc., dignidad, justicia, integridad, seguridad, igualdad )ante la ley), voto, asociacin, participacin, etc. DD.HH. de segunda generacin: Econmicos, Trabajo, seguridad social, sindicalizacin, sociales y culturales. Llamados tambin alimentacin, vivienda, salud, educacin, colectivos. igualdad econmica, familia, matrimonio, etc. DD.HH. de tercera generacin, llamados Paz, autodeterminacin, tierra, ritos y tambin derechos de los pueblos. costumbres, idioma, ambiente sano, autoridades originarias, etc. 5. PRINCIPIOS Y VALORES

Los DD.HH., se sustentan en tres principios: UNIVERSALIDAD INDIVISIBILIDAD INTERDEPENDENCIA. Y en cuatro valores: DIGNIDAD LIBERTAD IGUALDAD JUSTICIA.

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