UMA BREVE ABORDAGEM ACERCA DO ESTUDO DAS COTAS COMO INSTRUMENTO DE AO AFIRMATIVA: ENFOQUE NA MUDANA SOCIAL E SUAS RELAES

COM O DIREITO.1

Arthur Pires Lopes Mrlison L. de Novais Teixeira

RESUMO O presente trabalho discute, sob um vis crtico, as Cotas como uma ao afirmativa no Brasil, passando por um panorama onde se aborda as mudanas sociais devido a fatores scio-poltico-econmicos que implicam em conseqncias (transformaes) no Direito Brasileiro, bem como em polticas baseadas numa Constituio democrtica, em que a igualizao de condies e oportunidades na sociedade passam a serem finalidades do Estado e da Sociedade. A utilizao de polticas afirmativas como meio de integrao social, por parte de grupos minoritrios tnicoraciais e de gnero, em que buscam-se uma maior observncia de direitos e garantias que lhes foram negados no decorrer da histria, marcada por marginalizaes. Palavras-chave: Ao afirmativa, Cotas, Marginalizao, Igualdade, Mudana social.

Artigo produzido dentro da matria Sociologia Jurdica, ministrada pelo docente Bernardo Campinho, referente ao curso de Graduao em Direito da Universidade Federal da Bahia (UFBa), turma de 2009.2.

1. INTRODUO

Grandes debates sobre a questo das Cotas permeiam os mais variados lugares do Brasil. De conversas informais, passando pelas escolas, chegando aos grandes centros acadmicos, como universidades, bem como no Congresso Nacional, e, mais recentemente, tema de discusso no Supremo Tribunal Federal discusso acerca da constitucionalidade das Cotas em Universidades Pblicas. Para entender o porqu de se discutir Cotas como uma ao afirmativa, uma poltica pblica, hoje, se faz necessrio atentar para alguns fatos. Segundo o jurista Lnio Streck, o Brasil atravessou um perodo de Liberalismo que nos legou as chamadas contradies sociais, fruto de um Estado pouco interventor, voltado apenas para a manuteno de um modelo onde as relaes entre privados tinham a prioridade ressaltando que houve sim nesse perodo polticas voltadas para o social, mas de forma mnima. Os brasileiros, legatrios desse sistema liberal-individualista, que culminou numa marginalizao de grande parcela da sociedade - j que esse modelo no se preocupa em ser agente do bem-estar, mas sim apenas garantidor de uma ordem onde os indivduos busquem sua felicidade -, no tiveram a oportunidade de atravessar por um perodo definido como Estado Providncia (o Estado Social, voltado poltica do Welfare State). Nos dizeres de Boaventura de Souza Santos esse Estado foi a instituio poltica inventada nas sociedades capitalistas para compatibilizar as promessas da Modernidade com o desenvolvimento capitalista. Aqui no Brasil, segundo Bonavides, no se pode falar em Estado Social. O Estado interventor-desenvolvimentista-regulador, que deveria fazer essa funo social, foi prdigo (somente) para com as elites, enfim, para as camadas mdio-superiores da sociedade, que se apropriaram/aproveitaram de tudo desse Estado. Boaventura Santos vem dizer que nessas situaes o Estado precisa ser forte, para mudar esse dficit social ocasionado pelas polticas liberais: Precisamos de um Estado cada vez mais forte para garantir os direitos num contexto hostil de globalizao neoliberal. Mostra-se muito pertinente situao brasileira, pois no incio dos anos noventa, j num contexto de redemocratizao, o neoliberalismo mundial parecia encher os olhos de diversos setores da poltica, e a necessidade de se enxugar 2

mais ainda um Estado que praticamente nada proveu para os seus cidados, com relao a polticas pblicas, torna-se um absurdo. Com relao ao assunto Streck afirma: quanto mais necessitamos de polticas pblicas, em face da misria que se avoluma, mais o Estado, nico agente que poderia erradicar as desigualdades sociais, se encolhe!. De acordo com a Constituio Federal brasileira, promulgada em 1988 num contexto de redemocratizao aps um perodo ditatorial, na qual estabelece um Estado Democrtico de Direito, marcadamente equivocada a idia de diminuir a participao do estado nas decises referentes a polticas pblicas que visam uma igualdade mais efetiva na sociedade. No prprio prembulo constitucional e durante toda a Constituio vemos elencados uma srie de garantias a serem concretizadas pelo Estado, e se fim a ser objetivado, porque at aquele momento as promessas da modernidade no foram cumpridas. Luta-se, hoje, ento, por uma concretizao daquilo disposto constitucionalmente, que ao longo de vinte anos se mostrou pouco eficaz, numa verdadeira baixa-constitucionalidade. Este aspecto devido, em pases como o Brasil, a permanncia do panorama histrico dos status de dominao de alguns grupos, aps longo perodo de subjugao legal de grupos sociais, em detrimento da contnua marginalizao de outros, como negros, indgenas, pobres e mulheres. Joaquim B. Barbosa Gomes, ainda nesta seara, diz que a sada para esse quadro de inefetividade constitucional, somente ser possvel com a tomada de posies ativas do Estado, que deve abdicar de seu carter neutro, imposto pelo liberalismo, e adotar um posicionamento de atuao imperativa do poder estatal. Nesse Estado Democrtico de Direito a lei passa a ser, privilegiadamente, um instrumento de ao concreta do Estado, tendo como mtodo assecuratrio de sua efetividade a promoo de determinadas aes pretendidas pela ordem jurdica. O Estado Democrtico de Direito, fundamentado tambm no discurso acerca da sociedade democrtica segundo Tocqueville, que pretende uma maior igualizao de condies dos cidados, representa a vontade Constitucional de realizao das melhorias sociais. Gomes lembra ainda que, a partir desse ativismo do Estado que foi possvel o surgimento de polticas de ao afirmativa, inicialmente nos Estados Unidos da Amrica (1960), mas atualmente j faz parte da realidade de pases da Amrica Latina, frica, sia. No caso do Brasil, esse tipo de poltica afirmativa ainda abrange um espao de discusso incipiente para atender aos problemas que tm-se perpetuados desde o longo e histrico perodo de escravido.

Diante destas consideraes, o presente artigo tem por finalidade principal trazer uma discusso acerca da importncia da tomada de medidas de ao afirmativa, por parte de um ativismo estatal, guiado por uma Constituio dirigente e garantista, que vise atingir uma harmonia e igualizao das condies e oportunidades dos indivduos para realizao de sua integrao social. Mas, ainda evidente o carter perpetuador da marginalizao de minorias e de grupos sociais, como negros e mulheres, por conta de toda evoluo histrica, marcada com desigualdades permanentes. As aes afirmativas, como a poltica de cotas nos mbitos do gnero e da raa, surgem como representao de uma mudana na postura de atuao do Estado e da prpria sociedade em relao a fatores importantes como sexo, raa e cor, com uma otimizao dos ideais liberais, atento tambm ao social.

2. MUNDANA SOCIAL E AS RELAES COM O DIREITO

Nesse contexto que entram as mudanas sociais e suas relaes com o Direito, principalmente no tocante a Constituio. A noo de mudana social est atrelada a um produto de combinao de vrios fatores, que, no mbito do processo de integrao social do indivduo numa sociedade de problemas e conflitos, aparece como modificaes na organizao social. Existem correntes de socilogos que estabelecem uma anlise da mudana social, a partir da elaborao de leis de desenvolvimento social, como bem traz Ana Lucia Sabadell que ilustra este posicionamento nas idias de Weber de uma racionalizao da sociedade, Durkheim com o conceito de solidariedade social, e Marx com a importncia da luta de classes para o advento de transformaes. Outros socilogos mostram-se adeptos do entendimento da mudana social atravs dos estudos de processos mais especficos e complexos, baseados num conflito de interesses entre os vrios atores sociais para determinada modificao da organizao social. As mudanas sociais relacionam-se com as transformaes no direito, ou seja, com as modificaes das normas legais e suas novas aplicaes no contexto social. Por isso, faz-se necessrio, para um melhor entendimento da relao entre direito e sociedade, a abordagem da importncia do carter dinmico do sistema jurdico no mbito social, em 4

que ele, ao mesmo tempo, determinado pela realidade sociocultural, viso realista, e determinante para formao de processos sociais, concepo idealista, como bem retrata Sabadell. Nas palavras da autora: o direito exerce um duplo papel dentro da sociedade: ativo e passivo. Ele atua como um fator determinante da realidade social e, ao mesmo tempo, como um elemento determinado por esta realidade. Portanto pode-se ter em vista que a concepo do direito como um instrumental transformador da sociedade, ainda mais num Estado Democrtico de Direito, no contradiz a tese de que o Direito algo cultural, criao do homem e, portanto, reflexo de fatores econmicos e interesses de classe, nos dizeres de Ferdinand Lassalle, reflexo dos fatores reais de poder. Estudos sociolgicos permitem afirmar que as desigualdades, constatadas na estratificao social em sociedades capitalistas como a brasileira, no s dependem da posio da pessoa no processo de produo econmica, mas tambm de caractersticas como o gnero e a origem tnica. Isto se apresenta como um fator discriminatrio devido a preconceitos sociais, ao machismo e ao racismo, o que se torna um escndalo do ponto de vista moral e principalmente como violao de princpios constitucionais que garantem a igualdade de todos.

3. AES AFIRMATIVAS

Representa uma tomada de coragem do Estado, ao trazer para discusso e nas decises em polticas pblicas, fatores relevantes como sexo, raa e cor, bem como a implantao e realizao de medidas que visam igualdade de oportunidades, valendo-se, por exemplo, de polticas de cotas para o ingresso de indivduos componentes de grupos minoritrios, em setores do mercado de trabalho, bem como em instituies educacionais. Aes afirmativas definem-se por um conjunto de polticas e mecanismos de incluso, de polticas governamentais positivas, realizadas por meio pblico ou privado, em que objetivam o combate s discriminaes e desigualdades, no que se refere s oportunidades de acesso a bens de natureza fundamental a que todos os indivduos tm direito. Em relao ao seu carter jurdico-doutrinrio, as aes afirmativas so muito bem caracterizadas pela ministra Carmen Lcia, que define como sendo uma forma jurdica que tenta vencer a marginalizao e o isolamento a que esto sujeitos os grupos de minorias. Mas no basta a transformao da letra da lei, necessria uma 5

instrumentalizao e aplicao efetiva desses dispositivos que garantam uma maior observncia e respeito ao princpio da igualdade jurdica. imprescindvel a contextualizao, a concretizao na realidade dos princpios fundamentais garantidos constitucionalmente. V-se que o objetivo maior com a implantao de medidas afirmativas no est limitado apenas adoo de normas neutras de carter proibitivo da discriminao, a um campo de regras imperativas, mas tambm a promoo e observncia dos critrios de desigualdades e pluralismo, em que a prpria ao afirmativa tem natureza multifacetria, na tentativa de alcanar mudanas sociais mais significativas em relao mentalidade, aos valores culturais, pedaggicos e comportamentais da sociedade. almejada por essas polticas, a eliminao dos obstculos que impedem a efetividade do princpio de igualdade de oportunidades, em que um dos objetivos a insero de um nmero mais representativo de indivduos dos grupos minoritrios, respeitadas as diversidades encontradas nos vrios domnios, desde o mercado de trabalho at os incentivos para que instituies educacionais invistam no aperfeioamento de pessoas de grupos minoritrios. Visa-se tambm, a partir dessas medidas, a manuteno da evoluo econmica, que pode ser abalada pela falta de oportunidades a indivduos de grupos discriminados, que poderiam alicerar o pas no mbito de competitividade capitalista e trazer frutos para novas mudanas sociais positivas. Dentro de uma abordagem em relao s aes afirmativas produzidas e aplicadas por decises judiciais, pode-se afirmar que essas medidas so o resultado da juno entre um carter distributivo e outro reparador. Esse ltimo baseado na concepo de justia compensatria com natureza restauradora, que busca minimizar os efeitos gerados por preconceitos e discriminaes passadas, a partir do carter perene desses processos de marginalizao. Para essa teoria de cunho corretivo, existe uma necessidade de sanar um dano causado no passado s pessoas que sofreram limitaes aos seus direitos de acesso a bens e oportunidades, em que o instrumento principal para remediar essa situao seria a ao afirmativa. Mas, no campo das polticas afirmativas, a noo de uma justia distributiva, como traz Joaquim B. Barbosa Gomes, seria o melhor caminho para uma aplicao e observncia dos princpios fundamentais a serem afirmados, apesar de se terem representaes compensatrias. Com isso, a necessidade de uma redistribuio das vantagens e direitos, de maneira equilibrada, dentre os diversos grupos da sociedade, uma forma de produo de oportunidades e disponibilizao destas a setores sociais 6

injustiados. A proposio de aes afirmativas representaria uma concesso aos ramos marginalizados em relao aos bens e oportunidades que eles teriam acesso caso no tivessem sido impedidos por processos de discriminao. Sob essa viso distributivista da ao afirmativa, pode-se somar a noo utilitarista de autores como Ronald Dworkin, que tece uma anlise acerca dos objetivos e alcances das aes afirmativas, tendo como prioridade imediata o equilbrio numrico de membros pertencentes a certas raas em posies sociais e profisses. Mas, a posteriori, a meta dessas medidas afirmativas de alcanar uma reduo da conscincia racial dentro da sociedade. Para isso, faz-se necessrio a criao de oportunidades destinadas queles indivduos de classes minoritrias: negros, mulheres, com vistas a diminuir o sentimento de discriminao e injustia, e at mesmo, a conscincia racial de determinados grupos tnicos. Dworkin analisa estes programas dentro da sociedade americana e chega a concluso de estes se baseiam em dois juzos: o primeiro que os EUA continuaro impregnados de diviso racial enquanto no amenizar essas diferenas entre a elite social e profissional e os sistematicamente excludos desse sistema; o segundo em relao a um clculo de estratgia, onde aumentando o nmero de negros que conseguem boas carreiras profissionais, ir reduzir o sentimento de frustrao, injustia e constrangimento racial da comunidade negra. O objetivo das aes afirmativas diminuir, e no aumentar a importncia das raas. Imperioso se faz adotar medidas vigorosas, porque as mais suaves fracassaram e fracassaro. Dworkin deixa claro, atravs de exemplos, que no se conseguiu reformar a sociedade atravs de meios racialmente neutros.

4. COTAS COMO AES AFIRMATIVAS

Os conceitos e teorias at ento vistos servem de baldrame para a defesa de que as cotas so sim uma poltica afirmativa, necessrias e voltadas para alterao social. Tais polticas entram de acordo com a compreenso constitucional vigente, pois apresentam uma grande probabilidade de reduo das desigualdades sociais de maneira mais efetiva. Os movimentos sociais ocorridos no sculo XX, enfatizando o movimento feminista e dos grupos tnicos e minorias tnicas, propiciaram alteraes significativas tanto na sociedade quanto nas instituies. O momento da elaborao da Constituio

Cidad e a sua promulgao em 1988 deram legitimidade a esses movimentos, que lutam por uma condio de maior igualdade material. Com relao ao gnero, as mulheres, atravs da sua atuao social e poltica e de discusses sobre discriminaes sofridas de maneira explcita (leis estabelecendo tratamentos diferenciados com relao ao gnero) ou implicitamente (mulheres que desempenham mesma funo trabalhista de homens com remuneraes diferentes, geralmente inferiores), propiciaram as criaes de Conselhos Nacional, Estaduais e Municipais da Condio Feminina, das delegacias da mulher, dos coletivos de mulheres nos partidos e sindicatos, e tambm a implementao da Lei de Cotas. Essa chamada de ateno do Legislativo culminou na produo e observncia de leis como a Lei 9.100 de 1995 e posteriormente a Lei 9.504 de 1997 que fixou que 30% dos candidatos de cada partido de todas as eleies devem ser do sexo feminino. Essa ao afirmativa, atravs das cotas de gnero, possibilita que as mulheres levem para a discusso poltica as discriminaes ainda sofridas e busquem por vias polticas dirimi-las, por exemplo, com a reviso e/ou revogao de leis manifestamente discriminatrias, ou ento a garantia de que o princpio constitucional da igualdade de gnero seja respeitado. Essa alterao na histria poltica brasileira, de uma anterior proibio ao voto feminino, para uma garantia de que as mulheres participem das decises polticas, permite que paradigmas sociais quanto a posio da mulher na sociedade sejam repensados. Esta ao afirmativa busca proporcionar condies reais de representao das mulheres na poltica. Algo extremamente importante numa sociedade como a brasileira, onde o machismo de geraes passadas continua incrustado nos variados seguimentos sociais, bem como nas instituies (como o Estado, a Igreja e o Direito). A viabilizao de aes afirmativas como as cotas de gnero permite que o Brasil esteja em unssono com a sociedade globalizada, e a se tm um momento importante que foi a 4 Conferncia Mundial sobre as Mulheres, realizada em Beijing, em 1995, que props o compromisso de garantir o acesso igualitrio da participao das mulheres em cargos e posies de liderana. observvel que, a cada dia que passa, a mulher, atravs da luta pelos direitos, galga um espao onde possa conviver (e porque no disputar) em p de igualdade com os homens. Pelo mundo afora, diversos so os pases que adotaram ou vem adotando medidas que visem uma maior representatividade feminina dentro das esferas do governo. Mas os efeitos acarretados pelas cotas tm-se mostrado peculiar a cada realidade social e poltica das diferentes naes. No Brasil existe um problema com as cotas no mbito eleitoral, primeiro por apresentar um sistema de lista partidria aberta, representando que cada 8

candidato ser votado individualmente sem que o partido controle o posicionamento destes, acirrando a competio interna entre os candidatos, o que no favorvel a uma maior igualdade de oportunidades e nem ao cumprimento da lei de cotas. A melhor opo seria a lista fechada, marcada pelo controle dos candidatos por parte do partido, mas, para obter resultados positivos, necessrio que dentro desse sistema fechado a lei de cotas apresente uma norma de carter obrigatrio da posio competitiva na lista, em que homens e mulheres tenham iguais condies de serem eleitos. Em se tratando das chamadas cotas raciais, nos remetendo a determinados grupos tnicos e/ou de minorias tnicas no Brasil, v-se que uma de suas principais razes de ser o passado marcado pela escravido com a posterior marginalizao e discriminao desses grupos, que para ttulo exemplificativo, so os afrodescendentes e os indgenas. Vemos, por exemplo, na realidade brasileira que as universidades pblicas chamaram para si a responsabilidade de tentar provocar uma mudana social. O estabelecimento de cotas raciais para indgenas e afrodescendentes vem justamente atender aquela parcela da sociedade que foi privada das condies materiais e de oportunidades. Condies estas que durante muito tempo no foram garantidas por Lei. Hoje so, mas da at serem cumpridas digna de uma tarefa herclea. Dworkin apresenta um belo estudo acerca das cotas raciais em universidades norte americanas. Constata-se que as cotas so polticas necessrias e se fazem urgentes para que haja uma efetiva reduo das desigualdades entre raas. S que a sociedade americana consciente das desigualdades raciais, e a adoo desta poltica afirmativa visa a longo prazo, transformar a sociedade, equiparando na medida do possvel as condies sociais entre brancos e negros, ao ponto em que num determinado momento essa conscincia racial suma, ou esteja em nvel mnimo. Numa viso utilitarista das aes afirmativas, acredita que os ganhos provindos desta sero muito maiores do que os custos para a sua implementao.

5. CONCLUSO No Brasil a implantao destas polticas afirmativas se apresentam complicadas talvez pelo fato da discriminao, do racismo, do preconceito de forma geral estar escondido sob mscaras, e atravs de um carter perene. A discriminao no vem tona, permanece disfarada no pedir currculos com fotos, nos salrios menores das mulheres, 9

nos negros sempre desempenhando papis de subordinados em filmes e novelas, na mulher ser vista apenas como me de famlia e dona de casa, nas festas populares como o Carnaval de Salvador, onde os blocos, as cordas e os camarotes so a traduo de um apartheid, na imensa maioria da populao negra marginalizada, favelada, vtimas, p.e., de um sistema penal seletivo... entre tantos outros fatores. Para uma maior efetividade dessas importantes aes afirmativas, talvez o primeiro passo seria uma reflexo acerca dessa conscincia social discriminatria. verdade que somos iguais, mas no se enxerga isso na realidade. Este discurso no encontra espao na realidade. Polticas e aes afirmativas ora do Estado, ora de setores Privados, so dignas de aplausos, se apresentam as vezes como diretrizes, as vezes carregadas de uma imensa coragem em romper ideais conservadores, mas no bastam por si s. tarefa do cidado amadurecer essas reflexes acerca das questes sociais e tambm do Estado em promover uma maior observncia de princpios fundamentais que norteam a sociedade, como o da igualdade, a necessidade de sair, da garantia apenas literal da lei, e tornar-se, no contexto social, instrumento de mudana social positiva: tornar possvel um pas justo, igualitrio, tolerante e efetivamente democrtico, por respeito e devoo justamente a tica, a moral e o bemestar coletivo e, fundamentalmente, em homenagem a racionalidade e a eterna vontade de igualdade, justia e liberdade, inerentes ao ser humano (palavras de Jos Vicente Presidente da ONG Afrobras).

Referncias Bibliogrficas
CUNHA, Dirley Jr. Curso de Direito Constitucional. 4 ed. Salvador: Juspodivm, 2010

10

DWORKIN, Ronald. Uma Questo de Princpio. So Paulo: Martins Fontes, 2000. DWORKIN, Ronald. A Virtude Soberana. So Paulo: Martins Fontes, 2005 FERREIRA, Mary: Do Voto Feminino Lei das Cotas: A difcil insero das mulheres nas democracias representativas GOMES, Joaquim B. Barbosa. Ao Afirmativa e Princpio Constitucional da Igualdade: O Direito como instrumento de transformao Social. A Experincia dos EUA. Renovar. Rio de Janeiro-So Paulo, 2001. Cap.II e III, p.35-90. LASSALE, Ferdinand. A essncia da Constituio. 4 ed. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 1998 SABADELL, Ana Lucia. Manual de Sociologia Jurdica. 3 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005 SANTOS, Boaventura de Souza. Para uma Revoluo democrtica da Justia. STRECK. Lnio Luiz. Hermenutica jurdica e(m) crise. Livraria do Advogado. Porto Alegre: 1999 VICENTE, Jos. A Abolio e o Preconceito. Website da ONG AFROBRAS www.afrobras.org.br, 13 de Maio de 2010. HTUN, Mala. A poltica de cotas na Amrica Latina. Estudos Feministas, Braslia, 2001.

11