Exmo. Sr. Dr.

Juiz de Direito da ____ Vara da Fazenda Pblica da Comarca de Fortaleza/Ce

Mandado de Segurana Com Pedido de Medida Liminar

CONDOMNIO

EDIFCIO

DALAMACHIA,

devida e amplamente qualificado no instrumento de procurao anexo, inscrito no CNPJ/MF sob n 01.499.215/0001-61, com endereo nesta capital na rua Cel. Linhares, 911, representado por sua sndica, que assina o instrumento procuratrio, por conduto de seu advogado signatrio, vem, perante Vossa Excelncia, com o devido respeito, fundado no art. 5, LXIX e LXX, b, da CF/88, e nas Leis de n 1.533/51 e 8.906/94, impetrar o presente MANDADO DE SEGURANA com pedido de medida liminar, contra ato ilegal e abusivo praticado pelo ILMO. SR. SECRETRIO DE FINANAS DO MUNICPIO DE FORTALEZA, autoridade que exerce suas atividades na Rua General Bezerril, 755, nesta Capital, e pelo ILMO. SR. DIRETOR PRESIDENTE DA COMPANHIA ENERGTICA DO CEAR COELCE, com endereo

na Avenida Baro de Studart, 2917, Aldeota, tambm nesta Capital, o que faz pelas seguintes razes de fato e de Direito:

DOS FATOS E FUNDAMENTOS 01. Companhia Pblica, Energtica O Municpio de Fortaleza, em convnio com a do Cear, desde no art. h 237 muito e exigia dos da

consumidores de energia eltrica uma suposta Taxa de Iluminao exao da regulamentada Legislao seguintes os Consolidao Tributria Municipal, quais

simplesmente repetem os termos da Lei Municipal n 5.365/89. 02. Entretanto, o servio de iluminao pblica

no especfico, nem muito menos divisvel. No passvel, por isso mesmo, de ser remunerado por taxa, a teor do art. 77 do CTN, que nada mais faz que explicitar, didaticamente, uma noo elementar de Teoria do Direito Tributrio. 03. Tanto assim que a malsinada taxa, mngua

de um fato gerador adequado (servio pblico especfico e divisvel), tinha fato gerador tpico de impostos (o consumo de energia eltrica), sendo calculada de acordo com o valor da energia consumida por todo e qualquer muncipe. Era um adicional municipal do ICMS, inconstitucional sob todos os aspectos. 04. Por essas razes, a jurisprudncia,

especialmente do Supremo Tribunal Federal, repeliu a cobrana dessa pseudotaxa. Entendeu-se que a taxa de iluminao pblica tributo de exao invivel, posto ter por fato gerador servio inespecfico, no mensurvel, indivisvel e insuscetvel de ser referido a determinado contribuinte, a ser custeado por meio do produto da arrecadao dos

impostos gerais (RREE 231.764/RJ e 233.332/RJ Ilmar grifou-se a expresso a ser custeado por meio do produto da arrecadao dos impostos gerais). Conforme restou realmente pacfico no mbito do STF, inconstitucional a instituio da taxa de iluminao pblica, porquanto essa atividade estatal tem carter uti universi, destinandose a beneficiar a populao em geral, no podendo ser destacada em unidades autnomas, no sendo permitida a individualizao de sua rea de atuao, nem se apresentando suscetvel de utilizao separada por cada um dos usurios do servio (RE 226.550-1-RJ Moreira). 05. Forte nesses fundamentos, A ASTEC, o

SINDICONT, a OAB assim como inmeras outras entidades e mesmo contribuintes individuais, reclamaram a prestao jurisdicional, e obtiveram o reconhecimento da inconstitucionalidade da Lei Fortalezense de n 5.365/80, que institua a taxa de iluminao pblica, bem como dos dispositivos posteriores que, a pretexto de consolidar a legislao, repetiam os seus invlidos termos. 06. Qual no foi a surpresa das Impetrantes - e,

alis, de toda a sociedade - quando, depois disso, com o advento da Emenda Constitucional n 39, inseriu-se um inusitado artigo 149-A ao texto da Constituio Federal de 1988, que dispe: Art. 149-A - Os Municpios e o Distrito Federal podero instituir contribuio, na forma das respectivas leis, para o custeio do servio de iluminao disposto no art. 150, I e III. Pargrafo nico: facultada a cobrana da contribuio a que se refere o caput, na fatura de consumo de energia eltrica. 07. Em suposta obedincia a esse artigo, o

Municpio de Fortaleza editou a Lei de n 8.678/2002, que se limita ao seguinte: Art. 1 - Fica instituda a Contribuio de Iluminao Pblica para o custeio do servio de iluminao no mbito do Municpio de Fortaleza. Art. 2 - A Contribuio de Iluminao Pblica ser cobrada na fatura do consumo de energia eltrica. Art. 3 - A Contribuio de Iluminao Publica a que se refere o art. 1 desta Lei substituir a Taxa de Iluminao Publica de que trata a Lei n 5365 de 22 de dezembro de 1980, com suas alteraes Posteriores, adotando o mesmo fato gerador, sujeito passivo, hiptese de incidncia, base de clculo e alquota definidos na supracitada Lei. Pargrafo nico. Ficaro isentas do pagamento da Contribuio para Custeio da Iluminao Publica as unidades Imobilirias residenciais, com ligaes eltricas monofsicas e com consumo de energia eltrica mensal, igual ou inferior a 60 KWh (sessenta quilowatts-horas). Art. 4 -Esta Lei entrar em vigor na data de sua publicao oficial, revogadas as disposies em contrrio. 08. Nesse contexto, e com base apenas nos dois

atos normativos acima transcritos, as duas autoridades ora impetradas voltaram a exigir a taxa de iluminao pblica, de invalidade j declarada, mas desta feita com outra roupagem, conforme demonstra cpia de conta de energia eltrica em anexo. Ou melhor, apenas com outro nome: Contribuio de Iluminao Pblica CIP. Como se tudo no passasse de um jogo de palavras.

09.

Essa exigncia, contudo, invlida (rectius:

continua sendo invlida). por essa razo que o Peticionante impetra o presente Mandado de Segurana, a fim de proteger o direito lquido e certo de no se submeter mesma. 10. A simples narrao dos acontecimentos,

especialmente de como o Municpio de Fortaleza regulamentou o art. 149-A da CF/88, mais que suficiente para demonstrar a invalidade da exigncia da CIP, que atualmente vem sendo feita pelas autoridades coatoras. De todo modo a Impetrante aponta, de modo analtico, nas linhas que se seguem, cada um dos vcios que permeiam a exigncia da CIP, bem como sua legitimidade para impugn-los. DA INVALIDADE DO ART. 149-A DA CF/88 11. art. 149-A da Como j foi explicado, a Contribuio de CF/88. Poder-se-ia entender, por isso, estar

Iluminao Pblica ora impugnada tem alegado fundamento jurdico no definitivamente validada, ou constitucionalizada essa excrescncia jurdica. No bem assim, contudo. Primeiro, porque a Emenda Constitucional tambm tem limites jurdicos a observar, e estes, no caso presente, sofreram fraturas mltiplas e expostas. Segundo, porque seria necessria a edio de uma lei complementar nacional, nos termos e para os fins do art. 146, I e III, a, da CF/88. Em terceiro, porque a lei municipal, que procurou regulamentar o art. 149-A da CF, tambm, e em si mesma, de invalidade flagrante. 12. Para constatar a invalidade do art.149-A da

CF/88, basta lembrar que o servio de iluminao pblica, conforme foi demonstrado saciedade nas demandas atinentes taxa de

iluminao pblica, no prestado de modo especfico e divisvel a cada contribuinte, individualmente. Trata-se, na verdade, de um servio de interesse de toda a coletividade. No referido a um indivduo, nem a um grupo de indivduos, no podendo dar cabimento cobrana de taxas, nem de contribuies, mas apenas de impostos. 13. Note-se que a natureza do servio um dado

ftico que no pode ser alterado pela norma jurdica, seja de que hierarquia for. No ser uma Emenda Constitucional, portanto, que ter o condo de transformar um servio de interesse geral da coletividade em um servio referido a um grupo de contribuintes, de sorte a desse grupo se exigir uma contribuio. 14. Realmente, a doutrina unssona em apontar,

como caracterstica das contribuies, a circunstncia de que seus contribuintes devem fazer parte de um grupo, necessariamente distinto do todo (coletividade) no qual est inserido, grupo este que d causa a uma atividade estatal. Essa atividade, embora no tenha de estar relacionada individualmente a cada integrante do grupo, deve estar relacionada a esse grupo, e no coletividade como um todo. Isso elementar. o caso, por exemplo, da contribuio que os contabilistas pagam ao SINDICONT e a ASTEC. No seria necessrio existir um servio especfico e divisvel desta, em funo de cada contabilista (taxa), mas tambm no seria razovel onerar toda a sociedade com impostos para custear uma entidade que serve apenas a um grupo especfico, que o dos contabilistas. Da a cobrana de uma contribuio. 15. A referibilidade a um grupo (e no a toda a

coletividade) dado essencial s contribuies, que as distingue dos impostos, conforme entende de modo pacfico a doutrina. o que se constata da lio dos seguintes Professores:

MARCO AURELIO GRECO: Paga-se a contribuio porque o contribuinte faz parte de algum grupo, de alguma classe, de alguma categoria identificada a partir de certa finalidade qualificada constitucionalmente, e assim por diante. (Contribuies (Uma figura sui generis), So Paulo: Dialtica, 2000, pp. 83 e 84). ............... HAMIL TON DIAS DE SOUZA: (...) sem essa referibilidade entre a atividade do Estado e a vantagem de um indivduo ou grupo de indivduos no h contribuio. (Contribuies Especiais, em Curso de Direito Tributrio, 7 ed., coord. Ives Gandra da Silva Martins, So Paulo: Saraiva, 2000, p. 499). ............... HUGO DE BRITO MACHADO: A contribuio, diversamente, tem como contribuinte pessoa que integra uma categoria ou grupo social favorecido pela atividade estatal para cujo custeio se destina, ou que a tenha tornado necessria, vale dizer, que a tenha provocado. (Contribuio de Iluminao Pblica, em Grandes Questes Atuais do Direito Tributrio - 7 vol, So Paulo: Dialtica, 2003, pp, 184 e 185) 16. As nicas contribuies que divergem - apenas

em parte - dessa referibilidade indireta so aquelas destinadas seguridade social, quando devidas por quem no segurado. o caso da COFINS, e da Contribuio sobre o Lucro, por exemplo. Mas note-se que tais excees dizem respeito, ainda, a um servio destinado a um grupo (dos segurados), que, em face de sua importncia social, deve ser financiado por todos. Note-se, ainda, que se trata de obra do poder

constituinte originrio, e que, apesar disso, preocupou-se em dar a tais contribuies tratamento no todo idntico ao dos impostos (enumerao exaustiva de bases imponveis, competncia residual etc.). No por outra razo, alis, que doutrinadores do porte de um ROQUE previstos ANTONIO pelo CARRAZZA consideram originrio, e tais para contribuies uma de seguridade como impostos com destinao especfica, vlidos porque constituinte finalidade nobilssima. Nada mais que isso. 17. Com a malsinada contribuio de

iluminao, porm, as coisas acontecem de modo diferente. Primeiro, no se cuida de um servio de elevada relevncia social, como o caso da seguridade. Segundo, e o que muito importante, no se trata de obra do constituinte originrio, mas do derivado, que tem nos direitos fundamentais, na federao e na tripartio de poderes limites intransponveis. Terceiro, porque no existe um grupo especificamente interessado na iluminao pblica, servio que atende, de modo absolutamente indistinto, a toda a coletividade. E, quarto, porque o interesse que os contribuintes podem eventualmente possuir na iluminao pblica de uma cidade no tem nenhuma ligao com o fato de consumirem energia eltrica, nem muito menos com a quantidade de energia eltrica consumida. 18. Merece transcrio, a esse respeito, a doutrina

de HUGO DE BRITO MACHADO: A Emenda Constitucional n 39 inseriu em nossa Constitucional o art. 149-A, atribuindo competncia aos Municpios e ao Distrito Federal para institurem contribuio, na forma das respectivas leis, para o custeio do servio de iluminao pblica, observado o disposto no art. 150, I e III.

Diante desse dispositivo agora encartado na Constituio coloca-se em primeiro lugar a questo de saber se possvel uma contribuio como concebida essa espcie tributria, com a destinao especfica para o custeio da iluminao pblica. Na defesa dessa possibilidade algum poder sustentar que o elemento finalidade pode ser considerado presente na destinao dos recursos. A questionada contribuio teria finalidade especfica porque os recursos provenientes de sua arrecadao seriam destinados ao custeio de servio ou atividade estatal, constitucionalmente indicados. No nos parece, porm, que seja assim. Como j neste estudo afirmamos, a contribuio identifica-se como espcie de tributo porque: a) tem destinao constitucional especificamente referida a uma categoria ou grupo de pessoas, que provoca a sua necessidade ou dela obtm especial proveito. Assim, quando se diz que a contribuio h de ter finalidade constitucionalmente estabelecida no se quer dizer apenas que os recursos dela provenientes devem ser destinados ao financiamento de uma atividade estatal indicada na Constituio. Se fosse assim, poderamos ter todas as atividades estatais custeadas mediante contribuies. Deixariam de ser necessrios os impostos e assim estaria destrudo o sistema constitucional tributrio. Resta saber se a iluminao pblica pode ser considerada uma atividade estatal pertinente a determinada categoria ou grupo social, vale dizer, atividade que interesse ou propicie vantagem a determinada categoria ou grupo social. Essa questo, porm, pode ser respondida negativamente sem qualquer dificuldade. (Contribuio de Iluminao Pblica, em Grandes Questes Atuais do Direito Tributrio - 7 vol, So Paulo: Dialtica, 2003, pp. 183 e 184).

19.

Cumpre insistir que o art. 149-A da CF/88 no

produto do poder constituinte originrio, o qual, em tese, e dependendo da postura jusfilosfica adotada, pode tudo. No. Na verdade, e como a prpria letra A que lhe foi adicionada est a indicar, trata-se de labor do poder constituinte derivado, o qual, como se sabe, est submetido a uma srie de limites. A maior parte desses limites (mas no todos) est enfeixada no art. 60 da Constituio, cujo 4, ao cuidar dos limites de ordem material dispe: 4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e peridico; III -a separao dos Poderes; IV -os direitos e garantias individuais. 20. Como ser demonstrado nas linhas abaixo, o

art. 149-A da CF/88 viola, a um s tempo, os incisos I, III e IV, do 4acima transcrito, eis que a exao prevista no art.149-A da CF/88, e exigida pelas autoridades impetradas, nada mais. que um imposto disfarado e com destinao especfica. 21. A forma federativa de Estado (art. 60, 4, I)

malferida na medida em que se permite aos Municpios, por vias tortas, invadir uma das mais expressivas fontes de recursos destinadas aos Estados-federados (ICMS incidente sobre energia eltrica), com repercusses na autonomia destes. o que doutrina AURLIO PITANGA SEIXAS FILHO, titular de Direito Tributrio da Universidade Federal Fluminense: A contribuio para financiar a iluminao pblica cuja incidncia seja o consumo singular ou particular de iluminao, alm de no ser

compatvel com os princpios constitucionais de direito financeiro, colide, tambm, com princpios constitucionais tributrios, por invadir competncia tributria dos Estados. A prestao do servio individual de iluminao est contida na competncia atribuda pela Constituio aos Estados, estando includa na rea do Imposto sobre Circulao de Mercadorias e Servios, no sendo cabvel, portanto, que o mesmo fato gerador seja distribudo a outra unidade federativa, quando o princpio constitucional de rigidez e exclusividade na distribuio de competncia tributria. (Contribuio para Iluminao Pblica -EC 39/2002, em Grandes Questes Atuais do Direito Tributrio -7 vol, So Paulo: Dialtica, 2003, p, 54 22. Mas no s. A pretensa criao de uma

contribuio para o custeio da iluminao pblica malfere tambm o princpio da separao de poderes, pois consiste em uma burla ao art..167, IV, da CF/88, que veda a vinculao da receita de impostos para financiar despesas especficas da Administrao Pblica, como rgos, fundos, etc. 23. Com efeito, viu-se itens acima, a exao de

que se cuida no uma contribuio. um imposto disfarado. Nessa condio, no poderia, nem mesmo atravs de Emenda Constitucional, ser destinado ao custeio da iluminao pblica, em face do art. 167, IV, da CF/88. Tal dispositivo representa o desdobramento de dois importantssimos princpios constitucionais imodificveis: a tripartio de poderes (art. 60, 4.0, III) e a consecuo de direitos fundamentais de segunda e terceira dimenses na alocao de recursos no oramento. 24. Quanto separao de poderes, todos sabem

que a independncia entre os mesmos reforada pelo art. 167, IV, da CF, na medida em que este dispositivo impede o legislativo de, na prtica, governar, determinando - de modo prvio e cogente - onde os recursos pblicos sero empregados. Trata-se de uma atribuio reservada ao Executivo, que no pode ser exercida arbitrariamente pelo legislativo com a criao de disparatadas contribuies. Merece transcrio, a esse respeito, a doutrina de HUGO DE BRITO MACHADO: Quando a Constituio veda a vinculao das receitas de impostos a rgo, fundo ou despesa, ela o faz em ateno separao de poderes do Estado, tendo em vista que ao Poder Executivo cabe formular a proposta de oramento anual para as receitas e despesas pblicas. Se feita a vinculao na prpria Constituio, estaria decretada a supremacia do Poder Legislativo, titular do poder de reforma da Constituio, e retirada do Poder Executivo a possibilidade de elaborar o seu plano de governo, que afinal consubstanciado no oramento. Ressalte-se que a Emenda Constitucional sequer se submete sano (ou veto) do Presidente da Repblica, e assim, se por emenda fosse possvel definir as receitas, mediante a criao de contribuies, e a respectiva aplicao dos recursos, com a vinculao constitucional das receitas ao custeio de determinadas atividades, restaria amesquinhada a separao dos poderes, concentrando-se no Legislativo o poder de governar mediante a definio das atividades nas quais o Estado deveria atuar, pelo provimento dos recursos para esse fim. Como a proposta oramentria atribuio privativa do Poder Executivo, tem-se de concluir que a supresso dessa prerrogativa, pela prvia vinculao das receitas pblicas a despesas especficas, configura afronta vedao contida no art. 60, 4, inciso III, da

Constituio. Atribuir a qualquer dos Poderes atribuies que a Constituio s outorga a outro, ensina Jos Afonso da Silva, importa tendncia a abolir o princpio da separao de Poderes (Curso de Direito Constitucional Positivo, 15. Ed, So Paulo: Malheiros, 1998, p. 69). (Contribuio de Iluminao Pblica, em Grandes Questes Atuais do Direito Tributrio - 7 vol, So Paulo: Dialtica, 2003, p. 187). 25. Alm disso, o citado art.167, IV, da CF/88 evita,

ainda, que gastos socialmente relevantes, que tenham por finalidade assegurar a efetividade de direitos fundamentais de segunda e terceira dimenses (sade, educao, etc,) sejam preteridos em funo de outros, no to relevantes, mas para os quais os recursos estejam previamente vinculados. Permite, em sntese, que o princpio da proporcionalidade seja aplicado na feitura do oramento. 26. Note-se que as verdadeiras contribuies,

como o caso das col1tribuies sociais, foram previstas no texto constitucional originrio exatamente para forar o Executivo a promover gastos sociais. A Contribuio de Iluminao, ao contrrio, no tem finalidade social relevante nenhuma. No tem por propsito criar uma fonte obrigatria de recursos para uma rea social carente, qual o governo normalmente no destinaria recursos porque no estaria preocupado com os mais pobres. No. A CIP , nada mais nada menos, que uma fraude repartio de competncias tributrias, federao, ao contribuinte 'e, sobretudo, ao Poder Judicirio. 27. Com a contribuio de iluminao, parte da

receita do Municpio ser vinculada ao servio de iluminao, ao arrepio do art. 167, IV. Ainda que falte dinheiro para escolas, ainda que morram pessoas carentes nas filas dos hospitais, ou em UTIS superlotadas, ainda que as ruas da cidade estejam em estado

lastimvel, ainda assim a iluminao pblica ter um rentvel imposto apenas e exclusivamente para remuner-la. Caso sobrem recursos arrecadados com a contribuio de iluminao, mas faltem verbas para escolas e hospitais, o Municpio de Fortaleza ter escolas e hospitais lastimveis, e ser obrigado a esbanjar o saldo arrecadado com a contribuio colocando cada vez mais iluminao na cidade, como se a iluminao fosse socialmente mais relevante que todas as demais despesas municipais; como se a iluminao fosse equivalente, por exemplo, seguridade social, composta do trip: sade, educao e previdncia, e que por isso mesmo mereceu a criao de um punhado de contribuies, todas previstas pelo constituinte originrio. 28. respeito, adverte: A vinculao da receita de impostos para financiar despesas especficas da Administrao pblica, como rgos, fundos, etc., proibida pela Constituio (art. 167, IV), pois sendo a receita pblica insuficiente para atender todas as necessidades sociais, a vinculao permanente de uma parcela dessa receita a alguma despesa especfica retira do governo a possibilidade de, a cada ano, alocar recursos para as necessidades mais importantes, prementes e, conseqentemente, prioritrias naquele momento. Os princpios da unidade, universalidade e anualidade que regem o Direito. Oramentrio, constantes do Texto Constitucional no so compatveis, assim, com a vinculao permanente das receitas dos impostos a despesas especficas. ............... A generalizao da vinculao de impostos a despesas especficas, seja com esse nome, seja com o nome de contribuio, um fenmeno AURLIO PITANGA SEIXAS FILHO, a esse

aberrante, que deforma e distorce os princpios fundamentais do direito constitucional financeiro-tributrio, constituindo, como reclamou, justificadamente, Becker, um manicmio carnavalesco tributrio. (Contribuio para Iluminao Pblica -EC 39/2002. em Grandes Questes Atuais do Direito Tributrio - 7 vol. So Paulo: Dialtica, 2003, pp. 53 e 54). 29. por isso que a iluminao pblica deve ser

custeada pelo produto da arrecadao dos impostos em geral e no por um imposto travestido de contribuio, invasivo da competncia tributria estadual e, ainda por cima, contrrio aos mais elementares princpios de direito constitucional, tributrio e financeiro. 30. Mas h um vcio, pior que todos os demais

acima enumerados, e que no se pode deixar de referir. Trata-se da quebra da racionalidade do sistema tributrio, e d destruio da repartio de competncias tributrias. 31. Como se sabe, a Constituio de 1988 instituiu

uma Repblica Federativa, atribuindo eqitativamente competncia tributria Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios. 32. Essa competncia tributria exercida na

criao de: a) taxas, conforme o servio especfico e divisvel, ou o poder de polcia, exercido por cada um desses entes; b) contribuies de melhoria, conforme a valorizao de imveis gerada por obras executadas por cada um desses entes; c) emprstimos compulsrios, em hipteses excepcionalssimas, criados apenas pela Unio; d) contribuies, sociais, de interveno na economia, ou corporativas, tambm criadas apenas pela Unio (note-se que as contribuies, quando no so excepcionais, destinam-se a uma finalidade social relevante); e) impostos, devidamente repartidos entre Unio (art. 153),

Estados (art. 155) e Municpios (art. 156). A competncia residual impositiva exercitvel, de modo excepcional, pela Unio (art. 154). 33. Ao prever a figura da contribuio de que se

cuida, que a rigor no cabe validamente em nenhuma das espcies acima enumeradas, o constituinte derivado desfigurou a diviso antes traada. Admitida essa desfigurao, no mais importa se a competncia impositiva pertence a outro ente; no importa se o servio no especfico nem divisvel; no importa se no h um grupo referido atividade; no importa se no h interesse social relevante (como no caso da seguridade). Nada disso tem mais qualquer relevo. Basta que o poder impositivo queira, e a tributao acontece, ainda que deturpando e destruindo toda a racionalidade que orienta o sistema. 34. A prevalecer a criao de contribuies para

as mais variadas finalidades, de que adiantar a Constituio determinar quais impostos podem ser criados, e quais no podem? De que servir a limitao de que taxas no tenham base de clculo de impostos? De que servir a atribuio de competncia residual apenas Unio, e ainda assim somente para criar impostos diferentes dos j previstos na CF? De que servir a proibio de que impostos no tenham destinao especfica? De nada. Todo o sistema tributrio perder o sentido. Bastar batizar o disparate de contribuio que todas as normas constitucionais sero afastadas. O Judicirio, porm, certamente no aceitar tamanha agresso, e saber dizer que, em Direito Tributrio, como em qualquer outro ramo do Direito, o nome que se d a uma figura jurdica no o mais importante, nem tem o condo de alterar-lhe o regime jurdico ( s correr os olhos sobre o art. 4 do CTN). 35. Pertinente, a esse respeito, a crtica de

HUGO DE BRITO MACHADO: Se vlida, porque autorizada por Emenda Constitucional, uma contribuio que tem as caractersticas essenciais de um imposto, poder ento o constituinte reformador substituir todos os impostos por contribuies, contornando assim a vedao do art. 167, IV. E por que no poderia ento instituir contribuies sem obedincia ao princpio da anterioridade ao exerccio financeiro da cobrana? E por que no poderia, assim, aos poucos destruir todas as garantias que a Constituio outorgou ao cidado contribuinte? ............... Com a substituio de todos os impostos por contribuies, o legislador no teria limite nenhum na escolha dos fatos geradores desses tributos, e isto evidentemente constitui uma afronta ao direito fundamental do cidado contribuinte de s pagar o tributo se e quando ocorrer o respectivo fato gerador, pois a definio deste por lei ordinria poderia ser feita - em face da ausncia de limites constitucionais - de forma ampla, com total desprezo pelo princpio da tipicidade tributria que constitui inegvel garantia individual do contribuinte. Como se v, a introduo da norma do art. 149-A, na Constituio, revela tambm uma tendncia de abolir direitos e garantias individuais do contribuinte. (Contribuio de Iluminao Pblica, em Grandes Questes Atuais do Direito Tributrio - 7 vol, So Paulo: Dialtica, 2003, pp. 187 e 188). 36. E nem se diga que o legislador, quando vestido

de constituinte originrio, est livre para cometer irracionalidades, especialmente quando essas irracionalidades tendem a abolir a federao, a tripartio de poderes, e, de modo mais intenso, os direitos e garantias individuais do contribuinte.

37.

Alis, o princpio da razoabilidade - que tem a

racionalidade como um de seus postulados mais elementares - est reconhecidamente positivado na Constituio, sendo tambm um direito fundamental protegido dos excessos do constituinte derivado pelo limite estabelecido no inciso IV do art. 60, 4 da CF/88. 38. No se pode ter como razovel que sejam

colhidos como integrantes de um grupo para custear o servio de iluminao pblica os consumidores de energia eltrica. Isso porque inexiste vnculo entre a quantidade de energia consumida por uma famlia, ou por uma empresa, e o interesse ou a utilidade que a iluminao tem para essa mesma famlia ou empresa. No h referibilidade. A iluminao interessa a todos, independentemente de serem consumidores de energia, ou no, e da quantidade de energia consumida. Chamar um tributo de contribuio, e cobr-lo para remunerar um servio que no est vinculado a nenhum grupo, muito menos ao grupo de contribuintes, irrazovel at no mais poder, ultrapassando as raias do absurdo jurdico.

DA NECESSIDADE DE LEI COMPLEMENTAR 39. Mas no apenas. Ainda que o art. 149-A da CF

fosse vlido, hiptese que obviamente apenas para argumentar admitida, a criao de contribuies de iluminao pblica por cada um dos mais de 5.000 Municpios brasileiros deveria, necessariamente, ser antecedida por uma lei complementar que regulamentasse essa competncia nacionalmente. 40. Com efeito, a CF no delimitou fatos

geradores, contribuintes, bases de clculo, etc., da CIP, como fez

com as contribuies de seguridade, as quais, a propsito, so cobradas eltrica). 41. Existem Municpios, em funo dessa apenas pela Unio. No. Limitou-se a determinar a destinao dos recursos, e a forma de cobrana (fatura de energia

indeterminao, que cobram a contribuio como espcie de adicional do IPTU. Outros, como o caso do Municpio de Fortaleza, aproveitaram integralmente a lei que cuidava da pseudotaxa de iluminao pblica, e apenas alteraram o nome da exao. Inmeros outros fatos geradores, bases de clculo, contribuintes, etc., poderiam vir a ser imaginados por cada um dos 5.500 Municpios brasileiros. 42. imprescindvel portanto, a edio de uma lei

complementar nacional com fundamento no art. 146, I e III da CF, no apenas para evitar o surgimento de conflitos de competncia, mas especialmente para dar alguma uniformidade ao sistema tributrio brasileiro. 43. a lio de IVES GANDRA DA SILVA

MARTINS, que disserta: No declara, o legislador supremo, quem ser o contribuinte, qual o tipo de iluminao pblica, em que espao poder ser utilizado, se, no caso de a energia ser fornecida pelo Estado, caber aos Municpios o poder de cobrar o tributo, alm de inmeros outros aspectos no estarem conformados pelo texto maior. ............... E quem sero os contribuintes? Os moradores das ruas bem iluminadas ou tambm os proprietrios de terrenos ali localizados, que

nunca se utilizaram dessa iluminao? E os ambulantes de outros Municpios que se beneficiarem da iluminao pblica para vender seus produtos naquele local como sero cobrados em sua conta de luz? Poder a conta de luz de um muncipe ser onerada pela contribuio de iluminao relativa a outro Municpio daquele burgo? evidente que, falta de esclarecimento no texto constitucional s uma soluo seria possvel para evitar conflitos de competncia: a edio de lei complementar, nos termos do artigo 146, inciso I e III, letra a, assim redigido: ............... O artigo 146, I e III, a, da CF tem, alis, um nico intuito, ou seja no permitir que, em vez e um Sistema Tributrio, o Brasil hospede 5.500, correspondentes a 5.500 entidades federativas do pas. Conveno-me de que, se no houver lei complementar - em admitindo que a referida Emenda Constitucional instituiu uma contribuio e no uma taxa, o que o fao apenas para efeitos de argumentao -, certamente o Brasil poder conhecer 5.500 contribuies ilegtimas de iluminao, cada uma delas podendo gerar os mais variados conflitos de competncias. Esta a razo pela qual considero que a jurisprudncia conformada pelo STF na ADIn 28-4 - que julgou inconstitucionais as diversas leis estaduais que instituram o A.I.R.E, por falta de lei complementar - aplica-se rigorosamente, ao caso presente, exigindo-se que, se pretenderem os Municpios cobrar tal taxa, faam-no s depois que o Congresso Nacional produza a lei complementar necessria a viabilizar sua instituio pelas respectivas leis ordinrias, definindo os aspectos que devem integrar a hiptese de imposio. (Revista Dialtica de Direito

Tributrio n 92, pp. 23 a 25). 44. adicional estadual Realmente, ao julgar a validade do extinto do imposto de renda, o STF considerou

inconstitucionais as leis dos Estados-membros precisamente em funo da falta de lei complementar. O raciocnio, para a contribuio de que se cuida, o mesmo.

45.

Note-se que o STF considerou desnecessria a

edio de lei complementar apenas no que diz respeito criao das contribuies de seguridade a que alude o art. 195 da CF. Considerou, para tanto, que tais contribuies so criadas apenas pela Unio (e no por 5.500 Municpios diferentes), e sobretudo que tais normas gerais j esto devidamente baliza das no art. 195, e em seus numerosos incisos, pargrafos, alneas, etc. No isso, contudo, que ocorre com o art.149-A da CF. 46. Alis, ao julgar a validade das contribuies

sociais adicionais para o FGTS, criadas pela LC 110, o Supremo Tribunal Federal, pela voz do Ministro Moreira Alves, deixou bastante claro que as contribuies que tm fundamento apenas no art. 149 da CF (e no no 195), ou seja, contribuies sociais, ou de interveno, no destinadas ao custeio da seguridade social, criadas a partir de 1988, tm de ser antecedidas por lei complementar nacional. O que dizer, ento, de uma contribuio municipal. A necessidade de lei complementar - caso fosse vlido o art. 149-A - irrefutvel. 47. simplesmente invlidos. Como essa lei complementar no existe, a lei

municipal, e o ato das autoridades coatoras que a aplicam, so

DA INVALIDADE DA LEI MUNICIPAL 48. No bastasse a invalidade do art. 149-A,

inserido na CF/88 pela EC 39/2002, e a ausncia de lei complementar que o regulamente nacionalmente, a lei municipal ainda, em si mesma, prenhe de vcios.

49.

Confira-se a sua bisonha redao: Art. 1 - Fica instituda a Contribuio de Iluminao Pblica para o custeio do servio de iluminao no mbito do Municpio de Fortaleza. Art. 2 - A Contribuio de Iluminao Publica ser cobrada na fatura do consumo de energia eltrica. Art .3 - A Contribuio de Iluminao Pblica a que se refere o art. 1 desta Lei substituir a Taxa de Iluminao Publica de que trata a Lei n 5.365 de 22 de dezembro de 1980, com suas alteraes posteriores, adotando o mesmo fato gerador, sujeito passivo, hiptese de incidncia, base de clculo e alquota definidos na supracitada Lei. Pargrafo nico. Ficaro isentas do pagamento da Contribuio para Custeio da Iluminao Publica as unidades Imobilirias residenciais, com ligaes eltricas monofsicas e com consumo e energia eltrica mensal, igual ou inferior a 60 KWh (sessenta quilowatts-horas). Art. 4 - Esta Lei entrar em vigor na data de sua publicao oficial, revogadas as disposies em contrrio.

50.

Trata-se, na verdade, e data maxima venia,

no de uma lei, mas de um acinte. Um acinte inteligncia do contribuinte. Um acinte a quem tem um mnimo de conhecimento de Direito Tributrio. Um acinte ao Poder Judicirio, e jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal. 51. De plano, cumpre lembrar que a lei municipal

n 5.365/80, que criou a Taxa de Iluminao, era - , e sempre foi inconstitucional. O Supremo Tribunal Federal j o reconheceu, e sobre esse ponto no pairam mais quaisquer dvidas. Sendo assim, invlida, a Lei no poderia ser agora aproveitada pela Lei n 8.678/2002, que simplesmente rebatizou o nome da exao (o que no significa nada, a teor do art. 4 do CTN). Mudar uma palavra de uma lei que sempre foi inconstitucional, desde o seu nascedouro, obviamente no tem o condo de validar essa mesma lei, sobretudo se a inconstitucionalidade j havia sido reconhecida, e a palavra alterada foi to somente o nome do tributo. 52. Alm disso, deve-se observar que a taxa de

iluminao pblica, nos termos em que prevista pela Lei Municipal n 5.365/80, era cobrada de modo casado com a fatura de energia eltrica. impossvel pagar uma sem pagar tambm a outra, sistemtica de cobrana que - com a mera mudana de nomes continua sendo aplicada contribuio de iluminao pblica. 53. Essa sistemtica de cobrana, porm, por

agredir o art. 39, I, do Cdigo de Defesa do Consumidor, e os princpios constitucionais do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio, - por si s - tambm invlida, vcio que obviamente contamina a exao que assim exigida. 54. Caso o Poder Pblico entenda de exigir um

tributo indevido de um cidado qualquer, ter de facultar-lhe a

possibilidade de impugnao administrativa. Na hiptese de as instncias administrativas considerarem vlida a exao, o Poder Pblico ter ainda de execut-la judicialmente, oportunidade na qual o contribuinte poder opor embargos, e discutir com plenas oportunidades de defesa e de dilao probatria - a validade do tributo cobrado. Tudo isso por conta do princpio do devido processo legal.

55.

Com a contribuio de que se cuida nada

disso acontece. A regra : paga-se a contribuio, ou no se paga a fatura, sendo a conseqncia disso o corte no fornecimento da energia eltrica. Trata-se, portanto, de tributo que, alm de todos os vcios acima apontados, cobrado sem que seja facultada ao contribuinte a mnima possibilidade de defesa ou questionamento. 56. E nem se diga que a EC 39/2002 autorizou

tamanha arbitrariedade. Na verdade, no autorizou. A EC 39 faculta, atravs do pargrafo nico do art. 149-A, que a contribuio seja cobrada na fatura, mas no determina que o pagamento tenha necessariamente de ser da energia consumida e da contribuio, sob pena de no ser aceito. Autoriza a fatura como veculo de lanamento, mas no autoriza que tudo seja casado cobrana da energia consumida para assim transformar o corte em uma sumria e inaudita execuo fiscal. 57. tamanha truculncia, Alis, alm de a EC 39 no haver autorizado seus termos no poderiam jamais ser

interpretados de sorte a autoriz-la. Com efeito, o devido processo legal, administrativo e judicial, a ampla defesa, e o contraditrio, so direitos individuais cuja positividade e fundamentalidade ningum ousaria refutar. Basta ler o art. 5 LIV e LV da CF /88.

58. escreveu:

HUGO DE BRITO MACHADO, a esse respeito,

A taxa de iluminao pblica era cobrada em muitos municpios com o seu valor includo na fatura de consumo de energia eltrica de tal sorte que o pagamento da tarifa de energia s era possvel como pagamento, conjuntamente, do valor daquela taxa.Em outras palavras, o pagamento da taxa era uma condio sine qua non para o pagamento da energia consumida. Ocorre que as concessionrias do servio de distribuio energia esto legalmente autorizadas a suspender o fornecimento de energia ao consumidor inadimplente, bastando que o avise por escrito com antecedncia de quinze dias. Assim, os municpios tinham poderosa arma para compelir o contribuinte ao pagamento da malsinada taxa. E o uso dessa arma foi posto em dvida, tendo havido manifestao da Agncia Nacional de Energia Eltrica no sentido de que, em face de disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor, no poderia haver a cobrana da taxa de iluminao de forma a viabilizar instrumento to arbitrrio. Na verdade, porm, no apenas o CDC que impede seja exigido pagamento de um tributo como condio para o pagamento da conta de consumo de energia. Esse impedimento decorre do princpio constitucional do contraditrio e da ampla defesa, que seria amesquinhado pelos Municpios na cobrana desse tributo embutido na fatura de consumo de energia. (Contribuio de Iluminao Pblica, em Grandes Questes Atuais do Direito Tributrio; 7 vol. So Paulo: dialtica, 2003, p.189) 59. Assim, e em sntese, a cobrana da

contribuio de iluminao pblica, levada a cabo pelas autoridades coatoras sobre todos os associados da Impetrante, invlida porque: a) o art. 149-A da CF/88 inconstitucional por violar clusulas ptreas; b) no foi editada lei complementar nos termos do art. 146, I e III da CF, a fim de uniformizar e evitar conflitos entre a legislao dos mais de 5.000 Municpios brasileiros; c) a lei fortalezense invlida, pois se limitou a mudar o nome de tributo criado por lei originalmente invlida, e, o que pior, mantendolhe todos os vcios que j haviam sido declarados e afastados pelo Judicirio.

DO PEDIDO LIMINAR 60. No obstante todas as invalidades acima

apontadas, a pseudocontribuio de que se cuida foi, e est sendo, mensalmente, exigida do Impetrante que consumidor de energia eltrica no mbito do Municpio de Fortaleza. 61. O Contribuinte, ento, coloca-se diante do

seguinte contexto ftico. Ou paga a exao, submetendo-se arbitrariedade, ou submete-se ao risco de ver seu fornecimento de energia eltrico cortado. Mostra-se necessria, portanto, a concesso de uma medida liminar, nos termos do art. 7, II, da Lei n 1.533/51, estando os requisito a tanto necessrios plenamente presentes. 62. de clara invalidade. Quanto fumaa do bom direito, esta foi

demonstrada cabalmente nos itens acima. A contribuio em comento

63.

O perigo da demora, por sua vez, configura-se

na medida em que, caso no seja deferida a tutela de urgncia, o Impetrante sofrer danos que a sentena no ser capaz de reparar, tornando-se, para esse fim, intil, em violao ao art. 5, XXXV, da CF / 88. 64. Realmente, caso o Contribuinte, fundado na

flagrante ilegalidade presente na exao impugnada, simplesmente deixe de pagar a pseudocontribuio, seu fornecimento de energia eltrica ser cortado. A interrupo desse servio, por razes bvias, causa danos e infortnios de tal ordem que seria desnecessrio enumer-los aqui. Note-se que, em funo da forma casada com que vem cobrada a CIP, impossvel ao contribuinte pagar apenas a energia consumida, deixando em aberto a quantia referente pseudocontribuio. 65. respeitvel sentena Por outro lado, caso se opte por pagar a sero de dificlima, seno impossvel,

contribuio, os valores recolhidos at que Vossa Excelncia profira a recuperao. Alm de ser necessria a propositura de uma outra ao que culminaria na penosa via dos precatrios, parcelveis em at 10 anos (ou at em mais vezes, quem sabe...). De qualquer forma, a prestao jurisdicional aqui buscada seria, no todo ou em parte, esvaziada, tornada intil e carente de sentido. 66. Excelncia que Por tudo isso, o Impetrante pede a Vossa defira MEDIDA LIMINAR, determinando s

autoridades coatoras que se abstenham de exigir, por quaisquer meios, a pseudocontribuio de iluminao pblica a que alude a Lei Municipal de n 8.678/2002, e que vem sendo arbitrariamente includa em suas contas de fornecimento de energia eltrica, das quais devem

ser devidamente excludas. DOS PEDIDOS Em funo de todo o exposto, a Impetrante pede a Vossa Excelncia que: a) determine a intimao das autoridades coatoras, para que, depois do imediato cumprimento da liminar aludida no item 66 desta pea, prestem as informaes que entenderem cabveis; b) ordene a ouvida do Ministrio Pblico, para a emisso do parecer de estilo; e, finalmente; c) CONCEDA A SEGURANA, consolidando os termos da medida liminar, determinando assim s de autoridades exigir do coatoras que se a abstenham, definitivamente, Impetrante

pseudocontribuio questionada neste Writ, e cuja invalidade j se demonstrou, cabalmente, nos itens acima. Atribui presente o valor de R$100,00 (cem reais).

Nestes Termos, Pede e Espera Deferimento. Fortaleza, 08 de setembro de 2004.

EDUARDO Srgio Carlos CASTELO OAB Ce n 14.402 CPF/MF n 810.762.153-00