ATUALIZAO JURDICA 2011 - INFORMATIVO STJ 466 a 471

Professor Matheus Carvalho Direito Administrativo INFORMATIVO 466

SLS. SOCIEDADE. ECONOMIA MISTA. LEGITIMIDADE. Trata-se de agravo regimental em que a agravante, sociedade de economia mista, insurge-se contra o indeferimento do pedido de suspenso de liminar e de sentena (SLS) no qual alegou violao da ordem e economia pblicas. A Corte Especial, ao prosseguir o julgamento, negou provimento ao agravo regimental sob o entendimento de que carece a agravante de legitimidade para o referido pedido de suspenso. Assim, consignou-se que as empresas pblicas e as sociedades de economia mista apenas so legitimadas quando em discusso questes ligadas diretamente prestao do servio pblico a elas delegado, o que no o caso. Precedente citado: SLS 771-SC, DJe 24/8/2009. AgRg na SLS 1.320-BA, Rel. Min. Presidente Ari Pargendler, julgado em 16/3/2011. PAD. DEMISSO. PRESCRIO. A Seo concedeu a segurana para reintegrar os impetrantes no cargo de agente de sade pblica. No mandamus, os servidores pblicos sustentaram a ocorrncia da prescrio da ao disciplinar nos termos do art. 142, I, da Lei n. 8.112/1990, tendo em vista o transcurso de mais de cinco anos entre o conhecimento pela Administrao Pblica do fato a eles imputado (prtica do crime de peculato) e a instaurao do processo administrativo disciplinar que culminou na sua demisso. Nesse contexto, consignou o Min. Relator que, nas hipteses em que o servidor comete infrao disciplinar tambm tipificada como crime, o prazo prescricional da legislao penal somente se aplica quando o fato for apurado na esfera criminal. In casu, como no houve essa apurao, entendeu que deve ser aplicada a regra geral da prescrio de cinco anos prevista na legislao administrativa. Precedentes citados: RMS 19.087-SP, DJe 4/8/2008; MS 12.884-DF, DJe 22/4/2008; MS 13.242-DF, DJe 19/12/2008; RMS 18.688RJ, DJ 9/2/2005, e MS 9.772-DF, DJ 26/10/2005. MS 15.462-DF, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 14/3/2011 (ver Informativo n. 464). REMOO. MOTIVO. SADE. JUNTA MDICA OFICIAL. A Seo, ao prosseguir o julgamento, entre outras questes, reiterou que o pedido de remoo por motivo de sade, nos termos do art. 36, III, b, da Lei n. 8.112/1990, deve ser submetido ao exame de junta mdica oficial. MS 15.695-DF, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, julgado em 14/3/2011. SERVIDOR PBLICO. ENQUADRAMENTO. PCS. Trata-se de REsp contra acrdo que, ao manter a sentena, condenou a autarquia recorrente ao pagamento de vantagens remuneratrias aos autores recorridos, servidores aposentados da referida autarquia, referente ao perodo de 1/1/1994 a 30/11/1996 e decorrentes de reclassificao por mudana de categoria implementada em razo da implantao de plano de cargos e salrios (PCS). No julgamento do especial, ressaltou a Min. Relatora que, consoante assentou a prpria corte de origem, competente para o exame das provas e documentos carreados aos autos, na data de 11/12/1995, em resposta a requerimento formulado pela associao de classe dos recorridos, a propsito da prescrio, manifestou o diretor da mencionada autarquia que o direito deles se encontrava em apreciao. Assim, entendeu que o requerimento em comento, formulado dentro do prazo prescricional de cinco anos, suspendeu a prescrio nos termos do art. 4 do Dec. n. 20.910/1932, no podendo a parte ser penalizada pela demora da Administrao em decidir seu pedido. Consignou, ainda, que, em se tratando de ato omissivo da Administrao, no caso, caracterizado pela ausncia de concesso aos autores da progresso pleiteada, no h falar em ocorrncia de prescrio do fundo de direito, e sim de trato sucessivo. Diante dessas razes, entre outras, a Turma, ao prosseguir o julgamento, negou provimento ao recurso. Precedentes citados: AgRg no Ag 923.507-MG, DJ 17/12/2007; AgRg no Ag 1.223.887-MG, DJe 10/5/2010; AgRg no 1

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Professor Matheus Carvalho Direito Administrativo Ag 1.258.406-SE, DJe 12/4/2010, e AgRg no Ag 1.162.158-SE, DJe 22/3/2010. REsp 913.523-DF, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 17/3/2011. CONCURSO PBLICO. MAGISTRATURA. INSCRIO. OAB. CINCO ANOS. In casu, o recorrente, classificado em 18 lugar em concurso pblico para o preenchimento de 21 vagas para a magistratura estadual, insurge-se contra aresto que lhe denegou a segurana impetrada em face de ato de indeferimento de sua inscrio definitiva ante o no preenchimento do requisito do documento de inscrio na Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) com prazo mnimo de cinco anos. A Turma deu provimento ao recurso para conceder a segurana ao entendimento de que, nos termos da redao atual do art. 93 da CF, em concurso pblico para a magistratura, a atividade jurdica a se exigir do candidato de trs anos aps o bacharelado. Em sendo assim, consignou-se que, na hiptese, a previso editalcia deve ser interpretada em consonncia com o mencionado dispositivo constitucional, de modo que, dos cinco anos exigidos, apenas trs devem referir-se prtica forense aps a concluso do curso de Direito. Entendimento contrrio, no sentido de que seria necessria a demonstrao de cinco anos de prtica forense aps o bacharelado, alm de no encontrar amparo no texto constitucional, implicaria ofensa ao princpio da razoabilidade ao admitir a estipulao de prazo maior do que aquele fixado pelo constituinte como adequado para a comprovao de experincia jurdica pelo candidato ao cargo de juiz. Registrou-se, ademais, que, na espcie, demonstrou o recorrente que ficou comprovada a exigncia editalcia de inscrio na OAB pelo prazo mnimo de cinco anos, uma vez que cumpriu um perodo de quatro anos e nove meses de inscrio na OAB como advogado e de um ano e dez meses como estagirio, num total de seis anos e cinco meses de inscrio na aludida entidade. Precedente citado do STF: ADI 2.204-MT, DJ 2/2/2001. RMS 25.460-PB, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 17/3/2011. SERVIDORES TEMPORRIOS. INSALUBRIDADE. PERICULOSIDADE. Trata-se de recurso em mandado de segurana em que a questo reside em saber se os recorrentes, servidores contratados em carter temporrio, tm direito gratificao de insalubridade/periculosidade percebida somente pelos servidores ocupantes de cargo efetivo, sendo que desenvolvem suas atividades no mesmo setor considerado insalubre, motivo pelo qual foi concedida por lei a referida gratificao. Inicialmente, ressaltou a Min. Relatora no se tratar, no caso, de assegurar o pagamento de verba no prevista em lei a pretexto de aplicao do princpio da isonomia, conforme veda a Sm. n. 339-STF. Assim, consignou que, na hiptese, h uma lei disciplinando a gratificao, a qual no distingue as categorias de servidor, se efetivo ou temporrio. Desse modo, se a gratificao pleiteada visa recompensar riscos decorrentes do trabalho, sendo certo que a lei considerou como atividade insalubre/penosa o labor na instituio onde os recorrentes trabalham, e a sim considerando-se o princpio da isonomia, no h motivo para somente conced-la aos servidores efetivos, se os temporrios esto expostos aos mesmos riscos. Diante desses fundamentos, entre outros, a Turma deu provimento ao recurso para conceder a segurana. RMS 24.495-SC, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 17/3/2011. SERVIDORES PBLICOS. JORNADA. TRABALHO. In casu, discute-se o direito lquido e certo dos recorrentes, servidores pblicos com diferentes funes na Administrao estadual, entre as quais a de tcnico de radiologia, jornada de trabalho de 30 e 24 horas semanais. Os recorrentes, exceto os tcnicos em radiologia, entendem que a Lei estadual n. 13.666/2002 garantiu-lhes carga horria de 30 horas semanais, que s pode ser modificada aps nova avaliao do local de trabalho para constatar as condies do ambiente em que exercem suas atividades fins. Contudo, para a Min. Relatora, a referida lei estadual determina que, em regra, a jornada de trabalho de 40 horas semanais, podendo ser reduzida para 30 horas semanais quando a atividade for desenvolvida em locais insalubres, penosos ou perigosos,

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Professor Matheus Carvalho Direito Administrativo devidamente constatados por percia, e, na hiptese, conforme o aresto recorrido, inexiste laudo a garantir a jornada reduzida. Assim, entendeu que o Dec. estadual n. 4.345/2005 no extrapola os limites da lei ao fixar a carga horria de 40 horas semanais para os servidores pblicos, previso j existente na mencionada lei, que, no entanto, poder ser alterada desde que haja percia comprovando o exerccio de atividades prejudiciais sade, sendo certo, ainda, que a fixao da jornada de trabalho tema sujeito aos critrios de oportunidade e convenincia do Poder Pblico. Quanto aos tcnicos de radiologia, consignou que a legislao federal estabeleceu como jornada de trabalho para esses profissionais 24 horas semanais, tal como o referido decreto estadual, tendo em conta o fato de ser uma atividade prejudicial sade. Todavia, isso no significa que o servidor que exerce essa funo no possa, nas 16 horas restantes para complementar a jornada de 40 horas semanais, desenvolver tarefas correlatas. Diante desses argumentos, entre outros, a Turma conheceu parcialmente do recurso e, na parte conhecida, negou-lhe provimento. Precedentes citados: REsp 812.811-MG, DJ 7/2/2008, e RMS 14.078-SP, DJ 6/8/2007. RMS 23.475-PR, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 17/3/2011.

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ESAPROPRIAO. REFORMA AGRRIA. INDENIZAO. PERCIA. LAUDO TCNICO. Trata-se, na origem, de ao expropriatria por interesse social para fins de reforma agrria proposta pelo Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria (Incra) que culminou, neste Superior Tribunal, em recursos interpostos pela expropriada e pelo Incra. Discute a expropriada, no REsp, entre outras questes, a necessidade de laudo pericial para a apurao da justa indenizao, apontando violao dos arts. 165 e 458, II, do CPC, alegando que no se poderia ter como fundamentao jurdica a adoo errnea da impugnao do Incra como laudo tcnico nem a adoo de mero valor especulativo fornecido pelo expropriante, sem qualquer embasamento tcnico. Aduz, ainda, ofensa ao art. 12, 1, da LC n. 76/1993, sustentando que o magistrado, para apurar a justa indenizao, deve, necessariamente, pautar-se em laudo tcnico. J o Incra, em suas razes, alega, entre outros temas, ofensa aos arts. 118 da Lei n. 4.504/1964, 2 e 3 do DL n. 1.110/1970 e 475, I, do CPC, sustentando que o tribunal de origem omitiu-se quanto necessidade de remessa oficial, obrigatria no caso. A priori, esclareceu o Min. Relator que, apesar de ser firme a jurisprudncia no sentido de que o magistrado no est vinculado s concluses do laudo oficial, a prova pericial indispensvel ao pleito expropriatrio. Ademais, sendo o laudo um parecer dos tcnicos que levaram a efeito a percia, ela pea fundamental para o estabelecimento da convico do magistrado. In casu, tomou-se a impugnao da segunda percia como se laudo fosse, tornando-se suporte da deciso que foi afirmada e reafirmada no acrdo e nos embargos declaratrios como laudo da expropriante, quando, na realidade, no o era. Dessarte, concluiu o Min. Relator que tomar uma coisa pela outra a impugnao da expropriante ao laudo pericial como prova tcnica , erigindo-a a fundamento do acrdo, importa violao do art. 12, 1, da LC n. 76/1993. Com essas consideraes, a Turma deu parcial provimento ao recurso da expropriada, para determinar a realizao de nova percia e declarar, em consequncia, a nulidade do processo a partir do encerramento da instruo inclusive, julgando prejudicados o recurso do Incra e as demais questes. Precedentes citados: REsp 59.527-MG, DJ 12/8/1996; REsp 432.251-MG, DJ 16/9/2002; REsp 750.988-RJ, DJ 25/9/2006; REsp 797.854-PR, DJe 30/4/2008, e REsp 880.102-TO, DJe 16/12/2008. REsp 1.036.289-PA, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, julgado em 22/3/2011.

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Professor Matheus Carvalho Direito Administrativo CONCURSO. RESERVA. VAGAS. PORTADORES. NECESSIDADES ESPECIAIS. A candidata portadora de necessidades especiais no se classificou em concurso pblico para o provimento de cargo de auditor pblico externo de tribunal de contas estadual porque alcanou o 4 lugar e eram trs as vagas disponibilizadas para os portadores de necessidades especiais, sendo 35 vagas as destinadas para a concorrncia ampla. No REsp, a candidata (recorrente) sustenta que deve ser aplicado o disposto no art. 37, 2, do Dec. n. 3.298/1999, para que o nmero de vagas destinadas aos portadores de deficincia seja elevado ao nmero inteiro subsequente, uma vez que, de acordo com o citado decreto, do total de 35 vagas seriam quatro as vagas queles. Explica a Min. Relatora que, segundo o edital, deveriam tambm ser observados no concurso a Lei n. 7.853/1989 e o Dec. n. 3.298/1999, que a regulamentou, os quais cuidam de normas relativas aos portadores de deficincia. Entre essas normas, s o decreto prev o arredondamento para o primeiro nmero inteiro subsequente quando o nmero for fracionado e reserva de, no mnimo, 5% das vagas para os portadores de deficincia. No entanto, o estado membro que promoveu o concurso editou a LC estadual n. 114/2002, especfica para esses casos e em consonncia com o art. 37, VIII, da CF, determinando o arredondamento para cima do nmero de vagas para portadores de deficincia apenas quando o nmero fracionado for superior a 0,7, alm de reservar a eles o mnimo de 10% das vagas de ampla concorrncia (mais que o previsto na lei federal). Assim, na hiptese, foram destinadas 35 vagas para a concorrncia ampla e 10% para os portadores de necessidades especiais, que resultaram em 3,5 vagas percentuais, portanto inferiores aos 0,7 exigidos na legislao estadual aplicada ao concurso, no havendo qualquer lacuna na sua aplicao. Nesse contexto, para a Min. Relatora, a recorrente no tem direito lquido e certo. Ressalta ainda que a jurisprudncia do STF no tem admitido o arredondamento do percentual fracionrio para cima. Diante do exposto, a Turma negou provimento ao recurso. Precedentes citados do STF: AgRg no RE 408.727-SE, DJe 8/10/2010; MS 26.310-DF, DJ 31/10/2007; do STJ: REsp 1.137.619-RJ, DJe 8/10/2009. RMS 24.472-MT, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 22/3/2011.

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DESAPROPRIAO. VALORIZAO ESPECFICA. Cuida-se de REsp derivado de ao indenizatria por desapropriao indireta no qual a autora, ora recorrente, insurge-se, entre outras questes, contra a assertiva do acrdo recorrido de que a valorizao de seu imvel (rea remanescente) decorrente da construo de rodovia estadual deveria ser deduzida do valor da indenizao. Nesse contexto, mostra-se relevante frisar que a valorizao imobiliria que advm de obra ou servio pblico pode ser de ordem geral (beneficia indistintamente grupo considervel de administrados) ou especial (apenas um ou alguns identificados ou identificveis so beneficiados) e a mais-valia divide-se em ordinria (todos os imveis lindeiros obra valorizam-se na mesma proporo) ou extraordinria (um ou alguns se valorizam mais que outros sujeitos mais-valia ordinria). Na hiptese de valorizao geral ordinria, o Poder Pblico tem em mo o instrumento legal da contribuio de melhoria e, diante da valorizao geral extraordinria, tem a desapropriao por zona ou extensiva (art. 4 do DL n. 3.365/1941). J na seara da valorizao especfica e s nela, pode o Estado abat-la da indenizao a ser paga (art. 27 daquele mesmo DL, que deve ser interpretado em consonncia com os demais princpios e regras do ordenamento jurdico). Anote-se que a tendncia da jurisprudncia de vetar o abatimento da mais-valia pelo Estado como regra geral remonta dcada de 1950 e visava assegurar que o nus referente valorizao fosse suportado no s pelo expropriado, mas por todos os beneficiados pelo melhoramento pblico, alm de evitar que o desapropriado ficasse devedor do Poder Pblico acaso a valorizao da parte remanescente fosse maior que o preo da parte desapropriada. Contudo, essa 4

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Professor Matheus Carvalho Direito Administrativo tendncia sofreu evoluo jurisprudencial a possibilitar a compensao nos casos de valorizao especfica, diante da impossibilidade de repartir o nus oriundo da valorizao. Disso decorre a jurisprudncia do Superior Tribunal de que essa compensao no pode ser feita na desapropriao, com exceo dos casos de comprovada valorizao especfica ou individual. No caso, patente a mais-valia da rea remanescente em decorrncia da construo da rodovia. Todavia, essa se mostra no como especial, mas como genrica, ao atingir os mesmos patamares dos demais imveis lindeiros. Da a respectiva mais-valia dever ser cobrada mediante contribuio de melhoria, a invalidar seu abatimento proporcional do valor da indenizao, tal qual assentado no acrdo recorrido. Esse entendimento foi firmado por maioria pela Turma no prosseguimento do julgamento. Precedentes citados: REsp 795.580SC, DJ 1/2/2007; REsp 951.533-MG, DJe 5/3/2008, e REsp 831.405-SC, DJ 12/11/2007. REsp 1.092.010-SC, Rel. Min. Castro Meira, julgado em 12/4/2011.

PRESCRIO. CONTRATO ADMINISTRATIVO. Nos contratos administrativos, a prescrio em favor do Estado deve ser contada a partir da data em que ele se torna inadimplente ao deixar de efetuar o pagamento no tempo pactuado, ocasionando a leso do direito subjetivo da parte (teoria da actio nata). Na hiptese, execuo de obras referentes canalizao de um arroio, essa prescrio deve ser contada da certido de servio expedida aps a suspenso das obras por opo do municpio, pela qual ele reconheceu quantitativos e preos dos servios realizados. Tambm no caso de aplicao do art. 4, pargrafo nico, do Dec. n. 20.910/1932, s incidente na hiptese de o municpio manter-se inerte aps o protocolo do requerimento de pagamento, o que no se verificou no caso dos autos. Precedentes citados: REsp 819.562-SP, DJe 10/9/2010, e REsp 444.825-PR, DJ 27/9/2004. REsp 1.174.731-RS, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 12/4/2011.

CONCURSO. ATUALIZAO LEGISLATIVA SUPERVENIENTE. EDITAL. A Turma negou provimento ao RMS e consignou, entre outras questes, que a banca examinadora de concurso pblico pode elaborar pergunta decorrente de atualizao legislativa superveniente publicao do edital quando estiver em conformidade com as matrias nele indicadas. In casu, o recorrente alegou que a questo formulada na fase oral do certame (relativamente adoo) fazia parte do Direito da Criana e do Adolescente, ramo que o edital teria excludo da referida fase. Entretanto, o tribunal a quo denegou a segurana sob o fundamento de que o assunto faz parte do Direito Civil, disciplina do bloco de matrias que poderiam ser objeto de questionamentos. Nesse contexto, salientou o Min. Relator que a nova redao conferida pela Lei n. 12.010/2009 ao art. 1.618 do CC/2002 o qual passou a prever que a adoo ser deferida na forma prevista pelo ECA j estava em vigor quando da convocao do candidato para o exame oral e, uma vez previsto em edital o subitem adoo dentro do ramo de Direito Civil, dever do candidato manter-se atualizado quanto matria. Precedentes citados: AgRg no RMS 22.730-ES, DJe 10/5/2010, e RMS 21.743-ES, DJ 5/11/2007. RMS 33.191-MA, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 14/4/2011.

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SERVIDOR. FRIAS. ACMULO. A Seo, ao consignar que o art. 77 da Lei n. 8.112/1990 busca preservar a sade do servidor pblico, decidiu que o acmulo de mais de dois perodos de frias no gozadas no resulta em perda do direito de usufru-los. Ressaltou-se, ainda, que o gozo das frias est condicionado convenincia e interesse da Administrao Pblica, mesmo que haja mais de dois perodos acumulados. Precedente citado: REsp 865.355-RS, DJe 16/6/2008. MS 13.391-DF, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 27/4/2011. DEMISSO. ESTGIO PROBATRIO. PAD. A jurisprudncia do STJ entende que a exonerao de servidores pblicos concursados e nomeados para cargo efetivo, ainda que se encontrem em estgio probatrio, necessita do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio (vide, tambm, a Sm. n. 21-STF). Contudo, na hiptese de servidor em estgio probatrio, apregoa que no se faz necessria a instaurao de processo administrativo disciplinar (PAD) para tal, admitindo ser suficiente a abertura de sindicncia que assegure os princpios da ampla defesa e do contraditrio. Anote-se que essa exonerao no tem carter punitivo, mas se lastreia no interesse da Administrao de dispensar servidores que, durante o estgio probatrio, no alcanam bom desempenho no cargo. Precedentes citados: RMS 20.934-SP, DJe 1/2/2010; EDcl no AgRg no RMS 21.078-AC, DJ 28/6/2006; RMS 21.012-MT, DJe 23/11/2009; AgRg no RMS 13.984-SP, DJ 6/8/2007; RMS 21.000-MT, DJ 4/6/2007, e RMS 13.810-RN, DJe 26/5/2008. RMS 22.567-MT, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 28/4/2011.

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JUIZ. PROMOO. ANTIGUIDADE. MORTE. CANDIDATO. Foi aberto o procedimento administrativo para o preenchimento de vaga de desembargador mediante a promoo de magistrado estadual por antiguidade. Constavam da lista trs nomes submetidos ao crivo do conselho de magistratura; contudo, no dia da votao, deu-se o falecimento da juza inscrita mais antiga. Diante disso, o rgo especial, lastreado no art. 3, 2, da Resoluo n. 3/1989 do TJ-RJ, entendeu anular o concurso de promoo e abrir outro pela publicao de novo edital. Da a impetrao do mandado de segurana em favor do juiz que ocupava a segunda posio na lista. Frise-se que cerca de 50 magistrados mais antigos do que o impetrante no se inscreveram no primevo concurso. Nesse contexto, a Turma, ao prosseguir o julgamento, negou provimento ao recurso. O Min. Og Fernandes trouxe baila o art. 80 da Loman, dando sentido lato ao termo lei constante do dispositivo. J o Min. Celso Limongi (Desembargador convocado do TJ-SP), em seu voto-vista, ressaltou que, ao cabo, a ratio legis do referido dispositivo da resoluo no outro seno promover o mais antigo da carreira e no o mais antigo da lista e que no h falar em falta de fundamentao no ato atacado, que preservou o interesse coletivo de garantir a finalidade da norma, estabelecendo a livre participao dos magistrados mais antigos. RMS 24.644-RJ, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 5/5/2011.